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LA PERDIDA DEL EJERCICIO DE LA AUTORIDAD PARENTAL EN EL DERECHO DE FAMILIA SALVADOREO

El artculo 206 del Cdigo de Familia de El Salvador, define legalmente la Autoridad Parental como "el conjunto de facultades y deberes, que la ley otorga e impone al padre y a la madre sobre sus hijos menores de edad o declarados incapaces, para que los protejan, eduquen, asistan y preparen para la vida, y adems, para que los representen y administren sus bienes. Hijo de familia es quien est sujeto a autoridad parental." Nuevamente podemos observar la estructura tcnica-jurdica de la bilateralidad de la norma jurdica de Derecho de Familia, en el sentido que es una institucin que concede facultades e impone deberes. Como facultades podemos mencionar, el escoger una Religin para los hijos; escoger la Institucin Educativa en la cual ellos aprenderan la enseanza formal-acadmica, etc. Como deberes podemos mencionar la obligacin general de los padres de familia de desplegar una serie de actos que garanticen el desarrollo bio-psico-social de los hijos, por medio de un estilo de crianza adecuado, sano; garantizar la nutricin y buena salud de los hijos; garantizarles educacin, recreacin, vestido, salud. Esto tiene ntima vinculacin con lo que establece el artculo 211 del Cdigo de Familia: "El padre y la madre debern criar a sus hijos con esmero; proporcionarles un hogar estable, alimentos adecuados y proveerlos de todo lo necesario para el desarrollo normal de su personalidad, hasta que cumplan su mayora de edad. En la funcin de cuidado debe tenerse en cuenta las capacidades, aptitudes e inclinaciones del hijo. Si el hijo llega a su mayora de edad y contina estudiando con provecho tanto en tiempo como en rendimiento, debern proporcionrsele los alimentos hasta que concluya sus estudios o haya adquirido profesin o oficio. El padre y la madre, estarn obligados a cuidar de sus hijos desde su concepcin." Pero en la realidad social, existen padres y madres irresponsables, cuya conducta es sancionada por ley como Prdida del Ejercicio de la Autoridad Parental, es decir, es una sancin por la cual el padre o madre irresponsable formal y legalmente deja de ejercer la Autoridad Parental y no no puede tener ningn tipo de influencia o injerencia sobre sus hijos menores de edad, ya no puede opinar, discutir, representar o influir en la vida legal, social y familiar de sus hijos. Veamos entonces, cmo opera la Prdida del Ejercicio de la Autoridad Parental, segn la Jurisprudencia de la Cmara de Familia de la Seccin del Centro: "El punto a dilucidar estriba en determinar si en el presente caso se configura la causa 2 del Art. 240 C. F., que establece que se pierde la autoridad parental sobre los hijos "cuando abandonaren a alguno de ellos sin causa justificada". En consecuencia, decidir si procede o no sancionar al Sr. -------con dicha prdida. Para ello es indispensable analizar el marco jurdico aplicable, as como las actuaciones llevadas a cabo en primera instancia y el material probatorio aportado al proceso. Es importante, en primer plano, para poder entender el rgimen de la institucin, hacer una

distincin, aunque no sea fcil de precisar, entre los deberes-derechos de quien es titular de la autoridad parental y de quien la ejerce, para tener mayor aprehensin de los efectos cuando el Cdigo de Familia sanciona con prdida de tales derechos a uno o ambos padres. De conformidad a lo preceptuado en los Arts. 206 y 207 C. F., ES OBLIGACION de los progenitores respecto de sus hijos menores de edad, protegerlos, educarlos, asistirlos y prepararlos para la vida, as como representarlos y administrar sus bienes cuando los tuvieren. Este conjunto de facultades y deberes se denomina AUTORIDAD PARENTAL, cuyo ejercicio corresponde a ambos padres, o a uno slo de ellos cuando falte el otro. El Inc. 2 del Art. 207 C. F., estipula que "Se entender que falta el padre o la madre, no slo cuando hubiere fallecido o se le hubiere declarado muerto presunto, sino cuando se ausentare del territorio nacional, se ignorare su paradero o estuviere imposibilitado". En los artculos precitados, el legislador claramente hace distincin entre TITULARIDAD Y EJERCICIO de la autoridad parental, entendida la primera como el conjunto de derechos y deberes, que, en principio, corresponden a ambos padres sobre sus hijos menores de edad, reconocidos por el ordenamiento jurdico, especficamente el Art. 206 C. F. El EJERCICIO es la facultad de actuar concretamente en virtud de esos derechos-deberes y que corresponde en unos casos a uno y otro o a ambos progenitores. Consiste en poner en funcionamiento todas o algunas de las facultades de las que comprende el espectro de la autoridad parental, segn las pautas establecidas en los Arts. 207 y 208 in fine, de donde se desprende con claridad que an cuando el ejercicio sea exclusivamente de uno de los padres, "por faltar el otro" o por actos realizados en "situaciones de suma urgencia", en potencia el otro progenitor conserva la titularidad, a tal grado que puede hacer uso de su derecho a oponerse manifestando ante el juez competente su desacuerdo en el ejercicio de la autoridad parental. Art. 209 C. F.. De lo anterior podemos concluir que el rgimen actual de la autoridad parental adoptado por nuestro ordenamiento jurdico, por esa misma FUNCIONALIDAD de esos derechos-deberes "impide una distincin tajante entre la titularidad de la autoridad parental y el ejercicio de la misma", puesto que combina el ejercicio conjunto y el indistinto de esos derechos-deberes que los padres tienen sobre sus hijos menores de edad, es decir, que algunos aspectos de la vida (quizs los ms trascendentales) y los bienes de los menores, deben ser decididos en principio, por ambos padres, pero no obsta que algunos actos puedan ejercitarse indistintamente por cualquiera de los progenitores sin la venia del otro en casos especiales, con plena validez cuando el menor conviva con uno slo de ellos. (Presuncional Art. 208 C. F.). Sin embargo, la realidad nos demuestra que en muchas ocasiones y en todas latitudes, el rol de progenitor la funcin de padre y de madre no se ejerce funcionalmente, valga decir, los padres se encuentran imposibilitados para ejercer esos derechos-deberes o en el peor de los casos, simplemente por omisin irresponsable o injustificada no cumplen con las funciones paternas. Ello a nuestro juicio, en primer lugar torna exigible el cumplimiento puntual de esos deberes o bien pedir la suspensin o la prdida, segn proceda. III. En lo referente a la prdida de la autoridad parental y su regulacin, el Art. 240 C. F., presupone la prdida total de la titularidad y ejercicio de esos derechos-deberes, puesto que, aparentemente dicha sancin no posibilita la recuperacin, como s sucede con la sancin de suspensin. Tal imposibilidad jurdica de recuperar la autoridad parental, a nuestro juicio, debe ser ms aparente que real y no debe tener aplicacin tajante en el supuesto de la causa 2 del Art. 240 C. F., es decir, por abandono injustificado. Y es que en los cuatro supuestos (causas) que contempla el Art. 240 C. F., que avalan para

accionar el sistema judicial y pedir la prdida de autoridad parental de uno o ambos padres, se trata de actos de uno u otro progenitor que por contrariar el sentido natural del comportamiento responsable, merecen un juicio de reproche desde la perspectiva de los intereses del menor, por tanto, la prdida de la autoridad parental se adopta contra el progenitor que merece el reproche legal. Fcilmente se advierte, de la sla lectura de esas cuatro causas de prdida de autoridad parental que contempla el citado artculo, que su factum bordea con el ilcito penal; por tanto, es comprensible que al acaecer ese tipo de conductas, el hijo involucrado sea extrado de la esfera de la autoridad parental del padre o madre, porque como afirmamos ut supra, ese conjunto de derecho-deberes no es funcional ni benfico para el hijo. Ahora bien, la experiencia a lo largo de estos cinco aos en la jurisdiccin de familia, as como la experiencia en los tribunales argentinos, indica que el supuesto (causa) que en la mayor parte de casos da lugar a demandas de prdida de la autoridad parental, es el fundado en el abandono injustificado de los hijos. Art. 240 causa 2 C. F., tal y como acaece en la especie que tratamos. Ese estado de abandono, en palabras de Zannoni "queda patentizado a travs del incumplimiento absoluto e injustificado de la obligacin de prestar alimentos al hijo". Sostiene que "tiende a prevalecer el criterio de que la circunstancia de que el menor no quede en estado de desamparo, por recibir cuidado o atencin del otro progenitor o de terceros, no impide la configuracin del abandono". IV. En el Cdigo de Familia, el concepto de abandono no se encuentra definido especficamente para este caso, nicamente lo trata en relacin a la adopcin al decir que podrn ser adoptados "Los menores de filiacin desconocida; abandonados o hurfanos de padre y madre. Se considera abandonado, todo menor que se encuentre en situacin de carencia, que afecte su proteccin y formacin integral en los aspectos material, squico o moral, por accin u omisin". Art. 182 N 1 C. F.. Por su parte, el Cdigo Penal, en el Art. 199 tipifica y sanciona el abandono de persona y en lo pertinente dice: "El que teniendo deber legal de velar por un menor de dieciocho aos o una persona incapaz .... los abandonare poniendo en peligro su vida o su integridad personal o los colocare en situacin de desamparo ...". Esta concepcin de abandono alude a los casos ms graves y consumados, es decir, sigue un criterio objetivo de abandono, que igualmente puede encajar en la causa 2 del Art. 240 C. F.. En nuestro derecho de familia, de acuerdo a las nuevas corrientes, para valorar el abandono como causa de prdida de autoridad parental, se adopta tambin un criterio subjetivo de abandono, puesto que se entender que hay abandono an cuando el menor "abandonado" sea recogido por el otro progenitor o un tercero que lo ampare. Se atiende, como dijimos antes, al incumplimiento de los deberes de asistencia al menor, sin causa justificada. Para estos casos, lgicamente y por su subjetividad, la ley no define parmetros para tener por establecida la causal de abandono, pero tal como lo reconoce la doctrina, el criterio determinante es la intencionalidad del abandonante, an ms, nosotros agregaramos otro, cual es la falta de inters del padre en no procurar o agotar los medios necesarios para asistir a su hijo menor de edad en los aspectos morales, educativos, afectivos y econmicos. Todo ello debe ser valorado por el juzgador en cada caso concreto, tomando en consideracin los principios rectores del Derecho de Familia. En el presente caso, estimamos que el Juez a quo suplente no ha hecho una valoracin correcta de los hechos y la irresponsabilidad paterna que rodea al sub lite, por ejemplo, el hecho que el demandado Sr. -------- no haya demostrado inters en apersonarse a las

audiencias, a sabiendas que la discusin lo precipitaba a perder derechos-deberes sobre su hija; a nuestro juicio, todo padre responsable ante tal conminacin no escatimara esfuerzos para controvertir esa situacin, lo cual el Sr. -------- no hizo. Ello confirma su desinters que cada uno de los testigos interrogados en la audiencia de sentencia le imputaron, manifestando uno de ellos que desde que el Sr. -------- fue a asentar la partida de la menor, "slo dos veces fue a ver a la nia" "que desde que la menor naci, el padre no se preocupa ni moral ni espiritualmente de la menor, ya que no ha llegado y nunca le han negado que se relacione con la menor ...". Otro testigo, al referirse al Sr. --------, dijo que "no sabe por qu no se relaciona con la menor, que nunca ha sido un buen padre ... que fueron dos veces las que lleg a la casa y que fue por compromiso ...". V. Es cierto que en el estudio psicosocial de fs. 53/56 de la pieza principal, consta que el Sr. -------- le manifest al equipo tcnico no estar de acuerdo en la prdida de la autoridad parental de su hija. Esta afirmacin, a nuestro juicio, es balad si no es concomitante con acciones reales y concretas que verdaderamente demuestren ese inters, precisamente porque el mismo Sr. -------- dijo al equipo tcnico que hace un ao y medio no se relaciona con su hija (la nia tiene 4 aos de edad). Adujo que la familia materna ha obstaculizado la relacin. Esto fue desvirtuado por los testigos presentados en la audiencia de sentencia. Adems, consideramos que un padre responsable que pregona amor e inters hacia sus hijos, agota todos los medios, incluso procesales y reclamos ante los tribunales si es necesario, cuando se le violenta el derecho de comunicacin y trato para con sus hijos, lo cual no consta en autos que el Sr. -------- haya agotado. En consecuencia, estimamos que verdaderamente existe abandono injustificado por parte del Sr. -------- respecto de su menor hija --------, patentizado en el incumplimiento de los deberes de asistencia alimentaria y moral, lo cual linda con los delitos de abandono e incumplimiento de los deberes de asistencia econmica tipificados en los Arts. 199 y 201 C. Pn., respectivamente; por tanto, procede decretar la prdida de autoridad parental pretendida por la madre de la nia --------. Queremos dejar constancia que no obstante estamos de acuerdo en sancionar con prdida de autoridad parental a aquellos progenitores cuya autoridad parental no sea funcional, es decir a los irresponsables que no se encuentren a tono con los deberes que la ley les impone para con sus hijos; consideramos que cuando la prdida de la autoridad parental se decreta con base en la causa 2 del Art. 240 C. F., es decir, por abandono injustificado, valorado ste desde una ptica subjetiva como la relacionada ut supra o an en el criterio objetivo seguido por el Cdigo Penal, debe quedar abierta la posibilidad que en un futuro el padre que ha cometido esa conducta indebida, perfectamente pueda cambiarla y demostrar que su comportamiento irresponsable ha cesado. De no ser as, es dejar de reconocer que la conducta humana es dinmica y que las personas pueden cometer hoy conductas indebidas y corregirlas el da de maana, o a la inversa. Nos atreveramos a decir incluso, que nuestro legislador err al incluir el abandono como causa de prdida de la autoridad parental y ms bien debera ser una causa de suspensin de la misma. El yerro legislativo es ms grande cuando no estipul expresamente su restablecimiento. Sin embargo, la recuperacin de la autoridad parental en casos de prdida por abandono injustificado, es factible y debe ser valorada por los jueces en cada caso, precisamente porque el abandono injustificado por incumplimiento de los deberes econmicos que da lugar a su decreto, puede cesar y en consecuencia, en aplicacin analgica del Art. 244 C. F. a criterio del juez y dentro del debido proceso, puede recuperarse, en virtud de nuevas circunstancias que se demuestren ante el juez y que acrediten que ella ser beneficiosa para el hijo. Ello ser

posible siempre y cuando el menor no haya sido adoptado por otra persona. Lo relativo de dicha causa se confirma cuando el mismo Cdigo de Familia en el Art. 246 estipula la persistencia de los deberes econmicos, lo cual podemos interpretar como la oportunidad que la ley da al padre de demostrar un cambio de conducta. De no hacerlo, su desinters e irresponsabilidad se confirmara. (SENTENCIA DE LA CMARA DE FAMILIA DE LA SECCIN DEL CENTRO, REF. 88-A-99).