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Ius et

Iustitia

ociedades
Boletn Sanmarquino de Derecho
Lima, Per.

MISIN: SOCIEDADES es el medio fsico y virtual de difusin mensual de artculos, inquietudes acadmicas y eventos principalmente en materias vinculadas a la actividad empresarial, cuyo objeto es promover el inters por la investigacin jurdica de alumnos y ex alumnos de la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la UNMSM. VISIN: SOCIEDADES se dirige a su institucionalizacin como medio de difusin fsica y virtual de investigaciones jurdicas y a la consolidacin de un espacio acadmico de primer nivel con vocacin de fortalecimiento por el compromiso y trabajo de sus integrantes.

Edicin: abril 2012.

PRESENTACIN
MARA ELENA GUERRA CERRN Docente

NOTICIA DEL MES


ELIMINACIN DEL CAS Y LA APARICIN DEL NUEVO RGIMEN DE SERVICIO CIVIL
Escribe: Joel Crdenas Lizrraga. Durante estas ltimas semanas mucho se ha hablado acerca de la Ley 29849, Ley que establece la eliminacin progresiva del rgimen de contratacin administrativa de servicios, y que otorga derechos laborales. Han abundado posiciones a favor y en contra y por ello pretendemos hacer una breve cronologa y un anlisis de los hechos acaecidos a n que los lectores puedan tener sus propias conclusiones.
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EL DEBER DE NO EQUIVOCARSE *
Ins Baca comenta acerca de los deberes de los directores, quienes ejercen el cargo cual diligente comerciante y representante leal, es decir, como un buen hombre de negocios. As es como se establece en la Ley General de Sociedades. Adems, de lo sealado, hoy los directores (y los gerentes) de las sociedades con acciones inscritas en la Bolsa de Valores, tienen un deber mayor. Ellos son responsables de los daos y perjuicios que pueda ocasionar la sociedad en las transacciones que participe, correspondiendo al juez establecer la responsabilidad y la indemnizacin respectiva. Para Ins Baca estamos ante un supuesto de responsabilidad objetiva, que impone a estos directores el deber de no equivocarse. La regulacin la encontramos en el artculo 3 de la Ley 29720 Ley que promueve las emisiones de valores mobiliarios y fortalece el mercado de capitales, publicada en el diario o cial El Peruano con fecha 25/06/2011. Este nuevo supuesto de responsabilidad se ubica en una zona gris respecto al ejericio de funciones de un rgano social.
*BACA DEL PIEDRA, Ins, Diario Gestin , 18/04/2012, p. 03

Fuente: http://www.gerenciapublica.org.pe/

SECCIN PREGUNTA QUE TE RESPONDO


La Dra. ROXANA JIMENEZ VARGASMACHUCA es vocal superior titular de la Corte Superior de Justicia de Lima e integra una Sala Superior de la subespecialidad Comercial, ella muy amablemente concedi a SOCIEDADES, una entrevista donde nos cuenta sus inicios en el Derecho y su visin del proceso civil en el mbito comercial.
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LA CTEDRA ESCRIBE...
STOCK OPTION PLANS : Una atractiva opcin para los trabajadores
Escribe: MIRANDA TABOADA, Luis Fernando
Los stock options son una forma de participacin de los trabajadores en sus empresas, no directamente a travs de la entrega de acciones por parte de la compaa, sino a travs de la entrega de opciones de compra en trminos que le permita al trabajador obtener una ventaja patrimonial al momento de ejercerlas. p. 05

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INCA KOLA, EL DULCE SABOR DE LA PERUANIDAD


Escribe: RAMOS GARCA, M. Romina.
INCA KOLA, es una marca que ha logrado posicionarse muy bien en el mercado peruano y sobre todo identicarse con un pas como el nuestro, con una diversidad geogrca y cultural grandiosa, en la que usualmente encontramos consumidores muy diversos, con diferentes tendencias; pero a la vez muy eles. p. 12
CERTIFICA 10 HORAS ACADMICAS LUGAR: Auditorio Eugenio Castaeda de la Fac. de Derecho de la UNMSM. INVERSIN* HORA: de 9 a.m. hasta 6:30 p.m. Profesionales: S/. 40.00 Estudiantes universitarios: S/. 30.00 Estudiantes sanmarquinos: S/. 25.00 PRE INSCRIPCIONES: sociedades.peru@gmail.com *Incluye certi cado, los materiales:
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ELIMINACIN DEL CAS Y LA APARICIN DEL NUEVO RGIMEN DE SERVICIO CIVIL


Escribe: Joel Crdenas. Estudiante de la Fac. Derecho de la UNMSM:

Eliminacin del rgimen CAS trae alto costo fiscal


Sbado 17 de marzo del 2012 | 07:35

Fuente: http://peru21.pe/2012/03/17/economia/eliminacion-cas-trae-alto-costo-fiscal-2016182

1. Momentos del cambio del Rgimen CAS 1.1 Jueves 15 de marzo-el Pleno del Congreso aprob un dictamen que elimina de forma progresiva el rgimen especial de Contratacin Administrativa de Servicios CAS (D.L. 1057) a partir del 2013, y que otorga derechos laborales a los trabajadores adscritos a ese sistema. 1.2 Viernes 6 de abril-el Congreso oficializ la ley aprobada. 2. Qu es lo que realmente se cambia? La nueva Ley modifica dos artculos e incorpora cinco nuevos al Decreto Legislativo 1057 (en adelante Rgimen CAS). Los cambios son sustanciales: a) El artculo 3 modificado seala que el Rgimen CAS tiene carcter transitorio.

b) En el artculo 6 se establece que los trabajadores gozarn del pago del aguinaldo por Fiestas Patrias y Navidad. Adems tienen derecho a un perodo vacacional de 30 das, la posibilidad de gozar de licencias con goce de haber por maternidad, paternidad, y todos los otros derechos de los trabajadores de los regmenes laborales generales, y, finalmente, a gozar de la libertad sindical. c) El art. 8 recientemente incorporado seala que el acceso al rgimen CAS se realiza obligatoriamente mediante concurso pblico. Es muy importante sealar que en la primera disposicin complementaria y transitoria se indica que esta eliminacin se producir de manera gradual a partir del ao 2013 con la implementacin del nuevo Rgimen del Servicio Civil. 3. Un breve anlisis Es indudable que la nueva norma constituye un avance significativo en favor del reconocimiento de los derechos de los trabajadores adscritos a este rgimen. Por este lado es rescatable la voluntad poltica del Gobierno de no mantener el status quo imperante respecto a este rgimen. Sin embargo, como era de esperarse, crticas justas y otras no tanto, procedente de diversos sectores (congresistas, CGTP, etc.), no han faltado. Consideramos que objetivamente, son dos los temas ms controversiales y que necesariamente requieren una clara definicin: a) La poca precisin en relacin a la fecha en que se iniciara la eliminacin del Rgimen CAS. Solo se seala que esta seria de forma gradual a partir del ao 2013 y con la implementacin del nuevo Rgimen de Servicio Civil. b) En relacin a esto ltimo, este nuevo Rgimen de Servicio Civil, es uno del cual, nada se conoce an a la fecha de forma oficial, se saben trascendidos como lo sealado por el congresista Galarreta1 en el sentido que slo ingresaran a l los que aprueben una evaluacin previa y que primara la meritocracia. El tema del rgimen CAS es un tema recurrente en aulas universitarias, conferencias y seminarios, donde siempre se menciona que algo se debe hacer con el mismo. La Ley 29849 es, a todas luces, un primer avance para dar solucin a un lgido problema que afecta a ms de 180,000 trabajadores2. Es menester estar atentos a las novedades que sin duda aparecern en relacin a la implementacin del nuevo Rgimen de Servicio Civil en los prximos meses.

Declaraciones hechas por el Congresista Luis Galarreta, Presidente de la Comisin de Economa del Congreso a Willax Televisin el 21 de marzo ltimo. 2 Segn cifras del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, proporcionadas por CANAL N, el 10 de abril del 2012

SOCIEDADES organiza en MAYO I JORNADA ACADMICA: LA ESTRATEGIA PROCESAL

STOCK OPTION PLANS (planes de opcin de compra sobre acciones): Una atractiva opcin para los trabajadores

Escribe: MIRANDA TABOADA, Luis Fernando Estudiante de 5to ao de Derecho de la Facultad de Derecho UNMSM Miembro del Grupo de Estudios Fiscales (GEF) de la UNMSM

1. Introduccin La empresa es la organizacin de capital y trabajo destinada a la produccin de bienes y/o servicios con la finalidad de obtener beneficios econmicos. As, los trabajadores constituyen un factor importante en la marcha del negocio. La fidelidad e involucramiento en la productividad por parte de los trabajadores en general, y, de los ms altos funcionarios en particular, constituyen una necesidad de las empresas. Las personas son la nica fuente de ventaja competitiva sostenible en el tiempo; son el nico activo de la empresa con un potencial ilimitado. Slo tendrn xito aquellas empresas que sean capaces de que sus recursos intelectuales creen conocimiento que se expanda por la organizacin y se traduzca en nuevos productos o procedimientos para desarrollar los existentes1. Para que la empresa satisfaga esa necesidad, debe brindar incentivos a sus trabajadores, los cuales pueden ser de los ms variados, pero principalmente son econmicos. Existen distintas formas de participacin en los resultados de la empresa2: i) economa de participacin de los trabajadores (share economy); ii) participacin en beneficios (profit sharing); iii) participacin en reduccin de costes y mejoras de productividad (gainsharing); iv) participacin en propiedad; y, v) fondo social. Una de las modalidades de la participacin en propiedad la constituyen los planes de opciones de compra sobre acciones (Stock Option Plans). Los stock options se originan cuando el empleador otorga al trabajador, en razn del vnculo laboral, un derecho de opcin de compra sobre las acciones de la empresa. Este incentivo es la posibilidad atribuida al trabajador de convertirse (si as lo decide y si se dan las condiciones pactadas) en accionista de la empresa o en liquidar el diferencial entre el valor actual de la accin y el valor de la opcin. Esta opcin es
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. DE JUAN JUAN, Antonio. (2000) A vueltas con el Plan Pepper: El fomento de la participacin de los trabajadores en los beneficios y los resultados de la empresa. En: Anlisis Laboral, N 271, Lima, enero, p. 08 2 . ibdem pp. 10-13

a futuro, sujeta a un perodo de tiempo, pero al precio del da en que se concibe el derecho de compra, que se suele ser menor al de cotizacin. La finalidad del presente estudio es dar a conocer la figura de los Stock Options Plans (caractersticas, ventajas, estructura, entre otros), su imprevisin legal y el tratamiento tributario que le corresponde.

2. Participacin de los trabajadores El artculo 29 de la Constitucin Poltica del Per establece que el Estado reconoce el derecho de los trabajadores a participar en las utilidades de la empresa y promueve otras formas de participacin. Es, pues, rol del Estado promover la participacin de los trabajadores en la empresa o, lo que es lo mismo, no impedir que se desarrollen mecanismos de insercin de los trabajadores con normas legales prohibitivas. Por su parte, el Decreto Legislativo N 677 regula la participacin en la utilidad, gestin y propiedad de los trabajadores de las empresas que desarrollan actividades generadoras de Rentas de Tercera Categora y que estn sujetos al rgimen laboral de la actividad privada. Este dispositivo tiene como fin promover la inversin en todos los sectores de la actividad econmica y al mismo tiempo integrar a los trabajadores en un proceso de participacin que aumente el empleo y les permita invertir en forma libre y voluntaria en las empresas a las que pertenecen. Distintos artculos de dicho Decreto Legislativo han sido derogados por el Decreto Legislativo N 892. Sin embargo, ninguno de estos Decretos regula los stock options plans. En consecuencia, en ejercicio de la autonoma privada, y en correspondencia con los valores que seala la Carta Poltica, las empresas (empleadores) y los trabajadores pueden celebrar contratos que fomenten la participacin de estos ltimos en las utilidades de la empresa, y no solamente en las utilidades sino tambin en propiedad (acciones de la empresa). 3. Derecho de opcin El primer prrafo del artculo 103 de la Ley General de Sociedades establece que cuando lo establezca la escritura pblica de constitucin o lo acuerde la junta general con el voto favorable de accionistas que representen la totalidad de las acciones suscritas con derecho a voto, la sociedad puede otorgar a terceros o a ciertos accionistas la opcin3 de suscribir nuevas acciones en determinados plazos, trminos y condiciones. El plazo de la opcin no excede de dos aos. 4 Los trabajadores de la empresa pueden calificar como terceros respecto de la empresa misma para efectos de lo dispuesto en el artculo 103 de la Ley General de Sociedades, y, por tanto, celebrar contratos de opcin con la empresa. La limitacin que impone la Ley es que la opcin no puede exceder de dos aos.

. Adems, es necesario tener en cuenta que el artculo 1419 del Cdigo Civil establece que por el contrato de opcin, una de las partes queda vinculada a su declaracin de celebrar en el futuro un contrato definitivo y la otra tiene el derecho exclusivo de celebrarlo o no. En nuestro entendimiento, las normas de Cdigo Civil resultan de aplicacin supletoria a los contratos de opcin celebrados entre las empresas y sus trabajadores. 4 El resaltado y subrayado es nuestro.

4. Stock Options Plans Las opciones pueden ser vistas como derivados financieros o como retribuciones salariales. Los stock options plans estn referidas a las opciones remunerativas. Los stock options son una forma de participacin de los trabajadores en sus empresas, no directamente a travs de la entrega de acciones por parte de la compaa, sino a travs de la entrega de opciones de compra en trminos que le permita al trabajador obtener una ventaja patrimonial al momento de ejercerlas. Constituyen acuerdos de intercambio entre dos partes que se comprometen con carcter firme u opcional, a entregar un activo a cambio del pago de una cantidad en un momento posterior a la formalizacin del contrato. El precio se fija al momento de otorgase la opcin. El beneficio5 que obtiene el empleado se explica de la siguiente forma: a) El precio convenido es, por lo general, el de mercado en el momento en que se otorgan las opciones. b) En caso de que las acciones aumenten de valor, el empleado puede ejercitar su derecho (de forma total o parcial) y obtener as el beneficio que supone el diferencial entre el precio de ejercicio de la opcin y el valor de mercado en ese momento u otro posterior. En caso de que el precio de las acciones se reduzcan, basta con que el empleado no ejerza su derecho, de tal forma que el plan no suponga un coste ni para la organizacin, ni para el trabajador (no influye sobre la cuenta de resultados de la empresa). RODRGUEZ seala que el beneficio de este tipo de sistemas, desde el punto de vista de los trabajadores, radica en el hecho que les permite adquirir acciones de empresas rentables a un precio previamente determinado y que usualmente es inferior al de su cotizacin en la fecha del ejercicio de la opcin (i.e. valor de mercado en esa fecha), mientras que, desde el punto de vista de los empleadores, el beneficio no slo se encuentra en el hecho que se pueden retener a funcionarios claves (lo que a su vez incrementa la productividad de la empresa), sino que adems se los compromete en el desarrollo del negocio, pues si ste obtiene resultados favorables no slo obtendrn mayores dividendos de sus acciones, sino que el valor de stas se incrementar6. Las opciones entregadas a los trabajadores (stock options plans) pueden o no estar sujetas a condicin. Si estn sujetas a condicin (v. gr. permanencia en la empresa, cumplimiento de metas, etc.), el trabajador simplemente tendr una expectativa jurdica7, mas no un derecho

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. DE JUAN JUAN, Antonio. op. cit., p. 12 . RODRGUEZ VARGAS, Christian. (2007) Aproximacin general al Tratamiento Tributario de los stock options. En: Boletn TLS. PWC. N 56, agosto, p. 01 7 . La expectativa es la posicin de quien no tiene en el momento actual una determinada situacin activa (por ejemplo, un derecho subjetivo), pero tiene la perspectiva de adquirirla, siempre que se verifique un determinado evento: ROPPO, Vincenzo. Las situaciones jurdicas y relaciones jurdicas. En: Derecho de las relaciones obligatorias. Lecturas seleccionadas y traducidas por Leysser L. Len. Lima: Jurista Editores, 2007, p. 50

subjetivo8. Por el contrario, si no estn sujetas a condicin, el trabajador tendr un derecho potestativo de opcin9, pero no tendr an un derecho subjetivo con contenido patrimonial. El trabajador ser titular de un derecho subjetivo una vez que ejerce la opcin de compra, es decir, tendr el derecho de adquisicin de las acciones de la empresa. De lo expuesto en el prrafo precedente se tienen tres momentos: i) el otorgamiento de la opcin (incentivo para los trabajadores, que no tiene carcter remunerativo); ii) cumplimiento de las condiciones establecidas en el plan especfico (beneficio para la empresa); y, iii) ejercicio de la opcin de compra de las acciones (beneficio para el trabajador, que tiene carcter remunerativo). 5. Ventajas y desventajas Empleador - Exclusin de la posibilidad de insercin de sujetos extraos a la empresa. - Fidelidad que guarda el trabajador a la empresa. Trabajador - Participacin en las decisiones y beneficios de la empresa (v. gr. dividendos). - Ambiente de estabilidad laboral, debido al plazo establecido en las stock options plans. - Prdida de prima de control, - Imprevisibilidad acerca del incremento aunque mnima. del valor de las acciones en el futuro. - Renuncia a una ventaja - Algunos trabajadores no tiene este patrimonial futura eventual. incentivo debido a que ste solo se otorga, generalmente, a los funcionarios ms capaces.

Ventajas

Desventajas

6. Impuesto a la Renta y los Stock Options Plans 6.1.1. Renta gravada de quinta categora El ejercicio del derecho de opcin de compra sobre las acciones puede generar una renta en especie para el trabajador. El inciso a) del artculo 34 de la Ley del Impuesto a la Renta establece que son rentas de quinta categora el trabajo personal prestado en relacin de dependencia, incluidos cargos pblicos, electivos o no, como sueldos, salarios asignaciones, emolumentos, primas, dietas, gratificaciones, bonificaciones, aguinaldos, comisiones, compensaciones en dinero o en especie, gastos de representacin y, en general, toda retribucin por servicios personales. (La negrita es nuestra).

. Podemos definirlo como el poder de obrar en inters de uno mismo, o de pretender que otro efecte un determinado comportamiento en inters del titular del derecho. ROPPO, Vincenzo. op. cit., p. 48 9 . Consiste en el poder de incidir en las situaciones subjetivas ajenas crendolas, modificndolas o cancelndolas- sin que el titular de la situacin incidida pueda impedirlo jurdicamente. ROPPO, Vincenzo. op. cit, p. 49

Por tanto, si el ejercicio de la opcin de compra de acciones genera renta para el trabajador, sta constituir renta de quita categora, y, adems, estar sujeta a las contribuciones sociales respectivas. Asimismo, nuestra legislacin del Impuesto a la Renta aplica a las diferentes rentas el criterio de lo devengado y de lo percibido. En cuanto a las retribuciones provenientes del trabajo, de acuerdo a lo establecido en el literal d) del artculo 57 de la Ley del Impuesto a la Renta, las rentas de trabajo se considerarn producidas en el momento en que se perciban. Ello significar que las opciones de compra sobre acciones entregadas a los trabajadores sern consideradas como renta una vez que el trabajador ejercita el derecho de opcin y adquiere las acciones. El beneficio se determinar de la diferencia entre el valor de la opcin de compra y el valor de mercado de las acciones, es decir el de cotizacin en bolsa. Cuando el trabajador decida vender las acciones, se generar rentas de segunda categora gravada con el Impuesto a la Renta. 6.1.2. Gasto deducible para la empresa El primer prrafo del artculo 37 de la LIR establece que a fin de establecer la renta neta de tercera categora se deducir de la renta bruta los gastos necesarios para producirla y mantener su fuente, as como los vinculados con la generacin de ganancias de capital, en tanto la deduccin no est expresamente prohibida por esta ley (). As, la LIR recoge el denominado principio de causalidad. El mismo artculo 37 de la LIR seala que para efecto de determinar que los gastos sean necesarios para producir y mantener la fuente, stos debern ser normales para la actividad que genera la renta gravada, as como cumplir con criterios tales como razonabilidad, en relacin con los ingresos del contribuyente, generalidad para los gastos a que se refieren los incisos l), ll) y a.2) de este artculo, entre otros. De esta forma, la LIR recoge los criterios de normalidad (o necesariedad) y razonabilidad aplicables a todos los gastos que se pretendan deducir, y, adicionalmente, se recoge el criterio de generalidad para ciertos gastos que se pretenden deducir (literales I), II) y a.2) del artculo 37 de la LIR). El Tribunal Fiscal se ha pronunciado al respecto: RTF N 00182-8-2011 El principio de causalidad es la relacin existente entre el egreso y la generacin de renta gravada o el mantenimiento de la fuente productora, es decir, que todo gasto debe ser necesario y vinculado a la actividad que se desarrolla, nocin que debe analizarse considerando los criterios de razonabilidad y proporcionalidad, atendiendo a la naturaleza de las operaciones realizadas por cada contribuye. RTF N 10447-1-2011 Para deducir el gasto para efectos del Impuesto a la Renta, stos deben cumplir con el principio de causalidad, el cual consiste en la relacin existente entre el egreso y la generacin de la renta gravada o el mantenimiento de la fuente productora, nocin que debe analizarse considerando los criterios de razonabilidad y proporcionalidad, atendiendo a la naturaleza de las operaciones realizadas por cada contribuyente.

De los criterios recogidos en las citadas resoluciones, se entiende que la doctrina jurisprudencial considera que para que un gasto sea deducible debe ser causal, normal (o necesario) para el giro del negocio, razonable y proporcional en atencin a la naturaleza de las operaciones. Se excluye as el criterio de generalidad como aplicable a todos los gastos que se pretendan deducir, estando a la par de la legislacin que slo aplica dicho criterio algunos gastos. Ahora bien, es menester concluir que el supuesto del ejercicio de la opcin de compra de acciones que corresponde a los trabajadores el cual importa un beneficio o ventaja patrimonial (renta), es consecuencia de la necesidad de la empresa de mantener a sus principales trabajadores que le permitan generar una rentabilidad adecuada, es decir, a generar renta. En esta lnea, son deducibles los desembolsos efectuados por la empresa en el marco de un ejercicio regular y legtimo de las opciones de compra de acciones por parte de los trabajadores. Incluso, el inciso l) del artculo 37 de la LIR establece de manera expresa que son deducibles, entre otros, los gatos por retribuciones al personal. Surge un problema en estos casos: por qu al calificar como renta de quinta categora no se deduce conforme al inciso v) del artculo 37 de la LIR10? La solucin se dilucida si se tiene en cuenta la entrada en vigencia de ambos incisos. El inciso v) es incorporado por el artculo 6 de la Ley N 27356, publicada el 18 de octubre de 2000, fecha en que ya se encontraban en vigencia distintos artculos de la LIR que establecan la deduccin de distintos gastos por rentas de cuarta y quinta categora. Por tanto, todos los gastos por rentas de segunda, cuarta o quinta categora que no estn expresados en otros incisos del artculo 37 tendrn que deducirse conforme al inciso v) de la LIR. Y la diferencia es de orden prctico: la deduccin de los gastos por rentas de quinta categora en funcin del inciso l) del artculo 37 de la LIR no necesita de la retencin y pago de la renta al trabajador; por el contrario, la deduccin en funcin del inciso v) del mismo artculo s. 6.1.3. Asuncin del costo econmico Las Stock Options Plans, generalmente, confieren la posibilidad de adquirir acciones de la Casa matriz a un valor usualmente menor al de cotizacin. Costo econmico asumido por la matriz Aunque el beneficio proviene de la matriz (cuyas acciones adquirir el trabajador), empresa que no es la empleadora, la renta ser de quinta categora tambin. Aunque el empleador no es el que da el beneficio de forma directa sino la matriz, el hecho de que sea el empleador el que deba reconocer el gasto para efectos contables (NIIF 2), el gasto puede ser deducido por el empleador. Existe la contingencia que la SUNAT podra indicar por falta de flujo- que el pago no ha sido efectuado por la domiciliada y, consecuentemente, que no tendra derecho a
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. Este inciso establece que los gastos o costos que constituyan para su perceptor rentas de segunda, cuarta o quinta categora podrn deducirse en el ejercicio gravable a que correspondan cuando hayan sido pagados dentro del plazo establecido por el Reglamento para la presentacin de la declaracin jurada correspondiente a dicho ejercicio.

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tomar el gasto. Sin embargo, para la validez de esta deduccin no es requisito el pago como se indic lneas arriba, por lo que la empresa podr efectuar la deduccin. Subsidiaria (Per) Asume el costo Si es deducible en el supuesto que econmico asuma el costo econmico del ejercicio de la opcin o la liquidacin del diferencial. 7. Conclusiones A. Los stock options plans constituyen una estrategia que utilizan las grandes corporaciones o multinacionales para buscar un mayor compromiso de los trabajadores (fidelidad), esperando con ello generar una mayor rentabilidad. B. No existe prohibicin legal para los planes de opciones de compra de acciones, por el contrario, la Constitucin Poltica establece que el Estado debe promover la participacin de los trabajadores. C. Los stock options plans constituyen acuerdos de intercambio entre dos partes que se comprometen con carcter firme u opcional, a entregar un activo a cambio del pago de una cantidad de dinero en un momento futuro. D. El ejercicio de los stock options plans genera un beneficio o ventaja patrimonial para el trabajador, constituyendo renta de quinta categora. Asimismo, constituyen gasto deducible para el empleador (empresa), a pesar de que el costo econmico lo haya asumido la empresa matriz. Matriz (Exterior) Si es deducible en el supuesto que asuma el costo econmico del ejercicio de la opcin o la liquidacin del diferencial.

8. Bibliografa DE JUAN JUAN, Antonio. (2000) A vueltas con el Plan Pepper: El fomento de la participacin de los trabajadores en los beneficios y los resultados de la empresa. En: Anlisis Laboral, N 271, Lima, enero. RODRGUEZ VARGAS, Christian. (2007) Aproximacin general al Tratamiento Tributario de los stock options. En: Boletn TLS. PWC. N 56, agosto. ROPPO, Vincenzo. Las situaciones jurdicas y relaciones jurcias. En: Derecho de las relaciones obligatorias. Lecturas seleccionadas y traducidas por Leysser L. Len. Lima: Jurista Editores, 2007.

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INCA KOLA, EL DULCE SABOR DE LA PERUANIDAD


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Escribe: RAMOS GARCA, M. Romina. Estudiante de 5to ao de Derecho de la Facultad de Derecho UNMSM.

Cuntas veces no hemos disfrutado de un almuerzo familiar o entre amigos, acompaado de una Inca Kola, esta bebida de dulce sabor que nos hace sentir ms peruanos! INCA KOLA, es una marca que ha logrado posicionarse muy bien en el mercado peruano y sobre todo identificarse con un pas como el nuestro, con una diversidad geogrfica y cultural grandiosa, en la que usualmente encontramos consumidores muy diversos, con diferentes tendencias; pero a la vez muy fieles. As, Inca Kola forma parte de nuestra cultura y tradicin y formar parte de nuestras vidas siempre. Sin duda mucho de lo que significa Inca Kola para nosotros tiene que ver con el trabajo detrs de cada botella que llevamos a nuestras mesas. Ese trabajo y desarrollo es lo que la hace tan nuestra y distinta a cualquier otra bebida gaseosa, pero este trabajo no es solo de los ltimos 5 aos, ni diez o si lo estn pensando 30 aos; en realidad a la fecha INCA KOLA tiene 76 aos en el mercado peruano, y este 28 de julio cumplir un aniversario ms desde que se vendi la primera Inca Kola en el Per.

1. Quin o quines estn detrs de Inca Kola? Si bien Inca Kola se cre en 1935, la historia no empieza ah, sino 25 aos antes, en 1910, cuando al puerto del Callao arriba la Familia Lindley procedente de Inglaterra. Desde entonces los Lindley se comprometieron con el Per, familia encabezada por Jos Robinson Lindley, quien junto a su esposa Martha Stoppiane dieron los primeros pasos en su intento de hacer empresa en la tierra que los acoga. No solo se dedicaron a hacer empresa, sino que son un gran ejemplo de creatividad, emprendurismo, tenacidad y perseverancia, pues a pesar de lo difcil que pudo ser la coyuntura social, econmica y poltica del pas, no se rindieron y siguieron apostando por el Per, vendiendo, resistiendo todo tipo de crisis para hacerse ms
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CHUMPITAZI, Rolando/ RODRGUEZ, Gustavo, CORPORACION LINDLEY INCA KOLA, el dulce sabor de la peruanidad En: Triunfadores Peruanos, 2010, Lima.

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fuertes cada da, sin dejar nunca de lado al capital humano: sus empleados y sus clientes, amigos. 2. Empez como una empresa familiar Los pininos de la Corporacin Lindley en Lima, tienen como escenario en 1910 en el Rmac. Debido a su estratgica ubicacin, cercana a los canales que abastecan de agua, se estableci el negocio primigenio, la Fabrica de aguas Gasificadas Santa Rosa de Jos R. LIndley e hijos, ubicada en la calle Cajamarca, antes llamada calle Imprenta, la misma que fue liderada por el patriarca de la familia Jos Robinson Lindley. Si bien los primeros productos, entre ellos: Lemon squash, Orange Squash, Uvital y Lindley Dry, tenan mucha influencia britnica, empezaron a ser atractivos al pblico y poco a poco la fbrica Santa Rosa se hara conocida entre los limeos de antao; no solamente en el Rmac, sino tambin en el centro Histrico de Lima. Con una produccin manual de una botella por minuto, la produccin era lenta, segura y artesanal, refieren algunos de los trabajadores ms antiguos, transportadas en camiones de madera jalados por mulas, propios de la poca. 3. Siempre innovando En 1918 la fbrica incorpora la primera mquina de embotellado semiautomtica. Ms adelante seran los primeros en usar chapas corona (chapitas metlicas) y usar mquinas automticas para el sellado de botellas. 4. Jos R. Lindley e Hijos S.A En 1928 el patriarca Jos Robinson Lindley 12 sede su lugar al hijo mayor del matrimonio, Jos, quien asume la direccin de Jos R. Lindley e Hijos S.A., nombre con el que fuera rebautizada la empresa de los Lindley al convertirse en una sociedad annima. A pesar de ser aos complicados y de coyuntura nacional, Jos R. Lindley e Hijos S.A no se amilan, ni se detuvo, es ms se emprendieron nuevos proyectos y se podra decir que vieron en cada dificultad una oportunidad para salir adelante. 5. Nace INCA KOLA Al mando de Jos Lindley, el hermano mayor, la empresa se enrumba en la creacin de nuevos productos y tras haber recorrido lo mejores laboratorios de la ciudad y muchos ensayos, en los que se descartaron algunos prototipos; en 1935 se crea INCA KOLA, famosa por su sabor incomparable, color claro y aroma suave.

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Quien fallece en 1932.

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6. Direccin empresarial de generacin en generacin En 1936 la direccin de la empresa es asumida por Nicols Lindley, tras el sensible fallecimiento de Jos. Sin duda fueron aos penosos para la familia y la empresa13, pues en este mismo ao el gigante transnacional, Coca Cola, arriba al Per con todas sus armas desplegadas y en 1937 Pepsi Cola tambin ingresa al mercado nacional. En 1945, el menor de los Lindley, Isaac, asume el reto de dirigir la empresa que con mucho esfuerzo y pundonor, pese a las adversidades, mantena la familia, sin duda le toc vivir la poca ms difcil que atraves la empresa. Isaac Lindley es una figura trascendente en la historia de INCA KOLA, su mayor preocupacin era el bienestar de sus empleados, esto ha quedado impregnado en las polticas de la empresa hasta el da de hoy.

Siendo uno de los valores de la corporacin: el valor al servicio, la pasin por la excelencia, la orientacin a los resultados, el trabajo en equipo y el respeto. Desde 1989 Jhonny Lindley Taboada, asume la presidencia del directorio, el creativo, por excelencia, de muchos slogans publicitarios y emblemas de la marca INCA KOLA. Y desde el 2007 la gerencia general est a cargo de Jhonny Lindley Surez. 7. Corporacin JOS R. LINDLEY S.A. Hasta 1997 la familia Lindley mantena 4 empresas (JR Lindley S.A, Distralsa, Frutos del Pas y la Inmobiliaria Lintabsa S.A), que funcionaban de manera autnoma establecindose entre ellas una alianza de colaboracin y proveedura de servicios. Ese ao, el presidente de directorio, don Jhonny Lindley Taboada anuncia la fusin de las citadas empresas en una sola, lo que dio origen a Corporacin Jos R, Lindley S.A. CORPORACIN LINDLEY MISIN
Satisfacer con excelencia y ptimo nivel de servicio las necesidades de los consumidores de bebidas no alcohlicas, generando beneficio para clientes, trabajadores y la comunidad; y creando valor para los accionistas. Ser lderes en la regin, en rentabilidad y servicios, ofreciendo marcas de bebidas de la mejor calidad y prestigio.

VISIN

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Pues le sigui el sensible fallecimiento de Antonio y Alfredo Lindley Stoppiane, en los aos 1937 y 1939 respectivamente. Nicols fallece en 1945 y tres aos ms tarde su madre Martha Stoppiane.

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8. Cmo se hace, cada da, ms eficiente la empresa? Pues desarrolla proyectos de mejoras que involucran a diversas reas de la empresa, como distribucin, marketing, procesos, sistemas. Se establecen equipos de trabajo en los que se incluye a personal de las reas involucradas; estos equipos adoptan la forma de pequeas empresas, elaboran organigramas con cargos directrices como gerente general, comercial, industrial, de capital humano y finanzas. Se designa un jefe de proyecto, dependiendo del rea a la cual va dirigido el programa, al cual reportan los dems involucrados. De esta manera Lindley maneja ms de sesenta proyectos de manera simultnea. 9. Alianza Estratgica La identificacin de la marca INCA KOLA con el peruano, es de ms conocida, y esto ha hecho que a la hora de elegir una gaseosa, INCA KOLA tenga una mayor preferencia, pues es combinable con nuestra diversa gastronoma, adems de su dulce sabor y aroma que la hacen de por s, atractiva. Con estos precedentes, ni el gigante transnacional The CocaCola Company (TCCC) pudo, en ms de 80 aos, desplazarlos en el mercado peruano. Y tras muchas negociaciones en 1999 se firma la alianza estratgica entre TCCC y la corporacin Lindley, que implica que esta ltima compre 50% de acciones de la marca INCA KOLA y en el 2004, en una jugada maestra, al comprar la Embotelladora Latinoamericana S.A (ELSA, de propiedad chilena), Corporacin Linldley se convierte en el embotellador oficial de todos los productos perteneciente a la gigante multinacional.

Las marcas desarrolladas por Coca Cola pasan a formar parte de un solo portafolio, el cual es producido, embotellado, comercializado y distribuido por Lindley en Per: Inca Kola; CocaCola, Sprite, Powerade, San Luis, Aquarius, Frugos, Kola Inglesa Y Burn. 10. Responsabilidad social empresarial Es curioso, bajo este trmino muy tcnico y reciente, diramos, se encierran ms que mecanismos tcnicos y legislativos. Nos atrevemos a decir, que es parte del hombre social que al enriquecerse tenga el sentimiento innato de compartir su riqueza con los dems y dicho sea de paso, en el caso de las empresas, con quienes tienen un papel tan importante al momento de hacerse grandes, los consumidores finales de productos, sus clientes, la comunidad en general. Don Isaac Lindley, o debi llevar algn mster muy adelantado para su poca, en lo que al tema concierne, o slo hizo odo al lado humano de querer compartir con los dems, preocuparse por el bienestar de sus empleados, por su capital humano, como sola decir, pues fue uno de los forjadores ms relevantes del valor al servicio de la corporacin.

10.1 El rea de responsabilidad social, se canaliza a travs de tres reas:

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a) Plataforma educativa, cuyo objetivo es educar y formar emprendedores. Centro de madres Isaac Lindley; la idea primigenia era que las madres y esposas de los empleados puedan contribuir con los ingresos del hogar, de esta manera las mujeres eran capacitadas en oficios como repostera, panadera, peluquera, entre otros. Programas de visita a planta; dirigido mayormente a escolares, la corporacin tiene especial inters en que conozcan ms del producto y sabe que la mejor manera de llegar al pblico es mostrando quines son y cmo se elabora el producto ofrecido. Ecoescuela; se inicio en el 2007 y el objetivo era insertar a los escolares al tema del reciclaje, apoyarlos un tiempo y que luego por s mismo continen con lo propio, haciendo un efecto multiplicador en su comunidad. Escuela de desarrollo de negocios; dirigido a los bodegueros que distribuyen sus productos, capacitndolos con temas de marketing, atencin al cliente y finanzas de la manera ms didctica con buenos resultados.

b) Fundacin Inca kola, en alianza con Coca-cola Servicios del Per, es creada en el 2003, cuenta con los siguientes programas: La caja del saber, un kit educativo que se distribuye a las escuelas unidocentes del interior del pas, a la vez de contener cuentos y material didctico, hasta el 2010 haban ms de doscientos mil nios pertenecientes a ms de 24 regiones del pas beneficiados con este programa. Educaminando con Salud, preocupada en la relacin educacin infantil educacin fsica. Orientacin docente, orientada a fomentar la prctica de expresiones artsticas en las escuelas.

c) Voluntariado Lindley, es un programa impulsado entre sus trabajadores, quienes participan en actividades que contribuyen a la sociedad. 11. Premios y reconocimientos 2005 la labor que realiza la fundacin Inca kola fue reconocida con el Premio Creatividad Empresarial en la categora filantropa. 2008 Sociedad Nacional de Industrias otorga el Premio a la Calidad a la corporacin. 2009 Premio Hochschild, reconociendo el aporte de la corporacin a la educacin peruana.

12. A poco ms del centenario de la Corporacin Los Lindley siguen innovando, preocupndose por su entorno, y, sobre todo, ayudndonos a identificarnos con el Per. Una vez ms por resaltar la creatividad del peruano, creatividad que muchos desmerecan o ni siquiera notaban, hoy sabemos hasta por dems que el peruano es creativo y ello es sinnimo de emprendedor. Gracias a familias emprendedoras el pas crece y sale adelante da con da, a

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pesar de la adversidad y los impases. Una mirada de optimismo y un ejemplo de tenacidad, es la que podemos aprovechar de ejemplos como ste. INCA KOLA solo hay una. Debido a su dulce sabor y aroma tan particular, Inca Kola ha calado en el paladar, el olfato y en los recuerdos de todos los peruanos y ahora es parte de nuestra identidad nacional, orgullo del Per. La tan intensa publicidad asociada a valores peruanos como la creatividad, lejos de ser solo una estrategia comercial, ha logrado que miles de peruanos se vean as mismos entusiastas, creativos y se animen a emprender, si bien es cierto que son caractersticas propias del peruano, haca falta que alguien ms las diga, que alguien los halague y la convocada fue INCA KOLA, as se encarg no solo de hacer distintivo de su marca a la creatividad sino que aplic una inyeccin de autoestima a la sociedad y lo sigue haciendo en cada campaa publicitaria.

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SECCIN: PREGUNTA QUE TE RESPONDO


ENTREVISTA A DRA. ROXANA JIMENEZ VARGAS-MACHUCA La Dra. Jimenez es vocal superior titular de la Corte Superior de Justicia de Lima e integra una Sala Superior de la subespecialidad Comercial, ella muy amablemente concedi a SOCIEDADES, una entrevista donde nos cuenta sus inicios en el Derecho y su visin del proceso civil en el mbito comercial.

(Izq. a der.) Manuel Acosta Delgado y Dra. Roxana Jimenez Vargas-Machuca

Ud. es egresada de la Fac. de Derecho de la PUCP, docente en muchas universidades del pas, actualmente es vocal superior titular de la Corte Superior de Justicia de Lima e integra una Sala Superior de la subespecialidad Comercial. 1. Qu motiv en Ud. estudiar Derecho?, por qu decidi incorporarse a la judicatura?, qu diferencia sustancial encuentra entre ser abogado litigante y ser juez? En mi familia hay varios mdicos, pero no abogados (el nico fue mi abuelo materno, pero l falleci antes de que yo naciera), por lo que no recib influencia hacia el Derecho sino hasta fines del colegio. Desde nia quise ser escritora de novelas y cuentos; lea con avidez (muchas veces a escondidas) los libros que mi mam compraba cada mes en su Club del Libro. En primaria empec a escribir rimas, frases, cuentitos, y disfrutaba inventando conversaciones entre diversos personajes (algunos inventados por m, otros provenientes de cuentos existentes, de mitologa, etc.). Mi mam tena la costumbre de leernos todas las noches textos de la Biblia, de El Quijote, etc., y luego nos preguntaba lo que habamos entendido. Cuando cursaba el quinto ao de secundaria un amigo de la familia, el doctor Csar Augusto Mansilla Novella, fue a nuestra casa a cenar en varias oportunidades. l era un abogado de gran vocacin por la Justicia, y nos contaba con pasin muchas ancdotas relacionadas con jueces y abogados, y mi vocacin (entonces orientada a la literatura o la psicologa) empez a tomar rumbo hacia el Derecho. Cuando estaba en primer ciclo en la Facultad de Derecho en la PUCP inici mis prcticas pre profesionales en un importante Estudio de abogados, asignada al rea procesal. Era muy arduo leer los expedientes judiciales, por su lenguaje enrevesado, prrafo nico y sintaxis escalofriante. Algunas resoluciones eran francamente ininteligibles: solo de una lectura de todo el contexto (es decir, casi todo el expediente) poda comprenderse qu se deca ah. Conclu que eso no era para m, y renunci

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a esas prcticas. Tambin el curso que menos me gust de la facultad de Derecho era procesal civil, que no se enseaba de modo casustico ni prctico, sino ms bien memorstico. Por todo ello, decid que no ejercera la profesin en un rea dedicada a procesos judiciales. Fjese usted. Ms adelante ocup puestos interesantes en empresas grandes, y debo decir que la actividad privada fue bastante satisfactoria en trminos econmicos y de desarrollo profesional. Pero en el mbito interno algo me faltaba, y lo supla a travs de otras actividades extra laborales (prest servicios -tipo voluntariado- en el Puericultorio Prez Aranbar, colabor en diversas organizaciones de ayuda, e inclusive con un grupo de ex compaeros universitarios de distintas especialidades creamos una ONG, etc.). La docencia universitaria me permiti vislumbrar cmo conjugar el desarrollo profesional, la vocacin de servicio y el espacio para la creatividad. Me di cuenta que ser juez es todo eso (y ms). Fue entonces que decid prepararme para ingresar a la carrera judicial, lo que hice el ao 2002, mediante concurso pblico. Ser abogado litigante implica colocarse en un extremo, en una posicin (por tanto ser parcializado), y defenderla (debe abogar por su cliente). Ser juez importa colocarse en el medio y decidir en base a lo que ordena el sistema jurdico de acuerdo a lo que se prueba en el proceso, y a veces se deben realizar ejercicios interpretativos complejos, tanto de los hechos como de las normas. Esto supone una continua actualizacin y especializacin, y una perenne revisin de los criterios empleados. El caso y su relacin con el Derecho me suele atrapar y a veces puede llegar a obsesionarme la diversidad de respuestas que pueden darse a una interrogante; no es difcil perder la perspectiva y quedarse, sin siquiera saberlo, sin norte. Para m ser juez es apasionante, por el ejercicio acadmico que conlleva, por el sentimiento de realizar una labor de servicio, por el privilegio

de que mi trabajo consista en ser una suerte de peona que forma parte de la cadena de salvaguarda de los derechos sustanciales de las personas, por la oportunidad tan nica de proporcionar una solucin justa a diversos problemas y, adems, por poder escribir una sentencia del modo como me hubiera gustado que fuera cuando era practicante de Derecho, con un lenguaje que pueda comprender el verdadero destinatario y no solo una cofrada cerrada. Desde que postul al cargo de juez saba cmo quera escribir mis sentencias y desde entonces lo he venido haciendo. 2. Nos podra brindar una explicacin general respecto a los antecedentes y creacin de los despachos de la subespecialidad Comercial?, al parecer los primeros fueron en la Corte Superior de Justicia de Lima Por qu no se habla de especialidad comercial, si el Derecho Comercial es una disciplina jurdica autnoma?, por qu subespecialidad? Desde el ao 1998 se empez a estudiar con seriedad la problemtica de la especialidad civil en temas comerciales y financieros, dado el efecto adverso que se generaba en la economa la falta de respuesta rpida e idnea a tales conflictos. As, se realizaron mltiples cursos, capacitacion especializada de alto nivel con el apoyo de diversas entidades. Empero, la rotacin de jueces y la atencin que en los despachos judiciales se debe prestar a todos los procesos, hizo concebir la idea de separar las materias comerciales de modo fsico, orgnico y administrativo diferenciado de las dems especialidades judiciales. Contando con el apoyo financiero de USAID, as como con fondos asignados por el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial, se conform en febrero de 2004 la Comisin Especial encargada de elaborar el Plan de Implementacin de los Juzgados y Salas Comerciales, presidida por el Juez Supremo doctor Enrique Mendoza Ramrez y conformada por los Jueces Superiores doctores Roger Ferreira Vildzola y Hctor Lama More,

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por m (que en ese entonces era Jueza Especializada en lo Civil), y por el Juez de Paz Letrado Augusto Bravo Basalda. El Instituto Iris Center de la Universidad de Maryland fue contratado por USAID para que ejecutara el proyecto (administracin de los fondos otorgados). La Comisin se instal el 09 de febrero de 2004, dividindose en subcomisiones y trabajando conjuntamente con Iris Center. Los doctores Mendoza Ramrez y Bravo Basalda se ocuparon del tema de la infraestructura y viabilidad econmica del proyecto, los doctores Ferreira y Lama de la eleccin de las materias que deban salir de Civil e ingresar a Comercial, y en mi caso mi funcin fue elaborar el perfil del juez comercial y disear el plan de capacitacin de los jueces. Incorporado a la Comisin, el Juez Civil Henry Huerta Senz se ocup del aspecto informtico. Todo este proceso incluy la realizacin de focus group con jueces, diversas encuestas, consulta a expertos de la sociedad civil. El 15 de setiembre de 2005 se comunic a la Comisin que el plan entregado haba sido aprobado. El tema de la especialidad de los rganos judiciales depende de la normatividad aplicable sobre la materia; por ello, es preciso referirse a la Ley Orgnica del Poder Judicial, la que debe concordarse con la Ley de Carrera Judicial. No estando la materia comercial considerada como especialidad (para los rganos jurisdiccionales), se mantiene como subespecialidad del mbito civil. Es importante por ende no confundir las materias en s con los rganos jurisdiccionales que pueden conocerlas. Probablemente con el tiempo y las modificaciones legislativas requeridas se establecer la especializacin sealada. Existen algunos problemas para determinar las competencias o est claramente definido que todo lo que tenga que ver con materia

comercial/mercantil lo subespecialidad comercial?

resuelve

la

De acuerdo a la competencia de la sub especialidad comercial est definida por la Resolucin Administrativa 006- 2004-SP-CS, publicada el 02 de octubre de 2004. En ella se establece como materias de su competencia:
1. Los Juzgados de la subespecialidad Comercial conocen: a. Las pretensiones referidas a la Ley de Ttulos Valores y en general las acciones cambiarias, causales y de enriquecimiento sin causa derivadas de ttulos valores y los procesos ejecutivos y de ejecucin de garantas. b. Las pretensiones derivadas de la Ley General de Sociedades as como las normas que regulan las empresas individuales de responsabilidad limitada, las pequeas y medianas empresas y las empresas unipersonales de responsabilidad ilimitada. c. Las pretensiones en materia financiera y de seguros derivadas de la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros. d. Las pretensiones derivadas de las actividades y operaciones reguladas por el TUO de la Ley de Mercado de Valores y dems normas complementarias y conexas. e. Las pretensiones derivadas de la contratacin mercantil, entre otros, comisin mercantil, prenda mercantil, leasing, factoring, franquicia (franchising), licencia de transferencia de saber o de tecnologa (know how), edicin, distribucin, concesin comercial, auspicio o patrocinio (sponsorship), riesgo compartido o aventura conjunta (joint venture), agencia, corretaje y los contratos derivados de operaciones de comercio exterior. f. Las pretensiones referidas al transporte terrestre, martimo, fluvial, lacustre y aeronutico de bienes en general. g. La prueba anticipada, terceras y las medidas cautelares referidas a las materias antes sealadas. h. Las pretensiones sealadas en la novena disposicin complementaria y transitoria de la Ley General de Arbitraje que se refieren a las materias

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sealadas en los incisos a) al f) del presente numeral. i. En grado de apelacin, los procesos resueltos por los Juzgados de Paz Letrados sobre los asuntos en materia comercial. j. De los dems asuntos que les corresponda conforme a ley. 2. Las Salas Superiores de la subespecialidad Comercial conocen: a. En grado de apelacin, los procesos resueltos por los Juzgados de la subespecialidad Comercial. As como las quejas de derecho por denegatoria del recurso de apelacin. b. De las contiendas de competencia que le son propias. Este trmite ser decidido por resolucin inimpugnable. c. De los recursos de anulacin de laudos arbitrales y, en su caso, el de apelacin de laudos arbitrales referidos a las materias comerciales sealadas en el numeral anterior. En general, las pretensiones contenidas en la octava disposicin complementaria y transitoria de la Ley General de Arbitraje. d. De los dems asuntos que seale la ley.

arrendamiento financiero, entre otros, lo resuelve la sub especialidad comercial? Si es claro que el contrato es mercantil, s. 5. La sub especialidad comercial ha dado los resultados esperados o estn en va de alcanzar metas en cuanto a carga procesal se refiere? Se han reducido considerablemente los plazos, y adems se ha logrado una interesante uniformidad de criterios en varios puntos conflictivos, con lo que hay mayor seguridad jurdica. Hoy en da la especializacin en general es vital. No puede haber jueces todistas, como tampoco mdicos todistas, etc. El riesgo de estar desactualizado y cometer errores es muy grande. 6. Cree que est resuelto el problema de la delimitacin de la competencia por materia (civil y comercial) en el proceso judicial? El principio de prevencin ha sido la solucin? Conviene tenerlo an como referente? Ud. tiene otra propesta de solucin? Cmo toman los jueces comerciales el hecho que un juez civil pueda conocer un caso que, al menos en teora, son de competencia comercial? Ciertamente los casos en que el conflicto se prosigue en sede civil y no comercial por causa de la prevencin son a estas fechas casi insignificantes en trminos numricos. Si hoy a lo largo de un proceso se descubre que la materia es de competencia civil y no comercial o viceversa, debe anularse todo y remitirse al rgano que corresponda. La competencia en razn de la materia no es prorrogable. 7. Ud. est de acuerdo a que algunos casos comerciales se lleven al arbitraje, teniendo en cuenta que no debera haber diferencias con el proceso pblico? Un juzgado comercial

S existen algunas discrepancias en cuanto a la especialidad, como por ejemplo determinar en ciertos casos cundo se est ante un supuesto de contratacin mercantil, como el alquiler del inmueble de una persona natural por parte de una empresa, y el arrendador quiere resolver el contrato y desalojar a su arrendatario (la empresa). Para algunos es comercial (la empresa arrend para operar en ese local y por tanto tiene relacin con su objeto social) y para otros es civil (simple contrato de arrendamiento regulado por ello con el Cdigo Civil). 3. Cules son las materias ms recurrentes que se resuelve en un juzgado comercial? Mayormente temas relacionados con ttulos valores, y conflictos societarios. En las Salas Superiores, adems, se ven numerosos procesos de anulacin de laudos arbitrales. 4. Por ejemplo, si se trata de la nulidad de un contrato mercantil; llmese comisin o

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tiene alguna desventaja frente al proceso arbitral? S hay diferencias. Cada jurisdiccin tiene sus ventajas y sus desventajas. La jurisdiccin arbitral se debe caracterizar por su celeridad y especializacin (las partes pueden buscar a un especialista en determinados contratos mineros, por ejemplo). La jurisdiccin estatal brinda, en general, una mayor garanta de revisin (doble instancia, casacin). En los procesos arbitrales hay instancia nica y se acab. El recurso (proceso) de anulacin solo revisa aspectos fundamentalmente de respeto al debido proceso, pero no puede entrar a revisar criterios. Esto hace que hoy en da muchos que se encuentran vinculados por convenio arbitral luchen por acudir al proceso judicial pues se sienten ms seguros. 8. Cul es su opinin con respecto al proceso de constitucionalizacin del Derecho, especficamente el Derecho comercial? A porpsito de ello, est de acuerdo que un laudo pueda ser modificado en el fondo, segn se dice, por proteger derechos fundamentales? No se debe perder la perspectiva que el sometimiento a arbitraje por las partes es voluntario y que el arbitraje es un tipo de jurisdiccin (establecida en la Constitucin), con reglas propias distintas al proceso judicial. Contra el laudo solo puede interponerse recurso de anulacin, estando terminantemente prohibido (pues se trata de una jurisdiccin que debe ser respetada) pronunciarse sobre el fondo de la controversia, sobre el contenido de la decisin, o calificar los criterios, motivaciones o interpretaciones expuestas por el tribunal arbitral, pues ello se encuentra proscrito no solo por ley expresa, sino por la Constitucin Poltica. Sobre la revisin del debido proceso y la garanta de salvaguarda de los derechos constitucionales, el Tribunal Constitucional se ha pronunciado en la sentencia de fecha 21 de

setiembre de 2011, recada en el expediente 00142-2011-PA/TC (precedente vinculante):


() de la especial naturaleza del arbitraje, en tanto autonoma de la voluntad de las partes y, al mismo tiempo, de la independencia de la jurisdiccin arbitral, no supone en lo absoluto desvinculacin del esquema constitucional, ni mucho menos del cuadro de derechos y principios reconocidos por la Constitucin. Como ya ha sealado este Tribunal, la naturaleza de jurisdiccin independiente del arbitraje, no significa que establezca el ejercicio de sus atribuciones con inobservancia de los principios constitucionales que informan la actividad de todo rgano que administra justicia, tales como el de independencia e imparcialidad de la funcin jurisdiccional, as como los principios y derechos de la funcin jurisdiccional. En particular, en tanto jurisdiccin, no se encuentra exceptuada de observar directamente todas aquellas garantas que componen el derecho al debido proceso (STC 61672005-PHC/TC, fundamento 9). Ello es as por cuanto la funcin jurisdiccional se sustenta y se debe a la norma fundamental, ms all de la especialidad sobre la que pueda versar o de la investidura de quienes la puedan ejercer. De este modo y aunque se dota a la Justicia arbitral de las adecuadas garantas de desenvolvimiento y se fomenta su absoluta observancia, la misma se encuentra inevitablemente condicionada a que su ejercicio se desarrolle en franco respeto al orden constitucional y a los derechos de la persona. () Este Colegiado estima que en tanto es posible que mediante el recurso de anulacin de laudo resulte procedente revertir los efectos del pronunciamiento arbitral en los casos en los que ste involucre la afectacin de derechos constitucionales, su naturaleza no es la de una va previa, es decir la de una instancia anterior al proceso constitucional, sino ms bien, la de una va procedimental igualmente satisfactoria, en los trminos a los que se refiere el Artculo 5 inciso 2) del Cdigo Procesal Constitucional.

Por eso, debe cuidarse mucho de no invadir esferas. El arbitraje parte del acuerdo (aunque esto se relativiza en las normas que obligan a determinas controversias en las que el Estado es parte a someterse a arbitraje) de las partes, el cual debe ser respetado, y stas acordaron que un tercero especfico, designado por ellas, solucione su conflicto y que esta decisin sera acatada. Esto, adems, se encuentra, como ya seal, protegido por la Constitucin. Es as

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que solo lo relativo al debido proceso es lo que debe protegerse. Es igual en los propios procesos y decisiones judiciales: mediante los procesos de amparo constitucional pueden detertarse infracciones al debido proceso en sede judicial. No hay zona franca que permita a nadie violar derechos fundamentales. Otra cosa es el criterio, al que se han sometido. Por eso, el rgano judicial no cambia el sentido ni se inmiscuye en el razonamiento del rbitro. Debe poderse diferenciar ambos mbitos. 9. Nos podra dejar un mensaje a nuestros lectores que nos siguen y para aquellos jvenes que estn analizando la posibilidad de incursionar en la carrera pblica judicial?

No puedo dejar de soar con que algn da los mejores alumnos de las facultades de derecho del Per consideren que la carrera judicial es una meta gloriosa, y se preparen afanosamente y compitan por ingresar a ella. El da que ser Juez en el Per sea realmente un motivo de orgullo profesional y personal, tanto desde la perspectiva de los propios jueces como de la sociedad en su conjunto, ser cuando pueda considerarse que nuestro pas se encuentra encaminado hacia el autntico desarrollo.

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CONCURSO DE AYUDANTA DE CTEDRA


Proceso se realiz en la Facultad de Derecho de la UNMSM En los meses de marzo y abril, se llev a cabo el proceso de seleccin para conformar el staf de ayudantes de ctedra que apoyarn la labor docente en la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, el cual dio como ganadores en el rea de Derecho Comercial a los alumnos: Thala Crdenas Garca, para la ctedra de Derecho Comercial II (Derecho Societario). Manuel Acosta Delgado, para la ctedra de Derecho Comercial I (Parte General). Felicidades!!

K A R L I A D A S Por: Karla Figueroa Caldas Estudiante de 5to ao de la Fac. de Derecho y Ciencia Poltica de la UNMSM.

BOLETN SOCIEDADES
Boletn Sanmarquino de Derecho es una publicacin mensual para la comunidad jurdica elaborada alumnos y ex alumnos de la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la UNMSM. Telfono: (+51)(01) 376-5192 e-mail: sociedades.peru@gmail.com FACEBOOK: Boletn sociedades Blog: www.boletinsociedades.blogspot.com ASESORA: Dra. Mara Elena Guerra Cerrn. COORDINADOR GENERAL: Manuel J. Acosta Delgado. DISEADOR: Segundo Acosta Delgado. PER - 2012

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