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2. Los teorizadores de la prevencin general[24]. a.

Feuerbach (1775-1833): Su concepcin puede resumirse as: Siendo el fin del Estado constituir y mantener el orden en base a la vigencia del derecho, se impone evitar por todos los medios posibles las transgresiones a l. La amenaza de pena y la seguridad de su cumplimiento, que en nada limitan la libertad jurdica, persiguen vencer los intentos de ataque a la ley, mediante la coaccin psquica e interna que ejerce en los hombres. Piensa Feuerbach que las infracciones son cometidas a impulso del deseo de proporcionarse un placer y que dicho impulso puede ser contenido si el sujeto sabe que a su accin va a seguir un mal que es la pena.

b. Romagnosi: (Naci el 11 de diciembre de 1761 en Salso Maggiore, Italia.) Fue consultor del Ministro de Justicia y profesor de Derecho Civil a la Universidad de Pava y de alta legislacin en Miln. Public "Principios fundamentales de derecho administrativo" y "Primer asunto de la ciencia del derecho natural". Su situacin personal sufri cambios a raz de la derrota napolenica, aunque continu viviendo en Miln. En 1821 fue llevado preso a Venecia como reo de delitos contra el Estado. Escribi sobre Filosofa, derecho, estadstica, poltica, matemticas e historia. Su obra ms recordada es Gnesis del Derecho Penal, aparecida en 1791 y cuyo contenido se puede resumir de esta forma: 1. Investiga sobre la existencia y el origen del derecho de castigar. 2. Parte del estado de independencia natural y del derecho que existe para matar al injusto agresor en el estado de naturaleza. Explica cmo ese derecho se traslada al grupo cuando ste se organiza. 3. El derecho penal es nicamente derecho de defensa. El derecho de castigar pertenece solidariamente a toda la sociedad. 4. Hay que compensar la accin de las fuerzas impelentes al delito por medio de las repelentes de la pena. 5. Admite los castigos corporales para los ladronzuelos. Corresponde hacerles asociar una idea dolorosa al acto que cometieron. Llevados por la calle y azotarlos por el verdugo. 6. Examina si las penas deben ser iguales para todos. Afirma que no deben hacerse diferencias entre ricos y pobres. Se debe mantener una perfecta igualdad, tanto en las penas pecuniarias como en las infamantes. 8. La pena justa es slo aqulla que siendo impuesta por la verdadera autoridad pblica para castigar la violacin imputable de un deber social perfecto, resulta en la prctica la ms conveniente

a la incolumidad social. 9. Es necesaria la armona del sistema penal con todo el sistema de la legislacin y de la administracin de una sociedad verdaderamente civil. Esa armona es necesaria para la prevencin y para el castigo. 10. No analiza una legislacin particular; para todas rige el imperio de la razn. En resumen: Para Romagnosi el Derecho penal es derecho de defensa. La sociedad tiene el derecho de hacer suceder la pena al delito como medio necesario para la conservacin del individuo y del estado gregario en que se encuentra. La venganza no puede ser el fundamento de la pena, que as sera tan injusta como el delito que se pretende vindicar. La pena acta as psicolgicamente contrarrestando el impulso criminal: para que respondan a la intimidacin tienen que ser imputables[25].

c. Bentham (1748-1832). Segn sus ideas el objetivo de la legislacin es la utilidad general. La utilidad pblica es definida por Bentham como la suma de las felicidades individuales. El criterio para determinar qu acciones deben considerarse delictivas lo establece midiendo la cantidad de placer que un acto produce a su autor y la cantidad de dolor que del mismo acto se derive para la parte lesionada. Al placer que al posible delincuente le proporcionar el delito el Estado debe oponerle el displacer que es anticipado por la amenaza que representa la pena. Bentham justificaba la pena por su "utilidad mayor o menor, o mejor dicho por su necesidad" afirmando que "la prevencin general es el fin principal de las penas y tambin su razn justificativa", segn lo expuso en Teora de las penas y de las recompensas, incluida en sus Obras. En otro lugar dice que "el fin principal de las penas es prevenir delitos semejantes". Rodolfo Pessagno y Humberto Bernardi recuerdan a Bentham como creador del Panptico, un sistema radial en la arquitectura de las prisiones, de manera que desde un punto central se podan vigilar todas las celdas. Bentham asignaba a la pena de prisin un doble objeto: de la reparacin y la intimidacin, por una parte; de la correccin y la reforma por la otra. Su obra ms importante es el Tratado de Legislacin Penal y Civil. No obstante sus

esfuerzos no lleg Bentham a las grandes masas populares, como ocurri con Howard, quien fue ledo y conocido como hombre de notable genialidad en cuanto a la reforma del sistema penitenciario, lo mismo que ocurri con la obra de Beccara, que adquiri una importante difusin para su tiempo.

3. La Escuela ontolgica. a. Giovanni Carmignani (1768-1847). Elabor la doctrina del delito como ente jurdico. Dentro de la amplia acepcin de quines fueron los autores "clsicos" la corriente ontolgica, que desarroll despus Carrara, es llamada as porque trata de penetrar en la esencia de las instituciones penales. As enuncia una teora ontolgica de las fuerzas y medidas (del delito y de la pena), tratando de establecer la cualidad, la cantidad y el grado de los delitos.

b. Francisco Carrara: (1805-1888)[26]. Estudi en el Liceo Universitario de Lucca. No fue discpulo directo de Carmignani; Cayetano Pieri fue su maestro en Derecho Criminal. Complet sus estudios con el abogado Vicente Giannini en Florencia. Carrara ejerci la abogaca. Fue diputado y senador. Sin embargo dijo a propsito de la teora de los delitos polticos, que su caracterizacin es un esfuerzo intil puesto que "la tela jurdica ser rota siempre por la espada o el can". En la Introduccin al Programa de derecho criminal, su obra cumbre, escribe esta dedicatoria: "A mis alumnos: Al componer este libro -dispuesto segn el orden eminentemente lgico que traz Carmignani, nuestro gran maestro- no busqu gloria para m, sino utilidad para vosotros; me propuse recoger, no crear; no intent decir cosas nuevas, sino verdaderas; no me preocup por las formas brillantes, sino por la claridad. Si mi trabajo puede facilitaros el estudio de las disciplinas criminales, habr logrado mi intento. Dios de salud y amor a la ciencia. Pisa, 10 de diciembre de 1859". En Actualidad del pensamiento de Carrara, Tern Lomas distingue algunos aspectos de la obra: 1. 2. 3. 4. 5. Parte del derecho natural. Fundamenta la responsabilidad criminal en el libre albedro[27]. El delito es un ente jurdico. La accin es el acto externo del hombre (slo l puede ser sujeto activo). Seala elementos subjetivos de las figuras delictivas, por lo que puede ser considerado un adelantado en el esbozo de la teora de la tipicidad, en cuanto clasifica tan perfectamente los delitos. As ensea: para pasar de la fornicacin al adulterio es necesaria la conciencia de estar violando el tlamo nupcial. 6. Desarrolla perfectamente las causas de justificacin: el fundamento jurdico de la desincriminacin no es la colisin de deberes o la perturbacin del nimo; es la

cesacin del derecho de castigar por parte de la sociedad y ello tiene carcter objetivo. 7. Respecto de la inimputabilidad: a) no la tienen los menores de 12 aos; b) acepta el transtorno mental transitorio; c) admite la imputabilidad disminuda. 8. 9. Cuando examina el elemento Culpabilidad estudia la ebriedad y la preterintencin. Construye los institutos de la autora, de la participacin y de la tentativa.

10. El delincuente es un sujeto de derechos. Se lo debe tratar como a un ser dotado de derechos. 11. El fin primario de la pena es el restablecimiento del orden externo de la sociedad, pero ello no niega la existencia de fines secundarios como la enmienda, la intimidacin o la justicia. 12. Analiza la teora del contrato social criticando a Rouseau y a Hobbes. El hombre est destinado a la vida social. La ley jurdica es congnita al hombre, pero no es perfectamente respetada. 13. El gobierno debe limitarse a mantener la justicia. Rechaza que la soberana resida en el rey o en el pueblo: El nico soberano es el derecho. Para Carrara el Derecho penal tiene reglas absolutas, por lo que critica al utilitalismo y al positivismo criminolgico. El mismo Carrara dice que la corriente penal que propicia es ontolgica, porque es doctrina de esencias. Tambin la denomina como matemtica, porque aspira a establecer relaciones de ese orden, como que el delito es, segn Carrara, una "disonancia armnica". Disonancia porque no concuerda con los mandatos legales y armnica porque hace jugar los mecanismos que tienden al restablecimiento del orden jurdico alterado. Fue el creador de la: Teora de las fuerzas. c. Pessina (1828-1917). Representa las postrimeras del pensamiento clsico en sus obras: Elementos de Derecho penal y Enciclopedia del Derecho penal italinano, publicada en 1904. Considera al Derecho Penal como un organismo viviente en plena evolucin e integrado por dos elementos capitales: el delito y la pena. Define al delito como "el hecho humano contrario al derecho, prohibido bajo la amenaza de un sufrimiento que se considera necesario para la afirmacin del derecho". Y caracteriza la pena como "el sufrimiento que el legislador estatuye para castigar al autor del delito, como acto contrario al derecho". Agrega que es una retribucin jurdica, no una retribucin moral. Pessina puede considerarse como uno de los que prolongaron el advenimiento de la Escuela

Positiva, desde que en 1878, en el Congreso Penitenciario de Estocolmo, llamaba la atencin a sus colegas sobre la necesidad de considerar las condiciones subjetivas del autor del hecho, an cuando no estimase que tal estudio fuera decisivo. Cuando muri Carrara fue el adalid de la Escuela Clsica y tras l se esfum el largo predicamento de esta posicin doctrinaria, segn explican Pessagno y Bernardi.

Pto. 3:

El POSITIVISMO BIOLOGISTA y sus manifestaciones. Principales expositores.

a. Origen, causa y fundamentos de la Escuela Positiva. Dieron nacimiento a esta Escuela los siguientes hechos y circunstancias: a. b. c. d. La ineficacia del sistema penal. La difusin de la doctrina positivista de Comte. La realizacin de estudios sociales. El nacimiento de ideologas polticas que criticaron al liberalismo.

Sus presupuestos filosficos fueron: a. b. La mutabilidad del derecho. El determinismo, con su consecuencia, la necesidad de la defensa social por la temibilidad del delincuente. c. La demostracin de que hay causas que inciden en la criminalidad: antropolgicas, fsicas y sociales.

Produjo las siguientes consecuencias:

a. b. c.

El uso de un mtodo distinto: el experimental[28]. Consider el delito como fenmeno natural, no como ente jurdico. Le asign distinto carcter a las sanciones, introduciendo las medidas de seguridad.

Tom como antecedentes ideas de Roberto Ardig, Darwin, Comte, etc. y hasta dijo fundarse en Platn y Aristteles Fue en realidad la nica Escuela, pues tuvo maestros y discpulos y se desarroll como una unidad, difundindose en los ms diversos universos culturales del mundo. La denominacin Scuola Positiva se la di Ferri en 1894.

b. Lombroso: La antropologa criminal fue fundada por el verons Csar Lombroso (18351909). A los quince aos escribi "Ensayos sobre la agricultura en la antigua Roma". Estudi en la Universidad de Padua. Public "El hombre blanco y el hombre de color". En 1855 se desempeo en la Universidad de Viena. Forma una sala para tratar a los enfermos mentales en le Hospital de Pava. Se incorpora a su Universidad. Escribe "Medicina legal de las alineaciones mentales", "Genio y locura", "El hombre de genio", "Accin de los astros y meteoros sobre la mente humana". En 1876 vi la luz el "Tratado Antropolgico Experimental del hombre delincuente", que luego se llam "El hombre delincuente en relacin a la jurisprudencia, a la antropologa y a las disciplinas carcelarias" y luego slo "El hombre delincuente". Estudi el atavismo, la degeneracin y la epilepsia. Escribi sobre variados temas: "La mujer delincuente", "Antisemitisismo", "Los anarquistas". "Porqu vencen los boers", "La libertad de Venecia", "El origen de la arquitectura gtica". Resume as Jimnez de Asa su vida y su obra: mdico hebreo de origen espaol. Quiso aplicar el mtodo experimental al Estudio de la demencia y trat de encontrar las notas diferenciales, para que fuese ms fcil el peritaje mdico para distinguir entre el delicuente y el loco. Pero no encontr la distincin sino su parecido en virtud de la semejanza con el loco moral. En 1876 public El hombre delincuente, pequeo opsculo que se transforma con el tiempo en una obra de tres tomos y un atlas. Hacia 1878 se acerc a l Enrique Ferri y luego Garfalo. Ferri di a la escuela positiva la tendencia sociolgica que el propio Lombroso hubo de aceptar, junto a la predominante antropologa en el tercer volumen de la edicin de El hombre delincuente. Rafael Garfalo era juez y barn; es decir, perteneca a la clase atacada por el positivismo criminolgico: ejerca la justicia que Lombroso y Ferri criticaban y ello fue muy significativo para la

posible sntesis que no se realiz. Garfalo represent la contrarrevolucin. Por eso su sistema penal es duro y su concepcin del delito "del delito natural", en vez de partir de los hechos, como tena que haberlo practicado un buen positivista, se reduce del anlisis de los sentimientos. Jimnez de Asa estima que Garfalo pudo haber logrado la sntesis con su concepcin del delito natural y con la temibilidad, que pudo y debi ser un criterio positivo del Derecho Penal. Lombroso comprendi que el atavismo del delito, con la fuerza irresistible que deriva del mismo, lo haba llevado ms all de la meta que esperaba alcanzar; pues empezadas sus bsquedas para completar el Cdigo en vigencia, dando a los jueces y peritos un modo para distinguir los responsables de los no responsables, acababa de ponerlos en terrible aprieto, pues concluye indiferencindolos. Medita cmo la sociedad puede defenderse de esos irresponsables que segn el antiguo cdigo deberan ser liberados, y que l juzga ms peligrosos que los criminales responsables. Sobre el mismo punto Ferri dice: "Es que en realidad el factor biolgico de la criminalidad (temperamento criminal) consiste en algo especfico que no ha sido todava determinado, pero sin lo cual no se pueden explicar estos resultados diferentes, desproporcionados por las circunstancias exteriores en las cuales se encuentran a menudo los individuos de cualquier clase social sealados por ciertos estigmas de anomala orgnica o fsica"[29]. Se pueden distinguir en el positivismo una tendencia antropolgica (iniciada por Lombroso), otra sociolgica (encabezada por Ferri) y una moderna concepcin dinmica biolgico-criminal que en una ltima instancia constituir como ciencia de sntesis, la Criminologa.

c. Ferri: Enrique Ferri naci en Mantova en 1856 y muri en Roma en 1929. Fue el creador de la Sociologa Criminal. Entre sus obras principales citamos: "Negacin del libre albedro y la teora de la imputabilidad, "Estudios sobre la criminalidad en Francia entre 1825 y 1878"; "Nuevos horizontes del derecho y del procedimiento penal", obra que luego pas a llamarse Sociologa Criminal, "Los delincuentes en el arte", "Principios de Derecho Criminal", "Homicidio y Suicidio". Fue un brillante orador, ardoroso polemista, poltico, periodista, socilogo, profesor de la Universidad de Roma, abogado. Sus maestros fueron Ardig y Pietro Ellero (en Bolonia). Di nuevos enfoques a las investigaciones de Lombroso y fue un admirador de Carrara, cuyas ideas sin embargo combati. Sus aportes ms destacables pueden sintetizarse as: 1. 2. 3. Descubri que a cada face de la civilizacin corresponde un tipo de criminalidad. Analiz los factores que conducen al delito. Habl de una ley de la saturacin criminosa segn la cual en un determinado momento cierto tipo de delitos se hacen intolerables a la sociedad por su

repeticin y as es "como la gota que colma el vaso" y el grupo reacciones, a partir de lo cual esa forma de criminalidad va disminuyendo. 4. Propuso sustitutivos penales, reglas de buen gobierno para que los delitos no se cometan y no haya necesidad de aplicar sanciones. 5. 6. Clasific los delincuentes en: locos, ocasionales, habituales, pasionales. Sostuvo que el hombre est determinado a delinquir y la sociedad est obligada a defenderse. 7. 8. 9. 10. Existe responsabilidad por el solo hecho de vivir en sociedad. Propuso que las sanciones fuesen indeterminadas, para individualizarlas mejor. Se manifest contrario a la pena de muerte. Propugn la formacin de colonias agrcolas con individuos que hubiesen cometido delitos. 11. Se preocup por la situacin de la vctima y para que se asegurase la reparacin del dao que se le ocasion.

d. Garfalo: (1851-1934) La temibilidad y el delito natural fueron los temas en los que se distingui. Public los siguientes ttulos: "Un criterio positivo de la criminalidad", "Lo que debe ser un juicio penal", "El individuo y el organismo social", "Algunas observaciones al proyecto de Cdigo Penal", "Los reincidentes y la reincidencia" y Criminologa, su obra ms renombrada. Fue Fiscal de Estado y abog por la dureza de las penas y en favor de la pena de muerte. Defini la temibilidad como "la perversidad constante y activa del delincuente y la cantidad de mal previsto que hay que temer por parte del mismo delincuente". Para l "Delito social o natural en una lesin de aquella parte de la moral que consiste en los sentimientos altruistas fundamentales de piedad y probidad segn la medida en que se encuentran en las razas humanas superiores, cuya medida es necesaria para la adaptacin del individuo a la sociedad".

e. Conclusin: CARACTERES DEL POSITIVISMO CRIMINOLGICO:

a. b.

El mtodo es el experimental. La responsabilidad se deriva del hecho de vivir en sociedad, como lo explic Ferri, quien deca que el libre albedro no existe: el hombre est determinado a delinquir y la sociedad est obligada a defenderse[30].

c. d. e. f.

Existe un estado peligroso que origina temibilidad, segn expresin de Garfalo[31]. El delito es un fenmeno natural y social. La pena no un castigo sino un medio de defensa social. Filosficamente y polticamente el positivismo reacciona contra el excesivo individualismo, por eso Ferri fue socialista en su juventud.

g. h.

En el plano metafsico la doctrina positivista arranca de la doctrina de Comte. Biolgicamente la escuela criminolgica italiana hall sustentacin en las teoras evolucionistas de Darwin.

En sus postrimeras tom un sesgo jurdico: Florin escribi su Tratado de Derecho Penal y Ferri, en sus ltimos aos, public Principios de Derecho Criminal, que es una obra que tiene caractersticas dogmticas. Su discpulo preferido es Grispigni, quien tambin hace dogmtica en su Curso de Derecho Penal. La Scuola difundi sus concepciones publicando Lombroso el Archivo de Antropologa Criminal y Ferri la revista La Scuola Positiva.

LOS RESULTADOS: Segn Jimnez de Asa algunos fueron perniciosos: a. b. c. d. Paraliz el Derecho Penal y la propia criminologa. Cae en escolasticismo. Fue tmido, borroso y polticamente traidor.[32] Impuls la crtica y el deseo de reforma, degradando la ley.

Reconoce, no obstante, que otros efectos fueron loables: a. Ampli el contenido de los hechos con nuevas experiencias. b. Cre una nueva ciencia. Por su parte Eduardo Marquart escribi: "El verdadero sentido de las escuelas penales estriba

en representar diversos momentos de una serie dialctica que por medio de sntesis sucesivas elabora el avance del Derecho Penal. Para Nuez la finalidad de la Escuela Positiva fue el estudio concreto del delito, no como abstraccin jurdica, sino como accin humana, como hecho natural tal como lo analiz Ferri. El positivismo alcanz una asombrosa difusin y luego el inters decay. En las postrimeras de su vida, Ferri tuvo conciencia de los limitados alcances de la doctrina, aunque seala como aportes del positivismo a la legislacin penal de fondo, las penas paralelas, las circunstancias atenantes y minorantes, los manicomios criminales, los procedimientos especiales para menores, las medidas contra reincidentes y la reaccin contra las penas privativas de la libertad de corta duracin. En nuestro pas el positivista ms distinguido fue el mdico Jos Ingenieros, quien afirm en su momento: existe un Derecho Penal en formacin, Italia pens el nuevo derecho; Estados Unidos de Norteamrica lo hace. La frmula es sencilla: asegurar la mayor defensa contra los individuos peligrosos, permitiendo la mxima rehabilitacin de los readaptables a la vida social.

Pto. 4:

El POSITIVISMO JURDICO o concepcin clsica

a. Introduccin. Ante la crisis que provocaba la tencin entre Positivismo y Organicismo fue surgiendo una tendencia que intent separar ntidamente el saber jurdico del conocimiento social, a la cual se la llam: Positivismo Jurdico-Penal. Para esta corriente el nico hecho en el mbito jurdico son las leyes positivas. El nico derecho y toda su base de interpretacin son las leyes positivas. El Positivismo Italiano (Lombroso, Ferri, Garfalo) no fue el mismo que el alemn. La corriente alemana siempre se movi dentro de una especie de dicotoma. De paralelismo entre lo material y lo espiritual, tratando de armonizar ambos.

b. El mtodo finalista. Dentro de este dualismo se movi tambin Von Liszt (mtodo finalista), quien intent dar a la pena una funcin finalista, es decir, utilitaria, por oposicin a la concepcin dominante de los clsicos. Condujo la Escuela de la Poltica Criminal. La Escuela de la Poltica Criminal: identificada con la conduccin de Franz Von Liszt. Se caracteriza por:

a.

Toma el mtodo experimental para emplearlo en la Criminologa y el lgico-jurdico para usarlo en el Derecho Penal.

b. c. d.

Mantiene simultneamente la culpabilidad y el estado peligroso. Analiza el delito como fenmeno natural y como ente jurdico. Propugna el uso de penas y de medidas de seguridad[33].

Esta posicin eclctica tuvo amplia difusin cuando Von Liszt, con Adolfo Prius y Gerardo Van Hamel fundaron la Unin Internacional de Derecho Penal.

c. El normativismo penal. Binding (1841/1920). Von Liszt fue su famoso antagonista. Autor de la Teora de las normas.

d. Las tendencias funcionalistas o preventivistas. LAS TEORIAS DE JAKOBS[34]: Jakobs proclama a la dogmtica ontologizante de Welzel en cierto sentido como pecado original, y desde entonces depura sin descanso los conceptos bsicos del derecho penal de todo componente referido a la realidad. La culpabilidad es extrada de la prevencin general y no del poder actuar de otro modo. No es posible recurrir a criterios psicolgicos para delimitar el dolo de la imprudencia, porque slo el defecto cognoscitivo permite exonerar de la pena ms grave del delito doloso. El concepto de autor excede el de un individuo que acta en el mbito social, pues se define de un modo puramente normativista-funcionalista como sujeto de normas de imputacin, al igual que el aplicado a las personas jurdicas. Quiere extraer el contenido conceptual exclusivamente de las funciones del sistema social en cuestin y por ello, su concepcin se adapta a cualquier poltica criminal y puede asumir sin problema alguno cualquier modernizacin del Derecho Penal. En cualquier caso que resulta beneficioso en el contexto social, el autor es de hecho condenado en virtud de meros fragmentos de imputacin objetiva.

Pto. 5:

Las crticas y sus vertientes criminolgicas y abolicionostas.

El garantismo penal

a. Abolicionismo Penal. Evoluciona en la dcada del 60 y 70, y su misin es la erradicacin de la crcel, critica feroz. Otros abolicionistas critican al sistema penal. Las criticas del abolicionismo es su carcter utpico, por irrealizable. Supona el encuentro de la vctima y victimario, llegando a un acuerdo con ausencia del Estado. Su origen se dio en los pases escandinavos, con la promocin de estas ideas por parte de instituciones que buscaban la abolicin del sistema carcelario, pero al ser utpica la idea buscan reformas positivas para evitar la violencia inherente y dems defectos propios.

b. El Garantismo Penal: El padre es Ferraioli, magistrado italiano, conformo un movimiento conocido como magistratura democrtica, compuesta por jueces que utilizaron teoras del uso alternativo del derecho. Resignificar el derecho penal, construyendo y elaborando diez axiomas. Formula un modelo penal de mnima intervencin, a partir de los principios establecidos.

FIN

[1]

Segn numeracin de bibliografa efectuada en pgina

[2]

Este trabajo es fruto del aprovechamiento de las lecciones que recib como discpulo de don Luis Jimnez de Asa en la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Nacional del Litoral. Adems del aprovechamiento de sus publicaciones; en especial del Tratado de Derecho Penal editado en Buenos Aires por Losada. Contiene asimismo sntesis del pensamiento de otros autores; entre ellos Beccara, Carrara, Ferri, Soler, Nez, Fontn Balestra, etc. Para no hacer muy fatigosa la lectura a veces no se incluyen las citas explcitas. De todas maneras es recomendable que los alumnos lean las obras fundamentales de quienes han desarrollado estos temas histricos.
[3]

Tab es una palabra originaria de la Polinesia, que significa lo sagrado y lo inquietante, peligroso, prohibido o impuro.
[4]

Esto signific un progreso hacia la individualizacin de la pena. Lo mismo que el abandono noxal, constitudo por la dimisin hecha del esclavo o del animal que haba causado dao, por medio de la cual, segn el derecho romano, el dueo se exima de la obligacin de indemnizar al damnificado.
[5]

La circunscripcin de la responsabilidad slo al culpable es propia de los derechos evolucionados de Grecia, Roma y de las leyes visigdicas.
[6]

Si una casa se caa y aplastaba al dueo, el constructor deba ser muerto; pero si aplastaba al

dueo y a su hijo, deban ser muertos el constructor y el hijo de este.


[7]

Resabio de esta costumbre era la disposicin, hoy derogada, del artculo 132 del Cdigo penal argentino vigente: "En los casos de violacin, estupro, rapto o abuso deshonesto de una mujer soltera, quedar exento de pena el delincuente si se casare con la ofendida, prestando ella su consentimiento, despus de ser restituda a casa de sus padres o a otro lugar seguro".
[8]

A excepcin del Cdigo de Hammurabi, menos determinado por las tendencias teocrticas. Se recuerda a: Dracn. Soln, Temstocles y Pericles.

[9]

[10]

Cuando el pago (damnum) se efectuaba para componer el delito de lesiones, se llamaba poena voz que posteriormente fue generalizndose para designar toda sancin puritiva.
[11]

Perduellio es igual a enemigo de la patria; hostes es el enemigo externo (de all deriva la palabra "hostil").
[12]

Tcito lo menciona. El nombre es Constitutio Criminalis Carolina.

[13]

[14]

As como en su momento el Templo de Diana fue lugar de asilo. An en la poca en que Vctor Hugo ubica la accin de su novela Nuestra Seora de Pars no podan entrar en la Catedral las tropas del Rey para capturar al delincuente que se refugiaba en ella.
[15]

Glosa es una palabra que alrededor de 1335 se incopora al idioma castellano tomada del latn en el que significaba "palabra rara o de sentido oscuro", y a su vez "explicacin de la misma". El latn a su vez la adquiri del griego, idioma en el que identificaba "lengua del hombre o de un animal", "lenguaje, idioma", "lenguaje arcaico o provincial" (Joan Corominas, Breve diccionario etimolgico de la lengua castellana. Ed. Gredos, Madrid, 1983, p. 298).
[16]

La palabra Recepcin alude al acto en que el Derecho de los pueblos brbaros o germnicos "reciben" el Derecho Romano.
[17]

Carpzovio en Alemania.

[18]

Constituye una enunciacin del principio de exterioridad, al que tambin hace referencia la Constitucin Nacional argentina en uno de los prrafos del artculo 19.
[19]

Los avances producidos entre el perodo del Derecho penal romano-germnico y el ltimo perodo del siglo XVIII apenas son significativos: el fin punitivo prima decididamente sobre los fines garantsticos formales o materiales. El Derecho penal surgido de la Ilustracin pone fin a este estado de cosas pues en l aparece como misin autnoma la finalidad garantstica. En efecto, la misin explcita de los nuevos Cdigos es poner fin a la arbitrariedad de los jueces en el ejercicio del poder absoluto, estableciendo de una vez por todas, y desde bases de legitimidad democrtica, los presupuestos formales y materiales de la intervencin del Derecho penal. Desde entonces no ha dejado de avanzarse en esta lnea. Cabe, pues, observar que al Derecho penal surgido de la Ilustracin le es inherente una tensin entre su aspecto "punitivo" y su aspecto "jurdico" que se manifiesta en un conflicto de fines: "preventivo" por un lado; "garantstico" por el otro (Silva Snchez, Aproximacin al Derecho penal contemporneo, Bosch, Barcelona, 1992, p. 191).
[20]

. Investigaciones posteriores establecieron que efectivamente Calas mat a su hijo Marco Antonio porque este iba a abondonar el protestantismo y a hacerse catlico como ocurri con su hermano Luis.
[21]

Hay quienes dicen que se apropi de ideas de Pietro Verri, compaero de Beccara y distinguido pensador de la poca, quien escribi un libro contra la tortura.
[22]

De all que se diga la "llamada" Escuela Clsica. Quien design as al grupo de pensadores que se oponan a sus ideas fue Ferri, y lo hizo en un doble sentido: por un lado elogioso y al mismo tiempo peyorativo.

[23]

Escribe Jimnez de Asa, citando a Adelmo Borettini, que la esencial distincin entre las escuelas clsica y positiva radica en estas dos frmulas: tutela jurdica, en lo que insista la primera y defensa social, que era el eje de la argumentacin de la segunda.

[24]

Jimnez de Asa en sus Conferencias recuerda que Florian llama a Feuerbach, Bentham y Romagnosi "Padres del positivismo", porque ellos concentraron sus investigaciones en los motivos que llevan al hombre al delinquir. Sobre el punto hay que sealar que Feuerbach no reconoce a la voluntad del querer como principio de la imputabilidad, ni como cosa perteneciente al Derecho Penal. Considera al querer voluntad afectiva: La voluntad es causa del delito; pero la voluntad misma es a su vez determinada por los motivos.

[25]

Romagnosi antecede a Ferri en la enunciacin de los "sustitutivos penales"; o sea, el empleo de medios de prevencin respecto de actitudes antisociales.
[26]

Se lo llam Sumo Maestro de Pisa, porque all ense, pero naci en Lucca, una localidad cercana a Pisa, en la misma Toscana.
[27]

Aunque Carrara escribe: yo no me ocupo de cuestiones filosficas. Presupongo aceptada la doctrina del libre albedro y de la imputabilidad moral del hombre y sobre esta base se edifica la ciencia criminal, que mal se construir sin aqulla.
[28]

Con lo cual se opuso al mtodo deductivo que usaban los clsicos. El grito de guerra de Ferri fue: "Abajo el silogismo".
[29]

Sociologa Criminal, traducida por Primitivo Gonzlez del Alba, p. 134. De all que se llame tambin a esta corriente Escuela de la Defensa Social.

[30]

[31]

Segn Jimnez de Asa, la responsabilidad social es el ms grande error de Ferri: En la temibilidad de Garfalo (ahora peligrosidad) hubieran encontrado los positivistas bases ms slidas para la responsabilidad que, ligando el acto con un proceso psquico-fsico, no hubiese dejado caer la responsabilidad criminal en una concepcin meramente objetiva, tan injusta como difcil de plasmar en las leyes.

[32]

La referencia se explica porque Jimnez de Asa era socialista y no perdonaba a Ferri haber adjurado de su fe socialista para adherir al fascismo.
[33]

Como el Cdigo Penal argentino sancionado en 1921 tambin opta por soluciones eclcticas, en el transcurso del proceso de su sancin se dijo en el Congreso que lo inspiran ideas polticocriminales.
[34]

Conferencia de De Luca: Nuevas formas de persecucin del crimen como resultado de la mediocridad de las ideas, en Jornadas sobre el origen, el desarrollo y problemas actuales de la persecucin penal, en homenaje a la memoria de Ricardo C. Nez, Colegio de Abogados de San Martn, Bs.As., 3 sep. 1997.-