BIENES Para entender el concepto de bienes se debe partir del concepto de cosa; entre ambas hay una relacin

de genero a especie (cosa es genero y bien es especie). Cosa es todo aquello que existe sin ser persona y que puede percibirse por los sentidos, o bien, concebirse mediante la imaginacin. Doctrinariamente, se entiende por cosa a todo aquello que teniendo existencia corporal o incorporal, tiene utilidad para el hombre. As, hay una clasificacin de cosas que las divide en corporales e incorporales. Entre stas ltimas estn los derechos. Si hablamos de un derecho, real o personal, hablaremos de una cosa incorporal. Dentro de estas cosas hay algunas que tienen la calidad de bienes. Criterio para determinar si una cosa reviste el carcter de bien Podra pensarse que el criterio es la utilidad de la cosa, pero la sola utilidad no es suficiente para caracterizar los bienes, porque lo que en s le da la caracterstica a un bien es el ser susceptible de apropiacin por el hombre. Por eso, cuando las cosas son aptas para satisfacer necesidades, son tiles al hombre y son susceptibles de apropiacin, reciben el nombre de bienes. No todas las cosas son bienes, tampoco lo son todas las cosas tiles al hombre, sino que son bienes aquellas cosas susceptibles de apropiacin. Por ello, las cosas comunes a todos los hombres (aire, alta mar), si bien son tiles al hombre, no son bienes, pues no son susceptibles de apropiacin (Art. 585). Los bienes son importantes porque constituyen el objeto de los derechos reales (Art. 577), y porque la posesin se ejerce sobre bienes. Debe tenerse presente que en virtud del concepto de cosa, los derechos reales y personales son tambin bienes (en virtud de la cosificacin de los derechos). El Art. 565 dice que son cosas incorporales los derechos y, como stos son susceptibles de apropiacin privada, son bienes. CLASIFICACIN DE LOS BIENES I.- Bienes Corporales y Bienes Incorporales Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales. Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro. Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos, y las servidumbres activas (Art. 565). Esta clasificacin est en relacin con las cosas. Tiene importancia porque dentro de los modos de adquirir que la ley seala, hay dos que slo son aplicables a los bienes corporales: la ocupacin y la accesin. Esta clasificacin es objeto de crticas doctrinarias porque el legislador ha considerado conjuntamente dos cosas que son esencialmente distintas, como son las cosas y los derechos. Realmente no hay similitud entre ellos, para asociarlos como el Cdigo lo hace. Otros sealan que la denominacin de bienes incorporales no debera limitarse a los derechos, sino que debe aplicarse a ciertos bienes que carecen de materialidad (obras literarias, creaciones cientficas, etc.). El estudio de la situacin jurdica de las obras literarias y creaciones cientficas es objeto de una rama distinta; pero, actualmente, estos bienes inmateriales tienen cada da mayor importancia (Art. 584).

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Los Arts. 565 y 576 consagran una figura que se conoce como la cosificacin de los derechos. Hay autores que rechazan esta concepcin de la cosificacin de los derechos porque, por un lado, asocia a los derechos con las cosas materiales y, por otro lado, la concepcin de cosificacin de los derechos trata que abstracciones jurdicas como los derechos participen de las propiedades y caractersticas de las cosas materiales, lo que presenta diversas dificultades por la diversa naturaleza que tiene un objeto inmaterial en relacin con uno material. Aplicar a ambos los mismos principios y las mismas reglas crea una serie de problemas generados por su distinta naturaleza material. Esta cosificacin de los derechos no es una creacin nueva, sino que viene del derecho romano, sistema jurdico en el cual se conceba que se pudiera tener derecho sobre los derechos; pero, se tiene entendido que en Roma se exclua de los bienes incorporales al derecho de dominio. Esa exclusin se debe a que en el derecho romano el derecho de dominio se confunda con la cosa u objeto sobre el cual se ejerca, lo que lleva a identificar al objeto con el derecho en si mismo, confusin de la cual deriva el considerar a la propiedad como una cosa corporal (as no se habla de mi derecho de propiedad sobre esta casa, sino que de mi casa). Pero, en cuanto a los otros derechos reales, los romanos si convenan en una separacin entre el derecho y la cosa corporal sobre la que recaa (por ejemplo, se habla de derecho de usufructo sobre la casa). En nuestro sistema jurdico, se mantiene la idea de considerar que los derechos son cosas, pero con una caracterstica especial, cual es que no se excluye expresamente al derecho de dominio. As, el Art. 576 indica que las cosas incorporales son derechos reales o personales, y el Art. 582 dice que el dominio es un derecho real, con lo cual podra entenderse que la cosificacin de los derechos tambin se extiende al dominio. Sin embargo, a la luz del Art. 583 bien puede entenderse que el dominio est excluido de esta concepcin, porque este artculo, al permitir que sobre las cosas incorporales haya tambin una especie de propiedad, de no excluirse el dominio se producira la incongruencia de concebir un derecho de dominio sobre el derecho de dominio. Para D. Peailillo, los Arts. 890 y 891 demuestran que la identificacin del dominio con la cosa, y por tanto la exclusin del dominio de las cosas incorporales, pasando a ser cosa corporal, parece constitua un supuesto en el pensamiento de Bello. Lo importante es que, con el tiempo, esta conclusin de que los derechos son cosas, y que sobre estas cosas hay una especie de propiedad, ha permitido ganar proteccin a los derechos de los particulares, lo que se refleja en dos mbitos: a) Proteccin de los derechos ante agresiones legislativas, que se cometen a travs de la retroactividad. En este caso, si se trata de una verdadera ley expropiatoria, que vulnera derechos adquiridos, se puede interponer el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad. b) Proteccin de los derechos ante agresiones de alguna autoridad (por actos de la Administracin del Estado) o de particulares, que vulneran el derecho de propiedad. En este caso se puede interponer el recurso de proteccin. Derechos Reales Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona (Art. 577). El derecho real se concibe como una relacin entre una persona y una cosa, relacin de carcter absoluto e inmediato.

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Algunos dicen que el derecho real es el poder que una persona tiene sobre una cosa; y cuando este poder o seoro otorga la suma de facultades posibles a su titular, o sea, cuando el poder es completo o total, se est en presencia del derecho real de mayor importancia: el derecho de dominio. Este derecho confiere a su titular un poder completo y total sobre la cosa; as, el Art. 582 dice que el dominio confiere la facultad de uso, goce y disposicin. Por tanto, su titular tiene todas las facultades. Pero, hay derechos reales que no son completos ni absolutos, sino que son parciales e incompletos, porque no confieren la suma de facultades, sino que slo algunas de ellas: aqu estn todos los dems derechos reales, con exclusin del derecho de dominio. En el derecho real la cosa ha de ser siempre determinada y el titular es generalmente una persona, pero pueden ser tambin varios titulares del mismo derecho (copropiedad). Considerando las facultades que confieren los distintos derechos reales, ellos se pueden clasificar en: derechos reales de goce y derechos reales de garanta. Los derechos reales de goce permiten a su titular usar la cosa directamente en su beneficio. El primero de ellos y el ms completo es el derecho de dominio. Junto a l estn otros derechos reales de goce con facultades limitadas, como el usufructo, el uso y la servidumbre. Los derechos reales de garanta permiten el uso de la cosa indirectamente, en consideracin al valor de cambio de la cosa, y su finalidad es asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, propia o ajena, en forma tal que, en caso de no darse cumplimiento a esa obligacin, la cosa constituida en garanta, con el auxilio de la justicia, pueda enajenarse para obtener con el producto de su venta el cumplimiento de las prestaciones incumplidas. Estos derechos reales son la prenda y la hipoteca. Considerando el particular contenido del dominio, puede hacerse una separacin entre ste, que confiere un poder total y absoluto, y los otros derechos reales, ya que ellos confieren derechos sobre una cosa ajena, denominndose derechos reales en cosa ajena o derechos reales limitados. En los Arts. 577 y 578 el legislador define los derechos reales y personales. En estas dos clases de derechos se presentan numerosas diferencias debido a la naturaleza misma que ellos presentan; entre estas diferencias hay una que dice relacin con la cantidad o nmero de estos derechos, porque los derechos reales, por la circunstancia de que recaen sobre bienes en forma directa y por el carcter absoluto de ellos mismos, se encuentran establecidos por la ley. En cuanto a los derechos personales, no se da esta caracterstica de estar establecidos por la ley, y el nmero de ellos no puede determinarse, porque principalmente van a depender en su origen de la voluntad de las partes. As, el mismo Art. 577 hace una enumeracin de los derechos reales. Pero estos derechos reales enumerados en el Art. 577 no son los nicos que se contemplan por el legislador. Es as como en el propio CC el legislador nos seala otro derecho real en el Art. 579: el derecho de censo, que tiene una doble caracterstica: por un lado es un derecho personal, y, por otro lado, es un derecho real cuando se persigue el inmueble (finca) gravado con el censo. El Art. 2022 define el censo. Adems, hay derechos reales contemplados en leyes de carcter especial, llamados derechos reales administrativos. As, en el Cdigo de Minera (Art. 54) se dice que el pedimento y la manifestacin, inscritos, constituyen derechos reales inmuebles, transferibles y transmisibles de acuerdo con las mismas normas aplicables a los dems bienes races. El pedimento es la concesin de exploracin (autorizacin para buscar minerales en terreno ajeno),

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y la manifestacin es la concesin de explotacin, o sea, la concesin para poder extraer la sustancia minera. El Cdigo de Aguas, en su Art. 6, dice que el derecho de aprovechamiento es un derecho real que recae sobre las aguas y consiste en el uso y goce de ellas, con los requisitos y en conformidad a las reglas que prescribe este cdigo; agregando que el derecho de aprovechamiento sobre las aguas es de dominio de su titular, quien podr usar, gozar y disponer de l en conformidad a la ley. El problema que se suscita en esta materia es si los particulares podran entrar a crear otros derechos reales que los establecidos por la ley, o si slo es la ley la que dice cules son estos derechos: en nuestro pas, las normas referentes a la constitucin y organizacin de la propiedad tienen el carcter de normas de orden pblico, y entre estas normas se encuentran las relativas a los derechos reales, razn por la cual se estima que los particulares no pueden crear derechos reales. Pero, esto no significa que los particulares estn totalmente ajenos a ellos, porque, si bien el derecho real es creado por la ley, generalmente es la voluntad de los particulares la que los origina. As, el derecho de hipoteca es un derecho establecido por la ley, pero, para que exista una hipoteca es necesario que una persona constituya este derecho en favor de otra; y para que exista usufructo es necesario que el propietario se lo confiera a otra persona. Es decir, en cuanto al origen de un derecho real en particular, interviene la voluntad de los particulares. Derecho Personal Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas (Art. 578). El derecho personal es un vnculo obligatorio entre personas, vnculo que se refiere a una prestacin determinada, prestacin frente a la cual una parte resulta obligada a dar, hacer o no hacer algo. En el derecho personal hay un vinculo entre una parte que es el acreedor (que es quien puede exigir la prestacin) y otra que es el deudor (que es el obligado al cumplimiento de esa obligacin). Estos derechos personales pueden surgir de un hecho del deudor, de un acuerdo de voluntades, de la ley, etc. Su creacin no est entregada al legislador, sino que ello depende de la voluntad de las personas en la generalidad de los casos. De los derechos reales nacen las acciones reales (Art. 577 parte final) y de los derechos personales nacen las acciones personales (Art. 578 parte final). Por otro lado, es importante tener presente que el legislador les aplica a estos derechos algunas normas propias de las cosas corporales, como por ejemplo: la clasificacin en muebles e inmuebles (Art. 580). Otro aspecto que debe considerarse, es lo que dispone el Art. 581: Los hechos que se deben se reputan muebles. II.- Bienes muebles y bienes inmuebles Importancia de esta clasificacin: 1.- En lo relativo a la forma en que se perfecciona el contrato de compraventa (Art. 1801): la regla general es que el contrato de compraventa se perfecciona cuando hay acuerdo en la cosa y en el precio (contrato consensual). Pero, tratndose del contrato de compraventa de

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bienes races (inmuebles) el contrato de compraventa no es consensual, sino que es solemne y la solemnidad es la escritura pblica. Si el Art. 1801 nos da una regla general (la compraventa es consensual), tenemos que entender que se refiere a la compraventa de bienes muebles. 2.- En cuanto a la forma en que se hace la tradicin de los derechos sobre muebles o inmuebles: la tradicin es un modo de adquirir definido en el Art. 670. El legislador da normas distintas en cuanto a la forma de hacer la tradicin respecto de los bienes muebles e inmuebles. La tradicin de los bienes muebles se hace en la forma que seala el Art. 684, y la tradicin de los derechos sobre inmuebles se encuentra reglamentada en el Art. 686, que rige respecto de todos los inmuebles, menos respecto de la servidumbre: inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador. 3.- Hay otro modo de adquirir en el cual se presentan diferencias fundamentales respecto de los bienes muebles e inmuebles: esta es la prescripcin. Tratndose de la prescripcin ordinaria, el plazo para adquirir el dominio de la cosa poseda es distinto tratndose de bienes muebles o inmuebles: El tiempo necesario para la prescripcin ordinaria es de 2 aos para los muebles y de 5 aos para los bienes races (Art. 2508). 4.- Influye tambin esta clasificacin en materia de sucesin por causa de muerte: los herederos pueden disponer sin mayores problemas de los bienes muebles, pero para disponer de los bienes inmuebles necesitan cumplir ciertos requisitos que nos seala el Art. 688. 5.a.- En materia de familia tambin importa esta clasificacin: as, en la sociedad conyugal los inmuebles aportados por uno de los cnyuges o adquiridos a ttulo gratuito ingresan al haber propio del respectivo cnyuge, en tanto que los bienes muebles aportados por cualquiera de los cnyuges o adquiridos a cualquier ttulo durante el matrimonio, ingresan al haber de la sociedad conyugal (Art. 1725). 5.b.- Tambin en materia de familia esta clasificacin tiene importancia en otro sentido: en la sociedad conyugal se distinguen los bienes sociales y los bienes propios; tratndose de los bienes sociales la administracin le corresponde al marido. Sin embargo, estas facultades del marido se encuentran limitadas tratndose de la enajenacin o gravamen de los bienes inmuebles pertenecientes a la sociedad conyugal, ya que el marido no va a poder enajenar voluntariamente o gravar los bienes races sin la autorizacin de la mujer. Tampoco podr sin dicha autorizacin arrendar los bienes races sociales urbanos por ms de 5 aos, ni los bienes races rsticos por ms de 8 aos (Art. 1749). Tambin hay diferencias en lo que se refiere a los bienes propios de la mujer, porque aqu hay que distinguir entre los bienes muebles y los bienes inmuebles (Arts. 1754 y 1755). 5.c.- Tambin dentro del derecho de familia y tratndose de los bienes races del pupilo, el guardador va a necesitar autorizacin judicial para gravar o enajenar dichos bienes, lo que se debe fundar en utilidad o necesidad manifiesta (Art. 393). Por su parte, para enajenar o gravar los bienes races del hijo de familia, se necesita autorizacin judicial (Art. 254). 6.- En la rescisin del contrato de compraventa por lesin enorme: ella slo es procedente cuando se trata de inmuebles (Art. 1891). La misma norma se aplica a la permuta de los bienes inmuebles. 7.- Dentro de los mismos derechos reales que enumera el Art. 577 tiene importancia esta clasificacin: hay algunos derechos reales que slo pueden proceder respecto de bienes inmuebles y otros proceden slo respecto de bienes muebles. As, los derechos reales de

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servidumbre, habitacin e hipoteca, slo pueden recaer sobre los bienes inmuebles. Por su parte, el derecho de prenda slo puede recaer sobre bienes muebles. 8.- Tambin tiene importancia con respecto a las acciones posesorias, puesto que ellas slo proceden respecto de bienes inmuebles y jams sobre muebles (Art. 916). 9.- Tambin tiene importancia esta clasificacin en el derecho procesal, ya que la competencia de los tribunales se determina en forma distinta segn si la accin que se ejerce es mueble o inmueble (Arts. 134 y siguientes del COT). 10.- En materia penal tambin es importante, porque hay ciertos delitos especficos para cada una de estas categoras de bienes: el hurto y el robo recaen slo sobre bienes muebles y, respecto de los inmuebles, el delito especfico existente a su respecto es la usurpacin. Esta situacin, que se de una mayor importancia a los bienes inmuebles, es propia de la concepcin dominante a la poca de la dictacin del Cdigo. La economa era esencialmente agrcola y la base del dominio agrcola es la tierra, de ah la importancia que se da a la propiedad raz, concepcin que no corresponde a la realidad de hoy da. Bienes Muebles Son los que pueden trasladarse de un lugar a otro sin perder su individualidad (Art. 567 inc. 1 y 574). Estos bienes se subclasifican en dos grupos:
a) Muebles por naturaleza: corresponden al concepto dado, esto es, los que

pueden trasladarse de un lugar a otro sin perder su individualidad, sea que se muevan por s mismos (semovientes) o por una fuerza externa (cosa inanimada).
b) Muebles por anticipacin: son aquellos que son productos o accesorios de un inmueble, pero que se consideran muebles antes de separarse del inmueble, para el solo efecto de constituir un derecho sobre ellos a favor de otra persona distinta del dueo (Art. 571, con relacin al Art. 1801 inciso 3).

Al considerarse muebles antes de su separacin y para el solo efecto de constituir un derecho sobre ellos, se les aplican las normas propias de los bienes muebles. Estos bienes que son productos o accesorios de un inmueble se denominan inmovilizados, pero en el evento de ser separados del inmueble tendran la calidad de muebles por anticipacin cuando sobre ellos se va a constituir un derecho a favor de un tercero. Lo que sucede es que el mueble por anticipacin, una vez separado del inmueble, recupera plenamente su calidad de bien mueble siempre que la separacin sea permanente y no transitoria (Art. 573). El legislador tambin se refiere a los bienes muebles de una casa (Art. 574); estos muebles son los que componen el ajuar de la casa, y est constituido por los bienes muebles de uso domstico, comn en un hogar. Este Art. 574 est en concordancia con el Art. 1121. Bienes Inmuebles (fincas o bienes races) Son los que no pueden trasladarse de un lugar a otro. Su caracterstica esencial es la inmovilidad, es decir, el hecho de estar fijos, de carecer de traslacin, y en esto es en lo que contrastan con los bienes muebles, que son esencialmente movibles. El Art. 568 se refiere a los bienes inmuebles y seala que son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro, como las tierras y las minas, y las que adhieren

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permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles. El inc. 2 nos seala que las casas y heredades se llaman predios o fundos. Esto nos lleva a ver el problema de los predios urbanos y rurales y los predios rsticos y no rsticos; distincin que se hace atendiendo a dos criterios diferentes:
a un criterio de situacin o ubicacin (criterio geogrfico): En este caso se habla de predios urbanos y rurales atendiendo a si el inmueble est ubicado dentro o fuera del radio urbano de la ciudad, respectivamente. a un criterio de destinacin (criterio funcional): En este caso, la distincin entre predios rsticos y no rsticos atiende a cual es la destinacin que se le da al inmueble. As, predio rstico es aquel susceptible de uso agrcola, ganadero o forestal; y predio no rstico es aquel que no tiene la posibilidad de tal uso.

Luego, estas dos ideas de predios urbanos y rurales y de predios rsticos y no rsticos pueden perfectamente superponerse. El legislador en distintas leyes ha hecho referencia a estas clasificaciones. As, por ejemplo, en la Ley de Reforma Agraria (16.640, Art. 1 letra a), se define al predio rstico como todo inmueble susceptible de uso agrcola, ganadero o forestal, est comprendido en zonas rurales o urbanas. Otra clasificacin de bienes inmuebles es la que distingue entre: Inmuebles por naturaleza. Inmuebles por adherencia. Inmuebles por destinacin.

1.- Inmuebles por naturaleza. Son especficamente las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro (Art. 568 inc. 1). Este artculo hace tambin referencia a los predios y fundos, en los cuales hay tanto bienes inmuebles por naturaleza como por adherencia y destinacin. 2.- Inmuebles por adherencia. Son ciertos bienes que, siendo muebles por naturaleza, se reputan inmuebles por estar adheridos permanentemente a un inmueble. Hay aqu una ficcin, porque a ciertos bienes que son muebles, por la circunstancia de estar adheridos a un inmueble, la ley les atribuye esta calidad (Art. 568 inc. 1 segunda parte:... y las que adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles). Para que un bien mueble tenga la calidad de inmueble por adherencia es necesario que cumpla con 2 requisitos:
Que el bien mueble est adherido al inmueble, formando un solo todo con l (rboles a un bosque).

Que esta adherencia sea permanente: si la adherencia es ocasional o transitoria, el bien no adquiere la calidad de inmueble por adherencia, sino que mantiene el carcter de bien mueble.

Estos inmuebles son los que generalmente se suelen considerar muebles por anticipacin, an antes de estar separados del inmueble al que se adhieren, pero para el solo efecto de constituir un derecho sobre ellos, a favor de otra persona distinta del dueo. Estos

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muebles por anticipacin, una vez separados del inmueble a que se adhieren, recuperan su calidad de muebles (Art. 573 parte final). La jurisprudencia ha agregado otros casos de inmuebles por adherencia, as por ejemplo: servicios de calefaccin, tneles, puentes, lneas frreas, etc. En los actos jurdicos que se realizan sobre un inmueble, se comprenden tanto los por naturaleza, como los por adherencia y destinacin. 3.- Inmuebles por destinacin. En s son muebles por naturaleza, pero por el hecho de estar permanentemente destinados al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, la ley los considera inmuebles, aunque puedan existir separadamente. Se distinguen de los inmuebles por adherencia ya que en los inmuebles por destinacin no hay unin entre mueble e inmueble, la inmovilizacin es meramente jurdica, no corresponde a la naturaleza misma de las cosas. Para que un mueble pueda considerarse inmueble por destinacin es necesario que concurran dos requisitos (Art. 570 inc. 1): Que el mueble est destinado al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, es decir, que sea accesorio al inmueble. Que la destinacin sea permanente, si fuera transitoria el bien conservara el carcter de mueble. El Art. 570 plantea interrogantes: Es necesario que concurran copulativamente estos requisitos o finalidades (uso, cultivo y beneficio)?. Esta duda se plantea por el uso de la conjuncin y. La doctrina y jurisprudencia en general estiman que debe entenderse que para que un mueble tenga la calidad de inmueble por destinacin, basta que tenga cualquiera de estas destinaciones, no siendo necesaria la concurrencia copulativa de todas ellas. Ahora, quin debe hacer la destinacin? El dueo o un tercero? En general se estima que la destinacin del mueble al uso, cultivo y beneficio de un inmueble puede hacerla el dueo o un tercero, salvo casos en los cuales la destinacin deba hacerla el dueo y no otro. Tales son los casos de los incisos 4, 5 y 6 del Art. 570. En estos casos, la destinacin del mueble debe hacerla el dueo del inmueble, de modo que si la hace un tercero el mueble no tendr la calidad de inmueble por destinacin. Algunos critican la enumeracin del Art. 570, y sostienen que no todos estos bienes son inmuebles por destinacin, sino que algunos tienen distinta calidad: las lozas de un pavimento y los tubos de las caeras no seran inmuebles por destinacin, sino que seran inmuebles por adherencia, teniendo slo los restantes tal carcter (inmuebles por destinacin). Los inmuebles por destinacin tambin pueden tener la calidad de muebles por anticipacin (Art. 571), y recuperan sin problemas la calidad de muebles al separarse del inmueble (Art. 572). III.- Bienes de produccin y bienes de consumo Los bienes de consumo estn destinados a satisfacer directa e inmediatamente las necesidades de los seres humanos.

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Los medios de produccin son bienes cuya finalidad es la produccin de otros bienes. Por la destinacin misma que ellos tienen, los medios de produccin son de naturaleza compleja y normalmente tienen un valor considerable; en los medios de produccin hay varios bienes organizados segn ciertos principios cientficos o tecnolgicos que en conjunto permiten la elaboracin de otros bienes. Cada uno de los componentes del medio de produccin es a la vez un bien en s mismo, que tiene su valor propio y es susceptible de clasificacin dentro de las categoras tradicionales de los bienes. Por la naturaleza misma y considerando el concepto de inmueble del legislador, dentro del cual estn los inmuebles por adherencia y destinacin, los medios de produccin -en generalpueden considerarse un inmueble como un solo todo (ej., una fbrica). Esta clasificacin tiene importancia por el gran valor de los bienes de produccin, que es muy superior a los de consumo. IV.- Bienes consumibles y bienes no consumibles Esta clasificacin slo es aplicable a los bienes muebles, y el legislador la contempla imperfectamente en el Art. 575. La nocin de consumibilidad tiene su origen fundamentalmente en la naturaleza de la cosa o en la funcin o fin que sta desempea. En doctrina, se distingue entre la consumibilidad objetiva y la consumibilidad subjetiva: Son objetivamente consumibles aquellas cosas que al primer uso se destruyen natural o civilmente. La destruccin es natural cuando las cosas desaparecen fsicamente o sufren una alteracin en su naturaleza misma, alteracin que debe ser de importancia (ej., alimentos). Son civilmente consumibles aquellas cosas en las cuales su primer uso implica su enajenacin (ej., dinero). De lo anterior, se desprende que son objetivamente no consumibles aquellas cosas que no se destruyen ni natural ni civilmente con el primer uso (ej., un auto). Son subjetivamente consumibles los bienes que segn el destino que tengan para su titular, su primer uso importa enajenarlos o destruirlos (ej., un libro a la venta). Por lo anterior, son subjetivamente no consumibles aquellos bienes en que el primer uso no importa su enajenacin o destruccin. Esta clasificacin tiene importancia porque hay ciertos actos jurdicos que no pueden recaer sobre cosas consumibles. As sucede, por ejemplo, con el contrato de arrendamiento de cosas corporales: en este contrato, el arrendatario obtiene el derecho de goce sobre la cosa, pero sobre l pesa la obligacin de conservar la misma y restituirla al final del contrato (Arts. 1915, 1939 y 1947). Lo mismo sucede con el contrato de comodato, que tampoco puede recaer en bienes consumibles (Art. 2174). El mutuo s recae sobre cosas consumibles (Art. 2196). V.- Bienes fungibles y bienes no fungibles Si bien el CC incurre en un error, la doctrina es clara en cuanto a los bienes fungibles y no fungibles. Fungibles son los que pueden reemplazarse recprocamente en el cumplimiento de la obligacin entre las partes. Es decir, la idea de la cosa fungible descansa sobre la nocin de equivalencia, de reciprocidad entre una y otra cosa, y no en la destruccin de la cosa, sea natural o civilmente. Los bienes fungibles tienen un mismo poder liberatorio, o sea, con cualquiera de estos bienes el deudor puede dar cumplimiento a su obligacin, no importando al acreedor cul de estos bienes reciba en pago de lo que se le debe. El bien fungible puede sustituirse por otro de igual gnero o calidad. Hay equivalencia entre todos estos bienes, siempre que sean del mismo gnero y de la misma calidad (el bien que es esencialmente fungible es el dinero).
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Bienes no fungibles son los que por su individualidad no pueden ser reemplazados por uno equivalente. No hay equivalencia en las cosas no fungibles y, por lo tanto, no puede haber reemplazo por otro del mismo gnero o calidad. Cuando se trata de cosas no fungibles (por ejemplo, una pintura) el deudor, para cumplir la obligacin, debe entregar especficamente aquella cosa debida, no pudiendo entregar otra. Relacin entre la consumibilidad y la fungibilidad An cuando el CC incurre en una confusin en el Art. 575, son distintas las cosas fungibles de las consumibles, porque en la clasificacin de cosas consumibles y no consumibles se atiende a la destruccin de la cosa con el primer uso; mientras que en la clasificacin de cosas fungibles y no fungibles se mira al poder liberatorio o a la equivalencia de estos bienes. VI.- Bienes principales y bienes accesorios Principales son los que existen por s mismos, en forma independiente de la existencia de otros bienes. Accesorios son aquellos que para existir necesitan de otros bienes. As, el suelo es un bien principal, en tanto que los rboles son accesorios. En nuestro sistema jurdico debe tenerse presente que los inmuebles por adherencia y por destinacin son accesorios del inmueble por naturaleza. Con respecto a los derechos reales encontramos algunos que son accesorios, como la prenda y la hipoteca (Art. 46). VII.- Bienes divisibles y bienes indivisibles Desde un punto de vista fsico todos los bienes corporales son divisibles; pero jurdicamente hay otro concepto de divisibilidad: una fsica y otra intelectual. a) Son fsicamente divisibles los bienes que pueden separarse en partes, sin perder su individualidad, por ejemplo: un lquido como el agua es divisible, en cambio, un animal es fsicamente indivisible. b) Son intelectualmente divisibles las cosas o derechos que pueden separarse en partes o cuotas, aunque no puedan serlo fsicamente. Desde este punto de vista todos los bienes, corporales o incorporales, son divisibles. Lo interesante aqu es destacar que los bienes incorporales (derechos), por su naturaleza y al no tener consistencia fsica, slo son intelectualmente divisibles, y, por disposiciones legales, hay ciertos derechos que no pueden dividirse ni siquiera intelectualmente: tal es el caso del derecho de servidumbre (Arts. 826 y 827), porque este derecho no puede pertenecer en partes o cuotas a varios titulares, porque el titular de la servidumbre va a poder ejercer su derecho en su totalidad o integridad; sin embargo, esto no obsta a que existan varios titulares de un derecho de servidumbre sobre un mismo predio, pudiendo cada uno de ellos ejercerlo en su integridad (aqu hay varios derechos de servidumbre con distintos titulares). VIII.- Bienes singulares y bienes universales El CC no se refiere a ella, pero la alude en numerosas disposiciones, as por ejemplo, en los Arts. 788, 951, 1317 y 2504. Bienes singulares son los que en s mismos constituyen una sola unidad natural o artificial, y pueden ser simples o complejos: a) Simples son aquellos que en s mismos son indivisibles, de carcter unitario, tienen una estructura uniforme, por ejemplo: un caballo.

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b) Complejos o compuestos son aquellos que si bien constituyen una sola unidad, sta se forma por la unin fsica de diversas cosas de carcter singular, por ejemplo: un edificio, un auto. Bienes universales son agrupaciones de cosas singulares que no obstante conservar su individualidad propia (sin conexin fsica), forman un todo al estar unidas por un vnculo de igual destino, recibiendo una denominacin comn. Por ejemplo: una biblioteca. Las universalidades se clasifican en dos grupos: de hecho, y de derecho o jurdicas. Universalidades de hecho. Pueden definirse como el conjunto de bienes muebles de igual o distinta naturaleza que, a pesar de estar separados entre ellos y de conservar la individualidad que les es propia, forman un solo todo; y ello por estar vinculados por una comn destinacin, generalmente de carcter econmico. Es importante resaltar que los bienes que conforman la universalidad de hecho pueden ser de igual o distinta naturaleza; de igual naturaleza sera una coleccin filatlica, una biblioteca o un rebao (Art. 788), cada uno de los bienes que conforman estas colecciones permanece separado de los dems, conservando su individualidad, pero tienen una comn destinacin. Tambin puede haber universalidad de hecho formada por bienes de naturaleza distinta; ello sucede, por ejemplo, en el establecimiento mercantil o comercial, en el cual se integran un conjunto de bienes de carcter corporal e incorporal (productos para la venta, instalaciones, derecho de llaves, patente comercial, etc.). Las universalidades de hecho presentan las siguientes caractersticas comunes: 1.- Estn conformadas por un conjunto de bienes muebles autnomos y distintos entre ellos: el hecho de ser autnomos o independientes diferencia la universalidad de hecho de las cosas singulares compuestas, en las cuales tambin hay un conjunto de bienes, pero que no conservan su autonoma, sino que existe entre ellos una unin fsica o material de modo que el conjunto de cosas pasa a formar una cosa distinta. Los bienes que componen la universalidad de hecho tienen individualidad propia, cada uno de los elementos componentes es en s un bien, conservando aisladamente el valor econmico que le corresponde. No tienen el carcter de universalidad de hecho las cosas que solamente en conjunto pueden cumplir la funcin a que estn destinadas, ello porque al tener que cumplir una funcin en forma conjunta existe una vinculacin entre ellas que impide a cada una cumplir una funcin distinta de la funcin para la cual se destin. Ejemplo: un par de zapatos. En cambio, en la universalidad de hecho cada uno de los bienes que la conforman, considerados en forma independiente, cumplen su funcin y tienen su valor, pero si se les considera en su conjunto acrecientan la funcin que cumplen y generalmente aumentan el valor de los bienes. 2.- Lo que caracteriza a la universalidad de hecho es la comn destinacin de los bienes que la conforman, destinacin que muchas veces tiene un carcter econmico. Es esta comn destinacin la que hace aparecer a todos los bienes que conforman la universalidad de hecho como un solo todo. 3.- Dentro de las universalidades de hecho puede hacerse una distincin en dos categoras:

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BIENES colecciones: son universalidades de hecho que se caracterizan por tener una composicin homognea, por lo que los elementos que la componen son de igual naturaleza (una biblioteca o un rebao). explotaciones (un establecimiento comercial): se caracterizan por estar formadas por bienes diversos, en ellas se comprenden bienes de distinta naturaleza y, an ms, algunos de ellos corporales y otros incorporales. Lo que constituye los lazos de unin entre todos estos bienes son las relaciones existentes entre ellos, que hace que configuren un medio en su conjunto para obtener un fin determinado.

En las universalidades de hecho no hay elemento pasivo, slo existe el elemento activo. Universalidades de derecho o jurdicas. Pueden definirse como el conjunto de relaciones (derechos y obligaciones) constituidas sobre una masa de bienes, reguladas de un modo especial por la ley, y que forman desde el punto de vista jurdico un solo todo (constituye una abstraccin jurdica). Los elementos de la universalidad jurdica son: Que sobre una masa patrimonial se hayan constituido relaciones jurdicas. Que dichas relaciones se regulen de un modo distinto al comn.

Que de esta regulacin se deduzca que la ley considera el conjunto como si fuera un ente distinto de cada uno de los bienes que individualmente lo componen. Se caracteriza la universalidad de derecho por encontrarse en ella tanto un activo como un pasivo. Los elementos que conforman el activo estn ligados entre s por la necesidad de responder ante el eventual pasivo que exista; se presenta claramente esta relacin de activo a pasivo en la ms caracterstica universalidad de derecho, esto es, la herencia. Las universalidades de derecho se nos presentan bajo variadas denominaciones en el campo jurdico y no generalmente con el nombre de universalidades de derecho; estas universalidades de derecho tienen su propia regulacin, no necesariamente igual en cada caso. Est fuera de discusin que la herencia es una universalidad de derecho. Hay un sector de la doctrina que tambin considera universalidades de derecho al patrimonio de la sociedad conyugal, al patrimonio del fallido (o quebrado), al del ausente, al patrimonio reservado de la mujer casada, al peculio profesional de los hijos de familia. IX.- Bienes presentes y bienes futuros Esta clasificacin se hace atendiendo a si los bienes existen o no al momento de establecer la relacin jurdica. Si ellos existen realmente cuando se constituye la relacin jurdica, son bienes presentes; aquellos que no existen al momento de constituirse la relacin jurdica, pero que se espera que existan, son bienes futuros. En la compraventa se establecen normas sobre este contrato, cuando recaen sobre bienes presentes o futuros (Art. 1813). X.- Bienes comerciables y bienes incomerciables Se hace esta distincin atendiendo a si los bienes pueden o no ser objeto de relaciones jurdicas por los particulares.

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BIENES a) Son comerciables aquellos que pueden ser objeto de relaciones jurdicas privadas, o sea, aquellos sobre los cuales los particulares pueden tener o ser titulares de un derecho determinado. A estos bienes se refiere el Art. 1461, cuando seala que las cosas deben ser comerciables para ser objetos de una declaracin de voluntad. b) Son incomerciables aquellos bienes que no pueden ser objeto de relaciones jurdicas privadas.

La regla general es que las cosas sean comerciables, pero hay ciertas cosas que estn sustradas de las relaciones jurdicas privadas, que no pueden ser objeto de actos jurdicos por parte de los particulares. Algunas cosas son incomerciables en razn de su naturaleza, por ejemplo: alta mar (Art. 585). Hay otras que no son susceptibles de dominio por los particulares, por el uso o destino que se les da, ejemplo: los bienes nacionales de uso pblico (Art. 589). Lo que caracteriza a las cosas incomerciables es que no pueden ser objeto de ningn derecho privado. No sucede lo mismo con las cosas que estn afectas a una prohibicin de enajenar, porque no obstante existir esa prohibicin, ellas no dejan de ser objeto de derecho privado. Es distinto el concepto de inalienable que el de incomerciable. Una cosa es inalienable cuando no puede ser enajenada, y es incomerciable cuando no puede formar parte de un patrimonio privado. Lo que sucede es que las cosas incomerciables son inalienables como consecuencia de la imposibilidad de ingresar a un patrimonio privado. Pero, hay bienes que estn en el comercio porque forman parte del patrimonio privado, pero que no pueden enajenarse. Estos son los bienes de trfico prohibido: son de este tipo, en general, las cosas sobre las cuales existe una prohibicin de enajenar, la que puede ser de carcter absoluto o relativo. Si la prohibicin es absoluta, la enajenacin no puede efectuarse en forma alguna; si es relativa, puede realizarse la enajenacin si concurren determinados requisitos. Las cosas inalienables o de trfico prohibido estn contempladas en los nmeros 1 y 2 del Art. 1464 (prohibiciones de carcter absoluto), y en los nmeros 3 y 4 (prohibiciones relativas). XI.- Bienes apropiables y bienes inapropiables Esta clasificacin est ntegramente ligada a la anterior y atiende a si los bienes son o no susceptibles de propiedad. Bienes inapropiables son las cosas comunes a todos los hombres, como el alta mar, el aire (cosas incomerciables en razn de su naturaleza). Entre los bienes apropiables se puede distinguir entre: Bienes apropiados Bienes inapropiados.

Bienes inapropiados son aquellos que, an siendo susceptibles de dominio, carecen de dueo. Puede ser que estos bienes no hayan tenido nunca propietario (res nullius), o bien, puede que hayan tenido propietario, y que ste los haya abandonado con la intencin o nimo de desprenderse de ellos (res derelictae). Esta clasificacin cobra importancia en el modo de adquirir llamado ocupacin, y hay que tener presente que la existencia de bienes inapropiados se limita a los bienes muebles (mostrencos) exclusivamente, y no a los inmuebles (vacantes), en virtud de lo dispuesto en el Art. 590.

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Tambin, dentro de este mismo grupo de bienes apropiables, se puede distinguir entre: bienes susceptibles de apropiacin por los particulares. bienes no susceptibles de apropiacin por los particulares.

La regla general es que los bienes sean susceptibles de apropiacin por los particulares. Pero, hay ciertos bienes que an cuando por su naturaleza son susceptibles de tal apropiacin, quedan sustrados de ella en razn de intereses generales. Es lo que sucede con las calles y caminos (cosas incomerciables en razn de su uso o destino). Se suele denominar a los bienes de dominio de los particulares como bienes privados o particulares; y a los bienes de la nacin, bienes nacionales, como denominacin de carcter general. XII.- Bienes privados y bienes nacionales Los bienes nacionales (Art. 589) se dividen en dos grupos: 1.- Bienes fiscales o del Estado. Son aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda, pero cuyo uso no pertenece generalmente a todos los habitantes (Art. 589 inciso 3). Estos bienes se encuentran sustrados al uso general. No obstante, pertenecen a la nacin toda por diversas razones:
a) Porque ellos se usan en forma exclusiva en el cumplimiento de una funcin o servicio del Estado (una oficina de impuestos internos, un cuartel de polica), los cuales pueden ser usados por los particulares cuando hagan uso del servicio al cual estn destinados, debiendo ajustarse este uso a la reglamentacin del servicio respectivo. b) Hay bienes que estn sustrados al uso general por su naturaleza, como los yacimientos que pertenecen al Estado. Pero, ste puede conceder su uso, goce y aprovechamiento a los particulares con las condiciones y requisitos que se establezcan en las leyes respectivas (ver Art. 19 N 24, C. Poltica). c) Hay otros bienes que tambin pertenecen al Estado, como las tierras que, estando situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de otro dueo (Art. 590); las nuevas islas que se formen en el mar territorial o en ros y lagos que puedan navegarse por buques de ms de 100 toneladas (Art. 597); los impuestos y contribuciones que recibe el Estado; los bienes que conforme a la ley caen en comiso, y las multas que se aplican a beneficio fiscal, entre otros.

La caracterstica que permite distinguir un bien fiscal de un bien nacional de uso pblico es justamente si el uso de ellos pertenece o no a todos los habitantes. En general, puede decirse que los bienes del Estado o fiscales estn sujetos a las reglas del derecho privado, sin perjuicio de las excepciones que establezcan las leyes particulares al respecto (ver Art. 60 N 10 C. Poltica). Es decir, estos bienes fiscales estn en la misma situacin que los bienes de los particulares, por consiguiente, pueden enajenarse, gravarse o ganarse por prescripcin (Art. 2497). 2.- Bienes nacionales de uso pblico. De acuerdo con el Art. 589, estos bienes son aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda y cuyo uso pertenece a todos los habitantes de la nacin, como el de calles, plazas, puentes y caminos, el mar adyacente y sus playas.

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Por esta razn de que el uso pertenece a la nacin toda, estos bienes tienen que administrarse en forma de asegurar el uso y goce pblico de ellos, correspondiendo su administracin a los servicios pblicos respectivos. Estos bienes nacionales de uso pblico no pueden ser objeto de apropiacin por los particulares, ni tampoco pueden ser gravados con derechos que importen una limitacin o desmembramiento del derecho que sobre ellos corresponde a la totalidad de la nacin. Sin embargo, la autoridad puede otorgar autorizacin a ciertos particulares para el uso privativo de estos bienes (Arts. 598 y 602): son los permisos y concesiones. La forma en que se concede este uso privativo es materia reglamentada por las normas del derecho administrativo. Los bienes nacionales de uso pblico admiten diversas clasificaciones: a) dominio pblico martimo: aqu hay que distinguir entre el mar adyacente y la alta mar. Dentro del mar adyacente, se encuentra el mar territorial y la zona contigua. La alta mar se extiende desde las 24 millas marinas, medidas desde las lneas de base respectivas. La alta mar es cosa comn a todos los hombres, su uso es universal y es reglamentado por el derecho internacional. La regla general es que la lnea de base coincide con la lnea de ms baja marea, salvo en costas desmembradas, en que se toma de la parte que ms sobresale del territorio. El mar adyacente es el que se encuentra ms prximo a la costa, comprendido dentro de las 24 millas marinas medidas desde las respectivas lneas de base. Dentro de ste, es posible distinguir al mar territorial, que se extiende hasta las 12 millas marinas medidas desde las respectivas lneas de base. En general, se puede decir que este mar territorial forma parte del territorio nacional, de manera que el Estado ejerce plena jurisdiccin sobre el mar territorial, constituyendo un bien nacional de uso pblico. Adems, el derecho de polica, para objetos concernientes a la seguridad del pas y a la observancia de las leyes fiscales, se extiende hasta la distancia de 24 millas medidas desde las respectivas lneas de base: aqu estamos en presencia de la zona contigua a la cual nuestro CC se refiere en el Art. 593 (se establece para los efectos de la sancin de infraccin de leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigracin y sanitarios, como asimismo por razones econmicas). Entonces, el Art. 593 alude al mar adyacente, o sea, el mar inmediato a las costas, y lo divide en 2 zonas: a la ms prxima la llama mar territorial, y a la otra zona, limitada para el derecho de polica, zona contigua. Ahora bien, en esta materia hay que tener presente que el mar adyacente se extiende hasta las 200 millas marinas contadas en igual forma. Este espacio toma el nombre de zona econmica exclusiva. En esta zona, el Estado ejerce derecho de soberana para la exploracin, explotacin y conservacin de recursos naturales, tanto de las aguas como del lecho del mar, pudiendo el Estado desarrollar cualquier actividad econmica en esta zona, y teniendo adems la soberana exclusiva sobre la plataforma continental para su explotacin, conservacin y exploracin (Art. 596). Tambin son bienes nacionales de uso pblico las playas, que se definen en el Art. 594, en una definicin que ha recibido elogiosos comentarios. Los Arts. 612, 613 y 614 facultan a los pescadores para hacer uso de las playas y tierras contiguas, hasta la distancia de 8 metros, para pescar, todo esto medido desde la lnea de ms baja marea.

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b) Dominio pblico fluvial y lacustre: comprende todas las aguas territoriales y a l se refiere el Art. 595: Todas las aguas son bienes nacionales de uso pblico. c) Dominio pblico terrestre: comprende todos los bienes nacionales de uso pblico que se encuentren en la superficie de la tierra. El uso y goce de estos queda sujeto a la utilidad pblica y se encuentra reglamentado en diversas leyes, como la ley orgnica de municipalidades. Ahora, en relacin con los caminos y puentes, hay que tener presente que no todos son bienes nacionales de uso pblico, sino que algunos son de dominio particular, y tambin pueden tener esta calidad otros bienes, aun cuando su uso sea pblico (Art. 592). d) Dominio pblico areo: est formado por todo el espacio areo sobre el territorio nacional, el cual est sujeto a la soberana chilena. Uno de los problemas que se est actualmente planteando es determinar hasta dnde llega, sobre todo por la proliferacin de los satlites. EL DERECHO REAL DE DOMINIO Los derechos que recaen sobre bienes se denominan derechos patrimoniales, porque representan un valor en dinero; y se llaman reales porque se tienen sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Entre los derechos reales tenemos al dominio, tambin denominado por algunos como la suma de todos los derechos reales, porque en el dominio se conjugan todas las facultades que confieren los dems derechos reales. Los derechos reales distintos del derecho de dominio se caracterizan, en general, por ser desmembramientos o fraccionamientos del derecho de dominio. Por ello, el titular de uno de estos derechos reales slo tendr alguna o algunas de las facultades que el derecho de dominio confiere, las que le han sido conferidas por el dueo para ser ejercidas en una cosa ajena: ello sucede en el usufructo, uso o habitacin, prenda, hipoteca y servidumbres. En lo que se refiere al derecho real de herencia, merece una mencin aparte, pues l no recae sobre una cosa singular, sino que su objeto es una universalidad jurdica, cual es el patrimonio de una persona difunta. El derecho de dominio es el que confiere al titular las ms amplias facultades sobre la cosa, no hay otro derecho real que confiera a su titular facultades de tal extensin. El Art. 582 define el dominio. Debe entenderse no slo el dominio circunscrito a las cosas corporales, sino tambin sobre las incorporales (Art. 583). No es que haya una propiedad especial distinta del dominio, sino que como es ejercida sobre una cosa incorporal, tiene sus particularidades. Debemos establecer una relacin entre el Art. 583 y el Art. 19 N 24 de la Constitucin, que confiere el derecho de propiedad sobre bienes corporales e incorporales. Se usan los trminos dominio y propiedad como sinnimos: este es el mayoritario sentir de la doctrina moderna. Sin embargo, hay quienes les dan significados diversos, reservando la expresin dominio para el derecho que recae sobre las cosas materiales, y la voz propiedad se considera de carcter ms amplio, para denominar todo derecho susceptible de apreciacin pecuniaria (ej., propiedad intelectual o industrial). Pero, la opinin mayoritaria (que sigue el CC), otorga igual sentido a ambas expresiones. Caracteres del Dominio 1.- Es absoluto, lo que puede tomarse en dos sentidos: a) que el dueo o titular de este derecho puede ejercer sobre la cosa todas las facultades posibles; esto significa que el titular posee la suma de facultades que le son conferidas por la ley.
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BIENES b) que el titular del derecho de dominio tiene un poder soberano para usar, gozar y disponer de la cosa a su arbitrio, sin que nadie pueda limitarle su ejercicio.

Esta concepcin de que el derecho de dominio confiere a su titular un poder ilimitado, es decir, una facultad que le permite hacer lo que le plazca, es considerada como una concepcin exagerada, porque debe tomarse en cuenta que el titular del derecho de dominio, segn la ley, tiene efectivamente facultades libres y exclusivas; pero slo dentro de los lmites que el mismo derecho fija con anterioridad. Estos lmites dentro de los cuales puede ejercerse el derecho de dominio son impuestos para determinar el real contenido del derecho de dominio, o sea, no son limitaciones externas que vienen a restringir en alguna forma el derecho de dominio, como sucede cuando se establecen derechos reales que limitan las facultades del titular, como sucede si se constituye un usufructo sobre un inmueble, pues en tal caso, el titular del dominio ve limitado el ejercicio de su dominio, porque un tercero es titular del derecho de usufructo sobre el mismo inmueble. No es a esta clase de limitacin a la que nos referimos, sino a las limitaciones establecidas por la ley para determinar el sentido y alcance de las facultades que confiere el derecho de dominio. Del tenor del Art. 582 puede concluirse que es sta la concepcin que consagra el legislador, porque, si bien es cierto que entre nosotros el derecho de dominio confiere facultades a su titular que pueden ser ejercidas en forma absoluta, tambin establece limitaciones dentro de las cuales van a poder ejercerse esas facultades. Estas limitaciones son: la ley y el derecho ajeno. 2.- Es exclusivo. Significa que el derecho de dominio supone un solo titular que va a ejercer las facultades que confiere este derecho y dotado de la potestad suficiente como para impedir que terceros se inmiscuyan, limiten o coarten el ejercicio de sus facultades. Esta exclusividad no obsta a que conjuntamente con el derecho de propiedad puedan existir sobre la misma cosa otros derechos reales con titulares distintos. Nada obsta a que una persona sea titular del dominio de una casa y que otra tenga un derecho de usufructo sobre ella. Es perfectamente posible que dos o ms personas sean titulares de un derecho de dominio sobre una misma cosa, correspondiendo a cada uno una parte o cuota de ese derecho. Lo que no puede haber son dos o ms personas como titulares de un derecho de dominio total sobre la cosa. Se dice que cuando dos o ms personas son titulares de un derecho de dominio sobre una misma cosa, estaran siempre dentro del derecho de propiedad contemplado en el CC. Existe una sola diferencia: que en un caso pertenece a una sola persona y, en el otro, a varias personas. Cuando el derecho de dominio tiene varios titulares hablaremos de copropiedad o condominio y, al respecto, es necesario establecer si este condominio es el mismo derecho de dominio al cual se refiere el Art. 582. Algunos estiman que son derechos distintos, porque en el condominio desaparecera la caracterstica de exclusividad propia del dominio. Sin embargo, el sentir mayoritario es que no son cosas distintas, sino que el dominio y el condominio son una misma clase de derecho, existiendo una distincin solamente en que en un caso hay un solo titular de un derecho y en el otro hay varios titulares, y esto en manera alguna se opone al carcter exclusivo del dominio, porque cuando hay copropiedad existe un solo derecho con varios titulares cuotativos del mismo, los cuales podrn ejercer las facultades inherentes al dominio. A lo que se opone el carcter exclusivo del dominio es a que sobre una misma cosa existan dos o ms derechos de dominio totales, absolutos e independientes uno del otro. La exclusividad se opone a que dos o ms personas sean titulares de la totalidad del derecho de dominio, situacin que no se presenta en la copropiedad, pues en ella cada dueo o

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copropietario, individualmente considerado, no es titular de la totalidad del derecho de dominio, sino que slo de una parte o cuota de un mismo derecho de dominio. 3.- Es perpetuo. El nombre de esta caracterstica nos indica en que consiste, esto es, que no hay a su respecto limitacin en cuanto al tiempo. En principio, el dominio dura tanto como dura la cosa. No se extingue este derecho por su no uso o por su no ejercicio, pues el dominio se pierde cuando, entre otras causales, la persona deja de tener la posesin de la cosa y ella es adquirida por un tercero, quien la posee durante el tiempo necesario para que opere la prescripcin adquisitiva, teniendo lugar lo dispuesto en el Art. 2517. Facultades que confiere el Dominio Son los atributos que otorga el derecho de dominio y tienen su fundamento en los caracteres que este derecho tiene. Estas facultades son tres: uso, goce y disposicin. Todo propietario tiene estas tres facultades, salvo que haya constituido un derecho real limitativo del dominio en favor de un tercero, en cuyo caso se desprende de alguna de estas facultades. 1.- Facultad de Uso (ius utendi): consiste en aplicar la cosa a los servicios que ella proporciona, sin entrar a aprovecharse de los frutos de la cosa, y tampoco sin llegar a la destruccin de la misma; porque si se entra a la apropiacin de los frutos de la cosa estamos ante la facultad de goce, y si se produce la destruccin de la misma estamos frente al consumo de la cosa, que es una posibilidad conferida por la facultad de disposicin. Ahora, que el propietario se aproveche de los frutos o destruya la cosa no tiene mayor trascendencia porque tiene todas las facultades sobre la cosa, pero si tiene importancia cuando el uso excede de los lmites de dicha facultad si ella corresponde a un tercero, porque existe un derecho que da a su titular slo la facultad de uso, sin que tenga participacin de ninguna especie en los frutos de la cosa (ej., en el comodato o el arrendamiento). Por otro lado, el usufructo confiere la facultad de uso y goce de la cosa, pero no atribuciones para el consumo de la misma. El propietario puede ejercer su facultad de uso en la forma que a l ms le plazca, y as incluso podr destinar la cosa para fines a los cuales no est naturalmente destinada, y ello porque la nica limitacin que el propietario tiene es la ley y el derecho ajeno (Art. 582). La regla general es que la facultad de uso no se manifieste en forma aislada, sino unida a la facultad de goce, con la cual, por regla general, entra a confundirse, y por eso no es extrao que el Art. 582, al definir al derecho de dominio, no mencione al uso dentro de las facultades que este derecho confiere a su titular (no lo seala como algo distinto del goce). Al parecer, el legislador estim en esta disposicin que la facultad de uso quedaba comprendida dentro de la facultad de goce. Esta idea del legislador no siempre es efectiva, porque hay ciertos derechos que recaen sobre una cosa que no produce frutos y, en tal caso, dichos derechos se limitan al mero uso de la cosa (ej., Arts. 1916, 2174). 2.- Facultad de Goce (ius fruendi): es aquella que habilita para apropiarse de los frutos y productos de la cosa. Es en virtud de esta facultad que el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce; pero debemos tener presente que en el CC no se justifica la adquisicin de los frutos de una cosa por el ejercicio de la facultad de goce, sino que a travs de un modo de adquirir que es la accesin, que define el Art. 643. Esta concepcin del CC de justificar la adquisicin de los frutos por el propietario a travs de la accesin no presenta mayor utilidad, porque en verdad el propietario de la cosa pasa a
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serlo de lo que ella produce no en virtud de la accesin, sino por el ejercicio de la facultad de goce. Ej.: usufructo de un inmueble. 3.- Facultad de Disposicin (ius abutendi): en virtud del ejercicio de esa facultad el propietario puede destruir, transformar, enajenar o transferir la cosa que le pertenece, es decir, en el ejercicio de esa facultad el propietario puede realizar sobre la cosa cualquier acto que signifique la transformacin de la misma, siempre que dicho acto no sea contra ley o derecho ajeno. Tambin en ejercicio de esa facultad el propietario puede transferir este derecho, transmitirlo por causa de muerte o bien limitarlo constituyendo un derecho a favor de terceros (prenda, hipoteca, por ejemplo). Este atributo faculta al propietario para realizar prcticamente, sin otros lmites que el derecho ajeno y la ley, toda clase de actos que alteren la forma o sustancia de la cosa o que impliquen su detrimento, su transformacin o consumo, que conduzcan a su transferencia o transmisin, etc.; es decir, la expresin disponer se toma en un significado sumamente amplio. Se sostiene por algunos que esta facultad de disposicin es esencial del derecho de dominio en tal forma que, sin esta facultad, este derecho no podra concebirse. Es perfectamente concebible un derecho de propiedad separado del uso y goce (usufructo), en tal caso tenemos un titular de un derecho de dominio que se ha desprendido de las facultades de uso y goce en favor de un tercero, conservando para s solamente la facultad de disposicin (Art. 764 y 582 inc. 2). Luis Claro Solar nos dice que la facultad de disposicin comprende tanto la disposicin de la cosa por actos fsicos, como tambin por medios jurdicos. Esta facultad de disposicin nos lleva a ver un principio que consagra el CC, cual es el principio de la libertad de disposicin. La facultad de enajenar es por principio irrenunciable, es una facultad de orden pblico. Se dice que la facultad de disposicin es tan inherente al derecho de dominio que sin esta facultad no tendra existencia. En el CC encontramos diversas disposiciones que contemplan y cautelan la libertad de disposicin, as por ejemplo: la norma de los Arts. 745 y 747 que establecen la supresin de los fideicomisos perpetuos y de los mayorazgos, instituciones que atentaban contra la libertad de disposicin desde el momento en que los bienes sobre los cuales stos se constituan quedaban en manos de ciertas personas, no pudiendo ser transferidos a terceros. Otras normas que persiguen el mismo fin son los Arts. 1126, 1964, 2031, 2415, etc. Pero, no obstante consagrarse el principio de la libertad de disposicin, hay ciertos casos en que el legislador autoriza en forma expresa las prohibiciones de enajenar, as por ejemplo: el Art. 751 faculta a quien constituye una propiedad fiduciaria para prohibir la enajenacin entre vivos; igual situacin contempla el Art. 793 inciso 3 en virtud del cual el constituyente del usufructo puede prohibir al usufructuario ceder o arrendar su usufructo, y el Art. 1432 en relacin con las donaciones entre vivos. Clusulas convencionales de no enajenar El principio de la libertad de disposicin nos plantea un problema en aquellos casos en que el legislador no ha permitido ni prohibido el establecimiento de la prohibicin de enajenar: Podrn las partes, por su sola voluntad disponer prohibiciones de enajenar? Esto nos lleva al problema de la validez de las clusulas convencionales de no enajenar, es decir, la limitacin convencional de la facultad de disposicin.
Un sector de la doctrina se inclina por la validez de estas clusulas : se basan en que se est en derecho privado, en el cual puede hacerse todo aquello que no est prohibido por

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la ley. Luego, nada obsta a que pueda convenirse una clusula de no enajenar, a menos que exista una disposicin expresa que lo prohba, aadiendo que no hay una disposicin de carcter general que prohba las clusulas convencionales de no enajenar; sino que al contrario, hay casos particulares en que el legislador prohbe las clusulas de no enajenar (Arts. 1964, 2031, 2415). Si el legislador prohbe estas clusulas en determinados casos, ello es porque la regla general es la de la libertad para convenir estas clusulas. Indican adems que el dueo puede desprenderse de todas las facultades que le confiere el derecho de dominio, y es justamente eso lo que hace cuando enajena la cosa, cuando transfiere el derecho real de dominio; y si puede desprenderse de todas las facultades que el dominio confiere -que es lo ms-, tambin puede renunciar al ejercicio de una de esas facultades como es la de disposicin -que es lo menos-. Finalmente, argumentan que en el Art. 53 N 3 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races el legislador esta reconociendo implcitamente la validez de las clusulas de no enajenar. Ahora, si se acepta la validez de estas clusulas: cul sera la consecuencia de su infraccin? Para algunos, se tratara aqu de una institucin similar al embargo ordenado por el juez y, por consiguiente, el acto en que se procede a la enajenacin de la cosa, contravinindose la prohibicin convencional, adolecera de nulidad absoluta, conforme al Art. 1464 N 3. Otros estiman que en este caso no puede haber nulidad, porque la nulidad es una sancin establecida por la ley para la infraccin de sus propias disposiciones y no para la violacin de los pactos entre las partes; y agregan que las clusulas de no enajenar constituyen una obligacin de no hacer, por lo que su incumplimiento dara derecho a una indemnizacin de perjuicios, conforme al Art. 1555. Otro sector de la doctrina sostiene que dichas clusulas no tienen validez: se fundan, entre otras cosas, en el principio de la libre circulacin y disposicin de los bienes, el cual est consagrado en el propio texto del CC y en su mensaje, con la caracterstica muy especial de que las normas que cautelan la libre circulacin de los bienes son de orden pblico, y es justamente este carcter el que impide que la voluntad de las partes pueda establecer limitaciones a dicha facultad. Sealan que slo el legislador podra establecer excepciones a estas normas de orden pblico que consagran la libre circulacin de los bienes. En segundo lugar, indican que si pudieran pactarse libremente las clusulas de no enajenar, no habra razn alguna para que el legislador las hubiera autorizado expresamente para ciertos y determinados casos. En tercer lugar, hay diversas disposiciones del CC de carcter general que se oponen a esta clusula, como sucedera con los Arts. 582 y 1810, por las expresiones disponer de ella arbitrariamente y cuya enajenacin no est prohibida por ley. El cuarto argumento que se da tiene por objeto destruir uno de los fundamentos principales de la tesis anterior, que es la disposicin del Art. 53 N 3 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races. Tomando como base el mismo artculo, dicen que no puede concluirse que el legislador acepte la validez de las clusulas de no enajenar; al contrario, este artculo permite hacer una inscripcin, pero no la est exigiendo. Por lo tanto, la infraccin a este precepto no tiene sancin. Adems, sealan que el Art. 53 N 3 est contenido en un Reglamento, y no puede sobrepasar las disposiciones de la ley, y las disposiciones contrarias a

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la clusula estn contenidas en la ley (CC). Esto ltimo es discutible, pues la dictacin de este Reglamento se realiz en virtud del propio CC (Art. 695), por lo que tendra fuerza de ley. Ahora, de acuerdo con esta tesis, qu sucede si se pacta una clusula convencional de no enajenar? Se estima que esa clusula sera nula absolutamente por adolecer de objeto ilcito, porque contraviene normas de orden pblico al impedir la libre circulacin de los bienes. La jurisprudencia ha resuelto en el caso de estas clusulas que si se contraviene el pacto no habra nulidad absoluta por objeto ilcito fundado en una contravencin del Art. 1464 N 3, como sustentan algunos partidarios de la validez de estas clusulas. Sostiene que el Art. 1464 N 3 seala que hay objeto ilcito cuando se contraviene una prohibicin judicial de enajenar, y en estas clusulas se estara solamente ante prohibiciones de carcter convencional, las que no se incluyen en el Art. 1464 N 3. Sostienen los tribunales que estas clusulas comprenden una obligacin de no hacer y que si se infringe una obligacin de no hacer, es decir, si se hace aquello que no deba hacerse, la otra parte tiene el derecho de demandar indemnizacin de perjuicios (Art. 1555). Hay otro sector que estima que cuando se acuerda una clusula de este tipo, se habra establecido una condicin resolutoria, que consiste en el incumplimiento de una obligacin contractual: la de no disponer de la cosa; de tal manera que si se contraviene la prohibicin de no enajenar se incumple esa obligacin, y operara la condicin resolutoria (Arts. 1489, y 1490 y 1491 respecto a los terceros adquirentes). Es importante tener presente que nos referimos a las clusulas convencionales de no disponer, esto es, a aquellas clusulas convenidas e incorporadas en el acto jurdico por la sola voluntad de las partes; porque hay prohibiciones de no disponer establecidas por la ley, las cuales tienen plena e indiscutida eficacia y su infraccin adolece de nulidad absoluta por objeto ilcito (Art. 1466 parte final). Estas prohibiciones legales se encuentran en diversas leyes y normalmente persiguen fines especficos, por ejemplo: la ley que prohbe enajenar la vivienda adquirida con subsidio habitacional. Esto se basa en que se ayuda a la persona para que tenga una casa donde habitar, pero no para que haga uso lucrativo de ella. Hay que tener claro que aunque en el contrato en que se celebran estas compraventas de viviendas, se repite normalmente la norma que establece la prohibicin legal, como esta clusula tiene su origen en la ley es indudable que la sancin a su infraccin es la nulidad absoluta, aunque figure en el contrato. Otro claro ejemplo es el D.L. 2695, de saneamiento de dominio, que ya veremos (Art. 17). Por ltimo, hay que tener presente que las clusulas convencionales de no enajenar pueden concebirse en trminos relativos o absolutos. En trminos relativos, cuando la persona queda obligada a no disponer de la cosa durante cierto perodo de tiempo, por ejemplo: mientras dure el contrato de arrendamiento o de mutuo. Sera en trminos absolutos, cuando la persona se compromete a no disponer jams de la cosa. Los tribunales de justicia rechazan la validez de las clusulas convencionales de no disponer concebidas en trminos absolutos, porque afirman que respecto de ellas no cabe la menor duda que entraban o limitan la libre circulacin o disposicin de los bienes. Las concebidas en trminos relativos tambin constituyen una limitacin a esa facultad, pero concebidas durante un cierto lapso, de manera que transcurrido el perodo, habr plena posibilidad de disponer.

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Limitaciones al dominio El CC al definir el derecho de dominio en el Art. 582 pareciera a primera vista indicar que ese derecho no tiene prcticamente limitaciones, pero a continuacin el legislador seala dos grandes limitaciones al derecho y al ejercicio de las facultades que confiere el dominio, que son la ley y el derecho ajeno. 1.- La Ley. A travs de la ley son numerosas las limitaciones que se han impuesto al derecho de dominio, las que persiguen diversas finalidades: seguridad, bien pblico, etc.; algunas se encuentran en la Ley Orgnica de Municipalidades, en la ley de servicios elctricos, en la Ley General de urbanismo y construcciones, y su Ordenanza, etc. Entre las limitaciones establecidas por la ley, una importante es la posibilidad de expropiacin de los bienes por causa de utilidad pblica. La limitacin es tan grande que se llega a privar al titular del derecho de dominio por causa de utilidad pblica, de acuerdo con la ley. 2.- El Derecho ajeno. Es una limitacin que hay que considerar con detencin y cuidado, porque puede ser fuente de diversos problemas. Al decir el legislador que puede el dueo disponer y gozar de sus bienes arbitrariamente, no siendo contra derecho ajeno, en el fondo est sealando que el titular del derecho de dominio puede ejercer su derecho; pero siempre que ese ejercicio o derecho no coarte los derechos de los dems. Este es uno de los aspectos de la llamada teora del abuso del derecho, de acuerdo con la cual, si una persona que es titular de un derecho lo ejerce en forma abusiva causando dao o perjuicio a otra persona, esto constituira un delito o cuasidelito civil y, por lo tanto, originara la obligacin de indemnizar perjuicios. En materia de derecho de dominio es donde esta teora ha tenido mayor aplicacin, especialmente por lo dicho en el Art. 582. Clases de Propiedad Se pueden hacer varias distinciones en relacin con las clases de dominio, distinciones que se hacen en consideracin a las facultades que otorga a la persona titular del derecho, y tambin al objeto del derecho. 1.- En relacin a las facultades, hay una distincin que se contempla en el Art. 582: propiedad plena: se produce cuando el titular del derecho de dominio tiene la suma de facultades que ste le confiere.
nuda propiedad: se produce cuando el titular se ha desprendido de las facultades de uso y goce, conservando para s slo la facultad de disposicin. Esta situacin la encontramos cuando el propietario ha constituido un derecho de usufructo a favor de un tercero.

Tambin en relacin con las facultades del dominio, ste puede ser absoluto o fiduciario:
absoluto: se presenta cuando no est sujeto a condicin, cuyo cumplimiento implique la extincin del derecho de dominio.

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BIENES fiduciario: si el dominio est sujeto a una condicin en virtud de cuyo cumplimiento se extingue el derecho del titular, pasando la propiedad a manos de una tercera persona, estamos ante la propiedad fiduciaria, cuya constitucin se llama fideicomiso.

2.- Tambin se puede clasificar el derecho de dominio en consideracin al titular y, en forma ms precisa, atendiendo al nmero de titulares. Dominio exclusivo se produce cuando pertenece a una sola persona, que puede ser natural o jurdica. Dominio pro indiviso es aquel en que un mismo derecho de propiedad pertenece cuantitativamente a diversas personas y sobre una misma cosa, siendo cada uno de ellos titulares de una cuota. A este respecto, en este dominio proindiviso hay un solo derecho de propiedad, que tiene varios titulares y que recae sobre una sola cosa, situacin que no debe confundirse cuando respecto de una misma cosa hay dos o ms derechos, como sucede cuando una persona tiene el derecho de dominio sobre una cosa y otra el usufructo sobre la misma, pues estamos aqu frente a derechos distintos y con titulares distintos, situacin ajena a la propiedad proindiviso. Tampoco debe confundirse con la propiedad fiduciaria, en la cual hay un solo derecho de dominio, pero radicado primero en una persona y despus en otra, cambio que se produce por el cumplimiento de una condicin. Cuando hay varios titulares de un mismo derecho de dominio, estn sometidos a un rgimen jurdico que es la comunidad, salvo que entre ellos exista algn contrato diferente (Art. 2304). 3.- Por ltimo, se clasifica el dominio atendiendo al objeto sobre el cual recae. As, se habla de propiedad civil, propiedad minera, propiedad intelectual y propiedad industrial. a.- Propiedad civil: Es justamente el objeto del derecho civil y se encuentra definida en el Art. 582. Esta propiedad civil adquiere ribetes particulares cuando asume la forma de la llamada propiedad horizontal (hoy se habla de copropiedad inmobiliaria, con un sentido ms amplio), rgimen especial de propiedad aplicable a situaciones en que los distintos pisos de un edificio, o los departamentos en que se encuentra dividido cada piso, pertenecen a distintos propietarios. Copropiedad Inmobiliaria Esta forma especial de propiedad est regulada en la Ley 19.537, de 1997, y en su Reglamento (VER Apndice del Cdigo Civil), normas especiales que derogaron la antigua Ley 6071, sobre venta de pisos y departamentos, de 1937, y que trataba la llamada propiedad horizontal. La Ley de Copropiedad Inmobiliaria regula un rgimen especial de propiedad inmobiliaria, con el objeto de establecer condominios integrados por inmuebles divididos en unidades sobre las cuales se puede constituir dominio exclusivo a favor de distintos propietarios, manteniendo uno o ms bienes en el dominio comn de todos ellos. Los inmuebles que integran un condominio y sobre los cuales es posible constituir dominio exclusivo, pueden ser viviendas, oficinas, locales comerciales, bodegas, estacionamientos, recintos industriales, sitios y otros.

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En cuanto al mbito de aplicacin de esta Ley, del Art. 1 se desprenden las siguientes conclusiones fundamentales:

Este rgimen de copropiedad inmobiliaria se aplica slo a terrenos urbanos, excluyendo los predios agrcolas, sujetos al D.L. 3516 (sobre subdivisin de predios rsticos), salvo que se trate de predios agrcolas que han sido objeto de un cambio de uso de suelo, acorde lo previsto en los Arts. 55, 56 y 116 de la Ley General de Urbanismo y Construcciones (D.F.L. 458, de 1975). Esta Ley es aplicable no slo a las construcciones, sino tambin a terrenos con construcciones o con proyectos de construccin aprobados. Esta es una diferencia con la legislacin anterior, pues slo era posible acoger a la ley de venta por pisos las construcciones, excluyendo de su aplicacin a los terrenos.
El Art. 2 de la Ley 19.537 entrega algunos conceptos bsicos en esta materia, a saber: 1) Condominios: Las construcciones o los terrenos acogidos al rgimen de copropiedad inmobiliaria regulado por la presente ley. As, existen dos tipos distintos de Condominios:

Condominios Tipo A (las construcciones, divididas en unidades, emplazadas en un terreno de dominio comn), y Condominios Tipo B (los predios, con construcciones o con proyectos de construccin aprobados, en el interior de cuyos deslindes existan simultneamente sitios que pertenezcan en dominio exclusivo a cada copropietario y terrenos de dominio comn de todos ellos).
2) Unidades: Los inmuebles que forman parte de un condominio y sobre los cuales es posible constituir dominio exclusivo. 3) Bienes de dominio comn: Dentro de estos, se encuentran:

Los que pertenezcan a todos los copropietarios por ser necesarios para la existencia, seguridad y conservacin del condominio, tales como terrenos de dominio comn, cimientos, fachadas, muros exteriores y soportantes, etc.; Aquellos que permitan a todos y a cada uno de los copropietarios el uso y goce de las unidades de su dominio exclusivo, tales como terrazas comunes, dependencias de servicio comunes, oficinas o dependencias destinadas al funcionamiento de la administracin y a la habitacin del personal, etc.; Los terrenos y espacios de dominio comn colindantes con una unidad del condominio, diferentes a los sealados en las letras a) y b) precedentes (ejemplo: jardines, patios, etc.); Los bienes muebles o inmuebles destinados permanentemente al servicio, la recreacin y el esparcimiento comunes de los copropietarios (ejemplo: una piscina), y Aquellos a los que se les otorgue tal carcter en el reglamento de copropiedad o que los copropietarios determinen, siempre que no sean de aquellos a que se refieren las letras a), b), c) y d) precedentes (ejemplo: estacionamientos de visitas, por el Art. 8 inciso 1 de la Ley).

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Por su parte, el Art. 3 seala que cada copropietario ser dueo exclusivo de su unidad y comunero en los bienes de dominio comn; agregando que el derecho que corresponda a cada unidad sobre los bienes de dominio comn se determinar en el reglamento de copropiedad, atendindose, para fijarlo, al avalo fiscal de la respectiva unidad. Otras normas importantes en este tema son: Para acogerse al rgimen de copropiedad inmobiliaria, todo condominio deber cumplir con las normas exigidas por la Ley 19.537 y su Reglamento, por la Ley General de Urbanismo y Construcciones, por la Ordenanza General de Urbanismo y Construcciones, por los instrumentos de planificacin territorial y por las normas que regulen el rea de emplazamiento del condominio (Art. 10).

Corresponder a los Directores de Obras Municipales verificar que un condominio cumple con lo dispuesto en el inciso anterior y extender el certificado que lo declare acogido al rgimen de copropiedad inmobiliaria, haciendo constar en el mismo la fecha y la notara en que se redujo a escritura pblica el primer reglamento de copropiedad y la foja y el nmero de su inscripcin en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del Conservador de Bienes Races. Este certificado deber sealar las unidades que sean enajenables dentro de cada condominio (Art. 10 inciso 2).

Los planos de un condominio debern singularizar claramente cada una de las unidades en que se divide un condominio, y los bienes de dominio comn. Estos planos debern contar con la aprobacin del Director de Obras Municipales y se archivarn en una seccin especial del Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races respectivo, en estricto orden numrico, conjuntamente con el certificado a que se refiere el inciso segundo del artculo 10 (Art. 11). Las escrituras pblicas mediante las cuales se transfiera el dominio o se constituyan derechos reales sobre alguna unidad de un condominio, debern hacer referencia al plano a que alude el artculo 11. En la escritura en que por primera vez se transfiera el dominio o se constituyan derechos reales sobre algunas de esas unidades, adems, deber insertarse el certificado mencionado en el inciso segundo del artculo 10 (Art. 12). Cada copropietario podr servirse de los bienes de dominio comn en la forma que indique el reglamento de copropiedad y a falta de disposicin en l, segn su destino y sin perjuicio del uso legtimo de los dems copropietarios. Las construcciones en bienes de dominio comn, las alteraciones de los mismos, formas de su aprovechamiento y el cambio de su destino, se sujetarn a lo previsto en el reglamento de copropiedad o, en su defecto, a lo que determine la asamblea de copropietarios, cumpliendo en ambos casos con las normas vigentes en la materia (Art. 13). Los derechos de cada copropietario en los bienes de dominio comn son inseparables del dominio exclusivo de su respectiva unidad y, por tanto, esos derechos se entendern comprendidos en la transferencia del dominio, gravamen o embargo de la respectiva unidad (Art. 14). Las unidades de un condominio podrn hipotecarse o gravarse libremente, sin que para ello se requiera acuerdo de la asamblea. La hipoteca o gravamen constituidos sobre una unidad gravarn automticamente los derechos que le correspondan en los bienes de dominio comn, quedando amparados por la misma inscripcin (Art. 16).

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Finalmente, cabe explicar que con fecha reciente, las Leyes 19.838 y 19.839, del ao 2002, modificaron la Ley 19.537, estableciendo normas de prevencin y seguridad relacionadas con las instalaciones de gas. b.- Propiedad minera: es una forma especial de dominio que se refiere a los yacimientos mineros y cuya constitucin y organizacin est reglamentada en el Cdigo de Minera. c.- Propiedad intelectual: recae sobre productos del ingenio o del talento humano (obras literarias, musicales, cinematogrficas, etc.). Es discutido en doctrina si sta es en realidad o no una especie de propiedad o si tiene un carcter distinto. Pero, en nuestra legislacin nos encontramos con la norma del Art. 584 que regula esta situacin, y la Ley 17.336, de 1970. d.- Propiedad industrial: dentro de ella se comprenden las marcas comerciales, las patentes de invencin, los modelos de utilidad, los diseos industriales, y las invenciones de servicio. Esto es de bastante importancia porque le otorga la proteccin correspondiente a aquel que ha inventado algo, de manera que pueda obtener provecho de sus beneficios. Esto se regula en la Ley 19.039, de 1991, y su Reglamento. OJO, ver la Ley 19.996, de 11 de Marzo de 2005. La Copropiedad o Condominio Al respecto, debe tenerse presente que tambin puede denominarse comunidad, pero puede que la comunidad y la copropiedad no sean totalmente sinnimos; en general, se habla de copropiedad cuando el derecho de dominio pertenece a varias personas sobre cosas singulares, reservndose la expresin comunidad para hacer referencia al estado de indivisin que recae sobre las universalidades jurdicas, como sera el caso de la herencia. La comunidad existe cuando dos o ms personas tienen derechos de igual naturaleza sobre un conjunto de bienes que configuran o conforman una universalidad jurdica; en tanto que existe copropiedad cuando dos o ms individuos tienen en comn el derecho de dominio sobre una especie o bien determinado. Como analizamos al tratar la copropiedad inmobiliaria, puede ocurrir que varias personas tengan derechos de dominio exclusivos sobre unidades determinadas, y derechos comunes con los dems propietarios respecto de las cosas comunes del edificio, por ejemplo. En este caso, se trata de una comunidad pro diviso, es decir, aquella en que el derecho de los comuneros no abarca la totalidad de la cosa, sino que slo parte de ella, y en la otra parte se ejercen derechos individuales exclusivos. La otra forma de comunidad o copropiedad, esto es, aquella que recae sobre la totalidad de la especie, se llama comunidad pro indiviso. El CC reglamenta a la comunidad en materia de particin de bienes (Art. 1317) y en el cuasicontrato de comunidad (Art. 2304 y siguientes). El principio de la legislacin chilena es ser contraria al sistema de propiedad comn, e incluso ms, el legislador tiende a obtener que se produzcan las divisiones de esta propiedad comn, y es as como cualquiera de los copropietarios puede pedir en cualquier momento la divisin de la cosa comn, y al pedirse la divisin de la cosa comn se est instando por el trmino del rgimen de comunidad. Solamente no se podra pedir la divisin cuando se hubiese convenido expresamente que ello no pudiere hacerse, esto es, cuando se ha pactado la indivisin entre los distintos comuneros; pero an ms, incluso en este pacto de indivisin el legislador seala limitaciones, porque no puede este pacto durar ms de 5 aos (Art. 1317). Respecto a la naturaleza jurdica de la comunidad, hay dos concepciones distintas, las cuales tienen importancia por las consecuencias que ellas generan, especialmente las relativas al accionar de los distintos comuneros: son la doctrina romana y la doctrina germana.

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1.- Doctrina Romana. La copropiedad es una especie de derecho de propiedad que se caracteriza porque cada uno de los que concurren en la comunidad tiene derecho a la totalidad de la cosa y, adems, tiene una cuota o parte en la cosa comn. Pero, esta cuota o parte no se singulariza o recae sobre la especie en s misma, porque sta es indivisible, y la cuota es de carcter abstracto. As, segn esta doctrina, si tres personas son comuneros por igual de un automvil, cada una de ellas va a ser dueo exclusivo de una cuota abstracta e ideal (un tercio), pero ese tercio no est radicado en parte alguna del automvil; por eso es que, considerada la cosa en su totalidad, todos los comuneros tienen un derecho sobre ella, pero limitado por los derechos de los dems comuneros, de tal manera que en el ejercicio de sus facultades, uno de los comuneros va a tener siempre que considerar la situacin o el derecho de los comuneros restantes, y para ejecutar actos de disposicin que afecten la totalidad de la cosa, va a necesitar el concurso de los dems comuneros. De acuerdo con esta concepcin, si bien es necesario del concurso de todos para disponer de la totalidad de la cosa, cada uno de ellos puede disponer libremente de la parte o cuota que le corresponde. Ahora, esta concepcin de carcter individualista presenta un problema al requerir para la disposicin de la cosa el consentimiento de todos los comuneros, ya que basta la oposicin de uno solo para que el acto no pueda realizarse. En la doctrina moderna se pretende solucionar este problema estableciendo el juego de mayora para actos de administracin o disposicin, de tal manera que el acuerdo de la mayora sobre la disposicin o administracin de la cosa pasa a ser obligatorio para la minora. 2.- Doctrina Germana. Esta no tiene un carcter individualista como la Romana, sino ms bien un carcter de derecho colectivo que le da un enfoque bastante particular a la comunidad. Esta doctrina se llama gesammte hand o de las manos juntas. En la Doctrina Germana se considera a todos los comuneros como si fueran un solo titular, es decir, la cosa pertenece a todos ellos como si fueran una sola persona y, al considerar a todos los comuneros como un solo titular, desaparece necesariamente la nocin de cuota. Incluso, se ha extremado esta concepcin diciendo que los comuneros no podran pedir la divisin o particin de la cosa comn. Para la doctrina germana, todos los comuneros en conjunto tendran un derecho igualitario para el goce de la cosa. El derecho de goce de todos es parcial, pues est limitado por el derecho de los dems. As, para el derecho alemn la idea de cosa comn corresponde al patrimonio de afectacin, es decir, al patrimonio destinado a cumplir un fin determinado. El CC chileno claramente acepta la idea de cuota, e incluso ms, no slo acepta esta idea, sino que cada comunero puede disponer de la cuota que le corresponde; as se desprende, por ejemplo, del Art. 2417, que dice que el comunero puede, antes de la divisin de la cosa comn, hipotecar su cuota (y el Art. 1812 permite vender una cuota). Clases de Comunidad 1.- Atendiendo al objeto sobre el cual recae la indivisin: comunidad sobre una universalidad. comunidad sobre una cosa singular.

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Esta es la nica clasificacin de la comunidad contemplada en el CC (Arts. 1317 y 2304). El problema que se plantea en esta materia es sobre cul clase de universalidad puede recaer la comunidad, y al respecto no hay acuerdo entre los distintos autores. Se estima por algunos que puede haber comunidad sobre universalidades de hecho y jurdicas, como por ejemplo la herencia (a la cual se refiere expresamente el Art. 2306), la comunidad que queda al disolverse la sociedad conyugal, o la que se produce por la disolucin de las sociedades; sostenindose que habra comunidad sobre universalidad cada vez que la comunidad recae sobre un patrimonio indiviso, con activo y pasivo propios. Para otros, no puede haber comunidad sobre universalidades jurdicas, pues stas se caracterizan por tener un activo y un pasivo, y en este aspecto no existe la posibilidad de que haya comunidad respecto del pasivo, porque en las universalidades jurdicas el pasivo se divide entre los distintos comuneros por el solo ministerio de la ley (Arts. 1354 y 2306). Es decir, no existe un pasivo comn, y en estos casos la comunidad existira slo sobre el activo de la herencia, ya que el pasivo se ha dividido entre los distintos herederos, y por el solo ministerio de la ley, divisin que se hace entre ellos en proporcin a la cuota que a cada heredero corresponde en la herencia. La comunidad sobre universalidades jurdicas presenta adems otro problema, que deriva principalmente de la aceptacin entre nosotros de la teora romana de la comunidad, la cual, incorporando el concepto de cuota, lleva necesariamente a la conclusin de que si en una comunidad hay bienes, cada uno de los comuneros es titular de un derecho (su cuota) sobre cada uno de los bienes. Este es el problema de si existe o no comunicacin entre la cuota y los bienes que integran la universalidad: En Chile, la doctrina, si bien acepta que el legislador sigui la teora romana, afirma que no lo hizo ajustndose estrictamente a ella en todos sus puntos, afirmndose que en el caso de la comunidad sobre universalidades no se produce la comunicabilidad de la cuota a los distintos bienes. As, el derecho de cada comunero recae sobre el todo de los bienes, considerados en forma abstracta, y no sobre las especies materiales o partes de las mismas. Se fundan para ello en lo que dispone el Art. 1909 que nos dice que el heredero que cede su derecho de herencia se hace nica y exclusivamente responsable de su calidad de heredero, es decir, que lo nico que interesa en este aspecto es que quien ceda el derecho de herencia sea efectivamente heredero y, por consiguiente, su responsabilidad no se extiende a que la herencia comprenda ciertos y determinados bienes, porque lo que est cediendo es el derecho que tiene sobre la universalidad, y no derechos sobre bienes determinados. Por otro lado, esta posicin se fundamenta tambin en lo que dispone el Art. 686, norma que establece que la tradicin del derecho de dominio y de otros derechos reales sobre inmuebles, se hace mediante la inscripcin del ttulo en el Conservador de Bienes Races, no mencionando entre ellos a la herencia. Luego, segn esta opinin, cuando se hace la tradicin del derecho real de herencia no es necesario practicar la inscripcin, an cuando en la herencia haya bienes inmuebles, y ello no obstante que de acuerdo con el Art. 686 la forma de hacer la tradicin de los derechos sobre inmuebles es la competente inscripcin. Al no exigirse la inscripcin para la tradicin del derecho de herencia, aun cuando comprenda bienes inmuebles, se est significando que ella no comprende bienes determinados, sino esta universalidad de carcter abstracto, que no tiene el carcter de mueble ni inmueble. Otro argumento importante, es el efecto declarativo de la adjudicacin, establecido expresamente en el CC (Arts. 718 y 1344), que se estima contrario a la comunicacin entre

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cuota y bien; materia en la que claramente el CC se apart de la teora romana, pues en Roma la adjudicacin (en la particin de la comunidad) tena un efecto atributivo, pues el comunero se converta en dueo del bien adjudicado slo desde ese da. En cambio, en el CC, por una suerte de ficcin, se considera que el adjudicatario es dueo del bien desde que se origin la comunidad, es decir, la adjudicacin produce efectos retroactivos (se considera que el adjudicatario siempre fue dueo del bien adjudicado, y jams tuvo derechos sobre los otros bienes de la comunidad). Pese a lo expresado, hay otros autores (como Enrique Silva Segura) que dicen que el CC acepta en todos sus aspectos la teora romana, y que la comunicabilidad de la cuota a cada uno de los bienes forma parte del sistema del CC, afirmando que lo que tienen los comuneros en la comunidad son derechos sobre bienes determinados y no sobre una abstraccin jurdica. Sealan como fundamentos los Arts. 951 inc. 2 y 580; y adems, agregan que en una comunidad hereditaria hay que distinguir dos situaciones distintas: Una es el derecho de herencia en s mismo, que recae sobre la universalidad jurdica (la herencia).
La otra es una comunidad de dominio entre todos los herederos, y respecto de la totalidad de los bienes dejados por el causante.

El aceptar una u otra teora no deja de tener importancia. Si se acepta la primera posicin, aquella en la cual no se produce la comunicabilidad de la cuota a los distintos bienes, ello se traduce necesariamente en que la cuota no participa de los caracteres de los bienes que forman la comunidad, por consiguiente, no va a participar del carcter de mueble o inmueble de esos bienes, y eso tiene sus consecuencias, ya que an cuando en la herencia haya bienes inmuebles, la tradicin de la cuota de un heredero no va a requerir de inscripcin, porque la inscripcin se exige para la tradicin de los bienes inmuebles, y la cuota no tiene ese carcter desde el momento en que no participa de las calidades de los bienes muebles o inmuebles que conforman la comunidad. De acuerdo con esta posicin, la tradicin de una cuota hereditaria deber hacerse en la forma general indicada en el Art. 684 inciso 1. Por otro lado, el no participar de la calidad de muebles o inmuebles tiene otra consecuencia: para la enajenacin de bienes races de un incapaz debe necesariamente cumplirse con ciertas formalidades (habilitantes) prescritas para dicha enajenacin, y si la cuota no participa del carcter mueble o inmueble de los bienes que conforman la comunidad, aun cuando en la comunidad hereditaria haya inmuebles, no sera necesario cumplir con estas formalidades, para enajenar la cuota hereditaria de un incapaz (OJO, esto no es as en el nuevo Art. 254, con la reforma de la Ley 19.585; pero se mantiene para el caso de los pupilos, por el Art. 393, que no ha cambiado). A la inversa, si se acepta la comunicabilidad, esto es, que la cuota participa de los bienes que conforman la universalidad, las consecuencias son totalmente inversas: Habra que atenerse a lo dispuesto en el Art. 686 para hacer la tradicin de la cuota cuando en el dominio estn comprendidos inmuebles, y en la misma situacin, para la enajenacin de la cuota de un incapaz, habra que cumplir con las formalidades exigidas por la ley. El problema se nos plantea cuando la comunidad recae sobre una universalidad, porque si recae sobre una cosa singular, la cuota de cada comunero se va a radicar en esa cosa singular y va a participar, por consiguiente, de los caracteres de esa cosa. As, si tres personas son dueos en comn de un automvil, cada uno tendr una cuota de derecho sobre el vehculo, cuota que se radica en el vehculo en s mismo y que tendr el

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carcter propio de ste. Como en este caso se trata de un bien mueble la cuota va a ser mueble y va a estar sujeta a las reglas de estos bienes. Por el contrario, si 3 personas son dueas en comn de un inmueble, la cuota de cada uno se va a radicar en el inmueble, participando de los caracteres del mismo, y se va a sujetar a las reglas que la ley establece para los inmuebles (Art. 580). 2.- Desde otro punto de vista, la comunidad se puede clasificar en atencin al origen de la misma, y as puede nacer de un hecho, de la voluntad, o de la ley: Nace de un hecho, por ejemplo, la comunidad hereditaria, la cual surge por la muerte del titular de la herencia o causante. Nace de la voluntad de los titulares de la comunidad, por ejemplo, cuando dos o ms personas adquieren en comn el mismo bien. Nace de la ley, por ejemplo, en el caso de la copropiedad inmobiliaria, en que por disposicin de la ley hay ciertos bienes que se mantienen en comunidad indivisa, y en los cuales tienen derecho todos los copropietarios. 3.- Desde otro punto de vista, segn su duracin, las comunidades pueden ser temporales o perpetuas. La regla general es la temporalidad de la comunidad, no teniendo una duracin determinada en el tiempo, ya que las partes interesadas pueden pedir la divisin de la comunidad sin limitaciones. Pero pudieran llegar a tener una duracin determinada si los interesados en la comunidad han celebrado el llamado pacto de indivisin, en virtud del cual convienen en no pedir la divisin de la cosa en comn por un plazo determinado; plazo que no puede exceder de 5 aos, pudiendo eso s renovarse dicho pacto (Art. 1317). Si no existe pacto de indivisin, conforme al Art. 1317 los interesados pueden pedir la particin en cualquier tiempo. Esta disposicin es una manifestacin de la forma en que el legislador considera entre nosotros la comunidad; en general, el CC no es partidario de ella, lo cual queda de manifiesto en la facultad de pedir siempre la divisin. Las comunidades perpetuas se encuentran establecidas por la ley, pero en general derivan de la naturaleza misma de la cosa, por ejemplo: los bienes comunes de una copropiedad inmobiliaria, mientras subsista el inmueble afecto a copropiedad inmobiliaria se mantienen en indivisin las cosas que la ley declara comunes. La Cuota Se entiende por cuota una porcin ideal, determinada o determinable, que cada uno de los comuneros tiene sobre la cosa comn, es decir, sobre la cosa objeto de la comunidad. Las cuotas pueden ser iguales o distintas entre s, pero la suma de todas ellas debe representar la unidad de la cosa. Normalmente, estas cuotas se expresan en fracciones o porcentajes (Arts. 1098 y 2307). En el sistema chileno, cada uno de los herederos puede disponer de la cuota que le pertenece con la ms absoluta libertad: puede hacerlo por acto entre vivos, lo que en algunos casos nos va a enfrentar al problema de la tradicin del derecho sobre la cuota, o puede hipotecarla (en general, todo lo relativo a la comunidad se regula por las normas del cuasicontrato de comunidad: Arts. 2304 y siguientes).

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MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO En el CC (Art. 588) se sealan los modos de adquirir el dominio, pero dentro del sistema acordado por el legislador, no basta que opere el modo de adquirir para que se produzca la adquisicin del dominio u otro derecho real, porque en el sistema chileno la adquisicin del dominio y otros derechos reales es un fenmeno complejo que no opera por un slo elemento, pues para que se produzca la adquisicin del dominio y de los dems derechos reales deben concurrir 2 elementos: Ttulo Modo de adquirir

En otros sistemas jurdicos como el francs, la adquisicin del dominio se produce solamente por medio del ttulo, no requirindose que opere el modo. Esta distincin entre el ttulo y modo de adquirir es muy clara respecto de algunos modos, por ejemplo: la tradicin, en que est perfectamente separado el ttulo del modo de adquirir tradicin; pero en los otros modos de adquirir el ttulo se confunde con el modo, e incluso, hay autores que niegan esta dualidad para los modos de adquirir que no sean tradicin. En el sistema francs (sistema consensual o del efecto real del contrato), por la sola celebracin del contrato de compraventa el comprador adquiere el dominio de la cosa que le fue vendida. En cambio, en el sistema chileno (sistema romano o del efecto personal del contrato) por el contrato de compraventa el comprador no adquiere el dominio de la cosa vendida, sino que pasa a ser titular de ciertos derechos (personales) y contrae ciertas obligaciones: tiene derecho a que se le entregue la cosa y tiene la obligacin de pagar el precio. Para que se adquiera el derecho de dominio es necesario que adems del ttulo opere el modo de adquirir, en este caso, la tradicin. La forma de hacer la tradicin va a depender de si la cosa es mueble o inmueble. El ttulo es el hecho o acto jurdico que habilita para la adquisicin del dominio o derecho real respectivo (e incluso derechos personales), porque justifica jurdicamente dicha adquisicin. Sirve de antecedente para la adquisicin del dominio. As, son ttulos el contrato de compraventa, la donacin, la permuta, etc. Viene a ser la causa remota de la adquisicin del dominio. El modo de adquirir es el hecho o acto jurdico eficaz para hacer operar la adquisicin del dominio o derecho real correspondiente, o sea, es el mecanismo por el cual se produce efectivamente la adquisicin del dominio. Los modos de adquirir estn sealados en el Art. 588, pero esta enumeracin es incompleta, porque falta un modo de adquirir que es la ley, que se da en la expropiacin por causa de utilidad pblica, y en los casos de usufructo legal (sobre bienes de los hijos, o derecho legal de goce). A travs de estos modos de adquirir pueden adquirirse, en general, todos los derechos reales, pero hay ciertas excepciones: la ocupacin y la accesin slo sirven para la adquisicin del derecho de dominio; y por otro lado, no pueden ganarse por prescripcin adquisitiva las servidumbres discontinuas ni las continuas inaparentes (Art. 882). Es importante dejar constancia que para adquirir un bien slo se puede utilizar un modo de adquirir. Adems, slo la ley puede establecer modos de adquirir, las partes no. Campo de aplicacin de los modos de adquirir

Ocupacin: bienes corporales muebles.

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Accesin: bienes corporales muebles o inmuebles.

Tradicin: bienes corporales muebles e inmuebles, derechos reales y personales, cosas singulares y universales.
Sucesin por causa de muerte: bienes corporales muebles e inmuebles, derechos reales y personales, cosas singulares y universales. Prescripcin: bienes corporales muebles e inmuebles, bienes singulares y universales, ciertos derechos reales (ejemplo, usufructo, no ciertas servidumbres). Los derechos personales no, porque no admiten posesin.

El CC en el Libro II se ocupa de tres de estos modos de adquirir (ocupacin, accesin y tradicin), en el Libro III se ocupa de la sucesin por causa de muerte, y en el Libro IV se ocupa de la prescripcin. Doctrinas que aceptan y que rechazan la dualidad ttulo-modo Esta distincin entre ttulo y modo es muy patente cuando se adquiere por tradicin, all est claramente separado el ttulo o contrato de la tradicin respectiva. En los otros modos de adquirir esta separacin no es patente, porque el modo de adquirir es al mismo tiempo ttulo, es decir, produce la adquisicin y al mismo tiempo la justifica (Arts. 675 y 703 inciso 2). Esta situacin de que no aparezca clara la separacin entre ttulo y modo de adquirir ha llevado a algunos autores a sostener que la dualidad ttulo-modo slo se presenta cuando la tradicin es modo de adquirir, es decir, el CC slo exige el ttulo cuando el modo de adquirir es la tradicin (Art. 675). Sealan que en los otros modos de adquirir el CC no exige ttulo (Hugo Rosende, Somarriva). Se fundan en las siguientes razones: a) Si se ve el Art. 588 se comprueba que ste habla de modo de adquirir y no hace mencin al ttulo, con lo cual ha de concluirse que para que opere la adquisicin del dominio y los dems derechos reales, basta con el modo de adquirir, salvo en el caso de la tradicin, respecto de la cual la ley exige expresamente la concurrencia de un ttulo traslaticio de dominio. As, sostienen que si se analizan las normas de la ocupacin, accesin, prescripcin y sucesin por causa de muerte, podr comprobarse que en ninguna parte se requiere la concurrencia del ttulo. En materia de sucesin por causa de muerte se puede suceder a una persona difunta por lo dispuesto en el testamento, o a falta de l, habr que atenerse a la ley. Incluso puede darse una tercera alternativa, que la sucesin sea en parte testada y en parte intestada. Si se aceptara la teora que exige ttulo respecto de todos los modos de adquirir, y la sucesin fuera en parte testada y en parte intestada, estaramos ante una situacin ilgica pues se estara sucediendo por dos ttulos: testamento y ley; lo cual es errado segn ellos porque no pueden haber dos ttulos en una misma adquisicin. b) Sealan tambin que la doctrina que exige ttulo respecto de todos los modos de adquirir, adolece de un vaco, porque cuando el modo de adquirir es la ley no puede indicar cul es el ttulo en este caso. c) Finalmente, desvirtan una argumentacin en contra de su posicin que se funda en el Art. 703, el cual sostiene que los justos ttulos son constitutivos o translaticios de dominio, y dentro de los primeros estn la ocupacin, la accesin y la prescripcin. Luego, estos modos de adquirir tambin seran ttulos justos para adquirir, adems de tener la calidad de modo de adquirir. Sin embargo, estos autores sostienen que el Art. 703 no se refiere a la adquisicin del dominio u otro derecho real, sino que se refiere a los ttulos en relacin con la posesin, y,

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especficamente, con un requisito de la posesin regular, que es el justo ttulo (aparte de la buena fe y tradicin si el ttulo es translaticio de dominio). Es decir, en esa norma son ttulos para poseer, cuando por alguna circunstancia, como falta de requisitos, no pueden funcionar como modos de adquirir. Si se rechazara la existencia de estas dos funciones diferentes (como modos de adquirir el dominio y como ttulos de posesin), se llegara a la incongruencia de que quien empieza a poseer sera desde ya dueo, si invoca como antecedente de su posesin alguno de aquellos ttulos constitutivos. La opinin contraria sostiene que el ttulo concurre respecto de todos los modos de adquirir, lo que sucede es que en la ocupacin, accesin y prescripcin, el ttulo se confunde con el modo de adquirir, juega dos roles; y en la sucesin por causa de muerte el ttulo es el testamento, o la ley en la sucesin intestada. No explican eso s cul es el ttulo en el caso del modo de adquirir ley. Sostienen que es efectivo que no existe en el CC una disposicin general que requiera expresamente ttulo respecto de todos los modos de adquirir, pero necesariamente se llega a esa conclusin combinando varias disposiciones: As, el Art. 588 enumera los modos de adquirir, el Art. 675 exige para la validez de la tradicin un ttulo translaticio de dominio, el Art. 702 (relativo a la posesin) se refiere al justo ttulo, el Art. 703 dice cules son los justos ttulos, y el Art. 704 enumera los ttulos injustos. Especialmente argumentan con el N 4 de este Art. 704, para concluir la exigencia del ttulo, especficamente en la sucesin por causa de muerte: si el aparente heredero tiene ttulo injusto, hay que concluir que el verdadero heredero tiene un ttulo justo, y as, en la sucesin por causa de muerte se presenta la dualidad ttulo-modo. Tambin se cita el Art. 951. Esta posicin se hace cargo de la observacin que hace la doctrina contraria en orden a que estas materias relativas al ttulo estn reglamentadas en la posesin, diciendo que esta circunstancia no tiene mayor importancia ya que la posesin es la apariencia del dominio y tan apariencia es, que el legislador presume dueo al poseedor (Art. 700 inc. 2). Sealan tambin que el Art. 703, al hablar de justo ttulo, especialmente en el inciso 1, al decir que pueden ser constitutivos o translaticios de dominio, no est refirindose a ttulos que confieren posesin, sino a ttulos que la legitiman, y si stos legitiman la posesin significa que a travs de ellos puede llegarse a la adquisicin del dominio. Sostiene Alessandri que sustentar la existencia de la dualidad ttulo-modo respecto a todos los modos de adquirir es un aspecto importante por lo siguiente: la posesin de una cosa puede ser con derecho o sin derecho; ser con derecho cuando el modo de adquirir coloca en posesin y produce la adquisicin del dominio; ser sin derecho cuando el modo de adquirir no produzca la adquisicin del dominio, sino que solamente coloca en posesin de la cosa y, en este caso, tiene importancia que el modo de adquirir (que no es tradicin) sea al mismo tiempo ttulo, ya que al serlo va a legitimar la posesin, teniendo sta el carcter de regular, pudiendo conducir a la adquisicin del dominio por prescripcin. En relacin con lo mismo, sealan que denegar la calidad de ttulo a los modos de adquirir distintos a la tradicin implica que quien adquiere la cosa por alguno de dichos modos no tendr ttulo y, por consiguiente, no va a ser poseedor regular porque el Art. 702 seala como requisito de la posesin regular el justo ttulo. Clasificacin de los Modos de Adquirir Modos de adquirir originarios y derivativos. Modos de adquirir a ttulo universal y a ttulo singular.
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Modos de adquirir a ttulo gratuito y a ttulo oneroso. Modos de adquirir por acto entre vivos y por causa de muerte.

1.- Modos de adquirir originarios y derivativos. Se dice que el modo es originario en los casos que produce la adquisicin del dominio independientemente del derecho anterior de otra persona; no hay en este caso una derivacin de derechos de un titular a otro. En estos casos, el derecho es creado por el modo de adquirir en el titular. Son de esta categora: la ocupacin, la accesin y la prescripcin, que opera respecto a cosas que antes pertenecan a otro dueo, pero sucede que quien adquiere la cosa por prescripcin no deriva su derecho del dueo anterior, sino que al contrario, lo adquiere en contra del titular anterior; luego, no hay una derivacin del anterior titular al nuevo titular, sino que hay una creacin del derecho en el nuevo titular. A la inversa, el modo es derivativo cuando la adquisicin del derecho de dominio se produce fundada en un derecho anterior que tendra otra persona, por ejemplo: la tradicin y la sucesin por causa de muerte. En el modo de adquirir derivativo hay una relacin entre el antiguo titular del derecho y el nuevo titular del mismo. La distincin tiene importancia para determinar el alcance y las caractersticas del derecho del adquirente: cuando ste se adquiere por un modo derivativo no slo se debe examinar al actual titular, sino que tambin habr que analizar los derechos de los anteriores titulares, por una razn sencilla: aplicacin del principio de que nadie puede transferir ms derechos que los que realmente tiene. As, el que tiene un derecho afecto a condicin resolutoria y lo transfiere, el nuevo titular lo adquiere afecto a la condicin resolutoria, y si el bien est afecto a gravamen sucede lo mismo. En cambio, si el modo de adquirir es originario, para ver el alcance y extensin de ese derecho slo habr que estarse a la situacin del actual titular, y bastar examinar el acto o hecho que configura el modo y la cosa sobre la que recae. 2.- Modos de adquirir a ttulo singular y a ttulo universal. Modo a ttulo singular: aquel a travs del cual se adquieren bienes determinados o cuotas en los bienes determinados. A ttulo universal: si se adquieren universalidades jurdicas o una cuota de ellas. En otras palabras, el modo de adquirir a ttulo universal produce adquisicin de la totalidad del patrimonio de la persona o de una cuota de ese patrimonio, en tanto que el modo de adquirir a ttulo singular produce la adquisicin de determinados bienes o derechos. Los modos de adquirir que son siempre a ttulo singular y nunca a ttulo universal son la ocupacin y la accesin. Hay un modo que puede darse en ambos sentidos, es la sucesin por causa de muerte: ser a ttulo universal cuando opera la adquisicin de una herencia, y a ttulo singular cuando produce la adquisicin de un bien determinado (legado). Hay dos modos de adquirir que generalmente son a ttulo singular, la tradicin y la prescripcin, pero que toman el carcter de modo de adquirir a ttulo universal cuando se trata de la cesin del derecho de herencia, y de la prescripcin del derecho de herencia (un heredero aparente adquiere por prescripcin la herencia de que est en posesin). 3.- Modos de adquirir a ttulo gratuito y a ttulo oneroso.

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Esta clasificacin se hace segn el sacrificio pecuniario que importa el modo. As, si quien adquiere el derecho no ha hecho ningn sacrificio pecuniario, el modo de adquirir es a ttulo gratuito, ejemplo: la ocupacin. En cambio, si para la adquisicin del derecho la persona ha tenido que hacer un sacrificio pecuniario, el modo de adquirir ser a ttulo oneroso. La sucesin por causa de muerte y la prescripcin son siempre modos de adquirir a ttulo gratuito. La tradicin podr ser de ambos ttulos (si el antecedente es la donacin, ser a ttulo gratuito; en cambio, si el antecedente es la compraventa, ser a ttulo oneroso). 4.- Modos de adquirir por acto entre vivos y por causa de muerte. Esta clasificacin se hace atendiendo a si es o no necesario, para que opere el modo de adquirir, el fallecimiento del titular del cual se deriva el derecho. Si el modo de adquirir para operar requiere la muerte de la persona de quien el derecho se deriva, se trata de un modo de adquirir por causa de muerte o por acto de ltima voluntad, por ejemplo: la sucesin por causa de muerte. El modo de adquirir es por acto entre vivos cuando para que opere el modo no es necesaria la muerte del titular, por ejemplo: ocupacin, accesin, prescripcin y tradicin. LA OCUPACION Concepto: Es un modo de adquirir el dominio de las cosas que carecen de dueo, consistente en su aprehensin material con la intencin de adquirir la propiedad. De esta definicin se desprenden los dos requisitos que deben concurrir en forma copulativa: la aprehensin material (elemento fsico) y la intencin de adquirir la propiedad (elemento psquico). Por esto, no es posible que quienes carecen de voluntad puedan adquirir por este modo, como los dementes y los infantes (Art. 723). Respecto a la aprehensin, se seala que no es posible aplicar este modo a los bienes incorporales, pues como los derechos son abstracciones, no es posible su aprehensin. Campo de aplicacin: La Ocupacin funciona como modo de adquirir el dominio siempre que: a) La cosa aprehendida carezca de dueo (Art. 606). Son las llamadas res nullius. Pueden ser cosas que nunca han tenido propietario, como los animales bravos, o que han tenido dueo pero dejaron de tenerlo, como los animales domesticados que recobran su libertad natural; y tambin puede tratarse de cosas que han sido abandonadas por su dueo, llamadas res derelictae (ej., monedas que se lanzan a la multitud). Por lo dispuesto en el Art. 590, en Chile este modo de adquirir slo se aplica a los bienes muebles. Si la cosa aprehendida tiene dueo, la ocupacin no operar como modo de adquirir el dominio, pero permitir al ocupante entrar en posesin de la cosa, y podr as llegar a adquirir el dominio por otro modo: la prescripcin. En este caso, la ocupacin funciona entonces como ttulo para poseer. b) La adquisicin no est prohibida por la ley. Por ejemplo, en actividades como la pesca y caza, en que la ocupacin se aplica bastante, hay normas legales que limitan la ocupacin (Art. 622). Normativa legal aplicable. El CC ofrece un variado conjunto de reglas, para especies de distinta naturaleza, susceptibles de adquirirse por ocupacin. Se suelen agrupar as dichas normas:

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BIENES - Reglas para la ocupacin de cosas animadas, que incluyen la caza y la pesca (Arts. 607 a 623). OJO con Arts. 606 a 608, 610, 612 a 614, 619 a 621, y 623. - Reglas para la ocupacin de cosas inanimadas, que incluyen la invencin o hallazgo (Art. 624), las cosas abandonadas al primer ocupante (Art. 624), el descubrimiento de un tesoro (Arts. 625 a 628) y la captura blica (Arts. 640 a 642). OJO con Arts. 624 a 626. - Reglas para la ocupacin de especies al parecer perdidas y especies nufragas

(Arts. 629 a 639). OJO con Arts. 629, 630, 635 a 637. LA ACCESION Concepto: La accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella (Art. 643). La doctrina objeta la inclusin de la accesin como modo de adquirir. Por una parte, no se atiende a la voluntad del supuesto adquirente (lo que aparece fundamental en todos los dems modos), y se entiende que la accesin generalmente constituye una manifestacin del derecho de dominio, en su facultad de goce, lo cual es evidente tratndose de la accesin de frutos. Clases de accesin. A) Accesin de frutos: Es denominada tambin accesin discreta o accesin por produccin. El dueo de una cosa lo es tambin de lo que la cosa produce. Hay que distinguir los conceptos de frutos y productos. Se entiende por fruto, lo que una cosa da peridicamente y sin detrimento de su sustancia (como los frutos y flores de los rboles). Producto, es lo que una cosa da sin periodicidad y con detrimento de su estructura (las piedras de una cantera). El Art. 643 confunde ambos trminos, pero otras normas los distinguen correctamente, como los Arts. 537 y 784. A su turno, los frutos pueden ser naturales o civiles: Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza ayudada o no de la industria humana (Art. 644). Se pueden distinguir a su vez los frutos naturales propiamente tales, que da la cosa de forma espontnea, y los frutos industriales, que se producen con la ayuda de la industria humana (el vino, los aceites). Dentro de los frutos naturales, el Art. 645 distingue entre los frutos pendientes (que adhieren todava a la cosa que los produce, como las plantas que estn arraigadas al suelo, o los productos de las plantas mientras no han sido separados de ellas), los frutos percibidos (los que han sido separados de la cosa productiva, como las maderas cortadas, las frutas y granos cosechados, etc.) y los frutos consumidos (que se han consumido verdaderamente o se han enajenado). Frutos civiles, son las utilidades equivalentes que el dueo de una cosa obtiene al conceder a un tercero el uso y goce de ella. El CC seala ejemplos en el Art. 647. Los frutos civiles se llaman pendientes mientras se deben; y percibidos, desde que se cobran (Art. 647, desde que se pagan, en rigor). B) Accesin continua: Es la accesin propiamente tal: es la unin permanente de dos o ms cosas originariamente separadas, que pasan a formar un todo indivisible. La unin puede ser obra de la naturaleza o del hombre.

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Siguiendo la reglamentacin legal, en este tipo de accesin continua la doctrina estudia las siguientes situaciones: 1) Accesin de inmueble a inmueble. En esta forma de accesin, llamada accesin natural (del suelo dice el CC), se pueden distinguir a su vez las siguientes modalidades:
Aluvin (Arts. 649 a 651). El terreno de aluvin se forma por los sedimentos que el agua va depositando y que hacen que sta vaya poco a poco alejndose de su ribera primitiva. El terreno de aluvin pertenece a los propietarios riberanos (Art. 650). En cuanto al dominio del lveo o cauce (lecho de los ros o arroyos), se ha resuelto que forma parte del ro, de modo que como ste es bien nacional de uso pblico, tiene la misma calidad. Avulsin (Art. 652). Es el acrecentamiento de un predio, no por la accin lenta e imperceptible de las aguas, sino por la accin brusca de una avenida u otra fuerza natural violenta, que transporta una porcin del suelo de un fundo al sitio de otra persona. Mutacin de lveo o cambio de cauce (Arts. 654 y 655). Puede tratarse de un ro que cambia de cauce (o bien cargndose a una de las riberas dejando la otra en seco, o cambiando enteramente de cauce), o puede ser un ro que se divide en dos brazos que no vuelven a juntarse. Formacin de nueva isla (Art. 656). Se requiere que se trate de islas que se formen en ros o lagos no navegables por buques de ms de cien toneladas (por el Art. 597), y la isla se debe formar con carcter definitivo (Art. 656 N 1).

El Art. 653 se refiere a una situacin especial de inundacin de un predio, que por su contenido se asemeja ms al aluvin que a las otras formas de accesin. Si las aguas se retiran del predio dentro del trmino que el precepto indica, slo se est en presencia de un caso de interrupcin natural de la posesin, como lo seala el Art. 2502. Si el retiro no se produce sino despus de ese plazo, el anterior dueo pierde su dominio definitivamente, y se aplican las reglas de la accesin para el dominio de los terrenos descubiertos. 2) Accesin de mueble a mueble. Se origina cuando se unen dos cosas muebles pertenecientes a distintos dueos. Las normas legales utilizan el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, y van determinando qu es lo principal, que es el problema que en la prctica se puede presentar. Se distinguen las siguientes formas de esta accesin:
Adjuncin (Arts. 657 a 661). Lo esencial es que las cosas juntadas conservan su fisonoma individual, o sea, en caso de poder separarse despus, pueden subsistir conservando su ser especfico. Especificacin (Art. 662). Es la creacin o produccin de una cosa nueva, empleando materia ajena sin el consentimiento del propietario. Ac se trata de una sola sustancia, que se transforma por obra del trabajo humano. Mezcla (Art. 663). Es la unin de dos o ms cuerpos, slidos o lquidos, que se confunden en el conjunto, dejando de ser distintos y reconocibles. Esto ltimo la diferencia de la adjuncin.

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Se agregan algunas reglas comunes a estas tres formas de accesin (Arts. 664 a 667). 3) Accesin de mueble a inmueble. Es denominada tambin accesin industrial (Arts. 668 y 669). Las normas hacen referencia a las modalidades de edificacin y plantacin o siembra. Los problemas se plantean, y el modo de adquirir opera, cuando se construye, planta o siembra con materiales o semillas que pertenecen a persona distinta del dueo del suelo. Aplicando nuevamente el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, se entiende que siempre el suelo es el elemento principal, y as el dueo del predio adquiere por accesin lo edificado, plantado o sembrado; pero para evitar enriquecimiento injusto, se establecen normas para indemnizar a quien en definitiva nada adquirir, reglas que se relacionan con las normas de las prestaciones mutuas, de la reivindicacin (Arts. 904 y siguientes). LA TRADICIN Art. 670: La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo. Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales. Este modo de adquirir es importante tanto en los derechos reales como en los personales, ya que en ambos puede operar la tradicin como modo de adquirir. En doctrina se da un concepto distinto del que da el CC en el Art. 670 y se dice que la tradicin es un modo de adquirir y una convencin, por el cual una persona llamada tradente transfiere el dominio, o bien constituye un derecho real o slo confiere posesin a otra persona llamada adquirente, y que consiste en la entrega de la cosa con la intencin compartida de que el adquirente adquiera el derecho. Este requisito de la intencin compartida queda tambin manifestado en la definicin que da el Art. 670, el cual exige en el tradente la intencin de transferir el dominio, y en el adquirente la intencin de adquirirlo. Ello es as, porque este modo descansa en la voluntad de las partes que en l intervienen. Caractersticas de la tradicin 1.- Es una convencin porque para que haya tradicin es indispensable el acuerdo de voluntades que debe tener por objeto la transferencia del dominio o la constitucin de un derecho real. Esta convencin presenta tambin la caracterstica de que ella extingue obligaciones, no las crea como el contrato, y las obligaciones que la tradicin extingue son las que emanan del contrato o ttulo; obligaciones que son de dar, porque se trata de transferir el dominio o constituir un derecho real, y que emanan directamente de ese contrato o ttulo. Justamente por esta caracterstica de extinguir obligaciones mediante su efectivo cumplimiento, es que la tradicin es un pago, ya que calza perfectamente en la definicin que el Art. 1568 da del pago: El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe. 2.- Es un modo de adquirir el dominio y dems derechos reales. Tratndose del dominio y del derecho real de herencia la tradicin es traslaticia, en tanto que respecto de los otros derechos reales es constitutiva. Es traslaticia porque hace derivar el derecho de un titular a otro, en tanto que en los dems derechos reales la tradicin es constitutiva porque crea el derecho en el adquirente. Y es un modo derivativo, importante para tener claridad respecto a los derechos que el adquirente obtiene con la tradicin, ya que este modo no transfiere al adquirente ms derechos que los que tena el tradente.
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3.- La tradicin puede ser a ttulo universal o singular. Es a ttulo singular si su objeto es cualquier derecho real, salvo el derecho de herencia. Es a ttulo universal si su objeto es el derecho real de herencia, porque en este caso la tradicin no recae sobre especies o bienes determinados, sino sobre una universalidad jurdica. 4.- Puede ser a ttulo gratuito u oneroso; lo que depende de la naturaleza del ttulo que la anteceda. As, ser a ttulo gratuito cuando haya sido precedida por la donacin, y ser a ttulo oneroso cuando la preceda la permuta o la compraventa. 5.- La tradicin se refiere tanto a bienes corporales como incorporales. Si lo que se transfiere es el derecho de dominio, y ste recae sobre cosas corporales muebles o inmuebles, la cosa tradida ser un bien corporal mueble o inmueble; pero la situacin es diferente en el caso que por medio de la tradicin se constituya un derecho real diferente del dominio, porque la cosa tradida ser un derecho, esto es, una cosa incorporal. Lo mismo suceder cuando la tradicin recaiga sobre un crdito, que tambin tiene el carcter de incorporal (Arts. 699 y 670 inciso 2). Entrega y tradicin Normalmente se dice que la tradicin se efecta mediante la entrega de la cosa, aun cuando sta no es la nica forma de efectuar la tradicin, ya que hay otras maneras de realizarla, como lo indican los Arts. 684 y 686. Existe si una estrecha vinculacin entre la tradicin y entrega, no obstante haber entre ellas sustanciales diferencias. La entrega no es otra cosa que el traspaso material de una cosa de una persona a otra, y este traspaso material puede constituir una entrega propiamente tal o una tradicin. Estas son las diferencias entre entrega y tradicin, que imprimen el carcter de cada una, dndole una diferente calificacin jurdica: 1.- En la tradicin se realiza la entrega de la cosa debiendo tener el tradente la intencin de transferir el dominio y el adquirente la intencin de adquirirlo, es decir, debe haber voluntad de las partes que intervienen en la tradicin para operar una transferencia del derecho de dominio del tradente al adquirente. Si se trata de otro derecho real, debe existir la intencin de constituir ese derecho real. En la entrega, en cambio, no existe esta intencin, no obstante que el acto material que se realiza es el mismo; es decir, tanto en la entrega como en la tradicin hay un acto que es el traspaso material de una cosa de una persona a otra, pero en la tradicin debe haber adems la intencin a que se ha hecho referencia. 2.- Esta intencin se manifiesta en la tradicin por la existencia de un ttulo traslaticio de dominio, de tal modo que si ha habido una compraventa se deduce que hay tradicin (o una donacin, permuta, aporte a una sociedad, etc.). En cambio, en la entrega slo hay un ttulo de mera tenencia que la precede (arrendamiento o comodato, por ejemplo). 3.- En la tradicin, en virtud de la entrega, el adquirente pasa a ser dueo o poseedor, y si llega a ser poseedor podr adquirir el dominio por prescripcin. En tanto, cuando hay simple entrega, quien recibe la cosa tendr la calidad de mero tenedor y como tal va a reconocer dominio ajeno, y, adems, esa persona no va a poder adquirir el dominio por prescripcin. La simple entrega no opera la adquisicin del dominio ni coloca en posesin. No obstante las diferencias entre entrega y tradicin, es frecuente que el propio legislador se confunda con los trminos. As, en el Art. 1824 los estima sinnimos. En el Art. 2196 habla de entrega, siendo ms preciso decir tradicin. En los Arts. 1443 y 2174 inciso 2 habla de tradicin, siendo ms preciso decir entrega. S se emplea bien los trminos en los Arts. 2174 inciso 1, 2197 y 2212.

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Requisitos de la tradicin 1. 2. 3. 4. Un tradente y un adquirente capaces. Consentimiento de ambos. Existencia de un ttulo traslaticio. Entrega de la cosa.

1.- Un tradente y un adquirente capaces Al hablar de las caractersticas de la tradicin, dijimos que era una convencin, o sea, un acto jurdico bilateral que por su propia naturaleza requiere la concurrencia de dos partes: el tradente (aquella parte que transfiere el derecho) y el adquirente (aquella parte que lo adquiere). El Art. 671 dice que el tradente es el que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por l o a su nombre. Pero, para que el tradente pueda transferir el dominio es necesario que sea titular del derecho, ya que se pueden dar dos situaciones: Que el tradente sea titular del derecho de dominio. Que el tradente no tenga tal calidad.

Si el tradente es dueo de la cosa que entrega, por la tradicin transfiere el derecho. Si no lo es, la tradicin como acto jurdico es perfectamente vlida, no adolece de vicio que afecte su validez, pero esa tradicin por quien no es dueo no surte el efecto de transferir el dominio, no produce el efecto que seala el Art. 670, porque el tradente carece de ese derecho, y nadie puede transferir ms derechos de los que realmente tiene. Los Arts. 682 y 683 dejan en claro que la tradicin hecha por quien no es dueo de la cosa no produce el efecto de transferir el dominio, no obstante ser vlida, produciendo otras consecuencias de relevancia: el adquirente adquiere la posesin de la cosa, porque la recibe con nimo de seor y dueo, y, teniendo la calidad de poseedor de la cosa, puede llegar a adquirirla por prescripcin. Por otro lado, si quien hizo la tradicin no era dueo de la cosa y con posterioridad ese tradente adquiere el dominio, se reputa que el adquirente es dueo desde que se hizo la tradicin (Art. 682 en relacin con el 1819); as, por ejemplo: si A vende a B una casa de que no es dueo y se la entrega, B adquiere slo la posesin, pero no el dominio; pero si luego A adquiere el dominio de la casa, se reputa que B es dueo, no desde el da en que A adquiri el dominio, sino desde el da en que se efectu la tradicin; y si despus A hubiese vendido la casa a C, subsistir el dominio de B sobre la casa. Ahora, el Art. 670 seala que el tradente tiene que tener la facultad de transferir el dominio. Esta expresin se refiere al poder de disposicin que el tradente debe tener, poder que entre otros supuestos implica el tener capacidad de ejercicio; es decir, lo que aqu requiere el legislador es que el tradente tenga aptitud legal para disponer del dominio de la cosa por s slo. Por su parte, el adquirente debe tener capacidad para adquirir la cosa. El Art. 670 exige capacidad tanto en el tradente como en el adquirente. Hay autores que, fundados en el Art. 670, sostienen que el legislador no exige la misma capacidad para ambos; estn de acuerdo en que se les exige capacidad al tradente y al adquirente, pero esta capacidad exigida no es la misma. Segn Alessandri, el tradente debe tener capacidad de ejercicio, es decir, aptitud para

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disponer de la cosa, y el adquirente debe tener capacidad de goce, esto es, debe estar investido de ese atributo de la personalidad que lo habilita para adquirir derechos. Pero lo anterior no es vlido, puesto que para ambos se trata de un acto jurdico, y si no se tiene la capacidad plena de ejercicio, la tradicin va a ser nula, pues no podran celebrar la convencin (Ej.: el adquirente podra ser impber o demente). Segn Somarriva, la capacidad que la ley requiere en el adquirente es la capacidad de administracin, y en el tradente la de disposicin, pero en ambos casos se trata de plena capacidad de ejercicio, lo que se vera corroborado por dos disposiciones: Art. 1575 inciso 2 (facultad de enajenar, supone la capacidad de disposicin); y el Art. 1578 N 1 (administracin de sus bienes, norma en relacin al adquirente). Esas normas se establecen para el pago, y como ya se ha explicado, la tradicin es una forma de pago. En otros trminos, en el caso del adquirente, la capacidad de adquirir se refiere a la facultad o legitimacin para adquirir el dominio. La falta de legitimacin se refiere a la incapacidad particular a que alude el Art. 1447 inciso final, y un ejemplo es el Art. 1798. En todo caso, esta legitimacin se requiere tanto para adquirente como para tradente (Ej.: 1797). 2.- Consentimiento de ambos (tradente y adquirente) Siendo la tradicin un acto jurdico bilateral, el consentimiento de las partes es un requisito esencial, de tal manera que si no hay consentimiento, la sancin en nuestro derecho positivo ser la nulidad absoluta, conforme al Art. 1682. En doctrina, este acto sera inexistente por falta de un requisito de existencia. El consentimiento consiste en la intencin compartida entre tradente y adquirente de transferir el uno y adquirir el otro el derecho de que se trata, o sea, la intencin compartida en orden a que se produzca una traslacin del derecho del tradente al adquirente; esto queda claro por los Arts. 670, 672 y 673. Puede suceder que haya consentimiento, pero que el tradente no sea el verdadero dueo de la cosa, o incluso, puede darse el caso que el adquirente no sea el verdadero adquirente. En este caso, la tradicin es vlida, pero inoponible al verdadero dueo y al verdadero adquirente, y siendo inoponible, ellos pueden ratificar esa tradicin hacindola vlida retroactivamente por la ratificacin (Art. 672 y 673), y hacindola producir todos sus efectos a su respecto. En esta materia del consentimiento, se deben analizar 3 situaciones especiales:

Tradicin por medio de representante. Representacin del tradente en la venta forzada. Vicios del consentimiento en la tradicin.

a) Tradicin por medio de un representante. Hay que considerar que por medio de un representante puede en general realizarse todo aquello que puede hacerse personalmente, salvo casos en que existe prohibicin legal a este respecto, situacin que no es la que se da en materia de tradicin, porque aqu no slo no hay prohibiciones, sino que la ley autoriza expresamente la representacin a su respecto (Art. 671). El Art. 674 dice relacin con la tradicin hecha por mandatario o representante legal, y sostiene que para que esa tradicin sea vlida es necesario que el mandatario o representante acte dentro de los lmites de su mandato o poder. El legislador repite principios legales en materia de representacin, porque es un principio general que para que el acto del representante

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obligue al representado, debe actuar dentro de la esfera de sus atribuciones. Si se extralimita, ese acto ser inoponible al representado. En el caso de los representantes legales, habr que tener presente los Art. 254 y 393. b) Representacin del tradente en las ventas forzadas. Son ventas forzadas aquellas que se producen como consecuencia de un litigio (decreto judicial) y que se hacen en pblica subasta. Estas ventas se efectan a requerimiento del acreedor para obtener el pago o la indemnizacin con el producto que se obtenga del remate. En la venta forzada tambin nos encontramos con un tradente y un adquirente: el adquirente es el tercero que en la subasta se adjudica la cosa subastada, y el tradente es el deudor, o sea, el dueo de la cosa que se remata. Pero, se plantea el problema de que a esta enajenacin forzada no concurre el deudor, dueo de la cosa subastada, y por ello la ley establece que concurre a esta tradicin el juez, como representante legal del deudor (Art. 671 inciso 3). La representacin del juez se justifica con la teora de la representacin como modalidad de los actos jurdicos, en la cual la voluntad que concurre es la del representante y, en este caso, es el juez. Un segundo argumento, se encuentra en que el deudor dio su consentimiento en forma tcita a esta venta forzada, en virtud de la contratacin de la deuda, quedando con ello el acreedor con el derecho de prenda general sobre todos los bienes del deudor (Arts. 2465 y 2469). Ahora bien, hay ventas que no son forzadas, pero que se hacen por medio de la justicia, ejemplo: venta de bienes del pupilo (Art. 394); eso es algo totalmente diferente. c) Vicios del consentimiento. La tradicin es un acto jurdico bilateral y por lo tanto, deben concurrir los elementos o condiciones de todo acto jurdico, pudiendo tambin ser afectada por los vicios de que un acto jurdico puede adolecer. As, tambin pueden presentarse en la tradicin los vicios del consentimiento, en cuyo caso, la tradicin adolecer de nulidad. El legislador reglament especialmente el error en materia de tradicin. As, se contienen normas sobre el error, el que puede recaer en: a) La cosa tradida (Art. 676): el error en la identidad de la especie produce nulidad absoluta. Ejemplo: A compra un caballo determinado, y B en vez de entregarle dicho caballo le hace entrega de otro. b) La persona: si recae slo sobre el nombre, la tradicin es vlida. Esto es lgico porque la tradicin es un pago, y no es necesario para que el pago sea vlido que se efecte por el deudor, pero para que el pago sea vlido s debe hacerse al acreedor, ya que hecho a otra persona significa que el deudor no ha cumplido la obligacin (Arts. 1572 y 1576). c) El ttulo (Art. 677): el error en el ttulo invalida la tradicin, cuando una sola de las partes supone un ttulo traslaticio de dominio, o cuando las dos partes suponen ttulos traslaticios de dominio, pero distintos. 3.- Existencia de un ttulo traslaticio de dominio Lo exige expresamente el Art. 675. La exigencia de un ttulo traslaticio de dominio queda fuera de toda discusin, y es en la tradicin en la que se presenta con mayor claridad la dualidad ttulo-modo. En los casos en que el ttulo es traslaticio de dominio, se genera una obligacin de dar (transferir el dominio o constituir un derecho real). Si el ttulo justifica la transferencia del dominio, se denomina ttulo traslaticio de dominio (Art. 703 inciso 3).

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El ttulo traslaticio, no obstante su denominacin, no opera la adquisicin del dominio del actual al nuevo titular, sino que la transferencia se va a producir por la tradicin, es decir, por ese acto jurdico distinto del ttulo y que opera con posterioridad a ste. El ttulo o contrato slo genera derechos y obligaciones. As, si entre dos personas se celebra una compraventa y recae sobre cosa mueble, el contrato quedar perfecto desde que haya acuerdo en la cosa y en el precio, y si se trata de un inmueble, desde el otorgamiento de escritura pblica. En ambos casos, de la compraventa surgen obligaciones y tambin derechos, para uno la obligacin de dar la cosa vendida (vendedor) y para el otro la de pagar el precio (comprador); para el vendedor surge una obligacin de dar, o sea, de transferir el dominio, y esa obligacin de dar la cumple el vendedor mediante la tradicin del bien respectivo. El ttulo traslaticio es un contrato; en cambio, la tradicin es una convencin distinta al contrato, y que opera con posterioridad a ste. Los ttulos traslaticios ms frecuentes son: la compraventa, la permuta, la donacin, el aporte en propiedad a una sociedad, la dacin en pago, etc. El Art. 675 inciso 2 exige que este ttulo traslaticio adems debe ser vlido, esto es, que no debe adolecer de un vicio de nulidad, porque si el ttulo es nulo, su nulidad impide que pueda operar la tradicin, porque los defectos del ttulo repercuten en la tradicin. La nulidad de la tradicin procede, generalmente, cuando se ha declarado la nulidad del ttulo que la precede; si el ttulo traslaticio es nulo, la tradicin no opera la transferencia del dominio. As, por ejemplo, est prohibido el contrato de compraventa entre padre e hijo de familia (Art. 1796); ahora bien, si un padre le vende al hijo una casa y despus se inscribe esta transferencia en el Registro del Conservador de Bienes Races, este ttulo no es vlido y, por lo tanto, tampoco ha existido tradicin (al hablar de ttulo nulo nos referimos tanto a la nulidad relativa como a la absoluta). 4.- Entrega de la cosa Este hecho material que consiste en poner la cosa a disposicin del adquirente confirindole posesin, es el hecho externo que pone en evidencia la circunstancia de haber tradicin. El adquirente tendr un apoderamiento material de la cosa y tendr nimo de seor y dueo sobre ella, lo que se desprende de que el ttulo es traslaticio y de haber recibido la cosa por tradicin. Por estas dos circunstancias, el adquirente va a tener la posesin de la cosa, porque va a reunir los requisitos para ello (Art. 700). Pero, no toda entrega constituye tradicin, slo tiene la calidad de tal cuando existe la intencin a que se refiere el Art. 670: de transferir el dominio, por una parte, y de adquirir el dominio, por la otra. Si el ttulo es traslaticio de dominio, la entrega constituye tradicin, y confiere posesin; pero si no es ttulo traslaticio de dominio, sino slo de mera tenencia, entonces la entrega no constituye tradicin, y no confiere posesin, y quien recibe la cosa tendr la mera tenencia de ella, porque estar reconociendo dominio ajeno, y la entrega constituir slo una simple entrega y no tradicin (tiene un carcter de ttulo de mera tenencia: el arrendamiento, el depsito, el comodato. Ver Art. 714). La entrega en la tradicin sirve para operar la transferencia del dominio, pero hay ciertos casos en que esta entrega no concurre, no obstante lo cual hay tradicin; situacin que ocurre con ciertas cosas incorporales que no pueden entregarse materialmente, ejemplo: el derecho de servidumbre, el derecho real de herencia (ya que en ellos la tradicin se hace de forma especial).

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Efectos de la Tradicin Los efectos van a ser distintos segn si la persona que efecta la tradicin es o no duea de la cosa que entrega, debemos distinguir entonces: 1.- Caso en que el tradente es dueo de la cosa que entrega. En este caso, la tradicin opera como modo de adquirir el dominio o derecho real, es decir, el adquirente va a adquirir el derecho de dominio o el correspondiente derecho real, y adems va a entrar en posesin de la cosa; y sta va a ser una posesin con derecho a ella. Es decir, tratndose del dominio, el adquirente va a ser poseedor y dueo; tratndose de otro derecho real ser poseedor y titular del derecho real. El derecho de dominio se traspasa del primitivo al nuevo titular por medio de la tradicin, pero no sucede lo mismo con la posesin pues ella se adquiere personalmente por cada individuo (Art. 717). Ahora, si el tradente tena un derecho afecto a condicin resolutoria, o un derecho afecto a un gravamen (como hipoteca), el adquirente lo recibe en idnticas condiciones, sin que su situacin mejore en algo; es decir, si el derecho del tradente era resoluble, el adquirente lo adquiere con la misma calidad; y si el derecho del tradente estaba afecto a un gravamen, el adquirente lo recibir en las mismas condiciones (porque la tradicin es un modo derivativo, y por el principio de que nadie puede transferir ms derechos que los que tiene). OJO: El 682 habla de transmisibles, debiendo decir transferibles. 2.- Caso en que el tradente no es dueo de la cosa que entrega. En tal caso, la tradicin es vlida, pero no opera como modo de adquirir, porque el tradente no puede transferir un derecho que no tiene (Art. 682 inc. 1). Pero la tradicin as efectuada es importante en los siguientes aspectos:
coloca al adquirente en posesin de la cosa tradida, porque habiendo tradicin se van a cumplir los requisitos del Art. 700 para estar en posesin de la cosa. no importa si el tradente tiene o no la posesin, ya que el adquirente adquiere la posesin an cuando el tradente haya sido mero tenedor, lo que es una consecuencia importante de que la posesin es personal. es importante que el adquirente entre en posesin de la cosa, porque teniendo posesin puede llegar a adquirir el dominio por prescripcin, aun cuando el tradente hubiese carecido de ese derecho (Art. 683).

Si el tradente no es dueo, el adquirente va a ser un poseedor sin derecho, pero puede ocurrir que el tradente no haya sido dueo de la cosa al tiempo de la tradicin y que la adquiera con posterioridad. En tal caso, el efecto propio de la tradicin se produce desde que sta se hace y no desde que el tradente adquiri el dominio (es decir, su efecto se retrotrae, Arts. 682 inc. 2 y 1819). poca para pedir la tradicin Lo normal es que la tradicin se realiza tan pronto se celebra el contrato, o sea, inmediatamente despus. Esto se desprende del Art. 681. Pero, esta regla general de que se puede pedir la tradicin en forma inmediata, tiene 3 excepciones:

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1.- Cuando existe pendiente una condicin en el ttulo; es decir, cuando el ttulo es condicional (condicin suspensiva), ejemplo: ofrezco a Jos regalarle una casa si se recibe de abogado, naturalmente que Jos no puede pedir la entrega mientras no se reciba. La entrega queda sometida a la condicin, igual que en el caso siguiente. 2.- Cuando hay un plazo pendiente para el pago; en este caso no puede pedirse la tradicin sino hasta despus del cumplimiento del plazo respectivo. 3.- Cuando existe un decreto judicial en contrario, que ordena no efectuar el pago o retener el pago. Hay dos normas al respecto: el Art. 1578 N 2, de acuerdo con el cual es nulo el pago que se hace al acreedor si por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago; y el Art. 1464 N 3, que seala que hay objeto ilcito en la enajenacin de cosas embargadas por decreto judicial. Como la tradicin constituye una enajenacin, habra objeto ilcito y, por lo tanto, nulidad absoluta. De tal manera que cuando hay un decreto judicial que orden retener el pago o cuando se ha embargado la cosa con la que debe pagarse, el deudor no podr hacer la tradicin y el acreedor estar impedido de demandarla. Lo mismo sucedera si se decreta la prohibicin de celebrar actos y contratos respecto de lo debido, antes que se entregue el objeto al acreedor. Hemos visto que uno de los casos en que no puede hacerse la tradicin tan pronto se celebra el contrato, es aquel en que el ttulo es condicional. Tambin la tradicin puede ser condicional, segn se desprende del Art. 680, que dice que la tradicin puede transferir el dominio bajo condicin suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese. No es la tradicin la que est sujeta a modalidades, son los efectos de ella los que estn afectos a una determinada modalidad. Tradicin bajo condicin resolutoria En realidad, donde puede concurrir la condicin es en el ttulo y no en la tradicin, como se desprendera del Art. 680; como tal, la tradicin no puede estar bajo condicin resolutoria. La condicin resolutoria existe en el ttulo traslaticio de dominio que ha precedido a la tradicin, por ejemplo: le doy a A una casa hasta que se reciba de abogado; en este caso yo hago la tradicin de la casa y A adquiere el dominio bajo condicin resolutoria, porque si se recibe de abogado va a dejar de ser dueo de la casa. La condicin resolutoria existe en el ttulo, pero como toda alteracin o modificacin en el ttulo se extiende a la tradicin, resulta que sta tambin quedar sujeta a la misma condicin; pero la condicin en s misma estar contenida en el ttulo. El Art. 680 dice con tal que se exprese. Las condiciones, en la generalidad de los casos, se expresan, porque son una modalidad, y stas son elementos accidentales del acto jurdico (Art. 1444). El problema se plantea con el Art. 1489 que establece la condicin resolutoria tcita. La duda es si lo dispuesto en el Art. 680 se aplica tambin cuando opera la condicin resolutoria tcita. La doctrina est dividida: Un sector sostiene que el Art. 1489 no es aplicable a la tradicin, porque el Art. 1489 establece una condicin resolutoria tcita, y siendo tcita, no habra expresin de ella; y, por lo tanto, no podra afectar a la tradicin, al tenor del Art. 680.
Otro sector estima que el dominio se puede transferir bajo condicin expresa, tal como lo exige el Art. 680 inciso 1, como tambin bajo condicin resolutoria tcita; y argumentan de la siguiente forma: la tradicin requiere de un ttulo traslaticio de dominio, y este ttulo puede estar afecto a condicin resolutoria, expresa o tcita. En el caso que ese

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ttulo se resuelva, significar que ese ttulo dejar de existir, y ese efecto es el propio de la condicin resolutoria tcita. Si el ttulo deja de existir, mal podra subsistir la tradicin, que es una consecuencia de ese ttulo. En otros trminos, si no se cumple una obligacin contenida en el ttulo, por el Art. 1489 se puede obtener judicialmente la resolucin del contrato (por aplicacin de los principios y efectos de la resolucin), y ante eso la tradicin quedar sin efecto, pues deber restituirse lo que se recibi en virtud del ttulo resuelto. Tradicin bajo condicin suspensiva Esta tradicin es una situacin ms bien de carcter terico, de escasa aplicacin prctica, y ello porque la condicin suspensiva es el acontecimiento futuro e incierto del cual depende el nacimiento de un derecho, de modo que mientras la condicin no se cumpla, el derecho no nace, y, por lo tanto, la tradicin generalmente se har despus de cumplida la condicin suspensiva. Pero, el Art. 680 pareciera decir otra cosa; en realidad se ha entendido que este artculo se refiere a la situacin en que con anterioridad al cumplimiento de la condicin se entregue la cosa, y, en tal caso, cuando se cumpla la condicin, el adquirente va a pasar a ser dueo de la cosa sin necesidad de una nueva entrega, pues sta se hizo previamente. Ej.: A dona un auto a B, que se lo entrega de inmediato, pero para que B lo adquiera efectivamente si se recibe de abogado. Se trata de una tradicin anticipada, y constituye una aplicacin de la llamada clusula de reserva de dominio: pacto por el que el tradente mantiene el dominio de la cosa tradida hasta que se cumpla una condicin o plazo. En nuestro CC se permite (Art. 680 inciso 2), pero se discute su aplicacin en la compraventa, por el Art. 1874, ya que en este caso el adquirente recibira el dominio desde la entrega misma de la cosa, no obstante el pacto. Ahora bien, si el comprador no paga el precio, el vendedor encuentra proteccin en el Art. 1489, y respecto de terceros se aplican los Arts. 1490 y 1491. Por ello, no es feliz el ejemplo dado en el Art. 680 inciso 2. Se dice que la tradicin bajo condicin suspensiva no transfiere naturalmente el dominio, porque el propietario no se ha desprendido de l en favor del adquirente, sino que la transferencia se va a producir slo una vez que haya acaecido el hecho futuro e incierto en que consiste la condicin, teniendo lugar de pleno derecho y sin necesidad de ningn acto o manifestacin de voluntad ulterior (esta es la opinin de Luis Claro Solar). Clasificacin de la tradicin La tradicin se clasifica atendiendo a la forma como ella se efecta, y para ello debe atenderse al derecho que se transfiere o constituye mediante la tradicin, y a la naturaleza mueble o inmueble de la cosa sobre la cual dicho derecho recae. As, se debe distinguir: 1.- Tradicin del dominio sobre muebles (Art. 684) Se hace esta tradicin del dominio sobre muebles en forma que la cosa tradida quede a disposicin del adquirente, o sea, se le confiere posesin al adquirente. Lo que se desea figurar es la transferencia del dominio, y es para este objeto que se hace la entrega de la cosa (Art. 684 inciso 1). La tradicin puede revestir 2 formas: real, y ficta o simblica. a) Es real, cuando se hace fsica o naturalmente, bien sea porque se permite la aprehensin material de la cosa (Art. 684 N 1), o porque se le muestra al adquirente (Art. 684 N
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2). En ambos casos se exige la presencia simultnea de tradente y adquirente, y la presencia de la cosa a la vista y alcance de ambos. La segunda forma es la llamada tradicin de larga mano o longa manu. Se discute en verdad si esos dos casos son tradicin real o ficta. En rigor, la tradicin real sera entonces la que se efecta por una entrega real, en que la cosa tradida es entregada materialmente al adquirente, de mano a mano. b) Es ficta o simblica cuando la entrega de la cosa se hace figurar mediante un smbolo que representa la cosa sobre la cual va a recaer la tradicin, y que la pone bajo el poder o accin del adquirente. Las situaciones contempladas en el Art. 684 N 3, 4 y 5 se refieren justamente a la tradicin ficta o simblica; y el principio bsico es que el adquirente queda en la posibilidad de disponer inmediatamente de la cosa tradida como poseedor. En estos 3 nmeros el legislador contempla 4 casos de tradicin ficta o simblica, en una enumeracin que se sostiene que no tendra carcter taxativo. Estos casos son: 1) Art. 684 N 3: Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que est guardada la cosa. Las llaves constituyen el smbolo de la entrega. 2) Art. 684 N 4: Encargndose el uno (tradente) de poner la cosa a disposicin del otro (adquirente) en el lugar convenido. Hay un verdadero mandato, y como no se exige que se cumpla el encargo, la tradicin queda efectuada desde luego. Hay as una especie de tradicin por el solo contrato, y en el intertanto el tradente queda con la cosa como mero tenedor, en calidad de mandatario. 3) Art. 684 N 5: Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin (ttulo traslaticio) conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro ttulo no traslaticio de dominio. Es decir, el adquirente ya era mero tenedor de la cosa mueble: se le llama traditio brevi manu o por breve mano, en que no hay un movimiento material de la cosa tradida. 4) Art. 684 N 5 segunda parte: y recprocamente por el mero contrato en que el dueo se constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc. Es decir, consiste en el ttulo de mera tenencia otorgado al tradente, primitivo dueo, y adems en un ttulo traslaticio otorgado en favor del adquirente: se le llama constituto posesorio. Al igual que en el caso anterior, se evita una doble entrega de la cosa, y en el fondo se est en presencia de una transferencia de dominio por el solo contrato. 2.- Tradicin del dominio sobre inmuebles Se hace por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races (Art. 686 inciso 1, en relacin con los Arts. 696 y 724). Es decir, la tradicin del derecho de dominio sobre inmuebles es solemne, y la solemnidad es la inscripcin del ttulo. Si se omite esta inscripcin el adquirente no adquiere el dominio, ni tampoco la posesin del inmueble. Lo que sucede es que la inscripcin del ttulo simboliza la entrega y confiere posesin, que es la posesin inscrita. Esta inscripcin representa a 2 de los elementos de la tradicin, que son el consentimiento y la entrega, debiendo concurrir tambin los otros requisitos de sta, como son la capacidad de las partes y el ttulo traslaticio. Cuando el dominio se adquiere por un modo de adquirir distinto de la tradicin tambin se practica la inscripcin, pero ello no tiene por objeto operar la adquisicin del dominio, sino que juega un rol distinto, por ejemplo: en la sucesin por causa de muerte cuando entre los bienes hereditarios hay inmuebles, debe practicarse la inscripcin de esos inmuebles a nombre de los

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herederos, pero esa inscripcin no tiene por objeto operar la adquisicin del dominio, sino que su finalidad es la de conservar la historia de la propiedad raz (Art. 688), ya que si no se hiciese no habra una adecuada continuidad entre todas las inscripciones. Cuando la tradicin se efecta mediante inscripcin, lo que se inscribe es el ttulo, o sea, el contrato, que consta en la respectiva escritura. 3.- Tradicin de otros derechos reales (menos el de herencia) De los otros derechos reales distintos del dominio, algunos recaen sobre bienes muebles, otros sobre inmuebles, y otros indistintamente sobre muebles e inmuebles: a) Tratndose de derechos reales que recaen sobre bienes muebles (prenda), la tradicin se efecta mediante la entrega real de la cosa constituida en prenda, por el deudor al acreedor. El Art. 2384 define al contrato de prenda o empeo, y los Arts. 2386 y 2389 nos indican la forma en que se perfecciona este contrato. b) Hay otros derechos reales que recaen sobre bienes inmuebles (hipoteca, servidumbre, censo y el derecho de habitacin): b.1) La tradicin de los derechos reales de hipoteca, censo y habitacin se efecta por la inscripcin del ttulo en el Registro Conservador de Bienes Races (Art. 686 inc. 2). El ttulo ser el contrato de hipoteca, de censo, o el acto constitutivo del derecho de habitacin. b.2) Tratndose del derecho real de servidumbre, la tradicin no se hace por la inscripcin del ttulo en el Registro, sino que se hace mediante una escritura pblica en que el tradente expresa constituirlo y el adquirente aceptarlo: esta escritura podr ser la misma del acto o contrato en que se constituye la servidumbre (Art. 698). Sin embargo, tratndose de la servidumbre de alcantarillado en predios urbanos, la tradicin se hace por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races, y el ttulo es el contrato en que consta la constitucin de la servidumbre, que debe otorgarse por escritura pblica (Ley 6977 de 1941); es decir, se vuelve a la regla del Art. 686. c) Derechos reales que recaen sobre muebles o inmuebles, indistintamente (derechos de usufructo y uso). Cuando recaen sobre muebles, se les aplica lo dispuesto en el Art. 684, referente a la tradicin del dominio sobre muebles. Cuando recaen sobre bienes inmuebles, su tradicin se efecta mediante la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races (Art. 686 inciso 2). La tradicin del derecho real de herencia El problema que nos plantea este derecho es que a diferencia de los otros derechos reales, ste no se ejerce sobre un bien determinado, sino que recae sobre una universalidad jurdica, que es el patrimonio del causante o una parte alicuota del mismo. El derecho de herencia es el que tiene el heredero sobre un patrimonio dejado por un difunto o sobre una parte alicuota de ese patrimonio. El heredero no adquiere el derecho de herencia por tradicin, sino que por sucesin por causa de muerte, pero este heredero, una vez que tiene la calidad de titular del derecho real de herencia, puede transferir a un tercero ese derecho, y en este caso, tendr que hacer la tradicin de este derecho. El heredero que le transfiere el derecho de herencia a un tercero se denomina cedente, el tercero que lo adquiere se denomina cesionario, y la tradicin se denomina cesin.

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La tradicin, tratndose del derecho de herencia, supone necesariamente un ttulo traslaticio de dominio (Art. 675); si el ttulo traslaticio es la compraventa, ese contrato va a ser solemne, debiendo constar por escritura pblica (Art. 1801 inciso 2). Tratndose de la cesin del derecho de herencia, sta no recae sobre bienes determinados que estn comprendidos en la herencia, sino que sobre la universalidad del patrimonio o una parte alicuota del mismo. El Art. 1909 deja en claro que la cesin del derecho de herencia se refiere a la universalidad de sta, y no a bienes determinados comprendidos en ella; por lo tanto, si en una compraventa y en la posterior tradicin se especifican los bienes hereditarios y se cede un derecho sobre ellos, no hay cesin del derecho real de herencia, sino de un derecho eventual sobre bienes determinados, y la tradicin se har conforme a la naturaleza de esos bienes. El problema que se nos plantea con el derecho de herencia es que no recae sobre bienes determinados, sino que sobre una universalidad jurdica; y comprendidos en esa universalidad jurdica puede haber muebles e inmuebles y, siendo as, en qu forma habr de hacerse la tradicin de este derecho de herencia como universalidad jurdica? El Art. 686 no comprende el derecho de herencia al sealar aquellos derechos cuya tradicin se efecta mediante la inscripcin del ttulo en el Registro Conservador de Bienes Races. Por lo tanto, la tradicin del derecho de herencia no sera de esta forma. El problema consiste en determinar en qu forma se hace la tradicin del derecho de herencia. Para ello, se han elaborado dos doctrinas que tratan de resolver el problema: 1.- Sustentada por Jos Ramn Gutirrez, quien estimaba que el derecho de herencia sigue la aplicacin que el CC da a los derechos reales en el Art. 580; o sea, el derecho de herencia ser mueble o inmueble segn la cosa en que se ejerza o recaiga. Por consiguiente, la tradicin del derecho de herencia tendra que hacerse conforme al Art. 684 para los muebles, y segn el Art. 686 para los inmuebles. Esta posicin ha sido ratificada por ciertos fallos de los tribunales, que han expresado que si la herencia comprende bienes races, la cesin de ella no puede hacerse sin la correspondiente inscripcin en el Registro del Conservador. 2.- Doctrina sustentada por Leopoldo Urrutia, que sostiene que el derecho de herencia no tiene por objeto bienes muebles o inmuebles determinados, sino que su objeto es la universalidad jurdica de la herencia o una parte alicuota de la misma. De ello concluye que a la tradicin del derecho de herencia no se le aplican las normas dadas para los muebles o inmuebles, que son normas especiales, sino que se aplica la regla general del inciso 1 del Art. 684; es decir, bastar para efectuar la tradicin del derecho de herencia cualquier manifestacin en que conste la intencin de transferir el dominio. Una de las formas que seala Urrutia sera que el cesionario (adquirente) reclamara la posesin efectiva de la herencia, o pidiera la particin de la comunidad hereditaria, en virtud del Art. 1320. Esta posicin ha sido seguida mayoritariamente por los tribunales, que han sealado que la entrega de un derecho de herencia cedido entre vivos, aun cuando en la herencia haya inmuebles, no requiere la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador. Para determinar si las disposiciones generales relativas a la tradicin inscrita deben tambin aplicarse a la transferencia de una cuota hereditaria hecha por un asignatario a favor de otra persona, es necesario establecer si por este acto se enajenan determinadamente los bienes muebles o inmuebles de la sucesin. No enajenndose en la cesin de un derecho hereditario bienes races determinados, no se requiere para la tradicin que se inscriba el ttulo. La herencia es una asignacin a ttulo universal y, por tanto, los coasignatarios de una herencia proindiviso no son dueos singulares de cada uno de los bienes hereditarios, sino de la

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universalidad o de una cuota de ese patrimonio. De tal modo que si venden o ceden su derecho hereditario no transfieren propiedad alguna particular, sino la cuota que les corresponde en dicha universalidad. No existe disposicin legal alguna que exija para la entrega de un derecho hereditario cedido entre vivos, la inscripcin referida, aunque en la herencia existan bienes races. Del texto del Art. 686 y de los Arts. 54 y 78 del Reglamento del Registro Conservador de Bienes Races, que determinan los bienes cuya tradicin debe efectuarse por la inscripcin, y reglan la forma y solemnidades de ella, aparece con claridad que esas disposiciones se refieren a inmuebles singulares, individualmente especificados, requisitos que no se encuentran reunidos en la tradicin del derecho hereditario, pues este derecho por su naturaleza jurdica no comprende bienes determinados sino una universalidad, un conjunto de bienes indeterminados, o una cuota de ellos, entre los cuales aun en el supuesto de existir bienes races, no se transmiten por la cesin otros derechos que los que pueden corresponder al cedente, para que el cesionario los haga valer por s solo en el juicio de particin, o fuera de ste, conjuntamente con los dems coherederos. Se critica esta teora en este ltimo aspecto, porque deja muy indeterminada la fecha de la tradicin, y porque separa mucho en el tiempo la manifestacin de voluntad del adquirente respecto de la del tradente, siendo que se trata de una convencin. Por ello, hoy da, aceptndose que esta doctrina tiene razn en que la tradicin del derecho de herencia se efecta de cualquier forma que exprese la intencin de transferirlo y de adquirirlo (no siendo necesaria la inscripcin del ttulo en el Registro), se agrega que dicha manifestacin puede estar en el mismo ttulo o acto en que se cede el derecho de herencia, con lo cual se da certidumbre a la fecha de la tradicin. Por lo dems, ello no constituye una innovacin porque la misma situacin se establece para las servidumbres en el Art. 698. 4.- Tradicin de los crditos o derechos personales El crdito que tiene una persona puede cederse y su cesin es tambin una forma de tradicin, y al igual que toda tradicin, requiere la existencia de un ttulo. Esta tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro, se verifica por la entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario (Art. 699); queda ah perfecta la relacin entre el cedente o acreedor y el cesionario. Pero la relacin en el crdito es entre el acreedor y el deudor, y este ltimo deber tener conocimiento que el crdito que debe ha sido cedido a otra persona, para cumplir con ella. Por ello es que el legislador dispone en el Art. 1902 que la cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste. Si no se cumple este requisito, la cesin ser vlida entre el acreedor (cedente) y el cesionario, pero ser inoponible al deudor y a terceros. Tradicin de cuotas Cuando la tradicin recae sobre la totalidad de una cosa no hay ningn problema, pero si lo hay cuando recae sobre una cuota de ella. As, hay que distinguir: 1.- Si la tradicin recae sobre una cuota en una cosa singular, la doctrina y la jurisprudencia han estimado que la cuota participa del carcter de mueble o inmueble de la cosa respectiva; entonces, se concluye que si se trata de la tradicin de una cuota de un mueble, ella se efectuar segn el Art. 684, en tanto que si se trata de la tradicin de una cuota en un inmueble, la tradicin se har segn el Art. 686.

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Esta es la ocasin de hacer referencia al problema de la enajenacin de una cuota dentro de una universalidad jurdica, pero referida a un bien determinado de la comunidad hereditaria, plantendose el problema al momento en que se pone trmino al estado de indivisin, porque habr que diferenciar si el bien al cual se refiere la cuota enajenada se le adjudica o no al comunero que hizo la enajenacin. Si se le adjudica a l mismo no habr problemas, pero en el evento que ese bien le sea adjudicado a un tercero estaramos ante una venta de cosa ajena, la cual es vlida en nuestro derecho, pero inoponible al dueo (Art. 1815). En otro sentido, puede observarse que -en teora- esta disposicin de cuota en cosa determinada de una universalidad, armoniza mejor con la doctrina que sostiene la comunicabilidad de la cuota con los bienes especficos, que con la teora que la rechaza. En fin, hay que dejar establecido que, en este caso, la forma de efectuar la tradicin de esta cuota es la misma que para la tradicin de una cuota en una cosa singular, y hay que distinguir segn la cosa sea mueble o inmueble. 2.- Si la tradicin recae sobre una cuota de una cosa universal, el sector de la doctrina que acepta la comunidad en la universalidad jurdica y que niega la comunicabilidad, estima que la tradicin se efecta significando la intencin de transferir y el nimo de adquirir por cualquiera de las formas indicadas en el Art. 684, y que no es necesaria la inscripcin, aun cuando haya inmuebles en la universalidad. Se sostiene que estaramos frente a una abstraccin que no puede incorporarse en la clasificacin de mueble o inmueble y, por lo tanto, al no poder catalogarle de mueble o inmueble, su tradicin tendr que hacerse conforme a la regla general del Art. 684, ya que la inscripcin es una forma especial de tradicin. Sin embargo, hay quienes no aceptan la existencia de la comunidad en la universalidad jurdica y sostienen que ella se presenta solamente en la universalidad de hecho, y afirman que existe comunicabilidad entre la cuota y los bienes de que se compone la universalidad, concluyendo que la tradicin de la cuota en este caso debe efectuarse de acuerdo con la naturaleza de los bienes respectivos, y habr que aplicar la norma del Art. 684 para los bienes muebles y la del Art. 686 para los inmuebles, si es que los hay en la comunidad. Funciones de la inscripcin en relacin con los modos de adquirir Segn lo dispuesto en el Art. 686, la tradicin del dominio sobre inmuebles como tambin de otros derechos reales, salvo las servidumbres, se realiza mediante la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races. Pero, sucede que la inscripcin no slo opera como modo de adquirir (en la tradicin), sino que adems puede jugar los siguientes papeles o roles: 1. 2. 3. Opera como tradicin, es decir, como un modo de adquirir. Puede operar como formalidad de publicidad. Puede tener por objeto mantener la historia de la propiedad raz.

4. Puede operar como requisito, garanta y prueba de la posesin de los bienes inmuebles. 1.- Opera como tradicin Por medio de la inscripcin del ttulo en el Registro se efecta la tradicin del dominio y otros derechos reales sobre inmuebles, salvo el de servidumbre (Art. 686). Al practicarse esta inscripcin, lo que se inscribe es el ttulo traslaticio respectivo que debe constar por escritura

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pblica, o bien, el acto constitutivo del respectivo derecho real que tambin debe, normalmente, constar por escritura pblica (Art. 767 y 1801 inciso 2). Hemos dicho que la tradicin es una convencin, y por ello requiere el acuerdo de voluntades de ambas partes, y la tradicin se hace mediante la inscripcin. Ahora, este acuerdo de voluntades debe manifestarse al momento de la inscripcin y, para ello, debern concurrir las dos partes a requerir la inscripcin. Por ello, se acostumbra a conferir un mandato, a una de las partes o a un tercero, para efectuar esta inscripcin. Este mandato (u oferta de mandato a persona indeterminada, segn otros) se incluye en el ttulo respectivo, y su redaccin frecuentemente dice que se faculta al portador de copia autorizada de este instrumento para requerir y firmar todas las inscripciones, subinscripciones y anotaciones que sean procedentes. Se sostiene que esta clusula importa una oferta de mandato a persona indeterminada, mandato que se cumple cuando el portador del instrumento requiere la inscripcin en el Registro del Conservador de Bienes Races respectivo. Aqu hay dos oferentes (las dos partes que celebran el contrato), de modo que si una de las partes fallece antes de efectuarse la inscripcin caducara su oferta de mandato y, por lo tanto, el portador del ttulo no podra hacer la inscripcin y slo podra hacerlo acudiendo por medio de mandato otorgado por los herederos. El nico modo de adquirir en el cual la inscripcin opera como modo, es la tradicin del dominio sobre inmuebles, y la constitucin de los derechos reales sobre inmuebles, salvo el caso de las servidumbres (con su contra excepcin). En los restantes modos de adquirir la inscripcin no opera como tal, sino que desempea otros roles, operando el modo de adquirir en forma totalmente independiente de la inscripcin:
en la ocupacin, no interviene la inscripcin, porque la ocupacin nunca puede recaer sobre inmuebles. en la accesin de inmueble a inmueble, la inscripcin de lo principal se extiende a lo accesorio. en la prescripcin, la inscripcin de la sentencia que la declara es una formalidad de publicidad, puesto que dicha sentencia hace las veces de escritura pblica y no vale contra terceros sin la competente inscripcin (Art. 2513).

en la sucesin por causa de muerte, tambin hay que practicar inscripciones, pero ellas no configuran el modo de adquirir, sino que su finalidad es mantener la historia de la propiedad raz. El modo de adquirir sucesin por causa de muerte opera en forma totalmente independiente de la inscripcin. Hay autores que sostienen que la inscripcin, en algunos casos, adems de ser tradicin juega un rol de solemnidad, y segn esta opinin, si no se procede a la inscripcin, el acto o contrato adolecera de la falta de una solemnidad legal y, por lo tanto, estara afectado de un vicio de nulidad absoluta. Esto es lo que sucedera en:

En el contrato de hipoteca (Art. 2409 y 2410), En el contrato de donacin de inmuebles (Art. 1400), En el censo (Art. 2027), En la constitucin de usufructo sobre inmuebles por acto entre vivos (Art. 767),

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En la constitucin de fideicomiso sobre inmuebles (Art. 735 inciso 2).

Sin embargo, esta opinin no es aceptada por la mayor parte de la doctrina, la cual da los siguientes argumentos: a) El sistema adquisitivo de derechos reales es complejo y requiere la concurrencia de un ttulo y de un modo de adquirir, teniendo cada uno de ellos una existencia autnoma. De tal modo, puede existir con plena validez el ttulo traslaticio de dominio, en forma total y absolutamente independiente de la inscripcin en la tradicin. Lo que sucede es que la tesis que afirma que la inscripcin juega un rol de solemnidad incurre en un error de interpretacin de las disposiciones legales en que se funda, porque las normas ya citadas no exigen la inscripcin como solemnidad del contrato, sino como requisito del derecho real que se va a constituir por la tradicin. b) Adems, aceptar esta teora de dar a la inscripcin el carcter de solemnidad, sera dejar al adquirente entregado totalmente a la voluntad del tradente, porque si el tradente no quiere hacer la tradicin (inscripcin) el adquirente no va a poder exigrselo, porque para ello tendra que fundarse en el contrato, y a ste le faltara una solemnidad, por lo cual sera nulo, y no habra nacido el derecho personal o crdito del adquirente que le permita exigirle al tradente que cumpla la obligacin que sobre l recae (una obligacin de dar), que es la de transferir el dominio o constituir el derecho real. Por todo ello es que la mayor parte de la doctrina no acepta que la inscripcin en estos casos juegue el doble papel de solemnidad y de tradicin, afirmando que slo es la forma de hacer la tradicin del derecho real respectivo. 2.- Puede operar como formalidad de publicidad Los registros del Conservador de Bienes Races son pblicos, lo cual significa que pueden ser examinados o consultados por cualquier persona, lo que hace que cualquiera pueda tener acceso y conocimiento de los cambios que haya experimentado el dominio de los bienes inmuebles o pueda imponerse de los gravmenes o limitaciones que los afecten. Por ello es que a veces se exige la inscripcin, no para que sea la tradicin del respectivo derecho real, sino como una formalidad de publicidad o de oponibilidad, ya que ello permitir a los interesados tomar conocimiento de limitaciones, gravmenes, etc., que afecten a los inmuebles. Estas inscripciones por va de publicidad son en ciertos casos de carcter obligatorio (para que se produzca el efecto fundamental previsto en el ttulo) y, en otros, quedan entregadas a la libre voluntad de las partes (para afectar u oponerse a terceros). Los casos ms frecuentes de inscripcin como formalidad de publicidad son: a) la inscripcin de la sentencia firme o ejecutoriada que declara la prescripcin adquisitiva del derecho real de dominio o de otro derecho real sobre inmueble (Arts. 689 y 2513, y 52 N 1 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races). b) la inscripcin que debe hacerse de la renuncia de un derecho real sobre inmuebles (Art. 52 N 3 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races). c) inscripcin de las resoluciones judiciales que declaran la interdiccin provisoria o definitiva del disipador o del demente (Art. 52 N 4 del citado Reglamento del Registro). d) inscripcin de la resolucin judicial que confiere la posesin definitiva de los bienes del desaparecido.

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e) inscripcin de la resolucin judicial que confiere el beneficio de separacin. f) la inscripcin de todo gravamen que recaiga sobre inmuebles, por ejemplo: la servidumbre (Art. 53 N 2 del Reglamento del Registro). g) la inscripcin que se haga de toda prohibicin, embargo o retencin convencional, legal o judicial, que limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar (Art. 53 N 3 del Reglamento del Registro). En estos casos, la inscripcin es una formalidad de publicidad; si se omite la inscripcin, el acto ser perfecto y plenamente vlido, pero no podr hacerse valer respecto de terceros mientras no se practique la inscripcin, pues les ser inoponible. 3.- Puede tener por objeto mantener la historia de la propiedad raz Conservando la relacin armnica de las mutaciones o cambios que experimente la propiedad raz. Cuando una persona va a adquirir el dominio de un inmueble o aceptar un gravamen o derecho real constituido sobre ese inmueble, se practica normalmente el examen o revisin de los ttulos de dominio. Los ttulos de dominio son el conjunto de escrituras pblicas, inscripciones y dems instrumentos pblicos que testimonian la historia del dominio del inmueble y de los derechos reales que lo gravan. Se dice que los ttulos estn perfectos o ajustados a derecho cuando hay regularidad en esas escrituras o instrumentos; si no es as, los ttulos presentan reparos, que deben ser subsanados. En el examen de ttulos normalmente se analizan aquellos comprendidos en una etapa de 10 aos de inscripciones posesorias, contados hacia atrs desde la fecha del examen. La razn de esto es que ste es el plazo mximo de prescripcin adquisitiva extraordinaria. En cuanto al derecho de herencia, el modo de adquirir no es la tradicin. El derecho de herencia se adquiere por sucesin por causa de muerte al deferirse la herencia del causante, aun cuando el heredero lo ignore. La regla general, es que la herencia se defiere al momento de morir el causante y, excepcionalmente, cuando la asignacin respectiva es condicional, al momento del cumplimiento de la condicin. La inscripcin no es requisito para la adquisicin del derecho de herencia, ni tampoco lo es para la adquisicin del dominio por sucesin por causa de muerte, pero es necesario mantener en el Registro Conservatorio una cierta conexin entre las distintas mutaciones que sufre el dominio del inmueble, es decir, hay que mantener la historia de la propiedad raz. Este es el rol que juegan las inscripciones del Art. 688, ya que mediante ellas se puede saber cmo adquiri el inmueble el heredero, o de quin adquiri el tercero a quien el heredero enajen o transfiri el inmueble, etc. Estas inscripciones presentan las siguientes caractersticas: No son tradicin, lo que se inscribe no es el ttulo traslaticio de dominio.

Tiene que practicarlas el heredero, no el legatario. Si a una persona se le lega un inmueble se otorga la escritura de entrega del legado, la cual le es otorgada por los herederos, y con el mrito de esa escritura se procede a la inscripcin del inmueble, debiendo practicarse slo la inscripcin del N 1 del Art. 688; no se exige la del N 2 porque la entrega del legado no es enajenacin que haga el heredero, sino que slo es el cumplimiento del testamento. Estas inscripciones deben practicarse slo cuando hay inmuebles en la masa hereditaria, y exclusivamente respecto de inmuebles. No se exigen estas inscripciones para

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los muebles ni para su disposicin. Estas inscripciones deben practicarlas l o los herederos antes de disponer de los inmuebles hereditarios. Sin embargo, tratndose de bienes muebles, tambin se debe obtener e inscribir la posesin efectiva de la herencia, conforme a lo dispuesto en el Art. 25 de la Ley 16.271, de Impuesto a las Herencias, y Art. 883 del CPC. Esta norma del Art. 688 mira a la organizacin del Registro Conservatorio, y su finalidad es la de mantener la continuidad de la inscripcin, la que desaparecera si al fallecer el dueo de un inmueble no se anotaren las transmisiones de dominio de ste. Inscripciones del Art. 688 A) Debe inscribirse el decreto judicial o la resolucin administrativa que otorga la posesin efectiva de la herencia. Este decreto o resolucin reconoce a l o los herederos su calidad de tal, y les otorga la posesin efectiva de la herencia. Pero, este decreto o resolucin no confiere la calidad de heredero, ya que sta se adquiere de pleno derecho al momento de la delacin de la herencia; slo se reconoce la calidad de heredero. El decreto judicial debe inscribirse en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races correspondiente a la comuna donde se otorga dicho decreto, es decir, la comuna en que ejerce jurisdiccin el tribunal que dict dicho decreto, y ese tribunal va a ser normalmente el del ltimo domicilio del causante (Art. 688 N 1, y 883 CPC). Si se trata de una resolucin administrativa, se inscribe en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas (OJO ver Ley 19.903, de 10 de octubre de 2003). En el caso que no haya inmuebles, o si slo los hay en la comuna en que se otorg la posesin efectiva, se practica la inscripcin del decreto de posesin efectiva slo en dicha comuna; pero, si hay inmuebles en otras comunas, el decreto judicial tendr que inscribirse en todas ellas (Art. 883 del CPC). B) Asimismo, debe inscribirse el testamento, si lo hubiere. En caso de que la sucesin sea testamentaria, debe inscribirse el testamento. La ley nos seala que esa inscripcin debe practicarse al mismo tiempo que la del decreto judicial de posesin efectiva. La inscripcin de este testamento la exige la ley slo en el Registro de la comuna en que se dict el decreto judicial, no siendo necesaria su inscripcin en otras comunas aun cuando en ellas se encuentren situados inmuebles (Art. 688 N 1). C) Debe practicarse la inscripcin especial de herencia. Esta consiste en inscribir, fundado en el decreto o resolucin, o testamento si lo hubiere, los inmuebles a nombre de la totalidad de los herederos. Esta inscripcin se practica en el Registro del Conservador correspondiente al lugar de ubicacin del inmueble. Si el inmueble, por su ubicacin, quedase situado en varias comunas, la inscripcin tendr que hacerse en todas ellas, y si hay varios inmuebles ubicados en comunas distintas, tendr que practicarse la inscripcin respecto de cada inmueble en la comuna que corresponda. Practicada esta inscripcin, los herederos pueden de consuno (de comn acuerdo) disponer del inmueble (Arts. 687 y 688 N 2). D) Hay que inscribir la adjudicacin: esto es, inscribir la adjudicacin de un inmueble determinado efectuada en favor de uno de los herederos. El estado de indivisin en que se encuentran los herederos termina por la particin, y si en esta particin se adjudica un inmueble a uno de los herederos, tendr que inscribirse este acto de adjudicacin a nombre del heredero beneficiado, en el Registro de Propiedad de la comuna en que se encuentre situado el inmueble (Art. 687 inciso 3 y 688 N 3).

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Con esta inscripcin se mantiene una relacin de continuidad en la historia de la propiedad raz, porque el inmueble que estaba inscrito a nombre del difunto, en mrito de la inscripcin del decreto o resolucin de posesin efectiva, del testamento (si lo hubiere) y del derecho especial de herencia, va a quedar inscrito a nombre de la totalidad de los herederos. Luego, si el inmueble se adjudica a uno de ellos, vamos a tener la inscripcin de la adjudicacin a nombre de l. Es para mantener esta historia que la ley establece que los herederos no pueden disponer en manera alguna de estos bienes hereditarios mientras no se efecten estas inscripciones. Si el legislador no las exigiera se producira un vaco notorio en la cadena de inscripciones respecto de un inmueble, que impedira establecer en forma adecuada la relacin entre la inscripcin de dominio de una persona y la de sus antecesores, porque pudiere suceder que el inmueble inscrito a nombre del difunto aparezca luego a nombre de un tercero, sin poder determinar la relacin de traspaso del inmueble a ese tercero; y sera difcil analizar la situacin jurdica de los herederos que enajenaron el inmueble al tercero. El Art. 688 nos plantea tambin otro problema y es que nos dice que mientras no se practiquen las inscripciones en l sealadas, los herederos no pueden disponer en manera alguna de los inmuebles hereditarios. Por un lado, hay que tener presente que el legislador no seala plazo alguno para practicar estas inscripciones, y al no sealar plazo, significa que su prctica queda entregada a la voluntad de los herederos, quienes podrn realizarlas cuando lo estimen conveniente, pudiendo permanecer todo el tiempo que quieran sin practicar esas inscripciones, lo cual no presentar ningn problema en caso que ellos no dispongan de ninguno de los inmuebles comprendidos en la herencia. Ahora, el problema que se plantea es qu sucede si l o los herederos disponen de un inmueble hereditario, sin haber practicado las inscripciones del Art. 688 (al hablar de disponer se hace en sentido amplio: gravamen y disposicin). Como la ley no es clara al respecto, la jurisprudencia se ha encargado de dar una interpretacin de cul es la sancin; y esta interpretacin ha sido en realidad bastante variable, porque la Corte Suprema ha dado soluciones distintas a este problema de la sancin: Primera solucin: se pronuncia en relacin con una hipoteca, y se funda en que la disposicin del Art. 688 tendra el carcter de norma de orden pblico, porque se encuentra establecida en el inters general, desde el momento en que establece normas relativas a la organizacin del rgimen de propiedad inmueble, el cual se encuentra reglamentado en el CC y en el Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races. Todas estas normas cautelan el inters colectivo y, por ello, son de orden pblico. Por consiguiente, la sancin a la infraccin de una norma de orden pblico, como la del Art. 688, es la nulidad absoluta del contrato o ttulo (Art. 1462). De esta forma se pronunci la Corte Suprema en 1905, al expresar que la prohibicin establecida por el Art. 688 tiene por objeto manifiesto organizar el Registro de Bienes Races y mantener regularmente su continuidad, lo cual quedara frustrado si al fallecimiento del dueo de los predios no se anotaran las transmisiones de dominio. Las normas que rigen este Registro son de orden pblico, y su infraccin vicia de nulidad absoluta los actos o contratos celebrados sin sujecin a las solemnidades prescritas. Segunda solucin: a propsito de una compraventa, la Corte Suprema, analizando el Art. 688 inciso 1, concluye que es una norma prohibitiva; cuando la ley dice en manera alguna, debe entenderse que est prohibiendo la disposicin del inmueble en esta situacin; luego, si se

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infringe una norma prohibitiva, la sancin es la nulidad absoluta del contrato (Art. 1466). Esta posicin fue seguida por la Corte Suprema en 1908, que seal que el heredero no puede disponer, en manera alguna, de un inmueble mientras no tenga posesin efectiva debidamente inscrita. Esta prohibicin del Art. 688 es general y absoluta, y comprende toda enajenacin, voluntaria o forzada. Las ventas efectuadas en juicio ejecutivo, aunque realizadas contra la voluntad del deudor, constituyen verdaderos contratos de compraventa. La condicin de forzados es una peculiaridad procesal que no modifica ni altera el fondo del contrato, y que mira nicamente a la manera de otorgarse el consentimiento por parte del vendedor ejecutado. Este consentimiento, por lo dems, se presta virtualmente desde el instante mismo en que el deudor ejecutado contrae la obligacin. Una interpretacin distinta del Art. 688 burlara el propsito de inters pblico que tuvo en vista el legislador al crear el Registro Conservatorio de Bienes Races. Tercera solucin: manteniendo el mismo razonamiento, pero con una variante, la Corte Suprema sostiene que lo nulo es la enajenacin o el gravamen, porque lo que prohbe el Art. 688 inciso 1 es la disposicin del inmueble, y al hacer esto est prohibiendo que sea enajenado o gravado, y la enajenacin o gravamen se produce al momento en que opera el modo de adquirir, y no por el solo contrato. Por consiguiente, lo que la ley prohbe sera la tradicin y no la celebracin del respectivo contrato, porque el contrato no importa enajenacin, slo genera derechos y obligaciones. Luego, de acuerdo con esta interpretacin, lo nulo sera la tradicin y, como se trata de bienes inmuebles, la inscripcin del mismo. De esta forma se pronunciaron la Corte Suprema (1910) y la Corte de Valdivia (1912), expresando lo siguiente: La palabra disponer empleada en el Art. 688 est tomada en el sentido de enajenar, esto es, transferir el dominio de una persona a otra, La venta no importa acto de transferencia de dominio, sino un simple contrato, que tiene existencia propia sin necesidad de que haya entrega, la que debe verificarse por acto posterior e independiente, En consecuencia, el contrato de venta celebrado con prescindencia del Art. 688 no es nulo. Cuarta solucin: la norma del Art. 688, en cuanto prohbe la disposicin en manera alguna de los inmuebles hereditarios sin practicar las inscripciones respectivas, sera aplicable nica y exclusivamente a las ventas voluntarias, pero no a las realizadas en un litigio, en virtud de una disposicin judicial, y con el objeto de pagar una deuda al acreedor. No tendra aplicacin el Art. 688 en las ventas forzadas. De esta manera se pronunci la Corte Suprema en 1909: No es nula la venta forzada de un bien raz, hecha por el ministerio de la justicia en juicio seguido contra un heredero, sin haberse obtenido la posesin efectiva de la herencia de la persona de quien hubo ese inmueble el deudor ejecutado. La prohibicin del Art. 688 se refiere, manifiestamente, a los actos voluntarios de disposicin entre vivos por parte de los herederos o de sus causahabientes, y no a las enajenaciones forzadas que efecta la justicia en ejercicio de su ministerio. Dicho artculo expresa con claridad que son los herederos los que no pueden disponer en manera alguna de los inmuebles, aunque llegaren a ser adjudicatarios por acto de particin, y ac es la justicia la que efecta la disposicin, y no los herederos. Quinta solucin: es una interpretacin extraa, dice que el no practicar las inscripciones del Art. 688 no afecta la validez del contrato o ttulo, y tampoco afecta la validez de la tradicin, ambos son plena y perfectamente vlidos; pero, con una caracterstica peculiar, cual es que la tradicin no produce el efecto que le es propio, cual es el de transferir el dominio o el derecho real correspondiente, y el de colocar al adquirente en posesin del inmueble. Como no coloca al adquirente en posesin de la cosa, pero ha habido entrega de ella y el adquirente va a tener su tenencia material, entonces este adquirente va a ser un mero tenedor de la cosa. Esta interpretacin de la Corte Suprema es bastante particular porque no considera los elementos
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propios de la posesin. La Corte Suprema se funda, para concluir que la sancin es esa (la de no poseer, sino slo tener la mera tenencia), en el Art. 696. Ahora, si bien el Art. 696 nos seala como sancin a la falta de inscripcin de los ttulos que en l se sealan, que no se dar la posesin del respectivo derecho, no puede olvidarse lo dispuesto en los Arts. 700 y 714. Ejemplo: si maana A me compra un inmueble que yo adquir por herencia sin haber realizado la correspondiente inscripcin, quedara como mero tenedor, pero cuando A lo adquiri lo hizo con el nimo de seor y dueo. Sexta solucin: Otra interpretacin analiza la naturaleza misma del Art. 688, cul es el rol que juegan las inscripciones del Art. 688: algunos estiman que son formalidades que la ley exige a los herederos en atencin a su calidad de tales. Luego, si se omiten, la sancin que se impone es la nulidad relativa de la enajenacin. Sin embargo, esto nos enfrenta a varios problemas:
la nulidad relativa se sanea por el transcurso del tiempo (4 aos), y este saneamiento viene a ser contradictorio con lo dispuesto en el Art. 688, ya que esta norma no admite que la enajenacin adquiera efecto alguno mientras no se practiquen las inscripciones que dispone el Art. 688. por otro lado, es un poco forzado sostener que estas inscripciones del Art. 688 son formalidades exigidas en consideracin a la calidad de los herederos; ms bien son solemnidades que el legislador ha establecido para la regulacin del rgimen de propiedad inmueble de nuestro pas. Su finalidad sera la de cautelar la administracin de la propiedad raz, no pudiendo pretenderse que su fin sea amparar o proteger a los herederos.

Sptima solucin: Otra opinin doctrinaria seala que estas inscripciones son solemnidades que estn dirigidas a la enajenacin de los inmuebles hereditarios. Se funda en que el Art. 688 no impide que el heredero realice actos sobre el inmueble, salvo la enajenacin. Es decir, lo que no puede hacer el heredero sin cumplir previamente las inscripciones del Art. 688, es disponer del inmueble. Luego, debe concluirse que las inscripciones del Art. 688 son solemnidades que el legislador exige para la enajenacin de los inmuebles hereditarios y, por consiguiente, la sancin que se aplica por su omisin tiene que ser aquella que el legislador ha sealado para la omisin de tales solemnidades, porque el legislador ha sealado una sancin especial en este caso: Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenacin, no se transfiere el dominio sin ellas (Art. 679). Concluyen estos autores que la enajenacin que hagan los herederos de un inmueble hereditario, esto es, su tradicin, no va a adolecer de nulidad, sino que ser perfectamente valida; pero, por no haberse cumplido las inscripciones del Art. 688, no producir su efecto propio que es el de transferir el dominio o, en su caso, constituir un derecho real. En todo caso, esta tradicin s va a producir su otro efecto importante, que es poner al adquirente en posesin. Lo que dispone el Art. 679 debe entenderse en relacin con lo estatuido en el Art. 696. Estos autores entienden que el Art. 696, cuando establece que los ttulos cuya inscripcin se prescribe en los artculos anteriores, no darn o transferirn la posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcin no se efecte de la manera que en dichos artculos se ordena; no se est refiriendo a la posesin en s misma, sino a la adquisicin del dominio o de otro derecho real. En suma, de acuerdo con esta ltima posicin, si no se cumplen las inscripciones del Art. 688, y se efecta la respectiva enajenacin a un tercero, el tercero va a tener la posesin del

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inmueble, teniendo la posibilidad de adquirir el derecho respectivo (dominio u otro derecho real) una vez que se practiquen las inscripciones contempladas en el Art. 688, o, en definitiva, por prescripcin. 4.- La otra funcin de la inscripcin es ser requisito, garanta y prueba de la posesin de los inmuebles los inmuebles, se desprende del Art. 724, en relacin con el Art. 686. Esto est ratificado por una parte del Mensaje: la inscripcin es la que da la posesin real efectiva; y mientras ella no se ha cancelado, el que no ha inscrito su ttulo, no posee: es un mero tenedor. dice el Art. 728 inciso 1: Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se cancele; carcter de garanta que reafirma el inciso 2 del Art. 728.
En segundo lugar, la inscripcin es garanta de la posesin de los inmuebles, y ello lo Que la inscripcin en el Registro Conservatorio es un requisito para la posesin de

Por ltimo, la inscripcin es prueba de la posesin del inmueble (Art. 924): La posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin; o sea, si una persona desea probar su calidad de poseedor tendr que acreditar su posesin mediante la inscripcin, y, an ms, si la posesin tiene ms de un ao de antigedad, mientras la inscripcin subsista no es admisible ninguna prueba de posesin material mediante la cual se pretenda impugnar de alguna forma la posesin inscrita.

El Art. 924 dice que la posesin se prueba mediante la inscripcin, porque la inscripcin no prueba el dominio del inmueble. As, el dominio (en Chile) se acredita mediante la prescripcin, es decir, quien pretenda ser dueo de un inmueble tendr que probar que a su respecto concurren los requisitos exigidos por la ley para que opere el modo de adquirir prescripcin, que, tratndose de inmuebles, son la posesin inscrita, continua e ininterrumpida durante el plazo de la prescripcin. La razn de que la inscripcin acredite posesin y no dominio, es que no hay ninguna certeza en orden a que l o los antecesores en la posesin del inmueble hayan sido dueos de la cosa (recordar que si el tradente no era dueo de la cosa no poda transferir el dominio, sino slo la posesin). Esta circunstancia de que la inscripcin acredita slo posesin y no dominio tiene importancia en varios aspectos: 1) Debe tenerse presente el Art. 700 inciso 2: El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo. 2) Por el hecho de tener que acreditar el dominio por la prescripcin, es que al examinar el ttulo de dominio, hay que analizar una serie continua de inscripciones de dominio y escrituras pblicas, que abarcan el plazo mximo de prescripcin (10 aos). Lo que sucede en cuanto a la inscripcin prueba de posesin y no de dominio, es que en el sistema ideado por Bello se pensaba que, con el transcurso del tiempo, todos los inmuebles del pas iban, de una forma u otra, a acceder al sistema de la inscripcin. Bello pensaba que al efectuar enajenacin de los inmuebles haba que proceder a hacer la inscripcin del respectivo inmueble para que hubiera enajenacin; pero an ms, pensaba que aun cuando no se hiciera enajenacin del inmueble, ste de todas maneras iba a tener que acceder a la inscripcin (nadie es eterno y los herederos en algn momento deberan efectuar la inscripcin del decreto de posesin efectiva o del testamento, si lo hubiere).

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Esto iba a permitir que inscripcin, posesin y dominio (tratndose de los inmuebles) significaran una misma cosa, y que, por consiguiente, la inscripcin en algn momento llegara a ser prueba del dominio de los inmuebles. Pero, esta idea de Bello no se concret, porque se produjo una dualidad de inmuebles, y as nos encontramos con inmuebles inscritos e inmuebles no inscritos, lo que ha creado serios problemas. SISTEMA DEL REGISTRO CONSERVATORIO DE BIENES RACES Todo el sistema de propiedad inmueble chileno tiene como base de organizacin el Registro Conservatorio de Bienes Races. El Registro Conservatorio lo crea Bello en el CC, y en numerosas disposiciones hace referencia al Registro Conservatorio; ejemplo: en los Arts. 686, 689, 690, etc. Bello dej que la organizacin misma del Registro Conservatorio fuese regulada por un Reglamento especial, que determinara las funciones de los Conservadores, sus atribuciones, y la forma y solemnidades de las inscripciones; as lo establece en el Art. 695. En cumplimiento de esto, en 1857 se dict el respectivo Reglamento (apndice del CC), que empez a regir el 1 de enero de 1859. Aqu surge el problema de determinar cul es la naturaleza jurdica de este Reglamento: el Reglamento lleva el nombre de tal y fue dictado por el Presidente de la Repblica, luego, en apariencia, formalmente sera un decreto supremo de carcter reglamentario. Sin embargo, se sostiene que este Reglamento fue dictado por el Presidente en virtud de lo establecido en el Art. 695; esto es, fue dictado en virtud de una ley como lo es el CC, que habra delegado en el Presidente de la Repblica la facultad de dictar las normas relativas a la organizacin del Registro Conservatorio, y, entonces, al haber una delegacin de facultades al Presidente de la Repblica, estara ste dictando un decreto con fuerza de ley; por consiguiente, ste tendra la misma fuerza obligatoria que una ley. Esto es muy importante por algunos aspectos de aclaracin en relacin con el CC: entre el momento en que entr en vigencia el CC y la fecha en que entr en vigencia el Reglamento hubo un lapso de 2 aos, establecindose un perodo de transicin en cuanto a las inscripciones, y se estableci un sistema especial para proceder a las inscripciones en el plazo que media entre la vigencia del CC y la del Reglamento. Este sistema es el establecido en el Art. 697. Libros que lleva el Conservador de Bienes Races En lo referente a la organizacin de la propiedad inmueble, el Conservador de Bienes Races lleva 3 libros o registros (Reglamento del Registro Conservatorio, Art. 31):

El Registro de Propiedad. El Registro de Hipotecas y Gravmenes. El Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar.

Adems, y siempre en relacin con los bienes inmuebles, se llevan:

los Indices de cada uno de esos Registros. el Libro de Indice General. el Repertorio.

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Son stos los que dicen relacin con la funcin propia del Conservador de Bienes Races, porque por leyes especiales se les ha encomendado llevar otros registros, pero que no dicen relacin con la propiedad raz, sino con otras materias. As, el Conservador lleva tambin el Registro de Comercio, de Prenda Agraria, de Prenda Industrial, etc. 1.- El Repertorio Es un libro que lleva el Conservador en el cual debe anotar todos los ttulos que se le presenten, as como las resoluciones judiciales que se le presenten, cualquiera sea su naturaleza. Esta anotacin, debe hacerla en estricto orden cronolgico, y de acuerdo al orden de su presentacin (Arts. 21 y 27 Reglamento). Este libro presenta algunas caractersticas, que son: a) Debe estar encuadernado y cubierto con tapas firmes, foliado y rubricado por el juez de letras quien, en la primera foja, va a dejar constancia, bajo su firma y la del Conservador, del nmero de fojas que este libro contiene (Arts. 22 y 23 Reglamento). b) Tiene que cerrarse diariamente, lo que consiste en expresar la suma de anotaciones hechas en el da, especificando el nmero que haya correspondido a la primera y a la ltima anotacin de ese da, nmero que corresponde a la serie general del Repertorio, debiendo indicarse la fecha y estar firmado por el Conservador. c) Si no se hubieren hecho anotaciones en el da, se pondr el debido certificado haciendo constar la falta de ellas (Arts. 28 y 29 Reglamento). d) En el comienzo de cada ao debe abrirse el repertorio con un certificado en que se haga mencin a la primera anotacin que se efectuar en l, y se cerrar a fin de ao con otro certificado del Conservador, en el cual se exprese el nmero de fojas y anotaciones que contiene el repertorio, como tambin las que hayan quedado sin efecto, las enmendaduras de la foliacin, y cuanta particularidad pueda influir en lo sustancial de las anotaciones y conduzca a precaver suplantaciones y otros fraudes (Art. 30). El Conservador no inscribe todos los ttulos que se le presentan, sino que puede rechazar la inscripcin por las causales de los Arts. 13 y 14 del Reglamento. Pues bien, si el Conservador rechaza la inscripcin de un ttulo, de todas maneras debe anotarlo en el repertorio. Esto es importante, porque si el Conservador rechaza la inscripcin, la persona afectada puede recurrir al Juez de Letras respectivo, reclamando de la actitud tomada por el Conservador. Si el juez acoge el reclamo y ordena realizar la inscripcin, una vez que se efecta la inscripcin pertinente, y siempre que ella se haga dentro de los 2 meses siguientes a la fecha en que se hizo la anotacin en el repertorio, valdr o surtir sus efectos desde esa fecha. Si pasan dos meses y la anotacin no se transforma en inscripcin, se va a producir la caducidad de la anotacin (Arts. 15 a 20 del Reglamento). Por lo anterior, esta anotacin presuntiva, al transformarse en inscripcin, vale desde la fecha de anotacin en el repertorio. Por ello, al hacer el examen de ttulos, se pide el certificado de repertorio que es extendido por el Conservador, que comprende un plazo de dos meses contado hacia atrs desde la fecha de su requerimiento, y que debe incluir las anotaciones que en el repertorio se haga de cualquier ttulo que pueda convertirse en inscripcin respecto de un inmueble determinado y que, por estar anotado con anterioridad en el repertorio, pudiera tener preferencia frente a otra anotacin cuya inscripcin se requiera. 2.- El Registro de Propiedad
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En ste se inscriben las translaciones de dominio (Art. 32 del Reglamento), o sea, los ttulos traslaticios de dominio, decretos de posesin efectiva, testamentos, inscripciones especiales de herencia, actos de adjudicacin, y todo lo que significa un traspaso de dominio de una persona a otra. 3.- Registro de Hipotecas y Gravmenes En ste, se inscriben las hipotecas, los censos, los derechos de usufructo, uso y habitacin, los fideicomisos, las servidumbres y otros gravmenes semejantes. Las inscripciones de estos dos Registros deben practicarse en el Registro Conservatorio del territorio en que est ubicado el inmueble, y si ste, por su situacin, pertenece a varias comunas, debe hacerse la inscripcin en cada uno de ellos (Art. 54 del Reglamento). Las inscripciones de las hipotecas deben cumplir con los requisitos del Art. 81 del Reglamento, y la inscripcin de los ttulos traslaticios de dominio y de los otros derechos reales debe cumplir las menciones del Art. 78. 4.- Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar En este libro se inscriben los decretos de interdiccin, de rehabilitacin del interdicto, las prohibiciones legales, convencionales y judiciales que afecten al inmueble, as como el embargo y dems medidas preventivas (Art. 32 inciso 3). Estas inscripciones deben efectuarse en el Registro Conservatorio de la comuna en que tenga su domicilio la persona afectada, o bien, de la comuna en que est ubicado el inmueble afectado por la respectiva prohibicin (Art. 56 del Reglamento). Forma en que se llevan estos Registros Se establece que estos Registros se deben llevar del mismo modo que los protocolos de los Notarios Pblicos, y se foliarn a medida que se vaya avanzando en las inscripciones que se practican. Por lo tanto, para ver cmo se llevan estos registros, se debe atender a lo establecido en el COT para los Notarios. Segn el Art. 37, las inscripciones se hacen en cada Registro bajo una serie particular de nmeros, independiente de la serie general del Repertorio. Conforme al Art. 38, cada uno de los Registros parciales se abre a comienzo de ao, y esta apertura se hace mediante un certificado en el cual se hace mencin de la primera inscripcin. Por su parte, el Art. 85 indica los documentos que el Conservador debe retener en su poder, despus de verificar la correspondiente inscripcin (documentos o minutas que no se guardan en el Registro o protocolo de una oficina pblica), observando a este respecto lo dispuesto en el Art. 39 del Reglamento. Ejemplo: el Plano de Subdivisin de un Loteo. Segn el Art. 41, cada Registro tiene un Indice, por orden alfabtico. Adems, el Art. 43 se refiere al Libro de Indice General que tambin debe llevar el Conservador, el cual se lleva en orden alfabtico, y se va formando a medida que se van haciendo las inscripciones en los 3 Registros. El Conservador de Bienes Races El llevar estos tres Registros ms los Indices y el Repertorio constituyen la funcin principal del Conservador, y son estos Registros los que configuran el sistema de la propiedad

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inmueble. Pero, distintas leyes han encomendado a los Conservadores llevar otros Registros, como el Registro de Comercio, el de Aguas, de Prenda Agraria, de Prenda Industrial, los cuales no dicen relacin con la configuracin de la propiedad raz. Existe un Conservador por departamento (Art. 7, hoy se trata de comuna o agrupacin de comunas), pero en Santiago la situacin es distinta, porque conforme al DFL 247 (de 1931) los 3 Libros que forman el Registro Conservatorio de Bienes Races, estn a cargo, separadamente, de 3 funcionarios con el nombre de Conservador de Bienes Races. Los Registros que lleva el Conservador son pblicos, por ello pueden ser consultados por cualquier persona, sin que pueda ponrsele obstculos. Pero, esa consulta tendr que hacerse en la oficina del Conservador, pudiendo tomar los apuntes que crea convenientes (Art. 49). Adems, el Conservador est obligado a dar cuantas copias y certificados se le pidan judicial o extrajudicialmente acerca de lo que consta o no consta en sus Registros (Art. 50). Uno de los certificados que con mayor frecuencia otorga el Conservador, es aquel que atestigua que se han practicado las inscripciones de un ttulo; es decir, el Conservador despus de practicar la inscripcin debe devolver el ttulo con una nota de haberse efectuado la inscripcin, indicando el Registro, nmero y fecha de la inscripcin, la fecha de la nota y la firma del Conservador (Art. 86). Tambin el Conservador entrega los certificados de dominio vigente, de hipotecas y gravmenes, y de prohibiciones:
El certificado de dominio vigente: es aquel en que el Conservador indica que una inscripcin de dominio est vigente al momento del otorgamiento del certificado, y que ella no ha sido cancelada total o parcialmente. El certificado de hipotecas y gravmenes: permite al Conservador consignar las hipotecas o gravmenes que se hubieran inscrito respecto de un inmueble durante cierto perodo de tiempo.

El certificado de prohibiciones: consigna las prohibiciones que se han inscrito en el Registro respectivo, y que limitan la posibilidad de disponer libremente de un inmueble. Los Conservadores, en su funcin tienen un papel meramente pasivo, no les corresponde velar por la legalidad de los ttulos que se presentan para su inscripcin, siendo su funcin solamente la de proceder a la inscripcin, subinscripcin y anotacin, en su caso, de los ttulos que se le presentan, y que digan relacin con la propiedad inmueble o con los gravmenes o prohibiciones que les afectan. Por lo anterior, es que el sistema del Registro Conservatorio de Bienes Races no asegura que quien est transfiriendo su derecho a otra persona sea en realidad el titular del derecho de dominio, y tampoco garantiza la validez o eficacia del derecho que se inscribe. No obstante este rol pasivo, el Conservador tiene responsabilidades de carcter pecuniario por los actos negligentes que realiza, y sobre l pesa la obligacin de indemnizar los perjuicios causados por inscripciones mal hechas, certificados incompletos, y, en general, los provenientes de cualquiera otra falta u omisin en que incurra contraviniendo las leyes y lo dispuesto en el Reglamento (Arts. 96, 97 y 98 del Reglamento). Distincin entre los ttulos que deben y pueden inscribirse Esta distincin es importante porque:

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BIENES Tratndose de los ttulos que deben inscribirse, si la inscripcin no se practica no se produce el efecto que la ley seala para la respectiva inscripcin. Tratndose de los ttulos que pueden inscribirse, practicar su inscripcin tambin es importante porque la inscripcin hace las veces de una medida de publicidad, desde que permite que terceros puedan tomar conocimiento de los actos a que se refiere la inscripcin, consultando los respectivos Registros. De no practicarse la inscripcin, los efectos de estos ttulos seran inoponibles a terceros.

El Art. 52 del Reglamento enumera los ttulos que deben inscribirse en el Registro pertinente. Esa norma debe complementarse con otras, que obligan tambin a inscribir ciertos ttulos, como los relativos a la sucesin por causa de muerte (Arts. 688 CC y 55 del Reglamento) o los referentes a servidumbres de alcantarillado (Ley 6977). En cuanto a la sancin por la falta de inscripcin, ello depende del rol que en cada caso cumple la inscripcin. El Art. 53 del Reglamento seala los ttulos que pueden inscribirse en el Registro. Tambin hay otras normas que indican ttulos que son tiles de inscribir, como el Art. 1491 (obligaciones condicionales) o el Art. 1962 (arrendamiento). El N 3 del Art. 53 merece algunos comentarios especiales: a) Respecto a las prohibiciones judiciales, hay que tener presente lo dispuesto en los Arts. 296, 297 y 453 del CPC, que establecen que esas medidas no producen efectos contra terceros si no se inscriben, y la expresin embargo tiene un alcance amplio, que abarca otras medidas judiciales que limitan la disposicin. b) En cuanto a las prohibiciones convencionales, se ha discutido qu actitud debe tomar el Conservador cuando el obligado a no enajenar, infringiendo su obligacin, enajena, y se le pide que inscriba ese ttulo, para efectuar as la tradicin. Para algunos, debera el Conservador negarse a inscribir, en base al Art. 13, porque sera un caso en que la inscripcin sera legalmente inadmisible. Sin embargo, se estima que debe inscribir la enajenacin, ya que esas prohibiciones convencionales slo generan una obligacin de no hacer, y el Conservador no es el llamado a controlar el cumplimiento de esas obligaciones. Adems, el principio general es que el Conservador debe inscribir los ttulos que se le presenten, y el Art. 13 se refiere a las inscripciones que por ley son inadmisibles, no por acuerdo entre particulares, de modo que al negarse se debera precisar la norma legal que declara inadmisible la inscripcin. Como se ha sealado, el Conservador puede negarse a efectuar la inscripcin de un ttulo, no obstante que la regla general (Art. 13) es que requerida la inscripcin el Conservador debe proceder a practicarla. Entonces, si considera que se da alguna de las situaciones que sealan los Arts. 13 y 14 del Reglamento, puede negarse. Esta negativa debe tener un fundamento, de lo cual debe dejar constancia en el mismo ttulo (el que deber ser devuelto al requirente) al igual que al margen de la respectiva anotacin en el Repertorio. En el Art. 13 hay slo una causal -genrica- ilustrada con varios ejemplos. La causal genrica es que la inscripcin sea en algn sentido legalmente inadmisible. Y los ejemplos se refieren a defectos formales del ttulo, salvo el penltimo: vicio o defecto que lo anule absolutamente, que debe tratarse de un vicio que pueda percibirse con el solo examen del ttulo respectivo, sin que sea necesario confrontarlo con otros antecedentes.

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En el Art. 14 hay dos causales, que son especficas, e igualmente se refieren a objeciones formales. Esto ratifica que el Conservador carece de control sobre la sustancia, sobre defectos de los actos contenidos en los ttulos; y no controla la validez ni la eficacia de los actos. La persona afectada por la negativa de inscripcin podr recurrir al Juez de Letras para que ste, en vista de esa solicitud y de los motivos expuestos por el Conservador, resuelva por escrito y sin ms trmite lo que corresponda. Si acoge la solicitud y manda a hacer la inscripcin, el Conservador debe hacerla y har mencin en ella del decreto judicial en que se hubiera ordenado (Arts. 18, 19 y 20 del Reglamento). Las inscripciones se llevarn a efecto slo cuando el peticionario le exhiba al Conservador copia autntica del ttulo respectivo y/o del decreto judicial en su caso (Art. 690 CC y 57 del Reglamento). En los Arts. 70 a 87 del Reglamento se establecen en forma minuciosa todas las solemnidades y requisitos que deben cumplir las distintas inscripciones. Cabe sealar que en el caso de transferencia de un derecho antes inscrito, se mencionar en la nueva inscripcin, al tiempo de designar el inmueble, la precedente inscripcin, citndose el Registro, folio y nmero de ella (Art. 80 del Reglamento y 692 CC). Esto es importante porque, en virtud de la nueva inscripcin de transferencia del derecho antes inscrito, se produce la cancelacin de la inscripcin anterior, no siendo necesario en principio hacer anotaciones o subinscripciones al margen de la inscripcin que se cancela (Art. 728). Esto es lo que se conoce como la cancelacin virtual de una inscripcin. Ahora bien, pese a lo dicho se ha dado amplia interpretacin al Art. 92, conforme al cual el Conservador debe poner, en las inscripciones anteriores no canceladas, una nota de referencia a las posteriores. Como se ver, una inscripcin se cancela mediante una subinscripcin al margen (para este caso no hace falta la nota de referencia), pero tambin se puede cancelar por la sola circunstancia de practicarse ms adelante una nueva inscripcin, sin necesidad de una subinscripcin en la anterior. Podra entenderse que en este ltimo caso no est obligado el Conservador a poner la nota de referencia, porque debe hacerlo en las no canceladas, y esa inscripcin estara cancelada por la posterior. As, slo estara obligado a poner la nota en casos en que, por ejemplo, se inscribe una transferencia de parte del inmueble, con lo que la anterior inscripcin no quedara cancelada en su totalidad. Pues bien, en la prctica, se entiende que la nota de referencia procede cada vez que no haya subinscripcin, es decir incluso en los casos en que la inscripcin se cancela virtualmente, de manera que al examinar la inscripcin sea posible saber que ms adelante hay una nueva inscripcin que la ha cancelado, ya parcial, ya totalmente. Las Subinscripciones Fuera de las inscripciones, el Conservador tambin extiende las subinscripciones, que son anotaciones que se practican en el margen derecho de las inscripciones, y cuya finalidad es rectificar errores, completar, modificar o cancelar la inscripcin. Estas subinscripciones pueden practicarse de oficio, a peticin de parte, o en cumplimiento de una resolucin judicial: 1.- De oficio: las practica el Conservador para salvar errores u omisiones en la inscripcin, con el solo mrito del ttulo inscrito, sin necesidad de otro antecedente (Art. 88 del Reglamento).

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2.- A peticin de parte: puede ser con el slo mrito del ttulo, cuando se trate de salvar un error que est aclarado en el ttulo (Art. 88 del Reglamento). Tambin puede ser en base a minutas suscritas por las partes, en caso de producirse un error en el ttulo, como cuando se trate de enmendar un defecto de individualizacin de las partes o de sus representantes, o cuando se trata de salvar inscripciones defectuosas que se hubiesen practicado (Art. 82 incisos 2 y 3 del Reglamento). En caso que se trate de rectificar la inscripcin en virtud de un nuevo ttulo, debe procederse a una nueva inscripcin (Art. 89 inciso 1 del Reglamento). 3.- En virtud de una sentencia judicial: las inscripciones que modifiquen o completen una inscripcin, deben subinscribirse al margen derecho de sta (Art. 89 inciso 2). Las Cancelaciones Las cancelaciones de una inscripcin implican la extincin o dejar sin efecto un asiento practicado en el Registro. Estas cancelaciones pueden originarse en virtud de una nueva inscripcin (tradicin): si se efecta una nueva inscripcin, en virtud de la cual quien hasta ese momento tena inscripcin a su nombre transfiere su derecho a otro, la inscripcin primitiva queda cancelada por el solo mrito de la nueva inscripcin (cancelacin virtual). Tambin puede haber cancelacin por convencin de las partes, la que supone una subinscripcin de la escritura pblica en que consta la cancelacin convencional al margen de la inscripcin cancelada. Tambin puede cancelarse por resolucin judicial, que debe subinscribirse al margen de la inscripcin cancelada (Art. 728 CC y Art. 91 del Reglamento, que se refiere a una cancelacin material o real, no virtual). Cabe explicar en este tema que la omisin de los requisitos que se exigen para la inscripcin tiene sanciones, y, para estos efectos, hay que distinguir: a) Si se omite un requisito de fondo, exigido en razn a la naturaleza misma del acto: si se omite algn requisito esencial, por ejemplo, que el ttulo con que se practica la inscripcin no sea autntico, o que la inscripcin se ha practicado ante un Conservador incompetente, la sancin ser la nulidad absoluta de la inscripcin, porque se ha omitido un requisito exigido en consideracin a la naturaleza misma del acto de que se trata. b) Si se omite un requisito o solemnidad externa: si la omisin dice relacin con aquellas designaciones exigidas por el CC o por el Reglamento, y que constituyen los requisitos formales que debe contener la inscripcin, se aplica la sancin del Art. 696 CC, segn el cual, si bien la inscripcin es vlida, no opera la transferencia del derecho; es decir, el adquirente va a ser un poseedor sin derecho, mientras no se practiquen las inscripciones en la forma que la ley seala. En estos casos, para que pueda ser eficaz la inscripcin, habr que completarla mediante una subinscripcin, o bien, mediante una nueva inscripcin en virtud de un nuevo ttulo (Arts. 82, 88 y 89 del Reglamento). LA POSESIN Normalmente, por posesin se entiende la ocupacin de una cosa, el tener una cosa en nuestro poder, sin que influya mayormente en este aspecto la tenencia o carencia de un ttulo o del derecho a tener esa cosa. En el sentido tcnico-jurdico la expresin posesin vara en las distintas legislaciones; en algunas se le da el mismo sentido que se le da en el lenguaje corriente, considerando la expresin posesin como la dominacin o potestad sobre una cosa. Otras legislaciones siguen una orientacin diversa, y destacan no slo la relacin de hecho entre la persona y la cosa, sino que tambin un elemento intencional o sicolgico: el animus; sta es justamente la tendencia que sigue el CC, en el Art. 700.
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Esta es la concepcin subjetiva de la posesin, de Federico Carlos von Savigny, bastando el concepto del Art. 700 para comprender que el CC, para configurar la posesin, no slo atiende al aspecto material, sino que tambin al aspecto subjetivo, de un nimo especial que debe tenerse para que haya posesin, que es el nimo de seor o dueo. Por otro lado, la teora objetiva de Rodolfo von Ihering considera la posesin como el poder o seoro que el hombre ejerce en forma independiente sobre las cosas, con el fin de utilizarlas en su provecho econmico, poder que se protege jurdicamente, con prescindencia de saber si dicho poder corresponde o no a un derecho. Segn el Art. 700 la posesin es en realidad una apariencia del dominio, que se manifiesta en ser una persona titular de un derecho de dominio sobre una cosa determinada, aunque en realidad no se tenga ese derecho de dominio. Podra pensarse que slo las cosas corporales son susceptibles de posesin, partiendo de la misma definicin del Art. 700. Sin embargo, las cosas incorporales (derechos) tambin son susceptibles de posesin (Art. 715). Por ello, es interesante la definicin que da el autor espaol Jos Clemente de Diego, que permite completar la definicin del Art. 700: La posesin es el ejercicio intencional en nombre propio de un derecho real, aunque no se tenga realmente. El problema son los derechos personales, pues es discutible que ellos se puedan poseer, ya que no admiten un ejercicio continuo como s ocurre con los derechos reales (Discutible, OJO ver Art. 1576). As, una persona puede ser poseedora del derecho real de servidumbre en caso de que realice los actos a los cuales faculta la servidumbre, sin que importe para estos efectos si es o no titular. Esto es as porque hay posesin con o sin derecho; la posesin con derecho es la situacin normal, porque todo el que tiene un derecho real posee las facultades que ste confiere (poseedor y dueo); pero tambin puede haber posesin sin derecho, la que supone que hay una persona que posee y tiene la cosa bajo su poder con nimo de seor y dueo, y hay otra persona que es titular del derecho; es decir, hay dos personas: una, que es el poseedor, y la otra, que es el titular del respectivo derecho. Elementos constitutivos de la posesin

La tenencia de una cosa (corpus).

Animo o intencin de tenerla como seor o dueo o, en su caso, como el titular del respectivo derecho (animus). Una cosa determinada.

1.- Tenencia de la cosa o corpus Este es el aspecto material de la posesin y lo constituye el poder fsico o la potestad que sobre la cosa se tiene. Savigny sostiene que el corpus no supone necesariamente un contacto directo e inmediato entre la persona y la cosa poseda, sino que consiste en la manifestacin de un poder de dominacin, es la posibilidad fsica de poder disponer de la cosa en forma directa e inmediata, con la exclusin de la intervencin de otras personas. Por su parte, Von Ihering sostiene que el corpus no es ms que la exteriorizacin del derecho de dominio, el hecho de conducirse respecto de la cosa como lo hara el propietario. Para l, corpus son todos aquellos actos mediante los cuales manifiesta su derecho de

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propiedad en relacin a la cosa que es objeto de la posesin. Segn esta idea, la posesin exterioriza una relacin de apropiacin. El CC seala como elemento de la posesin la tenencia de una cosa, es decir, la ocupacin actual y material de ella, entendiendo por ocupacin el apoderamiento, o sea, que la persona tenga la cosa bajo su poder, debiendo tener en claro que tiene una cosa bajo su poder no slo cuando hay aprehensin, sino cuando existe la posibilidad de disponer de ella en forma directa e inmediata (el CC sigue la concepcin de Savigny). Es decir, el corpus no es apoderamiento material, constante y permanente de la cosa, no es tenerla permanentemente asida, sino que consiste en obtener de la cosa la utilidad que ella permite segn el destino que naturalmente le corresponde, pudiendo el poseedor actuar sobre la cosa en cualquier momento y pudiendo excluir la injerencia de extraos con respecto a la cosa. 2.- Animus o intencin de tener la cosa como seor o dueo o como titular del respectivo derecho real Esto es as porque la posesin no slo implica un poder de hecho sobre la cosa como lo es el corpus, sino que tambin una voluntad de carcter especial en la persona que pretende ser poseedor. Este segundo elemento es de carcter sicolgico, y consiste en la intencin del poseedor de actuar respecto de la cosa como si fuera su propietario, como seor o dueo, es decir, es la intencin de tener la cosa para s mismo. Este elemento est claramente establecido en el Art. 700 al decir con nimo de seor o dueo, y el Art. 925 tambin exige la presencia de este animus, cuando despus de sealar ejemplos de actos que significan el corpus, indica que dichos actos deben realizarse sin el consentimiento del que disputa la posesin, y as se expresa porque quien ejecut esos actos estaba actuando como dueo de la cosa y, por lo tanto, no necesitaba autorizacin de nadie para realizar esos actos del Art. 925. No siempre la tenencia material est unida con el animus, pues hay casos en que una persona tiene el corpus pero reconoce dominio ajeno sobre la cosa, tal sucede, por ejemplo, en la mera tenencia, en que el mero tenedor tiene materialmente la cosa pero reconoce dominio ajeno sobre ella, es decir, tiene el corpus pero carece del animus (Art. 714), ejemplo: es el caso del arrendatario, depositario o comodatario. El animus se manifiesta principalmente a travs del ttulo, porque si el ttulo es traslaticio de dominio quiere decir que a l le sigui la tradicin, y sta en s misma involucra que el adquirente debe tener el nimo o intencin de adquirir el dominio de la cosa. Ahora, si el ttulo es de mera tenencia, ha habido una simple entrega, por lo tanto, quien recibi la cosa no ha tenido intencin de adquirir el dominio. Por consiguiente, l no tendr animus, y carecer de la calidad de poseedor, teniendo slo la calidad de mero tenedor. Es tan importante este elemento subjetivo (animus), que el legislador ha establecido presunciones de posesin de carcter legal, en el Art. 719. 3.- Cosa determinada Exige claramente este requisito el Art. 700. Esto significa que la cosa objeto de la posesin debe estar singularizada o individualizada como especie o cuerpo cierto, por lo tanto, no hay posesin respecto de gneros. Teoras sobre la naturaleza jurdica de la posesin

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Son principalmente dos: la teora subjetiva y la teora objetiva. 1.- Teora Subjetiva (de Federico Carlos von Savigny, jurista alemn, fallecido en 1861): para esta teora, el elemento fundamental y caracterstico de la posesin es la intencin personal que debe concurrir, y que se denomina animus. Es este animus el que le da a la detentacin el carcter de posesin. Se seala que para que haya tenencia basta la detentacin material de la cosa, pero para que haya posesin adems debe concurrir este elemento subjetivo que es el nimo de tener la cosa para s. Luego, la existencia de la posesin va a depender de la voluntad de la persona que tiene la cosa. Si dicha persona tiene la cosa sin reconocer dominio ajeno, sino la tiene para s, hay posesin. En cambio, si tiene la cosa para otra persona, reconociendo que el derecho de dominio le pertenece a otro, no hay posesin, sino solamente mera tenencia. Pero, este animus no debe existir solamente en el fuero interno del individuo, porque si slo se mantiene all no existira evidencia de este nimo. El animus debe desprenderse del ttulo mismo en virtud del cual el poseedor tiene la cosa en su poder. Es justamente en atencin al ttulo que a los meros tenedores no se les reconoce la calidad de seor o dueo, porque en el ttulo mismo, en virtud del cual ellos tienen la tenencia de la cosa, estn reconociendo el dominio de otro. Para esta teora, la idea misma de posesin exige el nimo de seor o dueo, o sea, requiere que la persona que tiene la cosa en su poder se conduzca como si fuera propietario de ella, pero no exige la conviccin de tener derecho de dominio. Por ello, se dice que el ladrn de una cosa puede ser poseedor de ella porque, si bien l tiene la conviccin de no ser dueo, tiene la intencin de comportarse como tal y no reconoce dominio ajeno. Esta teora de Savigny atribuye a la voluntad un carcter preponderante como caracterstica de la posesin. 2.- La Teora Objetiva (Rudolf von Ihering, jurista alemn, fallecido en 1892): no pretende menoscabar de la posesin el elemento intelectual, sino que sostiene que no existe un animus especial o calificado, es decir, un nimo de seor y dueo, y que ste no es un requisito de la posesin. Dice que toda relacin de tenencia de una cosa implica necesariamente la existencia de un nimo en el detentador, porque incluso la mera tenencia supone la intencin de tener la cosa. Luego, este elemento intencional se presenta tanto en la posesin como en la mera tenencia, y no consiste este elemento en un nimo de ser dueo, sino slo en el propsito de servirse de la cosa para obtener la satisfaccin de sus necesidades. Para este autor, el corpus y el animus forman una sola unidad, porque en el hecho ambas cosas no son sino dos aspectos de una relacin, porque el animus es la intencin de servirse de la cosa, y el corpus es la manifestacin externa de esa intencin. Por lo tanto, el corpus no es simplemente una relacin material, sino que es la exteriorizacin de la voluntad del tenedor, y no puede presentarse este corpus sin el animus respectivo. Es decir, no puede pretenderse una independencia entre corpus y animus, porque ste se encuentra contenido en el corpus y, por ello, toda detentacin material, cualquiera sea su calidad, comprende dos elementos, y tendra siempre el carcter de posesin, a menos que exista una ley expresa que le de solamente el carcter de detentacin; en tanto no exista una ley que le imprima ese carcter, todo aquel que tenga una cosa en su poder sera poseedor de ella.

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Como consecuencia de esto, dice que la persona que tiene una cosa en su poder, en un litigio le bastara probar el corpus, y a su contendor le va a corresponder acreditar que hay una ley expresa que a esa detentacin le da el carcter de mera tenencia. Queda entonces claro el nombre de teora objetiva, porque ella se funda en su integridad en el aspecto exterior, material de la relacin posesoria, reconociendo como poseedor a todo aquel que ejerce un poder fsico sobre una cosa. El CC acepta la teora de Savigny, ya que le da un carcter preponderante al elemento sicolgico (animus). Est claro que para adquirir la posesin de una cosa el CC exige el corpus y el animus, pero para conservarla slo exige el animus. El CC distingue entre posesin y mera tenencia, atendiendo al nimo de comportarse o no como seor y dueo de la cosa (Arts. 700 y 714). Importancia de la posesin
Al poseedor se le presume dueo: quien tiene la posesin de la cosa va a ser considerado como dueo, y el peso de la prueba le va a corresponder al que impugne la calidad de propietario. Mediante la posesin se puede llegar a la prueba del dominio (Art. 700 inciso 2). La accin reivindicatoria es la que se confiere al propietario de una cosa para proteger su derecho; pues bien, al poseedor se le confiere la accin publiciana (igual que la accin reivindicatoria, pero concedida al poseedor regular, Arts. 889 y 894). El poseedor de un inmueble o un derecho real constituido sobre un inmueble tiene la accin posesoria para su proteccin (Art. 916). La posesin puede conducir a la adquisicin del dominio o de los derechos reales por prescripcin adquisitiva (Art. 2492). El poseedor de buena fe hace suyos los frutos de la cosa fructuaria, an cuando deba devolver sta a su verdadero dueo (Art. 907 inciso 3).

CLASES DE POSESIN I.- Posesin regular e irregular: esta clasificacin se hace atendiendo a la apariencia de dominio que en ellas se presenta. II.- Posesin til y posesin viciosa: se hace atendiendo a la forma en que se adquiere la posesin. III.- Posesin continua y posesin interrumpida: segn la forma de conservacin de la posesin. I.- Posesin regular e irregular La posesin regular es la que procede de justo ttulo, que se adquiere de buena fe, y previa tradicin si el ttulo es traslaticio de dominio. La posesin irregular es aquella en que faltan uno o ms de estos requisitos (Arts. 702 y 708). Cuando concurren los 3 requisitos estamos ante la posesin regular, que es como decir que hay una mayor apariencia de dominio en el poseedor. Cuando concurren todos los requisitos, el poseedor se presenta al exterior con mayor apariencia de ser dueo de la cosa, que en aquellos casos en que faltan uno o ms de estos requisitos.
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Por ello, el legislador reconoce ms ventajas al poseedor regular que al irregular, pero, ambas son posesiones, y como tales conducen a la adquisicin del derecho por prescripcin, con distintos plazos eso s una y otra. As, la posesin regular conduce a la prescripcin ordinaria, cuyos plazos son de 2 aos para los bienes muebles y 5 aos para los inmuebles. En tanto, la posesin irregular lleva a la prescripcin extraordinaria en un plazo de 10 aos. Por otro lado, tanto la posesin regular como la irregular dan origen a la presuncin de dominio del Art. 700 inciso 2, norma que no hace distincin al respecto. En cuanto a los requisitos de la posesin, es importante tener en cuenta el Art. 706 inciso 1, en orden a que para calificar la buena fe, se atiende al momento en que se inicia la posesin; si sta se adquiere de buena fe, la posesin va a ser regular (con los dems requisitos), an cuando el poseedor pierda despus la buena fe. Requisitos de la posesin regular
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Justo ttulo. Buena fe. Tradicin cuando el ttulo es traslaticio de dominio.

1) Justo ttulo

El ttulo es el hecho o acto jurdico que habilita para la adquisicin de un derecho, porque es la justificacin de esa adquisicin. El ttulo por si solo no produce la adquisicin del derecho, pues para que esta adquisicin opere se necesita la concurrencia del modo de adquirir, el cual en caso de no ser eficaz como tal, produce si una consecuencia: cual es la de colocar al adquirente en posesin de la cosa. Para que ello suceda es necesario que el ttulo sea apto para legitimar posesin y que el modo sea vlido. Los ttulos que legitiman posesin son aquellos que habilitan para adquirir el dominio u otro derecho real. Ellos son: a) Los ttulos constitutivos de dominio: ocupacin, accesin y prescripcin (Art. 703 inciso 2). El relacionado con la prescripcin merece un comentario, porque la verdad es que ella no es ttulo que legitime la posesin, porque toda prescripcin supone necesariamente la posesin de una cosa, sin posesin no hay prescripcin. Es decir, es un elemento bsico de ella la posesin, y as no puede decirse que la prescripcin sea un ttulo que legitime posesin. b) Los ttulos traslaticios de dominio: son los actos o contratos que generan para una de las partes la obligacin de transferir el dominio o constituir un derecho real. Esta obligacin se cumple a travs del pago o tradicin de la cosa. Pertenecen a esta clase de ttulos los contratos de compraventa, donacin entre vivos, el aporte en dominio a una sociedad, la transaccin sobre cosa no disputada (Art. 703 incisos 3 y 6). El Art. 703 inciso 3 dice que el ttulo traslaticio es aquel que por su naturaleza sirve para transferir el dominio; es decir, seala claramente que el ttulo no transfiere el derecho, sino que sirve para transferirlo, desde que habilita a una de las partes para hacer la tradicin, desde que le impone la obligacin de transferir el dominio de la cosa. La adquisicin del derecho se produce slo mediante la tradicin, no mediante el ttulo, aun cuando sea traslaticio. c) Los ttulos de transmisin: trtase aqu de la sucesin por causa de muerte, este ttulo legitima posesin, porque segn los Arts. 688 inciso 1 y 722 inciso 1, por el solo hecho de deferirse la herencia el heredero adquiere la posesin legal de ella. Adems, el Art. 704 N 4 seala que el heredero aparente tiene un justo ttulo, de donde cabe deducir que el heredero

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tiene un ttulo que legitima su posesin del derecho de herencia. Esto tiene importancia para la adquisicin por prescripcin del derecho de herencia. Estos ttulos constitutivos, traslaticios y de transmisin son ttulos que legitiman posesin, esto es, hacen que el adquirente de la cosa (o del derecho), aunque no adquiera el derecho que le corresponde por el respectivo modo de adquirir, adquiera posesin legtima, porque el ttulo es suficiente para adquirir dicha posesin, y, porque si el modo de adquirir no oper como tal, al menos le otorg la posesin al adquirente. En este evento, el adquirente va a ser poseedor sin derecho, pero podr llegar a adquirir el derecho correspondiente por medio de la prescripcin; as, en la venta de cosa ajena la tradicin que se haga no va a producir adquisicin del dominio, porque el vendedor (tradente) careca de ese derecho, pero si va a poner al adquirente en posesin de la cosa, posesin que va a ser legitimada por el ttulo traslaticio de la compraventa, y posesin que le va a permitir adquirir el derecho por prescripcin. As como hay ttulos que legitiman posesin, existen tambin ttulos que no la legitiman; y son aquellos que no son aptos para poseer. Tienen tal calidad: 1.- Los ttulos declarativos de dominio u otro derecho real: son actos jurdicos y sentencias judiciales que se limitan a declarar un derecho, ya adquirido por otro ttulo distinto del que ahora se indica. Tienen este carcter:

La sentencia de adjudicacin en juicios divisorios. Los actos legales de particin. Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos. Los contratos de transaccin sobre cosas disputadas.

Estos son ttulos declarativos del derecho, porque reconocen o declaran en favor de una de las partes un derecho ya adquirido por otro ttulo distinto, el cual s legitima posesin. Por ejemplo: si en una transaccin se reconoce a una de las partes el dominio sobre un bien litigioso, la transaccin es un contrato; luego, es ttulo, pero un ttulo que se limita a reconocer el dominio que ya haba adquirido por un ttulo anterior, el cual es el que legitima la posesin. Esta regla tiene una excepcin tratndose de sentencias de adjudicacin en juicios divisorios (particin entre herederos u otros comuneros), o de actos legales de particin entre comuneros, en que estos ttulos, que son declarativos, por excepcin legitiman la posesin exclusiva que en virtud de la adjudicacin adquiere el adjudicatario sobre la cosa que le ha sido adjudicada; esto dice el Art. 703 inciso 4. No dice cmo podra entenderse, por la ubicacin de este inciso, que se trata de ttulos traslaticios de dominio, pues estos ttulos no sirven para transferir ningn derecho, sino que son ttulos declarativos que reconocen la existencia de un derecho anterior, pero producen un efecto propio de los ttulos traslaticios de dominio, cual es el de legitimar en el adquirente una posesin exclusiva, posesin a la cual van a servir de ttulo, y que adems es distinta de la posesin proindiviso o comn que exista entre los comuneros antes de la sentencia o acto de particin. La situacin sera la siguiente: A, B y C son herederos de un inmueble que adquieren por sucesin por causa de muerte, mantenindose durante cierto tiempo en la indivisin. Llega un momento en que hacen la particin y se le adjudica a A el inmueble, tenemos dos ttulos: uno, es la sucesin por causa de muerte, que es el que legitima la posesin de los tres, porque es el

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ttulo de la posesin proindiviso de los tres herederos, y que fue el modo de adquirir; y otro, que es el acto de particin, que es un ttulo declarativo que va a producir el efecto del ttulo traslaticio que es el de legitimar la posesin de A sobre el inmueble que le fue adjudicado, y del cual pas a ser dueo exclusivo. Pero, se presenta un problema en relacin con el Art. 718 inciso 1, pues ste dice que la posesin exclusiva del adjudicatario se retrotrae a la fecha en que comenz la posesin proindiviso. Por lo tanto, hay un efecto retroactivo, una verdadera ficcin, en virtud de la cual se considera que el adquirente era poseedor exclusivo de la cosa adjudicada desde la muerte del causante. Por su parte, el Art. 1344 inciso 1 dispone que el acto de adjudicacin es declarativo del derecho del adjudicatario, porque ste es reputado dueo desde que comienza la indivisin. Entonces, podra sostenerse en este caso que siendo la posesin nica, el ttulo que legitima la posesin es aquel que origin la posesin proindiviso, o sea, la sucesin por causa de muerte. Sin embargo, realmente no es as, porque estas normas deben entenderse en el sentido que la regla de la retroactividad de la posesin exclusiva y del efecto declarativo de la particin (Art. 718 inciso 1), no pasa de ser una ficcin que tiene una finalidad muy precisa, cual es la de dejar sin efecto, por ser inoponibles a los comuneros que no concurrieron o no consintieron, todas las enajenaciones y gravmenes que uno de los comuneros hubiere ejecutado respecto de las cosas comunes que en la particin se le adjudican a un comunero distinto (Art. 718 inciso 2 y 1344 inciso 2). En suma, esta ficcin no implica, en materia posesoria, desconocer que en realidad hay dos posesiones distintas: la posesin proindiviso, que va desde que comienza la indivisin hasta el acto de particin; y la posesin exclusiva que va desde el acto de particin en adelante. Esta afirmacin se funda en las siguientes razones:
El Art. 703 inciso 4 asimila el acto de particin al ttulo traslaticio, y ello slo puede tener por objeto que legitime la nueva posesin exclusiva, no puede tener por objeto identificar el acto de particin plenamente con el ttulo traslaticio, porque por la particin no se transfiere ningn derecho (caracterstica propia de los ttulos traslaticios), sino que por la particin slo se declara un derecho que ya exista. Cuando el Art. 703 asimila los ttulos declarativos que all enumera a los ttulos traslaticios, lo hace con un fin especfico: el de legitimar la nueva posesin exclusiva que en virtud del acto de particin se ha generado, no pudiendo en caso alguno identificarse de manera total con el ttulo traslaticio, pues no hay traslacin de derecho. Por otro lado, el Art. 701 dice que es posible que una cosa sea poseda por varios ttulos. El Art. 718 faculta al poseedor exclusivo para agregar a su posesin el tiempo de posesin proindiviso; luego, si puede el poseedor hacerlo, entonces queda en claro que se trata de dos posesiones distintas.

De todo esto se concluye que los actos o sentencias de particin son ttulos que legitiman la posesin exclusiva, la cual es distinta a la anterior posesin proindiviso. Esto no deja de tener importancia, que radica en que la persona a quien se le adjudic la cosa puede invocar frente a terceros cualquiera de los dos ttulos, los que legitimarn su posesin, lo cual le permite llegar a la adquisicin del dominio por prescripcin. Ahora, ello slo ocurre frente a terceros, porque respecto de los dems comuneros slo va a poder hacer valer su posesin exclusiva, no pudiendo invocar frente a ellos el tiempo de posesin proindiviso, porque durante dicho lapso su posesin no sera exclusiva ni determinada, justamente porque posea en comn con los dems; en cambio, el acto de particin o la sentencia de adjudicacin le van a conferir un ttulo de posesin exclusiva y determinada, el cual puede perfectamente invocarse ante los otros comuneros, porque se trata de una posesin diferente de aquella que con ellos tena.
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2.- Dentro de los ttulos que no legitiman posesin estn los de mera tenencia (Arts. 714 y 716): Cuando hay mera tenencia, nos encontramos ante una persona que tiene una cosa en su poder, pero, a diferencia de lo que sucede en la posesin, no la tiene con nimo de seor o dueo, sino que por el contrario, reconoce dominio ajeno. Es decir, el tenedor de la cosa la tiene en lugar y a nombre del titular del derecho de dominio; por esto, el ttulo de mera tenencia no legitima posesin, desde el momento en que el mero tenedor reconoce que la cosa que tiene en su poder pertenece a otro individuo. Por otro lado, la mera tenencia no se transforma en posesin por el solo transcurso del tiempo (Art. 716), pero es posible que si el mero tenedor deja de reconocer el dominio ajeno y se comporta como dueo, pudiera transformarse en poseedor. Pero, cuando hay mera tenencia en s misma, hay reconocimiento que la cosa es ajena y, por ello, si bien est la tenencia de la cosa (aspecto material), falta el animus (aspecto subjetivo) y, por consiguiente, no hay posesin. Por lo tanto, el mero tenedor tampoco podr adquirir el derecho por prescripcin. El ttulo tiene que ser justo El justo ttulo es el requisito de la posesin regular (Art. 702). Por justo ttulo se entiende aquel que formalmente cumple con los requisitos necesarios para poder atribuir el dominio, de tal forma que si posteriormente el ttulo no conduce a la adquisicin del dominio, es por una circunstancia ajena o extraa al ttulo en s mismo, pero no por estar viciado el ttulo. As sucede en la venta de cosa ajena, cuando el ttulo (contrato de compraventa) rene todas las condiciones para operar la adquisicin del dominio, estamos frente a un justo ttulo, y la no adquisicin del dominio no se debe a una circunstancia propia del ttulo, sino que a hechos ajenos a l. Por ello, justo ttulo es todo hecho o acto jurdico que por su naturaleza y por su carcter de verdadero y vlido es apto para atribuir en abstracto el dominio. Este anlisis de la aptitud legal del ttulo para adquirir el dominio se hace en abstracto, esto es, considerando slo el ttulo en s mismo, sin atender a circunstancias ajenas al ttulo, circunstancias que en el caso concreto pueden determinar que no opere la adquisicin del dominio, no obstante que el ttulo rene todas las condiciones necesarias para que la adquisicin del dominio se produzca. As como hay justos ttulos, existen tambin los ttulos injustos. En materia de ttulos injustos, el legislador chileno sigui el siguiente sistema: no da una definicin de ttulo injusto, sino que hace una enumeracin taxativa de ellos, pero esta enumeracin, si bien es de carcter taxativo, no es especfica, en el sentido de que no contempla casos especiales de ttulos injustos, sino que casos de carcter general. As, se seala como ttulo injusto en el N 3 del Art. 704 a aquel que adolece de un vicio de nulidad, y pese al ejemplo que seala la norma, en este N 3 quedan comprendidos todos los ttulos nulos, sea cual sea la causa de nulidad: falta de objeto, un error, falta de causa, etc. Los ttulos injustos presentan la caracterstica de adolecer de vicios o defectos que impiden la transferencia del dominio, vicios o defectos que dicen relacin con la regularidad del acto en s, y no con la calidad de dueo que pueda o no tener quien otorga el ttulo. El ttulo es injusto, entonces, cuando adolece de algn vicio o defecto, o no tiene validez respecto de las personas a que se refiere. Anlisis de los ttulos injustos 1.- Ttulo falsificado.

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Indica el Art. 704 que es el no otorgado realmente por la persona que se pretende. Esto es lo mismo que decir que el ttulo no es autntico, en los trminos del Art. 17 CC. Ejemplo de ttulo falsificado sera un contrato de compraventa en que una persona ha suplantado al comprador o al vendedor, o bien, si se trata de una compraventa celebrada por escritura pblica, y dicha escritura no ha sido autorizada por el Notario que se dice autorizarla. 2.- El ttulo conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo. En este caso el ttulo es injusto porque ha sido otorgado por una persona que no tiene la representacin de quien dice representar y, por esta razn, este acto no empece a esa persona y, por consiguiente, a su respecto es como si no se hubiere realizado. Tambin es injusto el ttulo otorgado por un representante legal, pero que no se relaciona con el poder de representacin legal que tiene el representante. La falta de representacin legal o convencional se produce no slo cuando jams ha existido mandato o representacin legal, sino tambin cuando an habiendo representacin legal o mandato, el representante se extralimita en sus atribuciones, o sea, cuando va ms all de las atribuciones que le fueron conferidas. 3.- Los ttulos que adolecen de un vicio de nulidad El ttulo que adolece de un vicio de nulidad es un ttulo injusto, y ello porque el ttulo nulo no es apto para operar transferencia y, por esta razn, la posesin que se adquiere no responde a un derecho, ni aun aparente, que la justifique. El ttulo es injusto sea que la nulidad que lo afecte tenga el carcter de absoluta o relativa. El legislador en el Art. 704 N 3 no hace diferencia respecto a la clase de nulidad, es cierto s que el ejemplo que pone es un caso de nulidad relativa, pero este ejemplo no debe tomarse como limitativo, en el sentido que el legislador la est restringiendo slo a casos de nulidad relativa. Por el contrario, es lgico concluir que si el ttulo que adolece de nulidad relativa es un ttulo injusto, con mayor razn lo es el que adolece de nulidad absoluta. En esto, el CC tiene un enfoque distinto que el de la legislacin francesa, porque en ella slo es ttulo injusto aquel que adolece de nulidad absoluta, en tanto que el que est afectado por nulidad relativa tiene el carcter de justo ttulo. Ahora, un ttulo que fue relativamente nulo, puede sanearse por medio de la ratificacin, o por otro medio legal y, en ese caso, la validacin se retrotrae a la fecha en que se confiri el ttulo nulo (Art. 705). Los autores estiman que esta norma del Art. 705 es aplicable exclusivamente a los casos de nulidad relativa, porque habla de ratificacin, y slo es posible sanear por ratificacin los casos de nulidad relativa, y en modo alguno los de nulidad absoluta. 4.- Los ttulos putativos. Son aquellos que slo existen en la imaginacin de la persona que lo invoca, se apoyan en antecedentes que no son reales ni verdaderos; es decir, tienen como base un error. No es este el caso de un ttulo que adolece de algn defecto en su origen, o en su forma, sino, lisa y llanamente, de un ttulo que no existe. El N 4 del Art. 704 nos indica como ejemplo de ttulo putativo el del heredero aparente que en realidad no es tal, o el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior. La persona a la cual en un testamento se le instituy legatario, tiene por ese acto un ttulo; si con posterioridad se revoca el testamento y no se le instituye nuevamente como legatario, y el presunto o aparente legatario entra en posesin de la cosa legada, en
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realidad va a carecer de ttulo, pero en apariencia va a tener uno que es el primitivo testamento; pero este ttulo aparente que tiene este legatario es injusto. El heredero que en una sucesin intestada cree tener la calidad de tal, porque ignora que existe otro heredero de mejor derecho, tambin va a tener un ttulo aparente (ttulo injusto); y por el hecho de carecer de justo ttulo, estas personas no van a tener la calidad de poseedores regulares, sino que sern poseedores irregulares. Ahora bien, en este Art. 704 N 4 hay un aspecto de especial inters que es el contemplado en el inciso final, el cual se refiere al caso del heredero aparente a quien por decreto judicial o resolucin administrativa se le hubiere dado la posesin efectiva de la herencia, y dice que a este heredero le va a servir de justo ttulo el decreto judicial o resolucin administrativa que otorga la posesin efectiva; lo mismo que al legatario le va a servir de justo ttulo el testamento que haya sido legalmente ejecutado. Por consiguiente, la regla general es que el heredero y el legatario putativo no tengan justo ttulo, pero si al heredero putativo se le concedi la posesin efectiva de la herencia va a tener un justo ttulo que va a ser el decreto judicial o resolucin administrativa de posesin efectiva, y el legatario tambin va a tener un justo ttulo que va a ser el correspondiente acto testamentario que haya sido legalmente ejecutado. Tiene importancia que a estos herederos o legatarios putativos se les reconozca un justo ttulo, para los efectos de la prescripcin, por lo dispuesto en el Art. 1269, con relacin al tiempo de posesin que se requiere para adquirir el derecho real de herencia por prescripcin. OJO: La Ley 19.903, de 10 de octubre de 2003, en lo relativo al legatario putativo introdujo una modificacin difcil de entender. Antes, esta norma deca que al legatario putativo le serva de justo ttulo el acto testamentario judicialmente reconocido, y a ese respecto se deca que produca ese efecto cualquier reconocimiento judicial que se haya realizado al testamento, en cualquier procedimiento o gestin judicial (incluso poda ser practicado ese reconocimiento en la tramitacin de la posesin efectiva de la herencia del causante). Pues bien, ahora se cambi judicialmente reconocido por legalmente ejecutado, y no queda claro el por qu de la reforma, o qu quiso decir el legislador. Una interpretacin podra significar que todo testamento formalmente otorgado, cumpliendo con los requisitos y exigencias que la ley establece, servira de justo ttulo, aunque luego haya sido revocado. Pero entonces no sera fcil entender cundo el legado sera ttulo injusto conforme al Art. 704 N 4 inciso 1, ya que siempre un legado, an revocado, sera justo ttulo si fue otorgado conforme a la normativa legal. No puede entenderse legalmente ejecutado como ya cumplido, toda vez que los testamentos slo se ejecutan o producen sus efectos plenos al morir el testador; pero en este caso obviamente no se tratara de un ttulo aparente sino verdadero, pues muerto el testador ya no puede revocar el testamento. 2) Buena fe El Art. 706 inciso 1 indica qu se entiende por buena fe en materia posesoria: La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio. Entonces, la buena fe es un elemento o requisito eminentemente subjetivo y tambin esencialmente personal, porque es la conviccin ntima y personal del individuo de haberse adquirido el dominio por los medios legales correspondientes y sin que exista vicio alguno. Justamente por este carcter subjetivo y personal de la buena fe, es que ella es propia de cada

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individuo, no pudiendo transmitirse o transferirse a otras personas. El mismo Art. 706 inciso 2 nos seala cmo es la buena fe cuando el ttulo es traslaticio de dominio. Esta conviccin ntima que tiene la persona que adquiri la posesin puede o no coincidir con la realidad. Si no coincide, por haber circunstancias que impiden la adquisicin del dominio, significa que el poseedor ha incurrido en un error; y si se trata de un error de hecho, y es un justo error (error excusable), la buena fe s existe (Art. 706 inciso 3), ejemplo: el de la venta de cosa ajena por una persona que habitualmente vende esas cosas, como por ejemplo una casa automotriz. Ahora, el caso de la mala fe se da en aquel que, por ejemplo, adquiere un inmueble embargado, y en tal caso el error no es excusable porque existen los medios legales para tomar conocimiento de la existencia del embargo (debera haber revisado los Registros del Conservador de Bienes Races). Prueba de la buena fe El Art. 707 establece una presuncin respecto de la buena fe, que dice que la buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presuncin contraria. Esta es una presuncin simplemente legal, por consiguiente, admite prueba en contrario. Como es una presuncin simplemente legal, quien alega la existencia de mala fe tendr sobre s el peso de la prueba. Este Art. 707 establece una presuncin que coincide con la normalidad de las cosas, pues lo normal es que las personas obren de buena fe, y la excepcin es la actuacin de mala fe, por eso justamente la existencia de esta presuncin. Pero, hay ciertos casos en que el propio legislador establece la presuncin en contrario, esto es, entra a presumir la mala fe, y ello sucede:
Cuando se invoca un error de derecho (Art. 706 inciso final). Ej.: compro a mi cnyuge y alego desconocer el Art. 1796. La existencia de un ttulo de mera tenencia hace presumir la mala fe, no dando lugar a la prescripcin, salvo que concurran determinadas circunstancias (Arts. 716 y 2510 N 3); Tambin se presume la mala fe despus que el poseedor ha contestado la demanda del dueo o accin reivindicatoria (Art. 907 inciso 3).

Uno de los problemas que se plantea es el de determinar el momento en que debe existir la buena fe para calificar la posesin de regular. Esto ha sido discutido largamente en la doctrina, y la duda es si es necesaria la buena fe slo al momento de adquirirse la posesin, o si debe igualmente mantenerse durante todo el tiempo de posesin. El CC chileno establece en forma muy clara que para la existencia de la posesin regular es suficiente que haya buena fe al momento de iniciarse la posesin, no siendo necesario que posteriormente subsista. Por consiguiente, podra darse el caso de una persona que adquiri la posesin de buena fe y posteriormente la haya perdido (Art. 702). La buena fe es un elemento total y absolutamente personal, por consiguiente, para calificar si esa persona se encuentra en buena o mala fe, solamente habr que atender a las circunstancias en que ella se encuentra, sin el anlisis de las circunstancias de sus antecesores, porque la buena fe no se traspasa de un poseedor a otro.

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3) Tradicin cuando el ttulo es traslaticio de dominio En caso que se trate de un ttulo constitutivo, como la ocupacin y la accesin, no se requiere de tradicin, porque el ttulo es a la vez modo de adquirir. Luego, en estos casos va a ser necesario slo el justo ttulo y la buena fe. La misma situacin sucede en la sucesin por causa de muerte, esto es, en el ttulo de transmisin, el cual va a ser a la vez ttulo y modo de adquirir. En cambio, en el caso del ttulo traslaticio de dominio, sucede que ste por s mismo no produce la adquisicin del derecho, porque en el ttulo traslaticio hay una clara separacin entre el ttulo y el modo de adquirir. Por eso, cuando el ttulo es traslaticio de dominio, para que exista posesin regular se requiere de la tradicin; si no hay tradicin, y el ttulo es traslaticio de dominio, no va a haber posesin regular (Art. 702 inciso 3). La ley establece algunos casos en que se presume la tradicin: En el Art. 702 inciso final: La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla, har presumir la tradicin; a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo; porque en este ltimo caso, la nica forma de efectuar la tradicin es mediante la competente inscripcin. Sin inscripcin, no hay tradicin, an cuando el adquirente detente la cosa en su poder. Luego, esta presuncin del Art. 702 inciso final es aplicable slo respecto de los bienes muebles y de las servidumbres (con su contra excepcin), porque en estos dos casos la tradicin no se efecta mediante la inscripcin; y no se aplica esta presuncin a los inmuebles, es decir, el dominio y derechos reales constituidos sobre inmuebles (salvo la servidumbre), porque respecto de stos se aplica el Art. 686, que exige que la tradicin se realice mediante la competente inscripcin. Posesin Irregular El Art. 708 nos dice cuando la posesin es irregular: es la que carece de uno o ms de los requisitos sealados en el Art. 702. En cuanto a sus efectos, se pueden citar los siguientes: Tanto la posesin regular como la irregular pueden conducir a la adquisicin del derecho por prescripcin, existiendo si una diferencia entre ambos casos, porque el poseedor regular adquiere por prescripcin ordinaria, mientras que si es irregular va a operar la prescripcin extraordinaria.
a)

La accin publiciana (reivindicatoria) slo se concede al poseedor regular (Art. 894), por lo que carece de ella el irregular.
b) c) La presuncin del Art. 700 inciso 2 opera tanto respecto del poseedor regular como del irregular. El legislador no ha establecido ninguna diferencia al respecto. d) Los interdictos posesorios pueden ser hechos valer por el poseedor regular y por el irregular. El legislador tampoco establece limitaciones a este respecto (Arts. 916 y 918).

II.- Posesin til y viciosa El legislador nos dice que son posesiones viciosas la violenta y la clandestina (Art. 709). Por oposicin, posesin til es la que no adolece de los vicios de violencia y clandestinidad.

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La posesin violenta es la que se adquiere por medio de la fuerza, fsica o moral (Art. 710). En este aspecto, el legislador atiende al momento de la adquisicin de la posesin, y si se adquiere por fuerza se cataloga de violenta. Esta fuerza tiene como requisitos:

Debe ser grave (Art. 1456), No necesita ser una fuerza actual, puede ser inminente,

Tampoco tiene importancia la persona que ejerce la fuerza, y en contra de quien se ejerce, puede ser dueo o poseedor (Art. 711 y 712).

Posesin clandestina es aquella que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho para oponerse a ella (Art. 713). Para calificar la posesin como clandestina, se atiende a los actos de ejercicio de la posesin, de tal manera que si esos actos son ocultos, la posesin es clandestina. Por esta razn, este vicio es relativo y temporal (lo que no es tan claro en la posesin violenta). Relativo, ya que se puede actuar en forma clandestina respecto de un interesado, y en forma ostensible respecto de otros. Temporal, puede cesar la clandestinidad, y la posesin no sera ya viciosa; o puede haberse iniciado la posesin sin ocultamiento, y luego ser clandestina. Tanto la posesin violenta como la clandestina parecen referirse exclusivamente a los bienes muebles y a los inmuebles no inscritos, porque el poseedor inscrito de un inmueble estara garantizado por la inscripcin, y todo acto de violencia y clandestinidad no puede privarle de su posesin. De tal manera, si el inmueble est inscrito y alguno se apodera con violencia o clandestinidad de ese inmueble, no va a adquirir la posesin, sino que tendr la calidad de tenedor precario, y el dueo va a tener en su contra la llamada accin de precario para obtener la restitucin de lo que le pertenece (Art. 2195). La posesin violenta y la clandestina no permiten ganar derechos por prescripcin ordinaria, ello por faltar la posesin regular; y tampoco procede la prescripcin extraordinaria, ya que a pesar de ser posesin irregular, el Art. 2510 exige que no haya violencia ni clandestinidad para que opere la prescripcin extraordinaria. Por otro lado, estas posesiones viciosas no cuentan con la proteccin de las acciones posesorias (Art. 918). Por excepcin, el Art. 928 concede al poseedor violento o clandestino la querella de restablecimiento o despojo violento, en el caso de que otra persona lo despoje a l violentamente de su posesin (la finalidad de ello es evitar los actos de violencia). Si una persona adquiere una cosa de un poseedor violento o clandestino, dicha persona puede tener la calidad de poseedor regular, si concurren los requisitos del Art. 702; ello porque la posesin es personal y exclusiva. III.- Posesin continua y posesin interrumpida La posesin continua es aquella que no ha sido perdida, impedida, ni desconocida por demanda judicial. La posesin interrumpida es aquella que se ha perdido, o ha sido impedida, o desconocida por demanda judicial. Cuando hay prdida o impedimento de la posesin se produce la interrupcin natural de la misma; si hay desconocimiento por demanda judicial, se produce la interrupcin civil de la posesin (Arts. 2502 y 2503). La interrupcin natural o civil de la posesin es a la vez interrupcin natural o civil de la prescripcin adquisitiva del derecho.

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La posesin tiene como caracterstica el hecho de ser personal, es decir, cada individuo la adquiere por s mismo, no pudiendo haber ni transferencia ni transmisin de la posesin (Art. 717 inciso 1). Adems, es exclusiva, ya que en general no puede compartirse, salvo la posesin proindiviso. Si una persona adquiere la posesin es porque otra la ha perdido. Pues bien, sucede que la posesin tiene importancia para la prescripcin, y muchas veces se produce la situacin de que el poseedor por s mismo no puede completar el plazo de prescripcin. Tambin tiene trascendencia esto para completar el plazo necesario para el ejercicio de las acciones posesorias (Arts. 918 y 920). Por ello, el Art. 717 le da al poseedor una facultad, cual es la de agregar a su posesin la de sus antecesores jurdicos; esto es lo que se denomina accesin o unin de posesiones. Para que se produzca la accesin de posesiones, es necesaria la concurrencia de ciertos requisitos: 1.- La existencia de un vnculo jurdico entre el actual poseedor y su antecesor: para la procedencia de la accesin de posesiones es un requisito fundamental que entre el actual poseedor y su antecesor en la posesin existan relaciones jurdicas de las cuales el actual poseedor derive su derecho, sea ste aparente o verdadero sobre la cosa. Este requisito fluye del Art. 717 (suceda a ttulo), que se pone en la situacin de existir esta derivacin de derechos de una persona a otra. Por su parte, los Arts. 919 y 2500 tambin se refieren al antecesor y al sucesor en el sentido de haber relaciones jurdicas entre ellos (no pensar slo en la sucesin por causa de muerte). Para que pueda efectuarse la accesin de posesiones, la ley se coloca en la situacin de que haya habido una sucesin real o aparente de derechos entre el actual poseedor y el antecesor. Las posesiones de hecho (usurpador o ladrn) no se benefician con la accesin de posesiones, pues no hay relacin jurdica entre sucesor y antecesor, que justifique la posesin real o aparente del poseedor. 2.- El poseedor debe agregar una serie continua e ininterrumpida de posesiones anteriores: esto es, no pueden escogerse las posesiones de los antecesores, entre ellas debe haber continuidad (Art. 717 inciso 2 y 2500). 3.- Las posesiones se agregan con todas sus calidades y vicios (Art. 717 inciso 1): por la accesin de posesiones no mejoran ni desmejoran las posesiones anteriores. Si ellas eran irregulares, como irregulares se agregan. Esto es importante, ya que por ejemplo si a una posesin actual de buena fe se agrega una anterior de mala fe, sta contamina o perjudica a aquella; y a la inversa, no por agregar una posesin exenta de vicios se va a purificar la defectuosa del actual poseedor. ADQUISICIN, CONSERVACIN Y PRDIDA DE LA POSESIN Reglas comunes a la posesin de bienes muebles e inmuebles. Reglas aplicables slo a la posesin de bienes muebles. Reglas aplicables slo a la posesin de bienes inmuebles.

1.- Reglas comunes a la posesin de muebles e inmuebles a) Adquisicin de la posesin por medio de representantes

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Tanto la posesin de los muebles como de los inmuebles puede ser adquirida por representacin legal o voluntaria, aplicndose las reglas de la representacin (Art. 720). Tambin se aplican las reglas de inoponibilidad para el caso de que no haya poder (caso del agente oficioso, Art. 721 inciso 2), o, habindolo, haya una extralimitacin del mismo; y tambin rigen las reglas de la ratificacin como medio de hacer eficaz la posesin que era inoponible al representado (Art. 721). El Art. 721 dice que la posesin se inicia al momento de adquirir el representante, an cuando el representado no tenga conocimiento de ello, con lo cual se deja muy en claro que la voluntad que opera la adquisicin de la posesin es la del representante y no la del representado (recordar teora representacin-modalidad). b) Adquisicin de la posesin del derecho de herencia. La posesin legal del derecho de herencia la adquiere el heredero de pleno derecho al momento de deferirse la herencia, aun cuando el heredero lo ignore y sea incapaz (Art. 722). Cundo es deferida la herencia? Se defiere cuando la ley llama al heredero a aceptar o repudiar la asignacin (Art. 956). A este respecto, hay que llamar la atencin de que en la adquisicin del derecho de herencia (cosa incorporal) no entra a jugar ni el corpus ni el animus, porque para que el heredero adquiera la posesin de la herencia no es necesario que realice actos de heredero o poseedor, incluso puede ignorar el fallecimiento del causante cuya herencia comienza a poseer. Esta posesin legal de la herencia tiene importancia porque:
Faculta al heredero para hacer actos de tal, para tomar posesin material de los bienes hereditarios. Confiere al heredero derecho a las acciones posesorias, lo cual le permite la proteccin de las cosas que posee. Pero, tambin somete al heredero a las acciones que terceros pudieran intentar en su contra (Art. 919).

y 2512).

Permite al poseedor llegar a adquirir el derecho por prescripcin (Arts. 704, 1269

Como nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad, es que se defiere la herencia; ahora, si el heredero acepta, no hay problema y adquiere la posesin; en cambio, si se repudia la asignacin, el legislador considera que su posesin no ha existido jams, es decir, por el repudio de la asignacin desaparece en forma retroactiva la posesin legal que el heredero tena sobre la herencia (Art. 722 inciso 2). 2.- Reglas aplicables slo a la posesin de bienes muebles Dicen relacin con la adquisicin, conservacin y prdida de la posesin. a) Adquisicin de la posesin de bienes muebles. Se adquiere desde el momento en que concurre la aprehensin material o fsica de la cosa y la voluntad de poseer (corpus y animus). En cuanto a la adquisicin de la posesin, hay una situacin especial respecto de los incapaces, ya que incluso los absolutamente incapaces -excepto dementes e infantes- pueden adquirir por s mismos la posesin de bienes muebles, siempre que concurra apoderamiento e intencin, pero no pueden ejecutar actos jurdicos en virtud de esa posesin (ej., prestar el bien, o darlo en arriendo), sino por intermedio de sus

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representantes legales. Lo mismo se aplica para los relativamente incapaces (Art. 723). Esta es una regla excepcional en materia de incapacidad. b) Reglas sobre la conservacin de la posesin de los bienes muebles. La posesin se conserva mientras subsista el animus. A este respecto, hay que considerar que para la adquisicin de la posesin la persona debe reunir dos elementos: animus y corpus. Pero, para su conservacin, basta con tener el animus, aun cuando momentneamente la persona no tuviera el corpus. Es decir, lo que se requiere es la conservacin de la voluntad de mantener la posesin, y esa voluntad subsiste o se mantiene mientras no se manifieste o aparezca una voluntad contraria a ella (Art. 727). El conservar el animus (voluntad de poseer), no implica una continuidad en el tiempo, es decir, no implica que el animus se tenga o mantenga momento a momento; el legislador supone que la voluntad del poseedor se mantiene mientras no aparezca una voluntad contraria a ella. Por eso, mientras duerme la persona, caso en el cual no estara manifestando su voluntad, la posesin se mantiene. El legislador supone esta voluntad de conservacin mientras no aparezca voluntad en contrario; y esta voluntad en contrario puede ser: i) la propia voluntad del poseedor, cuando abandona o enajena la cosa. ii) la voluntad de un tercero, que se apodera de la cosa con el nimo de hacerla suya; en este caso, quien tena la posesin la pierde, y se adquiere sta por el tercero (Art. 726). La posesin se puede conservar (al igual que se puede adquirir) por medio de terceros. En concordancia con este principio, el legislador estatuye que el poseedor conserva su posesin an cuando le entregue la tenencia de la cosa a otra persona, por ejemplo: cuando la da en arrendamiento, comodato, depsito o, en general, a cualquier otro ttulo no traslaticio de dominio (Art. 725). En estos casos, si bien es cierto que el poseedor se desprende de la tenencia de la cosa (corpus), mantiene el animus, y, por lo tanto, conserva la posesin. En este punto, cabe acotar que si el mero tenedor cambia de propsito, y usurpa el bien y se da por dueo (Art. 730 inciso 1), por ese solo hecho no adquiere posesin, salvo que enajene a su propio nombre el bien, pues ah si se pierde la posesin anterior, y la adquiere el tercero, que recibi el bien del usurpador. Esta norma es distinta del Art. 726 (segn el cual si un tercero se apodera de la cosa con el nimo de hacerla suya, quien tena la posesin la pierde y la adquiere el tercero), ya que ac el mero tenedor no adquiere la posesin por la usurpacin; trato distinto que se justifica por el abuso de confianza del mero tenedor, que intenta aprovecharse de su situacin. c) Reglas sobre prdida de la posesin de los bienes muebles. Se produce la prdida cuando el poseedor pierde el corpus y/o el animus, como:
Cuando el poseedor enajena la cosa, hacindose la correspondiente tradicin, o si la abandona (Art. 684 y 726). Cuando el poseedor ha perdido el corpus, conservando el animus, siempre que el tercero que tiene el corpus tenga a su vez nimo de seor y dueo (Art. 726). En el caso que el poseedor conserva el corpus pero pierde el animus; es la situacin que sucede en el llamado constituto posesorio (Art. 684 N 5), que es aquella situacin en que el poseedor del mueble transfiere la cosa, quedando como mero tenedor de

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la misma. El corpus aqu no sufre alteraciones, pues la cosa sigue en manos de quien la tena, pero hay un cambio en el animus. Esta figura es una de las formas de interversin de la posesin. Interversin de la posesin Es la transformacin de la posesin en mera tenencia o de sta en aqulla. En ambos casos, el fundamento es un cambio en la causa o ttulo por el cual una persona posee o detenta un bien. a) Mera tenencia a Posesin: Se ha dicho que la mera tenencia no se transforma en posesin por el solo transcurso del tiempo (Art. 716). Sin embargo, hay excepciones en los Arts. 730 y 2510 regla 3 (normas contradictorias entre ellas), aunque en estos casos se requiere de algo ms que el slo paso del tiempo. En efecto, en el primer caso (Art. 730), se necesita un acto de enajenacin, y el que adquiere posesin no es el mero tenedor sino el que recibe del tenedor usurpador. En el segundo caso (Art. 2510 regla 3), hay un cambio evidente en la conducta del que era mero tenedor, y del propietario. b) Posesin a Mera tenencia: Es el caso ya citado de la constituto posesorio (Art. 684 N 5) 3.- Reglas aplicables a la posesin de los bienes inmuebles Esta es la llamada teora de la posesin inscrita. Teora de la posesin inscrita Tambin estas normas dicen relacin con la adquisicin, conservacin y prdida de la posesin de los inmuebles: I.- Normas referentes a la adquisicin de la posesin de los inmuebles Para poder establecer en qu forma se adquiere la posesin de los inmuebles, hay que hacer algunas distinciones. En primer trmino, hay que atender a la naturaleza del ttulo, distinguiendo si el ttulo es constitutivo de dominio, o traslaticio de dominio: 1) Si el ttulo es constitutivo de dominio o si se trata de la sucesin por causa de muerte, no se requiere la inscripcin para adquirir la posesin. La razn es:
Cuando el ttulo constitutivo es la accesin, la inscripcin del suelo principal cubre el terreno accedido. Tratndose de la prescripcin, ella opera cuando se renen los requisitos establecidos por la ley, y la inscripcin que se requiere es solamente una formalidad para hacer oponible la prescripcin respecto de terceros (Arts. 689 y 2513). Adems, cabe reiterar que la prescripcin no puede invocarse como antecedente de la posesin, sino por el contrario, a la prescripcin se llega precisamente en virtud de la posesin. En la sucesin por causa de muerte, la inscripcin se exige no para adquirir la posesin, sino para la conservacin de la historia de la propiedad raz. Ello es as porque la posesin de la herencia se adquiere al momento de deferirse, por el solo ministerio de la ley, sin necesidad de cumplirse ningn requisito anexo. Tratndose de la ocupacin, no se presenta problema, porque por medio de ella slo se adquieren bienes muebles. 83

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2) Si el ttulo es traslaticio de dominio. Se plantea el problema con la inscripcin en el Registro Conservatorio de Bienes Races, y para los efectos de saber si es o no necesaria la inscripcin para la adquisicin de la posesin, hay que a su vez distinguir si se trata de la adquisicin de una posesin regular o irregular, y si se trata de un inmueble inscrito o no inscrito. a) Adquisicin de la posesin regular de un inmueble. La doctrina est totalmente de acuerdo en que para adquirir la posesin regular de un inmueble se requiere de la inscripcin, sin distinguir si el inmueble est inscrito o no. Es decir, para adquirir la posesin regular de un inmueble inscrito es necesaria la inscripcin, como lo es tambin tratndose de un inmueble no inscrito. Razn: se encuentra en que la posesin regular exige la tradicin cuando el ttulo es traslaticio de dominio (Art. 702) y si se requiere tradicin, la nica forma de hacerla, tratndose de un inmueble, es mediante la inscripcin; si no hay inscripcin no hay tradicin y, en consecuencia, no hay posesin regular (Arts. 686, 702, 708 y 724). O sea, la inscripcin es requisito de la posesin regular de los inmuebles. En el caso de un inmueble no inscrito tambin es necesaria su inscripcin para la adquisicin de su posesin regular, cuando el ttulo es traslaticio de dominio, y esta inscripcin deber practicarse conforme a las reglas de la primera inscripcin (Arts. 693 y 58 del Reglamento). b) Adquisicin de la posesin irregular de un inmueble. Aqu, hay que hacer una distincin entre inmuebles inscritos y no inscritos; para los efectos de analizar si se requiere o no inscripcin para la adquisicin de la posesin. b.1) Adquisicin de la posesin irregular de un inmueble inscrito. Slo puede adquirirse por la respectiva inscripcin, por las siguientes razones:
el Art. 724 exige inscripcin para adquirir la posesin de un inmueble inscrito, no distinguiendo si la posesin es regular o irregular. el Art. 728 inciso 2 dispone que mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella ni pone fin a la posesin existente. Esta disposicin nos dice que el poseedor inscrito no pierde la calidad de tal, aun cuando un tercero se apodere materialmente del inmueble inscrito. Incluso ms, si el tercero que se apoder del inmueble inscrito tiene un ttulo traslaticio, no va a adquirir la posesin si no media una nueva inscripcin. el Art. 730 inciso 2 se refiere a los inmuebles inscritos, exigiendo competente inscripcin para extinguir la posesin del antiguo poseedor, y para la adquisicin de ella por el nuevo poseedor.

b.2) Adquisicin de la posesin irregular de un inmueble no inscrito. En este caso, hay una antigua discusin sobre si es o no necesaria la inscripcin para la adquisicin de la posesin. Algunos sostienen que para la adquisicin de la posesin irregular de un predio no inscrito es tambin necesaria la inscripcin; en cambio, otros dicen que para la adquisicin de la posesin irregular de un inmueble no inscrito basta el simple apoderamiento material, no siendo necesaria una inscripcin.

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Don Humberto Trucco y Toms Ramrez Fras afirman que la posesin irregular de un inmueble no inscrito slo puede adquirirse por medio de la inscripcin, y dan los siguientes argumentos:
El Art. 724, que exige la inscripcin para la adquisicin de toda posesin de inmuebles, sin distinguir entre inmuebles inscritos y no inscritos.

Los Arts. 726 y 729, que aparentemente habilitan o autorizan para la adquisicin de una posesin de inmuebles por simple apoderamiento, se estn refiriendo al caso en que no haya ttulo traslaticio de dominio, y ac se est analizando la adquisicin de la posesin irregular cuando hay ttulo traslaticio de dominio. En caso de estimarse que no es necesaria la inscripcin para adquirir la posesin irregular de un predio no inscrito, se estara frustrando lo deseado por Bello, en orden a que todos los inmuebles se incorporen al rgimen de inscripcin, ya que la idea de Bello al establecer el Registro Conservatorio era precisamente esa. Otro sector de la doctrina, principalmente don Jos Clemente Fabres, Leopoldo Urrutia y Manuel Somarriva, sostienen la posicin contraria, esto es, que puede adquirirse la posesin irregular de un predio no inscrito por simple apoderamiento, no siendo indispensable la inscripcin. Dan las siguientes razones: La posesin irregular, por definicin (Art. 708), es aquella a la cual le falta alguno de los requisitos de la posesin regular, y entre esos requisitos est la tradicin si el ttulo es traslaticio de dominio; luego, si falta uno de los requisitos del Art. 702, la posesin ser irregular, y tal es la situacin en que nos encontramos. Indican que en el Art. 729 los inmuebles no inscritos estn asimilados en cuanto a la adquisicin y prdida de la posesin a los bienes muebles, esto es, al rgimen establecido en el Art. 726. Es decir, el Art. 729 reconoce que alguna especie de posesin puede adquirirse por simple apoderamiento respecto de inmuebles no inscritos, y esa posesin necesariamente tiene que ser la posesin irregular, ya que el Art. 724 exige en forma perentoria la inscripcin para la adquisicin de la posesin regular de un inmueble inscrito o no inscrito. Indican adems que si el Art. 729 dice que hay posesin en los casos de apoderamiento violento o clandestino, es lgico concluir que tambin la hay si existe ttulo traslaticio de dominio y un apoderamiento sin violencia o clandestinidad.
El Art. 730 inciso 1 no exige inscripcin para adquirir la posesin de un predio no inscrito cuando hay usurpacin y posterior enajenacin; en cambio, el inciso 2 se refiere a predios inscritos y exige esa inscripcin. Por ltimo, dicen que la objecin que hacen los seores Trucco y Ramrez en orden a que no se cumplira lo deseado por Bello, no tiene un fundamento ni consistencia, porque el inmueble siempre va a acceder de alguna forma al rgimen de inscripcin, y si no lo es en los casos en que hay ttulo traslaticio de dominio, lo va a ser en los casos del Art. 688 cuando opere la sucesin por causa de muerte.

II.- Normas referentes a la conservacin de la posesin de los inmuebles La inscripcin es en realidad tambin una garanta de la conservacin de la posesin para el poseedor; ello es as porque el poseedor va a conservar su posesin mientras la inscripcin no se cancele (Art. 728 inciso 1). En segundo lugar, es as porque mientras subsista la inscripcin con plena vigencia, se conservar la posesin an cuando un tercero ocupe materialmente el inmueble (Art. 728 inciso 2). Si alguien se apodera materialmente del inmueble,
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subsistiendo la inscripcin a nombre del poseedor, quien ocupa sera un tenedor precario frente al cual puede intentarse la accin de precario (Art. 2195), sin perjuicio de las acciones posesorias. Lo que si no hay que olvidar es que la inscripcin juega un rol dentro de la posesin, pero no es el nico requisito que debe cumplir esta posesin, ya que a la inscripcin deben unirse necesariamente el corpus y el animus, requisitos que por definicin misma constituyen la posesin. En el hecho, la inscripcin debe tener eficacia slo en cuanto constituye la solemnidad de un hecho real, cual es la posesin material del predio, no debiendo tener ninguna eficacia si no corresponde a una determinada realidad, ya que esto constituira lo que se llama una inscripcin meramente de papel. En el hecho, la posesin debe estar configurada por el corpus, ms el animus, y la inscripcin cuando se trata de un inmueble (Art. 724 y 728); pero estos artculos tienen que ser necesariamente complementados con lo dispuesto en el Art. 700, que da una muy clara definicin de la posesin y de sus elementos. Por eso, se rechaza por muchos autores aquella posesin en que slo existe la mera inscripcin, la cual estara configurando la totalidad de la posesin en s misma. No basta con la sola existencia de la inscripcin para que haya posesin. Si se exigiera la sola inscripcin se estara prescindiendo total y absolutamente del concepto mismo de posesin que nos da el Art. 700. El rechazo de esta inscripcin meramente de papel, ha motivado que los tribunales, ante un conflicto entre dos poseedores que tienen inscripcin a su nombre, se inclinen por aquel que tiene la inscripcin y la tenencia material, por sobre aquel que slo tiene la inscripcin a su nombre. Ello es as porque en el primero la inscripcin corresponde a la realidad y concurren, fuera de esa inscripcin, los elementos que segn el Art. 700 configuran la posesin. III.- Normas referentes a la prdida de la posesin de los inmuebles De acuerdo con el Art. 728 inciso 1 la posesin inscrita cesa, termina o se pierde, cuando la inscripcin se cancela. La inscripcin se cancela por: voluntad de las partes. decreto judicial. por una nueva inscripcin.

a) Cancelacin por la voluntad de las partes. Se produce cuando aquellas partes que han otorgado el ttulo (ej., compra) que se inscribi en el respectivo Registro Conservatorio, de comn acuerdo, dejan sin efecto el contrato o ttulo que origin la inscripcin. Este acuerdo de voluntades por el cual se deja sin efecto el contrato, se denomina resciliacin y es uno de los modos de extinguir las obligaciones, consagrado en el Art. 1567 inciso 1. Pero, no basta con la resciliacin para que se produzca la cancelacin de la inscripcin, sino que tambin se requiere que la resciliacin se subinscriba al margen de la inscripcin que se cancela (esto, con el fin de dejar constancia de la resciliacin: Art. 91 del Reglamento del Registro Conservatorio). Algunos han estimado que en este caso de la resciliacin habra que proceder a practicar una nueva inscripcin a nombre del primitivo poseedor inscrito, para que el inmueble quede nuevamente inscrito a su nombre. Pero, la mayor parte estima que basta la subinscripcin que cancela la inscripcin (ej., del comprador) reviviendo la inscripcin anterior (ej., del vendedor).

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Este es un caso de cancelacin material, porque hay una subinscripcin que cancela la inscripcin respectiva. b) Cancelacin por decreto judicial. En este caso, la cancelacin se produce en virtud de una sentencia judicial firme o ejecutoriada, que dispone la cancelacin de la inscripcin. La sentencia puede haber recado en un juicio en que se haya discutido la validez de la inscripcin y que haya declarado la nulidad de la misma; o bien, puede ser una sentencia pronunciada en un juicio en que se haya intentado la accin reivindicatoria o la accin resolutoria, y en el cual se haya acogido una de esas acciones. Esta sentencia que ordena la cancelacin de la inscripcin tiene que subinscribirse al margen de la inscripcin que se cancela (Art. 91 del Reglamento). Es tambin un caso de cancelacin material. c) Cancelacin por una nueva inscripcin. Debe tratarse de una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro. Lo que sucede es que una inscripcin puede cancelarse, y la posesin por ella representada puede extinguirse, en virtud de una nueva inscripcin y, en tal caso, estamos ante la cancelacin virtual, la que se produce en virtud de una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro (Art. 728), sin que sea necesario una subinscripcin al margen de la inscripcin que se cancela (recordar s los Arts. 692, y 80 y 92 del Reglamento). En este caso, no tiene mayor trascendencia si el ttulo es justo o injusto, porque en caso que fuere injusto lo nico que va a suceder es que el nuevo poseedor va a ser irregular, por faltarle uno de los requisitos del Art. 702. Tampoco importa que la cosa no sea de propiedad del vendedor, porque en tal caso estaremos ante la venta de cosa ajena, que es vlida. Luego, en este caso, el adquirente podr ser poseedor regular. Lo que si tiene trascendencia es que haya una cancelacin de la inscripcin anterior, y un cambio de posesin en virtud de ella. El Art. 728 seala que para que se cancele la inscripcin por medio de otra inscripcin, ella tiene que emanar del poseedor inscrito que transfiere su derecho a otro. Sin embargo, hay una situacin especial en el Art. 730 inciso 2: aqu estamos ante un caso en que se produce la cancelacin por una nueva inscripcin, pero emanada no del poseedor inscrito sino de un mero tenedor, el cual usurpa un inmueble, y dndose por dueo de l lo enajena a un tercero. Pero, para hacer esto, es indispensable que el tercero lo inscriba a su nombre y tenga la tenencia material. El Art. 730, al establecer esta situacin, nos presenta una interesante modificacin a la regla general del Art. 728, porque hay una cancelacin de la inscripcin, pero en este caso la nueva inscripcin no emana del poseedor inscrito, sino del usurpador; y, en segundo lugar, porque el apoderamiento del tercero, unido a la nueva inscripcin que ha practicado a su nombre, produce un cambio en la posesin de acuerdo al Art. 730 inciso 2; ello, no obstante que el Art. 728 nos sealaba que los actos de apoderamiento material no son suficientes para hacer cesar la posesin inscrita. Para que se produzca la situacin contemplada en el Art. 730 inciso 2, es necesaria la concurrencia de los siguientes requisitos: Que se trate de un inmueble inscrito.

Que tenga el inmueble un mero tenedor, esto es, un arrendatario, comodatario, etc. En este caso, para que se produzca la situacin contemplada en el Art. 730 inciso 2, la usurpacin no puede provenir de un tercero cualquiera, sino que el usurpador 87

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necesariamente tiene que ser mero tenedor, y la ley lo exige as para que exista un nexo entre ste y el poseedor inscrito.
Que este mero tenedor enajene el inmueble, dndose por dueo. En consecuencia, no se produce la situacin contemplada en el Art. 730 inciso 2 si el mero tenedor se da por dueo e inscribe a su nombre, porque lo que la ley requiere es que ste enajene el inmueble dndose por dueo; si el mero tenedor se da por dueo e inscribe a su nombre, no se cancela la inscripcin anterior.

Competente inscripcin a nombre del tercero adquirente. Que el tercero adquirente tenga posesin material.

En relacin con lo expuesto, se plantea un grave problema con respecto al Art. 730 inciso 2: qu se entiende por competente inscripcin? Esta es una materia bastante discutida hasta el punto que en doctrina hay 3 corrientes sobre qu debe entenderse por competente inscripcin:
Primera posicin. Para Humberto Trucco y Pedro Lira, es competente inscripcin nica y exclusivamente la que emana del poseedor inscrito; ello, porque el Art. 728 no tiene excepcin, de tal manera que cuando el Art. 730 inciso 2 nos habla de competente inscripcin, se estara refiriendo a la inscripcin que se practica en favor del tercero adquirente en virtud de la usurpacin del mero tenedor y su posterior enajenacin del inmueble a dicho tercero, pero que posteriormente fue ratificada por el poseedor inscrito (Art. 1818). Es decir, el poseedor inscrito ratifica la enajenacin que el usurpador ha realizado. En realidad, estos autores estn rechazando la situacin de excepcin sealada en el inciso 2 del Art. 730, porque no habra dicha excepcin segn ellos. Segunda posicin. Para Arturo Alessandri, competente inscripcin es aquella que nos presenta un vnculo a lo menos aparente entre el poseedor inscrito y el tercero adquirente, de manera que se presenta una continuidad en el Registro; y sostiene que este vnculo aparente va a existir cuando el mero tenedor que usurpa el inmueble otorga en favor del tercero adquirente alguno de los ttulos injustos de los nmeros 1 y 2 del Art. 704, esto es, un ttulo falsificado o inoponible. Es decir, sera el caso de un mero tenedor que suplanta al dueo (ttulo falso) o que acta en virtud de un supuesto poder dado por el dueo (ttulo inoponible).

En estos casos, habra por lo menos una aparente relacin entre el poseedor inscrito y el nuevo adquirente. Estamos en este caso ante una competente inscripcin que producira como efecto cancelar la inscripcin anterior.
Tercera Posicin. Para Leopoldo Urrutia, Manuel Somarriva y Luis Claro Solar, competente inscripcin es la que se practica en la forma que corresponde, esto es, con arreglo a las normas del Registro Conservatorio de Bienes Races. No puede ser competente inscripcin solo aquella que emane del poseedor inscrito, porque esta situacin ya est contemplada expresamente en el Art. 728, caso en el cual la inscripcin emanada del poseedor inscrito produce como consecuencia la cancelacin de la inscripcin anterior.

Sealan que en el caso del Art. 730 inciso 2, la inscripcin no puede ser tradicin del derecho, ya que el mero tenedor usurpador carece de este derecho, de tal manera que el nico efecto que va a producir la inscripcin es el de atribuir posesin, pudiendo el poseedor llegar a adquirir el respectivo derecho a travs de la prescripcin.

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Por otro lado, sostienen que interpretar de otra forma el Art. 730 es dejarlo sin aplicacin, porque las otras dos interpretaciones carecen de asidero suficiente y, por lo tanto, de no aceptarse esto no podra aplicarse el Art. 730 inciso 2, como tampoco el Art. 2505. Esta ltima posicin ha sido la que los tribunales han seguido mayoritariamente, sealando que el inciso 2 del Art. 730 se pone en el caso de que el mero tenedor del inmueble inscrito lo enajene a su nombre, y en este evento el adquirente mediante la competente inscripcin adquiere para s la posesin poniendo fin a la posesin anterior. Esta competente inscripcin no puede ser nicamente la que emane del poseedor inscrito, por cuanto ese caso lo contempla el Art. 728 y no es dable suponer semejante redundancia. Por esto es forzoso concluir que la ley al hablar de competente inscripcin se est refiriendo a aquella que se efecta con las solemnidades legales por el funcionario competente, en el Conservador del departamento de la ubicacin del inmueble que se transfiere. La nueva inscripcin as practicada tiene la virtud de cancelar la inscripcin anterior que existe sobre la misma propiedad (Corte Suprema, 5 de enero de 1949). Esto de la competente inscripcin nos plantea algunos problemas: 1) Teniendo claro que la inscripcin puede no emanar del poseedor inscrito, sino del mero tenedor usurpador, se plantean algunas interrogantes: cmo va a inscribir el tercero adquirente?. Surge esta duda porque en el Registro Conservatorio de Bienes Races el inmueble se encuentra inscrito a nombre del poseedor inscrito y no a nombre del mero tenedor usurpador. Habr que recurrir a la inscripcin por avisos de los Arts. 693 y 78 del Reglamento del Conservador? Esta es una materia que ha sido discutida en los tribunales, pero sus sentencias no han sido uniformes, ya que en algunos casos se ha resuelto que la inscripcin por avisos es competente inscripcin, y en otros no. 2) Este punto tiene sus complicaciones, porque, por un lado, aparentemente el adquirente no tendra otro modo de inscribir que por medio de avisos; pero una inscripcin por avisos de un predio ya inscrito es una inscripcin nula, y es nula por faltarle un requisito de fondo, cual es que el predio que se va a inscribir por avisos no se encuentre inscrito. As, una inscripcin nula no podemos calificarla de competente inscripcin, porque lo nulo ningn efecto puede producir. Luego, esta inscripcin nula ni siquiera atribuye posesin. A la luz de esto, pareciera tener razn Arturo Alessandri, en orden a que tiene que existir una relacin, aunque sea aparente, entre la inscripcin del adquirente y la del anterior poseedor inscrito, ya que slo de esta forma estaramos ante una competente inscripcin, y habra la debida continuidad en el Registro Conservatorio. Esta interpretacin considera que la expresin se da por dueo del Art. 730 inciso 2 est dando a entender que el usurpador suplanta al dueo, al poseedor inscrito, o bien hace valer en la operacin que realiza un poder aparente que en realidad no tiene, ya que de no ser as no habra competente inscripcin. 3) Esta ltima solucin tiene un problema, cual es el favorecer la actitud ilcita y partir de la base de que en el Art. 730 el ttulo es siempre injusto. Luego, el poseedor siempre tendra la calidad de irregular, y operara por consiguiente slo la prescripcin extraordinaria. Ahora bien, justamente por esta razn esta interpretacin es mucho ms favorable al poseedor inscrito, ya que al hacer procedente slo la prescripcin extraordinaria, da al poseedor un plazo ms largo para tomar conocimiento de la situacin existente y hacer valer los derechos correspondientes. Prueba de la Posesin Hay que distinguir entre:

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1.- Prueba de la posesin de los bienes muebles. Se acredita probando corpus y animus, lo cual se har probando los hechos que configuran o componen el corpus y el animus. Probar la tenencia implica demostrar que el bien se tiene fsicamente aprehendido, o que se tiene bajo control o a disposicin. Probar el nimo de dueo es imposible de forma directa, por ser un elemento sicolgico, pero significa probar hechos que conforman la conducta de un dueo, como que se utiliza, refacciona o transforma el bien, sin esperar anuencia de nadie. Para facilitar la prueba, el legislador establece en el Art. 719 tres presunciones simplemente legales, e incluso consagra una ficcin en el Art. 731, con relacin al Art. 2502 (revisar las normas). 2.- Prueba de la posesin de los bienes inmuebles. Tambin hay que distinguir: a) Prueba de la posesin de inmuebles inscritos: Se prueba por la respectiva inscripcin, y no slo por hechos materiales de apoderamiento (Art. 924). Conforme a esta misma disposicin, para que proceda esta prueba, la inscripcin debe reunir dos requisitos:

debe subsistir, no debe haber sido cancelada, ni material ni virtualmente. la inscripcin debe haber durado un ao completo.

Concurriendo estos dos requisitos, la inscripcin prueba la posesin en forma tal que es inadmisible toda prueba de posesin material con que se pretenda desvirtuar la posesin inscrita; as, si alguien pretende desvirtuarla acreditando que tiene la tenencia material de la cosa, ello no ser procedente ni producir mayores efectos. El Art. 924 slo se refiere a la posesin de derechos cuya tradicin se hace mediante la correspondiente inscripcin, es decir, se refiere a los derechos inscritos de que habla el Art. 686, y no a otros derechos que si bien pueden encontrarse inscritos, respecto de ellos la inscripcin no es necesaria como modo de hacer la tradicin. As, no se aplica a situaciones en que la inscripcin se practica voluntariamente (ciertas servidumbres) o por otros fines (sucesin), ya que en tales casos la inscripcin no es exigida como una manera de efectuar la tradicin de esos derechos. En el caso que se oponga a una inscripcin otra inscripcin, el juez tendr que resolver a cul de las dos inscripciones atribuye la posesin, es decir, va a tener que resolver en conformidad a los Arts. 728 y 730 cul inscripcin se cancel material o virtualmente y cul inscripcin subsiste. Prueba de la posesin de inmuebles no inscritos: La posesin de inmuebles no inscritos, o de aquellos cuya inscripcin es ineficaz (porque se cancel, o hay inscripciones paralelas, por ejemplo), o en que la inscripcin ha durado menos de un ao completo, se prueba conforme a lo establecido en el Art. 925, es decir, en este caso se prueba la posesin acreditando el corpus y el animus respecto del inmueble de que se trata. En este tema, existen presunciones y ficciones relativas a la prueba de la posesin. El legislador concede las acciones posesorias para conservar o recuperar la posesin de bienes

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races o de derechos reales constituidos sobre ellos, y al que recupera legalmente la posesin que hubiere perdido, se entiende haber tenido la posesin en el tiempo intermedio: hay aqu una ficcin de la posesin, considerndose que el poseedor tuvo la posesin durante el lapso que estuvo privado de ella, siempre que la recupere legalmente (Art. 731). Entonces, hay una ficcin, la cual cobra importancia para la prescripcin adquisitiva, ya que sta se funda en un estado posesorio continuado, sin interrupcin, y durante todo el tiempo fijado por la ley. La interrupcin de la prescripcin puede ser natural o civil, y una de las formas de interrupcin natural es por haber entrado otra persona en posesin de la cosa. El efecto de esta interrupcin es hacer perder todo el tiempo de posesin anterior, a menos que se haya recuperado legalmente la posesin, conforme a las acciones posesorias, porque en tal caso, no se entender que ha habido interrupcin para el que fue despojado de la posesin (Art. 2502 en relacin con el Art. 731). El legislador tambin recurre al establecimiento de presunciones para facilitar en alguna forma la prueba de la posesin, y establece estas presunciones en el Art. 719:
La primera es aquella que nos dice que si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesin ha continuado hasta el momento en que se alega (Art. 719 inciso 1). Es decir, basta que la persona que invoca la posesin a nombre propio pruebe que l comenz a poseer a nombre propio, ya que en tal caso el legislador va a presumir que dicha posesin continu con ese mismo carcter hasta el momento en que el interesado invoca esta posesin. Esta es una presuncin simplemente legal. Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume la continuidad de esta misma situacin (Art. 719 inciso 2). De tal manera que si una persona alega que en la actualidad posee a nombre propio, pero comenz a detentar la cosa a nombre de otro, deber probar la existencia de un ttulo diferente al anterior, que le atribuya la calidad de poseedor a nombre propio. Esta disposicin del Art. 719 guarda relacin con el Art. 716. Esta tambin es una presuncin simplemente legal. Si alguien prueba haber posedo anteriormente y posee actualmente, se presume la posesin en el tiempo intermedio (Art. 719 inciso final). En esta situacin, para que entre a jugar la presuncin es necesario acreditar lo que ha sucedido en los dos extremos, o sea, habr que probar el hecho de la posesin actual y la circunstancia de que el actual poseedor tambin lo fue con anterioridad y, probando estas dos circunstancias, el legislador entra a presumir la posesin durante el tiempo intermedio. Con esta presuncin, la ley est favoreciendo al poseedor, porque a ste en realidad le sera difcil probar la posesin durante todo el tiempo y en cada momento en que l tuvo la posesin. Esta tambin es una presuncin simplemente legal.

Ahora bien, lo antes expuesto respecto a la prueba de la posesin de inmuebles, no es tan claro en doctrina. En efecto, para algunos, el Art. 924 es aplicable a la prueba de la posesin de todos los derechos reales, excepto el dominio, pues el dominio como es ms fcil de ejercitarse mediante actos materiales se confunde con la cosa misma, y por ello debe probarse conforme al Art. 925, sin distinguir entre inmuebles inscritos o no. Con esta postura, se resta valor a la inscripcin, como prueba de la posesin. En todo caso, la jurisprudencia se ha inclinado a favor de lo antes sealado, en el sentido que, asignando un valor categrico a la inscripcin como smbolo de posesin, el Art. 924 se refiere a la prueba de los derechos inscritos, y el Art. 925 a los no inscritos. Tambin se ha

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resuelto que en el caso de inmuebles inscritos que se han adquirido por ttulo no traslaticio de dominio (como la accesin, o la sucesin), como en estos casos se puede adquirir posesin sin inscripcin, la prueba se regira por el Art. 925. Observacin especial: Todo el sistema de la inscripcin de la posesin del CC fue elaborado por Bello bajo una tnica muy clara, que es la de que tarde o temprano todos los bienes races se incorporaran al sistema de inscripcin, de tal manera que en un momento dado la inscripcin, la posesin y el dominio correspondieran a una misma cosa, porque los inmuebles que a la poca de la dictacin del CC no estaban sujetos al rgimen de inscripcin se iran incorporando al rgimen conservatorio, por un lado, por las transferencias de dominio (Art. 686) y, si no hubiere transferencia de dominio, sino el inmueble se mantuviera durante un tiempo largo en poder de la misma familia, tambin accedera al sistema de inscripcin tarde o temprano, al querer los herederos disponer del inmueble, porque los herederos iban a tener que practicar las inscripciones del Art. 688. Pero, esta idea no se convirti en realidad, por diversas razones: a) Por un lado, muchas personas, por desconocimiento u otros motivos, no incorporaron los bienes races al sistema de inscripcin, hacindose los cambios de dominio sin inscripcin, y no cumplindose con el Art. 688 en caso de fallecimiento del causante. b) Una gran cantidad de inmuebles se encuentran en la situacin contemplada en el Art. 590, esto es, se trata de inmuebles que por carecer de dueo pertenecen al Estado; y fue y sigue siendo bastante frecuente que los funcionarios encargados de estas materias no se han preocupado de que estos inmuebles accedan al sistema de inscripcin. Esto cre una situacin irregular que alteraba totalmente las normas ideadas por Bello sobre el particular, y es as que actualmente nos enfrentamos a dos clases de inmuebles: inscritos y no inscritos. Para poner trmino a esta dualidad, y normalizar la situacin de la propiedad raz, es que el legislador se ha visto en la necesidad de dictar normas especiales para regularizar la posesin de la propiedad inmueble y para constituir derechos reales sobre ellos. As, en 1977 se dict el Decreto Ley 1939 (normas sobre adquisicin, administracin y disposicin de bienes del Estado), que establece la obligacin de los funcionarios de gobierno de inscribir todos los inmuebles que deben ingresar al patrimonio del Estado, por el Art. 590. c) Otro factor que ha contribuido a la deficiente constitucin del dominio de predios urbanos, es aquel constituido por los predios brujos. La migracin de gente del campo a reas urbanas determin un gran crecimiento de la poblacin urbana, y como en muchas ciudades las tierras de expansin son escasas y de gran valor, sumado a que las obras de urbanizacin exigidas por la ley son costosas (no puede procederse a la subdivisin de un terreno por partes o lotes sin que previamente se hayan hecho las obras de urbanizacin), ello motivo que se vendiesen sitios sin cumplir normas sobre urbanizacin y, por ello, se infringieron normas expresas sobre la materia. Como la Ley General de Urbanismo y Construcciones prohbe los contratos de venta y de promesa de venta de sitios no urbanizados, y establece prohibiciones a los Notarios y Conservadores, en las ventas de estos lotes irregulares se han otorgado instrumentos carentes de toda eficacia legal, ya sea adoptando la forma de compraventa o cesin de derechos, pero sin cumplir con las obligaciones legales, y se ha hecho por instrumentos privados y sin cumplir con las inscripciones.

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Esto ha generado diversos problemas, como tener que dotar a los terrenos de la urbanizacin necesaria, lo que se ha hecho a costas del erario nacional; y como estos ocupantes carecen de ttulos legales, existe la necesidad de regularizar la situacin jurdica de estas personas. d) Adems, otro problema es la situacin que crea el arrendamiento de 99 o ms aos, con rentas pagadas al contado, lo que claramente es una simulacin, en que el contrato de arrendamiento es aparente y oculta un contrato de venta. Esta situacin se ha usado para burlar normas que impiden la subdivisin de tierras (ejemplo, en playas, balnearios y lugares de veraneo). En suma, la gran cantidad de personas que, teniendo la posesin material del inmueble, estn marginadas del rgimen establecido en el CC, motiv que el legislador se viera en la necesidad de establecer normas legales tendientes a regularizar esta situacin, lo que se ha denominado saneamiento de dominio. Saneamiento de dominio Actualmente, las normas vigentes sobre saneamiento de ttulos de dominio estn en el Decreto Ley 2695, publicado en el Diario Oficial el 21 de julio de 1979. Este Decreto Ley establece para el saneamiento de ttulos un procedimiento esencialmente administrativo, con los riesgos inherentes de excluir a la administracin de justicia de un aspecto netamente jurdico, como es la regularizacin del dominio sobre inmuebles. Las principales caractersticas del DL 2695 son:
Es un procedimiento administrativo que se sigue ante el Ministerio de Bienes Nacionales, y consiste en solicitar a dicho Ministerio que se les reconozca a los interesados la calidad de poseedores regulares del inmueble, a fin de poder ganar el dominio por prescripcin.

Establece el legislador que si en esta fase de carcter administrativo se deduce oposicin al saneamiento pedido, el conocimiento del asunto se radica en los tribunales de justicia. Si no hay oposicin, por un simple procedimiento administrativo el poseedor material va a quedar en la situacin de requerir la inscripcin en el Registro Conservatorio.
Estas normas no se aplican a todos los bienes races, ya que lo que determina la aplicacin de esta norma es el avalo para los contribuyentes. Se aplica tanto a los bienes races rurales y urbanos, cuyo avalo fiscal, para efectos del impuesto territorial, sea inferior a 800 o 380 Unidades Tributarias respectivamente (Art. 1 D.L., y OJO tambin con el Art. 8 inciso 2 del D.L. = inmuebles que no se pueden sanear).

Requisitos para solicitar la inscripcin 1) Estar en posesin del inmueble en forma continua e ininterrumpida, sin violencia ni clandestinidad, y exclusiva, durante 5 aos a lo menos (Art. 2 D.L.). 2) Acreditar que no existe juicio pendiente en su contra en el que se discuta el dominio o la posesin del inmueble, iniciado con anterioridad a la presentacin de la solicitud de saneamiento, mediante una declaracin jurada del interesado. 3) La posesin material debe probarse en la forma del Art. 925 (Art. 4 D.L.).

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El pago del impuesto territorial puede ser considerado como plena prueba de la posesin (Art. 4 D.L.). Esto tiene importancia para los predios forestales, ya que respecto de ellos es difcil probar posesin material, porque normalmente estn deshabitados y a su respecto no se ejercen actos reveladores de dominio, de tal manera que queda entregado al criterio de la autoridad si el pago de contribuciones constituye plena prueba de la posesin material. OJO ART. 4. Oposicin a la inscripcin Puede suceder que haya personas que tengan inters en oponerse a la solicitud de saneamiento. Pueden hacerlo en los siguientes casos: a) Durante el procedimiento administrativo: este procedimiento exige al interesado que desee inscribir a su nombre, publicar su solicitud por dos veces en el peridico que seale el Ministerio de Bienes Nacionales, y, adems, en carteles que se fijan durante 15 das en lugares pblicos que el Servicio determina. Las publicaciones se hacen en los das 1 o 15 de cada mes, o el da siguiente si el peridico no se publica ese da. b) La otra oportunidad, es que con posterioridad, y una vez ordenada por el Servicio la inscripcin, y practicada sta, los interesados tambin podran oponerse a las inscripciones. En el primer caso, cuando se publica la solicitud en los das 1 o 15, la persona tiene un plazo de 30 das para oponerse a la solicitud de inscripcin, los que se cuentan desde la ltima publicacin, y pueden fundarse en algunas de las causales del Art. 19 del D.L. 2695 (Art. 11 D.L. 2695). En el segundo caso, los interesados disponen del plazo de un ao contado desde la inscripcin, para deducir ante los tribunales competentes las acciones que crean convenientes (Art. 26 D.L. 2695). Transcurrido el plazo de 30 das o de 1 ao no existe posibilidad de oponerse a la inscripcin. Los derechos posteriores que la ley contempla tienen un carcter meramente patrimonial y no afectan el dominio (Art. 28 D.L. 2695). Efectos de la inscripcin Una vez practicada la inscripcin, ella ser considerada como justo ttulo y el tercero ser poseedor regular. Transcurrido un ao completo de posesin inscrita del inmueble, no interrumpida, contado desde la fecha de la inscripcin de la resolucin, el interesado ser dueo del inmueble por prescripcin, la que no se suspender en caso alguno. Lo que tiene importancia, es que transcurrido un ao prescriben las acciones que hubieran emanado del derecho real de dominio, usufructo, uso o habitacin, servidumbre e hipoteca. Durante el mismo plazo de un ao contado desde la inscripcin de la resolucin, las personas a cuyo nombre se inscribi el inmueble, no lo pueden enajenar ni gravar; en caso contrario, tal acto ser nulo absolutamente por adolecer de objeto ilcito (Arts. 15 a 17 D.L. 2695). Es evidente que este sistema y plazos tan cortos pueden causar problemas a personas que hayan tenido derechos legalmente constituidos sobre el inmueble, porque el D.L. 2695 no slo se aplica a los inmuebles no inscritos, sino que tambin a los inscritos (Arts. 4 y 2). La persona que se sienta afectada puede oponerse tanto en mbito administrativo como judicial, para lo cual tendr los plazos de 30 das y un ao, respectivamente. Pero, puede darse el caso de que algunas personas tengan el dominio y no hayan ejercido las acciones en forma oportuna; en tal situacin, la ley no los priva de todo derecho, pero no admite que obtengan la
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restitucin del inmueble, sino que slo les permite obtener una indemnizacin pecuniaria. Ahora, esta accin tampoco tiene un plazo muy largo, pues debe ejercerse dentro de los cinco aos siguientes a la inscripcin (Art. 29). El D.L. 2695 establece que para que se reconozca la calidad de poseedor regular a travs de sus normas, no es obstculo la existencia de inscripcin de dominio anterior sobre el inmueble (Arts. 2 y 4). Esto realmente es un aspecto novedoso y problemtico. Hasta la dictacin del D.L. 2695, el legislador haba evitado inmiscuirse en las normas de la posesin de los Arts. 724 a 730 del CC, no obstante todo el problema que derivaba de ellas. En realidad, no es criticable que se pretenda una modificacin del sistema de la posesin inscrita para mejorarlo, pero en la aplicacin prctica del D.L. 2695 se han visto numerosos casos en que derechos legalmente constituidos han sido vulnerados por un simple procedimiento administrativo, y, an ms, se han vulnerado derechos consolidados por la prescripcin. Lo que sucede es que el campo de aplicacin del D.L. 2695 es confuso, no est bien delimitado, porque si su objeto es regularizar la posesin de inmuebles con deficiente constitucin de su dominio, debiera entenderse que el D.L. no es aplicable a los inmuebles amparados por la inscripcin en el Registro Conservatorio, legislando slo para propiedades con ttulos no inscritos, o con vicios en la constitucin del dominio. De distintas disposiciones de este D.L. se desprende una tendencia a desvirtuar el amparo que la posesin de los inmuebles tiene en la inscripcin del Registro Conservatorio, dando preferencia a la simple posesin material por sobre la inscrita, con lo cual se entra a desvirtuar totalmente el CC. El problema consiste en saber si es posible aplicar el D.L. 2695 a inmuebles debidamente inscritos, porque a travs de ello se estara privando a alguien de su dominio, sin pago ni compensacin de ninguna especie. Se entiende que esto no es posible y, en tal caso, sera posible pedir la inaplicabilidad por inconstitucionalidad, pues en ningn caso se admite que una persona pueda ser privada de un inmueble que le pertenece, y sin pago de indemnizacin (Art. 19 N24 CPE). An ms, hay una sentencia de la Corte Suprema, que ha estimado que ste no es un problema de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, sino que se trata de un problema de supervivencia de la ley, que le corresponde resolver a los jueces de fondo, pues la contradiccin que puede existir entre el D.L. 2695 y la CPE de 1980 debe dilucidarse teniendo en consideracin que el D.L. es anterior al 11 de marzo de 1981 (podra estimarse tcitamente derogado el D.L.). Hay otras soluciones, y una es simplemente aplicar el Art. 9 del D.L. 2695, que contempla el caso de la persona que maliciosamente obtenga una inscripcin a su nombre, y especialmente si ha transcurrido ms de un ao contado desde la inscripcin. LA PRESCRIPCIN Art. 2492: La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales. Est tratada en el Ttulo XLII del Libro IV del CC (Arts. 2492 y siguientes). Aqu, el legislador reglamenta la prescripcin adquisitiva (modo de adquirir las cosas ajenas) y la prescripcin extintiva (modo de extinguir las acciones y derechos ajenos).
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La definicin misma permite apreciar el distinto rol que se asigna a cada una de las formas de prescripcin. La prescripcin adquisitiva (o usucapin) hace adquirir el dominio de una cosa por el hecho de haberse posedo dicha cosa durante un cierto tiempo, existiendo inactividad del titular del derecho que prescribe por el mismo lapso. La prescripcin extintiva (o liberatoria) produce la extincin de la accin de una persona, por haberse mantenido el titular en la inactividad por un cierto lapso. Por ello es que el legislador, al referirse a los modos de adquirir, seala a la prescripcin, como tambin lo hace al referirse a los modos de extinguir obligaciones. El hecho que el legislador trate en conjunto a ambas formas de prescripcin no se debe a que estime que ambas son una misma cosa, sino que lo hace reconociendo las distinciones que existen entre ambas. El legislador las reglamenta conjuntamente por varias razones: Por los precedentes legislativos que tuvo en vista al dictar estas normas: entre estos precedentes est el CC francs, que tambin trata ambas formas de prescripcin en un solo ttulo; igual situacin se presenta en el CC espaol (1851) comentado por Florencio Garca Goyena.
Porque numerosas reglas se aplican a ambas prescripciones, como son las contempladas en el prrafo 1 del Ttulo XLII.

Otro aspecto que ha preocupado a la doctrina es el determinar porqu se trata a la prescripcin al final del CC, y para ello se han dado las siguientes razones: El carcter consolidador de derechos que exhibe la prescripcin, como para concluir la obra codificadora; es decir, se quiso poner trmino al CC con una institucin que de garanta y estabilidad a la totalidad de los derechos del CC. Por el precedente legislativo del CC francs, que tambin la trata al final. Se sealan como razones para justificar su implantacin:
Principalmente, el carcter prctico y de certidumbre de los derechos. Para beneficio del orden social se procede a consolidar situaciones luego de cierto lapso, que no podran quedar indefinidamente inciertas.

La difcil prueba del dominio en nuestro derecho se ve tambin facilitada mediante la prescripcin adquisitiva. Adems, hay un fondo de justicia en reconocer el derecho a aquella persona que ha sabido cuidar y conservar la cosa, que se ha servido de ella y la ha hecho producir; como tambin es justo sancionar a aquel propietario que se ha descuidado totalmente de la cosa que le perteneca. Uno de los fundamentos de la prescripcin es la presuncin de que quien no ejercita un derecho durante cierto lapso est haciendo abandono de l, porque no ha habido voluntad de conservarlo. Adems, hay aqu una sancin a la negligencia del titular del derecho que no se preocup de su ejercicio y conservacin. En Chile, la inscripcin en el Registro Conservatorio de Bienes Races no constituye prueba de dominio, sino que el dominio se prueba por la prescripcin, la que juega un rol eminentemente prctico. Si no fuera as, el actual poseedor para probar su derecho tendra que demostrar el derecho de dominio de sus antecesores en una cadena ininterrumpida, ello porque se le aplicara el principio de que nadie puede transferir ms derechos de los que realmente

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tiene; de modo que bastara que uno de los antecesores no hubiera tenido el derecho para que hubieren carecido de l los sucesores, lo cual creara un grave problema de incertidumbre respecto del derecho de dominio, adems de serias e insalvables dificultades en cuanto a su prueba. Adems, sera injusto desconocer el derecho de dominio del actual poseedor porque uno de los antecesores remotos careca de ese derecho. Todo esto queda obviado por la prescripcin, porque para acreditar el derecho de dominio basta con acompaar los ttulos respectivos que abarquen un determinado plazo para probar el derecho que se alega (lo normal es exigir ttulos que abarquen el plazo de 10 aos, plazo mximo de prescripcin). Elementos esenciales de la prescripcin 1) Titular de un derecho que permanece inactivo. 2) Transcurso de cierto lapso durante el cual subsiste la inactividad. La prescripcin normalmente es una sancin al titular negligente, a aquel que no ejerce su derecho, y por ello se dice que el derecho prescribe contra el titular. El derecho real (respecto de una cosa) o personal (respecto de una persona), en su caso, ha debido ejercerse, y aqu aparece un tercer elemento de la prescripcin que es distinto segn la clase de la misma: Tratndose de la prescripcin adquisitiva es la posesin de la cosa por el prescribiente, el cual no va a adquirir el derecho de ella sino mediante la prescripcin, porque slo tiene una posesin sin derecho, pero al operar la prescripcin justamente se va a producir la adquisicin del derecho por el prescribiente. Tratndose de la prescripcin extintiva, el otro elemento es la obligacin del deudor, que se extingue por la prescripcin como consecuencia de la cual el deudor queda liberado de ella; lo que sucede es que no se extingue la obligacin, sino lo que se extingue es la accin para exigir su cumplimiento (Art. 2492 inciso 2). De esta forma, la obligacin civil (que es aquella que da accin para exigir su cumplimiento y excepcin para retener lo dado o pagado en razn de ella) se transforma en obligacin natural (que es aquella que no da accin para exigir su cumplimiento, pero si excepcin para retener lo dado o pagado en razn de ella; Art. 1470). Luego, los elementos de la prescripcin adquisitiva son: a) Inactividad del titular, b) Transcurso del tiempo, y c) Posesin de la cosa por una persona distinta del dueo. El efecto de esta prescripcin es extinguir el derecho en el titular, y hacer que lo adquiera el prescribiente. Por su parte, la prescripcin extintiva tiene como elementos: a) Inactividad del titular, b) Transcurso del tiempo, y c) Obligaciones del deudor. El efecto de esta prescripcin es liberar al deudor de su obligacin, y la obligacin se transforma en natural (por eso esta prescripcin tambin se denomina liberatoria).
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Reglas comunes a ambas clases de prescripcin 1) La prescripcin debe ser alegada (Art. 2493): Esta disposicin se funda en que el tiempo por s solo no produce la prescripcin, sino es necesario que adems concurran la posesin y la inactividad del titular, o la inactividad del titular y la existencia de la obligacin. Estas son circunstancias que no pueden ser conocidas ni comprobadas por el juez si no son alegadas por quien quiere aprovecharse de ellas. Luego, una de las razones en que se funda este principio es que al tribunal no le constan todos los elementos de la prescripcin, los que deben ser alegados y probados por quien quiere aprovecharse de ella. Adems, otra razn que ha llevado al legislador a establecer esta regla es que an con todas las ventajas que la prescripcin presenta, no puede desconocerse que tiene algo de expropiatoria, desde que se priva a alguien de lo que le pertenece, sin ninguna especie de compensacin. Por ello, el legislador ha estimado til dejar a la conciencia del prescribiente el aprovecharse o no de esta institucin y, por ello, impone la obligacin de alegarla a quien pretende aprovecharse de ella. Asimismo, si el juez pudiera declararla de oficio estara dejando sin aplicacin lo dispuesto en el Art. 2494, que establece el principio de que la prescripcin puede ser renunciada; y adems, la declaracin de oficio de los jueces ira contra el principio establecido en el Art. 10 del COT, segn el cual los tribunales de justicia, por regla general, no actan de oficio sino que a peticin de parte. Por excepcin, el juez puede declarar la prescripcin de oficio tratndose de: Prescripcin de la accin penal. Prescripcin de la pena (Arts. 93 y siguientes del Cdigo Penal).

Prescripcin de la accin ejecutiva, cuando la obligacin conste en un ttulo ejecutivo que tenga ms de 3 aos de antigedad desde que se hizo exigible (Art. 442 CPC).

En lo que dice relacin con la forma de alegar la prescripcin adquisitiva, ella siempre se alega como accin, no pudiendo oponerse como excepcin. Por lo tanto, si el demandado quiere alegarla, tendr que recurrir a la reconvencin, esto es alegarla como accin al contestar la demanda. Sin embargo, para algunos, la prescripcin adquisitiva s puede oponerse como excepcin, y por eso justamente en el Art. 310 del CPC se contempla la excepcin de prescripcin, norma que no distingue entre la prescripcin adquisitiva y extintiva (para los otros, esa norma slo sera aplicable a la prescripcin extintiva, que s puede alegarse como excepcin). 2) La prescripcin puede renunciarse: Se renuncia a la prescripcin cuando cumplido el plazo respectivo (no puede ser en forma anticipada), el prescribiente manifiesta su voluntad de no ejercerla (Art. 2494 inciso 1). La renuncia supone dos elementos: Que la prescripcin est cumplida, pues, si no lo est, el reconocimiento que el prescribiente hace del derecho del titular constituye una interrupcin natural de la prescripcin, y no una renuncia de la misma (Art. 2518).

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BIENES Capacidad de enajenar en el prescribiente (Art. 2495), porque la renuncia de la prescripcin priva de la adquisicin de un derecho, y ello se asemeja a la enajenacin. As, se requiere un poder de disposicin del derecho de que se trate, lo que importa en el caso de que la renuncia la formule un representante.

La renuncia de la prescripcin puede ser:

Expresa: es la que se hace en trminos formales y explcitos.

Tcita: consiste en el reconocimiento que el prescribiente hace del derecho del titular (Art. 2494 inciso 2).

El efecto de la renuncia es que el prescribiente no adquiere el derecho, el cual permanece ntegramente en el patrimonio del titular, no operando el modo de adquirir o extinguir en su caso. Sin embargo, este efecto de la renuncia es relativo, porque afecta slo al prescribiente (renunciante); y si los prescribientes son varios y renuncia uno de ellos, no hacindolo los dems, aquellos que no renunciaron pueden perfectamente invocar la prescripcin, sin que pueda oponrseles la renuncia que hizo uno de ellos (Art. 2496). 3) La prescripcin corre por igual y con los mismos plazos, a favor y contra toda clase de personas: no importa que sea persona natural o jurdica (y si son de derecho pblico o privado). Actualmente no existe entre nosotros la prescripcin de cortsimo tiempo con que antes se favoreca a las personas jurdicas de derecho pblico, como a las Iglesias o al Fisco (Art. 2497). PRESCRIPCIN ADQUISITIVA Es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por haberse posedo las cosas durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales (Art. 2492). Mediante esta prescripcin no slo se adquiere el dominio, sino que tambin se pueden adquirir otros derechos reales, salvo los que la ley expresamente excepta (servidumbres discontinuas o continuas inaparentes: Arts. 882, 2498 y 2512). Como modo de adquirir, la prescripcin tiene un carcter originario porque el derecho se crea en el adquirente. Desde otro punto de vista, es un modo a ttulo gratuito, y por acto entre vivos. Requisitos de la prescripcin adquisitiva Cosa susceptible de adquisicin por prescripcin. Posesin til y continua. Tiempo de posesin.

1.- Cosa susceptible de adquisicin por prescripcin Pueden adquirirse por prescripcin todas las cosas comerciables, y que puedan ser objeto de dominio, y los dems derechos reales (Art. 2498). Por lo tanto, quedan excluidos los derechos personales que jams se adquieren por prescripcin, pues slo pueden extinguirse por la prescripcin extintiva (ello porque estos derechos personales no seran susceptibles de posesin, tema discutible en doctrina). Tampoco se pueden adquirir por prescripcin las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes; y tambin se excluyen las cosas incomerciables.
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2.- Posesin til y continua La posesin de la cosa corporal mueble o inmueble, cuyo dominio se va a adquirir por prescripcin (o en su caso, tratndose de la prescripcin del respectivo derecho real), es un elemento fundamental de la prescripcin adquisitiva (Arts. 2492 y 2498). Debe tenerse presente lo siguiente: Si se trata de un inmueble inscrito, la posesin slo puede adquirirse mediante la inscripcin (Arts. 724 y 2505). Respecto de los inmuebles no inscritos, la doctrina est dividida, exigiendo algunos la inscripcin y otros no la requieren, bastndoles slo la aprehensin material. La posesin puede ser regular o irregular: ambas formas de posesin sirven para que opere la prescripcin adquisitiva; la nica diferencia es que cuando la posesin es irregular, el tiempo de prescripcin es ms largo. La persona que est prescribiendo, para completar el plazo de prescripcin, puede agregar a su posesin la de una serie continua e ininterrumpida de antecesores, pero debe hacerlo con todas sus calidades y vicios (Arts. 717 y 2500). El Art. 2499 da una regla relativa a la omisin de actos de mera facultad y la mera tolerancia, y seala que la omisin de actos de mera facultad, y la mera tolerancia de actos de que no resulta gravamen, no confieren posesin, ni dan fundamento a prescripcin alguna.
Actos de mera facultad: son los que cada cual puede realizar en lo suyo, sin necesidad del consentimiento de otro (Art. 2499 inciso final). El hecho que una persona no ejecute un acto para el cual est facultada nada puede significar en favor de terceros extraos; de la omisin de esos actos no puede concluirse que hay una inactividad del titular que permita la prescripcin de la cosa por un tercero extrao. Los actos de mera tolerancia no han sido definidos por el legislador; por ello se dice que tienen tal carcter los que un propietario benvolo puede permitir o tolerar en lo suyo a un extrao, siempre que ello no signifique un gravamen para el propietario (el Art. 2499 da un ejemplo).

Es obvio que la regla del Art. 2499 tiene un objeto muy claro, cual es el de facilitar una amigable convivencia, porque de no existir esta regla todo propietario estara obligado permanentemente a velar porque nadie realice ni aun el acto ms insignificante que con el tiempo pudiera menoscabar o disminuir sus derechos y, de esta manera, los hombres viviran en un constante estado de desconfianza y recelo. Para que opere la prescripcin, la posesin tiene que reunir las caractersticas de ser til y continua; as, las posesiones violentas y clandestinas no sirven para prescribir (Arts. 2507 y 2510). Interrupcin de la prescripcin La interrupcin de la prescripcin es una situacin impeditiva de ella, obsta a que haya prescripcin porque la posesin debe ser continua. Por ello, se seala que la interrupcin de la prescripcin perjudica al prescribiente y beneficia al titular: lo que realmente sucede es que la interrupcin de la posesin es a la vez interrupcin de la prescripcin. La interrupcin de la prescripcin puede ser de dos clases:

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1) Interrupcin natural de la prescripcin. Es todo hecho material, sea de la naturaleza o del hombre, que hace perder la posesin de la cosa. De acuerdo al Art. 2502 la interrupcin es natural en los siguientes casos: a) Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada (Art. 2502 N 1). Pero, en relacin a este ejemplo, hay que tener presente que si la heredad ha sido permanentemente inundada por un plazo que no pase de 5 aos, ella vuelve a su primitivo dueo; si esta inundacin dura ms de 5 aos, cuando termina esa inundacin el poseedor anterior a la inundacin pierde la posesin de la cosa, pero an ms, no slo pierde la posesin sino tambin el dominio, el cual no vuelve al antiguo propietario sino que pasa a los propietarios ribereos, quienes adquieren este derecho por accesin (Art. 653). Aqu surge un problema, y es si esta forma de interrupcin es o no aplicable a los inmuebles inscritos. Algunos sealan que ello no sera posible porque la inscripcin representa el corpus y el animus, los que no se perderan sino que subsistiran, no obstante cualquier impedimento material mientras subsista la inscripcin. Otros sostienen que esta forma de interrupcin natural de la prescripcin tambin es aplicable a los inmuebles inscritos; y para ello se fundan en que esta disposicin no distingue entre inmuebles inscritos y no inscritos y, adems, consideran el tenor literal del Art. 2502, del que aparece que hay interrupcin natural de la prescripcin cuando por hecho de la naturaleza es imposible el ejercicio de actos posesorios materiales, y esto no depende de si el inmueble est o no inscrito, sino de la naturaleza misma de los actos que se producen. Esta forma de interrupcin natural de la prescripcin tiene tambin importancia por otros aspectos. As, ella no produce el efecto propio de toda interrupcin de la prescripcin, ya que el efecto general es que se hace intil, haciendo perder todo el tiempo transcurrido con anterioridad a la interrupcin. En cambio, esta forma de interrupcin del N 1 del Art. 2502 slo tiene como efecto el descontar el plazo de prescripcin durante el tiempo que dura la interrupcin. Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona (Art. 2502 N 2): es claro que se deja de poseer una cosa cuando otro se apodera de ella con nimo de hacerla suya, salvo los casos expresamente exceptuados por la ley (Art. 726). A este respecto, y mientras subsista la inscripcin, los actos de apoderamiento material del inmueble no confieren posesin ni ponen fin a la existente (Art. 728); luego, tratndose de inmuebles inscritos, los actos de apoderamiento material no constituyen interrupcin de la prescripcin. El efecto que produce esta forma de interrupcin de la prescripcin es el propio de todas ellas, o sea, se pierde el tiempo anterior a la interrupcin, a menos que el poseedor recupere legalmente la posesin, pues en tal caso se entiende que no hay interrupcin, y la prescripcin contina durante el lapso de duracin de la interrupcin (Arts. 731 y 2502 inciso final). 2) Interrupcin civil de la prescripcin (Art. 2503). Se produce por todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueo de la cosa, contra el poseedor. Lo que sucede es que el dueo abandona su inactividad y demanda al poseedor, notificndolo antes de que transcurra el plazo de prescripcin. El problema se origina en la redaccin del Art. 2503, porque en l se habla de recurso judicial. Se ha entendido que al emplear este trmino se est refiriendo a una accin que el

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dueo interpone contra el poseedor, debiendo esta accin estar fundada necesariamente en el derecho de dominio; y no puede, por lo tanto, tener una causa distinta del derecho de dominio. Aun cuando la ley no lo dice expresamente, la jurisprudencia uniformemente sostiene que la interrupcin se produce al notificarse legalmente la demanda. Adems, la jurisprudencia ha resuelto que hay interrupcin aunque quien demanda sea incapaz relativo, y por este hecho se anule posteriormente lo demandado por l, ello porque el incapaz al demandar ha salido de su inactividad y ha quedado claramente demostrada su intencin de reclamar para s la cosa poseda por otro. La jurisprudencia ha dicho tambin que hay interrupcin aun cuando la demanda se entable ante un tribunal incompetente, puesto que el titular ha salido de su inactividad. El efecto de la interrupcin civil de la prescripcin es el de hacer perder todo tiempo de prescripcin corrido con anterioridad a la interrupcin, de tal manera que si la posesin empezara nuevamente, se iniciara un nuevo plazo distinto e independiente del que corra con anterioridad, y todo el tiempo de posesin anterior no tendra eficacia. El legislador contempla 3 casos en que no obstante existir una demanda judicial del titular, el ejercicio de esta accin fundada en el derecho de dominio no produce la interrupcin civil de la prescripcin:
Cuando la notificacin de la demanda es nula por no haberse hecho en la forma indicada por la ley. Cuando el actor se ha desistido expresamente de su accin, o cuando por sentencia judicial se declara abandonada la instancia (se trata del desistimiento de la demanda, Art. 148 CPC; o del abandono del procedimiento, Art. 152 CPC). Cuando el demandado o poseedor es absuelto en la sentencia definitiva; es decir, gana el juicio.

Quienes pueden alegar la interrupcin de la prescripcin La interrupcin natural puede ser alegada por todo aquel que tenga inters en ello, porque se funda en hechos materiales de caracteres objetivos y plenamente susceptibles de prueba. La interrupcin civil slo puede alegarse por el titular o dueo que ha intentado la demanda judicial, ello porque esta forma de interrupcin se basa en la relacin procesal, de carcter relativo, y, por lo tanto, slo concierne a las partes litigantes. Lo que sucede con la interrupcin de la prescripcin cuando se trata de la posesin de una sola persona es muy claro, pero es distinto cuando dice relacin con el condominio o coposesin. En el condominio existen varios dueos, y la interrupcin natural de la prescripcin va a beneficiar a la totalidad de los propietarios, porque es objetiva e importa un impedimento o prdida de la posesin. En la interrupcin civil, la demanda intentada por un copropietario produce la interrupcin de la prescripcin en beneficio de la totalidad de los copropietarios, porque esta demanda es un acto de conservacin dentro de la comunidad, y como tal beneficia directamente a todos los comuneros (Art. 2504). Si hay coposesin, si la demanda ha sido deducida solo contra uno de los coposesores, dicha interrupcin civil no perjudica a los dems coposesores, porque la interrupcin civil, por ser

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una relacin procesal, es de efectos relativos, y slo afecta a quienes se notifique la demanda. La interrupcin natural, por ser natural y objetiva afecta a todos los coposesores, porque la posesin se pierde o impide para todos ellos. 3.- Tiempo de posesin para que opere la prescripcin Es necesario que el poseedor haya posedo la cosa por un cierto lapso que indica la ley, y que el dueo est inactivo por el mismo plazo. Este plazo es breve para la posesin regular y ms largo para la posesin irregular. En el caso de la posesin regular hay que distinguir si el bien es mueble (2 aos) o si el bien es inmueble (5 aos, Art. 2508). En tanto que en la posesin irregular el plazo de prescripcin es de 10 aos, tanto para los muebles como para los inmuebles (prescripcin adquisitiva extraordinaria, Arts. 2506, 2510 y 2511). Prescripcin adquisitiva ordinaria Ella requiere de posesin continua y regular de 2 aos para los muebles y de 5 aos para los inmuebles. Este plazo comienza a correr en el momento en que se inicia la posesin y corre hasta cumplirse su curso legal; por ello, siempre que por alguien se alegue la prescripcin, es necesario que se indique cundo empez a correr dicha prescripcin, porque sin ello no se sabra desde cundo debe computarse el plazo y hasta cundo debe hacerse. Suspensin de la prescripcin ordinaria Es un beneficio por el cual ciertas personas, que son dueas o titulares del derecho que va a extinguirse por prescripcin, se ven favorecidas en el sentido de que no corre en su contra la prescripcin, sino que se detiene su curso mientras dichas personas estn en alguna de las situaciones del Art. 2509. El fundamento sera la injusticia de dejar correr la prescripcin, contra personas que se ven impedidas de defender sus derechos; y aunque los representantes de los incapaces podran defenderlos, la ley ha querido salvaguardarlos incluso de la eventual desidia o negligencia de sus representantes. El efecto de la suspensin de la prescripcin es impedir que ella contine o comience a correr; de modo que, si haba corrido algn plazo antes de la suspensin, dicho plazo se va a computar despus, una vez que la causal de suspensin termine. Hay una distincin notoria entre la interrupcin y la suspensin de la prescripcin, porque en la interrupcin el efecto es hacer perder todo el tiempo que haba transcurrido antes de la interrupcin, salvo el caso del Art. 2502 N 1. En cambio, cuando hay suspensin de la prescripcin, el curso del plazo de prescripcin se detiene mientras subsista la causal que origin la suspensin, o bien no empieza a correr, y terminado el motivo que dio lugar a la suspensin, el plazo contina corriendo o comienza a correr. Esta suspensin de la prescripcin opera en favor de ciertas personas a que se refiere el Art. 2509: menores, dementes,

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sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente, todos los que estn bajo potestad paterna o bajo tutela o curatela, mujer casada en sociedad conyugal, la herencia yacente (Art. 1240).

Con relacin a la mujer casada, el fundamento es que el marido (en la sociedad conyugal) administra los bienes propios de ella. Ahora, la prescripcin no se suspende en favor de la mujer separada judicialmente de su marido, ni de la sujeta al rgimen de separacin total de bienes (en el caso de mujeres separadas parcialmente de bienes, no se suspende respecto de los bienes que ellas administran). La ley dice que la prescripcin se suspende siempre entre cnyuges, o sea, que los cnyuges no pueden adquirir por prescripcin el uno los bienes del otro. Pues bien, se discute el alcance de esta norma. En general, se entiende que toda prescripcin est suspendida entre cnyuges, sea que el rgimen patrimonial del matrimonio sea sociedad conyugal, separacin de bienes o participacin en los gananciales; ello porque el fundamento de esta suspensin radica en la necesidad de mantener la paz conyugal, ya que de lo contrario se correra el peligro de permanentes juicios entre cnyuges, a objeto de interrumpir la prescripcin. En el rgimen de sociedad conyugal, el marido tiene el usufructo de los bienes de la mujer (o derecho legal de goce), es mero tenedor de ellos, por lo tanto no es poseedor y no podra ganarlos por prescripcin. Est fuera de discusin que la prescripcin ordinaria se suspende siempre entre cnyuges, pero se plantea la controversia en relacin con la prescripcin extraordinaria, ya que sta -por regla general- no se suspende en favor de nadie (Art. 2511). Alessandri y Jos Clemente Fabres sostienen que toda prescripcin, incluso la extraordinaria, se suspende entre cnyuges, y dan como argumentos:

las razones que justifican la suspensin se presentan en ambas situaciones; el tenor del Art. 2509, siempre entre cnyuges;

el Art. 2511 dice que la prescripcin extraordinaria no se suspende a favor de las personas enumeradas en el Art. 2509, pero esta norma de los cnyuges est en el inciso final del 2509, y no sera el caso de esas personas enumeradas.

Sin embargo, para otros, la prescripcin extraordinaria no se suspende entre cnyuges, porque:
el Art. 2509 al emplear la expresin siempre slo se est refiriendo al rgimen de bienes existente entre los cnyuges;

el Art. 2509 est ubicado dentro de las normas de la prescripcin ordinaria;

el Art. 2511 no se refiere solo a las personas enumeradas en el Art. 2509, sino en general a las personas mencionadas en esa norma;

la suspensin es un beneficio excepcional, y por lo tanto, debe interpretarse restrictivamente, o sea, slo respecto de la prescripcin ordinaria, nica a la que se refiere el Art. 2509.

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Cuando opera la suspensin en la prescripcin ordinaria, ella no puede durar ms de 10 aos, porque cumplido dicho lapso el poseedor puede alegar la prescripcin extraordinaria, respecto de la cual no hay suspensin conforme al Art. 2511. En este caso, el inters general que representa la prescripcin prima por sobre el inters particular de los beneficiados con la suspensin (incluso hay quienes critican este tema de la suspensin de la prescripcin, por el mismo inters general de la prescripcin). Prescripcin adquisitiva extraordinaria Ella requiere de posesin irregular durante 10 aos, trtese de bienes muebles o inmuebles (Arts. 2510 y 2511). Adems, la posesin debe ser til, no viciosa (discutido). En relacin con la posesin, ella debe ser irregular (Art. 708), no requirindose ttulo traslaticio de dominio u otro requisito.
En relacin con el mero tenedor, ste no se transforma en poseedor por el mero transcurso del tiempo (Art. 716), por lo tanto respecto de l no opera la prescripcin. Si el mero tenedor por un acto suyo desconoce el dominio ajeno y se transforma en poseedor podr prescribir, siempre que su posesin no sea violenta ni clandestina (Art. 2510 N 3). En relacin con la tradicin, tampoco es necesaria la inscripcin para la adquisicin de la posesin irregular de bienes inmuebles no inscritos, segn un sector de la doctrina; pues se estima que la posesin irregular de un inmueble no inscrito se puede adquirir por actos de simple apoderamiento, y sin inscripcin. Pero si se trata de inmuebles inscritos, sea la posesin regular o irregular, ser necesaria la respectiva inscripcin (Arts. 724, 728 y 730).

Por lo tanto, est fuera de discusin que para adquirir por esta prescripcin un inmueble inscrito, siempre es necesaria la inscripcin del poseedor presuntivo, porque sin ella no habra posesin, y, por lo tanto, no podra operar la prescripcin adquisitiva. Es por ello que el Art. 2505 exige la inscripcin en el poseedor cuando se trata de un predio inscrito y se sostiene que el Art. 2505 es aplicable tanto a la prescripcin ordinaria como a la extraordinaria, ya que est ubicado antes del Art. 2506, que distingue ambas clases de prescripciones adquisitivas (discutible). En relacin con la prescripcin adquisitiva extraordinaria, se puede interrumpir natural o civilmente, y no se suspende en favor de nadie, salvo en el caso de los cnyuges (discutible). Prescripcin contra ttulo inscrito La interpretacin del Art. 2505 ha originado problemas:
la primera duda es si este artculo se aplica a ambas clases de prescripcin o slo a la prescripcin adquisitiva ordinaria.

la segunda duda es si se puede adquirir por prescripcin un predio inscrito sin ttulo de posesin y slo con la posesin material. Hay autores que estiman que el Art. 2505 slo es aplicable a la prescripcin adquisitiva ordinaria, de tal manera que por prescripcin adquisitiva extraordinaria podra adquirirse un predio inscrito sin necesidad de inscripcin, y teniendo slo la posesin material. En apoyo de su posicin dan los siguientes argumentos: Del mensaje del CC se concluye con claridad que la idea es que los derechos se consoliden una vez extinguido el plazo de prescripcin extraordinaria.

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El Art. 2510 no exige ttulo alguno para la prescripcin extraordinaria, y como ella slo requiere de posesin irregular no sera necesaria la inscripcin, siempre que haya posesin material. Este artculo tampoco exige tradicin y como sta, tratndose de un inmueble (especialmente inscrito), es la inscripcin, puede omitirse cuando se trata de la posesin irregular, operando as el Art. 2510. En caso contrario, jams tendra aplicacin la prescripcin extraordinaria contra ttulo inscrito sin nueva inscripcin, protegindose de esta manera al poseedor ficto que tiene slo una inscripcin a su favor, en contra de aquel que realmente tiene la posesin material del inmueble, que lo explota y lo hace producir. Sin embargo, otros sostienen que el Art. 2505 se refiere a ambas clases de prescripcin, de modo que por la prescripcin adquisitiva extraordinaria no puede adquirirse el dominio de un predio inscrito, sino mediante la competente inscripcin de un nuevo ttulo, no siendo suficiente por lo tanto que el prescribiente tenga posesin material de la cosa durante 10 aos. Los argumentos son los siguientes:
El Art. 2505 no distingue entre ambas formas de prescripcin y, por lo tanto, debe aplicarse a las dos, siempre que se est prescribiendo contra un poseedor que tenga ttulo inscrito. El Art. 2505 est ubicado antes de la norma que distingue entre prescripcin ordinaria y extraordinaria, con lo cual se estara indicando que es una regla comn a ambos tipos de prescripcin. En el Proyecto de CC de 1853, el Art. 2505 estaba situado entre las reglas aplicables a la prescripcin adquisitiva ordinaria, pero en la redaccin definitiva se le dio su actual ubicacin, quedando como regla comn a ambos tipos de prescripcin. Al existir oposicin entre el Art. 2505, que exige ttulo inscrito al prescribiente, y el Art. 2510, que no exige ttulo alguno y por lo tanto tampoco exige inscripcin, debe recurrirse a la norma del Art. 13, debiendo prevalecer el Art. 2505 por ser una norma especial para los predios inscritos, en tanto que el Art. 2510 es una norma de general aplicacin, ya que abarca todos los bienes sin especificacin. Dentro del elemento lgico de interpretacin, deben concordar, para que exista la debida correspondencia y armona, el Art. 2505 con los Arts. 724, 728 y 730, porque para prescribir hay que poseer, y si se trata de un inmueble inscrito nadie puede adquirir su posesin, ni aun irregular, sino por este medio (inscripcin), inscripcin que cancela la del poseedor anterior (Arts. 728 y 730).

No es efectivo que jams operara la prescripcin adquisitiva extraordinaria contra ttulo inscrito, porque tendra aplicacin cuando existe posesin irregular por falta de justo ttulo o buena fe, pero no podra tener lugar tratndose de la falta de inscripcin que motivase la posesin irregular.
En cuanto a la crtica de que se dejara sin proteccin al poseedor material frente al ficto o simblico, ella no es efectiva, porque conforme al Art. 730 inciso 2 si el poseedor material ha practicado la competente inscripcin va a tener la posesin regular o irregular segn el caso, y va a poder ganar el dominio por prescripcin.

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En otro punto, el Art. 2505 termina diciendo ni empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo (se refiere al segundo ttulo inscrito). El sentido de esa frase es derogar en este caso el principio general que permite aadir la posesin del antecesor a la del sucesor; pues el ttulo de ste no emana de aqul, y es lgico por tanto que no tenga lugar la suma o accesin de posesiones. As, hay aqu una excepcin a la norma del Art. 717 (relacionar con tema accesin de posesiones). Efectos de la prescripcin adquisitiva Su efecto fundamental es producir la adquisicin del derecho de dominio. Declarada ella judicialmente, se entiende adquirido el derecho en la misma poca en que se iniciara la posesin. Por consiguiente, la misma sentencia es declarativa y retrotrae sus efectos al comienzo de la posesin; por ello, los frutos percibidos durante el plazo de prescripcin pertenecen al prescribiente, an cuando est de mala fe; y se consolidan los gravmenes constituidos por el prescribiente y caducan los del anterior propietario. La sentencia que declara la prescripcin adquisitiva debe inscribirse en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races respectivo, como un requisito de oponibilidad frente a terceros (Art. 2513). Prescripcin adquisitiva de otros derechos reales Los derechos reales distintos del dominio se adquieren por prescripcin de acuerdo a las mismas reglas del derecho de dominio (Art. 2512), salvo las excepciones siguientes:
El derecho real de herencia se adquiere por la prescripcin extraordinaria de 10 aos (Art. 2512), adquirindose por prescripcin ordinaria de 5 aos cuando el heredero aparente tiene posesin efectiva a su favor (Arts. 1269 y 704 inciso final).

El derecho de censo se adquiere por prescripcin extraordinaria de 10 aos.

El derecho de servidumbre, cuando la servidumbre es continua y aparente, se adquiere por prescripcin nica de 5 aos, sin entrar a distinguir si es regular o irregular (Arts. 2512 y 882).

DERECHOS REALES LIMITADOS Estudiado el ms completo de los derechos reales: el dominio, corresponde ahora referirse a algunos derechos reales menos completos, limitados en relacin a aqul. Se tratarn la propiedad fiduciaria o fideicomiso, el usufructo, el uso y habitacin, y las servidumbres. Los derechos de censo, prenda e hipoteca se estudian en el Derecho de los Contratos, y el derecho real de herencia se trata en Derecho Sucesorio. En general, estos derechos reales no son ms que fracciones o desmembraciones del dominio, que es el nico donde concurren las facultades de uso, goce y disposicin; en cambio en estos derechos reales limitados, slo se traspasan ciertas facultades. I.- LA PROPIEDAD FIDUCIARIA Se encuentra reglamentada en los Arts. 732 a 763; y el 733 la define. Constitucin del fideicomiso La constitucin del fideicomiso es solemne. La solemnidad depende de su origen: si se constituye por acto entre vivos, requiere instrumento pblico; si es por testamento, queda
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incluido en la solemnidad del acto testamentario (Art. 735). Adems, todo fideicomiso que afecte a inmuebles, debe inscribirse en el Registro de Hipotecas y Gravmenes (Arts. 735 y 52 N 2 del Reglamento del Conservador). Elementos del fideicomiso 1) Una cosa susceptible de darse en fideicomiso. El Art. 734 es bastante amplio, pues permite constituirlo tanto sobre muebles como sobre inmuebles; y tanto sobre cosas singulares como universales (herencia). Slo se excluiran los bienes consumibles, por la naturaleza del fideicomiso. 2) Concurrencia de tres personas. a) Constituyente: Es el propietario del bien, que lo transfiere a otro, con una condicin, que es de la esencia del fideicomiso. b) Propietario fiduciario: Es el sujeto que recibe el bien dado en fideicomiso, sujeto al gravamen de traspasarlo a otro si se verifica la condicin. El Constituyente puede nombrar varios propietarios fiduciarios, que pueden ser de llamado simultneo, o en forma de substitutos (Arts. 742 a 745). Si el propietario fiduciario falta, hay que distinguir:

Si falta antes que se le defiera el fideicomiso (ej., se constituye por testamento, y el fiduciario fallece antes que el testador), se distingue a su vez:
a ste.

si el constituyente ha nombrado un substituto, la propiedad fiduciaria pasa

si no hay substituto, pero existe otro propietario fiduciario simultneo, opera a su favor el derecho de acrecimiento (Arts. 750 y 1147 y siguientes). si no hay substituto ni otro propietario fiduciario simultneo, el constituyente pasa a ser propietario fiduciario, y si fallece quedan en tal calidad sus herederos (Art. 748). Si falta ya deferido el fideicomiso (ej., el fiduciario fallece despus que el testador, pero aun no cumplida la condicin), se transmite la propiedad fiduciaria a sus herederos, con el gravamen de restituirla al fideicomisario, si se cumple la condicin (Art. 751). La propiedad fiduciaria es, pues, transmisible.
c) Fideicomisario: Es la persona que tiene la expectativa de ser dueo absoluto del bien, si se cumple la condicin. Es un acreedor condicional, bajo condicin suspensiva. No es necesario que el fideicomisario exista al tiempo de constituirse el fideicomiso, pero se requiera que exista al tiempo de la restitucin (Arts. 737 y 738). Al igual que los propietarios fiduciarios, los fideicomisarios nombrados pueden ser varios, de llamado simultneo, o en forma de substitutos (Arts. 742 a 746). Si falta el fideicomisario, hay que distinguir: Si falta antes de cumplirse la condicin, la expectativa pasa al substituto o a otro fideicomisario, si los hay, quien pasa a ser el fideicomisario. Si no hay substituto ni otro

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fideicomisario, se consolida la propiedad en el propietario fiduciario; el fideicomisario, al fallecer, nada transmite a sus herederos (Art. 762).

Si falta una vez cumplida la condicin, el fideicomisario ya haba adquirido ipso iure el derecho sobre la cosa, que lo transmite a sus herederos; y si falta cumplida la condicin, pero antes de obtener la tradicin de la cosa, transmite a sus herederos el derecho a exigir la entrega del bien, en base al fideicomiso que exista (que constituye un ttulo, pero requiere del modo: tradicin).
3) Existencia de una condicin. Es el requisito esencial y caracterstico de esta Institucin (Arts. 733 y 738). Es la incertidumbre de si el propietario fiduciario restituir o no al fideicomisario la cosa que tiene en propiedad fiduciaria. La condicin impuesta en el fideicomiso es resolutoria para el propietario fiduciario y suspensiva para el fideicomisario; y debe cumplirse en un plazo mximo de 5 aos (Art. 739), salvo que la condicin consista en la muerte del propietario fiduciario. En este caso, cabe explicar que si bien la muerte es un plazo (hecho cierto y determinado), se transforma en condicin ya que se exige que a la poca de la restitucin, esto es al morir el propietario fiduciario, exista el fideicomisario. Efectos del fideicomiso a) Derechos del propietario fiduciario: Enajenar el bien y transmitirlo, con el gravamen de eventual restitucin (Art. 751); Gravar la propiedad fiduciaria (Art. 757); Administrar el bien, premunido de la accin reivindicatoria (Arts. 758 y 893); Gozar de los frutos de su propiedad fiduciaria (Arts. 754, 781 y 790).

b) Obligaciones del propietario fiduciario: Tiene las cargas del usufructuario, debiendo confeccionar inventario solemne de lo que recibe, y puede verse obligado a rendir caucin (Arts. 754, 755, 761 y 775);

Conservar el bien, para as restituirlo (Art. 758);

Si la condicin se cumple, nace la obligacin de restituir al fideicomisario, lo que cumplir efectuando la tradicin del bien (Art. 733). c) Derechos del fideicomisario: Solicitar medidas conservativas, y exigir caucin de conservacin y restitucin (Arts. 755, 761); 758); Si la condicin se cumple, puede exigir la entrega del bien al propietario fiduciario. Transferir su expectativa (Art. 1813); Solicitar indemnizacin al propietario fiduciario, por los perjuicios de la cosa (Art.

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Por ltimo, si la condicin se cumple, el fideicomisario puede verse obligado a reembolsar al propietario fiduciario, las mejoras introducidas por ste al bien (Arts. 754, 756, 759, 795, 796, 798, 909 y 911). Extincin del fideicomiso: Ver Art. 763. Hay dos casos especiales que merecen explicacin:

Art. 763 N 2: Por la resolucin del derecho de su autor. Un ejemplo de pacto de retroventa: le compro a Pedro una casa, pero en el contrato de compra se estipula que Pedro se reserva la facultad de comprar la casa a su vez en el plazo de 4 aos. A los 2 aos yo constituyo un fideicomiso sobre esta casa, pero luego Pedro hace uso de su derecho de recomprar la casa que yo haba dado en fideicomiso. En este caso, se resuelve mi derecho, como constituyente, y por ello se resuelve el derecho del fiduciario y del fideicomisario. Otro caso distinto puede ser una compra que se resuelve por no pago del saldo de precio; esto es, se ejerce la accin resolutoria por no cumplir el comprador lo pactado (y ese comprador haba constituido un fideicomiso). Art. 763 N 6: Por confundirse la calidad de nico fideicomisario con la de nico fiduciario. Ejemplo: dice el testador, dejo esta casa a Pedro y cuando su hijo Mario se reciba de abogado pasar a l. En este caso, fallecido Pedro (fiduciario), como el fideicomiso es transmisible, y como Mario es su nico heredero, ste pasa a ser, a la vez, fiduciario y fideicomisario.
II.- EL USUFRUCTO Concepto: Art. 764. Caractersticas:
El derecho de usufructo es un derecho real en cosa ajena, que otorga a su titular la facultad de gozar de la cosa. La facultad de disposicin la conserva el propietario (Arts. 577, 764 y 765).

El usufructo es un ttulo de mera tenencia (Art. 714); el usufructuario es mero tenedor de la cosa, pero es poseedor del derecho de usufructo (Arts. 715 y 922).

El usufructo es un derecho personalsimo, e intransmisible (Art. 773).

Son susceptibles de usufructo todas las cosas muebles e inmuebles y los derechos reales. 804).

Es temporal; y a lo ms, dura toda la vida del usufructuario (Arts. 765, 770, 771 y

El dueo que constituye un derecho real de usufructo en favor de una persona se llama constituyente; el nudo propietario es quien tiene la propiedad de la cosa fructuaria, separada del uso y del goce, pudiendo ser el mismo constituyente, en cuyo caso conserva la nuda propiedad, o un tercero a quien se le atribuye (ej., A vende la nuda propiedad a B y constituye usufructo a favor de C); y el titular del derecho de usufructo es el usufructuario. Se llama restitucin, la consolidacin del usufructo con la nuda propiedad.

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Constitucin del derecho de usufructo Por ley: como el que tiene el padre de familia sobre los bienes del hijo, o el marido sobre los bienes de la mujer en una sociedad conyugal, usufructos que se rigen por reglas especiales (Arts. 766 N 1 y 810).
Por testamento: es solemne, debiendo estar revestido de las solemnidades propias del testamento y, an cuando recaiga sobre inmuebles, no requiere inscripcin (Art. 766 N 2 y 767). Por acto entre vivos (Art. 766 N 3): puede constituirse por una convencin consensual (si recae sobre muebles) o es solemne (si recae sobre inmuebles), siendo la solemnidad la escritura pblica inscrita (Art. 767).

Por prescripcin (Art. 766 N 4). Ejemplo, se constituye usufructo sobre cosa ajena, y en ese caso la tradicin del derecho real de usufructo slo ser ttulo para poseer (Arts. 683 y 2498).
Por sentencia judicial: es un caso excepcional, y que opera en la particin de bienes (Art. 1337 N 6), as como en el Art. 9 de la Ley N 14.908, sobre pago de pensiones alimenticias.

Limitaciones en la constitucin del usufructo a) Se prohbe constituir dos o ms usufructos sucesivos o alternativos (Art. 769). El usufructo sucesivo supone la existencia de varios usufructuarios, de tal manera que cuando el usufructo de uno cesa, la cosa pasa en usufructo al otro usufructuario. Por su parte, el usufructo alternativo es aquel en que existen varios usufructuarios, de modo que despus de gozar la cosa el ltimo de ellos vuelve a gozarla el primer usufructuario. La sancin para el caso de que se constituyan estos tipos de usufructos es la del Art. 769 inciso 2; y la razn por la que se prohben estos usufructos sucesivos y alternativos es porque atentan contra el principio de la libre circulacin de los bienes. En todo caso, no se prohben los usufructos conjuntos (Arts. 772 y 780), que es algo muy distinto (ej., se constituye un usufructo vitalicio a favor de mis dos padres). Se prohbe sujetar el usufructo a condicin o plazo suspensivo, bajo sancin de nulidad (Art. 768); por excepcin, vale el usufructo constituido por testamento, sujeto a condicin o plazo, si sta se hubiere cumplido o el plazo expirado antes del fallecimiento del testador. En el usufructo el plazo es siempre extintivo, porque en el hecho dura un tiempo determinado o toda la vida del usufructuario, y si no se fija plazo se entiende que es por toda la vida del usufructuario (Art. 770). El usufructo jams se transmite a los sucesores del usufructuario. El usufructo y el cuasi usufructo El CC al definir el usufructo permite al usufructuario restituir segn la naturaleza de la cosa fructuaria, ya sea la misma cosa o igual cantidad y calidad del mismo gnero o su valor. Contempla aqu el CC, sin decirlo expresamente, las figuras del usufructo y del cuasi usufructo. Del tenor del Art. 764, se ha entendido que hay usufructo cuando la cosa es no fungible, y cuasi usufructo cuando la cosa es fungible. Sin embargo, hay quienes han entendido que cuando el CC habla de cosa fungible y no fungible, se refiere a las cosas consumibles y no consumibles. Las principales distinciones entre el usufructo y el cuasi usufructo son:

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a) El usufructo es un ttulo de mera tenencia, porque el usufructuario reconoce dominio ajeno. El cuasi usufructo es un ttulo traslaticio de dominio, porque el cuasi usufructuario se hace dueo del bien que recibe (Art. 789). b) Llegada la poca de restitucin, el nudo propietario puede ejercer la accin reivindicatoria en el usufructo; en tanto que en el cuasi usufructo tiene derecho solamente a la restitucin de un crdito, por lo tanto, tiene una accin personal para exigir la entrega de la cantidad debida o de su valor. c) La prdida fortuita de la cosa debida en el usufructo libera al usufructuario de su obligacin de restituir la cosa; pero no sucede lo mismo en el cuasi usufructo, ya que en l se debe una especie indeterminada de cierto gnero, y el gnero no perece, por lo que siempre habr al alcance una especie para restituir. Efectos del usufructo El usufructo produce derechos y obligaciones tanto respecto del usufructuario como del nudo propietario. 1.- Derechos del usufructuario
Usar (Arts. 782, 785 y 787), y gozar la cosa fructuaria, esto es, emplear la cosa segn su natural destino, pudiendo adems hacer suyos los frutos naturales y civiles que de ella provengan (Arts. 781, 790, 793 y 794). Por excepcin, se apropia tambin de ciertos productos de la cosa (bosques, arbolados, minas, canteras, ganados o rebaos), los cuales para estos efectos se asimilan a los frutos (Arts. 783, 784 y 788), reglas supletorias de la voluntad de las partes. Administrar la cosa fructuaria (Art. 777), esto es, ejercitar los derechos anteriores, y as puede entregarla en arrendamiento y, an ms, efectuar actos de disposicin (pero con acuerdo del nudo propietario), como son arrendar la cosa fructuaria, comprar o vender las cosas fungibles, y tomar o dar prestados a inters los dineros que de ellas provengan.

Derecho a hipotecar el usufructo (Art. 2418).

Derecho a arrendar y ceder el usufructo (Art. 793). Se discute el objeto preciso del arriendo o cesin, porque pudiera entenderse que puede cederse el usufructo en s mismo o solamente su ejercicio (que se llama emolumento del derecho de usufructo, y que se refiere a los frutos a que tiene derecho el usufructuario). Si se trata de un inmueble, la solucin es importante para el cesionario, porque si lo que se cede es el usufructo en s mismo, el cesionario est facultado para hipotecarlo (Art. 2418), lo que no podra hacer si lo cedido slo es el emolumento o ejercicio del derecho de usufructo, ya que en este caso el cedente conserva el derecho de usufructo. Tambin se discute el alcance de la prohibicin de arrendar y ceder el usufructo (Art. 793 incisos 3 y 4), y la sancin aplicable a un acto celebrado entre el cesionario y el usufructuario (cedente), contraviniendo esa prohibicin (para algunos hay una nulidad absoluta de ese acto, pues la ley hace suya la clusula de no enajenar; y se aplicara el Art. 1464 N 2 o el 1466). En el caso del cuasi usufructo, tiene tambin facultad para disponer de la cosa fructuaria; pues se adquiere el dominio de la cosa. Para la proteccin de su derecho dispone de la accin reivindicatoria (Art. 891), y si recae sobre inmuebles, de las acciones posesorias (Arts. 916 y 922).

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2.- Obligaciones del usufructuario 2.1.- Obligaciones previas a entrar en el goce del usufructo:
Hacer inventarios y rendir caucin: la ley autoriza expresamente al constituyente para liberar al usufructuario de la obligacin de rendir caucin (Art. 775), no haciendo lo mismo respecto de la otra obligacin (hacer inventarios). Por eso, se discute si puede liberarlo de esta obligacin, estimndose en general que s, por aplicacin del principio de la autonoma de la voluntad.

2.2.- Obligaciones durante el usufructo:

Respetar los arriendos y dems cargas de la cosa fructuaria (Arts. 792 y 796); debe respetarlos aun cuando no se hayan contrado por escritura pblica (el Art. 792 es especial en relacin con el Art. 1962).

Debe mantener la cosa fructuaria, conservando su forma y sustancia (Art. 764). Debe pagar expensas y mejoras (Arts. 795, 796, 797 y 798).

Si ha sido constituido por testamento, puede quedar obligado al pago de deudas hereditarias y testamentarias (Art. 1368).

En el cumplimiento de estas obligaciones, responde hasta de la culpa leve (Arts. 787, 802 y 44); esto es, debe gozar de la cosa como un buen padre de familia. 2.3.- Obligaciones una vez extinguido el derecho de usufructo: Normalmente es una: restituir la cosa fructuaria (Arts. 764 y 787). Debe tenerse presente que el nudo propietario puede reivindicar la cosa si no se le entrega buenamente (Art. 915). Si se trata de un cuasi usufructo, lo que se debe restituir es otro tanto de igual cantidad y calidad, o su valor (Arts. 764 y 789), correspondiendo al cuasi usufructuario la eleccin. 3.- Derechos del nudo propietario
Tiene el dominio de la cosa fructuaria; no tiene las facultades de uso y goce, pero conserva en plenitud la de disposicin; y por ello puede enajenar la cosa (Art. 773), respetando el adquirente el usufructo; hipotecarla (Art. 2416), respetando el acreedor hipotecario el usufructo; transmitirla (Art. 773). Como propietario, dispone de la accin reivindicatoria (Art. 893), y si recae sobre inmuebles, de las acciones posesorias (Arts. 916). Tiene derecho a los frutos que se encontraren pendientes al momento de la restitucin de la cosa fructuaria (Art. 781). Tiene derecho a la indemnizacin de perjuicios por prdida o deterioros que haya experimentado la cosa fructuaria (Arts. 787, 788 y 802).

Tiene derecho a intereses por dineros ocupados en ciertas inversiones (Art. 797). Tiene derecho al tesoro que se descubre en suelo dado en usufructo (Art. 786). Puede solicitar la terminacin anticipada del usufructo en determinados casos

(Art. 809). 4.- Obligaciones del nudo propietario

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BIENES Debe pagar las expensas extraordinarias mayores que se hubieren ejecutado; ej., reconstruir el techo o una muralla de la casa (Arts. 797, 798 y 801).

Extincin del usufructo

1) Por la llegada del plazo o cumplimiento de la condicin. Pero cualquiera sea el plazo o condicin, no puede continuar despus de la muerte del usufructuario (Arts. 804 y 805). 2)

Por muerte del usufructuario (Art. 806).

3) Por resolucin del derecho del constituyente (Art. 806). Esto se aplica si la causa de resolucin del derecho del constituyente ya exista al constituirse el usufructo.

Por prescripcin (Art. 806). Si un tercero posee el derecho de usufructo, puede llegar a ganarlo por prescripcin, y entonces para el primer usufructuario se habr extinguido por prescripcin adquisitiva del tercero (Art. 2517). No se refiere a una eventual prescripcin extintiva, es decir, al simple no ejercicio del derecho de usufructo (como se contempla en el Cdigo Francs). Se entiende que el usufructuario tiene un derecho de dominio sobre su usufructo, y ese dominio no se extingue por el solo no ejercicio.
4) 5)

Por consolidacin del usufructo con la nuda propiedad (Art. 806).

6) Por renuncia del usufructuario (Arts. 12, 806 y 52 N 3 del Reglamento del Conservador de Bienes Races). 7) Por destruccin completa de la cosa fructuaria (Art. 807). El Art. 808 trata del usufructo de una heredad que se inunda, norma que prima sobre el Art. 653, por su carcter de norma especial (Art. 13). As, cesada la inundacin el usufructuario conserva su derecho, pero no el nudo propietario si la inundacin dura ms de 5 aos. 8) Por sentencia judicial, en los casos y con los requisitos del Art. 809. Puede igual tratarse de un usufructo constituido en un juicio por pensin alimenticia, el cual obviamente expirar una vez cese el derecho a pensin alimenticia.

III.- EL USO O HABITACIN Se encuentra reglamentado en los Arts. 811 a 819. Si bien parecen ser dos derechos distintos, estrictamente se trata de uno solo, el derecho real de uso, que al recaer sobre una casa toma el nombre de habitacin. Caractersticas Es un derecho real (Arts. 577 y 811), Es personalsimo (Art. 819), pero puede ganarse por prescripcin (Art. 2498), Es inembargable (Arts. 1618 N 9 y 2466), Se constituye y extingue segn las reglas del usufructo (Art. 812), El titular no tiene las obligaciones de caucin e inventario (Art. 813),

La extensin del derecho se determina por el ttulo que lo constituye, pero bsicamente el uso se limita a las necesidades personales del usuario (Arts. 814 y 815),

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El usuario debe ejercer su derecho con la moderacin y cuidado de un buen padre de familia (Art. 818). IV.- LAS SERVIDUMBRES Concepto: Art. 820. No hay servidumbres sobre las personas, sino que afectan a un inmueble en beneficio de otro inmueble. Este es un derecho real que beneficia a un predio, que se llama predio dominante y a cuyo respecto la servidumbre es activa; el predio que soporta el ejercicio de la servidumbre se denomina predio sirviente y a su respecto la servidumbre es pasiva, pues no es un derecho sino un gravamen, porque importa una limitacin del derecho de dominio del dueo de ese predio (Arts. 732 N 3 y 821). Tienen especial importancia las servidumbres en materia agrcola, ya que mediante ellas ciertos predios pueden obtener facilidades que de otro modo no tendran (ej., tierras desprovistas de agua de riego, o sin salida a camino pblico). La servidumbre es un gravamen estrictamente predial, no hay servidumbres sobre las personas, ni sobre los bienes muebles. El CC habla de servidumbre predial, pues en Roma bajo el concepto de servidumbres personales se incluan los derechos de usufructo y uso o habitacin, que se establecen en beneficio de personas (ya el Cdigo francs elimin la expresin servidumbres personales pues evocaba la idea de esclavitud). Caractersticas de las servidumbres 1)
2)

Para el predio dominante, es un derecho real (Art. 577). Recaen sobre bienes inmuebles, por lo que son derechos inmuebles (Art. 580).

3) El predio dominante y el predio sirviente deben pertenecer a distintos dueos (Art. 820). En caso de que los predios pertenezcan a un mismo dueo, no se habla de servidumbre, sino que de servicio.

Es un derecho real accesorio, en el sentido de que va unido al predio dominante en su calidad de derecho, como tambin al predio sirviente en su calidad de gravamen que recae sobre l; no teniendo importancia los cambios que pueda experimentar el dominio de los predios, ni siendo necesario un traspaso especial o alguna inscripcin (Art. 825).

4) Es un derecho perpetuo, en el sentido de que subsiste mientras existan los predios a que se refiere, y la necesidad y justificacin del gravamen; lo que no obsta a establecer servidumbres con duracin limitada (Art. 885 N 2) ni a que puedan extinguirse por el no uso (Art. 885 N 5).
Es un derecho real indivisible, en el sentido de que no puede pertenecer en cuotas a varias personas para que lo ejerzan parcialmente. El derecho de servidumbre se ejerce o no se ejerce, pero no se puede ejercer por parcialidades. Consecuencia de esta caracterstica son los Arts. 826 y 827, aplicables en el caso de divisin de los predios respectivos. Clasificacin de las servidumbres 1.- Segn el carcter del gravamen, se clasifican en positivas y negativas.
Positiva: es la que impone al dueo del predio sirviente la obligacin de dejar al dueo del predio dominante hacer algo; por ejemplo, servidumbre de acueducto, en que el dueo del predio sirviente debe dejar al dueo del predio dominante construir el acueducto (Art. 823).

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BIENES Negativa: es la que impone al propietario del predio sirviente la prohibicin de hacer algo, que sin la servidumbre le sera lcito, como la de no poder elevar sus paredes sino hasta cierta altura.

2.- Las servidumbres segn sus seales de existencia y ejercicio, se clasifican en aparentes e inaparentes, y en continuas y discontinuas, respectivamente. Aparente: es la que continuamente est a la vista, como la de trnsito, cuando se hace una senda o una puerta especialmente destinada a l (Art. 824).
Inaparente: es la que no se conoce por una seal exterior, como la misma de trnsito cuando carece de estas dos circunstancias, o la del acueducto por un tubo subterrneo. Continua: es la que se ejerce o puede ejercerse continuamente, sin necesidad de un hecho actual del hombre, como la del acueducto por un canal artificial que pertenece al predio dominante (Art. 822). Discontinua: es la que se ejerce a intervalos de tiempo, y supone un hecho actual del hombre, como la servidumbre de trnsito.

La continuidad o discontinuidad de la servidumbre depende de su naturaleza y no de su forma actual de ejercicio. Se seala como ejemplo tpico el de la servidumbre de acueducto en la cual hay una compuerta que debe ser accionada por un hombre que la abre y la cierra, no pasando por esto a ser discontinua. En cambio, la servidumbre de trnsito es siempre discontinua por su naturaleza, an cuando el dueo del predio dominante transite permanentemente por la va destinada a ese efecto. Esta clasificacin importa especialmente en los siguientes aspectos: a) Las servidumbres discontinuas de toda clase y las continuas inaparentes, no pueden adquirirse por prescripcin, ello porque falta la continuidad y publicidad en la posesin del derecho (Art. 882). b) No hay acciones posesorias en proteccin de las servidumbres discontinuas e inaparentes, excepto la querella de restablecimiento y las acciones posesorias especiales. c) La forma de constitucin de las servidumbres voluntarias llamada destinacin del padre de familia, slo tiene lugar respecto de las servidumbres continuas y aparentes (Art. 881). En la extincin por el no ejercicio de la servidumbre durante 3 aos, el plazo corre en las servidumbres continuas desde que se efectu un acto contrario a la servidumbre, y, en las discontinuas, desde que se han dejado de gozar (Art. 885 N 5). 3.- Segn su origen, se clasifican en legales, naturales y voluntarias. A) Naturales (Art. 833), son las que provienen de la natural situacin de los lugares. El CC contempla slo la servidumbre de libre escurrimiento de las aguas. En este caso, el dueo del predio dominante nada debe indemnizar al dueo del predio sirviente. B) Legales. Las servidumbres legales las impone la ley, que a la vez es ttulo y modo de adquirir. Cuando hay una servidumbre legal, el dueo del predio dominante nada debe indemnizar al dueo del predio sirviente; y, por excepcin, las servidumbres de acueducto y de

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trnsito obligan al dueo del predio dominante a indemnizar perjuicios al dueo del predio sirviente. C) Voluntarias. Son aquellas que se constituyen por un acuerdo o convenio entre las partes (Art. 880 inciso 1), o por una sentencia judicial (Art. 880 inciso 2), o bien se adquieren por prescripcin (Art. 882). Se puede decir en general que estas servidumbres voluntarias son las mismas servidumbres legales, pero a las cuales les falta un requisito para tener el carcter de tal, como sera por ejemplo la situacin de un predio que tiene una salida al camino pblico difcil (legalmente a su respecto no hay servidumbre de trnsito), pero en forma voluntaria y por va convencional el dueo del predio dominante y el dueo del predio sirviente podran acordar una servidumbre de trnsito, para darle al primero una ms fcil salida al camino pblico. Clasificacin de las servidumbres legales Servidumbres legales relativas al uso pblico. Son el uso de las riberas para la navegacin o flote (Art. 839 inciso 3) y las dems determinadas por los reglamentos u ordenanzas respectivas (esto se refiere a las restricciones que se imponen al dominio por razones de inters social; ej., la Ley General de Urbanismo y Construcciones, o la Ley de Monumentos Nacionales). Servidumbres legales relativas al uso de los particulares. El CC reglamenta solamente algunas servidumbres establecidas en beneficio de los particulares, que son las del Art. 841: las de demarcacin, cerramiento, trnsito, medianera, acueducto, luz y vista. En rigor, la servidumbre de acueducto est regulada en el Cdigo de Aguas (Arts. 861 y 870). Otras servidumbres legales de inters privado, no reguladas por el CC, son, por ejemplo, servidumbres en beneficio de los servicios elctricos, de la navegacin area, o de los ferrocarriles a favor de las lneas frreas.
Servidumbre de demarcacin (Arts. 842 y 843). Supone que el dominio de dos predios no est controvertido, pues si lo estuviere se deber establecer primero el dominio, y luego la demarcacin. Su finalidad es la fijacin de los lmites que separan predios colindantes. Es el acto de fijacin de la lnea de separacin entre dos predios colindantes de distintos dueos. Servidumbre de cerramiento. Es aquella que permite al dueo cerrar su predio, y obtener que los dueos de los predios colindantes contribuyan a los gastos que ello demande (Arts. 844, 845 y 846). Al igual que la demarcacin, ms que una servidumbre, es una accin real que emana del derecho de dominio. Servidumbre de medianera. Consiste en que dos predios que tienen paredes o cercos comunes quedan sujetos a derechos o gravmenes de carcter recproco relativos a su uso y goce (Art. 851).

Opera esta servidumbre de medianera de dos formas: a) Cuando el cerramiento se hizo de comn acuerdo (Art. 852), sin que importe el terreno en que est construido el cerramiento. b) Cuando el cerramiento lo construy uno solo de los dueos, y el otro ejerce el derecho de hacerlo medianero mediante el pago de la mitad del valor del terreno y de la porcin de cerramiento cuya medianera l pretenda (Art. 854). La medianera se prueba cuando consta que

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el cerramiento se hizo a expensas comunes y, en segundo lugar, mediante las presunciones legales del Art. 853. Derechos de los medianeros:

El medianero de pared puede construir sobre ella (Art. 855). El medianero de pared puede elevarla (Art. 857).

El medianero de rboles puede pedir que sean derribados si le causan daos. Los rboles que estn en la cerca medianera son tambin medianeros, como igualmente los que se encuentran en la lnea divisoria, aun cuando no haya cerramiento (Art. 859). Sobre los medianeros pesa la obligacin de concurrir a las expensas de construccin, conservacin y reparacin a prorrata del cerramiento comn (Art. 858). Servidumbre de trnsito. Es un gravamen impuesto sobre un predio en favor de otro predio que carece totalmente de comunicacin o salida al camino pblico, para que el dueo de este ltimo transite por el primero, debiendo pagar una indemnizacin al dueo del predio sirviente. Requisitos:
Un predio dominante sin salida al camino pblico (esto es lo que se llama enclavado); si tiene salida, aun cuando ella sea difcil, no tiene lugar la servidumbre de trnsito (Art. 847). Es necesario que la salida al camino pblico sea indispensable para la explotacin del predio dominante (Art. 847). Que se pague al dueo del predio sirviente el valor de los terrenos y de otros perjuicios que se le causen. Los valores a pagar como indemnizacin se deben determinar de comn acuerdo y, a falta de ste, en juicio sumario por peritos (Arts. 847 y 848). El Art. 850 establece casos de servidumbres de trnsito sin indemnizacin alguna.

Servidumbre de luz y vista. La servidumbre de luz es el gravamen que soporta un predio en orden a que el predio vecino abra ventana o tronera para tener luz (Arts. 873, 874 y 877). La servidumbre de vista es el gravamen por el cual el dueo de un predio no puede tener ventanas, balcones, miradores o azoteas que den vista sobre un predio vecino, a menos que medie entre ambos una distancia de 3 metros medidos en la forma que indica el Art. 878. Constitucin de las servidumbres (voluntarias) Por medio de un ttulo, esto es, por medio de una convencin celebrada entre el dueo del predio dominante y el dueo del predio sirviente (Art. 882). Las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes, slo pueden constituirse de esta forma. El ttulo constitutivo de la servidumbre puede suplirse por el reconocimiento del dueo del predio sirviente (Art. 883). OJO con el Art. 698, ya estudiado. Por prescripcin, la cual tambin presenta una caracterstica especial, porque a su respecto hay un plazo nico de 5 aos (Arts. 882 y 2512).

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Por sentencia judicial (Art. 880); ej., Art. 1337 regla 5, en la particin. Tambin pueden constituirse por una forma especial que se llama destinacin del padre de familia, que consiste en que el dueo de dos predios, que ha impuesto entre ellos un servicio continuo y aparente, enajena uno de sus predios o ste, por particin, pasa a un dueo diferente o distinto; en este caso, subsiste ese servicio como servidumbre, salvo que en el ttulo de enajenacin o particin se diga cosa distinta (Art. 881). Extincin del derecho de servidumbre (causales) Por resolucin del derecho del constituyente, es decir, extincin del dominio del predio sirviente (Art. 885 N 1, aplicable slo a las servidumbres voluntarias). Por vencimiento del plazo o cumplimiento de la condicin resolutoria (Art. 885 N 2, aplicable slo a las servidumbres voluntarias). Por confusin, esto es, por pasar a ser una misma persona duea del predio dominante y duea del predio sirviente (Art. 885 N 3). Por renuncia del titular (Art. 885 N 4), el cual es el dueo del predio dominante. Por prescripcin, al no haberse ejercitado la servidumbre por un plazo de 3 aos (Art. 885 N 5). Esta prescripcin extintiva presenta las siguientes caractersticas:
El plazo se computa en forma distinta para las servidumbres continuas y discontinuas, porque en las discontinuas el plazo se cuenta desde que han dejado de gozarse, y en las continuas, desde que se haya ejecutado un acto contrario a la servidumbre (Art. 885 inciso final). Si son varios los dueos del predio dominante, como la servidumbre tiene carcter indivisible, el goce de uno de ellos interrumpe la prescripcin extintiva respecto de todos, y si contra uno de ellos no puede correr la prescripcin, no puede correr contra ninguno (Art. 886). Respecto a la interrupcin de la prescripcin, hay aplicacin de las reglas generales (Art. 2504); pero no tratndose de la suspensin, porque en general la suspensin slo detiene el curso de la prescripcin en beneficio de ciertas personas, pero en este caso la causa de la suspensin a favor de uno de los dueos del predio dominante aprovecha a todos.

Por imposibilidad de ejercer la servidumbre durante el plazo de 3 aos (Art. 887); esta imposibilidad tiene que ser de carcter objetivo y, si cesa el impedimento, revive la servidumbre con tal que esto suceda antes de haber transcurrido dicho plazo; ej., se inunda el predio sirviente.

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ACCIONES PROTECTORAS I.- LA ACCIN REIVINDICATORIA Concepto: Art. 889. Por lo tanto, la accin reivindicatoria es la que tiene el dueo no poseedor contra el poseedor no dueo. Igualmente, tiene accin reivindicatoria el titular de cualquier otro derecho real (excepto el derecho real de herencia) cuando ha perdido la posesin de su derecho, porque no puede ejercerlo debido a que otro lo est ejercitando sin que ese derecho le pertenezca (Art. 891 inciso 1). El derecho real de herencia est protegido por la accin de peticin de herencia (Arts. 891 inciso 2 y 1264). Por medio de la accin reivindicatoria se obtiene que se declare el dominio del dueo, y se ordene restituirle la cosa a ste. Para que proceda esta accin, deben concurrir los siguientes requisitos:

Dueo que no est en posesin (reivindicante privado de su posesin). Un poseedor de la cosa. Cosa reivindicable.

1.- Dueo que no est en posesin. El dueo es la persona que debe ejercitar la accin reivindicatoria, pero este dueo no debe estar en posesin. Puede ejercerla sea que tenga la plena o nuda propiedad, absoluta o fiduciaria de la cosa (Art. 893). Le corresponde al dueo probar su dominio, porque debe destruir la presuncin del Art. 700 que ampara al poseedor. La forma en que va a probar el dominio va a ser distinta segn sea el modo de adquirir que oper: a) Si el modo es originario: bastar acreditar que han concurrido sus elementos (los que configuran el modo de adquirir) para acreditar el dominio. Si el modo es derivativo: no basta con probar que oper el modo, ya que con esa prueba no tendr acreditado el dominio, porque puede suceder que el antecesor no haya sido dueo y, en tal caso, nada pudo transferir al sucesor. Como consecuencia de ello, en este segundo caso, el dueo va a tener que recurrir a la prescripcin como prueba del dominio y causa de pedir de su accin reivindicatoria y, en caso que l no haya completado el tiempo de posesin que se requiere para la prescripcin, podra recurrir a la accesin de posesiones del Art. 717. En este caso, quien ejerce la accin reivindicatoria, con la prescripcin va a justificar su dominio frente a la sola posesin del demandado, siempre que ste no oponga a su vez la prescripcin adquisitiva del dominio (Art. 2517). Un conflicto que puede presentarse es aquel en que el reivindicador no puede invocar la prescripcin en su favor, y en tal caso el juez deber confrontar los ttulos de posesin del demandante y del demandado, porque la presuncin del Art. 700, que favorece al poseedor, puede ser destruida con una presuncin judicial que favorezca al reivindicador, si ste prueba asistirle una posesin de mayor calidad que la del demandado hasta el momento en que perdi esa posesin.

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En este caso, nos enfrentamos ante la valoracin comparativa de los ttulos de posesin. En el caso de los inmuebles, todo este sistema juega sobre la base de las inscripciones posesorias o de la posesin material en su caso (Arts. 924 y 925). Tratndose de la prueba de posesin de muebles y, segn algunos tambin de inmuebles no inscritos, pueden emplearse todos los medios probatorios sin limitacin, ya que se trata de probar hechos posesorios. Hay que tener presente que si el poseedor demandado invoca una prescripcin adquisitiva en su favor y logra acreditarla dictndose sentencia que le favorezca, ello significa que se extingui el dominio del reivindicador y tambin la accin reivindicatoria (Art. 2517); esto es, la accin reivindicatoria prescribe dentro del plazo en que el poseedor adquiri a su vez el dominio por prescripcin adquisitiva. El dueo, para poder intentar la accin reivindicatoria, debe haber perdido la posesin, o sea, debe estar desposedo (recordar materia sobre la prdida de posesin, tanto de muebles como de inmuebles). El hecho de poder ejercer la accin reivindicatoria, no significa que el dueo est privado de las acciones posesorias, las cuales tambin pueden ejercerse; pero acontece que estas acciones posesorias tienen un breve plazo de prescripcin (un ao contado desde la perturbacin); por ello, el titular podra estar imposibilitado de ejercitarlas, debiendo recurrir a las acciones reivindicatorias. Hemos visto que la accin reivindicatoria la ley se la concede al dueo, pero existe la accin publiciana, que es la misma accin reivindicatoria pero concedida al poseedor regular que ha perdido la posesin, cuando se hallaba en el caso de poder ganar el dominio de la cosa por prescripcin (Art. 894). Esta accin publiciana no puede ejercerse contra el dueo ni contra el poseedor de igual o mejor derecho. Este artculo 894 plantea la duda con respecto a la expresin se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripcin. Algunos estiman que estara en esta situacin el poseedor que enter el plazo de prescripcin y que no tiene an sentencia declarativa de prescripcin en su favor, sealndose que no puede tratarse del poseedor que tiene plazo de prescripcin pendiente, porque esa interpretacin implicara una interrupcin de la prescripcin que impedira ganar la cosa por prescripcin; o sea, no estara el poseedor regular en el caso de poder ganarla por prescripcin (sera una interrupcin natural de la prescripcin). Otros estiman que se trata del poseedor regular, a quien le ha corrido todo o parte del plazo de prescripcin, porque tanto en uno u otro caso estara en posibilidad de adquirir la cosa por prescripcin, y, si bien la prdida de la posesin es una interrupcin natural, si se recupera la posesin por medio de esta accin debe entenderse que no ha habido interrupcin, quedando habilitado el poseedor para ganar la cosa por la prescripcin (Arts. 731 y 2502). 2.- Un poseedor de la cosa. Es el sujeto pasivo en contra de quien se ejerce la accin reivindicatoria, es el actual poseedor de la cosa y, en algunos casos, aquel que dej de poseer. A) Por regla general, la accin reivindicatoria se ejerce contra el actual poseedor, entendiendo por tal a aquel que posee la cosa al momento de la demanda (Art. 895). Luego, la accin reivindicatoria no se dirige contra el mero tenedor. Hace excepcin a esta regla el Art. 915, que permite ejercer esta accin contra el mero tenedor que tiene indebidamente la cosa. En este caso del Art. 915, se discute la calificacin jurdica de la accin, y su alcance. As, sera una accin restitutoria general contra el mero tenedor, y no una accin
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reivindicatoria (pues no es poseedor). Adems, sera aplicable slo si el mero tenedor carece de antecedente que justifique su detentacin (sera un injusto detentador), ya que si existe un contrato sera aplicable la accin personal que surge del respectivo contrato, y no esta accin (discutible). En otras situaciones, el mero tenedor est obligado a declarar bajo juramento el nombre y residencia de la persona a cuyo nombre tiene la cosa, bajo sancin de multa y arresto (Arts. 896 y 282 CPC). Si el mero tenedor, actuando de mala fe, suplanta al poseedor, debe indemnizar al actor (dueo) todos los perjuicios que le hubiere causado (Art. 897). Si el poseedor hubiere fallecido, la accin reivindicatoria se ejerce en contra de los herederos co-poseedores, o bien, contra alguno de ellos; pero, en este ltimo caso, podr intentarse la accin solamente por la parte o cuota de la cosa comn que ste posea, o sobre la parte material que le haya sido adjudicada. Por su parte, las acciones personales por las prestaciones mutuas que corresponden al poseedor difunto en favor del reivindicador, se transmiten a todos los herederos a prorrata de sus cuotas hereditarias, aunque alguno no posea ninguna parte o cuota de la cosa comn (Arts. 899 y 1354). Esta situacin se plantea as, porque la posesin es personal e intransmisible (se trata de un hecho), en cambio, las obligaciones hereditarias (como las prestaciones mutuas) son perfectamente transmisibles y divisibles entre los herederos. B) La segunda situacin es la de quien dej de poseer: la accin reivindicatoria se puede dirigir excepcionalmente contra el ex poseedor. En esta materia, se debe distinguir entre el ex poseedor de buena fe y el ex poseedor de mala fe: B.1) Ex poseedor de buena fe: se trata del que adquiri la posesin de la cosa con esa calidad, o sea, creyendo que la adquiri por medios legtimos. Para determinar si procede accin reivindicatoria en su contra, hay que subdistinguir:

Si perdi posesin fortuitamente: no hay accin reivindicatoria en su contra.

Si perdi la posesin por su culpa: no procede la accin reivindicatoria, pero hay lugar a la indemnizacin de perjuicios por el hecho ilcito (Art. 2314).

Si perdi la cosa por haberla enajenado, y en razn de dicha enajenacin se ha hecho difcil o imposible su persecucin para el reivindicador, habr que determinar si el ex poseedor enajen de buena o mala fe, o sea, sabiendo o no que la cosa no le perteneca al momento de la enajenacin:
Si enajen de buena fe: se produce una subrogacin real y el reivindicador puede pedir la restitucin del precio recibido por el ex poseedor, es decir, lo que percibi de la persona a quien le enajen. Cuando el reivindicador recibe el precio del ex poseedor, est ratificando tcitamente la enajenacin hecha por ste, que hasta ese momento le era inoponible (Art. 898). Si enajen de mala fe: el reivindicador puede intentar la accin reivindicatoria para la indemnizacin de todo perjuicio (ac en rigor el ex poseedor pasa a ser de mala fe, pues actu as al momento de la enajenacin).

B.2) Ex poseedor de mala fe: para determinar si hay accin reivindicatoria en su contra, hay que distinguir si perdi la cosa fortuitamente o por hecho o culpa suya:

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BIENES Si la perdi fortuitamente: no hay accin reivindicatoria en su contra, quedando slo sujeto a responder de los frutos y deterioros, teniendo eso si derecho a las expensas invertidas en la cosa durante el tiempo de posesin (Art. 900 inciso 2). Si perdi la cosa por hecho o culpa suya: hay accin reivindicatoria en su contra como si actualmente poseyese (Art. 900 inciso 1). La accin reivindicatoria se intentar por la cosa, si es posible, y por el precio de la enajenacin, en subsidio, ms las indemnizaciones por prestaciones mutuas. Si el reivindicador recibe el precio hay ratificacin tcita de la enajenacin hecha por el ex poseedor de mala fe (Art. 900 inciso 3). La misma regla se aplica al poseedor de buena fe que durante el juicio y por culpa suya se ha colocado en situacin de no poder restituir la cosa (Art. 900 inciso 4).

Cabe destacar que en estos casos citados (Arts. 898 y 900), ms que perseguir con la reivindicacin la cosa misma, se persigue un valor, por lo que en doctrina se habla de accin reivindicatoria ficta; e incluso, ms que una accin reivindicatoria, se tratara slo de acciones personales. 3.- Cosa reivindicable. Son las cosas corporales, muebles e inmuebles, y todos los derechos reales, salvo el de herencia. El nico requisito para que proceda la accin reivindicatoria es que se trate de una cosa singular o determinada (se excluyen las universalidades, de hecho y jurdicas), porque en caso contrario no sera posible poseer (Arts. 889 y 700). Por ello es que no se puede reivindicar la herencia, que es una universalidad jurdica, la cual no est carente de proteccin, porque se ampara en la accin de peticin de herencia. Tambin es reivindicable una cuota determinada proindiviso, de una cosa singular (Art. 892). En este punto, se ha discutido la situacin en que el bien cuya cuota se reivindica, pertenece a una universalidad, como cuando se reivindica el tercio de una cosa que forma parte de una herencia. Ac recobra importancia la discusin si los derechos de cada comunero se comunican cuotativamente a cada uno de los objetos que componen la comunidad, o si permanecen esos derechos como cuota abstracta, sin que ningn comunero pueda pretender derecho sobre cada objeto. Si se acepta lo primero, sera posible que un comunero reivindique su cuota en una cosa singular de la comunidad, de lo contrario no. El Art. 890 inciso 2 establece una cierta excepcin de cosa reivindicable, pero realmente no hay tal excepcin, ya que las cosas all mencionadas son reivindicables previo reembolso al poseedor de lo que pag por dichas cosas y lo que haya gastado en repararlas y mejorarlas. Prestaciones Mutuas Una vez finalizado el litigio que se origina por la accin reivindicatoria, surgen determinadas obligaciones entre el reivindicador y el poseedor vencido, en caso de haberse acogido la accin reivindicatoria. Estas obligaciones reciben el nombre de prestaciones mutuas, las que tienen importancia porque tambin se aplican cuando se declara la nulidad del contrato (Art. 1687) y cuando se ejerce la accin de peticin de herencia (Art. 1266). Es decir, las prestaciones mutuas consisten en las devoluciones e indemnizaciones que recprocamente se deben el reivindicante y el poseedor, cuando ste es vencido por la accin reivindicatoria. A saber: 1.- Prestaciones del poseedor en favor del reivindicador

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a) Restitucin de la cosa: debe restituirla en el plazo sealado por el juez (Art. 904). Se comprenden aqu los bienes inmuebles por adherencia y por destinacin, las llaves del edificio y los ttulos que conciernen al bien inmueble (Art. 905 incisos 2 y 3). b) Indemnizar los deterioros de la cosa: el poseedor de mala fe responde por los deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa (Art. 906); no responde del caso fortuito, a menos que el poseedor se haya constituido en mora (Arts. 1547 y 1672). El poseedor de buena fe, mientras sta subsista, no es responsable de los deterioros que por su hecho o culpa haya sufrido la cosa, salvo que se hubiera aprovechado de dichos deterioros, como por ejemplo, destruyendo un bosque y vendiendo la madera (Art. 906 inciso 2). Hay que tener presente que el poseedor de buena fe mantiene este carcter hasta la contestacin de la demanda, porque desde el momento en que reconoce los ttulos invocados en la demanda, an cuando pueda seguir confiando plenamente en que le son propios, ya no puede tener conviccin absoluta de su derecho. Por ello, el poseedor de buena fe responde de los deterioros que por un hecho o culpa suya sufra la cosa a partir de la contestacin de la demanda. La ley lo libera de indemnizar los deterioros anteriores, por cuanto l ha actuado creyendo ser el dueo de la cosa. c) Restitucin de los frutos: la extensin de esta prestacin es variable segn si el poseedor est de buena o mala fe. En materia de frutos, la buena o mala fe del poseedor se refiere al tiempo de la percepcin de ellos (Art. 913). Lo importante es la percepcin, por ello se ha resuelto que si una persona siembra de buena fe, pero al momento de cosechar est de mala fe, para los efectos de la restitucin de los frutos se le considera de mala fe. El poseedor de mala fe es obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la cosa, y no slo los que l ha percibido, sino tambin aquellos que el dueo de la cosa hubiera podido percibir con mediana inteligencia y actividad teniendo la cosa en su poder (Art. 907 inciso 1). Si no existen frutos, debe pagar el valor que tenan o hubieran tenido al tiempo de percepcin de esos frutos, considerndose como no existentes los que se hubieran deteriorado en su poder (Art. 907 inciso 2). El poseedor de buena fe no es obligado a la restitucin de los frutos percibidos antes de la contestacin de la demanda; y en cuanto a los percibidos con posterioridad, se sujeta a las mismas reglas que el poseedor de mala fe (Art. 907 inciso 3). Esta restitucin se refiere a los frutos lquidos, porque la ley dispone que debe abonarse al que hace la restitucin de frutos los gastos ordinarios que ha invertido en producirlos (Art. 907 inciso final). Estos gastos tienen que abonarse necesariamente a cualquier poseedor que restituye frutos, porque cualquier persona que produce frutos incurre en gastos (incluso el dueo). Cules gastos se abonan?: los gastos ordinarios, que son los que corresponden a una explotacin normal de la cosa, y cuyo monto no excede del valor de los frutos. d) Restituir los gastos del pleito, conservacin y custodia: en cuanto a los gastos de conservacin y custodia, dicho pago, si hubiera sido necesario, lo har el reivindicador al secuestre (se relaciona con la medida precautoria llamada secuestro judicial, ver Arts. 901 y 291 CPC), pero el poseedor vencido es obligado a reembolsar dichos gastos, siempre que est de mala fe (Art. 904), porque si se encuentra de buena fe no pesa sobre l la obligacin de reembolsar. En lo que se refiere a las costas del juicio, habr que estarse a lo que disponga la respectiva sentencia, de acuerdo a las normas contempladas en el CPC. 2.- Prestaciones del reivindicador en favor del poseedor

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a) El abono de los gastos ordinarios que ha invertido el poseedor en la produccin de los frutos (Art. 907 inciso final). b) El abono de las expensas y mejoras que el poseedor ha hecho en la cosa. El demandado que ha sido vencido en el juicio, hizo gastos en la cosa a fin de procurar su cuidado y conservacin. El problema que se plantea es el del reembolso de estos gastos, y el de la medida en que deben ser reembolsados. En general, se denominan expensas o mejoras los gastos hechos en una cosa (para su conservacin, para aumentar su valor, o para fines de ornato o recreo), y ellas pueden ser de 3 clases:

Necesarias, tiles, Voluptuarias.

Expensas necesarias: son aquellas que aseguran la conservacin de la cosa, de tal manera que sin ellas se produce el deterioro o menoscabo de la misma. Estas expensas pueden ser: ordinarias: son los gastos peridicos que exige el uso natural de la cosa y que son indispensables para su conservacin y cultivo. extraordinarias: son los gastos que deben realizarse una sola vez o en largos intervalos de tiempo, y que dicen relacin con la conservacin o manutencin de la cosa.

El principio general es que todo poseedor de buena o mala fe tiene derecho a que se le abonen las expensas necesarias, porque tambin el reivindicador hubiera tenido que incurrir en ellas. Ahora bien, si estas expensas se invirtieron en obras permanentes, se abonan al poseedor dichas expensas en cuanto hubieran sido realmente necesarias, pero reducidas a lo que valgan las obras al tiempo de la restitucin (Art. 908 inciso 2). Dichas expensas en obras permanentes constituyen expensas extraordinarias; no es por lo tanto el caso de expensas ordinarias que se imputan a los gastos ordinarios realizados para la produccin de frutos. Puede suceder que estas expensas necesarias no se hayan invertido en algo que deje resultados materiales permanentes, como por ejemplo la defensa judicial de la finca; caso en el cual deben ser abonadas al poseedor pero solo en cuanto aprovecharen al reivindicador y se hubieren ejecutado con mediana inteligencia y economa (Art. 908 inciso final).
Expensas tiles: son las que aumentan el valor venal (de venta) de la cosa (Art. 909 inciso 2). Para establecer las normas de la restitucin de estas expensas, hay que distinguir entre poseedor de buena o mala fe (la fe se califica al momento en que se hicieron las mejoras, Art. 913): El poseedor de buena fe tiene derecho a que se le paguen las expensas tiles que hubiere realizado en la cosa antes de la contestacin de la demanda; pero como la ley exige que la buena fe exista al realizarse las mejoras, podra probarse por el reivindicador que el poseedor haba perdido la buena fe antes de contestar la demanda y, en ese caso, ste no tendra derecho a las mejoras. Lo que se persigue es evitar enriquecimientos injustos (sin causa) por parte del reivindicador. Si bien el poseedor

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vencido tiene derecho a las mejoras tiles, con el objeto de hacer efectivo este cumplimiento, el reivindicador puede elegir entre el pago de lo que valgan al tiempo de la restitucin las obras en que consten las mejoras, o el pago de lo que en virtud de dichas mejoras valiere ms la cosa en dicho tiempo (Art. 909 incisos 1 y 3).
En cuanto a las obras hechas despus de contestada la demanda, el poseedor tendr solamente los derechos que se conceden al poseedor de mala fe (Art. 909 inciso final); es decir, no tendr derecho a que se le abonen las expensas tiles, pero podr llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre que pueda separarlos sin detrimento de la cosa reivindicada, y que el propietario rehse pagarle el precio que tendran dichos materiales despus de separados (Art. 910). Expensas voluptuarias: se hacen para la comodidad u ornato de la cosa. En este caso, no se hace distincin entre el poseedor de buena y mala fe para efectos de su reembolso, ya que el propietario reivindicador no ser obligado a pagarlas al poseedor de mala ni de buena fe, los que slo tendrn respecto a ellas el derecho que por el Art. 910 se concede al poseedor de mala fe respecto de las expensas tiles (Art. 911).

Como se ha explicado, el poseedor que ha sido vencido en el juicio debe restituir la cosa reivindicada, pero tiene derecho a que se le paguen las mejoras necesarias y tiles. Ahora bien, para asegurar el reembolso de las expensas la ley le confiere al poseedor un derecho legal de retencin; es decir, puede retener la cosa en su poder mientras el reivindicador no le pague o asegure el pago de las mejoras a cuyo reembolso tiene derecho (Art. 914). La declaracin de este derecho puede solicitarse como medida precautoria en el juicio de cobro que el poseedor vencido intente contra el reivindicador, o como un incidente en el mismo juicio de reivindicacin. II.- ACCIONES POSESORIAS Concepto: Art. 916. Por regla general, estas acciones protegen la posesin de los bienes races y, excepcionalmente, la mera tenencia de ellos, cuando se ha sido violentamente despojado de ella (Art. 928); pero, en este ltimo caso, en doctrina se discute si se trata o no de una accin posesoria. Las acciones posesorias se denominan interdictos o querellas posesorias; y ellas tienen por fundamento la conservacin de la paz social, pues su finalidad es la de evitar que los particulares se hagan justicia por s mismos o alteren con sus acciones la situacin existente, todo ello referido a los inmuebles. Adems, si bien es efectivo que la posesin por ser tal tiene la proteccin de la ley sin que se considere el derecho que puede o no corresponder al poseedor, es claro que la mayor parte de las veces la posesin representa el legtimo ejercicio de un derecho; por ello, darle amparo a la posesin significa que indirectamente se le est dando proteccin al propietario o titular del derecho real que corresponda. Estas acciones le permiten al poseedor la conservacin o recuperacin de la cosa, pero tambin le permiten mantener el curso de la prescripcin adquisitiva, que puede ser interrumpida por un despojo del cual el poseedor fue vctima. Para que procedan las acciones posesorias es necesario (Requisitos):

Posesin til y continua de un ao a lo menos. Cosa o derecho real susceptible de la accin posesoria.

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Perturbacin o despojo de la posesin. Que la accin posesoria no est prescrita.

1.- Posesin til y continua de un ao a lo menos (Art. 918). No distingue si la posesin debe ser regular o irregular, por lo tanto ambas sirven; pero debe ser til, de manera que no se confiere la accin posesoria al poseedor violento ni al clandestino. Por excepcin, y con el objeto de evitar justicia por mano propia, la ley concede al poseedor violento o clandestino la querella de restablecimiento, en el caso que sea despojado violentamente de su posesin (Art. 928). La posesin debe ser continua, o sea, no interrumpida durante un ao a lo menos (Art. 918). Para completar el ao el poseedor puede recurrir a la accesin de posesiones (Arts. 920 inciso final y 717). Luego, no es necesario que quien acciona tenga por s el ao completo de posesin. El dominio no interesa ni es cuestin que se debate (Art. 923); las inscripciones de dominio que puedan hacerse valer en el juicio slo se consideran en cuanto ellas acrediten posesin, y servirn para probar si la posesin subsiste o se ha extinguido. La prueba de la posesin le compete a quien intenta la accin posesoria, y, por lo tanto, hay que distinguir entre inmuebles inscritos (Art. 924) y no inscritos (Art. 925). 2.- Cosa susceptible de accin posesoria. Slo lo son los inmuebles y los derechos reales constituidos en ellos (Art. 916; pero con relacin a los Arts. 917 y 882). Luego, los muebles y los derechos reales sobre ellos no estn amparados por las acciones posesorias. El titular de un derecho real sobre inmueble tiene la accin posesoria incluso contra el dueo, si ste pretende perturbarle o privarle de la posesin de su derecho; an ms, si la posesin de alguno de estos derechos es perturbada por un tercero, el dueo tiene la obligacin de auxiliarle en el caso de requerirlo el poseedor (Art. 922). La sentencia que recae en el juicio posesorio va a afectar al dueo slo en cuanto se haya controvertido su derecho, pero no lo afecta cuando no intervino en el juicio y lo controvertido fue la posesin del inmueble y no el derecho de dominio. La ley seala expresamente que desde la apertura de la sucesin, los herederos pueden ser sujetos activos o pasivos de la accin posesoria, o sea, desde que tienen la posesin legal de la herencia (Art. 919). 3.- Perturbacin o despojo de la posesin. Para que proceda una accin posesoria es necesario que el poseedor haya perdido la posesin, o bien, que ella haya sido perturbada. Si se pierde la posesin se dispone de la querella de restitucin; si se ha sido privado violentamente de ella, se tiene la querella de restablecimiento o despojo violento; y si slo ha sido perturbada la posesin, se tiene la querella de amparo. Cualquiera que sea la accin posesoria, recae sobre el poseedor el peso de la prueba en 2 aspectos: la posesin. los hechos que configuran el despojo o perturbacin de ella.

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4.- Que la accin posesoria no est prescrita. La querella de amparo prescribe en un ao, contado desde la perturbacin (Art. 920 inciso 1).

La querella de restitucin prescribe en un ao, contado desde el despojo (Art. 920 La querella de restablecimiento prescribe en 6 meses, desde el despojo violento

inciso 2).

(Art. 928). La norma del Art. 920 inciso 3 es importante porque el plazo comienza a correr desde el ltimo acto de violencia o desde que cesa la clandestinidad. Estos plazos corren contra toda persona, y no se suspenden en favor de nadie, por ser una accin especial (Art. 2524). El problema de estos plazos es que son demasiado cortos, y prescrita la accin el poseedor que ha perdido su posesin slo podr recurrir a la accin reivindicatoria, para lo cual deber probar el dominio; y tambin podr recurrir a la accin publiciana, siempre que sea poseedor regular y est en vas de ganar la cosa por prescripcin. A las acciones de amparo, restitucin y restablecimiento (de acuerdo al Art. 549 del CPC), hay que agregar la denuncia de obra nueva, la denuncia de obra ruinosa, y tambin el interdicto especial del Art. 941. A saber: Acciones Posesorias comunes: 1) Querella de amparo Tiene por objeto la conservacin de la posesin del inmueble o del derecho real constituido en l, liberando al poseedor de los actos que perturban su posesin. Esta accin otorga tres derechos al poseedor (Art. 921): Obtener que se ponga fin a los actos perturbatorios. Que se le indemnicen los perjuicios que la perturbacin le hubiere causado.

Que se le de seguridad que aquella persona a quien fundadamente teme no alterar su posesin (lo que se puede hacer bajo apercibimiento de multa).

2) Querella de restitucin Su fin es recuperar la posesin perdida. El poseedor despojado de su posesin puede pedir que se declare en su favor la restitucin de su posesin, y la indemnizacin de perjuicios que el despojo le hubiere causado (Art. 926). Esta querella puede dirigirse contra quien actualmente posee la cosa, an cuando l no haya sido el autor del despojo de la posesin; pero, la accin de indemnizacin de perjuicios debe dirigirse contra aquel que despoj de su posesin al poseedor (o contra el tercero de mala fe), y, si son varios, la responsabilidad es solidaria, o sea, cada uno de ellos responde por el total de los perjuicios (Art. 927). 3) Querella de restablecimiento o despojo violento Tiene por objeto recuperar la posesin o la mera tenencia de un inmueble o de derechos reales constituidos sobre inmuebles, cuando se ha perdido en virtud de un despojo violento. Para que proceda esta querella, el despojo de que es vctima el poseedor tiene que haber sido mediante la violencia, si no hay violencia no procede la querella de restablecimiento, sino la de
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restitucin. Esta querella de restablecimiento presenta otra particularidad, cual es que no solamente es titular de ella el poseedor, sino que tambin el mero tenedor, y, an ms, el poseedor violento y clandestino. Esto es as, pues el fundamento de esta querella es evitar las acciones violentas al margen de la ley. Por eso es que esta accin se concede incluso al poseedor cuyos derechos no son susceptibles de ser amparados por acciones posesorias, como lo sera el poseedor de servidumbres discontinuas e inaparentes (Art. 928). Para intentar esta querella de restablecimiento no se requiere tiempo de posesin ni de mera tenencia, lo nico que es necesario acreditar es el despojo violento. Esta accin prescribe en el plazo de 6 meses, contados desde el acto de despojo violento, y la sentencia que en la causa respectiva se dicte no produce cosa juzgada respecto de otras acciones posesorias, por lo tanto ellas podrn intentarse si el poseedor pierde la querella de restablecimiento. Querellas especiales (o acciones posesorias especiales) a. b. c. La denuncia de obra nueva. La denuncia de obra ruinosa. Interdicto especial del Art. 941.

Estas acciones posesorias especiales estn sujetas a las siguientes normas que les son comunes:
No es requisito la posesin til y continua durante un ao : basta el hecho de probar posesin, porque estas acciones tienen por objeto la conservacin provisional de una posesin ya existente. Estas acciones posesorias son indivisibles activa y pasivamente, para el caso de que haya pluralidad de sujetos activos y pasivos: esto es, cualquiera de los sujetos activos puede intentarla y cualquiera de los sujetos pasivos puede ser afectado por ella. En cambio, la accin de perjuicios que de ella pudiera emanar es divisible activa y pasivamente, pudiendo cobrarse a cada uno solo la porcin a que es obligado (Art. 946). Estas acciones posesorias no pueden ejercerse para perturbar el ejercicio de un derecho de servidumbre legalmente constituido, an cuando el titular de la servidumbre la haya adquirido por prescripcin (Arts. 947 y 950 inc. final). Habra sido absurdo conceder accin al dueo del predio sirviente para oponerse a la ejecucin de los actos que importan el ejercicio de la servidumbre.

a) Denuncia de obra nueva Tiene por objeto impedir toda construccin u obra nueva denunciable que se trate de levantar en el terreno que otro posee. Son obras nuevas denunciables las que indica el Art. 931, estando la regla general en el Art. 930 inciso 1. b) Denuncia de obra ruinosa Tiene por fin obtener la demolicin, reparacin o afianzamiento de una obra, rbol o edificio que amenaza ruina (Arts. 932 inciso 1 y 935, y Art. 571 CPC).

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Esta denuncia supone un dao eventual que puede sufrir un vecino de un edificio, rbol u obra que amenaza ruina. Si los perjuicios eventuales no fueren graves, el demandado podr perfectamente afianzar (caucionar) los eventuales daos que se pudieran causar al vecino (Art. 932). El juez puede acoger la denuncia y disponer la demolicin o reparacin de la obra, pero pudiera ser que ante la sentencia el demandado se resistiere a demoler o reparar la obra; en tal caso, el querellante puede efectuar l la reparacin o demolicin a costas del querellado. Ahora, si se destruye el edificio por su mala condicin, y ya se hubiere notificado la querella al dueo de ste, dicho propietario tendr que indemnizar de los perjuicios a los vecinos afectados (Art. 934). La accin de denuncia de obra ruinosa no prescribe, mientras haya justo motivo para precaver el dao (Art. 950 inciso 2). c) Interdicto especial del Art. 941 En virtud de l, el dueo puede impedir que cerca de sus paredes haya depsitos de aguas o de materias hmedas que pudieran causarle algn dao, as como puede impedir que se planten rboles a menos distancia que la de 15 decmetros, ni hortalizas o flores a menos distancia de 5 decmetros. Finalmente, cabe explicar que los Arts. 948 y 949 conceden la llamada accin popular, en especial a las municipalidades, sin perjuicio de la accin que le corresponde a los directamente afectados.-

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