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No podrs desheredar a tus hijas La Cmara Civil rechaz una donacin de tres departamentos que un hombre le haba hecho en vida a su pareja para evitar que fueran heredados por sus hijas. Para el tribunal se trat de un caso de "sustitucin real de persona y no un supuesto de simulacin" por lo que ordenaron a la demandada devolver el 80% del total. FALLO COMPLETO http://www.diariojudicial.com/nota.asp?IDNoticia=34905

MARTINO, Gabriela Cristina y otro c/ BRAIDO, Ana Elena s/ accin de reduccin LIBRE N 493.469

En la Ciudad de Buenos Aires, Capital de la Repblica Argentina, a los das del mes de diciembre del ao dos mil siete, reunidos en Acuerdo los Seores Jueces de la Sala A de la Excma. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil para conocer en el recurso de apelacin interpuesto en los autos caratulados:MARTINO, Gabriela Cristina y otro c/ BRAIDO, Ana Elena s/ accin de reduccin, respecto de la sentencia de fs.1304/1311, el Tribunal estableci la siguiente cuestin a resolver: Es ajustada a derecho la sentencia apelada? Practicado el sorteo result que la votacin deba realizarse en el siguiente orden: Seores Jueces de Cmara Doctores HUGO MOLTENI - JORGE ESCUTI PIZARRO - RICARDO LI ROSI.A la cuestin propuesta el Dr. MOLTENI dijo: 1.- La sentencia de fs. 1304/1311 desestim la excepcin de prescripcin opuesta por la emplazada y admiti la demanda, declarando inoficiosas a las donaciones que habra efectuado Egidio Nicols Martino -padre de las actoras- en favor de Ana Elena Braid, respecto de los inmuebles ubicados en la calle Zabala 1704, piso 10; Billinghurst 430/434 y Migueletes 1232, unidad 101 de la Ciudad de Buenos Aires, por lo cual dispuso que dicha beneficiaria aportase el 80% de los mismos en la sucesin del donante, para de ese modo preservar la legtima de dos de sus herederas forzosas y actoras en estos autos. Impuso las costas a la demandada, que result vencida.Contra dicho pronunciamiento se alzan las quejas de la demandada (ver fs. 1338/1347), quien pretende la invalidez del fallo o su revocatoria por dos motivos fundamentales. El primero de ellos porque la accin de reduccin deducida se encuentra intentada contra tres actos jurdicos de adquisicin de inmuebles por su parte, que no fueron donados por el causahabiente de las accionantes, sino que fueron adquiridos a terceros mediante sendos contratos onerosos de compraventa. De ah que estiman que nunca podra proceder la accin de reduccin contra dichos actos, en la medida que no

fueron transmisiones gratuitas del padre de las actoras en su favor y que sta no atacan de simuladas tales ventas, para desvirtuar su carcter oneroso y que queden evidenciadas como meras gratuidades del muerto en favor de quien fuera su compaera durante muchos aos. Desde otro ngulo, como un planteo subsidiario, se agravia de que no se hubiese admitido la excepcin de prescripcin, desde que si se estima que para arribar a la procedencia de la accin de reduccin es menester declarar la insinceridad de los negocios onerosos, ese propsito se vera enervado por la prescripcin bienal que corresponde a la accin de simulacin, la que an cuando se ejercite de manera simultanea o correlativa a la de reduccin, tiene un rgimen propio, que no se asimila al decenal que regula a sta ltima accin, y que se hallara cumplida desde la muerte del causante, de la apertura de la sucesin o desde que razonablemente las actoras pudieron conocer de la existencia de la adquisiciones que reputan fingidas. Esas quejas fueron replicadas por las accionantes a fs. 1352/1362.Por su parte las actoras se agravian de que el Sr. Juez a-quo no hubiese dispuesto la imposicin de costas respecto del rechazo de la defensa de la prescripcin (ver fs. 1335), lo que determin la respuesta de la demandada, quien entendi superfluo ese recurso, porque estim evidente que el sentenciente impuso las costas inherentes a toda las relaciones procesales (excepcin de prescripcin y accin de reduccin), por lo que es equivocado interpretar que existiera una distribucin de costas distintas para ese primer punto de la controversia ( ver fs. 1350).2.- El recurso de nulidad que deduce la demandada, por entender que el sentenciante ha errado el encuadre jurdico de la cuestin debatida y ensayar una aplicacin errnea del instituto en que se sustenta la demanda, debe a mi juicio ser desestimado, pues como reiteradamente se ha sostenido, resulta improcedente recurrir a tal va, cuando los agravios, an en la hiptesis de ser fundados, pueden repararse mediante el estudio de la apelacin concedida (conf. esta Sala, libres n 401.929 del 17/12/04 y n 392.387 del 04/08/05; id. libres publicados en LL 1977-A-275; 1978-C-302; 1979-B-484; 1980-A-311; 1980-C-400; 1985-E-195; 1988-B-15; 1988-D-8; 1989-A-388; Alsina, H. Derecho Procesal, t. 4, pg. 248, n 21; Fassi-Yes, Cdigo Procesal comentado, anotado y concordado, t. 2, pg. 22; Palacio, L. E. Derecho Procesal, t. V, pg. 566, ap. b; Palacio-Alvarado Velloso, Cdigo Procesal, explicado y anotado jurisprudencial y bibliogrficamente, t. 6, pg. 195 y ss.; Colombo, Cdigo Procesal, anotado y comentado, t. 2, pg. 478, n 6; Gozani, Cdigo Procesal, comentado y anotado, t. II, pg. 44; Kielmanovich, Cdigo Procesal, comentado y anotado, t. 1, pg. 396; Ibez Frocham, Tratado de los recursos en el proceso civil, pg. 204, n 102; Maurino, Nulidades Procesales, pg. 183, n 152; Podetti, H. Tratado de los recursos, pg. 162, n

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102).Puesto que los defectos atribuidos a la sentencia radicaran en un error in iudicando, que ciertamente escapa a la rbita del artculo 253 del Cdigo Procesal, aplicable a los supuestos en que el pronunciamiento se ha dictado sin sujecin a los requisitos de tiempo, lugar y forma, prescriptos por los artculos 34, inciso 4 y 163 del mismo Cdigo, no cabe acceder al planteo en cuestin, desde que los vicios que se invocan pueden ser examinados al tratar la apelacin concedida, mxime cuando los argumentos que fundan la pretendida nulidad se reiteran luego como sustento de la expresin de agravios que funda el recurso de apelacin. En consecuencia, voto porque se desestime la nulidad articulada por el recurrente.3.-Resulta acertado el criterio que sustenta la demandada cuando asevera que no es factible imponer la accin de reduccin respecto de actos de adquisicin onerosos, como son los instrumentados en las escrituras que en copia se encuentran glosadas a fs. 136/139, 140/144 y 145/148, desde que el ejercicio de tal prerrogativa presupone una donacin hecha por el causante a un tercero, cuya importancia hubiese afectado la legtima de los herederos forzosos (arts. 1831, 1832 inc. 1 y 3601 del Cdigo Civil).En este sentido, bien se recuerda, la Sala ha entendido con referencia a la accin de colacin, que en caso de dirigirse contra actos de enajenacin del causante que en apariencia fueran onerosos, era indispensable como presupuesto lgico, que sea ejercida la accin de simulacin para consagrar la gratuidad del acto y as quede expedito el derecho a colacionar el valor recibido (ver La Ley t. 2000-F-240).Tambin en el caso de la accin de reduccin existe, como indispensable presupuesto, la necesidad de que quede al descubierto la liberalidad efectuada por el causante a un tercero, cuyo exceso afectare la legtima de los herederos forzosos, por lo cual no sera admisible la accin reipersecutoria deducida respecto de los inmuebles que se reclaman en la demanda para engrosar el patrimonio relicto, si antes o simultneamente no se deduce la accin de simulacin, cuyo ejercicio las actoras niegan.Sin embargo y a pesar de las inteligentes razones que desarrolla la erudita direccin letrada de la emplazada, es menester advertir que en la especie estrictamente no se trata de actos de enajenacin que el causante efectuara en favor de su compaera y a quien las actoras atribuyen la calidad de beneficiaria, sino de actos de adquisicin onerosa por parte de ella, efectuados a terceros vendedores, con dinero que le habra facilitado el padre de las accionantes, lo cual nos coloca frente a un supuesto de sustitucin real de persona y no ante un supuesto de simulacin.Pienso as, porque la opinin de la generalidad de la doctrina indica que el acuerdo simulatorio de las partes otorgantes del acto ostensible, constituye

uno de los requisitos de la simulacin (conf. Salvat, R. - Romero del Prado, V. N., Tratado de derecho civil argentino, parte general, ed. 9na, t. 2, n 2508, pg. 585; Acua Anzorena, A. La simulacin de los actos jurdicos, Bs. As. 1936, pg. 14; Neppi, V., Principios de derecho civil, parte general, ed. 1947, n 248, pg. 303; Llambas, J. J., Tratado de derecho civil-Parte General, t. 2, n 1798, pg. 498; Enneserus, Wolf, Tratado de derecho civil, t 1. V. 2, pg. 180; von Thur, A. Teora del derecho civil alemn, Bs. As. 1947, t. IV, pg. 242).Como lo ha sostenido Llambas, la simulacin es un vicio que anida en la entraa del acto, es decir, en la voluntad comn de sus autores (conf. CNCiv., esta Sala, ED 54-449). De ah se sigue que en la interposicin real de personas no hay simulacin, pues el transmitente ignora que ha tratado con el testaferro de un tercero. En tal supuesto, no hay acto simulado, puesto que el acto es real y surte todos los efectos entre las partes, sin perjucio de las relaciones existentes entre el adquirente y su mandante oculto, las que son para el enajenante res inter alios acta. Esta conclusin se basa en la seriedad y efectividad del consentimiento intercambiado entre las partes. El tradens ha querido enajenar el bien a favor del accipiens y no del mandante oculto. De ah que la hiptesis que se brinda en estos autos respecto de las tres adquisiciones efectuadas por la demandada, no entran en la clusula final del artculo 955 del Cdigo Civil, puesto que los vendedores en tales operaciones no han constituido o transmitido derechos a personas distintas de la adquirente. La intencin inexpresada que sta pudo tener al comprar con el dinero del padre de las actoras, quien actuaba como un mandante oculto, conforma una reserva mental ineficiente para alterar la validez del acto, tal como ha sido formado.En suma, cuando se encara la interposicin de persona pueden darse dos hiptesis segn que la interposicin sea ficta o real. Si los enajenantes conocen la interposicin de persona, hay simulacin relativa, consistente en la constitucin o transmisin de derechos a favor de personas interpuestas que no son aqullas para quienes en realidad se constituyen o transmiten (artculo 955, parte final del Cdigo Civil). Por el contrario, cuando como sucedi en las operaciones cuestionadas en la especie, los tradens ignoraron la real interposicin de persona, los actos de adquisicin son vlidos y exentos de todo vicio, pasando los derechos transmitidos en cabeza del adquirente que ha contratado con ellos.No hay entonces en estos supuestos simulacin alguna, por lo que el mandante oculto, o sus herederas, para pretender desentraar el verdadero emplazamiento patrimonial de los bienes y luego ejercer la accin de reduccin, no deban recurrir a una accin de simulacin contra los intervinientes del acto de que se trata, sino que sus prerrogativas deben serles reconocidas por conducto de la accin de mandato

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contra el mandatario que se resista a retransmitirles los bienes adquiridos (conf. artculos 1904, 1909, 1911 y 1929 del Cdigo Civil; CNCiv., esta Sala, ED. 54-445; ED. 76-621; ED. 82-804 y ED. 117-153; votos del Dr. Escuti Pizarro en las causas n 39.429 del 28/10/88 y n 183.359 del 07/08/96; de la Dra. Ana Mara Luaces en ED. 208-509 y mis votos en las causas n 41.429 del 16/08/89 y n 105.941 del 03/07/92; Cmara, H. Simulacin en los actos jurdicos, Bs. As. 1944, pg. 128, n 34; Cariota Ferrara, L. La inscripcin de bienes a nombre ajeno y mandato sin representacin, G. I. Turn, t. 102, pg. 775; Ferrara, F. Interposissione di personna ed intestazione sotto altrui personna, Rev. dir. privato, 1937; Mosset Iturraspe, J. Negocios simulados, fraudulentos y fiduciarios, t. 1, pg. 148, n 39 y nota n 36/37; Zannoni en Belluscio-Zannoni, Cdigo Civil, comentado, anotado y concordado, t. 4, pg. 399, n 16; Llambas, J. J. op. t. cit, pg. 505, n 1798).4.- Esta ptica de la cuestin debatida, no solamente demuestra que en la especie resultaba inapropiado pretender el ejercicio de la accin de simulacin, que fuera negada en forma persistente por las actoras, sino que adems resulta abstracto el planteo de la prescripcin bienal respecto de la misma y equivocada la invocacin de la accin de reduccin, desde que la pretensin de las actoras encuentra una adecuada respuesta a travs de las acciones de rendicin de cuentas que, como sucesoras del mandante oculto, pueden deducir contra la mandataria que conserva la titularidad de los bienes adquiridos con dinero y designio de dicho causahabiente.Esta inteligencia, sin embargo, nos enfrenta a examinar la posibilidad jurdica de soslayar los preceptos en que se funda la demanda, como la sentencia, y no llegar a la recuperacin de los inmuebles al patrimonio relicto de Egidio Nicols Martino por el conducto de la accin de reduccin, sino mediante el reconocimiento de las acciones derivadas del mandato, por las que la mandataria oculta, deber reintegrar los bienes adquiridos mediante activos patrimoniales facilitados por aqul.En este aspecto, considero que nada impide que el juez emplace la cuestin conforme a derecho, en virtud del principio iura novit curia, porque el encuadre normativo no altera la causa petendi, que es siempre la pretensin de obtener el reintegro patrimonial de los bienes adquiridos con el aporte del muerto. Dicho de otro modo, la pretensin (accin) se individualiza por el hecho y no por la norma abstracta de la ley (conf. Chiovenda, G. Principios del derecho procesal civil, Revista de derecho privado, Madrid 1922, t. 1, pg. 328; Morello, A. M. Responsabilidad aquiliana o contractual, J.A. V-122; Palacio, L. E. La estimacin provisoria de los daos y perjuicios en la demanda, J.A. 1959-IV-163; CNCiv., esta Sala, ED. 78-422, fallo 23.095 in re Costa de Starevich c/ MCBA; id., Sala C, LL. 133-850).Si bien en este caso entiendo que las accionantes fundaron equivocadamente el derecho de la demanda en la accin de reduccin, ello nada impide a

tomar el camino correcto y entender que, como no existe por parte de la emplazada un acto de adquisicin gratuito que la haga sujeto pasivo de dicha accin, deban stas ser condenas a restituir al patrimonio de su mandante oculto los bienes que adquiriera con el aporte del dinero que el mismo debi haberle facilitado.Sents Melendo, al comentar aquel postulado de Chiovenda de que la accin se individualiza por el hecho y no por la norma de la ley, afirma que ese aforismo es aplicable frente al error en el ejercicio de la accin y tiene como consecuencia que el simple cambio de punto de vista jurdico no suponga diversidad de acciones. No puede, entonces, con una concepcin formal y romanstica, hablarse en tal hiptesis de acciones distintas, donde no se trata sino de distintas normas relativas a un mismo hecho (conf. El juez y el derecho, pg. 80, n 18).En este sendero interpretativo, cabe agregar, que por aplicacin del principio de plenitud de la jurisdiccin de la alzada, aunque el Tribunal debe ceirse a los puntos objetados, dentro de ellos tiene amplias facultades para pronunciarse iura novit curia, calificando la accin intentada y utilizando fundamentos de derecho distintos a los invocados por las partes y por el juez de la instancia de grado (conf. CNCiv., Sala, F, del 27/06/79, rep. ED. 14-822, n 74;dem., ED. 87-290; dem., LL. 1980-D-295; id. Sala E, del 19/10/76, ED. 72-632; dem, LL 1997-D-708, ns. 2492, 2493 y 2494). En efecto, el tribunal de alzada cuenta con iguales poderes que el juez a-quo, de tal modo que el efecto devolutivo se produce plenamente y puede decirse que la causa se conoce ex novo. Puede entonces examinar los hechos y el derecho con plena jurisdiccin y tambin est facultado para pronunciarse iura novit curia, calificando la accin intentada y encuadrando jurdicamente los hechos expuestos por las partes. Siempre dentro del marco de los puntos objetados tiene amplias facultades de fundamentacin, desde que el tribunal de alzada tampoco est limitado en su razonamiento por las argumentaciones del recurrente, porque si bien debe ceirse a los puntos objetados, dentro de ellos tiene iguales prerrogativas a las que sobre la materia tuvo el a-quo (conf. Costa, A. El recurso ordinario de apelacin en el proceso civil, pgs. 40 y 41; Loutayf Ranea, R. G. El recurso ordinario de apelacin en el proceso civil, t. 1, ed. Astrea 1989, pg. 75).5.-Las razones expuestas permiten entonces concluir, que, por lo pronto, debe confirmarse el rechazo de la excepcin de prescripcin, desde que si la accin apropiada por la cual se persigue la restitucin de los inmuebles al acervo relicto, es derivada del mandato, es obvio que se aplica el plazo decenal del art. 4023 del Cdigo Civil, por lo que al momento de la promocin del juicio no se haba cumplido dicho trmino a contar del fallecimiento de Martino (30 de agosto de 1997: ver fs. 8 del sucesorio), desde que recin entonces estuvieron las actoras legitimadas para reclamar por un negocio

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pergeado entre su padre y la demandada, que fuera concebido de apariencia oculta, con el evidente propsito de que ellas no pudiesen adquirir derechos sobre los inmuebles, en la prevista hiptesis de que aconteciera la muerte del verdadero titular de los mismos.6.-Estas circunstancias son, en definitiva, reconocidas por la misma demandada, desde que al no haber controvertido la valoracin de las pruebas realizadas por el Sr. Juez a-quo, quien mediante su examen lleg a la certidumbre de que las adquisiciones fueron realizadas con dinero exclusivamente proveniente del patrimonio del padre de las actoras, determina que ese medular extremo quedase firme (arts. 265 y 266 del Cdigo Procesal) y, por consiguiente, expedito el reconocimiento de que los tres inmuebles deben incorporarse al acervo hereditario de la sucesin de Martino.Empero no se me escapan dos aspectos que limitan el reintegro porcentual de esas propiedades que debe realizar la demandada.Uno, que por el fundamento implementado en la sentencia, consentida en este aspecto por las accionantes, debe dejarse de lado la porcin disponible de la herencia en favor de la beneficiaria de las adquisiciones, si bien, en rigor, al acogerse la demanda como consecuencia de una accin derivada del mandato, estara obligada la deudora a la ntegra restitucin de los bienes recibidos por la gestin de su ex-compaero. Pero al no haberse discutido en esta instancia que la restitucin debe estar referida al 80% de esas propiedades -es decir, liberndola del 20% disponible- no es posible modificar este alcance del decisorio de grado sin incurrir en reformatio un pejus.El otro es la falta de ejercicio de la accin por parte de la tercera hija de Martino y la demandada (Andrea Carolina Martino y Braid), que tambin fue declarada heredera a fs. 52 del sucesorio. Si bien no puede hablarse de un litisconsorcio necesario, porque cada heredera es titular de la accin individual para obtener la restitucin de los bienes retenidos por la mandataria oculta, no puede sin embargo reconocerse que las dos accionantes tengan legitimacin para obtener la devolucin de los bienes hereditarios en la porcin que pertenezca a su media hermana, por lo cual deber limitar la condena al 80% de las porciones hereditarias que correspondan a Gabriela Cristina y Paula Virginia Martino, debiendose practicar en la instancia de grado las inscripciones pertinentes.Con ese alcance voto por la confirmacin de la sentencia en lo principal que decide.7.-La propia emplazada interpreta correctamente que la imposicin de las costas a su parte, involucra todos los temas discutidos en la litis ( la defensa de prescripcin -que no fuera resuelta como excepcin previa- y los dems puntos del debate). Por ello el recurso de las actoras carece de asidero y la sentencia tambin debe ser confirmada en este aspecto.En atencin al resultado de los recursos, las costas de alzada

deben serle impuestas a la demandada en un 90%, por haber resultado vencida en el aspecto medular del litigio y en el 10% a las accionantes, por el desestimado recurso referido a las costas de primera instancia.Los Dres. Jorge Escuti Pizarro y Ricardo Li Rosi, votaron en el mismo sentido por razones anlogas a las expresadas en su voto por el Dr. Hugo Molteni. Con lo que termin el acto.Es copia fiel de su original obrante a fs. del Libro de Acuerdo de la Sala A de la Excma. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil.-

Buenos Aires, diciembre

de 2007.Y VISTOS: Por lo que resulta del acuerdo que informa el acta que

antecede, se resuelve rechazar el recurso de nulidad y confirmar la sentencia apelada, con la salvedad que el reintegro de la titularidad del los inmuebles que conforman el objeto de la condena, estar solamente referida al ochenta por ciento (80%) de las porciones hereditarias que correspondan a las actoras en la sucesin de su padre, debindose disponer en la ejecucin de sentencia, las medidas pertinentes para la inscripcin registral de lo decidido. Las costas de alzada se imponen en un noventa por ciento (90%) a la demandada y en el diez por ciento (10%) restante a las accionantes. Los honorarios sern regulados una vez fijados los de la instancia anterior Notifquese y devulvase.-

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HUGO MOLTENI 2

JORGE ESCUTI PIZARRO 3

RICARDO ROSI 1

LI