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Los artculos 1490 y 1491 del Cdigo Civil

Antecedentes histricos 1. El tema que nos proponemos (anlisis) Art. 1490: Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr derecho de, reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe Art. 1491: Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo inscrito, u otorgado por escritura pblica 2. Deja de manifiesto que el fin que sus preceptos persiguen es amparar a las terceras personas de buena fe que pudieran ser injustamente perjudicadas por la aplicacin rigurosa de los perjuicios generales que reglan la teora de las condiciones. Una vez cumplida la condicin, es retrotraer las cosas al estado en que se encontrara si ella no hubiere existido. Los actos jurdicos que al derecho condicional se refieran, celebrados por el poseedor de l tiempo intermedio entre el nacimiento de ese derecho y el cumplimiento de la condicin. Esto se puede ver en el Cdigo de Napolen. 3. El primer proyecto de Cdigo Civil en que se toca esta cuestin, es el que comenz a publicarse en el Araucano nmero 627, corresponde al 26 de agosto de 1842. Este segundo proyecto de los contratos y obligaciones convencionales continu publicndose en dicho peridico, con varias interrupciones, hasta el nmero 800, correspondiente al 19 de diciembre de 1845, fecha en que la publicacin termin bruscamente. Artculo 14 del ttulo III, de las obligaciones condicionales del proyecto de 1842-1845 dice como sigue: los gravmenes impuestos sobre la especie que se posee bajo una condicin resolutoria, y si la especie fuere raz, las enajenaciones que, en el intervalo entre el contrato y el evento de la condicin, se hubieren hecho de ella, se resuelven y anulan por el evento de la condicin. La lectura de este artculo da a entender que la primera idea del seor Bello fue seguir la corriente general, segn la cual la condicin resolutoria debe obrar siempre retroactivamente, la frase se resuelven y anulan por el evento de la condicin as lo manifiestan. cul era el objeto que esta distincin persegua? La respuestas resulta un tanto difcil; sin embargo, podra encontrarse, tal vez en que, al igual que en el Cdigo Francs, tuvo intencin el seor Bello de establecer en nuestra legislacin, para los bienes muebles, el conocido principio consagrado por el artculo 2279 de aquel Cdigo, en virtud del cual el

dominio de las especies muebles se adquiere, salvas algunas excepciones de pleno derecho con la posesin, cualquiera que sea el ttulo de adquisicin. 4. Proyecto de 1847. En su artculo 44 de este proyecto. Titulo III: De las obligaciones condicionales corresponde al artculo 14 del proyecto anterior. Con algunas innovaciones. Dice: Art. 44: los gravmenes impuestos sobre la especie que se debe bajo condicin suspensiva, o que se posee bajo una condicin resolutoria, y si la especie fuere raz o mueble precioso, las enajenaciones que, en el intervalo entre el contrato y el evento de la condicin, se hubieren hecho de ella, se resuelvan y anulan por el evento de la condicin. Equipar, en seguida, el seor Bello los muebles preciosos a las especies races, en el sentido de que, tratndose de unos u otras, se resolveran las enajenaciones que de los se hubieran hecho en el intervalo entre en el contrato y el evento de la condicin. 5. El artculo del proyecto del 1847, tal como lo dejamos copiado, sufri posteriormente diversas modificaciones, algunas de ellas sustanciales, que sintetizan las muchas evoluciones que en la mente del seor Bello experiment la teora sustentada. 6. Bello suprimi del proyecto la frase se debe bajo una condicin suspensiva, o que ya que era redundante. Regresando a quedar en su forma primitiva del proyecto de 1842-1845. Art. 44. Los gravmenes impuestos sobre la especie que se posee bajo una condicin resolutoria, como prendas, hipotecas, o censos, se resuelven y anulan por el evento de la condicin. A continuacin, en artculo separado, que sign 44 b, se refiri a la situacin especial de la enajenacin, y dispuso: Art. 44 b., si se enajena la especie raz o mueble precioso que se posee bajo condicin resolutoria, el acreedor, cumplida la condicin, podr reivindicar la especie o mueble, y tendr derecho a que se le indemnice de los costos de la reivindicacin y de los deterioros. si la cosa enajenada no fuere propiedad raz o mueble precioso, slo tendr derecho a la indemnizacin de perjuicios. 7. Se mantuvo intacto hasta este punto en su forma primitiva. Sin embargo, en un nuevo borrador, encontramos que ya no se limit el seor Bello a hacer meros cambios externos al anterior proyecto, sino que invirti completamente la teora en l contenida. Dejan constancia de las otras tantas vacilaciones que el redactarlo experiment su autor, dice as:

Art. 44. Si el que debe una cosa bajo condicin suspensiva la enajena o la grava con hipoteca, prenda, censo o servidumbre, la enajenacin o gravamen se resuelve o anula, cumplida que se la condicin: Con todo, si la cosa fuere raz o mueble precioso que se distinga fcilmente de los de su especie, subsistir la enajenacin (o gravamen), y el deudor indemnizar al acreedor. Segn las primeras redacciones, la regla haba sido que slo proceda accin reivindicatoria contra los terceros poseedores cuando se tratara de inmuebles o muebles preciosos; en cambio, por el nuevo proyecto, la accin reivindicatoria, viable por regla general, no lo es si la cosa fuere raz o mueble precioso. En otras palabras, las doctrinas de uno y otro proyecto son absolutamente opuestas. 8. Proyecto de 1853, donde nos encontramos con los artculos 1666 y 1667 (Libro IV, Ttulo III). La primera de estas disposiciones contiene, refundida, la teora general ya sustentada en el ensayo que acabamos de analizar. Dice este precepto: Art. 1666. Si el que debe una cosa bajo condicin suspensiva la enajena o la grava con hipoteca, prenda, censo o servidumbre, la enajenacin o gravamen se resuelve cumplida que sea la condicin si el que posee cualquiera cosa bajo condicin resolutoria la enajena o la grava, se seguirn las mismas reglas El seor Bello, en distinguir al poseedor bajo condicin resolutoria del deudor bajo condicin suspensiva. El artculo 1667, puede observarse que ya se acerca mucho a nuestro actual artculo 1491, sin aceptar la excepcin absoluta que para los inmuebles y muebles preciosos se consultaba en la ltima modificacin sealada del artculo 14 del proyecto de 1847, conserva esta limitacin a la regla general para el caso de inmuebles y tratndose de terceros adquirientes de buena fe, en ciertas y determinadas circunstancias. Este artculo est concebido en los trminos siguientes: Art. 1667. La resolucin de que hablan los dos artculos precedentes, no dar derechos contra terceros de buena fe, que hayan adquirido inmuebles que se deban condicionalmente a otras personas, sino en el caso de haberse inscrito en el registro del conservador de bienes races las escrituras de los respectivos contratos condicionales. Lo mismo se aplica a los derechos de censo, hipoteca o servidumbre, constituidos a terceros de buena fe, sobre inmuebles que se deban condicionalmente a otras personas.

Se reputarn de mala fe los terceros que, antes de la adquisicin del inmueble, o de un derecho real en l, hayan tenido noticia de la condicin suspensiva o resolutoria a que estaba afecto el inmueble. 9. Al igual que el de 1847, el proyecto de 1853 fue muy corregido y modificado por don Andrs Bello. Tenemos tambin en nuestras manos el ejemplar de este ltima proyecto en que el seor Bello anot personalmente los cambios que crey necesario hacerle. Correcciones. Por la primera de ellos, qued como sigue: Art. 1667. La resolucin de que hablan los dos artculos precedentes no perjudicar a terceros de buena fe, que hayan adquirido inmuebles que se deban condicionalmente a otra personas, sino en el caso de haberse inscrito en el registro del conservador, los respectivos ttulos condicionales salvo si stos se hubieran otorgado antes del da en que haya empezado a ser obligatoria la inscripcin. Lo mismo se aplica a los derechos de usufructo, uso, habitacin o servidumbre constituidos en ellos. El tercer inciso no sufri alteracin, pero fue completado con este otro: la noticia ser dada por un ministro de fe pblica a nombre de cualquiera que tenga un inters actual o eventual en la cosa. Bello, rehzo el artculo en los siguientes trminos: art. 1667. La resolucin de que habla el artculo precedente no perjudicar a terceros de buena fe que hayan adquirido inmuebles que se deban condicionalmente a otras personas, o derechos reales constituidos en ellos, (sino en el caso de hallarse inscritos en el registro del conservador los respectivos ttulos condicionales) Frase del parntesis fue tarjada y fue completado con este inciso: No podr alegarse buena fe por parte de los tercero si los respectivos ttulos condicionales se hallaban inscritos en el registro de conservador al tiempo de transferrseles los inmuebles de constiturseles los derechos reales si las personas a quienes se deban los inmuebles les notificaron oportunamente la condicin a que estaban afectos. 10. Bello volvi a cambiar una vez ms de opinin sobre la materia. Era equitativo y de justicia hacerla extensiva a las enajenaciones de especies muebles, de cualquiera clase y modifico a este efecto, sustancialmente, el artculo 1666 ya transcrito sustituyendo en l al principio general la siguiente regla de excepcin:

Art. 1666. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe 11. Nuevo borrador: Art. 1667. Si el que debe un inmueble a plazo o bajo condicin resolutoria, la enajena, o la grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolver la enajenacin o gravamen, sino en las casos siguientes: 1- Cuando la condicin o plazo constaba en el ttulo respectivo, inscrito, u otorgado por escritura pblica, (y la enajenacin o la constitucin del gravamen se verifico en los 30 das subsiguientes a la inscripcin o escritura). 2- Cuando el acreedor, antes de la enajenacin o la hipoteca, censo o servidumbre, hubiere interpuesto protesta contra cualquiera de estos actos, y notificndolo por un peridico del departamento o departamentos que se hallare fijados en tres de los parajes ms pblicos de cada uno de ellos. 3- Cuando la referida enajenacin constitucin se haya verificado en los 30 das subsiguientes a la fecha de la inscripcin o escritura. Bello crey conveniente conservar slo los dos primeros nmeros del borrador transcrito, agregando, eso s, al primero de ellos la frase que hemos copiado entre parntesis y que corresponde al nmero tercero. Bello, hizo sacar en limpio la disposicin. Sin embargo, en si afn de perfeccionar el proyecto definitivo que habra de representar a la aprobacin del congreso, el ilustre codificador corrigi una vez ms el artculo que, refundido, qued como sigue: Art. 1667. Si el que debe un inmueble bajo condicin resolutoria, lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito, u otorgado por escritura pblica. La anterior redaccin slo se diferencia de la definitiva en que se elimina el adjetivo resolutoria despus del sustantivo condicin. Las disposiciones vigentes A. Anlisis general Si examinamos el artculo 1490 podemos observar que la ley contempla en esta disposicin el caso del deudor a plazo o condicin, de una cosa mueble, que, antes de cumplirse la condicin o vencer el plazo, enajena dicha cosa a un tercero. Pueden presentarse aqu dos situaciones: o el tercer adquiriente lo fue de buena fe, es decir, ignoraba, al tiempo de la adquisicin, la existencia de la obligacin modal o lo fue de mala fe, o sea, conoca la existencia de dicha obligacin. Se protege al tercero que adquiri de buena fe y se puede ejercer la accin reivindicatoria contra el tercero que adquiri de buena fe. Lo mismo se puede inferir del artculo 1491.

Pero la idea del legislador no pudo, ser en ningn caso, ser las que dichas disposiciones parecen manifestar. Tanto del artculo 1490 como del 1491 se desprende, segn lo hemos manifestado que si una persona debe una cosa a otra bajo tal o cual modalidad, y enajena dicha cosa, podr aquel a quien se deba la especie, es decir, el acreedor, una vez vencido el plazo o cumplida la condicin; reivindicarla contra el tercero poseedor que, en el momento de adquirir la especie, tuvo conocimiento de la obligacin modal que ligaba a su causante. La accin reivindicatoria salvas excepciones que no vienen al caso slo puede ejercitarla el propietario o dueo de una cosa que no est en posesin de ella, contra el actual poseedor (art. 889 CC). Ahora, en el caso propuesto , B no es ni ha sido nunca propietario de la cosa que A le debe: slo tiene contra ste, como ya hemos dicho, un derecho personal de crdito, jus ad rem, para obligarlo a transferirle el dominio de esa cosa, o a que le indemnice los perjuicios consiguientes, en caso de incumplimiento o de mora. Esto es sencillamente absurdo ya si hubiera sido la voluntad de la ley habra echado por tierra toda la teora de los derechos reales y personales. Por lo anterior se debe concluir que el sentido de las disposiciones en estudio no puede ser el que se desprende de su tenor literal, y que la interpretacin de las palabras del legislador debe ser otra que este en pugna con los principios generales que informaron en su labor al distinguido redactor del Cdigo.

Bello nunca tuvo la intencin de dar a estos artculos el alcance real a una accin exclusivamente personal, como es la que tiene el acreedor contra su deudor para exigir el cumplimiento de la obligacin, y estimamos, por eso, que no hay en todo ms que un defecto de redaccin, consistente en el empleo, poco acertado, a nuestro juicio, del trmino deber. As se desprende de la redaccin general de estos artculos y de la idea de reivindicacin que ellos llevan envuelta, y as tambin se deduce de la lectura de los primeros proyectos del seor Bello, en que, como tuvimos ocasin de ver, se refiri claramente, no al deudor, sino al poseedor condicional. El legislador empero, por consideraciones de equidad y conveniencia social, crey del caso negar; en aquellos artculos, la accin reivindicatoria en contra de los terceros de buena fe.

Preciso es reconocer, con todo, que los comentadores de estas disposiciones del Cdigo incurren generalmente en el mismo error del legislador y aceptan sin reservas el lenguaje por l. Palabras de Alessandri en su obra De la compra-venta y de la promesa de venta. El comprador que no ha pagado el precio es deudor de la cosa bajo condicin suspensiva porque si no lo paga oportunamente se resuelve su derecho y nace el del vendedor, a quien debe restituirla. Su derecho a la cosa es, por lo tanto, eventual. Desde el momento del contrato se producen dos situaciones: el comprador adquiere la cosa con la condicin de pagar el precio oportunamente para no perderla; y el vender la entrega con la condicin de que vuelva a su poder si no se pega aqul. Al mismo tiempo que el comprador la adquiere, contrae la obligacin de entregarla al vendedor si no paga el precio. Luego, ste tiene un derecho a ella en suspenso: es acreedor de la cosa bajo condicin suspensiva, siendo, a su vez, el comprador, deudor de la misma en esa forma. La condicin consiste en la falta de pago del precio. Si este se paga, la condicin falla; pero si no se paga, se ha cumplido y el comprador debe restituirla al vendedor. Esta obligacin de restituir la cosa que contrae el comprador es la consecuencia del artculo 1489 CC que en todo contrato bilateral se subtiende la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado, porque, como dijimos, la condicin resolutoria en el fondo no es sino una condicin suspensiva. Queda pues establecido que el comprador es deudor del inmueble vendido. No se puede sin embargo aceptar sus palabras cuando dice que el comprador, al adquirir la cosa, contrae la obligacin de restituirla al vendedor si no paga el precio en la forma debida, es decir se constituye deudor condicional de la cosa con relacin al vendedor, quien es el acreedor de la misma en esa forma. No puede, a nuestro modo de ver, hablarse aqu de obligacin, ni de deudor y acreedor. Se puede concluir, despus de lo expuesto, que la redaccin dada por el legislador a las disposiciones que analizamos no es exacta, jurdicamente considerada. Cabe preguntarse qu razn de ser tienen ciertas diferencias de forma que presentan los artculos 1490 con el del 1491, observaremos que hay entre uno y otro dos marcadas diferencias de redaccin, a saber: - El artculo 1490 dice: no habr derecho de reivindicar la cosa, que el 1491 precepta que no podr resolverse la enajenacin o gravamen. - El artculo 1490 habla del que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, en que el artculo 1491 slo se refiere al que debe un inmueble bajo condicin

En el primer punto no ofrece mayor problema no podr resolverse la enajenacin o gravamen no ha querido sino expresar la misma idea que en el artculo precedente, eso s que, tratndose en este caso tambin de la constitucin de hipotecas y otros gravmenes, no crey propio el seor Bello emplear el trmino reivindicar, y opt, creemos que con razn, por el de resolver, empleando hasta entonces en todos sus proyectos anteriores. Pero la redaccin adolece de un serio defecto, pues, al decir no podr resolverse la enajenacin parece entenderse que el legislador hubiera concedido al interesado la facultad de interponer la accin resolutoria directamente contra el tercero, y dado, en consecuencia, a esta accin un carcter real, que no tiene. Alessandri (prrafo): El artculo 1491, contiene un gravsimo error de redaccin. Dice que no podr resolverse la enajenacin con lo que parece dar a entender que el Cdigo concede la accin resolutoria contra los terceros poseedores, haciendo creer as que esta accin es real y que puede dirigirse directamente en su contra. Pero como hemos visto, ella es meramente personal contra el comprador y slo resuelto el contrato hay accin real contra los terceros. Por el trmino resolucin, eso s, que en lugar de decir no podr resolverse diramos simplemente como el mismo seor Bello lo hizo en otros de sus proyectos no se resolver la enajenacin o gravamen, dando a entender con esto que dicha resolucin no proviene de la accin intentada directamente contra el tercero, sino que es el efecto legal e inmediato de la resolucin del derecho del causante. La accin reivindicatoria slo es la consecuencia de esas resoluciones. Al referirse a la ley al que debe tal o cual cosa no ha querido significar a la persona que se ha obligado para con otra a hacerle tradicin de dicha cosa sino a aquella que siendo propietaria de una especie mueble o inmueble, est sujeta, sin embargo, a perder su derecho de dominio por el vencimiento de un plazo o el evento de una condicin. El artculo 1490 prev tres situaciones diferentes: a) La del que es dueo de una cosa mueble a plazo, es decir, hasta da cierto, determinado o indeterminado. b) La del que es dueo de una cosa mueble bajo condicin suspensiva. c) La del que es dueo de una cosa mueble bajo condicin resolutoria.

A) Comienza la ley por contemplar el caso de una persona que ha adquirido a plazo la propiedad de una especie mueble, y enajena dicha especie antes de venderse aqul. Se coloca en efecto, la ley en la situacin de una persona que tiene su derecho de propiedad sobre una cosa limitado por cierto plazo, vencido el cual ese derecho pasa a un tercero; ahora bien: es un principio fundamental de nuestra legislacin civil que el derecho de dominio no pueda ser constituido hasta da cierto, es decir, limitado por un plazo.

Artculo 1087 CC: La asignacin hasta da cierto, sea determinado o no, constituye un usufructo a favor del asignatario. Siendo, por lo anterior, el que debe una cosa a plazo, como dice el artculo 1490, slo un mero usufructuario de esa cosa, resulta del todo imposible que pretenda enajenarla, ya que nadie puede enajenar vlidamente una cosa ajena. Por las observaciones que preceden, debemos concluir que la referencia que el artculo 1490 hace al que debe una cosa a plazo es errnea, y debi, por lo tanto, ser eliminada por la comisin revisora del proyecto de Bello. B) Segunda situacin contemplada en la disposicin que se analiza: es ella la del dueo de una cosa bajo condicin suspensiva, que la enajena antes de verificarse el hecho de que prende la condicin. Cmo se podra, entonces poseerse ese derecho bajo tal condicin? El artculo 582 CC, el dominio es un derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente por otra parte el artculo 1479 CC, define la condicin suspensiva como aquella que, mientras no se cumple, suspende la adquisicin de un derecho. Tendramos, entonces, que deber una cosa bajo condicin resolutoria. Para rebatir las anteriores objeciones podra tal vez argirse que el legislador no se ha referido precisamente en este caso al dueo actual de una cosa, pero bajo condicin suspensiva, situaciones que como hemos demostrado, son absolutamente contradictorias sino al caso muy diferente, por cierto, del que slo tiene un derecho de dominio en suspenso, es decir, una mera expectativa de adquirirlo, y que, en estas circunstancias, enajena la especie (en nada afectara a terceros). Argumento que es jurdica y materialmente imposible la existencia actual y efectiva de un derecho de domino bajo condicin suspensiva. Este argumento lo constituye nada menos que la propia ley, que reconocer expresamente esta clase de dominio. Artculo 680 CC: la tradicin puede transferir el dominio bajo condicin suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese Cmo es posible transferir un derecho y suspender a la vez su adquisicin hasta que se verifique determinado acontecimiento? Si alguien transfiere vlidamente el dominio de tal o cual cosa a otra persona, quiere decir que sta se hace duea del objeto; no hay suspensin ni trmino medio posibles: porque, o la tradicin se verifica y transfiere el derecho, o no se verifica y no transfiere nada.

C) Rstanos por considerar el tercer caso, es decir, el del dueo de una cosa bajo condicin resolutoria, que la enajena antes de producirse el hecho eventual de que depende la extincin de su derecho. Como ya hemos tenido ocasin de decirlo, segn los principios generales, el evento de la condicin resolutoria trae como consecuencia la extincin del derecho para la persona que lo posea, y su nacimiento efectivo para quien hasta entonces slo haba tenido la expectativa de adquirirlo. En conclusin que las frases a plazo y bajo condicin resolutoria que la ley emplea en el artculo 1490, estn de ms, y habra bastado, para los efectos de esa disposicin; el trmino condicin, sin otro aditamento, tal en el artculo 1491.

B. Alcance Referidos artculos sern aplicables siempre que se tenga un derecho de dominio condicional, o sea, siempre que se deba una cosa mueble o inmueble bajo condicin y se enajene o grave dicha cosa. Artculo 733 y siguientes, define la ley la propiedad fiduciaria como aquella que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el evento de verificarse una condicin: la situacin corresponde, por lo tanto, exactamente, a la del que debe condicionalmente una cosa a otro, contemplada por los artculos 1490 y 1491. Agrega el artculo 735 que el fideicomiso, es decir, el derecho de dominio condicional, no puede constituirse sino por acto entre vivos, otorgado por instrumento pblico, o por acto testamentario; y este dominio, constituido en la forma prescrita, queda sometido a las disposiciones de dicho ttulo. Siguiente problema: si la ley determina detalladamente en el ttulo de la propiedad fiduciaria las condiciones a que esta propiedad queda sometida y los efectos que producen las enajenaciones o gravmenes de las cosas que se poseen fiduciariamente, es decir, condicionalmente, (arts. 751 y 757 CC), y si en ese mismo ttulo expresa categricamente que esta especie de dominio slo puede constituirse con las solemnidades que all se exigen, manifestando as que todo dominio condicional constituido por el hombre debe regirse por dichas disposiciones, en qu casos podrn tener aplicacin los artculos 1490 y 1491, que se refieren precisamente a la misma cuestin? Cmo armonizar estos preceptos con aqullos? Los preceptos del artculo 735 no son, en el hecho, tan absolutos como pudiera parecer a primera vista. Dice ese artculo que la propiedad fiduciaria, condicional, slo puede constituirse con las formalidades all prescritas, y dispone de este modo que siempre que

el hombre, por un acto voluntario y expreso, establezca sobre cierta osa un derecho de dominio condicional a favor de otro, quedar este derecho sometido a las disposiciones de aquel ttulo. Sabemos que los contratos bilaterales llevan, por disposicin de la ley (art. 1489 CC), envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Segn esto, si la obligacin de una de las partes consisti en la transferencia del dominio de una especie o cuerpo cierto, hecha esta transferencia del dominio lo adquiri el otro contratante; pero, como ste an no ha cumplido su respectiva obligacin, queda pendiente, desde el momento de la transferencia, la condicin resolutoria establecida por la ley, lo que hace que el derecho de dominio adquirido por ese contratante, que no ha cumplido, sea slo condicional, por cuanto est sujeta a resolverse si se verifica la condicin negativa de no cumplir, por su parte, lo pactado. Resulta de lo expuesto que, fuera de los fideicomisos propiamente tales, constituidos por la voluntad expresa del hombre, hay otra especie de dominio condicional, instituido por la ley. Ahora bien: hemos visto que el primero, los fideicomisos, se rige en todo, exclusivamente, por las disposiciones del ttulo respectivo; fuerza es concluir, entonces, que, por lo que a las enajenaciones y gravmenes se refiere, son aplicables al segundo, y slo a l, los preceptos de los artculos objeto del presente estudio. Tenemos, pues, que los preceptos de los artculos 1490 y 1491 slo son aplicables a ciertos casos de resolucin de contratos bilaterales por falta de cumplimiento de una de las partes. An ms, dentro de los contratos bilaterales, slo en la compraventa y la permuta, estas disposiciones son aplicables, por ser, segn entendemos, lo nicos en que una parte se obliga a transferir a la otra el dominio de una especie o cuerpo cierto, y, por lo tanto, los nicos que, resueltos, pueden dar lugar a accin reivindicatoria de la especie o a la resolucin del gravamen constituido en ella por el contratante moroso o un tercero. La ley, por lo dems, en ambos casos se ha remitido expresamente a estas disposiciones (artculos 1876 y 1900 CC). Otro caso, el contrato de venta por el pacto expreso de retroventa agregado a l. Pero por mandato expreso de la ley le son aplicables los artculos, ya mencionados (art. 1882 CC). Resumiendo, tenemos, entonces que, a nuestro juicio, los artculos 1490 y 1491 slo son aplicables a los tres casos siguientes: 1) Resolucin del contrato de compraventa por falta de pago del precio, cualquiera que sea la forma en que se produzca la resolucin

2) Resolucin del contrato de permutacin por incumplimiento de una de las partes 3) Resolucin del contrato de compraventa a consecuencia del pacto especial de retroventa De este trabajo se reduce casi exclusivamente al caso, bastante frecuente, de resolucin del contrato de compraventa por incumplimiento de la obligacin del comprador. Este trabajo se reduce casi exclusivamente al caso, bastante frecuente, de resolucin del contrato de compraventa por incumplimiento de la obligacin del contrato. Por lo que a la primera de ellas se refiere cosas muebles no presenta dificultades. Comprende a todos los bienes muebles, sin distincin, siempre que puedan enajenarse y ser reivindicados en seguida. En cuanto a la segunda de las expresiones citadas inmuebles, vamos a detenernos en ella algunos instantes. Alessandri, comenta: Artculo 1491 se aplica a todos aquellos bienes que segn la ley tienen la calidad de inmuebles, sean corporales o incorporales. se aplica, por lo tanto, a los bienes races, a las minas, a los regadores de agua y a los derechos de usufructo, uso, habitacin o fideicomiso cuando recaen sobre inmuebles, a las servidumbres, censos y herencias. a) Bienes races, minas y regadores de agua. Nada se opone a incluirlos. b) Derechos de usufructo, tambin aplicable, salvo casos en que se haya prohibido expresamente la cesin c) Derechos de uso y habitacin, no quedaran incluidos entre los inmuebles a que se refiere el artculo en cuestin, desde que ellos no slo son inalienables, sino que no pueden salir de manos de su poseedor ni siquiera a ttulo precario (art. 819 CC). d) Fideicomisos, la propiedad fiduciaria no se diferencia en nada, por lo que a este punto toca, de la plena propiedad. e) Servidumbres, estos inmuebles, por el hecho de ser inseparables del predio a que pertenecen (art. 825 CC), no pueden ser enajenados independientemente de aqul: siguen siempre la suerte del bien raz de que forman parte. f) Censos, no parece haber inconveniente para aplicarle este artculo, en cuanto a derechos reales sobre inmuebles. g) Herencias, en su carcter de inmuebles, les es tambin aplicable el artculo 1491. La disposicin del artculo 1491 no se aplica a los inmuebles por destinacin cuando se enajenan separadamente del predio a que adhieren. Se desprende as del artculo 571 CC, que precepta que dichas cosas se reputan muebles para el efecto de la constitucin de un derecho sobre ellas a otra persona que el dueo. Por consiguiente, debe a estas cosas aplicarse el artculo 1490, aun cuando posteriormente hayan readquirido su calidad de inmueble por destinacin en otro predio,

ya que debe atenerse a la calidad de la especie en el momento de la enajenacin y no a la que tuvo al constituirse el derecho condicional o a la que adquiri posteriormente. En el caso de los inmuebles la ley presume que el tercer adquiriente tuvo conocimiento de la condicin cuando sta constaba en el ttulo respectivo, porque para adquirir ese inmueble debi revisar dichos ttulos; por el contrario no ocurre esto cuando lo que el tercero adquiere son bienes que no necesitan, estrictamente, ni escritura privada para ser vendidos como los animales, y en consecuencia, sera injusto y perjudicial para la marcha regular de los negocios desposeer a ese tercero sin antes probar fehacientemente que tuvo conocimiento de la condicin. Es requisito esencial para que los artculos 1490 y 1491 puedan ser aplicados, que la cosa mueble debida bajo condicin haya sido enajenada por el deudor, o que el inmueble, en, idnticas circunstancias, haya sido enajenado, o gravado con hipoteca, censo o servidumbre. Adems y este argumento estimamos decisivo al expresar la ley que no habr derecho de reivindicar la cosa contra terceros poseedores de buena fe, manifiesta claramente que slo se refiere a las transferencias de dominio, desde que ellas nicamente hacen perder la posesin de la, cosa. Artculo 2406 CC, el derecho de prenda se extingue cuando en virtud de una condicin resolutoria se pierde el dominio que el que dio la cosa en prenda tenia sobre ella. Artculo 1491, la ley hacer extensivos sus efectos no slo a las enajenaciones de los inmuebles posedos bajo condicin, sino, adems, a los derechos de hipoteca, censo o servidumbre que sobre ellos hubiere constituido el propietario condicional. Las reglas dadas por los artculos 1490 y 1491 son excepciones al principio general, sustentado por nuestro Cdigo, del efecto retroactivo de las condiciones. Dichos principios estn corroborados expresamente, entre otras, por las disposiciones de los artculos 763, 806, 885 y 2406 CC, que establecen que los fideicomisos, usufructos, servidumbres y prendas se extinguen por la resolucin del derecho del constituyente. Los artculos 1490 y 1491 no pueden aplicarse, segn creemos, sino nica y exclusivamente a los caso en ello expresamente sealados. Por qu se refiri el seor Bello en el proyecto definitivo nicamente a los gravmenes de hipoteca, cencos y servidumbre; siendo que en uno de sus ltimos borradores haba hecho extensiva la disposicin tambin a los derechos de usufructo, uso y habitacin y en otro, a los derechos reales en general constituidos sobre el inmueble? A esto respondemos que en el presente caso el argumento carece de eficacia, pues, como sin lugar a dudas se desprende del artculo 1490, gemelo del 1491, ha empleado aqu Bello el verbo enajenar como sinnimo de transferir el dominio, desde que no sera aceptable suponer que el ilustre redactor, con su extraordinario buen sentido, diera a esa expresin responder que tal vez no sea esto tan exacto.

Mediante un ligero examen, es fcil observar que, al referirse a las hipotecas, censo y servidumbres y atenuar para estos gravmenes los efectos de la resolucin del derecho del constituyente, slo ha hecho extensiva la ley su restriccin a aquellos derechos limitativos del dominio cuya existencia no importa una suspensin del ejercicio del mismo, como, por el contrario, ocurre con los derechos de fideicomiso, usufructo, uso y habitacin. Por el contrario, los derechos de fideicomiso, usufructo, uso y habitacin como el mismo Bello lo expresa en el mensaje con que el proyecto definitivo fue presentado al congreso embarazan la circulacin y entibian el espritu de conservacin y mejora, que da vida y movimiento a la industria, y es, por lo tanto, muy preferible que el dominio se radique absoluta y definitivamente en una sola persona, a seguir manteniendo esos derechos, que lo limitan en forma sumamente grave. Lo anterior solucin nos parece tanto ms conveniente cuanto por ella slo se vendrn a perjudicar, en la gran mayora de los casos, personas que ha adquirido su derecho a ttulo gratuito, como lo son, por regla general, los fideicomisarios y usufructuarios; no sucedera lo mismo si se adoptara la solucin contraria. Por el texto del artculo 1490, slo se extiende a las transferencias de dominio, y esto, sin duda, porque todos los gravmenes y derechos reales sobre especies muebles (prenda, usufructo y uso) importan forzosamente la suspensin del ejercicio del correspondiente derecho de propiedad. Otra alegacin que hace Alessandri, de que aun cuando los fideicomisos y usufructos no se hallaren comprendidos en la disposicin del artculo 1491, ste les sera siempre aplicable tratndose de la resolucin del contrato de compraventa, por disponer expresamente el artculo 1876 que la resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores, sino en conformidad a los artculos 1490 y 1491, la encontramos un tanto forzada y falta de base. En otras palabras, estima el seor Alessandri que en el caso en cuestin son aplicables los artculos 1490 y 1491 slo en cuanto determinan los requisitos que la ley exige para que la condicin surta efectos contra terceros, pero no en cuanto limitan su aplicacin a los casos que esas disposiciones enumeran. En trminos ms breces, estimamos que lo dicho aqu por la ley tiene el mismo alcance de lo expresado ms adelante en el artculo 1882, sobre los efectos que el pacto de retroventa produce contra terceros. Toda accin del acreedor contra terceros poseedores del inmueble, o a la hipoteca, y ni el usufructuario, ni el dueo del derecho de uso o habitacin es poseedor del inmueble dado en usufructo o gravado con alguno de esos derechos. Si lo artculos 1490 y 1491 y tienen aplicacin en los casos de transmisin hereditaria de las cosas que slo se poseen bajo condicin.

Es universalmente aceptado, en efecto, que la transmisin hereditaria no puede considerarse como enajenacin desde que el heredero constituye, en derecho, la misma persona del difunto, de la que slo es una continuacin. Consecuencia de esta supervivencia jurdica de la personalidad del difunto es que el heredero no puede adquirir ms derechos de los que aqul tena, y, por lo tanto, si alguno de esos derechos era slo condicional, lgico es que contine sindolo an despus de la transmisin, cualesquiera que sean las circunstancias. A mayores dudas podra, tal vez, prestarse el caso del heredero a quien la cosa ha sido adjudicada en el acto de particin de la comunidad hereditaria, y que alegara buena fe y su carcter de tercer poseedor de la especie. Empero, dicha excepcin tampoco es aceptable, porque la adjudicacin en acto de particin no importa enajenacin, ni constituye nuevo ttulo. Por las consideraciones hechas en los nmeros precedentes, debemos concluir que los artculos 1490 y 1491 slo son aplicables a las transferencias a terceros de las especies posedas bajo condicin, y en cuanto a los gravmenes constituidos sobre ellas, slo a las hipotecas, censos y servidumbres. C. Efectos Artculo 1490, que all contempla una regla general de la excepcin y relegado aquella a la condicin de esta ltima. Dispone, en efecto, la ley en esta disposicin que el objeto que se debe bajo condicin no podr reivindicarse contra terceros poseedores de buena fe y con esto declara implcitamente que dicho objeto slo es reivindicable contra los terceros poseedores de mala fe. Dado el espritu de la disposicin y teniendo en cuenta la definicin que el artculo 706 CC, da del poseedor de mala fe, es fcil concluir que para el presente caso debe considerarse como poseedor de mala fe al que, en el momento de adquirir la cosa, tuvo conocimiento de la condicin que limitaba el dominio de su antecesor. Pasemos ahora al artculo 1491. Vemos, en primer lugar, que este precepto envuelve, en el fondo, el mismo principio del anterior, eso s que con la notoria diferencia de que establece aqu la ley una presuncin de derecho, es decir, que no admite prueba en contrario, segn la cual el tercer poseedor es considerado siempre de mala fe si la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica. En consecuencia, aunque el ttulo del tercero contra quien se reivindica est muy distante del ttulo de quien debia2 el inmueble bajo condicin, y aunque en el de su inmediato antecesor no conste condicin de ninguna especie, siempre ser condenado a restituir el inmueble o a perder el gravamen constituido a su favor, si el reivindicador prueba que la condicin constaba en el primitivo ttulo. Esto, que a primera vista pudiera parecer injusto y poco equitativo, no lo es si se considera que quien adquiere un inmueble o un gravamen real sobre l, si desea evitarse sorpresas desagradables para el futuro, no slo debe constatar la integridad y limpieza del ttulo de su causante directo e inmediato, sino

remontarse, si es posible, hasta los treinta aos anteriores a la fecha de su propio ttulo, puesto que slo pasado ese lapso de tiempo el poseedor adquiere la plena seguridad de que su posesin constituyen realmente un derecho de domino inatacable. Exige, adems, a ley que el ttulo en que consta la condicin est inscrito u otorgado por escritura pblica. En realidad, es preciso reconocer que esa frase est de ms en la disposicin, porque, desde que la ley se refiere al que posee un inmueble bajo condicin y no pueden poseerse esos bienes sino mediante la inscripcin en el conservador del ttulo respectivo, es fuerza concluir que siempre el ttulo condicional debe estar inscrito. Por otra parte, los ttulos traslaticios del dominio de inmuebles otorgados por actos entre vivos deben siempre constar por escritura pblica, de modo que la conjuncin u que une a inscrito con otorgado, no tiene ninguna razn de ser: la escritura pblica no puede faltar. De las anteriores consideraciones se desprende que cuando la condicin no constaba en el ttulo respectivo, o sea, en el ttulo de quien deba el inmueble bajo condicin, no se resolvern los derechos que terceros hayan adquirido posteriormente siempre que sean de los que comprende este artculo aunque se resuelva el del primitivo poseedor condicional. Puede ocurrir que la condicin, sin constar en el titulo respectivo, se halle expresada, sin embargo, en otra escritura pblica; ajena aquella. Lo que la ley exige es que la condicin conste en el ttulo, y, en el caso propuesto, la segunda escritura, aun cuando se la inscriba en el respectivo registro del conservador, no forma parte del ttulo del poseedor condicional mientras no se cumpla con el requisito del artculo 1707 CC, o sea mientras no se anote esta contraescritura al margen de la primera y no conste, adems, dicha anotacin en la copia autorizada del ttulo en atencin a la cual obra el tercero. Llenados estos requisitos, la segunda escritura pasa a formar parte del ttulo y, por lo tanto, la condicin consta en l. Tanto en el caso del artculo 1490 como en el del 1491, debe ser declarada de antemano por la justicia la resolucin del derecho del primer poseedor condicional, y slo una vez resuelto el contrato primitivo puede interponerse contra el tercero la correspondiente accin real. Tampoco sera dable interponer directamente la accin reivindicatoria sin antes haber obtenido la resolucin del respectivo contrato, puesto que esa accin slo compete la resolucin del respectivo contrato, puesto que esa accin slo compete al propietario de

la cosa, y mientras aquel a quien sta se debe bajo condicin no obtiene judicialmente la resolucin del derecho del deudor, no puede pretenderse dueo, ya que por el hecho de verificarse la condicin no se resuelve automticamente el derecho del actual poseedor, sino que es preciso que la justicia, en sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, constate y declare dicha resolucin en forma legal. Para terminar este trabajo, debemos preguntarnos todava qu reglas se aplican, una vez vencido el tercer poseedor en el juicio reivindicatorio, para establecer las prestaciones mutuas que se deben ambas partes. Sobre esto dice Alessandri: La regla general en materia de restituciones es que nadie est obligado a entregar sino lo que ha recibido u obtenido desde el da en que entr en posesin de la cosa. De esto ltimo resulta que, mientras penda la condicin, era el tercero la nica persona que tena derecho a poseer esa cosa, y habra podido, en dicho intervalo, reivindicar la especie contra cualquiera otra persona que la hubiera posedo, an contra el actual reivindicador. Pues bien, consecuencia lgica de ese derecho de dominio es que pudo el tercero aprovecharse legtimamente de los frutos que la cosa produjo desde que entr a poseerla hasta que tuvo noticias del cumplimiento de la condicin. Ahora, si bien es cierto que el legislador ha expresado en estos artculos que la cosa ser reivindicable contra los terceros poseedores de mala fe, no deme tomarse esa expresin en su sentido estricto de poseedor fraudulento, como hemos visto, sino en el otro, muy diferente, por cierto, de poseedor que al adquirir la cosa tuvo conocimiento de la condicin y, por lo tanto, del riesgo que iba a correr su derecho, pero que no por eso dej de poseer legtimamente. Segn el artculo 1488; sera preciso que la ley hubiera establecido expresamente que el tercero, adems de la cosa, est obligado a devolver los frutos que percibi en el tiempo intermedio, lo que la ley no dice, ni puede decir en parte alguna, por ser notoriamente injusto. En el caso que nos ocupa, las disposiciones a que alude el seor Alessandri slo sern aplicables desde que el tercero fue notificado de la demanda de resolucin interpuesta contra al primitivo poseedor condicional, ya que puede decirse que slo desde entonces posey a sabiendas de que iba a perder su derecho. Despus de las observaciones hechas, podra creerse que, puesto que no aceptamos que se considere al tercero como poseedor de mala fe para los efectos de la liquidacin de las

prestaciones mutuas, somos de opinin de que se le considere poseedor de buena fe hasta el momento en que le fue notificada la demanda de resolucin.

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