COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERAS

MARA BLANCA NOODT TAQUELA Relato presentado en el 12 Congreso Ordinario de la Asociacin Argentina de Derecho Internacional y 7 Congreso Argentino de Derecho Internacional, realizado en Salta, del 4 al 6 de noviembre de 1993. Publicado en Enciclopedia Jurdica Omeba. Apndice VII. Buenos Aires, Ed. Omeba, 1996, pp. 161/195. A) Jerarqua de las normas que rigen la compraventa internacional La pregunta clsica del derecho internacional privado sobre la ley aplicable, requiere ciertas precisiones en materia de compraventa internacional de mercaderas. No puede hablarse de una ley, o varias leyes aplicables, sino de distintas categoras de normas que rigen la compraventa internacional. En este tema, ms que en otros quizs, el pluralismo metodolgico es insoslayable y se impone por la realidad de los hechos. La existencia de tratados internacionales que unifican normas materiales, la recepcin que tienen los usos del comercio internacional, la aceptacin amplia de la autonoma de las partes, pero al mismo tiempo la intervencin de los Estados en la economa y el contralor directo o indirecto que ejercen sobre el comercio exterior, genera un amplio plexo normativo proveniente de distintas fuentes, aplicable a la compraventa internacional. Es conveniente entonces, agrupar en categoras las distintas normas aplicables y jerarquizarlas segn la prevalencia que tienen unas sobre otras. La jerarqua normativa que propongo est basada en la elaborada por Boggiano con relacin a la Convencin de Viena de 1980 sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas, (1) pero la he generalizado a la compraventa internacional de mercaderas, e introducido alguna modificacin por razones de mtodo, a la que luego me referir. La jerarqua normativa en materia de compraventa internacional de mercaderas es la siguiente: I) Autonoma de la voluntad material. II) Usos del comercio internacional. III) Normas materiales uniformes. IV) Autonoma de la voluntad conflictual. V) Ley aplicable segn el derecho internacional privado. No incluyo en la jerarqua normativa enunciada las normas de polica ni los principios de orden pblico internacional, ya que deben aplicarse en forma excepcional y adems las normas de polica tienen carcter especial. No obstante deben ser tenidos en cuenta, en tanto excluyen o limitan las normas normalmente aplicables a la compraventa internacional. I) Autonoma de la voluntad material Boggiano ha denominado autonoma de la voluntad material del derecho internacional privado, a la posibilidad otorgada a las partes para crear normas que desplacen incluso las normas coactivas del derecho que rige el contrato internacional (2). Este rtulo de autonoma material, permite distinguirla de la autonoma de la voluntad conflictual, que consiste en la facultad de las partes de elegir el derecho aplicable al contrato. (3)

El lmite que tienen las partes para crear normas en un contrato internacional son los principios de orden pblico internacional y las normas de polica. (4) No me detengo en los fundamentos de la autonoma de la voluntad material en la contratacin internacional en general, pues en materia de compraventa internacional, la autonoma material est receptada en la forma ms amplia posible en la Convencin de Viena de 1980 (art. 6) y en la Convencin de Nueva York de 1974 sobre la Prescripcin en materia de Compraventa Internacional de Mercaderas (art. 3.3, convertido por el Protocolo de Viena de 1980 en art. 3.2). Se justifica as que la autonoma de la voluntad material ocupe el primer lugar en la jerarqua normativa, pues las normas creadas por las partes desplazan las normas materiales de estas convenciones. (5) II) Usos del comercio internacional Los usos comerciales ms divulgados en compraventa internacional de mercaderas en general, son los Trminos Comerciales Internacionales (International Comercial Terms), elaborados por la Cmara de Comercio Internacional, con sede en Pars, conocidos como INCOTERMS 1990, I.C.C., en su ltima versin. Los INCOTERMS 1990 regulan algunas de las obligaciones de las partes emergentes del contrato de compraventa internacional: entrega de la mercadera, especialmente el modo, momento y lugar de la entrega, obligacin de contratar o no el transporte y el seguro, obligacin de obtener licencias de exportacin y de importacin, obligacin de realizar los trmites de exportacin y de importacin y de pagar los tributos respectivos, gastos de embalaje, verificacin e inspeccin de la mercadera. Determinan tambin el momento en que se produce la transmisin de los riesgos del vendedor al comprador en cada una de las modalidades. (6) En la comercializacin de determinados productos, es habitual que se utilicen contratos standard, preparados por asociaciones de comercio, como Grain and Feed Trade Association (GAFTA), Liverpool Cotton Association , British Wool Confederation. (7) Ha dado en llamarse lex mercatoria al conjunto de usos y costumbres profesionales utilizados en el comercio internacional, que independientemente de las nacionales, constituyen una suerte de derecho comercial comn internacional.(8) La Convencin de Viena de 1980 recepta los usos del comercio internacional que sean de conocimiento debido por las partes, ampliamente conocidos y regularmente observados (art. 9.2). Si las partes han pactado determinados usos del comercio internacional, se aplican al contrato (art. 9.1) y se consideran como autonoma de la voluntad material. La misma Convencin otorga prevalencia a los usos, pactados o no por las partes, sobre las normas materiales de la misma, lo que justifica la ubicacin en la jerarqua normativa por encima de las normas materiales contenidas en tratados internacionales. Como las partes pueden dejar de lado los usos del comercio internacional, pactando normas contractuales en contrario, su jerarqua es inferior a la autonoma de la voluntad material. III) Normas materiales uniformes El tratado ms importante que unifica normas materiales sobre compraventa internacional es indudablemente, la Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas, suscripta en Viena el 11 de abril de 1980, que Argentina aprob por ley 22.765. La Convencin entr en vigencia el 1 de enero de 1988 y ha sido ratificada al 1/10/95 por 45 pases. Tambin unifica normas materiales la Convencin de las Naciones Unidas sobre la Prescripcin en materia de Compraventa Internacional de Mercaderas, suscripta en Nueva York el 14 de junio de 1974, que Argentina aprob por ley 22.488. La Convencin entr en vigencia el 1 de agosto de 1988 y ha sido ratificada al 1/10/95 por 19 pases.
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El Protocolo por el cual se enmienda la Convencin sobre la Prescripcin en materia de Compraventa Internacional de Mercaderas, fue suscripto en Viena el 11 de abril de 1980 y entr en vigencia el 1 de agosto de 1988. Argentina es tambin parte en el Protocolo, que aprob por ley 22.765, conjuntamente con la Convencin de Viena. Ha sido ratificado, al 1/10/95 por 12 pases. Hay que destacar que, con excepcin de Argentina, ninguno de los pases integrantes del Mercosur han adherido o ratificado la Convencin de Viena de 1980, ni la de Nueva York de 1974, ni su protocolo de 1980. Por ltimo hay que destacar la Convencin de Ginebra de 1983 sobre la Representacin en materia de compraventa internacional de mercaderas segn el texto francs, o sobre la Agencia en materia de compraventa internacional de mercaderas segn el texto ingls. Esta Convencin preparada por UNIDROIT, tiene un alto nmero de pases ratificantes, pero no ha sido aprobada por Argentina. La unificacin de las normas materiales sobre compraventa internacional es fundamental para la seguridad del comercio internacional. Sin embargo la tan ansiada unificacin, no elimina la determinacin de la ley aplicable al contrato a travs de las normas de conflicto, consustanciales al derecho internacional privado (9). Los tratados que contienen normas materiales no regulan todos los aspectos de la compraventa internacional, por lo que es necesario recurrir al derecho interno que resulte aplicable para resolver estas cuestiones. Adems, el derecho aplicable incide en la determinacin del mbito de aplicacin espacial de la Convencin de Viena de 1980 (art. l.l.b). IV) Autonoma de la voluntad conflictual La facultad de las partes de elegir el derecho que rige el contrato recibe aceptacin prcticamente universal y est consagrada en forma muy amplia en la Convencin de La Haya de 1986 sobre la ley aplicable a los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas (art. 7). (10) El derecho internacional privado argentino de fuente interna carece de una norma expresa al respecto, pero la autonoma conflictual ha sido receptada tanto por la doctrina como por la jurisprudencia. Puede decirse que actualmente su aceptacin es unnime en el derecho argentino, en particular en materia de compraventa internacional. (11) La Convencin Interamericana sobre Derecho Aplicable a los Contratos Internacionales, aprobada en Mxico, D.F., el 17 de marzo de 1994, en el marco de la CIDIP-V, recepta en forma muy amplia la autonoma de la voluntad (arts. 7 y 8). Esta Convencin no ha sido ratificada an por Argentina ni por los dems pases del Mercosur (11.a) La situacin es diferente en la esfera de los Tratados de Montevideo, dado el rechazo expreso de la autonoma de la voluntad en los Tratados de 1940 (art. 5 del Protocolo Adicional) y el silencio de los Tratados de 1889.(12) Ubico la autonoma de la voluntad conflictual en una jerarqua inferior a las normas materiales contenidas en tratados internacionales, pues la ley elegida por las partes solo rige aquellos aspectos del contrato que no estn regulados por normas materiales uniformes, ni en usos del comercio internacional que resulten aplicables.(13) Si las partes eligen como ley aplicable la de un Estado parte en la Convencin de Viena, esta se aplica al contrato, salvo exclusin expresa de las partes. Si la ley elegida por las partes es la de un Estado que no es parte en la Convencin de Viena y esta no resulta aplicable por el art. 1.1.a, la Convencin no rige el contrato. En uno u otro caso, cuando las normas materiales uniformes resultan aplicables, siempre priman sobre el derecho interno elegido por las partes. En la medida en que se admita la existencia de la autonoma de la voluntad material, metodolgicamente me parece preferible destacar la diferencia con la autonoma conflictual, pues se corresponde con la diferencia entre normas directas y normas indirectas. V) Ley aplicable segn las normas del derecho internacional privado
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La Convencin de La Haya de 1986 sobre la Ley aplicable a los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas, fue aprobada por Argentina por ley 23.916 y depositado el instrumento de ratificacin el 4 de octubre de 1991. La Convencin no ha entrado an en vigencia, ya que requiere la ratificacin o adhesin de cinco Estados (art. 27) y hasta el 1 de octubre de 1995 slo ha sido ratificada por nuestro pas. Han suscripto la Convencin los Pases Bajos, la repblica Checa y la repblica Eslovaca. La Convencin de La Haya de 1978 sobre la Ley aplicable a los contratos de intermediarios y a la representacin, fue aprobada por Argentina por ley 23.964. La Convencin entr en vigencia el 1 de mayo de 1992. Al 1 de octubre de 1995 ha sido ratificada por Argentina, Francia, Pases Bajos y Portugal. Tambin hay que tener en cuenta en la esfera convencional, los Tratados de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1889 y 1940, que si bien no se refieren en particular a la compraventa internacional, regulan los contratos en general (arts. 32 a 39 del Tratado de 1889 y arts. 36 a 42 del Tratado de 1940). La Convencin Interamericana sobre Derecho aplicable a los Contratos Internacionales, aprobada en Mxico, D.F., el 17 de marzo de 1994, en el marco de la CIDIP-V, contiene tambin una regulacin de la ley aplicable a los contratos en general. Si bien no ha sido suscripta ni ratificada an por Argentina, cuando entre en vigencia, resultar aplicable a la compraventa internacional. De cualquier modo esta Convencin otorga preeminencia a las convenciones sobre la ley aplicable a determinada categora de contratos -como es el caso de la Convencin de La Haya de 1986- siempre que ambos Estados sean ratificantes de las dos convenciones (art. 6). Si no existen tratados internacionales que resulten aplicables, y hasta tanto la Convencin en La Haya de 1986 entre en vigencia, deber acudirse a las normas indirectas de fuente interna referidas a contratos (arts. 1205 a 1214 del Cd. Civil argentino). He decidido no analizar en este trabajo los Tratados de Montevideo y las normas de fuente interna en materia de compraventa internacional y concentrarme en las Convenciones de Viena de 1980 y La Haya de 1986, por tratarse de nuevos instrumentos convencionales y porque la entrada en vigencia de esta ltima desplazar totalmente las normas de fuente interna en la materia. En cuanto a los Tratados de Montevideo, su limitado mbito de aplicacin espacial y el prolongado tiempo que llevan de aplicacin, me persuaden de no realizar un estudio sistemtico en esta oportunidad. B) Convencin de Viena de 1980 sobre los contratos de compraventa internacional de mercaderas I) Internacionalidad de la compraventa La Convencin de Viena de 1980 regula solamente las compraventas internacionales, por lo que la calificacin de la internacionalidad es fundamental para su aplicacin. Si bien puede considerarse que esta cuestin hace al mbito material de aplicacin, en el sistema de la Convencin la internacionalidad constituye un presupuesto para la determinacin de su mbito espacial. Uno de los dos casos de aplicacin espacial (art. 1.1.a), se da cuando tanto el pas donde est situado el establecimiento del vendedor, como el pas donde est ubicado el establecimiento del comprador, son Estados parte en la Convencin de Viena. Se presupone la existencia de establecimientos de las partes en diferentes Estados, que es precisamente lo que otorga carcter internacional a la compraventa. 1) Establecimientos en diferentes Estados La compraventa es internacional entonces, segn la Convencin de Viena de 1980, cuando los establecimientos del vendedor y del comprador estn ubicados en diferentes Estados
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(art. 1.1). Esta calificacin me parece muy conveniente por su simplicidad y porque responde a la realidad del comercio exterior, y preferible a las calificaciones utilizadas por las Convenciones de La Haya de 1964.(14) El criterio que segua la doctrina argentina para calificar un contrato como internacional lugar de celebracin y de ejecucin en distintos pases, basado en los arts. 1205, 1209 y 1210 del Cd. Civil, ha quedado desplazado en lo que hace a la compraventa internacional, por la aprobacin de la Convencin de Viena.(15) 2) Calificacin de establecimiento La inexistencia de una calificacin del concepto de establecimiento en la Convencin de Viena de 1980, puede generar problemas en su aplicacin, ya que del concepto de establecimiento depende no slo la internacionalidad de la compraventa, sino tambin su mbito de aplicacin espacial. La propuesta formulada por Argentina y Blgica en la conferencia diplomtica, de adoptar una calificacin precisa de establecimiento, no obtuvo la mayora necesaria.(16) Alejandro Garro ha propiciado que la calificacin de establecimiento se efecte segn el derecho de fondo que resulte aplicable a la compraventa. Su adhesin a la lex civilis causae se basa en el art. 7.2 de la Convencin de Viena de 1980, que somete a la ley aplicable segn las normas de derecho internacional privado, las cuestiones regidas por la Convencin que no estn expresamente resueltas en ella.(17) Pienso que tambin cabra la posibilidad de efectuar la calificacin por la lex civilis causae, pero aplicada en forma distributiva: acudir a la ley de fondo del lugar donde se encuentra el presunto establecimiento para determinar si de acuerdo a ese derecho es considerado tal. Se aplican entonces dos derechos, o dicho de otra manera, el establecimiento del vendedor es calificado por un derecho, y el establecimiento del comprador por otro. Si se utiliza una calificacin analgica, ya sea por la lex civilis causae, o por la lex civilis fori, ser necesario precisar el concepto de establecimiento en el derecho argentino de fondo. Aunque el derecho privado argentino no contiene una definicin legal de este concepto, que por otra parte no se utiliza tan habitualmente como en otros pases, se entiende por establecimiento el lugar donde se lleva a cabo la actividad productiva y de fabricacin de la sociedad, como lo seala Halpern.(18) A este criterio adhieren, con respecto a la aplicacin de la Convencin de Viena de 1980, Grigera Nan y Garro.(19) Marzorati sostiene que debe acudirse a la calificacin de establecimiento que contienen los convenios bilaterales para evitar la doble imposicin, suscriptos por Argentina con varios pases.(20) La propuesta es interesante, porque acude a un concepto de establecimiento definido normativamente. Sin embargo, no comparto esta calificacin, porque si bien los convenios contemplan situaciones que producen efectos extraterritoriales, se sitan en el mbito del derecho tributario internacional, con finalidades diferentes propias del derecho pblico. Boggiano descarta tcitamente las calificaciones de acuerdo a la lex civilis fori y a la lex civilis causae y recurre al derecho internacional privado argentino. Sostiene que debe entenderse por establecimiento tanto el principal o sede (art. 124 de la ley 19.550), como todas las sucursales, agencias, asientos o cualquier otra representacin permanente (art. 118, prrafo tercero de la ley 19.550 y art. 90 inc. 4 del Cd. Civil argentino). Para que exista establecimiento, afirma, se requiere un ejercicio habitual de actos comprendidos en el objeto de la empresa, con representacin permanente.(21) El establecimiento dice Honnold debe significar un lugar permanente y regular para tramitar negocios generales y no se incluir un lugar de residencia temporal ad hoc para el tiempo que duren las negociaciones.(22)
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En esta lnea de ideas, considero que la sociedad constituida en el extranjero, que se inscribe en Argentina para participar en una sociedad local (art. 123 de la ley 19.550), aunque est obligada a constituir un domicilio en nuestro pas, no puede considerarse que posea establecimiento en Argentina.(23) Comparto el criterio de Boggiano y de Honnold, que permite considerar establecimiento a varios lugares de negocios de la empresa. No es necesario, ni conveniente, pretender encontrar un solo establecimiento para cada sociedad, como parece intentar Garro(24), pues la misma Convencin contempla el supuesto de establecimientos mltiples (art. 10.a). Tambin estoy de acuerdo con Boggiano en que es preferible acudir a las calificaciones del derecho internacional privado, en vez de utilizar las del derecho privado. Me parece, sin embargo, que debe recurrirse tambin al derecho internacional privado del lugar donde se encuentra el supuesto establecimiento localizado en el extranjero, para determinar si ese asentamiento constituye o no establecimiento. Pienso que, de este modo, se promueve la uniformidad en la aplicacin de la Convencin, que es uno de sus principios generales (art. 7.1). Es importante recordar que las dificultades que puede generar la falta de calificacin del concepto de establecimiento fundamentalmente en cuanto a la aplicacin de la Convencin, pueden ser evitadas por las partes a travs de la autonoma de la voluntad (art. 6). Como seala Honnold, si los contratantes indican que la compraventa se rige por la Convencin de Viena o por lo contrario expresan que sta no se aplica al contrato, esta declaracin resulta suficiente para despejar cualquier duda.(25) 3) Establecimientos mltiples. Inexistencia de establecimiento Cuando el comprador o el vendedor tienen ms de un establecimiento, la Convencin de Viena indica cul de ellos debe tenerse en cuenta para determinar si la compraventa es internacional y si corresponde aplicar la Convencin. El art. 10.a) determina, en este caso, que se considera el que guarde la relacin ms estrecha con el contrato y su cumplimiento. Para determinar el establecimiento relevante para la Convencin, slo pueden considerarse las circunstancias que fueran conocidas por ambas partes o previstas por ellas al momento de la celebracin del contrato o antes de su celebracin (art. 10. a). Si una de las partes no tiene establecimiento, se tendr en cuenta a los efectos de la Convencin, su residencia habitual (art. 10.b). Como las compraventas para consumo estn excluidas de la Convencin (art. 2. a), no ser muy habitual que una de las partes no tenga establecimiento, pero es conveniente que se haya previsto la posibilidad. 4) Exteriorizacin de la internacionalidad al contratar La internacionalidad de la compraventa debe quedar exteriorizada entre las partes al momento de celebrarse el contrato, para que la Convencin resulte aplicable (art. 1.2). Normalmente la existencia de establecimientos en Estados diferentes surge del contrato mismo, con la simple mencin de las direcciones de las partes. Tambin puede resultar de las negociaciones previas o de la informacin que las partes mutuamente se han suministrado antes de contratar. Si el contrato se celebra a travs de un agente o representante y ste no comunica a la otra parte que su representado tiene establecimiento en otro pas, la compraventa ser considerada interna y la Convencin de Viena no ser aplicable.(26) La finalidad del art. 1.2, similar a la del art. 10.b), es resguardar la seguridad en la contratacin y la buena fe. El conocimiento recproco de estas circunstancias permite a las partes prever el rgimen aplicable al contrato. II) mbito de aplicacin espacial de la Convencin de Viena

La Convencin de Viena de 1980 contempla dos supuestos que determinan su aplicacin desde el punto de vista del mbito espacial (art. 1.1.a. y 1.1.b.). En el primer supuesto, para que la Convencin se aplique, tanto el pas donde est situado el establecimiento del vendedor, como el pas donde est ubicado el establecimiento del comprador, deben ser Estados parte en la Convencin (art. 1.1.a). En el segundo supuesto, aunque los establecimientos del vendedor y del comprador no estn situados en Estados parte, la Convencin se aplica cuando, segn las normas de derecho internacional privado, la compraventa se rige por la ley de un Estado parte (art. l.l.b).(27) Si las partes eligen el derecho de un Estado parte en la Convencin de Viena, aunque no hagan referencia alguna a la Convencin, esta se aplica porque integra el orden jurdico elegido y el tratado internacional tiene prevalencia sobre las normas internas. Las partes pueden excluir total o parcialmente la aplicacin de la Convencin, pero se requiere una clusula expresa (art. 6).(28) 1) Incidencia de la ley aplicable en el mbito de aplicacin de la Convencin de Viena de 1980 La inexistencia de normas de conflicto en la Convencin de Viena, hace necesario acudir a otras fuentes normativas para determinar la ley aplicable a la compraventa internacional y recin entonces saber si la Convencin de Viena es aplicable al caso, segn el art. 1.1.b. En cambio, cuando los establecimientos del vendedor y del comprador se encuentran en Estados parte en la Convencin de Viena de 1980 (art. 1.1.a), no es necesario determinar previamente la ley aplicable. El art. l.l.b., que ampla considerablemente el mbito de aplicacin de la Convencin, otorga carcter decisivo a la ley aplicable y a la jurisdiccin internacional. Por una parte, es necesario que el juez que entiende en la causa, pertenezca a un Estado parte en la Convencin, para que sta se aplique: mbito de aplicacin espacial activo del tratado(29). Por otra parte, si la aplicacin de la Convencin depende en el caso del art. l.l.b. del derecho aplicable, es el sistema de Derecho Internacional Privado del juez el que ha de determinarlo. Dado que la Convencin de La Haya de 1955 sobre la ley aplicable a las compraventas internacionales de objetos muebles corporales slo rige en nueve pases y la Convencin de La Haya de 1986 sobre la ley aplicable a la compraventa internacional de mercaderas no ha entrado an en vigencia, fcil es comprender la importancia que revisten los sistemas de derecho internacional privado de fuente interna y por lo tanto la jurisdiccin internacional. La Convencin de Viena de 1980 puede resultar aplicable, en el caso del art. l.l.b., a travs del reenvo, de la teora del uso jurdico o de la foreign court theory. Por cierto que la Convencin nada dice al respecto, pero los trminos en que est redactado el art. l.l.b. permiten, si el Derecho Internacional Privado del juez admite algunas de estas teoras, aplicar la Convencin cuando el derecho de fondo que el juez aplique en definitiva a la compraventa, sea el de un Estado ratificante de la Convencin. Si el derecho internacional privado indica como aplicable el derecho de un Estado parte en la Convencin de Viena, sta debe aplicarse aunque el juez pertenezca a un Estado que no es ratificante de la misma. El juez no est obligado por el art. l.l.b. de la Convencin, ya que sta no forma parte de su sistema jurdico, pero sta debe ser aplicada como derecho extranjero, en tanto integra el orden jurdico del Estado cuyo derecho rige el contrato. La teora del uso jurdico y la foreign court theory, conducen por cierto tambin a la misma solucin.(30) Sin embargo, en la prctica, es posible que el juez de un Estado que no es parte en la Convencin de Viena, rija el contrato por el derecho extranjero aplicable a las compraventas internas, sin tener en cuenta la Convencin.
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2) Reserva al art. 1.1.b. Como algunos pases consideraron excesivo el mbito de aplicacin de la Convencin de acuerdo al art. l.l.b., el art. 95 contempla la posibilidad de formular reserva a esa disposicin. Los nicos pases que han efectuado esta reserva hasta el 1/10/95, son Estados Unidos de Amrica, China y la ex-Checoslovaquia. La reserva implica que el Estado que la ha ejercido slo aplicar la Convencin cuando se de el supuesto contemplado por el art. 1.1.a. Implica tambin que los otros pases que no han efectuado la reserva, slo podrn aplicar la Convencin en relacin con el Estado que hizo la reserva, cuando se de el supuesto contemplado por el art. 1.1.a. III) mbito temporal de aplicacin de la Convencin de Viena 1) mbito temporal activo. Entrada en vigencia La Convencin entr en vigencia el 1 de enero de 1988, una vez que se obtuvieron las diez ratificaciones o adhesiones requeridas por el art. 99 y que transcurri el plazo contemplado por el art. 99.1. En esa fecha la Convencin entr en vigencia para los once primeros pases ratificantes, entre los que se encuentra Argentina. Respecto del pas que ratifica o adhiere a la Convencin con posterioridad, sta entra en vigencia el primer da del mes siguiente al vencimiento del plazo de doce meses desde que ese pas deposita el instrumento respectivo (art. 99.2). Dado que nuestro pas no ha sido parte en las Convenciones de La Haya de 1964, no me parece necesario detenerme en las detalladas previsiones que contiene la Convencin de Viena (art. 99, parag. 3, 4, 5 y 6), para coordinar su entrada en vigencia, con el cese de la vigencia de las Convenciones de 1964. 2) mbito temporal pasivo El momento decisivo para determinar el mbito de aplicacin temporal pasivo de la Convencin de Viena, es la fecha de celebracin del contrato (art. 100.2).(31) Si la Convencin se aplica en virtud del art. 1.1.a., es necesario que haya entrado en vigencia, a la fecha de celebracin del contrato, en el Estado cuyo derecho es aplicable a la compraventa segn las normas de derecho internacional privado. Si se trata de la aplicacin de las normas referidas a la formacin del contrato Parte II de la Convencin, la fecha decisiva es la de la propuesta de celebracin del contrato (art. 100.1). Tambin en este caso, ser necesario que la Convencin haya entrado en vigencia en ambos pases, al momento en que se haga la oferta, si se aplica en virtud del art. 1.1.a. En cambio, si se aplica en virtud del art. l.l.b., basta que haya entrado en vigencia al momento en que se haga la oferta en el pas cuyo derecho es aplicable a la compraventa segn las normas de derecho internacional privado. IV) mbito material de aplicacin de la Convencin de Viena de 1980. Comparacin con la Convencin de La Haya de 1986 1) Calificacin de compraventa y mercaderas La Convencin de Viena de 1980 no contiene una calificacin general de los conceptos compraventa y mercaderas, a pesar de que los arts. 2 y 3 analizan casos especiales excluidos o incluidos en la Convencin, que se relacionan con estos conceptos. La Convencin de La Haya de 1986 tampoco califica los conceptos de compraventa y mercaderas. Sin embargo, los arts. 2,3 y 4 contemplan casos excluidos e incluidos en la Convencin. Los redactores de la Convencin de Viena consideraron que la nocin de compraventa es lo suficientemente clara en todos los sistemas jurdicos, como para que fuera definida por la Convencin.(32)
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Evidentemente esto es cierto, pero la calificacin de los trminos parece ser consustancial al Derecho, que utiliza un lenguaje natural para el discurso cientfico. Cabe preguntarse, por ejemplo, si una operacin de countertrade o barter deben ser consideradas compraventas, en la medida en que no existe efectivamente pago del precio, sino una suerte de trueque.(33) La habitualidad con que se utiliza la palabra mercaderas y su simplicidad, hacen suponer que no surgirn dudas respecto a la calificacin del concepto. Las cosas muebles corporales que se encuentran adheridas a un inmueble al momento de celebracin del contrato, caen dentro del mbito de aplicacin de la Convencin? Por ejemplo, como plantea Garro, si se vende madera y al momento de celebrarse el contrato, los rboles se encuentran adheridos al suelo.(34) Se puede considerar mercadera un cuadro de van Gogh o alguna otra obra maestra del arte o del patrimonio histrico de un pas, a los fines de la aplicacin de la Convencin de Viena? Para encontrar una calificacin en estos supuestos, habra que acudir a los principios generales de la Convencin, en especial el de uniformidad de las decisiones (art. 7.1), lo que implica buscar calificaciones propias del derecho internacional privado, con las dificultades que ello significa. En su defecto, habra que calificar segn la lex civilis causae, por aplicacin del art. 7.2 de la Convencin, que remite al derecho aplicable. 2) Suministro de mercaderas que deban ser manufacturadas El art. 3.1 de la Convencin de Viena dispone: Se considerarn compraventas los contratos de suministro de mercaderas que hayan de ser manufacturadas o producidas, a menos que la parte que las encargue asuma la obligacin de proporcionar una parte sustancial de los materiales necesarios para esa manufactura o produccin. La Convencin de La Haya de 1986 sobre la ley aplicable a los contratos de compraventa internacional de mercaderas, contiene una norma idntica (art. 4.1). Si las mercaderas no han sido fabricadas al momento de celebracin del contrato y la materia prima la aporta ntegramente el vendedor, el contrato es una compraventa y est incluido en la Convencin de Viena, como as tambin en la Convencin de La Haya de 1986. Si las mercaderas no han sido fabricadas al momento de la celebracin del contrato y el vendedor aporta una parte de la materia prima, pero otra parte no sustancial debe ser entregada por el comprador, el contrato tambin se considera compraventa e incluido en el mbito material de la Convencin de Viena. En cambio, de acuerdo al derecho interno argentino, ambos supuestos constituyen locacin de obra y no compraventa (art. 1629 del Cd. Civil). La doctrina y jurisprudencia dominantes en nuestro pas, afirman que cuando la persona que se obliga a hacer una obra pone, adems de su industria o trabajo, la materia principal, siempre nos hallamos en presencia de una locacin de obra y no de una compraventa.(35) Es conveniente que la Convencin de Viena regule estos casos, pues un derecho moderno sobre compraventa tiene que incluir transacciones que exijan la manufactura o produccin de mercaderas.(36) Segn Honnold para determinar si un insumo es parte sustancial de los materiales, la nica relacin mensurable es el valor y deben descartarse otras relaciones como el peso o el volumen. La circunstancia de que el material aportado por el comprador sea necesario para la fabricacin de la mercadera no excluye la transaccin de la Convencin.(37) Las Convenciones de La Haya de 1964 se referan a una parte esencial y sustancial.(38) Cuando la parte que encargue las mercaderas comprador- asume la obligacin de suministrar una parte sustancial de los materiales necesarios para la fabricacin de la
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mercadera, el contrato no se considera compraventa y est excluido del mbito de aplicacin de la Convencin. 3) Contratos mixtos: compraventa y prestacin de servicios El art. 3.2 de la Convencin de Viena se ocupa de los contratos que adems de la entrega de mercaderas, incluyen la prestacin de servicios. Esta norma dispone: La presente Convencin no se aplicar a los contratos en los que la parte principal de las obligaciones de la parte que proporcione las mercaderas consista en suministrar mano de obra o prestar otros servicios. La Convencin de La Haya de 1986 contiene una norma sustancialmente idntica (art. 4.2). La Convencin supone la inescindibilidad de la contratacin, ya que si pueden considerarse como contratos separados, la compraventa se regir por la Convencin de Viena y la prestacin de servicios por el derecho que resulte aplicable segn el derecho internacional privado del juez. La posibilidad de escindir la transaccin, ser determinada por el juez, de acuerdo al derecho aplicable segn sus normas de derecho internacional privado. Si estas normas regulan separadamente distintos tipos de contratos, utilizando reglas de conflicto diferentes, puede caerse en un crculo vicioso. Creo que debe primar la interpretacin del contrato, la voluntad de las partes y las caractersticas de la transaccin, para decidir la posibilidad de escisin de la contratacin. Suponiendo entonces que la transaccin sea considerada como un contrato nico, est incluida en el mbito de la Convencin, si el valor de los servicios no supera el valor de las mercaderas.(39) En cambio, si la mano de obra suministrada por el vendedor o los otros servicios que se comprometi a prestar constituyen la parte principal de sus obligaciones, es decir tienen mayor valor que la mercadera que debe entregar, el contrato no se considera compraventa. La asistencia tcnica que el vendedor de la mercadera se compromete a prestar o la inclusin de know how en la contratacin, son supuestos que han de analizarse segn el art. 3.2 de la Convencin de Viena. Las ventas llave en mano debern tambin ser analizadas bajo la ptica de los contratos mixtos del art. 3.2, ya que la Convencin, lamentablemente en mi modo de ver, no se refiere directamente a este tipo de contratacin, tan habitual en la esfera internacional. Deber entonces analizarse si el valor de la mano de obra y de los servicios que debe prestar el vendedor supera o no el valor de los bienes que se entregan, para determinar si el contrato se rige por la Convencin de Viena. Creo que hubiera sido preferible excluir las ventas llave en mano de su mbito de aplicacin. 4) Compraventas civiles y comerciales El carcter civil o comercial del contrato, distincin que no existe en algunos sistemas jurdicos, es irrelevante para la Convencin. Tampoco se tiene en cuenta el carcter de comerciante de las partes, ni su nacionalidad (art. 1.3). La exclusin de las compraventas para consumo del mbito de la Convencin (art. 2.a), torna inaplicable la Convencin a una parte considerable de los contratos que segn el derecho argentino de fondo, tienen naturaleza civil. De cualquier modo, la comercialidad es indiferente para la Convencin. La Convencin de La Haya de 1986 no hace referencia al carcter civil o comercial de la compraventa, pero indudablemente debe seguirse el mismo criterio de la Convencin de Viena, pues no existe norma ni motivo alguno que justifique dar relevancia a esta distincin. 5) Compraventas excluidas de la Convencin de Viena de 1980. Comparacin con la Convencin de La Haya de 1986
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Los supuestos mencionados en los seis incisos del art. 2 de la Convencin de Viena de 1980, estn excluidos de su mbito de aplicacin.(40) Los tres primeros incisos estn relacionados con la naturaleza del contrato y los tres ltimos con la calidad de los bienes objeto de la compraventa. a) Compraventas a consumidores El avance creciente de la legislacin de proteccin al consumidor, especialmente en los pases desarrollados, y la naturaleza imperativa de esas normas, ha incidido en su exclusin de la Convencin. Al prepararse el proyecto de la Convencin, se consider la posibilidad de establecer una disposicin que indicara que la Convencin no impedira la aplicacin de las normas nacionales de carcter imperativo o de orden pblico, pero se descubri que estos conceptos tienen diferentes significados en los distintos sistemas legales, por lo que se opt por excluir de la Convencin las compras a los consumidores.(41) Se ha dicho que otra razn para excluir las ventas a los consumidores, es que en la mayora de los casos son compraventas internas, por lo que la Convencin no deba aplicarse a los casos relativamente escasos en que la contratacin es internacional.(42) Este argumento no me parece decisivo, porque cuando una persona se encuentra de viaje en el extranjero y compra cualquier objeto de uso personal, realiza una compraventa internacional. Cualquier consumidor puede hacer un pedido de libros, revistas, material cientfico, objetos de arte u otros productos, a una empresa extranjera y la compraventa ser tambin internacional. Lo que se tiene en cuenta para excluir la compraventa de la Convencin, es el propsito del comprador al momento de celebrar el contrato, de destinar los bienes para uso personal.(43) Es irrelevante si con posterioridad el comprador revende la mercadera con nimo de lucro o le da un destino distinto. La finalidad del uso personal tiene que quedar exteriorizada al momento de celebrar el contrato. Segn Honnold, el comprador tiene la carga de la prueba que compr la mercadera para uso personal y es el vendedor quien debe demostrar que no saba o no deba haber sabido el propsito del comprador.(44) Estoy de acuerdo con la distribucin de la carga de la prueba que propone Honnold, pero tambin pienso que la naturaleza del bien adquirido tiene importancia como presuncin de que, por sus caractersticas, se destina normalmente a un uso personal. Claro est que si se demuestra que el propsito del comprador es diferente, esto es lo que prima. La Convencin de La Haya de 1986 excluye tambin de su mbito de aplicacin las compraventas para uso personal (art. 2.c), manteniendo el paralelismo con la Convencin de Viena, aunque la redaccin de la norma es un poco diferente. Esta exclusin tiene una larga historia.(45) La Conferencia de La Haya en su 14a. sesin, de 1980, haba aprobado una resolucin relativa a las ventas a consumidores; la Comisin especial que prepar el proyecto de la futura Convencin de 1986 no adopt una decisin sobre la inclusin de normas sobre ventas a consumidores en el proyecto.(46) El Bureau Permanent prepar en 1984, como documento preliminar para la Conferencia diplomtica, un captulo adicional sobre el tema.(47) La Conferencia debati largamente el problema y entre otras razones, se tuvo en cuenta para excluir las ventas a consumidores, que el diferente nivel de desarrollo legislativo de la proteccin al consumidor entre los pases industrializados y los pases en vas de desarrollo, podra conducir a un desequilibrio del mercado. Si se adoptaba la ley de la residencia habitual del consumidor, y esa legislacin no lo protega, se estara beneficiando a los vendedores de pases desarrollados, en los que la proteccin al consumidor est muy desarrollada.(48) b) Compraventas en subastas

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Las ventas en subastas estn sometidas generalmente a regulaciones especiales, por lo que parece conveniente su exclusin de la Convencin de Viena (art. 2.b). La forma particular en que se perfecciona el consentimiento en los remates, impedira saber hasta que el postor resulte adjudicatario, si la Convencin se aplica, ya que se desconoce la identidad y el pas del establecimiento o residencia de quien resultar comprador. Por otra parte, las normas sobre formacin del contrato de la Convencin no resultan apropiadas para este tipo de compraventa. La Convencin de La Haya de 1986 incluy las compraventas en subasta en su mbito de aplicacin, pero estn reguladas en forma separada (art. 9), porque se aplica una ley distinta. c) Compraventas judiciales La exclusin de las ventas judiciales (art. 2.c) no presenta dificultades, ya que las Convenciones de La Haya de 1964 haban adoptado el mismo criterio.(49) Estas compraventas estn sometidas a las normas procesales del juez, por lo que no tendra sentido pretender regularlas por la Convencin. La venta de mercadera prendada, realizada por una institucin financiera de acuerdo a la facultad otorgada por el art. 39 de la ley de prenda con registro argentina (decreto-ley 15.348/43, ratificado por ley 12.962), debe considerarse incluida en el mbito material de aplicacin de la Convencin, ya si bien debe requerirse el secuestro al juez, la venta es extrajudicial y se realiza sin intervencin alguna del tribunal. Con relacin al texto en ingls del art. 2.c. de la Convencin de Viena, que se refiere a las ventas judiciales o cualquier otra por mandato de la ley, se ha sealado que esa frase no incluye una venta sin intervencin alguna de un tribunal, en virtud de una garanta que faculta a una de las partes a vender, en caso de incumplimiento.(50) La Convencin de La Haya de 1986 excluy tambin de su mbito de aplicacin las ventas judiciales o cualquier otro tipo de venta que se realice por mandato de la ley (art. 2.a). d) Compraventas de valores mobiliarios, ttulos o efectos de comercio y dinero La Convencin de Viena excluye de su mbito de aplicacin las compraventas de valores mobiliarios, ttulos o efectos de comercio y dinero (art. 2.d). Estos bienes no pueden considerarse estrictamente mercaderas, independiente de la calificacin que le otorgan los distintos sistemas jurdicos como cosa mueble, inmueble o bienes inmateriales. La existencia de tratados internacionales que unifican normas materiales y otros relativos al conflicto de leyes, en materia de letra de cambio y cheque, como tambin las regulaciones especiales a que estn sometidas las operaciones sobre valores mobiliarios y ttulos, requieren la exclusin de este tipo de bienes. Las compraventas sobre la base de documentos pago documentado o compraventa con crdito documentario, quedan incluidas en la Convencin.(51) La Convencin de La Haya de 1986, que tambin excluye este tipo de bienes de su mbito de aplicacin, aclara este ltimo punto (art. 2.b). e) Compraventas de buques y aeronaves Los buques, embarcaciones, aerodeslizadores y aeronaves tambin estn regulados en forma especfica, tanto en las legislaciones nacionales, como en tratados internacionales. Adems, en la mayora de los pases son bienes registrables, independientemente de que se los califique como muebles o inmuebles. Por estos motivos fueron excluidos de la Convencin de Viena (art. 2.e). Estn excluidas las compraventas de todo tipo embarcaciones, como veleros y botes a remo, ya que no se hace distincin con relacin al tonelaje de la embarcacin,(52) ni con respecto a su carcter registrable.
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La Convencin de La Haya de 1986 incluye, en cambio, este tipo de bienes en su mbito de aplicacin material. El art. 3.a) aclara que el trmino mercaderas comprende los buques y navos, las embarcaciones menores, los aerodeslizadores y las aeronaves, a fin de evitar dudas ya que estos bienes estn excluidos de la Convencin de Viena. Los buques y aeronaves tienen una reglamentacin especial en cuanto a normas materiales, y tambin reglas de derecho internacional privado referidas a la propiedad y garantas, pero no existan normas de conflicto para reglar la compraventa de estos bienes, por lo que la solucin de la Convencin de La Haya es apropiada.(53) f) Compraventas de electricidad En muchos sistemas jurdicos est discutida la naturaleza corporal o incorporal de la electricidad.(54) Se prefiri entonces excluir del mbito de aplicacin de la Convencin de Viena los contratos sobre energa elctrica, que son frecuentes en la esfera internacional (art. 2.f). Las compraventas de gas estn incluidas en la Convencin. En el seno de UNCITRAL se rechaz una propuesta para excluirlas.(55) La Convencin de La Haya de 1986, incluye la electricidad en su mbito de aplicacin (art. 3). La existencia de reglamentaciones especiales de tipo material de la electricidad, que justific su exclusin de la Convencin de Viena, no obsta a su inclusin en una Convencin sobre la ley aplicable. 6) Compraventas excluidas y autonoma de la voluntad Pueden las partes pactar que el contrato se rija por la Convencin de Viena, si la contratacin est excluida por el art. 2 o por el art. 3? En estos casos la autonoma de la voluntad no puede fundarse en el art. 6, porque la Convencin no es aplicable al contrato. Si el Derecho Internacional Privado del juez acepta la autonoma de la voluntad en contrataciones internacionales sobre esa materia, debe aceptarse que el contrato se rija por la Convencin de Viena, sin perjuicio de las normas imperativas que corresponda aplicar.(56) V) Aspectos del contrato de compraventa regulados por la Convencin de Viena La Convencin no regula todos los aspectos del contrato de compraventa. Se ocupa exclusivamente de la formacin del contrato y de los derechos y obligaciones de las partes (art. 4). La parte II de la Convencin rige la formacin del contrato (arts. 14 a 24). La parte III, regula los derechos y obligaciones del vendedor y del comprador, las acciones que corresponden a cada uno y la transmisin del riesgo (arts. 25 a 88). Los Estados pueden formular reserva a la parte II o a la parte III de la Convencin (art. 92). Dinamarca, Finlandia, Noruega y Suecia han formulado reserva a la parte II, por lo que no quedan obligadas por las normas referidas a la formacin del contrato. VI) Aspectos del contrato no regulados por la Convencin de Viena Los arts. 4 y 5 excluyen de la Convencin algunos aspectos del contrato y otras cuestiones vinculadas a la compraventa. 1) Validez del contrato La capacidad de las partes para celebrar el contrato, y su validez intrnseca deben resolverse de acuerdo al derecho aplicable, segn las normas indirectas del juez, ya que estas cuestiones no estn reguladas por la Convencin de Viena. La Convencin tampoco rige la representacin legal ni convencional: la cuestin es importante en el comercio internacional, ya que es habitual que intervengan agentes o representantes.(57) La Convencin de Ginebra de 1983 sobre la representacin en materia de compraventa
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internacional de mercaderas, que no ha sido aprobada por Argentina, contiene normas materiales uniformes sobre este tema.(58) La Convencin de La Haya de 1978 sobre la ley aplicable a los contratos de intermediarios y a la representacin, ha sido aprobada por nuestro pas por ley 23.964 y entr en vigencia el 1/5/92. La forma del contrato de compraventa est contemplada en el art. 11 de la Convencin de Viena, consagrando un criterio muy amplio en cuanto a la libertad de formas. Sin embargo, con relacin a los pases que han formulado reserva a este artculo (arts. 12 y 96), debe acudirse al derecho aplicable a la forma del contrato. Basta que uno de los pases del establecimiento de las partes haya formulado la reserva, para que el art. 11 no pueda aplicarse. Varios pases han efectuado la reserva, entre ellos Argentina, por lo que la necesidad de recurrir al derecho interno que resulte aplicable a la forma del contrato se incrementa.(59) Opino que nuestro pas no debi haber formulado la reserva del art. 96 de la Convencin, ya que el derecho privado argentino no concepta la forma escrita en un contrato de compraventa de mercaderas como esencial. El art. 1193 del Cd. Civil argentino no ha sido considerado como una norma de polica, o de aplicacin necesaria, a diferencia de lo que pueda opinarse si se trata de la transmisin de inmuebles ubicados en nuestro pas. Tampoco se han invocado principios de orden pblico internacional, para dejar de lado el derecho extranjero que resulte aplicable a la forma de un contrato en virtud de los arts. 12, 950, 1180 y 1181 del Cd. Civil, cuando ese derecho no exige la forma escrita. Los usos del comercio internacional prevalecen sobre las normas de la Convencin (art. 9), pero la validez de los usos queda sometida al derecho que resulte aplicable a la compraventa. 2) Transmisin de la propiedad Los efectos que el contrato de compraventa pueda producir sobre la propiedad de la mercadera vendida, estn excluidos de la Convencin (art. 4,b). Las diferencias existentes en los distintos sistemas legales, han impedido la unificacin de las normas materiales relativas a esta cuestin. Al analizar la Convencin de La Haya de 1986 veremos que la unificacin de las reglas de conflicto sobre transmisin de la propiedad tampoco se ha logrado totalmente. La Convencin de Viena se refiere a la transmisin de la propiedad, como una de las obligaciones del vendedor (arts. 30, 41 y 42), porque no soluciona las cuestiones que pueden suscitarse frente a terceros respecto de la propiedad de la mercadera vendida. La Convencin regula tambin la transmisin del riesgo (arts. 66 a 70), que en muchos sistemas jurdicos es una consecuencia de la transmisin de la propiedad. Como la transmisin del riesgo est regulada en todos los trminos de INCOTERMS 1990 de la I.C.C., hay que tener en cuenta que si se ha pactado alguna de estas clusulas, prevalecen sobre la Convencin (art. 9.1). c) Responsabilidad del vendedor por daos a la persona, causados por la mercadera La responsabilidad del vendedor por muerte o lesiones corporales causadas a una persona, por la mercadera, est excluida de la Convencin (art. 5). En realidad, an sin considerar esta norma que no exista en el Proyecto de 1978, la mayor parte de las cuestiones sobre responsabilidad por productos quedan fuera de la Convencin. Como las ventas al consumidor estn excluidas, la accin ejercida por un consumidor contra el vendedor de la mercadera, no se rige por la Convencin. Los daos causados por la mercadera a cualquier consumidor, que no sea el comprador, estn tambin excluidos de la Convencin, ya que no se trata de obligaciones emergentes del contrato de compraventa (art. 4, primer prrafo).(60) VII) Coordinacin de los mbitos de aplicacin de la Convencin y del derecho interno
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En las materias regidas por la Convencin de Viena, slo corresponde acudir al derecho interno aplicable segn las normas del Derecho Internacional Privado, cuando la cuestin no est expresamente resuelta por las normas de la Convencin y no pueda dirimirse de conformidad con los principios generales en que se basa la Convencin (art. 7.2). Si se trata de materias no regidas por la Convencin, como la validez intrnseca del contrato, se regulan por el derecho interno aplicable, segn las normas del derecho internacional privado. La coordinacin de la Convencin de Viena con los derechos internos aplicables, me parece una de las cuestiones ms interesantes y delicadas que suscitar la Convencin. Honnold, cuando destaca esta cuestin, plantea el caso de invalidez del contrato de compraventa por error de una de las partes en cuanto a la calidad de la mercadera. Si bien la validez del contrato es una cuestin excluida de la Convencin (art. 4 inc. a), el art. 35 de la Convencin se refiere a la conformidad material de la mercadera. Aunque esta norma no utiliza la palabra error, debe aplicarse la Convencin y no el derecho interno.(61) Otra de las cuestiones que podra plantearse es la posibilidad de invocar la teora de la imprevisin, basndose en el derecho interno aplicable, porque no est regulada en la Convencin. Cuando se plante esta cuestin en el Congreso de Derecho Comercial reunido en Buenos Aires en 1990, Boggiano y Ray opinaron que si la compraventa se rega por derecho argentino, podra invocarse el art. 1198 del Cd. Civil, pues la cuestin no est contemplada en la Convencin de Viena. Sostuve en esa oportunidad, apoyando la ponencia de Muguillo, que no corresponda acudir al derecho interno, pues el art. 79 de la Convencin contempla el incumplimiento del contrato debido a un impedimento ajeno a la voluntad de esa parte. La Convencin exonera de responsabilidad por daos a la parte que incumpli el contrato (art. 79.5), pero no autoriza la resolucin o revisin del contrato.(62) He vuelto a analizar la cuestin y sigo pensando que no corresponde invocar la teora de la imprevisin en un contrato regido por la Convencin de Viena. Podra agregar ahora que la Convencin regula detalladamente las acciones que tiene el comprador (art. 45) o el vendedor (art. 61), frente al incumplimiento de la otra parte, en particular las causales de resolucin del contrato por parte del comprador (art. 49) o del vendedor (art. 64), por lo que no cabe autorizar otras causales de resolucin. Hay que recordar tambin que las propuestas formuladas en UNCITRAL y en la Conferencia diplomtica para incluir entre las causas de exoneracin, las circunstancias en las que el cumplimiento causara graves sacrificios econmicos, fueron rechazadas, porque alteraran demasiado la obligacin de las partes de cumplir el contrato.(63) En suma, el recurso al derecho interno en casos de excesiva onerosidad sobreviniente, no se corresponde con la Convencin ni con sus antecedentes, ni promueve la uniformidad en su aplicacin. Como regla general de interpretacin de los mbitos de aplicacin de la Convencin y del derecho interno que rija la compraventa, me parece oportuno recordar el criterio de Honnold: El punto importante consiste en centrar la atencin en el hecho de si la Convencin regula el supuesto en cuestin, en vez de quedar atrapado por las etiquetas vinculadas a las diferentes doctrinas del derecho interno. La cuestin determinante es si la norma interna ha sido invocada por los mismos hechos que los mencionados en una norma de la Convencin.(64) C) Convencin de La Haya de 1986 sobre la ley aplicable a los contratos de compraventa internacional de mercaderas I) mbito de aplicacin espacial 1) Carcter universal de la Convencin
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La Convencin de La Haya de 1986 tiene carcter universal, cuestin que me parece de gran importancia, pues cuando entre en vigencia, los Estados ratificantes debern utilizarla para determinar la ley aplicable a las compraventas internacionales de mercaderas, cualquiera sea el pas con el cual est conectado el contrato. As resulta del art. 6 de la Convencin, que dispone: Se aplicar la ley que la Convencin determine, sea o no de un Estado contratante. No he encontrado referencias al carcter universal de la Convencin en los estudios que se han publicado en nuestro pas sobre la Convencin(65), pero los autores extranjeros lo destacan.(66) Como Argentina ya es parte en la Convencin, cuando sta entre en vigencia, ha de desplazar en materia de compraventa de mercaderas, las normas indirectas de fuente interna referidas a contratos. Todos los casos de compraventas internacionales de mercaderas que se planteen en Argentina, debern ser resueltos de acuerdo a la Convencin de La Haya de 1986, cualquiera sea el pas con el cual estn relacionados, salvo que exista algn tratado internacional sobre la materia que resulte aplicable. 2) Relacin con otras convenciones La Convencin puede resultar desplazada por otras convenciones anteriores o futuras referidas a la ley aplicable a la compraventa internacional, cuando tanto el vendedor como el comprador tengan sus establecimientos comerciales en Estados partes de esas convenciones (art. 22.1). Tambin se contempla la aplicacin preferente de alguna convencin anterior o futura sobre la ley aplicable a una categora determinada de contratos de compraventa (art. 22.2).(67) Argentina no ha suscripto ningn otro convenio internacional sobre ley aplicable a la compraventa, pero esta norma abre la posibilidad de que, por ejemplo, en el marco del Tratado de Asuncin de 1991, que cre el Mercosur, se dictara una convencin regional sobre ley aplicable a la compraventa internacional o a determinada categora de compraventas. No estoy formulando un juicio de valor sobre la conveniencia de apartarse en la esfera regional de las normas de la Convencin de La Haya, simplemente sealo la posibilidad jurdica de hacerlo. Puede considerarse que los Tratados de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1889 y 1940, constituyen una convencin mencionada en el art. 22.1 de la Convencin de La Haya de 1986? Me estoy refiriendo a la situacin que puede plantearse cuando la Convencin de La Haya entre en vigencia, frente a un caso de compraventa internacional de mercaderas que deba resolverse en jurisdiccin argentina, conectado con alguno de los pases ratificantes de los Tratados de Montevideo de 1889 o de 1940, que no sea parte en la Convencin de La Haya. Pienso que a pesar del carcter universal de la Convencin de La Haya, deben primar los Tratados de Montevideo, pues existe una obligacin de nuestro pas, frente a los otros pases parte en los Tratados de Montevideo de aplicarlos. Adems, podra invocarse el art. 22.1 de la Convencin de La Haya de 1986. Lgicamente que si un pas parte en los Tratados de Montevideo, adhiere o ratifica la Convencin de La Haya, corresponde aplicarla, por su mayor especificidad, y porque es posterior a los Tratados de Montevideo. En el 7 Congreso Argentino de Derecho Internacional, que se llev a cabo en Salta del 4 al 6 de noviembre de 1993, se recomend, en base al relato de la autora, interpretar que los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940, dentro de su mbito espacial especfico, tendrn primaca sobre la Convencin, hasta tanto los pases parte en dichos Tratados ratifiquen la Convencin. La Convencin Interamericana sobre Derecho Aplicable a los Contratos Internacionales, suscripta en Mxico el 17 de marzo de 1994, no ha solucionado ntegramente su coordinacin con otras convenciones. Si bien los arts. 6 y 20 de la Convencin
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Interamericana se ocupan de la cuestin, no solucionan el problema que puede presentarse en caso de compraventa internacional entre dos pases ratificantes de la CIDIP-V, cuando uno slo de ellos es parte en la Convencin de La Haya de 1986. II) mbito de aplicacin temporal La Convencin de La Haya de 1986 requiere un mnimo de cinco pases ratificantes o adherentes para entrar en vigencia (art. 27), los que an no se han obtenido. Asimismo, debe transcurrir un plazo de tres meses y la Convencin entrar en vigor el primer da del mes siguiente al vencimiento de ese plazo. El momento decisivo para determinar el mbito temporal pasivo de aplicacin de la Convencin de La Haya de 1986 es la fecha de celebracin del contrato (art. 24). Es necesario que la Convencin haya entrado en vigencia para el Estado que la aplique, al momento de la celebracin del contrato. III) mbito de aplicacin material 1) Internacionalidad de la compraventa La Convencin regula las compraventas internacionales, como su nombre lo indica y como es propio de una convencin sobre conflicto de leyes. Aunque pueda parecer extrao, la Convencin contiene dos calificaciones diferentes de la internacionalidad de la compraventa: una amplia (art. 1.) y otra restringida (art. 1.a). La calificacin amplia es tan abierta que algunos autores han dicho no existe calificacin alguna. La compraventa es internacional, segn la calificacin amplia, cuando exista conflicto entre las leyes de Estados diferentes, salvo que el conflicto provenga exclusivamente de la eleccin de las partes del derecho aplicable (art. l.b). La calificacin restringida determina que la compraventa es internacional, cuando los establecimientos comerciales del vendedor y del comprador se encuentran en Estados diferentes (art. 1.a), calificacin que coincide exactamente con la de la Convencin de Viena (art. 1.1). Esta calificacin restringida queda comprendida lgicamente, en la amplia, pero fue necesario incluirla en la Convencin porque se autoriz la reserva a la calificacin amplia (art. 21.1.a). Los pases que formulen esta reserva, slo considerarn que la compraventa es internacional cuando los establecimientos de las partes se encuentren en Estados diferentes (art. 1.a). Se ha dicho que el ejercicio de la reserva impone al pas que la formula mantener normas de derecho internacional privado de fuente interna para regular los casos en que se presente conflicto de leyes y estn excluidos de la Convencin. En cambio, la calificacin amplia permite que se recurra a la Convencin para determinar la ley aplicable a la compraventa, cualquiera sea el elemento extranjero existente en el contrato, aparezca o no como relevante. La compraventa no se califica como internacional cuando el nico elemento extranjero del caso es la eleccin del derecho aplicable efectuada por las partes. El proyecto de la Convencin autorizaba a elegir un derecho extranjero aunque la compraventa no tuviera elementos extranjeros objetivos, pero dejaba a salvo las normas imperativas. 2) Compraventas excluidas e incluidas En general, la Convencin de La Haya de 1986 ha trazado su mbito de aplicacin material siguiendo la lnea de la Convencin de Viena de 1980, por lo que hemos efectuado la comparacin de ambos tratados en este aspecto, al analizar la Convencin de Viena. Las compraventas excluidas de la Convencin de Viena (arts. 2 y 3), estn tambin excluidas de la Convencin de La Haya (arts. 2 y 4), salvo los casos contemplados en los arts. 3 y 9 de la Convencin de La Haya.

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Las diferencias en el mbito de aplicacin material de las dos convenciones, se limitan a tres supuestos, en los cuales no se aplica la Convencin de Viena, pero s la Convencin de La Haya: Compraventas En subastas Electricidad Incluidas La Haya: 9 Excluidas Viena: 2.b

Buques y aeronaves La Haya: 3.a. Viena: 2.e La Haya: 3.b. Viena: 2.f IV) Ley aplicable. Autonoma conflictual 1) Libertad de eleccin: no se exige contacto razonable La Convencin recepta la autonoma de la voluntad en la forma ms amplia y extensa que pueda concebirse. La primera parte del art. 7 dispone, de una manera lapidaria al decir de Pelichet(68), El contrato de compraventa se regir por la ley que elijan las partes. No se exige contacto razonable con el derecho elegido(69). Las partes pueden elegir un derecho neutral, es decir un derecho que carezca, precisamente, de contacto con el caso(70). Durante la Conferencia diplomtica, el representante de los Estados Unidos de Amrica propuso una enmienda al art. 7 para que se limitara la autonoma de las partes, si la ley elegida no resulta razonablemente conectada con el contrato, a la luz las circunstancias consideradas en su conjunto. La propuesta fue rechazada por una mayora abrumadora porque no se consider deseable agregar limitaciones a la autonoma de las partes, ya que tales restricciones socavaran la seguridad de las relaciones contractuales.(71). Los nicos lmites que impone la Convencin, a la ley elegida por las partes son el orden pblico (art. 18) y las normas de aplicacin inmediata (art. 17). 2) Formas de manifestacin de la voluntad: expresa y tcita La Convencin acepta que la eleccin de la ley se formule en forma expresa o tcita (art. 7.1). La manifestacin tcita siempre presenta algunas dificultades, pues no resulta tan sencillo determinar los lmites entre una voluntad real, que no ha sido formulada en forma expresa, y una voluntad ficta o presunta, es decir inferida por el juez o el legislador. Entendida como una forma de manifestacin de la voluntad real, la voluntad tcita a menudo resultar de actos realizados respecto de otro punto del contrato, que autoricen a considerar que las partes han elegido el derecho que regir el contrato. Se mencionan como ejemplos: la sumisin a un tribunal(72), la eleccin de una moneda determinada, el idioma en que est redactado el contrato, la adopcin de contratos tipo o propios de un sistema jurdico.(73). La Convencin de La Haya de 1986 dispone en su art. 7.1: El acuerdo de las partes al respecto deber ser expreso o quedar de manifiesto en el contrato y la conducta de las partes en su conjunto. No basta entonces un solo elemento para demostrar la eleccin', los actos y las circunstancias de los que se infiera la voluntad tcita de las partes deben ser considerados en su conjunto.(74). La voluntad tcita fue largamente debatida en la Conferencia diplomtica. Algunos pases se opusieron a su admisin! 75) pero la mayora estuvo de acuerdo en aceptarla. Se discuti mucho la frmula que deba utilizarse. El art. 2, segundo prrafo, de la Convencin de La Haya de 1955 sobre la ley aplicable a las ventas internacionales de objetos muebles corporales, haba sido considerado muy severo, al disponer que la designacin de la ley debe ser objeto de una clusula expresa o resultar indudablemente de disposiciones del contrato. El art. 5, segundo prrafo de la Convencin de La Haya de 1978 sobre la ley aplicable a los contratos de intermediarios y a la representacin, adopt una frmula ms amplia respecto
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de la voluntad tcita: La eleccin de esta ley debe ser expresa o surgir con razonable certeza de las disposiciones del contrato y de las circunstancias del caso. La Convencin de Roma de 1980 sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales tambin adopt una frmula menos exigente que la de la Convencin de La Haya de 1955. Su art. 3.1. establece: Los contratos se regirn por la ley elegida por las partes. Esta eleccin deber ser expresa o resultar de manera segura de los trminos del contrato o de sus circunstancias. La Comisin especial que elabor en 1983 el proyecto de Convencin sobre compraventa de mercaderas, sigui casi textualmente la redaccin de la Convencin de La Haya de 1978 sobre representacin(76), texto que fue levemente modificado en la Conferencia diplomtica. Pelichet considera que la disposicin es por una parte lo suficientemente flexible para permitir al juez o al rbitro, en ausencia de una eleccin expresa, tener en cuenta las disposiciones del contrato o de todas las circunstancias referidas a las negociaciones del contrato, pero por otra parte es lo suficientemente rigurosa como para que el juez o el arbitro no puedan dar validez a una eleccin de las partes si no cuando la certeza de esa eleccin resulte de la voluntad comn de las partes(77). En este mismo sentido ha sealado Najurieta que, la intencin de la Convencin es respetar la eleccin slo cuando se trata de la voluntad comn de las partes y evitar que, con el pretexto de la bsqueda tcita, el juez haga regir el contrato por la ley que le plazca(78). 3) Posibilidad de eleccin de varias leyes: dpeage. Momento de la eleccin La Convencin dispone que La eleccin podr limitarse a una parte del contrato (art. 7.1.). Se acepta as el fraccionamiento o dpeage del contrato, que puede regirse por distintas leyes que se aplicarn a diferentes aspectos del mismo. La norma convencional no se refiere expresamente a la posibilidad de elegir varias leyes, pero al admitir que la ley elegida se aplique a una parte del contrato, autoriza tambin que las partes elijan ms de una ley(79). Segn Boggiano el fraccionamiento tiene un gran sentido prctico!80); Pelichet, en cambio, opina que el dpeage voluntario se justifica ms en una convencin referida a obligaciones contractuales Convencin de Roma de 1980: art. 3.1., pues existen contratos complejos con relaciones independientes desde el punto de vista jurdico o econmico, que en una convencin referida a un solo tipo de contrato. Seala tambin que, en caso de que el contrato de compraventa formara parte de otras relaciones contractuales, por ejemplo un contrato de empresa, la Convencin de La Haya slo debe aplicarse a la compraventa, ya que el contrato de empresa queda fuera del mbito de aplicacin de la Convencin(81). La eleccin de la ley aplicable puede realizarse en cualquier momento, aunque sea posterior a la celebracin del contrato. La ley elegida puede cambiarse, ya sea en todo o en parte (art. 7.2.). La modificacin de la ley aplicable, no obsta a la validez formal del contrato, ni afecta los derechos de terceros (art. 7.2.). 4) Ley que rige la existencia y la validez del consentimiento respecto de la eleccin de la ley aplicable La existencia y la validez intrnseca del consentimiento de las partes respecto de la eleccin de la ley que ha de regir el contrato, constituye una cuestin diferente de la validez de la eleccin, en el sentido de admisibilidad de un acuerdo de las partes sobre el derecho aplicable. Ferm destaca la necesidad de distinguir ambas cuestiones. Siguiendo a Pierre Mayer dice: el acuerdo sobre la ley aplicable es eficaz porque la regla de conflicto del juez lo prev(82). Si la eleccin en s misma es admisible, el derecho elegido resolver acerca de los vicios que la afectan, cuestin esta propia del derecho privado(83).
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La Convencin de La Haya de 1986 sigue respecto de esta cuestin la postura expuesta, que es mayoritaria en la doctrina. El art. 10.1 dispone: Las cuestiones relativas a la existencia y validez sustancial del consentimiento de las partes respecto de la eleccin de la ley aplicable sern dirimidas, si la eleccin cumple los requisitos establecidos en el art. 7, con arreglo a la ley elegida... Resulta entonces que la validez de la eleccin del derecho aplicable se rige por el art. 7 de la Convencin, que la autoriza, siempre que se cumplan las condiciones de dicha norma. Si esas condiciones no se dan, la eleccin de la ley es inoperante y el juez deber remitirse al art. 8 de la Convencin para determinar la ley aplicable al contrato.(84) Pero si el acuerdo es vlido de acuerdo a los requisitos del art. 7 de la Convencin, las otras cuestiones relativas a la existencia y ala validez intrnseca del consentimiento respecto de la eleccin de la ley aplicable, son regidas por la misma ley elegida.(85) Se trata de los vicios que puedan afectar el consentimiento de las partes sobre la eleccin del derecho, por ejemplo error, dolo, violencia, fraude, abuso del derecho(86). Como excepcin, la Convencin dispone que la existencia y la validez del consentimiento sobre la eleccin de la ley, se rigen por la ley del establecimiento de una de las partes, cuando esta intenta demostrar que no prest su consentimiento (art. 10.3). La ley del establecimiento de la parte se aplica solamente cuando de las circunstancias resultase que no sera razonable aplicar la ley presuntamente elegida(87). Esta excepcin fue discutida en la Conferencia; la delegacin de China propuso suprimirla, pero fue aceptada agregando la frase referida a la falta de razonabilidad de la aplicacin de la ley elegida. Von Mehren considera que se introduce un elemento de incertidumbre en cuanto a la ley aplicable(88). Opino que la posibilidad que otorga la Convencin de aplicar la ley del establecimiento de una de las partes, es adecuada en aquellos casos en que existe verosimilitud sobre la inexistencia del consentimiento respecto del derecho aplicable. Me parece preferible la flexibilidad, an a costa de un cierto grado de incertidumbre, para evitar las dificultades de la prueba de un derecho extranjero, que aparentemente no fue elegido por las partes. 5) Lmites de la autonoma: Orden pblico internacional. Normas de polica El orden pblico internacional del juez (art. 18) y las normas de polica del juez (art. 17), constituyen el lmite de la autonoma de la voluntad de las partes, como as tambin de la aplicacin de la ley indicada por el art. 8 de la Convencin, en caso de ausencia de eleccin de las partes. El art. 18 exige, como es habitual en otras convenciones de La Haya y en otros tratados internacionales,(89) que la ley sea manifiestamente incompatible con el orden pblico. La finalidad que se busca es evitar que los Estados recurran demasiado fcilmente al orden pblico, por eso, para invocar la reserva de orden pblico, se exige que la ley aplicable afecte profundamente la moral y las buenas costumbres del Estado(90). En cuanto a las normas de aplicacin inmediata o normas de polica, el art. 17 se refiere solamente a las del juez, sin mencionar las normas de polica extranjeras. No me parece adecuado en esta oportunidad abrir un debate sobre la existencia y el concepto de las llamadas normas de polica, ni sobre la bondad de este encuadre metodolgico, que ha sido tan discutido por algunos autores. Entiendo que las normas de aplicacin inmediata constituyen una realidad del Derecho Internacional Privado actual. No solo la gran mayora de los autores se refiere a ellas, cualquiera sea la postura que adopten, sino que han sido introducidas en los tratados internacionales, como sucede en la Convencin de La Haya de 1986, por lo que resulta imposible obviarlas. La Convencin de Roma de 1980 contempl las normas de polica en su art. 7: 1. Al aplicar en virtud del presente Convenio, la ley de un pas determinado, podr darse efecto a las disposiciones imperativas de la ley de otro pas con el que la situacin tenga una conexin, si y en la medida en que, tales disposiciones, segn el derecho de este ltimo pas, son
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aplicables cualquiera que sea la ley que rija el contrato. Para decidir si se debe dar efecto a estas disposiciones imperativas, se tendr en cuenta su naturaleza y su objeto, as como las consecuencias que se derivarn de su aplicacin o de su inaplicacin. 2. Las disposiciones del presente Convenio no podrn afectar la aplicacin de las normas de la ley del pas del juez que rijan imperativamente la situacin, cualquiera que sea la ley aplicable al contrato. El juez est facultado a aplicar las normas de polica extranjeras (art. 7.1), pero est obligado a aplicar las normas imperativas de su propio derecho (art. 7.2). La Convencin de La Haya de 1978 sobre la ley aplicable a los contratos de intermediarios y a la representacin, incluye tambin las normas de polica, pero slo se refiere a las extranjeras. El art. 16 dispone: Al aplicar la presente Convencin, se podrn hacer efectivas las disposiciones obligatorias de cualquier Estado con el cual la situacin tenga una vinculacin efectiva siempre y en la medida en que sean aplicables esas disposiciones segn el derecho de ese Estado, cualquiera sea la legislacin designada por sus normas de competencia. Tambin la Convencin de La Haya de 1985 sobre la ley aplicable al trust y a su reconocimiento, menciona en su art. 16 las normas de polica del juez y extranjeras, aunque respecto de estas ltimas autoriza a formular reserva. La ley suiza de derecho internacional privado del 18 de diciembre de 1987 contempla tambin las normas de polica del juez (art. 18) y las extranjeras (art. 19), bajo la denominacin de normas imperativas. La aplicacin de las normas de polica extranjeras es facultativa para el juez tambin en esta legislacin. El tema de las normas de polica fue objeto de mucho debate en la Conferencia que aprob la Convencin de La Haya de 1986. El proyecto de la comisin especial no inclua las normas de aplicacin inmediata, ya que despus de discutirse largamente la cuestin, una mayora apreciable as lo decidi.(91) El tema fue planteado nuevamente en la Conferencia diplomtica, a travs de una propuesta que formularon once pases, entre ellos Argentina(92). La primera parte de la propuesta, con alguna leve diferencia en su redaccin, constituye el actual art. 17 de la Convencin, que se refiere a las normas de aplicacin inmediata del juez. El segundo prrafo de la propuesta expresaba: Puede igualmente reconocerse efecto a las reglas de la misma naturaleza de otro Estado que presente un vnculo suficientemente estrecho con el caso. De haberse aprobado este segundo prrafo, la Convencin habra permitido al juez, aunque no exigido, tomar en consideracin normas de polica de un derecho distinto a la lex causae y a la lex fori(93). La oposicin que se formul a la inclusin de las normas de polica extranjeras fue muy fuerte, en razn de la complejidad e inseguridad que generara. Se objet tambin que se aplicaran varias leyes a una misma cuestin. Asimismo se seal la discrecionalidad que otorga la expresin vnculo suficientemente estrecho con el caso(94). Despus de una memorable discusin, -al decir de Boggiano y de una primera votacin empatada, la propuesta fue finalmente rechazada por 22 votos en contra, 20 a favor y 4 abstenciones.(95) Varios autores han criticado que la Convencin de La Haya de 1986 haya omitido las normas de aplicacin inmediata extranjeras(96). Comparto el criterio de Pelichet de que el tema de las normas de polica fue reglado en forma truncada por la Convencin. Podran haberse dejado totalmente de lado las normas de polica, si se consideraba que el tema no estaba an lo suficientemente desarrollado como para incluirlo en un tratado internacional, o de lo contrario, si se decida tratar el problema, deba hacrselo en su totalidad.(97) No creo que la inclusin de las normas de polica extranjeras habra dificultado la ratificacin de la Convencin de La Haya de 1986, como afirma Najurieta, pues estaba prevista una reserva en ese caso.(98)
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Me parece importante analizar si el silencio de la Convencin impide al juez aplicar las normas de polica extranjeras, ya que Argentina es parte en la Convencin y existe jurisprudencia en nuestro pas que ha tomado en consideracin este tipo de normas. Los autores que han analizado la Convencin de La Haya de 1986 sostienen que el silencio de la Convencin no impide que las normas de polica extranjeras puedan ser consideradas por el juez(99). En primer lugar la Convencin no lo prohbe: se deja en libertad a cada Estado para analizar y decidir en cada caso concreto si la reglamentacin extranjera imperativa que tiene conexin con el caso se fundamenta o no en un inters legtimo(100). En segundo lugar, la aplicacin de las normas de aplicacin inmediata ya sean propias o extranjeras, constituye en puridad, un problema de Parte General del Derecho Internacional Privado, lo que implica en mi criterio, que se pone en juego el sistema y mtodo de Derecho Internacional Privado del juez en su totalidad. En la doctrina argentina, Boggiano ha sostenido con anterioridad a la Convencin de La Haya de 1986, que deben tomarse en consideracin adems de las normas de polica del juez, las extranjeras que pertenezcan al derecho elegido por las partes y las de terceros pases con los que la compraventa est vinculada en forma estrecha, siempre que se trate de leyes anteriores a la celebracin del contrato. Adems y aunque se dicten con posterioridad a la celebracin del contrato, deben aplicarse las normas de polica de los pases de ejecucin del contrato, pues pueden impedir materialmente el cumplimiento del contrato. El art. 1208 del Cdigo Civil argentino constituye un fundamento normativo adecuado para la aplicacin de las normas imperativas extranjeras.(101) La jurisprudencia de los tribunales argentinos ha tomado en consideracin, en algunas oportunidades, normas de polica extranjeras. Una antigua sentencia de la Cmara Comercial de la Capital Federal, dictada en 1944 en los autos Goja, Humberto c/Livio C. Costa,(102) aplica las normas de polica uruguayas, que prohiban la exportacin e impedan el embarque de la mercadera que deba efectuarse en Montevideo. V) Ley aplicable a falta de eleccin de las partes Los arts. 8 y 9 de la Convencin indican la ley aplicable a la compraventa internacional, en subsidio de eleccin de las partes. 1) Principio general: ley del establecimiento del vendedor El art. 8.1 establece, como principio general, que el contrato se rige por la ley del Estado del establecimiento del vendedor al momento de celebrarse el contrato. Se recepta as, sin nombrarla, la teora de la prestacin caracterstica. El concepto de establecimiento no est definido en la Convencin, por lo que pueden suscitarse problemas de calificaciones, ms graves an que en la Convencin de Viena de 1980, ya que en este caso se trata de la calificacin del punto de conexin.(103) Me parece conveniente acudir a las calificaciones del derecho internacional privado, en vez de utilizar las del derecho privado, tal como sostuviera al analizar la Convencin de Viena. Me refiero no solo al derecho internacional privado del juez, sino tambin al derecho internacional privado del lugar donde se encuentra el supuesto establecimiento, para determinar si realmente constituye tal. Aunque la Convencin no califica el punto de conexin establecimiento, el art. 14 soluciona el problema de los establecimientos mltiples y de la falta de l. Se sigui el criterio de la Convencin de Viena de 1980 (art. 10.a), al elegir en caso de establecimientos mltiples, aquel que guarde la relacin ms estrecha con el contrato y su ejecucin, segn las circunstancias conocidas por las partes al momento de la celebracin del contrato, o que debieron haber previsto en ese momento (art. 14.1).

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Si una de las partes no tuviera establecimiento, se tendr en cuenta su residencia habitual (art. 14.2), es decir que se adopta la misma solucin de la Convencin de Viena de 1980 (art. 10.b). La traduccin al espaol del art. 14.2 de la Convencin de La Haya de 1986 Si una de las partes no tuviere establecimiento comercial, se tendr en cuenta su domicilio habitual, muestra alguna diferencia con su equivalente de la Convencin de Viena. Sin embargo, si se consultan los textos autnticos en ingls y en francs, la redaccin es idntica a Viena, por lo que no debe buscarse a otro concepto distinto al de residencia habitual.(104) El punto de conexin establecimiento del vendedor se encuentra determinado temporalmente al momento de la celebracin del contrato, a fin de evitar la posibilidad del denominado conflicto mvil, en caso de cambio del lugar del establecimiento. 2) Excepciones: ley del establecimiento del comprador La ley del establecimiento del vendedor establecida como principio general, se deja de lado y se aplica la ley del establecimiento del comprador en tres supuestos contemplados en el art. 8.2: a) celebracin del contrato y negociaciones en el pas del comprador; b) entrega de la mercadera en el pas del comprador y c) llamado a licitacin. a) Celebracin en el pas del comprador Para que se aplique la ley del establecimiento del comprador, se exige que el contrato se haya celebrado en ese Estado, estando las partes presentes y que all se hayan realizado negociaciones (art. 8.2.a). Esta excepcin podr aplicarse cuando el vendedor realiza un viaje de negocios y concreta la venta en el pas del comprador, despus de tratativas llevadas a cabo tambin en ese pas. No es necesario que la totalidad de las negociaciones se hayan realizado all. Si la celebracin del contrato tuvo lugar en el pas del comprador, en presencia de ambas partes, hay que presumir, como sostiene Boggiano, que all se han realizado las negociaciones. En estas condiciones, la parte que afirme que las negociaciones decisivas se realizaron en otro pas, debe probarlo.(105) Cuando el contrato se celebra en el pas del comprador, a travs de un representante o agente del vendedor, la compraventa se rige por la ley del establecimiento del vendedor, ya que el art. 8.2.a) exige la presencia de ambas partes en el lugar de celebracin.(106) b) Entrega de la mercadera en el pas del comprador La compraventa se rige por la ley del establecimiento del comprador, si en el contrato se prev expresamente que el vendedor deber entregar la mercadera en dicho Estado (art. 8.2.b). Esta segunda excepcin al principio general fue introducida en la Convencin de acuerdo a la propuesta formulada por el representante de Argelia, quien sostuvo que sera un logro para los pases en desarrollo, que habitualmente son compradores, que la ley del comprador se aplicara al menos en ciertos casos. La propuesta recibi fuerte oposicin, fue modificada parcialmente y result aprobada por 17 votos a favor, 16 en contra y 14 abstenciones. Despus de la votacin, en varias oportunidades se intent reabrir el debate sobre esta norma, introducirle modificaciones o permitir que se formulara reserva. Finalmente se lleg a una solucin de compromiso en el plenario, en virtud de la cual se dej sin efecto la posibilidad de introducir reserva al art. 8.2.b, pero se agreg que deba haber una previsin expresa en el contrato, respecto del lugar de entrega de las mercaderas.(107) De acuerdo entonces a la excepcin contenida en el art. 8.2.b., el contrato se rige por la ley del establecimiento del comprador, por ejemplo, cuando el vendedor se compromete a instalar una mquina en la fbrica del comprador.(108) En la Conferencia diplomtica se analizaron algunos trminos de INCOTERMS que se consideraron que no encuadran en la excepcin del art. 8.2.b. Adems de la modalidad
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FOB, que no presenta ninguna dificultad, se mencionaron las clusulas CIF y C&F (actualmente CFR en la versin 1990 de INCOTERMS) y se seal que estos trminos, en los que el vendedor se obliga a contratar el transporte hasta el puerto de destino convenido, no establecen la obligacin de entregar las mercaderas en el puerto de destino convenido.(109) En realidad, las clusulas CIF y CFR, al igual que la clusula FOB, establecen claramente la obligacin del vendedor de entregar la mercadera en el puerto de embarque (punto A.4 de los respectivos trminos), por lo que lgicamente no encuadran en el art. 8.2.b. de la Convencin y debe aplicarse en este caso el principio general, es decir la ley del establecimiento del vendedor.(110) Me parece conveniente analizar la totalidad de las clusulas vigentes de INCOTERMS 1990, en lo que se refiere al lugar de entrega de la mercadera y su incidencia en la aplicacin del art. 8.2.b. de la Convencin de La Haya de 1986. Hace algn tiempo, motivada por las opiniones de Boggiano sobre la incidencia de las clusulas FOB, C&F y CIF de INCOTERMS 1953 en la determinacin de la ley aplicable a la compraventa internacional, en el derecho internacional privado argentino de fuente interna, me propuse investigar la cuestin respecto de la totalidad de las modalidades de INCOTERMS, en su versin de 1990.(111) Las trece modalidades de INCOTERMS 1990 indican expresamente el lugar de entrega de la mercadera, con la ventaja de que la ltima versin ha sistematizado las clusulas, de modo que el punto A.4 de todas las modalidades se refiere a la entrega de la mercadera. Adems la versin vigente de 1990 ha agrupado las modalidades en cuatro categoras, lo que facilita la comprensin. Grupo E: El vendedor pone la mercadera a disposicin del comprador en los propios locales del vendedor (EXW-Ex works). Grupo F: El vendedor entrega la mercadera a un medio de transporte elegido por el comprador. (FCA - Free carrier; FAS - Free alongside ship y FOB - Free on board). Grupo C: El vendedor debe contratar el transporte, pero sin asumir los riesgos posteriores a la carga. Entrega la mercadera en el puerto de embarque o al primer transportista. (CFR Cost & Freight; CIF - Cost, insurance, freight; CPT - Carriage paid to y CIP - Carriage and insurance paid to). Grupo D: El vendedor soporta todos los gastos y riesgos necesarios para llevar la mercadera al pas de destino (DAF Delivered at frontier; DES - Delivered ex ship; DEQ Delivered ex quay; DDU Delivered duty unpaid y DDP - Delivered duty paid). En las clusulas del grupo D, con excepcin de la modalidad DAF, la mercadera se entrega en el pas del comprador, en el puerto de destino ya sea en el buque o en el muelle o en el lugar convenido en el pas de destino. He sostenido, con relacin al derecho argentino de fuente interna, que si el lugar de entrega coincide con el domicilio del comprador, como generalmente sucede, la utilizacin de las modalidades DES, DEQ, DDU y DDP de INCOTERMS 1990, localizan la compraventa en el domicilio del comprador y corresponde aplicar esa ley a la compraventa internacional.(112) No debe confundirse el lugar de entrega de la mercadera, con el puerto de destino o lugar convenido que se indica a continuacin de las siglas CFR, CIF, CPT y CIP. En estos trminos comerciales, la entrega se produce en el pas del vendedor y la referencia al puerto de descarga alude solamente a la circunstancia que el vendedor paga el transporte o el transporte y el seguro hasta el puerto de destino, pero sin asumir los riesgos de la travesa. En la modalidad DAF, a pesar de ser un trmino de llegada, la entrega de la mercadera se efecta en la frontera, antes de despacharse en la aduana para la importacin. Por eso, no puede considerarse que la entrega se realice en el pas del comprador.(113)

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En consecuencia, en el marco de la Convencin de La Haya de 1986, opino que la ley del establecimiento del comprador se aplica cuando las partes han pactado los trminos DES, DEQ, DDU y DDP de INCOTERMS 1990 de la I.C.C., he indicado un puerto de destino o un lugar convenido en el pas del comprador, ya que en estas clusulas se establece que la entrega de la mercadera debe efectuarse en el pas del comprador, en el lugar convenido, soportando el vendedor todos los gastos y riesgos hasta ese momento (clusulas A.3 y A.4 de cada uno de estos trminos).(114) Lando dice que las clusulas DDP, EXQ y EXS designan claramente el lugar de cumplimiento. Si estas clusulas de transporte no se consideran clusulas expresas que designan el lugar de cumplimiento de la obligacin del vendedor, cules s? Me parece importante destacar la opinin de Lando, coincidente con la que expongo, porque como delegado de la I.C.C., intervino en la Conferencia de La Haya de 1985 y critic en ese momento y posteriormente la solucin del art. 8.2.b.(115) La mencin de alguno de los trminos de INCOTERMS implica la incorporacin al contrato de los usos del comercio internacional, en virtud de la autonoma material de la voluntad, como lo destaca Boggiano y se contempla en el art. 9.1 de la Convencin de Viena de 1980. Se puede considerar entonces, en mi criterio, que existe una clusula expresa de entrega de la mercadera en el pas del comprador, como lo exige el art. 8.2.b de la Convencin de La Haya de 1986, que torna aplicable la ley del establecimiento del comprador. c) Llamado a licitacin Se aplica la ley del establecimiento del comprador, segn el art. 8.2.C, cuando el contrato se haya concertado sobre la base de condiciones establecidas fundamentalmente por el comprador y de una invitacin formulada por ste a numerosas personas para la presentacin de ofertas. En este caso del llamado a licitacin sera imposible aplicar la ley del vendedor, pues se desconoce quien resultar elegido hasta que una de las ofertas sea aceptada. Las condiciones del contrato, prestablecidas por el comprador, quedaran hurfanas de un derecho aplicable. Claro est que nada obsta a que las condiciones contemplen que el contrato se regir por otra ley, en ejercicio de la autonoma de la voluntad. 3) Excepciones: principio de proximidad Tanto el principio general del art. 8.1, como las excepciones del art. 8.2, utilizan el mtodo de las conexiones rgidas, esto es, la eleccin del derecho aplicable se realiza a travs de puntos de conexin objetivos, como son establecimiento del vendedor y establecimiento del comprador. Este mtodo propio de los sistemas legales continentales, se diferencia del utilizado por los pases del common law, que consideran que el derecho aplicable debe ser descubierto a travs de criterios flexibles proper law of contract, the closest and most real connection, dejando al juez libertad para evaluar todas las circunstancias que rodean a cada caso en particular.(116) La Convencin de La Haya de 1986 recepta un criterio flexible, como excepcin a las conexiones rgidas, en el art. 8.3, que introduce el principio de proximidad. Esta clusula de escape permite aplicar el derecho con el cual el contrato tenga vinculaciones ms estrechas. Puede tratarse del derecho de un tercer pas, que no sea el del establecimiento del vendedor o del comprador, pero tambin puede ser uno de estos dos derechos, cuando no estuviera prevista su aplicacin, segn lo establecido en el art. 8.1 y 8.2. El principio de mayor proximidad se introduce en la Convencin con un carcter verdaderamente excepcional, que quiso destacarse con las expresiones manifiestamente y a ttulo excepcional, que utiliza el art. 8.3. Esta ltima frase fue agregada en la Conferencia, con la aprobacin de una amplia mayora.(117)
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Es de lamentar que la traduccin de la Convencin que acompaa la ley argentina 23.916 que la aprob, no incluya la palabra manifiestamente, que aparece en los dos textos autnticos de la Convencin y en la traduccin no oficial al espaol efectuada por las Naciones Unidas.(118) Est autorizada la reserva al art. 8.3 (arts. 8.4 y 21.1.b), reserva que no ha sido ejercida por Argentina al ratificar la Convencin. El juez no podr acudir al principio de proximidad cuando tanto el Estado del establecimiento del vendedor, como el del establecimiento del comprador, hayan formulado la reserva del art. 21.1.b (art. 8.4). Entiendo que si uno slo de los pases hubiera formulado la reserva, el juez puede recurrir al criterio flexible del art. 8.3. Cuando el establecimiento del vendedor y el del comprador se encuentren en Estados partes en la Convencin de Viena de 1980, la utilizacin del principio de mayor proximidad no puede tener por efecto excluir la aplicacin de la Convencin de Viena de 1980. Esta salvedad, contemplada por el art. 8.5 de la Convencin de La Haya de 1986 no configura una excepcin de la excepcin, en el sentido de que si la aplicacin del principio de mayor proximidad conduce a un derecho que no es ratificante de la Convencin de Viena de 1980, no se permite acudir a esta conexin flexible. En mi opinin, la norma debe ser interpretada en el sentido de que cuando los establecimientos del vendedor y del comprador se encuentran en Estados parte en la Convencin de Viena de 1980, el principio de mayor proximidad puede aplicarse igualmente, pero esa ley que tiene una vinculacin ms estrecha con el caso regir solamente aquellos aspectos de la compraventa que no estn reglamentados por la Convencin de Viena de 1980, por ejemplo la validez del contrato, ya que la Convencin de Viena se aplicar igualmente a las cuestiones que s estn reguladas por esta Convencin. VI) Ley aplicable a la compraventa en subasta pblica Las reglas del art. 8 no se aplican a las compraventas realizadas en subasta pblica o en un mercado burstil. Estas ventas se rigen por la ley del lugar donde tenga lugar la subasta o se encuentre el mercado burstil (art. 9 de la Convencin de La Haya de 1986). Las partes pueden elegir la ley aplicable, siempre que la ley del lugar donde se realice la subasta o se encuentre el mercado burstil, no prohban esa eleccin. Este tipo de operaciones estn sometidas generalmente a regulaciones especiales impuestas por la ley territorial, por lo que era aconsejables excluirlas del mbito de aplicacin de la Convencin de Viena de 1980 (art. 2 inc. b) y someterlas a la ley del lugar donde se realiza la subasta o se encuentra el mercado. VII) mbito de la ley aplicable Me parece conveniente analizar el art. 12 y el art. 10.2, que indican los aspectos del contrato regidos por la ley aplicable, conjuntamente con el art. 5 que determina las cuestiones que no estn sometidas a dicha ley. 1) Aspectos excluidos del mbito de aplicacin La capacidad de las partes, la representacin convencional y legal, la transmisin de la propiedad, los efectos de la compraventa respecto de terceros y las clusulas de arbitraje y de eleccin de tribunal, no quedan sometidas a la ley aplicable a la compraventa (art. 5). La validez formal del contrato est sometida a las leyes indicadas en el art. 11. La exclusin de la capacidad, en lo que a las personas fsicas se refiere, se explica por la tradicional imposibilidad de llegar a un acuerdo entre los sistemas de la nacionalidad y del domicilio. La cuestin queda sometida al Derecho Internacional Privado de fuente convencional o de fuente interna segn los casos. La Convencin no obsta, por cierto a que se aplique la misma ley que rige los aspectos del fondo del contrato, si el sistema de Derecho Internacional Privado del juez as lo determina, como sucede en el derecho de los Estados Unidos de Amrica.
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Si se trata de la capacidad de sociedades, desde la perspectiva de un juez argentino, debe tenerse en cuenta la Convencin Interamericana sobre Conflictos de leyes en materia de sociedades mercantiles, suscripta en Montevideo en 1979, CIDIP - II (art. 2), y en su caso el Tratado de Derecho Comercial Internacional de Montevideo de 1889 (art. 5), que adoptan, por cierto, criterios diferentes. El Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional de Montevideo de 1940 se ha tornado inaplicable en materia de sociedades comerciales, pues Argentina, Paraguay y Uruguay son parte en la CIDIP-II de sociedades mercantiles. En el caso de que estos tratados no sean aplicables, la cuestin se regir por la ley del lugar de constitucin de la sociedad, por aplicacin del art. 118, primer prrafo de la ley 19.550. La doctrina y la jurisprudencia han considerado que la capacidad de la sociedad queda regida por esta ley, a pesar de que la norma indirecta del art. 118, primer prrafo de la ley de sociedades no la incluye en forma expresa.(119) La representacin convencional, es decir la actuacin de un intermediario o agente, y la representacin legal, en lo que se refiere a la actuacin de los rganos de una sociedad, estn regulados en la Convencin de La Haya de 1978 sobre la ley aplicable a los contratos de intermediarios y a la representacin.(119a) De acuerdo a esta Convencin, aprobada por Argentina por ley 23.964, en las relaciones entre el representado y el intermediario, en defecto de autonoma de la voluntad, se aplica la ley del establecimiento profesional del intermediario, o la ley del lugar donde este ejerce su actividad principal, si el representado tiene all su establecimiento o residencia habitual (arts. 5 y 6). En las relaciones con terceros, que es el aspecto que podra plantearse entre las partes en un contrato de compraventa, se aplica la ley del establecimiento profesional del intermediario, pero la Convencin de La Haya de 1978 indica varios supuestos en que la ley del lugar donde ha actuado el representante, rige las relaciones con terceros (art. 11). No existen normas de conflicto de fuente interna referidas a la representacin, en el derecho argentino, pero la doctrina y la jurisprudencia se han inclinado generalmente por la aplicacin de la ley del lugar donde se ejerce la representacin. A veces se ha tomado en consideracin la ley del lugar donde se otorg el mandato, lo que no me parece acertado, salvo en lo que se refiere a cuestiones de forma. La Convencin de Ginebra de 1983 preparada por UNIDROIT, sobre la "agencia en la venta internacional de mercaderas" o sobre la "representacin en materia de venta internacional de mercaderas", no ha sido aprobada por Argentina. La Convencin contiene normas materiales uniformes que regulan el tema de la representacin, en los casos en que una persona tiene autoridad o aparenta tenerla para concluir contratos en nombre de otra. La transmisin del derecho de propiedad se encuentra tambin excluida del mbito de la ley aplicable, por la imposibilidad de llegar a un acuerdo entre los distintos sistemas legales. Sin embargo, varias cuestiones relacionadas con la transferencia del dominio en lo que hace a las relaciones entre comprador y vendedor, quedan regidas por la ley aplicable al contrato de compraventa (art. 12 inc. c, d y e), lo que significa un logro de la Convencin. Deber acudirse entonces, en los aspectos excluidos, que fundamentalmente tienen que ver con las relaciones con terceros, a las normas indirectas sobre derechos reales en materia de bienes muebles. Los Tratados de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1889 (arts. 26, 28, 30 y 31) y de 1940 (arts. 32, 34 y 35), regulan algunas de las situaciones que se plantean por el cambio de situacin de los bienes muebles. En el Derecho Internacional Privado argentino de fuente interna slo puede recurrirse al art. 11 del Cd. Civil, que resulta absolutamente insuficiente para solucionar las cuestiones que se presentan.(119b) El acuerdo de arbitraje, aunque est contenido en el contrato de compraventa, se rige por su propia ley. La Convencin de Nueva York de 1958 sobre el reconocimiento y ejecucin de las sentencias arbitrales extranjeras, aprobada por Argentina por ley 23.619 y vigente en nuestro pas desde el 13/6/89, somete la validez del acuerdo de arbitraje a la ley elegida por las partes, y en su defecto a la ley del lugar donde se dict el laudo (art. V.a.).
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La Ley modelo de UNCITRAL sobre Arbitraje Comercial Internacional, aprobada por las Naciones Unidas en 1985, que no ha sido incorporada an al derecho argentino, somete la validez del acuerdo a la ley elegida por las partes y en su defecto a la ley territorial (art. 34.2.a.i) La Convencin Interamericana sobre arbitraje comercial internacional de Panam de 1975, CIDIP-I, que ha sido aprobada por Argentina por ley 24.322 y ratificada el 5/1/95, somete la validez del acuerdo a la ley elegida por las partes o en su defecto a la ley del lugar donde se dict la sentencia arbitral (art. 5.1.a). El acuerdo de eleccin de un tribunal tampoco se somete a la ley aplicable a la compraventa. En el Derecho internacional Privado argentino de fuente interna, el pacto sobre la jurisdiccin internacional est admitido (art. 1 del Cd. Proc. Civil y Comercial de la Nacin, modificado por la ley 22.434). Entre los pases ratificantes de los Tratados de Montevideo de 1940, la eleccin del tribunal carece de toda virtualidad, ya que slo se admite la prrroga de jurisdiccin cuando es aceptada voluntariamente por el demandado despus de la interposicin de la demanda (art. 56, ltimo prrafo del Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1940), muestra del rechazo por la autonoma de la voluntad evidenciado por el Segundo Congreso Sudamericano (art. 5 del Protocolo Adicional). En el mbito del Mercosur se acepta tanto el acuerdo de arbitraje, como la eleccin de tribunal, en materia de contratos internacionales, de conformidad con los arts. 4 y 5 del Protocolo sobre Jurisdiccin internacional en materia contractual, suscripto en Buenos Aires el 6 de abril de 1994, no ratificado an por Argentina al 1 de octubre de 1995 2) mbito de la ley aplicable En trminos generales puede decirse que el mbito de aplicacin propio de la ley que rige la compraventa, est referido a la validez intrnseca del contrato y sus efectos entre las partes. El art. 12 de la Convencin seala los aspectos comprendidos, pero la enumeracin no es excluyente, como lo indica la misma norma. (120) En primer lugar, la ley aplicable al contrato rige la existencia y la validez sustancial del mismo (art. 10.2). La existencia se refiere al consentimiento, o formacin del contrato, de acuerdo a la terminologa utilizada por la Convencin de Viena de 1980, o a la perfeccin del contrato, segn la expresin no muy feliz adoptada por los Tratados de Montevideo (arts. 37 y 42 de los Tratados de Derecho Civil Internacional de 1889 y de 1940 respectivamente). La validez sustancial depende de la inexistencia de vicios que afecten el consentimiento y de prohibiciones legales con relacin al objeto del contrato. La existencia y la validez sustancial del contrato, en vez de estar incluidas en el art. 12, que se refiere al mbito de la ley aplicable, aparecen en el art. 10, junto con los problemas referidos al consentimiento sobre la eleccin de la ley aplicable, lo que no parece muy aconsejable desde el punto de vista metodolgico. Adems, el art. 10.2 enfoca la cuestin desde un punto de vista negativo, es decir, refirindose al supuesto en que el contrato no es vlido, pero es evidente que de dicha norma resulta, a contrario, que la formacin y la validez se rigen por la ley indicada en la Convencin.(121) Excepcionalmente, la existencia del consentimiento puede quedar sometida a la ley del establecimiento de la parte que pretende demostrar que no prest su consentimiento (art. 10.3). La ley aplicable rige "la interpretacin del contrato" (art. 12, inc. a) y "los derechos y obligaciones de las partes y la ejecucin del contrato" (art. 12, inc. b), solucin clsica, que no presenta ningn problema. La ley aplicable tambin rige "el momento a partir del cual el comprador tiene derecho a los productos, frutos y rentas devengadas por las mercaderas" (art. 12, inc. c); "el momento a partir del cual el comprador debe soportar los riesgos relativos a las mercaderas" (art. 12, inc. d) y "la validez y los efectos que tendrn respecto de las partes las clusulas de reserva de la propiedad sobre las mercaderas" (art. 12 inc. e).

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Estas cuestiones mencionadas en el art. 12 incs. c), d) y e), incluyen en el mbito de la ley aplicable varios aspectos relacionados con la transferencia de la propiedad, materia excluida, en principio, de la Convencin (art. 5 inc. c). Se sigui aqu en parte, el criterio que ya haba adoptado la Convencin de La Haya de 1958 sobre la ley aplicable a la transferencia de la propiedad en caso de compraventas internacionales de objetos muebles corporales (art. 2 incs. 1, 2 y 4), Convencin que nunca entr en vigencia.(122) El tema de la transferencia de la propiedad signific uno de los problemas ms grandes en los trabajos preparatorios y en la Conferencia que aprob la Convencin de 1986, como haba sucedido antes con la Convencin de 1955. Es obvio que todo contrato de compraventa tiene por finalidad primordial la transmisin de la propiedad de un bien del vendedor al comprador. Se podra pensar entonces, que la determinacin de la ley aplicable a la transferencia de la propiedad, debera ser una de las cuestiones fundamentales que contemplara una Convencin sobre ley aplicable a la compraventa(123), pero no ha sucedido as lamentablemente. Es que existen diferencias fundamentales de derecho sustancial en esta materia entre las distintas legislaciones. El derecho francs o el ingls admiten que la propiedad se transmita con el slo consentimiento de las partes; en cambio el derecho alemn, suizo, de los Pases Bajos y la mayora de los sistemas continentales europeos, como tambin el derecho argentino, distinguen el aspecto real, de los efectos del contrato y consideran realizada la transferencia del dominio slo cuando se cumple un acto jurdico distinto, generalmente la tradicin. (124) La regla de la "lex rei sitae", que posee aceptacin general en los distintos sistemas jurdicos, no ayuda demasiado para solucionar el problema de la transferencia de la propiedad, porque las mercaderas son generalmente transportadas de un pas a otro, por lo que se presenta el problema del conflicto mvil. Corresponde considerar la ley del lugar de situacin de los bienes al momento de celebracin del contrato, o al momento en que un tercero alegue derechos sobre la mercadera? En la primera alternativa, qu ley determina el momento de celebracin del contrato? El sistema que adopt la Convencin de La Haya de 1986 consiste fundamentalmente en distinguir entre efectos de la transferencia de la propiedad entre comprador y vendedor, regidos siempre por la ley aplicable indicada en la Convencin, y efectos de la transferencia de la propiedad respecto de terceros, excluidos del mbito de aplicacin de la Convencin. Se llega a esta conclusin a travs del anlisis de los art. 12 incs. c), d) y e) y 5 incs. c) y d). Los incs. c) y d) del art. 12 incluyen en el mbito de la ley aplicable, el derecho a los frutos y la transmisin del riesgo. Para muchos sistemas jurdicos, estas cuestiones dependen de la transferencia de la propiedad, como sucede en el derecho argentino. A pesar de ello, la Convencin hace un desmembramiento, a fin de llegar a una solucin aceptable para todos los pases, y somete el derecho a los frutos y la transmisin del riesgo a la ley que rige el contrato de compraventa, independientemente de que se haya operado o no la transferencia de la propiedad, segn la ley que indique el Derecho Internacional Privado del juez, ya que esta cuestin est excluida del mbito de la ley aplicable (art. 5 inc. c). Adems, la ley aplicable al contrato rige la validez y los efectos de las clusulas de reserva de propiedad, respecto de las partes (art. 12, inc. e). Los efectos de estas clusulas respecto de terceros, estn excluidos del mbito de la Convencin (art. 5 inc. d) y sern regidos por la ley que indique el Derecho Internacional Privado del Juez.(125) Como lo reconoce Pelichet, la solucin puede parecer difcil, pero significa un compromiso destacable, que permiti por una parte, tratar en forma especfica en la Convencin el problema de la transferencia de la propiedad que era inaceptable para algunas delegaciones y por otra someter a la ley indicada por la Convencin, todos los problemas de transmisin de la propiedad que slo afectaran las relaciones entre vendedor y comprador.(126)
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La ventaja del sistema es que en las relaciones entre vendedor y comprador, todos los problemas relativos a la compraventa, ya sean de naturaleza contractual o de derechos reales, se rigen por la misma ley.(127) Los daos derivados del incumplimiento del contrato, se rigen tambin por la ley aplicable al mismo, sin perjuicio de las normas procesales del foro (art. 12 inc. f). Se presentan aqu, por ejemplo, los problemas del modo de la reparacin en especie o en dinero, de la extensin del resarcimiento, del tipo de daos que se admiten por el incumplimiento, por ejemplo, los daos punitorios, y de las clusulas penales y su reduccin judicial. Los sistemas jurdicos difieren en la calificacin de varias de estas cuestiones como procesales o de fondo. La solucin dada por la Convencin permite incluir todos estos problemas en el mbito de la ley que rige el contrato, pero tambin autoriza al juez a calificar algunos de estos temas como procesales y someterlos, por ende a la "lex fori". Esta posibilidad de acudir a ley procesal del juez, deja el tema del resarcimiento por daos en un cierto nivel de incertidumbre y no se logra, por cierto, la unificacin de la ley aplicable, pretendida por la Convencin.(128) La ley aplicable rige tambin los modos de extincin de las obligaciones, as como la prescripcin y la caducidad de las acciones (art. 12 inc. g). La inclusin de esta materia, que los pases del "common law" han considerado tradicionalmente como cuestin procesal, significa un avance con relacin a la Convencin de 1978 sobre la representacin, oportunidad en la que no se pudo llegar a un acuerdo para incluir la prescripcin en el mbito de la ley aplicable (art. 8). Hay que destacar que la Convencin de Roma de 1980 rige la prescripcin por la ley aplicable al contrato (art. 10, b) y que en las discusiones de la Comisin especial reunida para preparar el proyecto de la Convencin de 1986, los representantes de los pases del "common law" expresaron que actualmente existe una orientacin en esos pases hacia la solucin dada por los sistemas de derecho continental.(129) No obstante, fue necesario incluir en la Convencin la posibilidad de hacer reserva del inc. g) del art. 12 (art. 21, inc. d), ya que algunos pases consideraron imposible seguir este criterio. La unificacin de las normas materiales sobre esta materia se ha concretado en la Convencin de Nueva York de 1974 sobre la prescripcin en materia de compraventa internacional de mercaderas, aprobada por Argentina por ley 22.488, y en el Protocolo de Viena de 1980 por el cual se enmend esa Convencin, aprobada por Argentina por ley 22.765. Hay que destacar que el nmero de pases ratificantes de la Convencin de 1974 y del Protocolo de 1980, es considerablemente inferior al de la Convencin de Viena de 1980 y que pases como China, Rusia, Espaa, Italia y Francia, que son parte en la Convencin de Viena de 1980, no lo son en la Convencin sobre Prescripcin, ni en el Protocolo de enmienda. Por ltimo hay que sealar que tambin estn incluidas en el mbito de aplicacin las consecuencias de la nulidad o invalidez del contrato, salvo que esta derive de la incapacidad de una de las partes, materia excluida del mbito de aplicacin (arts. 12, h y 5, a). La Convencin, con criterio apropiado, somete entonces a una misma ley, la validez o nulidad del contrato (art. 10.2) y los efectos de la nulidad. VIII) Validez formal del contrato de compraventa El art. 11 de la Convencin de La Haya de 1986 indica la ley aplicable a la forma del contrato, materia que estaba excluida de la anterior Convencin de La Haya de 1955 (art. 5.2). Argentina ha formulado reserva a esta norma, tal como lo autoriza el art. 21 inc. c) de la Convencin. Este artculo permite a los Estados formular reserva: inc. c) "en los casos en que su legislacin exija que los contratos de compraventa se celebren o se prueben por escrito, no aplicarn la Convencin en lo tocante a la validez formal del contrato cuando una
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de las partes tenga su establecimiento comercial en su territorio al momento de celebrarse el contrato". Esta es la nica reserva que nuestro pas ha formulado a la Convencin (art. 2 de la ley 23.916), en forma coincidente con la reserva efectuada al art. 11 de la Convencin de Viena de 1980, autorizada por sus arts. 12 y 96, que se refieren tambin a la forma escrita del contrato. A pesar de los trminos en que est concebido el art. 21 inc. c) de la Convencin de La Haya de 1986, interpreto que la reserva no significa para los pases que la ejercen, dejar de aplicar ntegramente el art. 11 de la Convencin, sino solamente dejarlo de lado cuando alguno de los derechos indicados por esta norma alternativa considere vlido el contrato que no sea hecho o probado por escrito. La calificacin contenida en el art. 13 de la Convencin de Viena de 1980 del trmino "por escrito", en el sentido de que comprende el telegrama y el tlex, debe considerarse aplicable a la reserva autorizada por la Convencin de La Haya de 1986. El fax debe ser asimilado al telegrama y al tlex mencionados en el art. 13 de la Convencin de Viena de 1980. As se entendi en el 7 Congreso Argentino de Derecho Internacional, Salta, 1993, en el que se recomend: "Por forma escrita en ambas convenciones deben entenderse todas las formas de la nueva tecnologa que brindan constancia fehaciente de lo pactado, tales como el fax y la contratacin por medios informticos (art. 13 Convencin de Viena y art. 11 Convencin de La Haya). La forma del contrato se somete a la ley que rige la validez sustancial de la compraventa o a la ley del lugar de celebracin, cuando se concerta entre personas que se encuentran en el mismo Estado (art. 11.1), a travs de una norma alternativa que permite aplicar el derecho que resulte ms favorable a la validez del acto, como es tradicional en materia de formas. Cuando las partes se encuentren en distintos Estados, la forma se rige por la ley de cualquiera de los pases donde se encuentren las partes (art. 11.2), solucin que coincide con la del art. 1181, ltima parte, del Cd. Civil argentino. Cuando el contrato se realiza a travs de un representante, se entiende por lugar de celebracin, el lugar donde acta el representante (art. 11.3). En suma, en la situacin ms comn que es cuando las partes se encuentran en distintos estados, existen tres derechos aplicables alternativamente a la forma del contrato, debiendo optarse por el que sea ms favorable a la validez del acto. Me parece importante que el art. 11 regule tambin la forma de los actos jurdicos unilaterales relativos a un contrato de compraventa, sometindola a la ley que rige la validez sustancial o a la ley del lugar de realizacin del acto, en forma alternativa (art. 11.4). La Convencin de Viena de 1980 exige, en diversos casos, comunicaciones a la otra parte, que constituyen actos jurdicos unilaterales recepticios. Pueden mencionarse, entre otros, la resolucin del contrato (art. 26), la falta de conformidad del comprador con la mercadera (art. 39) y la exoneracin de daos y perjuicios por fuerza mayor (art. 79). IX) Procedimientos de inspeccin de la mercadera El procedimiento de inspeccin de las mercaderas, en cuanto a sus modalidades y requisitos, se rige por la ley del lugar donde se realice la inspeccin (art. 13). Las partes pueden convenir otra ley aplicable a la inspeccin de las mercaderas, pero deben hacerlo a travs de una clusula expresa. La eleccin de una ley para regir el contrato en su totalidad, no resulta suficiente para desplazar la ley del lugar donde se realiza la inspeccin: el art. 13 exige una clusula expresa referida al procedimiento de inspeccin.(130) La solucin adoptada es diferente a la que sigue la Convencin de La Haya de 1978 sobre representacin (art. 9), que permite tomar en consideracin la ley del lugar de ejecucin, pero no excluye necesariamente la ley aplicable a la representacin.

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En la Convencin de compraventa se plantea, con relacin a la inspeccin de las mercaderas, el problema de los plazos, que generalmente son exiguos, para realizar el examen. En la Conferencia se opt por someter las modalidades y los requisitos de la inspeccin a la ley del lugar donde se realiza la inspeccin, quedando por lo tanto sometidos a la ley que rige el contrato, la exigencia de la verificacin y el plazo en el cual debe efectuarse. (131) X) Inexistencia de reenvo. Interpretacin de la Convencin El art. 15 rechaza en forma expresa la posibilidad del reenvo, clusula habitual en las ltimas Convenciones de La Haya. El art. 16 seala como principios interpretativos, el carcter internacional de la Convencin y la necesidad de promover la uniformidad de su aplicacin, que coinciden con los receptados por el art. 7.1 de la Convencin de Viena de 1980. Las Convenciones de Viena de 1980 y de La Haya de 1986 constituyen instrumentos apropiados para regular en la esfera internacional la compraventa de mercaderas. Su aprobacin por los dems pases del Mercosur habr de constituir una solucin para el tema en el mbito subregional. Notas
(1) Boggiano, Antonio "Derecho Internacional Privado", 2a. ed., Buenos Aires, Depalma, 1983, t. II, pg. 740; 3a. ed., Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1991, t. II, pg. 316. (2) Boggiano, ob. cit., 2a. ed., t. II, pg. 699; 3a. ed., t. II, pg. 260; Boggiano, Antonio "International Standard Contracts. The price of Fairness", Dordrecht, Kluwer, 1991, pg. 25/27. (3) Ferme, Eduardo L. "Derecho Internacional Privado del Trabajo", en "Tratado de Derecho del Trabajo" de Antonio Vzquez Vialard, Buenos Aires, Astrea. 19S2. t. 2, pg. 862. (4) Boggiano, ob. cit., 2a. ed., t. II, pg. 705 y 706; 3a. ed., t. II, pg. 275 y 276. (5) La nica excepcin que establece la Convencin de Viena de 1980 a la autonoma de la voluntad material, es la forma escrita del contrato, sus modificaciones y extincin, con relacin a los pases que hayan formulado la reserva del art. 96 (arts. 11, 12 y 29). (6) Cmara de Comercio Internacional (I.C.C.) INCOTERMS 1990; Ver: Eisemann, Frdric et Derains, Yves "La pratique des incoterms. Usages de la vente internationale", 3me ed., Jpiter, 1988; Derains, Yves et Ghestin, Jacques "La Convention de Vienne sur la vente internationale et les incoterms. Actes du Colloque des ler. et 2me decmbre 1989. (7) Schmitthoff, Clive M. "The law and practice of international trade" 9th. ed., London, Stevens & Sons, 1990, pg. 73; Boggiano, "International Standard Contrais", ob. cit., pg. 4 y 5. (8) Jadaud, Bernard et Plaisant, Robert "Droit du commerce international", 4me. ed., Pars, Dalloz, 1991, pg. 88. Pienso que los usos tienen una importancia decisiva en el comercio internacional, pero no comparto la postura de quienes sostienen que un contrato internacional puede ser regido exclusivamente por la "lex mercatoria", sin quedar sometido a ningn derecho nacional. (9) Carrillo Salcedo, Juan Antonio "Derecho Internacional Privado. Introduccin a sus problemas fundamentales", 3a. ed., Madrid, Tecnos, 1983, pg. 165. (10) Lando, Ole "International Encyclopedia of Comparative Law", vol. III "Prvate International Law", chapter 24 "Contrais", nm. 3 y 60, pg. 3 y 33; Lando, Ole "The 1955 and 1985 Hague Conventions on the Law Applicable to the International Sale of Goods" en Rabels Zeitschrift, 1993, vol. 57, pg. 155/74, particularmente pg. 160/61; Boggiano, Antonio "Contratos Internacionales", Buenos Aires, Depalma, 1990, pg. 43. (11) Goldschmidt, Werner "La autonoma de la voluntad intra y suprapositiva" en L. L. t. 148, pg. 1268; Goldschmidt, Werner "Derecho Internacional Privado", 4a. ed. Buenos Aires, Depalma, 1982, nm. 179a., pg. 194/95 y nm. 315, pg. 393/94; Ferme, ob. cit, pg. 862; Boggiano, ob. cit., 2a. ed., t. II, pg. 694/95; 3a. ed., t. II, pg. 255; Kaller de Orchansky, Berta "Nuevo Manual de Derecho Internacional Privado", Buenos Aires, Plus Ultra, 1990, pg. 354/55; Najurieta, Mara Susana "Apogeo y revisin..." en L. L. 1986-A, pg. 1009, punto II, 3; Grigera Nan, Horacio A. "Autonoma contractual y derecho aplicable" en Revista del Derecho Comercial y las Obligaciones (R.D.C.O.) 1989, ao 22, pg. 409/62, especialmente pg. 438/39 y nota 51, donde resea las tendencias recientes en convenciones internacionales, en los Estados Unidos de Amrica y en el Reino Unido; X

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Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Corrientes, 1985, despacho de la Comisin nm. 7, en "Conclusiones de Congresos y Jornadas de los ltimos treinta aos", Buenos Aires, Universidad Notarial Argentina, pg. 49. (11a) Sobre la Convencin Interamericana puede verse: Noodt Taquela, Mara Blanca "Convencin Interamericana sobre Derecho Aplicable a los Contratos Internacionales" en Boletn de la Seccin Derecho Internacional de la Asociacin Argentina de Derecho Internacional. Rosario, 1995, pgs. 9/26; Opertti Badn, Didier "La CIDIP V: Una visin en perspectiva" en Revista Uruguaya de Derecho Internacional Privado, ao 1, n 1, 1994, pag. 13/43; Herbert, Ronald La Convencin interamericana sobre derecho aplicable a los contratos internacionales en Revista Uruguaya de Derecho Internacional Privado, ao 1, n 1, 1994, pag.45/62; Pereznieto Castro, Leonel Introduccin a la Convencin Interamericana sobre Derecho aplicable a los Contratos Internacionales en Rivista di diritto internazionale privato e processuale, 1994, n" 4, pags. 765/76; Fernndez Arroyo, Diego P. "La Convencin Interamericana sobre Derecho Aplicable a los Contratos Internacionales Aprobada por la CIDIP V" en Jurisprudencia Argentina, semanario del 17 de mayo de 1995, pgs. 9/13; Dreyzin de Klor, Adriana S. y Caracho Cornet, Teresita Nelly "Convencin Interamericana sobre Derecho Aplicable a los Contratos Internacionales" en La Ley, diario del 11 de agosto de 1995; Fresnedo de Aguirre, Cecilia "Los Contratos de Transporte y de Seguros frente a la Convencin Interamericana sobre Derecho Aplicable a los Contratos Internacionales en Revista de Transporte y Seguros. Montevideo, 1995, n 8, pgs. 157/76 (12) Tellechea Bergman, Eduardo "La autonoma de la voluntad en la contratacin jusprivatista internacional contempornea", ponencia presentada en las Jornadas Uruguayo-Argentinas de Derecho Comparado. Montevideo, marzo de 1985, pg. 4/5; Fresnedo de Aguirre, Cecilia "La autonoma de la voluntad en la contratacin internacional". Montevideo, Fundacin de Cultura Universitaria, 1991, pg. 65. (13) En contra: Ciuro Caldani, Miguel ngel, su intervencin en el 7 Congreso Argentino de Derecho Internacional, quien opin que la autonoma de la voluntad conflictual debe ubicarse con un rango superior a las normas materiales uniformes, ya que las partes pueden desplazar la aplicacin de la Convencin de Viena de 1980, eligiendo el derecho de un Estado que no es parte en la Convencin. (14) Convencin de La Haya de 1964 que aprueba una ley uniforme sobre la formacin de los contratos de compraventa internacional de objetos muebles corporales (L.U.F.): art. 1.1; Convencin de La Haya de 1964 que aprueba una ley uniforme sobre la compraventa internacional de objetos muebles corporales (L.U.V.I.): art. 1.1. Ninguna de estas convenciones fue aprobada por Argentina. Ver: Le Pera, Sergio "Compraventas a distancia", Buenos Aires, 1973, pgs. 15 y 16. (15) Kaller de Orchansky, Berta "Manual de Derecho Internacional Privado", Buenos Aires, Plus Ultra, 1976. pg. 378; Boggiano, ob. cit, 3a. ed., t. II, pgs. 372 y 373. (16) Boggiano, ob. cit., 3a. ed., t. II, pg. 319; Garro, Alejandro M. "La Convencin de las Naciones Unidas sobre los contratos de compraventa internacional: su incorporacin al orden jurdico argentino. Segunda parte" en La Ley 1985-A, pg. 938 y nota 13. El excelente estudio de Alejandro M. Garro abarca en su totalidad la Convencin de Viena de 1980. Ha sido publicado en cinco partes: Primera parte en L. L. 1985-A, pg. 693/707; Segunda parte en L. L. 1985-A, pg. 930/952; Tercera Parte en L. L. 1985-B, pg. 975/990; Cuarta Parte en L. L. 1985-C, pgs. 914/945 y Quinta Parte en L. L. 1985-D, pgs. 868/886. El contenido de este trabajo, con agregados sobre otros derechos latinoamericanos, pero inalterado en cuanto a la Convencin de Viena de 1980, fue publicado posteriormente en un libro: Garro, Alejandro Miguel y Zuppi, Alberto Luis "Compraventa internacional de mercaderas", Buenos Aires, Ed. La Rocca, 1990, 360 pgs. Todas las referencias que efecto a Garro, pueden encontrarse tambin en el captulo III del libro mencionado, pgs. 71/100. (17) Garro, ob. cit, en L. L. 1985-A, pg. 939. (18) Halpern, Isaac "Curso de Derecho Comercial", 3a. ed., Buenos Aires, Depalma, 1973, pg. 296. (19) Grigera Nan, Horacio A. "The U. N. Convention on Contracts for the International Sale of Goods" en "The Transnational Law of International Commercial Transactions". Amsterdam, Ed. Norbert Horn & Clive Schmitthoff, 1982, vol. 2, pg. 97 y nota 37; Garro, ob. cit., en L. L. 1985-A, pg. 939 y 940. (20) Marzorati, Osvaldo J. "Compraventa Internacional de Mercaderas. Convencin de Viena de 1980", texto de la conferencia pronunciada en la Bolsa de Comercio de Buenos Aires. Buenos Aires, Bolsa de Comercio, 1988, pg. 18. (21) Boggiano, ob. cit, 2a. ed., t. II, pg. 743, 3a. ed., t. II, pg. 319 y 320. (22) Honnold, John O. Derecho Uniforme sobre Compraventas Internacionales. Convencin de las Naciones Unidas de 1980. Madrid, Ed. Revista de Derecho Privado, 1987, traduccin de la la. ed. En ingls publicada en Deventer, nm. 43, pg. 103. Se ha publicado la segunda edicin de la obra: Law for International Sales under the 1980 United Nations Convention, 2nd. ed., Deventer - Boston, Kluwer, 1991, 717 pgs. (23) Juzg. Nac. Com. 7, secr. 14, 22/8/88, firme, Velsicol Chemical Corporation c/ Gyler S.A. en E.D. t. 130, pg. 526/528. La resolucin analiza la naturaleza de la inscripcin de una sociedad extranjera a los fines del art. 123 de la ley 19.550 y concluye que en este caso el representante no puede ser citado a absolver posiciones en Argentina y que no existe tcnicamente domicilio en el pas. (24) Garro, ob. cit, en L. L. 1985-A, pg. 939 y 940.
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(25) Honnold, ob. cit., nm. 42, pg. 102. (26) Honnold, ob. cit., nm. 41, pg. 100. (27) Existe un error en el texto de la Convencin que aparece como anexo de la ley argentina 22.765 que la aprob. En vez de normas de derecho internacional privado, como expresa el art. 1.1.b., segn el texto autntico de Uncitral, el anexo publicado en el Boletn Oficial, dice normas de acuerdo internacional privado. (28) Kritzer, Albert H. Cuide to Practical Applications of the United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods, Deventer - Boston Kluwer, 1989, 99/101. (29) Goldschmidt, Werner Derecho Internacional Privado. 4a. ed.. Buenos Aires. Depalma, 1982, nm. 46, pg. 55. (30) Boggiano. ha explicitado en la 3a. ed. de su obra su posicin respecto de esta cuestin, en el mismo sentido que expongo en el texto, a raz de un comentario efectuado por el profesor mexicano Jorge Barrera Graf. Boggiano, ob. cit., 3a. ed., t. II, pg. 332/334. (31) El anexo de la ley argentina 22.765, que aprob la Convencin de Viena de 1980, ha incurrido en error al transcribir como segundo prrafo del art. 100, el contenido del primer prrafo de ese artculo, que se refiere a la formacin del contrato. El art. 100.2, segn el texto autntico de Uncitral, dice: La presente Convencin se aplica a los contratos celebrados en la fecha de entrada en vigor de la presente Convencin respecto de los Estados Contratantes a que se refiere al apartado a) del prrafo 1) del artculo 1 o respecto del Estado Contratante a que se refiere el apartado b) del prrafo b) del artculo 1, o despus de esa fecha. (32) Garro, ob. cit, en L. L. 1985-A, pg. 931, nota 1. (33) Algunos estudios realizados en Estados Unidos de Amrica consideran que los contratos de barter y countertrade no deben incluirse en el mbito de aplicacin de la Convencin de Viena de 1980. Ver: Kritzer, ob. cit., pg. 70 y 71. (34) Garro, ob. cit., en L. L. 1985-A, pg. 933. (35) Spota, Alberto G. Tratado de locacin de obra, 3a. ed. Buenos Aires, Depalma, 1977, vol. I, nm. 28, pg. 94. (36) Honnold, ob. cit., nm. 58, pg. 113. (37) Honnold, ob. cit., nm. 59, pg. 114. (38) L.U.F.: art. 1.7; L.U.V.I.: art. 6. (39) Garro, ob. cit., en L. L. 1985-A, pg. 932 y 933. (40) El art. 2 ha sido transcripto errneamente en el anexo de la ley argentina que aprob la Convencin, pues se omiti la palabra no en el primer prrafo de la norma, con lo que su sentido cambia diametralmente. El texto autntico de Uncitral dice: La presente Convencin no se aplicar a las compraventas (41) Honnold, ob. cit., nm. 50, pg. 108. (42) Espina Otero. Alberto y Quintana Hurtado, Alejandro Compraventa Internacional de mercaderas. Anlisis de la Convencin de las Naciones Unidas . Santiago de Chile. Editorial Jurdica de Chile, 1985, pg. 24. En sentido contrario y de acuerdo con que una gran cantidad de ventas internacionales son ventas a consumidores: Pelichet Report, en Actes et documente de la session extraordinaire 1985. Conference de La Haye de droit international priv, pg. 54 y 55. (43) Honnold, ob. cit., nm. 50, pg. 108. (44) Honnold, ob. cit., nm. 50, pg. 109. Tambin sostiene que el vendedor tiene la carga de la prueba, en referencia a la Convencin de La Haya de 1986, Lando, Ole The 1985 Hague Convention on the Law Applicable to Sales en Rabels Zeitschrift t. 51, 1987, pg. 60/85, en particular pg. 64. (45) Ver Pelichet. Michel Les ventes aux consommateurs en Recueil des Cours, t. 168 (1980-III), pg 185 y ss.; Von Mehren, Explanatory Report en Actes et documents de la Quatorzime sesin 1980, vol. 2, pg. 182, 185/87; Pelichet, Michel La vente internationale de marchandises et le conflicto de lois en ..Recueil des Cours, t. 201 (1987-1), pg. 87/94. (46) Proyecto de Convencin adoptado el 18 de noviembre de 1983 por la Comisin especial e Informe de la comisin especial, preparado por Arthur Taylor von Mehren, en Actes et documenta..., pg. 167/209. (47) Actes et document... pg. 202/09 (anexo al Report de la Comisin especial), tambin transcripto en Pelichet, ob. cit., en Recueil des Cours, t. 201, pg. 90/91. (48) Pelichet, ob. cit.. en Recueil des Cours, t. 201, pg. 92/93. Ver: Lagarde, Paul La nouvelle Convention de La Haye sur la loi applicable aux contrats de vente internationale de marchandises en Journes de la socit de lgislation compare. Revue internationale de droit compar. 1985, Nm. spcial, vol. 7, pg. 327 y ss., en particular pg. 333.
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(49) L.U.F.: art. 1, par. 6, d; L.U.V.I.: art. 5, inc. 1, d. (50) Kritzer, ob. cit., pg. 71 y 72. El art. 2.c. de la Convencin de Viena, en la versin en ingls dice: This Convention does not apply to sales... c) on execution or otherwise by authority of law. (51) Kritzer, ob. cit., pg. 70. (52) Honnold, ob. cit., nm. 54, pg. 111. (53) La Convencin de La Haya de 1955 excluye de su mbito de aplicacin los buques y aeronaves registrables (art. 1.2). (54) El derecho interno argentino califica expresamente la electricidad como cosa mueble corporal (art. 2311 del Cd. Civil, texto modificado por ley 17.711). (55) Honnold, ob. cit., nm. 55, pg. 111, nota 7. (56) Conf. Kritzer, ob. cit., pg. 102 y 103, a pesar de que en la Conferencia no se acept una propuesta para agregar al art. 6 un prrafo en sentido similar al indicado en el texto. (57) Honnold, ob. cit., nm. 66, pg. 121. (58) El texto de la Convencin de Ginebra de 1983 est publicado en Revue de Droit Uniforme, Roma, 1983 MI, pg. 164/178. En la misma revista se encuentran los antecedentes y las actas de la conferencia. (59) Han formulado reserva a los arts. 11 y 29 de la Convencin de Viena: Argentina (ver art. 2 de la ley 22.765), Bielorusia, Chile, China, Estonia, Federacin Rusa, Hungra y Ucrania. (60) Honnold, ob. cit.. nm. 63, pg. 119. (61) Honnold, ob. cit., nm. 238/240, pg. 291/93. (62) Muguillo. Roberto A. < La teora de la imprevisin y la excesiva onerosidad sobreviniente frente a los supuestos de resolucin y exoneracin de la Convencin de Viena de 1980, ponencia presentada en el Congreso Argentino de Derecho Comercial, comisin VI, Buenos Aires, 24 al 27 de septiembre de 1990. La ponencia fue publicada bajo el ttulo de La excesiva onerosidad sobreviniente en la Convencin sobre Compraventa Internacional de Mercaderas de Viena de 1980 en E.D., tomo 144, pgs. 825/29. (63) Honnold, ob. cit, nm. 435, pg. 485. (64) Honnold, ob. cit., nm 240. pg. 293 y nm. 65, pg. 120. (65) Balestra, Ricardo R. Ley aplicable a los contratos de compraventa internacional de mercaderas, en L. L. 1987-E. pg. 752/761; Boggiano, Antonio Contratos internacionales. Estudio requerido al autor por la OEA. CIDIP-IV, doc. 8/88, tambin publicado en Buenos Aires, Depalma, 1990. pg. 35/76; Najurieta, Mara Susana Compraventa internacional. Aportes de la Convencin de La Haya de octubre de 1985, en Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones (R.D.C..), Buenos Aires. Depalma, 1988, ao 21, pg. 67/91. Sosa, Gualberto Lucas "El Rgimen internacional de la compraventa de mercaderas: la ley aplicable" en "JUS. Revista Jurdica". La Plata, Ed. Platense, n" 42, 1991. pgs. 21/61. (66) Von Mehren, Arthur Taylor Convention on the law applicable to contrais for the international sale of goods. Explanatory Report. The llague, Permanent Bureau of the Conference. 1987, nm. 43. pg. 25. El von Mehren Report fue publicado en Actes et documents de la Session extraordinaire 14 au 30 octobre 1985. Conference de La Haye de droit international priv. La Haye, Bureau Permanent de la Conference, 1987, pg. 710/757; Loussouarn. Yvon La Convention de La Haye d'octobre 1985 sur la loi applicable aux contrata de vente internationale de marchandises en -Revue critique de droit international priv, avr.-juin 1986, nm. 2. t. 75. pg. 274; Pelichet, Michel La vente internationale de marchandises et le conflit de lois en Recueil des Cours, 1987-1, t. 201, pg. 103 y 104; Boschiero, Nerina La Nuova Convenzione dell'Aja sulla legge applicabile alia vendita internazionale en Rivista di Diritto Internazionale Privato e Processuale. 1986. pg. 510; Watte, Nadine La vente internationale de marchandises: bilan et perspectives en Revue de Droit Commercial Belge, 1991/5. nm. 60, pg. 396. (67) Von Mehren cita como ejemplo compraventas a consumidores, ob. cit., nm, 185, pg. 55, pero me parece que como este tipo de compraventa est excluido de la Convencin, no se dara el supuesto del art. 22.2. (68) Pelichet, ob. cit., en Recueil des Cours, tome 201, pg. 105. (69) Pelichet, ob. cit. en Recueil des Cours, t. 201, pg. 108/14; Boggiano, Derecho Internacional Privado, 3a. ed., t. II, pg. 342. La exigencia de contacto razonable implica que la eleccin de las partes est limitada a los derechos que estn vinculados con el contrato, por ejemplo del establecimiento, domicilio o nacionalidad de las partes, del lugar de celebracin o ejecucin del contrato, del lugar donde se encuentra el objeto del contrato. Goldschmidt, Werner La autonoma de la voluntad intra y suprapositiva en La Ley, t. 148, pg. 1268; Goldschmidt, Derecho Internacional Privado, 4a. ed., par. 179 a), pgs. 194/95; Ferme, ob. cit., pg. 869/71; Kaller de Orchansky, ob. cit., pg. 354/55; Grigera Naon, ob. cit., pgs. 438/39 y nota 51, quien resea las tendencias recientes en las convenciones internacionales, en los Estados Unidos de Amrica y en el Reino

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Unido; X Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Corrientes, 1985, despacho de la comisin 7, en Conclusiones de Congresos y Jornadas de los ltimos treinta aos, Buenos Aires, Universidad Notarial Argentina, pg. 49. (70) Juenger, Friedrich K. Conflict Course U. C. Davies, clase del 3/10/88, indita, citado por Fresnedo de Aguirre, ob. cit., pg. 29, nota 124; Ferme, ob. cit., pgs. 869/71. (71) La propuesta de los Estados Unidos de Amrica fue formulada en estos trminos: If the law chosen by the parties persuant to this article is not, in the light of the circumstances as a whole, reasonably connected with the contract, the law applicable by virtue of article 8 shall be applied to issues that the parties cannot vary by agreement (mandatory rules) Documento de trabajo nm. 4, en Actes et documents.... pg. 295. La propuesta fue rechazada por 30 votos en contra, 6 a favor y 8 abstenciones Artes et documents..., pgs. 387/89. Ver: Von Mehren, ob. cit., parag. 58 y 59, pg. 29 y en Actes et documents..., pg. 727: Boggiano, ob. cit.. 3a. ed.. t. II. pg. 342. (72) La so/o circunstancia de que las partes se sometan a un tribunal, no debe ser considerada como una manifestacin de voluntad tcita de que se elige el derecho del juez. La Convencin Interamericana sobre Derecho Aplicable a los Contratos Internacionales, Mxico. 1994. dispone: "La seleccin de un determinado foro por las partes no entraa necesariamente la eleccin del derecho aplicable" (art. 7, segundo prrafo). (73) Ferme. ob. cit.. pg. 872 y doctrina citada en nota 66: Boggiano, Antonio, su sentencia del 31/8/76, firme, en autos Pablo Treviso S. A. y otros c/Banco Argentino de Comercio, en E. D. t. 77. pg. 426/41, especialmente pg. 436. (74) Von Mehren, ob. cit., nm. 49, pg. 27 y en Actes et documents..., pg. 725; Boggiano, ob. cit., 3a. ed., t. II. pg. 342. Despus de debatirse la cuestin, el presidente de la Conferencia diplomtica entendi que exista consenso en cuanto a que ninguno de aquellos elementos, tomados en forma aislada, poda considerarse revelador de una eleccin de la ley aplicable (Actes et documents..., pg. 375). (75) Los pases que propusieron que slo se aceptara la manifestacin de voluntad expresa fueron Mongolia, URSS, Bulgaria y China (Actes et documents..., pg. 365). (76) Art. 7.1. en Artes et documents.... pg. 167. (77) Pelichet, ob. cit. en Recueil des Cours, t. 201. pg. 117. (78) Najurieta, Compraventa... en R.D.C.O.. 1988. pg. 71. Oonf. Loussouarn. ob. cit., pg. 278. (79) Von Mehren. ob. cit.. nra. 51 v 52. pg. 27 y en Actes et documents... pg. 725. (80) Boggiano. ob. cit.. 3a. ed., t. II. pgs. 342/43. (81) Pelichet, ob. cit., en Recueil des cours, t. 201. pg. 120. Conf: Najurieta, Compraventa... en R.D.C.O., 1988, pg. 70. nota 8; Loussouarn, ob. cit., pg. 279. (82) Ferme. ob. cit.. pg. 876; Mayer. Pierre Droit International Priv, 2me. ed.. Pars, Montchrestien, 1983, nm. 682, pg. 551. (83) Ferme, ob. cit., pg. 876. Conf. Goldschmidt, Werner Contratos internacionales en El S.O.S. del Derecho Internacional Privado y otros ensayos. Buenos Aires. Ed. de Belgrano. 1979, pg. 65; Proyecto de Cdigo de Derecho Internacional Privado de 1974. elaborado por Goldschmidt; art. 35 en Goldschmidt. ob. cit., 4a. ed., pgs. 687/710. (84) Pelichet, ob. cit. en Recueil des Cours, t. 201, pg. 123. (85) Pelichet, ob. cit. en Recueil des Cours, t. 201, pg. 123. (86) Pelichet comenta que la frase consentimiento de las partes fue agregada al texto del proyecto de la comisin especial que mencionaba las cuestiones relativas a la existencia y a la validez intrnseca de la eleccin de la ley aplicable, para que no existieran dudas con respecto a que la ley elegida por las partes no deba ser consultada para determinar si la eleccin de la ley era admisible. Es la convencin misma dice la que decide en qu medida las partes estn facultadas para elegir la ley y esta ley elegida interviene slo en la determinacin de aquellas cuestiones sobre las cuales la Convencin no se pronuncia, por ejemplo los efectos del fraude o del error que pudieran afectar el consentimiento sobre la ley aplicable (ob. cit., en Recueil des Cours, t. 201, pgs. 123/24). Conf. Von Mehren, ob. cit., nm. 102, y en Actes et documenta..., pg. 735; Cohn et Ughetto, ob. cit., pg. 155. (87) La Convencin de Roma de 1980 adopt el mismo criterio: arts. 3.4. y 8.2. (88) Von Mehren, ob. cit., nm. 106, pg. 39 y en Actes et documents..., pg. 737. (89) Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado, Montevideo, 1979 (CIDIP-II): art. 5. (90) Pelichet, ob. cit. en Recueil des Cours..., pg. 183.

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(91) Actes et documents..., pg. 167/173 (proyecto de Convencin aprobado por la Comisin Especial el 18 de noviembre de 1983); dem, pg. 201 (informe de la Comisin Especial elaborado por Arthur Taylor von Mehren, nm. 124/127); Pelichet, ob. cit., en Recueil des Cours... pg. 188. (92) Los pases que propusieron la inclusin de las normas de polica fueron: Argentina, Chile, Espaa, Estados Unidos de Amrica, Finlandia, Francia, Honduras, Mxico, Suiza, Uruguay y Venezuela (Von Mehren, ob. cit., nm. 159, pg. 49 y en Actes et documents... pg. 747). Pelichet afirma que adems de los pases europeos que estaban interesados en una norma de este tipo, los pases en desarrollo que se encontraban en una situacin econmica difcil apoyaron la propuesta de incluir una norma sobre las leyes imperativas (ob. cit., en Recueil des Cours,.., t. 201, pg. 188). (93) Von Mehren, ob. cit., nm. 160, pg. 51 y en Actes et documents..., pg. 749. (94) Von Mehren, ob. cit, nm. 161, pg. 51 y en Actes et documents..., pg. 749. (95) Von Mehren, ob. cit.. nm. 162, pg. 51 y en Actes et documents..., pg. 749. Boggiano reprodujo el debate sobre las normas de polica extranjeras en su trabajo sobre contratacin internacional preparado para la CIDIP-IV, luego publicado bajo el ttulo de Contratos Internacionales.,., pg. 56/71. (96) Loussouarn, ob. cit., pg. 295; Pelichet, ob. cit. en Recueil des Cours..., t. 201, pg. 190/191. (97) Pelichet, ob. cit., en Recueil des Cours... t. 201, pg. 190/191. (98) Najurieta, ob. cit., en R.D.C.O., 1988, pg. 90. Von Mehren, ob. cit., nm. 162, pg. 51 y en Actes et documents..., pg. 749. (99) Cohn et Ughetto, ob. cit., pg. 157/58; Lagarde, ob. cit., pg. 340; Pelichet, ob. cit., en Recueil des Cours..., t. 201, pg. 191; Loussouarn, ob. cit., en Revue critique..., 1986, pg. 296, aunque afirma que los jueces pueden tener en cuenta las leyes de polica de terceros estados cuando son invocadas como elementos de hecho constitutivos de fuerza mayor; Najurieta Compraventa... en R.D.C.O., 1988, pg. 87. (100) Najurieta Compraventa... en R.D.C.O., 1988, pg. 90. (101) Boggiano, ob. cit., 2a. ed., t. II, pg. 753; 3a. ed., t. II, pg. 349/50. (102) Cm. Com. Cap.. 9/6/44, Goja, Humberto cl Livio C. Costa en Gaceta del Foro, t. 170, pgs. 468/70. El fallo es citado por Boggiano, pero sin hacer una referencia expresa a que las normas de polica aplicadas eran las del derecho uruguayo. (103) Pelichet, ob. cit. en Recueil des Cours... t. 201, pg. 81. (104) El texto en ingls del art. 14.2 de la Convencin de La Haya de 1986 dice: If a party does not have a place of business, reference is to be made to his habitual residence. El texto francs est redactado as: Si une partie n'a pas de'stablissement, sa residence habituelle en tient lieu (Confrence de La Haye de Droit International Priv. Recueil des conventions (1951-1988). Edit par le Bureau Permanent de la Confrence, pg. 332 y 333). (105) Boggiano, Contratos..., pg. 49. (106) Lando The 1955 and 1985 Hague Conventions..., ob. cit, pg. 171, afirma que no es necesario que ambas partes estn presentes en la misma habitacin; si se encuentran en el mismo Estado, pueden negociar y concluir el contrato por intercambio de correspondencia. (107) Actes et documenta... pg. 362/63 (documento de trabajo nm. 53, que contiene la propuesta de Argelia); pg. 394/401 (debates en la comisin); pg. 402/03 (propuesta del Reino Unido de reapertura de la discusin, rechazada; pg. 546/47 (documentos de trabajo nm. 91 y 92, propuestas de introducir modificaciones en el art. 8.2.b.); pg. 562/65 (debates en la comisin); pg. 566/67 (documento de trabajo nm. 95, propuesta de introducir reserva al art. 8.2.b.); pg. 588/91 (debates en la comisin); pg. 640/41 (documento de trabajo nm. 5 de la sesin plenaria); pg. 644/45 (documento de trabajo nm. 14 de la sesin plenaria); pg. 658/667. (108) Von Mehren, ob. cit. nm. 75, pg. 33. (109) Von Mehren, ob. cit., nm. 76, pg. 33; Actes et documents..., debates ya citados en nota 107. (110) I.C.C. (Cmara de Comercio Internacional), INCOTERMS 1990, versin en ingls, pg. 38/55. (111) Noodt Taquela, Mara Blanca Derecho Internacional Privado. Mtodo de casos. Colaborador: Roberto A. Vicario. Buenos Aires, Astrea, 1992, nm. 121 y 122,, pg. 277 y 278. (112) Noodt Taquela, Derecho Internacional Privado. Mtodo de casos, ya citado, nm. 122, pg. 278. En el 7 Congreso Argentino de Derecho Internacional, que se llev a cabo en Salta del 4 al 6 de noviembre de 1993, se recomend, en base al relato de la autora, "Interpretar que corresponde aplicar la ley del pas donde se encuentre el establecimiento del comprador, como previsin expresa de acuerdo al artculo 8.2.b. de la Convencin de La Haya de 1986 cuando las partes han pactado clusulas que contemplen la entrega de las mercaderas en el pas del comprador, tales como DES, DEQ, DDU y DDP de Incoterms 1990".

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(113) La clusula DAF ha sido definida as por la I.C.C.: significa que el vendendor cumple su obligacin de entrega, cuando entrega la mercadera, despachada en aduana para la exportacin, en el punto y lugar convenidos de la frontera, pero antes de la aduana fronteriza del pas colindante. I.C.C., INCOTERMS 1990, versin espaola, pg. 36. (114) Conf. Lando, Ole The 1985 Hague Convention on the Law Applicable to Sales en Rabels Zeitschrift, 1987, vol. 51, pg. 72/73; Lando, Ole -The 1955 and 1985 Hague Conventions on the Law Applicable to the International Sale of Goods en Rabels Zeitschrift, 1993, vol. 57, pg. 172/73. En contra: Pelichet, ob. cit. en Recueil des Cours t. 201, pg. 150/52. Otros autores se refieren a la incidencia de los INCOTERMS en la aplicacin del art. 8.2.b. de la Convencin de La Haya de 1986, pero slo contemplan clusulas como FOB, CFR o CIF, sin analizar el efecto de las clusulas de llegada: WATTE, ob. cit., nm. 72, pg. 400; Cohn, Dany et Ughetto, Bernard La nouvelle Convention de La Haye relative la loi applicable aux ventes internationales de marchandises en Recueil Dalloz Sirey, 1986, chronique: pg. 149/158, en particular pg. 154; McLachlan, Campbell The New Hague Sales Convention and the Limits of the Choice of Law Process en The Law Quarterly Review, 1986, vol. 102, pg. 591/627, en particular pg. 606/07; Mebroukine, Ali Quelques remarques propos de la Convention de la Haye de 1986 sur la loi applicable aux contrats de vente internationale de marchandises en Revue de Droit des Affaires Internationales, 1988, nm. 1, pg. 45/71, en particular pg. 59. (115) Lando, Ole The 1985 Hague Convention..., ob. cit., pg. 72/73; Actes et documents..., pg. 660/61. (116) Pelichet, Michel Report..., en Actes et documents..., pg. 57. Ver: Lagarde, Paul Le prncipe de proximit dans le droit international priv contemporain en Recueil des Cours, 1986-1, t. 196, pg. 9/238. (117) Von Mehren, ob. cit., nm. 84 y 85, pg. 33; Boggiano Contratos..., pg. 52. (118) El texto francs dice: A titre exceptionnel, si, en raison de l'ensemble des circonstances, par exemple de relations d'affaires entre les parties, la vente prsente des liens maiiifestement plus troits avec une lot autre que celle qui serait applicable au contrat selon les paragraphes 1 ou 2, la vente est rgie par cette autre loi. La versin inglesa expresa: By way of exceptiva, where, in the light of the circumstances as a whole, for instance any business relations between the parties, the contract is manifestly more closely connected with a law which is not the law which otherwise be applicable to the contract under paragraphs 1 or 2 of this Article, the contract is governed by that other law. La traduccin no oficial al espaol efectuada por las Naciones Unidas, fue redactada as: A ttulo excepcional y cuando a la luz de un conjunto de circunstancias, una relacin comercial existente entre las partes por ejemplo, el contrato tenga vinculaciones manifiestamente ms estrechas con una ley distinta de aquella que en caso contrario le sera aplicable segn los prrafos 1 y 2 del presente artculo, el contrato se regir por esa ley. El texto de la traduccin efectuada por las Naciones Unidas puede consultarse en Von Mehren, ob. cit., pg. 81/88, incluido en Actes et documents y en el documento OEA/Ser. K/XXI.4 CIDIPIV/doc. 9/88, pg. 43/50. (119) Boggiano, Antonio Sociedades y grupos multinacionales, Buenos Aires, Depalma, 1985, pg. 14/17. (119a)Zuppi. (119b) Pardo, Alberto J. "La necesidad de la reforma del rgimen internacional de los bienes" en La Ley, tomo 136, pgs. 1407/1413. (119c) Dreyzin de Klor, Adriana Silvia "Jurisdiccin internacional contractual en el Mercosur" en Revista de Derecho Privado y Comunitario n 7. Santa Fe, Rubinzal-Culzoni, 1994, pgs. 465/490; Noodt Taquela, Mara Blanca Los acuerdos de eleccin de foro en el Protocolo de Buenos Aires de 1994 ponencia presentada en el VIII Congreso Argentino de Derecho Internacional, La Rioja 28 de junio al 1 de julio de 1995. (120) Loussouarn, ob. cit., pg. 293; Pelichet, ob. cit. en Recueil des Cours..., t. 201, pg. 166. (121) Pelichet, ob. cit., en Recueil des Cours..., t. 201, pg. 173 y 174. (122) La Convencin de La Haya de 1958 slo fue ratificada por Italia y suscripta por Grecia. (123) Pelichet, ob. cit., en Recueil des Cours... t. 201, pg. 98 y 99. (124) Pelichet, ob. cit., en Recueil des Cours... t. 201, pg. 98 y 99. con cita en nota 113 del rapport de Julliot de La Morandire en Actes de la huitime session de la Confrence de La Haye de Droit International Priv, pg. 295. (125) En los trabajos preparatorios de la Convencin de 1986 se haba propuesto que en materia especfica de transferencia de propiedad, se adoptara una regla de conflicto similar a la adoptada por la Convencin de La Haya de 1958 sobre transferencia de la propiedad (arts. 3 a 5), que utiliza en general como punto de conexin, la ley interna del pas donde estn situados los bienes al momento en que se plantea un reclamo respecto de ellos, sin perjuicio de los derechos adquiridos por el comprador, de acuerdo a la ley interna del pas donde los bienes estuvieran situados anteriormente (Pelichet, Rapport prliminaire... en Actes et documents..., pg. 48/50). (126) Pelichet, ob. cit, en Recueil des Cours... t. 201, pg. 103. (127) Pelichet, ob. cit., en Recueil des Cours... t. 201, pg. 103; Boschiero, ob. cit., pg. 517/20.
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(128) Pelichet, ob. cit. en Recueil des Cours... pg. 170. (129) Pelichet, ob. cit., en Recueil des Cours..., t. 201, pg. 172. (130) Pelichet, ob. cit., en Recueil des Cours..., t. 201, pg. 175. (131) Cohn et Ughetto, ob. cit., pg. 157; Pelichet, ob. cit., en Recueil des Cours... t. 201, pg. 174 y 175.

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