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Derecho internacional publico (1)

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Derecho internacional privado.

El derecho internacional privado (DIPRI) en realidad es un derecho interno, dentro de la sociedad internacional, hay sujetos de derecho internacional por ejemplo Chile, Perú, Francia, santa sede, y el individuo eventualmente ha ido ganando terreno, las zonas de comunicación en estas sedes o sujetos se regula por el derecho internacional publico; dentro de cada país rige el derecho interno o nacional, igual llamado derecho domestico. Derecho interno: es el que rige en nuestro país. Derecho extranjero: es el derecho interno de otro país extranjero. Derecho internacional: es el derecho que rige entre sujetos de derecho internacional. El derecho internacional es atributivo en el tiempo y el derecho extranjero es atributivo en el espacio. Derecho atributivo es aquel que ubica la norma aplicable, no resuelve el fondo del asunto. El derecho internacional privado es atributivo y adjetivo. La mayor parte de la vida privada no provoca problemas respecto a la ley que se va a aplicar, por ejemplo si una chilena vende a otro chileno bienes situados en chile a través de un contrato celebrado en chile y que produce efecto y es ejecutado en chile, en este caso la capacidad de las partes, requisitos de forma y fondo del contrato, derechos y obligaciones que emanan de este acto quedan sometidos a la legislación chilena. Esta situación cambia si uno o mas de los elementos personales, reales o formales, de esta relación jurídica que se nombra están vinculados a otro país. Cuando hay elementos extranjeros por ejemplo el vendedor sea extranjero o que las partes tengan domicilios en diferentes países o si el contrato se celebro fuera de chile o si los efectos del contrato deben producirse en el extranjero o si el bien raíz sobre que verso el contrato, esta situado en el extranjero, en cualquiera de estas eventualidades no es claro para el juez que derecho debe aplicar. Por lo que determinar, indicar o elegir la norma ha aplicar es el objeto del derecho internacional privado. El nombre de DIPRI es ambiguo, ya que hablar de derecho internacional se habla entre estados y seria derecho público, y el DIPRI es privado es un derecho interno, teniendo su fuente en los tratados internacionales. Además de señalar el carácter atributivo no resuelve el fondo por regla general, sin perjuicio que existan excepciones.

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Conceptualización. Es una idea, porque no tiene los contornos claros, son mas bien bosquejos. Definición: conjunto de normas de tipo general, pero se diferencia de otras ramas del derecho, en cuanto al objeto, porque normalmente las normas de tipo general son de tipo material, es decir, cuyas disposiciones cuyo objeto es definir o resolver directamente la cuestión debatida. Por ejemplo el derecho civil normalmente indica requisitos de forma y fondo esa es derecho material, el derecho penal nos indica si un hecho determina constitutivo o no de delito. El DIPRI en cambio no da solución a la controversia sino que tiene como exclusivo objeto o finalidad zanjar o solucionar conflictos de leyes y este conflicto aparece cuando dos o mas legislaciones, tiene una vinculación con una situación jurídica determinada, siendo solo uno de ella la que corresponde ser aplicada, estas legislaciones luchan entre si, por regular la situación, por ende existe conflicto de leyes. Entonces en el ejercicio profesional encontramos cuestiones simples o cuestiones mixtas. Las simples son resueltas por una sola legislación, la mixta hay una concurrencia de legislación que se creen competentes; caso en que hay que decidir previamente cual de esas legislaciones podrá ser extensiva su autoridad, sobre toda otra legislación. Se debe hacer una operación o cooperación pre-judicial para determinar la legislación que debe aplicarse y enseguida una segunda operación que consiste en buscar en ella (legislación elegida) las disposiciones positivas pertinentes. Operación: 1. pre-judicial o medidas previa (determinar legislación previa) 2. buscar en ella (legislación elegida) disposiciones positivas pertinentes. Las cuestiones mixtas: definición: aquellas en que intervienen elementos extranjeros o ajenas a la soberanía local. • Estos elementos extranjeros pueden ser:

a) partes o personas: por ejemplo puede que ellas no tengan la misma nacionalidad o no tengan el domicilio (elementos personales, estatuto personal) b) una cosa: por ejemplo si un inmueble esta situado o estuviera situado fuera del país al que pertenecen las partes de la relación jurídica (elementos reales, estatuto real).

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Los elementos conectores son muy importantes, anteriormente el factor de conexión era la nacionalidad, hoy en día el mas importante es el domicilio. Domicilio: los elementos son la residencia mas el animo de permanencia Art 59 CC. c) Acto jurídico: sobre lo que versa el juicio, haya sido celebrado o deba ejecutarse o se haya cumplido en el extranjero. Por ejemplo se celebra en arica y se ejecuta en arequipa (elemento conductista) d) Territorio. Igualmente podemos agregarlo, porque puede estar sometido a una ley que no es la de las partes ni el de lugar de ubicación de los bienes, ni del lugar domicilio o nacionalidad de las partes. Habiendo elementos extranjeros en la relación jurídica que conoce el juez, este no puede simplemente aplicar su propio derecho, lex fori, deberá considerar la posibilidad de aplicar un derecho extranjero. En estos últimos años el DIPRI ha presentado una gran evolución y mayor aplicación de importancia diferente del juicio (opinión), esta es una afirmación pudiendo ser verdadera o falsa: Fundamentos de la afirmación. 1. globalización: lo que conlleva a un notable aumento del tráfico jurídico internacional. 2. vertiginoso avance de la tecnología, transporte y de las comunicaciones. 3. constante emigración e inmigración de personas naturales o jurídicas. 4. profundos cambios que experimentan las economías de los estados, como también la incorporación a procesos de integración y la creciente firma de tratados de libre comercio. La doctrina chilena ha definido al DIPRI: “aquella rama de las ciencias jurídica que en los casos en que existan varias legislaciones concurrentes o divergentes aplicables, determinan la ley competente para resolver el conflicto y el tribunal, llamado a conocer de el” Avelino leon steffens. La legislación concurrente dicen lo mismo no hay problemas; las divergentes son las que dan soluciones diferentes, acá hay problemas. A la definición de Avelino Leon le falta el elemento territorio, porque la definición igualmente pudiera entenderse con el efecto retroactivo.

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Muchas veces se ubica esta rama del derecho, en el campo del derecho privado, sin embargo, podemos sostener que pertenece al derecho publico porque en general sus reglas de conflicto son normas de orden publico y por tanto, son irrenunciables, insustituibles e imperativas no dejando lugar al principio de la autonomía de la voluntad privada. Características de estas reglas conflictuales. 1. son normas positivas. Son positivas porque provienen del derecho legislado, no hablamos de principios imprecisos o abstractos, sino de preceptos incorporales en las legislaciones internas de los diferentes estados y en los tratados internacionales de los cuales el estado es parte. 2. son normas atributivas. No resuelven en forma directa la cuestión de fondo planteada (cosa que si hace el derecho material o sustantivo competente); si no que se limitan a determinar la legislación aplicable para solucionar dicha cuestión de fondo. 3. son normas territoriales. Al decir territorial en DIPRI se habla del juez, son normas de orden publico que forman parte del ordenamiento jurídico de cada estado y son de aplicación obligatoria para o por los jueces; el juez solo puede aplicar las reglas de DIPRI contenida en su propia legislación interna o internacional, el juez no puede aplicar las reglas de DIPRI extranjeras porque al hacerlo estaría violando su propio derecho. 4. son normas que se aplican a las relaciones jurídicas privadas de las personas. Sea de personas naturales o jurídicas, y no se aplican a las relaciones de los estados en calidad de entes soberanos, porque sus competentes o relaciones corresponde al derecho internacional publico. En el conflicto de jurisdicción o de competencia judicial se pretende establecer de manera directa la competencia del juez llamado a resolver un problema originado en el trafico jurídico del derecho internacional privado. Frente a cuestiones mixtas: 1. hay que determinar el juez competente para resolver el asunto. 2. establecer ley de fondo que se aplicara al caso. 3. se aplica la legislación de fondo de fondo que resulto elegida.

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Factores de conexión. Es la base del DIPRI, estas atribuyen preferencia a una determinada legislación resolviendo así un conflicto de leyes, los fundamentos, motivos o razones, para atribuir esta preferencia se llaman factores de conexión que usualmente son: 1. nacionalidad. La nacionalidad se aplica a las personas (toda persona debiera tener una nacionalidad), las cosas (las naves, aeronaves, mercaderías, películas, obras literarias, muebles, inmuebles, etc.) y actos jurídicos (básicamente a las sociedades que es un contrato que da origen a la persona jurídica que igual tiene nacionalidad). Un factor de conexión de nacionalidad es el Art 15 N°1 y 2 CC. 2. domicilio. Cosas, personas, acto jurídicos lo tienen, las personas lo tienen ya que es un atributo de la personalidad, cuando este no queda claro en el juicio se usara la simple residencia se entenderá para este fin como domicilio. Ejemplo típico Art 955. 3. situación. Esta se aplica a las personas, esta situación de una persona es su residencia. La situación de la persona es el localizador que en materia de estatuto personal utiliza el Art 14 CC “la ley es obligatoria para todos los habitantes de la republica, inclusos los extranjeros”. También se aplica a los bienes y acá se habla de ubicación Art 16 Inc. 1 “los bienes situados en chile están sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueños sean extranjeros y no residan en chile” LEX REI SITAE. Situación relativa al acto jurídico Art 17 CC “la forma de los instrumentos públicos se determina por la ley del país en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probara según las reglas establecidas en el código de enjuiciamiento” 4. voluntad. En materia contractual la voluntad de las partes puede elegir o determinar la legislación aplicable al fondo de los contratos, el DIPRI permite hasta donde le es posible el derecho de los contratantes para elegir la ley que gobernara su relación jurídica o contrato, entonces los individuos dentro de la parte facultativa del derecho, tienen la potestad de indicar la ley de fondo que va a regir el acto jurídico que realiza, en esta materia se respeta dentro de lo posible el principio de autonomía de la voluntad.

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el juez debe resolver lo mejor posible con derecho interno de uno de los países. que este método presenta algunos inconvenientes: a) entrega relaciones transnacionales o internacionales o mixtas. c) Este método no es útil cuando se le opone el orden público internacional. Que pretenden resolver la cuestión de fondo de forma directa. Tengamos presente sin embargo. Este método intenta llevar a cabo una tarea supranacional con medios o instrumentos internos o estatales. método de elección de ley o de conflicto de ley. 2. a la regulación de los ordenamientos estatales o nacionales. este hecho inclina a los jueces psicológicamente a preferir su propia ley. solo Será uno de los factores de conexión que la ley de fondo se encargara de ocupar. que será quien determine el ordenamiento jurídico competente para regular el fondo de la cuestión debatida. aplicando ciertas normas del ordenamiento jurídico interno del juez. normas de aplicación inmediata.Técnicas. procedimiento o métodos de solución de los problemas derivados del trafico jurídico internacional. 1. Derechamente por su gravedad aplica orden publico al igual que en materia laboral. recurriendo a una regla de conflicto. localista e introduce una gran dosis de incertidumbre sobre la real aplicación de la ley extranjera. Artur Nursbaum en 1943 distinguió entre normas internas especialmente condicionadas y normas conflictuales a) normas internas especialmente condicionadas: deben ser aplicadas por los tribunales como una cuestión de orden publico. que según las reglas conflictuales el contrato se hallaría regulado por una ley extranjera por ejemplo derecho de menores en este caso el juez no va a aplicar normas conflictuales. 6 . por ejemplo Art 955 “ultimo domicilio del causante al tiempo de su fallecimiento”. b) La aplicación de la ley extranjera es un proceso complejo. orden público es impreciso. Art 17 CC y Art 80 LMC señala que el matrimonio celebrado en país extranjero de conformidad a las leyes del mismo país produce en chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en chile. al juez le es ajeno. Este es el sistema tradicional o clásico que pretende solucionar una cuestión derivada del trafico internacional de manera indirecta. sin tener en cuenta. Ley Fori (ley del juzgador).

reglas convencionales sustantivas de 7 . estos tienen propias normas porque el estado como lo conocemos son de la época moderna del la segunda parte del siglo XIX. Esta convención significo un gran esfuerzo de poner por escrito y multilateralmente acordadas. Los tratados que tienen normas directas.en el derecho interno de cada país hay normas cuya función esta ligada a la organización del estado o/y al interés de la colectividad. 3. este derecho existe desde la edad media estos trabajan con árbitros y no con tribunal. normas que igualmente son de derecho internacional privado no son atributivas. Las sentencias arbitrales. para lo cual el estado utiliza (juez) su propia normativa. El método directo son normas del estado del juez. internacionales y también pueden ser practicas de las empresas transnacionales. es principalmente costumbre. Forman parte de esta clase de reglas o normas (nacionales) las relativas a conflictos de jurisdicción. sustantiva o material. normas que deben ser aplicadas sin mas cuestión o dudas . son derechos mercantiles. Igualmente son materiales las contenidas en diversos tratados internacionales y generalmente ligados al derecho mercantil internacional. A través de este se soluciona directamente un problema de derecho internacional privado o trafico jurídico internacional. Incoterms (términos generales de la venta o contratación) Uso corporativo. El derecho transnacional son organización de privados que crea derecho. Las que regulan condición jurídica de los extranjeros sean personas naturales o jurídicas. por lo tanto. pudiendo estas ser nacionales. son la convención de naciones unidas sobre contrato de compraventa internacional de mercaderías. método directo. que es un derecho espontáneo. mayoritariamente estos tratados son económicos. Algunos autores abogan por la completa eliminación de los conflictos de leyes en materia comercial internacional promoviendo que se de espacio o más espacio al llamado Ius mercatorum o lex mercatoria. no convencional que nace de la práctica de los negocios mercantiles internacionales y que se expresa: contratos tipos. es difícil probarlo es similar a probar la condición anímica. la desventaja de la costumbre no esta bien demarcada. vigente en chiles desde el 3 de octubre de 1990 por promulgación y publicación de ley.

a su vez los comerciales pueden ser regulares y no regulares. El Art 9 n°1 a su vez deja a salvo los usos del comercio internacional. en especial sobre prevención de colisiones o abordaje en el mar y otra materia que regula la búsqueda y salvamiento. libertad de sobrevolar el territorio de otro estado sin hacer escalas (libertad de transito) 2. también el protocolo de la haya 1925 que modifico la convención de Varsovia y los acuerdos de Chicago 1944. por iniciativa de la organización marítimas internacional (OMI) (IMO). Pero si regula la convención la formación del contrato de compra venta y los derechos y obligaciones del vendedor y del comprador. materias que se declara que no concierne a esta convención lo señala en su Art 4. Se refiere a civil ya que no es estatal. 8 . llevar pasajeros. 4. se han realizado convenios sobre transporte marítimo. y eso que se trataba de derecho comercial. en estos acuerdos se establecen las 5 libertades del aire: 1. 3. Es decir esta convención tiene normas directas que reconoce un método directo y le deja lugar a la ley mercatoria. llevar pasajeros. Los vuelos pueden ser comerciales y no comerciales. Transporte aéreo internacional.derecho internacional privada del año 29 se negocio. Otra importante materia de convenciones internacionales es en cuanto al transporte. Estas últimas tres se llaman libertades comerciales. las de hacer escala en otros estados para fines no comerciales (combustible. ninguno de los cuales es el de la aeronave respectiva. es decir a la ley mercatoria o al derecho espontáneo comercial. establece las principales normas de materia de aviación civil internacional. la convención de Varsovia 1929 (en materia de documentos de la nave y responsabilidad del portador). materia de seguridad y prevención de la contaminación. carga y correo entre dos países. lo que nos demuestra que no podemos prescindir del método atributivo. que logro uniformar principios y métodos del transporte aérea internacional. Sobre algunas materias no hubo acuerdo en relación a la validez del contrato y a sus efectos. Este tratado a pesar de tener reglas eminentemente sustantivas su Art 7 N°2 parte final se refiere en forma supletoria al sistema de elección de ley. sobre la propiedad de las mercaderías vendidas. cargas y correo desde el propio país de la aeronave a otro país.reparaciones) estas dos libertades se les llama libertades técnicas.

Este principio es la base fundamental del sistema de solución de conflicto de leyes en chile. 1. existe la convención de ginebra de 1931 que contempla normas que se han incorporado a la legislación interna. ley nacional. estas normas además son escasas. algunos autores dicen que aquí el factor de conexión.Otra materia del método directo. La constituyen las normas positivas internas y es la fuente mas importante del DIPRI. (Seguimos en método directo) no olvidemos que existen reglas nacionales sustantivas tales como: Art 135 CC Inc. esto prescribe o señala directamente que los que se hayan casado en país extranjero se mirara en chile como separado de bienes. 2 que no señalo la ley aplicable para determinar en chile el régimen patrimonial de un matrimonio celebrado en el extranjero. sin sistematización en los diferentes códigos y leyes especiales. exiguas y básicamente contienen los principios básicos del sistema de solución o método de solución segundo en el país. por cuanto quedan sometidas a la ley chilena. Fuentes del derecho internacional privado. pagare y cheque. incluso los extranjeros”. Las más importantes normas en chile se refiere a las siguientes materias: I. todas las personas que se encuentren físicamente presentes en el territorio de la republica. incluso las encontramos con leyes sustantivas (método indirecto) en algunos países mas modernos estas normas si se encuentran sistematizadas como en el código civil español. Convención interamericana sobre arbitraje comercial internacional de 1975 y otra es la convención sobre reconocimiento y ejecución de las sentencias arbitrales extranjeras de 1958. es la mera presencia física. Son también normas sustantivas de DIPRI las normas del derecho del trabajo y seguridad social y que forman parte del estatuto del trabajador migrante. es en la letra de cambio. Consecuentemente fuera de chile tanto nacionales como extranjeros quedan regidos por la ley extranjera competente que indique el derecho del lugar en que se encuentre. Art 14 CC “la ley es obligatoria para todos los habitantes de la republica. territorialidad de la ley. a menos que inscriban el matrimonio en el registro civil ubicado en recoleta y pacten en ese acto sociedad conyugal o régimen de participación de gananciales. estas reglas se encuentran dispersas. 9 .

si no los respeta el matrimonio podrá ser declarado nulo. En cuanto al nacimiento. constitución. Este artículo es relativo al estado personal. produciendo los mismos efectos como si se hubiere celebrado en territorio chileno siempre que se trate de la unión de un hombre y una mujer. modificación y extinción del estado civil que además es indivisible. de un chileno en país extranjero. Estatuto personal restringido. Disolución del matrimonio. quedaran regidos por la ley chilena solo respecto de su cónyuge y parientes chilenos. capacidad de las personas. se rige por la ley del país de celebración. derechos y obligaciones que nacen de las relaciones de familia y parientes chilenos. En cuanto a las formalidades y los requisitos internos o de validez. decimos que es restringido porque solo se aplica a las materias y casos previstos en el Art 15 N°1 y 2 CC. el chileno esta limitado en su libertada para contraer matrimonio por que debe respetar los impedimentos derimentos establecidos en la ley chilena. Un juez chileno podrá declarar la nulidad de un matrimonio celebrado en país extranjero si la causal invocada como fundamento existía tanto en el país de celebración del matrimonio como en chile. Matrimonio. III. no obstante. 10 . La ley es extraterritorial respecto del estado civil de los chilenos. con la salvedad que ninguno de los contrayentes podrá casarse en chile mientras viviera el otro cónyuge.II. este estatuto se fundamenta en la nacionalidad del sujeto. Son las normas legales que siguen al chileno. Ejemplo si un chile otorgo testamento en país extranjeros esta obligado a cumplir con la ley chile respecto de sus asignatarios forzosos chilenos. En cuanto a derechos y obligaciones que nacen de las relaciones de familia. reconoce el chile el matrimonio celebrado en el extranjero en conformidad a las leyes del mismo país. cuya causal es el divorcio obtenido en el extranjero. sin embargo. su residencia o domicilio en país extranjeros. Aquí la ley reconoce eficacia en chile a la disolución de un matrimonio producido en país extranjero. el Art 80 de la LMC del año 2004.

El campo de aplicación de esta norma cubre los modos de adquirir por acto entre vivos. este principio se aplica a todos los bienes corporales o incorporales. los contratantes tienen libertad para someterlo a la legislación de otro estado. esta norma permite y reconoce las estipulaciones que los contratantes realicen en país extranjeros. aunque sus dueños sean extranjeros y no residan en chile” Hay excepción en el Inc. pero si los efectos del contrato se van a producir en chile se regirán por la ley chilena. la ley de la situación considerando al bien en si mismo. Estatuto real.IV. siempre y cuando se rija el principio ex rei sitae. conforme a lo que dispone el Art 16 Inc. legales o voluntarios. como tal. final. 1 “los bienes situados en chile están sujetos a las leyes chilenas. se arreglaran a las leyes chilenas. Estatuto contractual. respetando o dando lugar al principio de la autonomía de la voluntad. puede cumplirse o debería poder cumplirse en nuestro país si reúne los demás requisitos legales. V. 2 y 3: “esta disposición se entenderá sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados validamente en país extranjero. algunos dicen que es excepción mas bien es una acotación. reconoce la validez de las partes. El Art 16 Inc. 1027 (testamento) CC y Art 80 (lugar celebración del matrimonio) LMC. 3 si los efectos de un contrato se van a producir en un país extranjero determinado. 2. Esta norma no somete exclusivamente a la jurisdicción nacional a los bienes situados en chile. Esta consagrado en el Art 16 Inc.” En materia de bienes esta norma reconoce el principio “lex loci rei sitae” o “lex rei sitae” o “o lex situs”. por lo tanto. rige el principio Lex Locus Regit Actum (ley del lugar rige el acto) consagrado expresamente en el Art 17 (general). El Art 16 Inc. respecto de bienes situados en chile. una resolución extranjera que embargo o decreto medidas cautelares. la posesión. Pero los efectos de los contratos otorgados en país extraño para cumplirse en chile. en cuanto al alcance ya indicado. 11 . tenencia y los derechos reales. las partes no pueden estipular la aplicación de una ley extranjera a bienes situados en chile. Art 17 respecto de la ley que rige la forma del acto o contrato. sobre bienes situados en chile.

IX. Art 955 CC. X.En cuanto a los requisitos internos del contrato rige el principio de la libre contratación este principio esta en el decreto ley 2349 que establece normas sobre contratos internacionales para el sector publico. Art 17. se refiere a contratos internacionales en que son parte del estado de chile. porque dice que en la sucesión intestada de un extranjero que falleció dentro o fuera de la republica. sus organismos públicos o empresas estatales y las particulares. también el reglamento de extranjería decreto supremo 597 del ministerio del interior de 1984. VIII. se deben respetar los asignatarios forzosos. Sucesiones y herencias. Estos contratos se reconocen en nuestra legislación en los Art 113 y 114 del código de comercio. VII. Así son validos en chile los instrumentos públicos. así mismo son validos en chile los instrumentos privados pero según el Art 18 CC su eficacia probatoria no alcanza a aquellas cosas en que la ley chilena exigiera instrumentos publico para pruebas que hayan de rendirse y producir sus efectos en chile. 1. también hay que respetar el Art 998 que limita al Art 955. la forma de instrumentos públicos rige por la ley del país otorgado. Contratos mercantiles celebrados en el extranjero. otorgados en país extranjero si han cumplido las formalidades que exige la ley del país de otorgamiento. establecen normas internacionales del contrato para el sector publico. Art 10 y 11 de la constitución. Adquisición y pérdida de la nacionalidad. Se aplica la ley del ultimo domicilio del causante al tiempo del fallecimiento. XI. Estatuto jurídico del extranjero. VI. A los testamentos solemnes otorgados en país extranjeros se aplica los Art 1027 y 1028 CC. Instrumentos y documentos. la validez de los instrumentos otorgados en el extranjero esta reconocido en el Art 17 Inc. tendrán los chilenos los mismos derechos que según las leyes chilenas le corresponderá por la ley chilena. Testamentos. 12 . Este esta regido por el Art 57 CC también vinculado con el Art 997 y la ley de extranjería Decreto ley 1094 del año 1975.

el principio básico es la ley territorial pero habiendo elementos extranjeros puede que se aplique. Los exhortos internacionales o cartas rogatorias. cuando en una vinculación jurídica este presente un elemento extranjero determinado. Actuaciones judiciales efectuadas en el extranjero. Esta calificación es previa a la calificación de la ley en caso de conflicto para la protección de las instituciones jurídicas del estado juzgador. El juicio de exequatur esta regulado en el Art 242 y siguientes del cpc. c. Esta reglamentado en el código procesal penal Art 431 y siguientes para extradición activa (chile requiere a una persona para ser juzgado) y 440 y siguientes para la extradición pasiva (chile es requerido). Territorialidad de la ley penal y su extraterritorialidad para ciertos delitos. y se considero como fuente principal a los tratados internacional y en su defecto a los principios del derecho internacional. Reconocimiento y ejecución en chile de sentencia extranjera. 2. XV. XIV. b. principios generales del derecho internacional privado. son varias las calificaciones que hay que hacer por ejemplo: el derecho chileno califico al contrato de esponsales celebrado en el 13 . La ley fori califica la relación jurídica (ley del tribunal) o determina o ubica la relación jurídica dentro de una categoría. Art 329.XII. principio de aplicación de la ley extranjera en sustitución de la ley nacional. La competencia judicial civil y penal. algunos de estos principios son: a. Están contenidos por los principios de justicia y equidad natural en materia del DIPRI. lo que exige la ley chilena para que sean validos. El derecho nacional. limita la aplicación de la ley extranjera por razones de protección del orden público interno. En chile se aplica el sistema de la territorialidad que esta establecido en el Art 76 de la constitución en relación con el Art 5 y 6 del COT. Extradición. XVI. XIII. 345 y 397 del código de procedimiento civil valen en chile pero deben legalizarlos. Art 5 y 6 CP la extraterritorialidad es de excepción toda vez que el delito tenga efectos en chile o por su trascendencia. están reglamentadas en el Art 76 CPC.

h. Algunos autores lo definen como “la norma resultante de una practica general. salida. El derecho nacional reconoce y respeta los derechos adquiridos validamente conforme a la ley extranjera. cualquiera que sea su denominación” 4. Los derechos esenciales que forman parte del estatuto del individuo deben ser reconocidos y protegidos por la legislación y por los organismos de cada estado. expulsión. El derecho nacional corresponde exclusivamente regular la adquisición y pérdida de la nacionalidad. 3. g. El derecho nacional es competente en forma exclusiva para regular la condición jurídica de los extranjeros. constante. cumpliendo los requisitos exigidos por el derecho local. En un país determinado la administración de justicia debe ser igual para nacionales y extranjeros. en cuanto a su entrada. los extranjeros debieran tener igual derechos en materia civil. resultante de una practica 14 . es decir. En una definición amplia podemos decir : “un acuerdo entre sujetos de derecho internacional regidos por este y destinado a producir determinados efectos jurídicos. costumbre internacional. Ejemplo: el respeto al orden publico.extranjero como hecho privado y no como un contrato. una de estas limitaciones es el orden publico. tratados internacionales. De esta definición surge la idea que la costumbre es un proceso de creación jurídica de naturaleza espontánea. La función de los tratados en el DIPRI es armonizar los criterios de solución de los conflictos de leyes. la ley va a calificar de acuerdo a su ley. f. pero se entiende que derechos políticos no. e. llevada a cabo por los sujetos de derecho internacional y realizada con la convicción de ser jurídicamente obligatoria”. pero limita sus efectos en el sentido que no pueden sobrepasar los señalados por la ley nacional para los derechos adquiridos internamente. uniforme y duradera. el extranjero tendrá igual garantías. control. d. permanencia. y las resoluciones dictadas por los tribunales deben ser reconocidas y ejecutadas en el territorio de los demás estados. chile dice quienes son chilenos y cuando se pierde. e ir modernizando las legislaciones internas de los diferentes estados. etc.

Tiene importancia como fuente para suplir los vacíos y también tiene importancia porque crea y establece principios jurídicos. porque los tribunales interpretan y aplican normas del DIPRI considerando la realidad jurídica.Principio de la libre contratación en el ámbito internacional. . 6. (elemento psicológico. jurisprudencia. doctrina. dada la carencia de normas completas de falta de sistematización y en general. Este criterio no se aplica si ambos son se nacionalidad chilena. social y política que vive el mundo en el contexto de la globalización tiene la jurisprudencia un rol modernizador. Por ejemplo la corte suprema concedía el exequátur permitiendo dar cumplimiento en chile a fallos extranjeros que disolvían matrimonios por vía de divorcio. según el cual las partes son soberanas para determinar la ley aplicable al contrato. principios que con el correr del tiempo han pasado a ser reconocido en la legislación interna de los estados y de los tratados internacionales. - 15 . Por ejemplo de la costumbre han derivado principios tales como: Locus regi actum según las formalidades del acto o contrato los rige la ley del lugar de celebración del acto o contrato.Lex fori ley del tribunal. opiniones de tratadista del DIPRI. económica. Estos principios se ocupaban como costumbre pero fueron recogidos por nuestra legislación. la corte suprema accedía según el Art hoy derecho 120 del CC con la salvedad que los contrayentes no podrán volver a casarse mientras el otro viva. en chile antes del 2004 no se disolvía el vinculo. incluso nuestros tribunales han reconocido y citado en sus fallos.internacional (este es el elemento material). intelectual) Ambos elementos son copulativos ha reiterado las corte internacional de justicia. La labor científica de los juristas y autores esto es: “el conjunto de ideas u opiniones manifestada por ellos” Se requiere de una constante colaboración de la doctrina. Es una fuente auxiliar del derecho internacional privado muy importante en la actualidad especialmente en los países con códigos y legislaciones mas centenarias como la de nosotros. por la exigüedad de sus normas. sustentada por la convicción de la obligatoriedad jurídica de esos comportamientos que la integran. 5. . pero si llegaban a la corte suprema para reconocerlos acá.

c. 2. convención particular. Limitantes a la autonomía de la voluntad. En el derecho interno el principio de la autonomía de la voluntad. 16 . es decir. con ciertas limitaciones”. ejecutar los actos jurídicos que deseen y determinar libremente su contenido y efectos. se define como: “un principio de derecho internacional privado que permite a los particulares. Como también las estipulaciones por las que se haya fijado o se fije domicilio especial y que se haya designado o se designe mandatario en el extranjero para los efectos del contrato. Art 113 códigos de comercio. decreto ley 2349 del año 1978. Otra limitación es el orden público. otra limitación es el fraude a la ley y otras que ya veremos. Orden público. En el DIPRI la autonomía de la voluntad o principio de la libre contratación en el ámbito internacional permite a los contratantes elegir el derecho extranjero aplicable a la sustancia o requisitos internos del contrato internacional. a. el tribunal puede ser ordinario o arbitral. Este principio de elegir derecho aplicable también permite a las partes elegir a demás el tribunal. En chile este principio esta aceptado y consolidado en disposiciones legales que ya conocemos como el Art 16 Inc. es por eso que es atributivo. el tribunal es llamado a conocer las controversias que se produzcan en relación al contrato internacional. con las limitaciones de la denominada internacionalidad objetiva. que el derecho relacionado o PRE-seleccionado por las partes tenga una conexión directa con el contrato.7. Otras. d. Son igualmente validas las disposiciones por las que se hubieran sometido o que se sometan los diferendos derivados de tales contratos a la jurisdicción de tribunal extranjero. b. internacionalidad objetiva. o arbitrales. Fraude a la ley.

En el sacro imperio romano germánico se aplicaba un derecho local. mientras que los romanos aplicaban su propio derecho. Por ello surge la necesidad de un derecho unificado dentro del imperio. en caso contrario se nombraba al pretor peregrino. abortando la idea de adoptar un derecho universal. Cada señor cobraba tributos y cupos aduaneros y el emperador carecía de poder para juzgar e imponer sanciones. Aparecen así los glosadores. en las ciudades del norte de Italia se crean statuta.ANTECEDENTES HISTORICOS DEL DIPRI Introducción: la existencia misma del derecho internacional privado se basa en la aplicación extraterritorial del derecho. se llamaba al recuperator. pues requiere del convencimiento de los estados. pero luego apareció la necesidad de aplicar el derecho extranjero en determinadas circunstancias. se transforma en huésped. penal y administrativo. Esto concluye cuando se crean los países en los que los distintos derechos personales se funden en un derecho territorial. 17 . Luego con la caída de Roma. En el caso en que una de las partes era extranjera. juristas que estudian el corpus iuris. quienes extraen reglas fijas de este compilado de normas. Aplicación extraterritorial del derecho: luego de la irrupción del Islam. pero una vez producido el intercambio. las cuales son reglas autónomas de derecho. quien aplicaba el derecho de gentes. Los romanos resolvían los conflictos a través de un procedimiento en donde concurría para su resolución el pretor. realizando notas marginales (glosas).C. puesto que en las ciudades del norte de Italia no existía un derecho privado centralizado unificado. cuando Caracalla otorga la ciudadanía romana a todos los habitantes del imperio. por sus diversas interpretaciones. Es característico que la ciencia del DIPRI que prescinde de los aspectos políticos y públicos entre los países. puesto que el derecho público es esencialmente territorial. es relativamente reciente. los pueblos invasores empezaron a regirse por su derecho personal. requiriendo de la asistencia de un amigo del lugar. así cada persona es regida por la ley de su tribu. siempre y cuando haya tratados. a ese llamado concurre el cónsul¸ el cual es un tribunal en donde se ventilan cuestiones de hecho y no se plantea la aplicación del derecho extranjero. DIPRI en la antigüedad: en sus orígenes el derecho es personal. que comprendía derecho civil. esto genero un poco certeza y claridad. para que esto se dé debe tratarse de derecho privado. puesto que el corpus iuris no ofrecía la solución. Esta situación perdura hasta el año 212 d.. pues era necesario interrogar a cada persona acerca del derecho aplicable. no territorial. Esta aplicación. El intenso tráfico comercial en la región provoco la aplicación de la lex fori a súbditos y extranjeros. A su vez el extranjero es el enemigo y también se rige por la ley de su tribu. del derecho de forma extraterritorial.

Ulricus Huber. respecto de los actos. se establece que la solución ante el problema de aplicar el derecho ingles del mayorazgo a inmuebles fuera de Inglaterra. careciendo de fuerza fuera de estos límites. No se abandonaron los estatutos. pero con la aplicación del derecho extranjero por motivos de cortesía y reciprocidad se transitaba hacia el DIPRI moderno. Estatutarios franceses: en Francia. conocedores de los derechos locales. radica en la redacción de la norma inglesa. y como tal. Es por ello que los post-glosadores valoran la sumisión a un derecho determinado a través de la vinculación con su ámbito de aplicación. dependiendo de esta la norma tendrá el carácter de real o personal. Por tanto se concluye que: 1. se presume una libre sujeción a la ley del lugar de su situación. no era posible invocarlo ante los tribunales. Como carecía de sanción legal. 18 . Para las personas y cosas muebles rigen la ley del lugar del domicilio. Los glosadores son seguidos por los post-glosadores. Así los países bajos. Las leyes de cada estado reinan en los límites del mismo y rigen sobre sus súbditos. siendo posible determinar un primer boceto del DIPRI. una especie de derecho consuetudinario internacional que los mercaderes aplicaban entre ellos en sus transacciones. Es así como se crea el ius mercatorum. Huber reduce los principios de la escuela en 3 axiomas: 1. genera que la ley de los habitantes de un lugar. un conjunto de usos surgidos de la práctica. 2. a diferencia de la época anterior en que la legislación era uniformemente romana o consuetudinaria.Es así. buscan solución a través de la comitas gentium o cortesía internacional siempre que existiera reciprocidad. puesto que el derecho tradicional no bastaba para una población cuya existencia depende del comercio y del ejercicio de algún oficio. Los inmuebles. De ahí extraemos a Bartolus quien crea la teoría de los estatutos. Además dice que la máxima “donde rige el imperio” implica la delimitación territorial del poder del emperador. los jurisconsultos ven la necesidad de ordenar las múltiples normas consuetudinarias territoriales. sino que era necesario designar árbitros. Por último. como Accursio (glosador) establece que ante un caso determinado se de la aplicación de una norma indirecta. creadores de una primera sistematización. Renacimiento y la escuela Holandesa: el renacimiento coincide con la aparición de países soberanos con legislaciones diferentes. 3. rige la ley del lugar en que son ejecutados. tiene el carácter de ser personal y por tanto extraterritorial.

Savigny: en su tomo sistema del derecho romano actual. pues las grandes desviaciones del antiguo derecho romano nada tienen de especial en el imperio de Alemania y han sido generalmente adoptadas a medida que el derecho romano se ha propagado en Europa. 2. con las modificaciones que se han experimentado. Nacionalidad y la escuela italiana del siglo XIX: el estado nacional y el principio de la nacionalidad como opuesto al domicilio aparece con la revolución francesa. que contenidas todas ellas en las leyes del imperio. pueden otorgar validez a la ley de otro estado.2. 3. así en su art. Las leyes de policía y de seguridad son obligatorias para todos aquellos que sean habitantes del territorio. Establece que el derecho romano es el actual derecho común. considerado en su aplicación particular en Alemania. son de poca importancia. 1. Savigny parte de la comunidad jurídica de las naciones y no de la soberanía independiente. Los inmuebles son regidos por la ley francesa. por cortesía. Las leyes relativas al estado y capacidad de las personas se aplican a los franceses aun cuando residan en país extranjero. 3. 3 del Código civil francés dice. El fundamento de la incorporación de la nacionalidad como punto de conexión en el derecho francés y en el derecho italiano se busco el espíritu de las leyes de Montesquiu. Los jefes de estado. 19 . elabora el ámbito de aplicación territorial del derecho. Deben considerarse súbditos los que se encuentren dentro de los límites de su territorio. en forma transitoria o permanente.

etc. siendo el Perú el único país que insistió en la aplicación de sus normas. derecho civil internacional. así los estados que suscribieron no llegaron finalmente a ratificar el tratado. corresponden a derecho civil. en el tratado de lima de 1875 por ejemplo el Art 955 establece al domicilio como factor de conexión. por lo que se verán forzados a ocupar leyes extranjeras. entre otras. Los problemas se generaron por cuanto se adopto. siendo estos primeros caracterizados por unificar reglas de conflicto. este proceso puede abordarse a través de consensuar normas de conflicto o normas materiales. derecho comercial internacional. 2. se le reconoce a este tratado la virtud de ser el primero en esta materia. a pesar del fracaso. mientras que aquellas que recayeron sobre materias como propiedad literaria y artística. latinoamericana en materia de derecho La unificación. derecho procesal internacional. Posteriormente encontramos los tratados de Montevideo de 1828 conferencia organizada por Uruguay y argentina. procesal. que recibían una fuerte inmigración. lo cual no tuvo buena acogida de aquellos países como argentina y Uruguay. derecho penal internacional. dependerá de los casos. no determina un factor de conexión único.. cuyas materias. 4. Este tratado no prospero e incluso chile propuso en su oportunidad. Chile no suscribió los tratados relativos. En Latinoamérica el proceso de unificación ha sido dispar y tiene sus primeros antecedentes. mediante la adopción del CC de Andrés Bello. penal.Código de derecho internacional Privado Materias de las cuales trata: 1. 3. patentes. el factor de conexión la nacionalidad para el estatuto personal. comercial. Principios de unificación internacional privado. optar por la unificación a través de normas materiales. El código de derecho internacional privado no se adscribe a una teoría en particular. 20 . unificaron reglas materiales (de fondo).

21 conflicto de leyes. contraviniendo al Art 3 del propio código estas son las denominadas reservas determinadas. se abstuvo incluso de aprobarlo. Sánchez Bustamante: “la nacionalidad es u vinculo jurídico – político que une a un individuo con un estado determinado. que participaron en su formación no concluyeron totalmente el proceso. 1. tales como aquellas efectuadas por brasil. Cheques. De estas conferencias resultaron convenciones en material como: Nacionalidad. Por otro lado el código de Bustamante se constituye en un resultado concreto de trabajo que logra incluso. México o Haití no presentaron reservas. 2. en las adquiridas aparece el ius sanguinis y ius solis. Arbitraje comercial internacional. Colombia y costa rica. la importancia de la nacionalidad para DIPRI es que determina la condición de extranjero y resolver conflictos de leyes. concepción feudal o germánica: el feudo es quien entrega suelo como beneficio de ser nacional. La nacionalidad es una vinculación de una persona con el estado. pero tiene la virtud de ser los primeros que llegaron finalmente a aplicarse (porque el tratado de lima ni siquiera se aplicó). establecida por el estado. solo países como Bolivia.Estos tratados entraron limitadamente en vigencia. Letra de cambio. primeras manifestaciones especializadas interamericanas de DIPRI.UU. en cuyo caso se encuentra chile. Exhortos o cartas rogatorias. concepción romanista: la vinculación es jurídica. este vínculo arranca de la constitución. Montevideo y la paz. . con que varios países lo ratificaron. atendiendo a que los estados. Las mencionadas reservas tuvieron las características de ser indeterminadas por cuanto no se refirieron a preceptos específicos. pagare y facturas. cabe destacar que en el caso EE. sobrepasar las dificultades derivadas de las reserva. También encontramos el tratado de Panamá. esta es aquella que se refiere a preceptos o instituciones especificas. Concepciones de nacionalidad. y que es fuente de derechos y obligaciones” La nacionalidad puede ser de origen o adquiridas.

porque con motivo de los tratados internacionales las personas pueden optar por tener varias nacionalidades. que renunciará si se le otorga la carta de nacionalidad. Principios en materia de nacionalidad. 22 . . “nadie puede tener simultáneamente mas de una nacionalidad”. por exclusión. todo individuo debe tener una nacionalidad (a lo menos) Art 55 CC (tiene dos principios ius solis y sanguinis. y hay nacionales que no son ciudadanos. 1. fabricado por la universidad de Cambridge del instituto de DIPRI. Frente al problema de las personas que no tienen nacionalidad ¿Cómo se comporta el estado? asimilación. para la doctrina este es un caso contrario a los derechos humanos. Existe otra figura que es la ciudadanía diferente que la nacionalidad. importante para el caso de apartidas. Este Art es importante porque divide entre chilenos y extranjeros. esto con el fin de no ser un apátrida. no es muy acogido porque tiene un vacío con respecto al recién nacido. ¿Por qué es inconveniente ser apátrida? Porque algunos estados declaran la expulsión de estas personas ya que no tienen documentos. Lo que se hace es que se indique en una declaración. no son genero – especie porque un extranjero puede votar. Negación de todo derecho (atenta contra los derechos humanos) Son considerados extranjeros (criterio que adopta chile) - 2.Tampoco es posible aplicar el factor de conexión de la nacionalidad. pero el mas importante es el solis). es una orientación que se recomienda a los estados acatar. para solucionar conflictos aplicando la norma de la última nacionalidad y si este nunca la tuvo o no es posible determinarla se aplica el domicilio.3. Ejemplo chile con España tiene el tratado desde 1958. Este principio es antiguo. por lo que no pueden trabajar y el estado tampoco le puede imponer obligaciones. No son obligaciones porque no están en tratados. concepción francesa: vinculo contractual que contrae el nacional del estado con el ciudadano. Cuando se adquiere una nacionalidad se debe renunciar a la otra en un principio.

2. cuando los alemanes se naturalizaron franceses. salvo en el caso de aquellos chilenos comprendidos en los números 1. Artículo 11.º. Se exige que antes de renunciar a la nacionalidad haya adquirido otra. ya que se rechaza la apátrida. por el solo hecho de avecindarse por más de un año en Chile. la nacionalidad adquirida puede ser revocada. El estado puede limitar este derecho si estima que existe un cambio masivo de nacionalidad. Es su reconocimiento como regla general de ius solis. Se pretende evitar la prolongación ficticia de la nacionalidad de origen y que más bien responda a la realidad de las cosas. Art 10 de la constitución: 2º Los hijos de padre o madre chilenos nacidos en territorio extranjero. La nacionalidad chilena se pierde: 1º Por nacionalización en país extranjero. Art 11 de la constitución. Principio que arranca en el caso que un individuo se sienta mas vinculado a otro país que aquel del cual deriva su nacionalidad de origen. indique cuales son las causales de perdida de la nacionalidad chilena e indique un ejemplo. 6. la nacionalidad no debe transmitirse indefinidamente de generación en generación. quienes se considerarán para todos los efectos como nacidos en el territorio chileno. La causal de 23 .º del artículo anterior que hubieren obtenido otra nacionalidad sin renunciar a su nacionalidad chilena y de acuerdo con lo establecido en el Nº 4° del mismo artículo. 5. 7. toda persona puede recuperar la nacionalidad perdida. facultad exclusiva del estado otorgante y que tiene origen en la primera guerra mundial. Todo individuo tiene derecho a cambiar de nacionalidad. Actividad (así aparece en el cuaderno) 1.3. 2. la renuncia pura y simple no basta para perder la nacionalidad. 4. 3º Los hijos de padre o madre chilenos.º y 3. Cada estado determina cuales son los requisitos para otorgar a extranjeros la nacionalidad. señale los casos de reconocimiento del ius sanguinis en nuestra constitución y cree un ejemplo. hallándose cualquiera de éstos en actual servicio de la República. nacidos en territorio extranjero. En chile se reconoce esta figura a través de la cancelación de la carta de nacionalización.

3. la que conocerá como jurado y en tribunal pleno. adopten la nacionalidad extranjera como condición de su permanencia en él o de igualdad jurídica en el ejercicio de los derechos civiles con los nacionales del respectivo país. Es indudable que la persona jurídica de derecho público mas importante es el estado. en virtud de disposiciones constitucionales. legales o administrativas del Estado en cuyo territorio residan. como amparo diplomático. dentro del plazo de treinta días. Otras personas jurídicas de derecho público: . por sí o por cualquiera a su nombre. así considerados por ley aprobada con quórum calificado. La interposición del recurso suspenderá los efectos del acto o resolución recurridos Nacionalidad de las personas jurídicas. podrá recurrir. 2º Por decreto supremo. se descarta que esta tenga nacionalidad porque no puede tener un vínculo consigo mismo. Hay que determinar la naturaleza de la persona jurídica. La nacionalidad es importante tanto por el factor de conexión. 4º Por cancelación de la carta de nacionalización. 3º Por sentencia judicial condenatoria por delitos contra la dignidad de la patria a los intereses esenciales y permanentes del Estado. y 5º Por ley que revoque la nacionalización concedida por gracia.pérdida de la nacionalidad chilena señalada precedentemente no regirá respecto de los chilenos que. son diferentas teorías: 1. nacionalidad de origen de las personas jurídicas de derecho público. en caso de prestación de servicios durante una guerra exterior a enemigos de Chile o de sus aliados. los hechos se apreciarán siempre en conciencia. En estos procesos. por lo que es difícil de aplicar a las personas jurídicas. determina a su vez si son nacionalidad de origen o adquiridas. Artículo 12. En la actualidad la doctrina esta dividida si tienen o no nacionalidad las personas jurídicas. ante la Corte Suprema. y porque determina derecho y obligaciones. La persona afectada por acto o resolución de autoridad administrativa que la prive de su nacionalidad chilena o se la desconozca. señale ante quien se puede recurrir en caso de desconocimiento de la nacionalidad chilena o privación y cual es el procedimiento o resolución administrativa. porque como es un vinculo político – político.municipalidades (tienen la nacionalidad cuyo territorio ocupan) 24 .

Domicilio. d) Chile presenta ciertas innovaciones como el domicilio de los socios y nacionalidad de los empleados en mineras y salitreras. a) si no persiguen fines de lucro. En caso de nacionalidad adquiridas. Se crean a través de ley. Pero no estamos de acuerdo porque es un atributo de la personalidad y tiene igualmente libertad de cambiar de nacionalidad como persona natural. Nacionalidad de los socios. la de sus asociados. El estado interviene en la constitución. El código Bustamante en su Art 16 y 17 dispone que se determinan por la ley del país que las autoriza y aprueba. Perdida de la nacionalidad. Pineau. b) Si persiguen fines de lucro. nacionalidad de las personas jurídicas de derecho privado. Además sostiene que la nacionalidad es un atributo y no puede ser apátrida. 25 . c) Las sociedades mineras y dueñas de aeronaves siguen la teoría de control económico. Guzmán Latorre sistematiza: a) la mas aceptada la nacionalidad de los socios. b) Las sociedades mineras y petroleras adhieren a la teoría de la sede social. Ecléctica. Dependerá si persiguen o no fines de lucro.- comunidades religiosas. 2. dice que las personas jurídicas de derecho privado no pueden adquirir la nacionalidad ya que implicaría para el la disolución de la sociedad. en donde se encuentra su sede social. El país de la sede o asiento social. País donde esta el capital Lugar de su constitución. Hay varias doctrinas (chile acoge casi todas para diferentes materias): • voluntad de los fundadores. Pueden considerar que tienen la nacionalidad del país en donde se constituyen. Tienen la nacionalidad del país en que residen los establecimientos públicos que se costean con fondos estatales. Es de gran interés porque hay empresas que tienen representación en varios países.

nacionalidad de origen. 26 . hay que observar el código Bustamante del Art 9 al 21.Puede ser voluntaria o forzada con sanción política o económica. • Puedo ocurrir que además de nacionalidad de origen se discute el domicilio. Si se trata de un domicilio cuya nacionalidad es discutida y otra no. pérdida o recuperación. Art 9 del código Bustamante. El código Bustamante vuelve a diferenciar: a) si el individuo tiene domicilio en algún estado cuya nacionalidad se discute. • el estado esta interesado. se aplica la ley del ii. Cuando se discute en chile si un niño es o no de otro país. i. se resolverá de acuerdo a la ley del último domicilio que se pretende adquirir. Ejemplo: se discute ante un juez chileno la nacionalidad de un hijo italiano nacido en chile. Se discute en chile la nacionalidad de un hijo de italiano nacido en argentina. Debido a la escasa sistematización. El estado no esta interesado. Niboyet establece un vicenacionalidad. lo cual constituye titulo suficiente para aplicar la regla antes mencionada. de algún modo u otro. el cual establece: Personas naturales. si los domicilios están en el mismo país cuya nacionalidad se discute. esta comprometida la nacionalidad del estado juzgador. Se distingue: • 1. b) Si el individuo no tiene domicilio en ninguno de los países se aplican los principios aceptados por la ley del juzgador. ¿En que consisten los conflictos? Hay 3 estados: nacionalidad de origen. Ninguna de las nacionalidades discutidas es la del estado ante el cual se plantea la cuestión. en este caso se aplica la ley del domicilio. Esto significa que el juez aplica su propio derecho. Conflictos de nacionalidad. puede ser recuperada por los medios dispuestos por los ordenamientos jurídicos internos de cada país. Ello significa que en el litigio. Significa que una de las nacionalidades sujetas a controversia es la del estado que debe resolverla. adquiridita.

Si no hay tratado y el estado juzgador no ha reconocido al nuevo se estará a la ley del antiguo pero si lo ha reconocido a lo que disponga la ley del nuevo.iii. el juez debe aplicar la ley del estado la cual considera la pérdida. país en que coincide domicilio y nacionalidad discutida. mercantil o industriales. En el caso de las corporaciones o fundaciones. Se trata del nacimiento de un nuevo estado con motivo de su independencia. 1. Personas jurídicas. se distingue si se trata de nacionalidad individual o colectiva. b) Naturalización colectiva. Estos conflictos se resuelven con la ley del país cuya nacionalidad se supone que adquirió. 3. se aplica la ley del estado que las autoriza o las aprueba. 2. a) Naturalización individual. en cuyo caso si hay: tratados entre el estado antiguo y el nuevo habrá que atenerse a el. por la ley del lugar en que se reúne generalmente la junta de accionistas o por la ley del lugar 27 . si el estado no esta interesado: se distingue en el código Bustamante: a) nacionalidad de origen. pérdida o recuperación de la nacionalidad. nacionalidad adquirida. b) Recuperación de la nacionalidad: si se trata de un apátrida. Si los domicilios discutidos corresponden a terceros países se aplican los principios de la ley fori. 2. el juez debe aplicar la ley del país cuya nacionalidad se pretende recuperar. si el estado esta interesado: el juez aplica su propio derecho. En el caso de las sociedades anónimas para determinar su nacionalidad se atiende al contrato social. en su defecto. se aplica la nacionalidad que disponga el contrato social y en su caso el lugar en que se radica su gerencia o dirección principal. Si se trata de sociedad civil. a) perdida de la nacionalidad: en este caso.

si se trata de una naturalización colectiva hay que estarse a la solución dada para las personas naturales. puede conducir a resultados desafortunados. su ejemplo mas famoso es la viuda maltesa. si se trata de una naturalización individual. aun no hay proceso de calificación y cuando esto ocurre. así podemos calificar conforme a la lex fori. Es obvio. solo puede ser interpretada por los criterios de su ley. 28 . a la lex causae o conforme al método comparativo (ley que resulta aplicable según el factor de conexión). Todo lo anterior favorece la coherencia y a la unidad del sistema jurídico. En general se califica en todo ámbito de cosas. Calificación según Lex Fori. Calificación según lex causae. Para la calificación es posible que se ocupen distintos métodos. porque en teoría la lex fori es la que debe decidir el sentido y la extensión. un matrimonio que se celebro en malta. luego del proceso de calificación. De ahí radica la importancia de la calificación. aun no hay ley extranjera que resulte aplicable pues esta solo surgirá.en que se radique su principal junta o consejo directivo o administrativo. b) Nacionalidad adquirida. en que puede aplicarse el derecho extranjero. ya que calificar de acuerdo a la lex causae. Normas de conflicto y las relaciones de los sistemas de solución de conflictos. Definición: calificar es determinar la naturaleza jurídica de una relación para incluirla en las categorías jurídicas de la ley fori. así para saber cual es la norma aplicable debemos remitirnos a la ley del juez. que una categoría del juez. Hay un problema clásico “franz Kant” 1891. hay que estarse a lo que disponga la ley antigua y ley nueva (conciliación de ambas). Por otro lado. para una se aplica la norma sucesoria y se aplica otra para el régimen matrimonial. Acá la calificación se Realiza de acuerdo con las categorías jurídicas que el juez conoce. Primera figura: Calificaciones. ello de acuerdo a lagarde y battifol. regido por la ley inglesa y que se radicaron en Argelia el cual esta regido por la ley francesa.

lo que es resuelto por el autor Robersons con un sistema de doble calificación. solo podría aplicar su propio derecho. pero cada una de ellas. Las criticas a este método apuntan a que cronológicamente el juez aun no conoce la ley que resultara aplicable al momento de calificar y por lo tanto. otorgando una solución internacional a un problema con elementos internacionales. Este sistema es complejo. constituye la pretensión del demandante. Se sostiene también que si se califica conforme a la ley del juez se producirá una inconsistencia con la ley que define y la ley que reglamenta. a) definición de la cuestión planteada. para definir la cuestión de derecho planteado. cuestión que no satisface. cuando la demanda se fundamenta en una ley extranjera debemos conocer la lex causae. • El autor Villarroel sostiene una cuarta alternativa. 2. alegando que es necesario examinar en que etapa debe aplicarse la lex fori y en que etapa la lex causae. cuestión que incluso que algunos han rechazado. una primera provisoria de acuerdo a la lex fori y una segunda de carácter definitiva de acuerdo a la lex causae. en que se clasifica esa cuestión de derecho entre categorías jurídicas de la lex fori. tendrá carácter definitivo. es complejo porque exige acuerdos internacionales en la materia. se aplica. y los hechos que la sostienen. Aquí enmarcamos la cuestión en una de las categorías definidas en 29 . porque hace exigible igual condiciones que todos estén de acuerdos con ciertos elementos. lo que sirve para saber lo que vamos a calificar. Se lleva adelante en 2 etapas: 1. debe verificarse. Calificación según método comparativo. Proceso de calificación. en que se define la cuestión de derecho planteada. y si estas deben ser sometidas a leyes distintas. una u otra calificación en diferentes etapas del proceso. conforme a categorías propias. Rabell señalo que la calificación en esta materia es especial y por lo tanto. ni la ley fori ni lex causae.Aquí la calificación se realiza de acuerdo a la ley que resolverá el fondo del asunto. mas amplias que de los sistemas locales.

las normas de conflictos de lex fori. la solución del problema al primer país. que la legislación extranjera envíe a su vez. sin considerar las normas extranjeras. esta puede realizarse. Guzmán Latorre cita dos ocasiones en que la corte suprema ha resuelto conflictos de calificación y en ambas se ha inclinado porque la solución se haga o se entregue de acuerdo a lex fori. que esa legislación extranjera coincida con las reglas de conflictos del juez. pues si la lex fori. Segunda figura: el reenvió. el segundo nacionalidad y el tercero ubicación de los bienes. Es de general ocurrencia. se presentan dos o mas ordenamientos jurídicos pero en ninguno de ellos se presenta una solución pues cada uno se considera incompetente. Los inconvenientes de esta etapa es que el sistema del juez no siempre es exhaustivo por lo que su interpretación debe ser amplia. Cuando una ley extranjera resulta aplicable de acuerdo a la lex fori se pueden presentar tres situaciones: 1. aquí puede ocurrir que la calificación se dificulte pero en general se sostiene que debe respetar la armonía y coherencia del sistema. por ejemplo ambas escogen el factor de conexión de domicilio. El ordenamiento jurídico chileno no se pronuncia respecto al modo de resolver los conflictos de calificación. Sin ser una tercera etapa del proceso de calificación. la distinción no puede realizarse de acuerdo a la lex causae. de acuerdo a las normas sustanciales en la ley designada. priorizando una solución que encaje con el conflicto internacional. la que significa que hay que interpretar dichas normas de conflicto. así se pueden acoger los lineamientos de la lex causae. cuando hay superposición entre estos. Se plantea el problema de elegir entre 2 categorías de lex fori. Definición: es una figura que se presenta frente a un mismo conflicto. porque existen conflictos positivos (igual factores) y negativos. que esa norma extranjera remita la solución de un conflicto al derecho de un tercer estado. si no se contrapone a lo dispuesto por la ley del juez. utiliza el factor de conexión del domicilio. en este casi hablamos de reenvío en primer grado. plantea dos normas de conflicto diferentes. 2. acá estamos frente a un reenvío de segundo grado por ejemplo la norma de conflicto del primer estado. esto se llama envío. aun cuando no se apegue estrictamente a las normas locales. 30 . 3. por cuanto el juez es el que debe establecer dichas normas de conflictos.

la jurisprudencia y la doctrina tienen diferentes posiciones: • parte de la doctrina rechaza el reenvío. 1. Requisitos del reenvío. existencia de a lo menos dos ordenamientos jurídicos. tanto normas atributivas como sustantivas. los factores de conexión empleados por la lex fori y la extranjera. atendiendo a la forma en que la hubieran resuelto los tribunales del país extranjero. pero el primer caso importante fue resuelto por Inglaterra en 1841. la belga y austriaca aceptan el reenvío mientras que Alemania acepta solo en primer grado y en el caso de la segunda solo si no contraviene sus normas de conflicto. • 31 .Orígenes del reenvío. 3. deben ser distintos. Es importante destacar que el juez. La jurisprudencia francesa e inglesa. deberá aplicar su norma material y no la del conflicto. Por otro lado el reenvío es rechazado ya que puede llevar a una situación indefinida de reenvios. debe aceptar aplicar la norma de conflicto extranjera y luego el juez. que se adopte la teoría de la referencia máxima que consiste que la referencia del derecho extranjero es hecho en todo su conjunto. el juez debe aplicar las propias y no las extranjeras. por considerar que cada país determina sus reglas de conflictos y por lo tanto. Respecto de la aceptación del reenvío. 2. pues para aceptar el reenvío en primer grado la lex fori. acá la tesis acogida sostiene que la solución debe ser dada por el tribunal. El caso forgo de 1878 dio origen a la discusión doctrinaria del reenvío. En último termino se rechaza por considerarse una institución ilógica. Los primeros antecedentes de la figura del reenvío datan de 1611. siempre debe considerar que se trata de un problema con elementos internacionales. teniendo preferencia de aplicación las atributivas.

para lo cual se sostiene que esto no es así. ya que estas nunca serán indefinidas ni largo porque los factores de conexión son limitados y tienden a otorgar similares soluciones. • Sucesión indefinidas de reenvío. llamado reenvío circular. Es ventajoso cuando tratándose del reenvío de primer grado el juez aplica su propia norma. Favorece al interés de partes especialmente cuando se trata del reenvío de segundo grado. pero si se acepta el reenvío. en cuyo caso no existirá norma que resulte aplicable. si esa ley extranjera rechaza el reenvío se aplicara la ley material del derecho que se designe. • • Desventajas. u afecta la solución en ciertos casos será la misma con independencia de las normas escogida. El de primer grado también resuelve un conflicto pero solo cuando el derecho designado por la regla de conflicto rechaza el reenvío. que ello provenga de una voluntad explicita de los legisladores. se plantean 3 teorías para resolverlo: a) aplicar el derecho material o de fondo. designado por la lex fori. En este sentido se logra la armonía internacional de las soluciones lo cual es uno de los objetivos de esta rama del derecho. Ventajas: • • Indudablemente que es una ventaja la armonía. en el orden internacional el reenvío de segundo grado permite alcanzar una misma solución a una situación planteada en diferentes países. entre la norma del juez y la extranjera. se aplicara su propia ley. Es ventajoso por cuanto. es una ventaja porque es la que conoce. El real problema se presenta cuando el reenvío de segundo grado invoca una ley que ya se había aplicado pues en este caso se produce un circular vicioso. b) se sostiene que lo que prima es la coordinación de las normas de conflicto por lo tanto. • 32 . en este caso como esta ya hizo el esfuerzo que su norma de conflicto reclamaba y aun así no se resuelve aplicara sus normas. ya que unifica las soluciones entregadas por los diferentes ordenamientos jurídicos. la regla de conflicto del lex fori nos llevara a consultar el sistema de DIPRI de la ley extranjera invocada.Ventajas e inconvenientes del sistema de reenvío.

antes de poder entrar a resolver el asunto. algunos autores sostienen que si existe una postura al 33 . jurisprudencia y doctrina de los países consultados. se produzca igualmente un circulo vicioso. en este caso el factor de conexión esta determinado por la ley. cuya regla de conflicto ya ha producido consecuencias jurídicas. Se agota la norma atributiva. especialmente respecto de Inglaterra y aquellos otros países en que sus sentencias solo producen efectos negativos. por lo tanto. cada país consultado. tengan opinión respecto a la solución de los reenvios y por lo tanto. obliga a los jueces a conocer la ley. Proviene del sistema británico en que opera conciliando todos los derechos consultados en la cadena de reenvios. a) el reenvío no es aplicable en aquellos casos en que la voluntad de las partes ha determinado cual es la ley competente. De este modo el juez actúa como lo hubiese hecho un juez extranjero pero al mismo tiempo reconoce ciertas limitantes: 1. c) Tampoco es aplicable en ciertas materias como por ejemplo la responsabilidad contractual ya que en la legislación italiana esta establecido incluso los casos en que se aplica en chile no se señala nada. El reenvío en chile.c) el derecho internacional armoniza soluciones internacionales. b) Tampoco es aplicable el reenvío cuando prima el principio que la ley del lugar rige en el acto. sin embargo. el juez debe posicionarse en el ordenamiento jurídico extranjero y resolver como si fuese un juez extranjero. por lo que obliga a aplicar la material o de fondo. pues. Las ventajas de esta tesis se traduce en aplicar razonablemente como se detiene el círculo del reenvío y además. el juez no puede predecir cual será la solución que propone. Se le llama teoría del agotamiento de la regla de conflicto. se debe considerar todas las normas de conflictos implicadas y aplicar el derecho material de la regla de conflicto cuyo sistema ya se ha considerado. Limites a la aplicación del reenvío. 2. por cuanto. 3. Reenvío total. es sencilla y armoniza la solución consultando todos los derechos que en virtud de la norma de conflicto que corresponda consultar. puede ocurrir que ninguno de los derechos consultados. en virtud de normas atributivas. Nuestro ordenamiento. no contempla ninguna disposición respecto del reenvío. el juez se vería en un problema. pues en este círculo se le aplica el derecho material. Art 17 y 18 CC.

pueden plantearse aspectos relacionados. que de acuerdo a la norma de conflicto del juez. b) Teoría de la jerarquización. pero que son condicionantes de la solución del problema de fondo. no todos son importantes. Según lo cual. Tercera figura: Cuestión previa o preliminar. Para dar solución a la cuestión previa se han planteado dos teorías: a) teoría de la equivalencia. que se presente una cuestión preliminar. la cuestión se resuelva por un derecho extranjero. Para morris la cuestión previa presenta los siguientes requisitos: 1. normas de conflictos diferentes a la aplicable para el fondo del asunto. el derecho que se aplicara será el relativo a la cuestión condicionante o predominante y no el de la cuestión incidental. debe entregar un resultado diferente que el otorgado por la ley que rige la cuestión principal. 3. puede pasar otro hecho.respecto aceptando el reenvío. que es aquel determinado por la norma de conflicto de la ley del juez. basándose en el antiguo Inc. la norma de conflicto del juez que rige la cuestión preliminar. por ejemplo cambio de domicilio o nacionalidad. De acuerdo a estas teorías es importante armonizar las soluciones. cada cuestión que sumada a otra forma un conjunto lógico se rige por su propio derecho. sin embargo. son problemas colaterales que son importantes para resolver la cuestión de fondo. no por ser previas vale menos. Por ejemplo se rige por la ley del último domicilio y este fue Bolivia y su hijo adoptivo pide herencia pero la adopción se verifico en argentina. hay dos criterios para jerarquizar: 34 . y por tanto. en ese caso afecta el tiempo en la medida que afecte a los factores de conexión. Conjuntamente con el conflicto en el que se presentan elementos internacionales relevantes. Chile señala que se debe mirar la ley de argentina en cuanto a los derechos del adoptado. En el DIPRI sus conflictos se dan en el espacio. segundo del Art 135. aplica una sola alternativa porque todas son importantes. jerarquizar. y para cuya solución existan en la ley del juez. las cuestiones relacionadas y las somete a un mismo derecho aplicable se somete a un solo derecho. 2.

en general están de acuerdo. se aplicaría. Todas estas respuestas serán resueltas por la posición que ocupe para la lex fori. en que sea el derecho aplicable a la cuestión principal el que resuelva todo el problema. es que se resuelve de manera conjunta. para esto es necesario distinguir las cuestiones simplemente conexas. El problema de la cuestión previa no es resuelto de manera uniforme por las legislaciones. por cuanto entrega armonía a las soluciones ya que el juez siempre buscara dar solución a las pretensiones siendo todo accesorio o incidental. Pero para otros autores la cuestión previa se aplica por el derecho material. Respecto de la cuestión preliminar. las cuales tienen lugar. este método es satisfactorio. Sostiene que la cuestión principal es aquella que es condición de otra. para este autor la cuestión preliminar se resuelve por la teoría de la equivalencia y que de acuerdo a la jurisprudencia francesa. esto es la petición de la demanda. La teoría de la jerarquización y los autores que la sostienen.1 criterio ideal.b. pues para algunos. tiene mayor aplicación que el criterio real. de las cuestiones encadenadas. USA. el resultado final buscado es la norma de principal jerarquía. la cuestión principal es la pretensión.2 criterio real. aunque el espíritu del legislador. Este modo de solución es el escogido por algunos países como Francia y Alemania. se prefiera a la lex fori. en las que se dispone que frente a la imposibilidad de escoger entre una y otra. Los autores consideran que dentro de la teorías de la jerarquización. Por otro lado. por ejemplo para que surja derecho hereditario es importante saber si esta casado. Según el cual. pero no lo están. Doctrina Pierre mayer. aunque se pueda sostener que algunas optan por la teoría de la jerarquización. A nivel internacional de la convención interamericana sobre normas generales de DIPRI en su Art 8 dispone que la cuestión previa no necesariamente deba resolverse por la ley que regula la cuestión principal disposición que ha servido para sostener la aceptación de la teoría de la jerarquización. como ocurre en Inglaterra. respecto de cómo se escoge este derecho. (El Art 8 deja abierta igual la 35 . se presentan las cuestiones encadenadas. a la cuestión previa el derecho de fondo de la cuestión principal. las primeras (conexas) se caracteriza porque la solución de una cuestión no depende de la solución de otra. aplicable a la cuestión principal de acuerdo a la norma de conflicto del juez. cuando la solución depende de la solución del otro. Canadá y Australia. b.

acá no cambia la ley conflicto. los factores de conexión (nacionalidad. se estima que este problema no varia de aquel que se presenta en la variación de cualquier otra ley. modificación del hecho que subyace en el factor de conexión. en este caso. En el DIPRI los problemas en general son en el espacio. por ejemplo si la ley del juez señala que la capacidad se rige por la ley del domicilio y dicha ley modifica la mayoría de edad. como debe acudirse a las leyes que resuelven los conflictos de las normas en el tiempo. 3 grandes principios en la materia: a) aplicación inmediata de la ley nueva. pero existen problemas temporales por ejemplo cuando las personas cambian los elementos del factor de conexión. si no que la ley de fondo. Para resolver los conflictos móviles se han planteado 3 soluciones: 36 . “derecho transitorio de las reglas de conflicto” y se presenta cuando la ley del juez cambia de factor de conexión. 3. domicilio. se denomina también por el derecho Frances. cada país elige como lo resuelve). acá no cambia la ley. Para que estemos frente a un conflicto móvil. Los conflictos temporales implican 3 hipótesis: 1. Al respecto mayer sostiene. Cuarta figura problemas temporales. situación) siguen vigentes varia el hecho. respecto de los efectos del contrato (imperio de la nueva ley respecto de lo que paso antes) 2. c) Ultra actividad de la ley. la ley de fondo. b) Respecto a los derechos adquiridos bajo el imperio de la ley antigua. ocurre cuando la modificación. modificación del contenido de la ley de conflictos del juez (normas de conflictos igual atributivas ejemplo Art 955 ultimo domicilio del causante). no afecta la regla de conflicto sino mas bien.posibilidad a que se aplique la teoría de la equivalencia. ahí queda sometido a una regla diferente. el elemento que subyace en el factor de conexión. debe ser constituido y determinado además debe ser continuado y variable pues de lo contrario el problema no se mantiene en el tiempo. modificación del contenido de la lex causae o ley de fondo. también denominado conflicto móvil. Para estos casos se estima que debe resolverse en virtud de las disposiciones transitorias que la propia ley establece.

sin embargo tampoco fue acogida esta teoría por cuanto implicaba aplicar el concepto de derecho adquirido a hipótesis no previstas por la teoría. Indudablemente para el juez no es lo mismo aplicar el derecho propio que el extranjero. b) Aplicar la ley nueva. deben ser resueltas caso a caso por el juez (teoría ecléctica). así al aplicar la ley nacional el juez crea derecho y al aplicar la ley extranjera el juez solo imita. Naturaleza jurídica del derecho extranjero. Esta materia esta marcada por 2 grandes tendencias: 1. puede ser ejecutado. pues el propio implica una triple dimensión Norma. además no reconoce que si bien el derecho se adquiere bajo una ley. Esta teoría es criticada. b) Teoría del uso jurídico. c) Morris la solución a los conflictos móviles. bajo el imperio de otra. hecho social y valor. y en el DIPRI la soberanía de los estados no es un concepto reconocido. valen como la creación o afirmación de un derecho sobre la base de hecho como por ejemplo el reconocimiento de paternidad. no obedece a la aplicación de las reglas generales y por lo tanto. en virtud de una ley extranjera. De acuerdo a esta la aplicación de una ley extranjera se fundamenta en que para apreciar el valor de los derechos adquiridos. Esta teoría exige que el juez debe posicionarse en el lugar del juez extranjero. pues de acuerdo pillet la situación del momento si se configura da origen a un derecho adquirido bajo el imperio de la ley de un país determinado y debe ser respetado por los demás. pues no resuelve problemas complejos. el juez debe referirse a la ley cuya virtud. Frente a las crítica pillet sostiene la idea de soberanía de los estados. no aplica la norma en abstracto imita soluciones presentado por tribunales extranjeros. cuando la ley del juez declara aplicable un derecho extranjero. para lo que autores como Lagarde se debiese aplicar aquella regla propuesta en la regla de conflictos. Según lo cual. este derecho fue adquirido. constata. y el derecho extranjero será para el juez local solo un hecho social. Acá se subdistinguen dos teorías: a) teoría de los derechos adquiridos. este debe entregarle la misma solución que hubiese entregado un juez extranjero si hubiese conocido del asunto. 37 . es decir. Esta postura es criticada porque desconoce la existencia de leyes retroactivas.a) aplicar la ley antigua. las teorías de hecho.

Este Art tiene similar redacción al Art 2 de la convención interamericana sobre normas generales de derecho internacional privado de Uruguay de 1979. del sistema normativo que la ha creado. • La aplicación del derecho extranjero en chile.2. se estima que se trata de una explicación artificial. Acá aplica ley extranjera solo para este caso. que el derecho nacional. si no que se invoca y aplica. Consiste en que la ley del fori adopta una regla idéntica a la ley extranjera. Régimen chileno anterior al tratado. pues exige que la interpretación de la norma se haga de acuerdo a las reglas del juez. estarán obligados a aplicar el derecho extranjero. sin embargo. solo en aquellos casos en que las partes se valen de el. cuando así lo determinan sus normas de conflicto. teorías de derecho. que se le entrega a esa norma se determina en virtud. a) teoría del derecho extranjero. Incorporación formal. del estado cuyo ordenamiento este pertenece”. Chile en 1985 publica en el diario oficial en tratado subscrito entre chile y Uruguay. no se incorpora al ordenamiento jurídico internacional. tiene la misma naturaleza jurídica. 38 . Se va a dividir el estudio antes de 1985. b) Teoría de la incorporación. Es mas moderna pues permite que el sentido y el valor. Art 1: “los jueces y autoridades de las partes. tal como lo hacia los jueces u órganos administrados. De acuerdo a estas el derecho extranjero solo se puede aplicar si es incorporado al ordenamiento jurídico nacional por cuanto este es exclusivo (chile solo aplica normas del ordenamiento jurídico chileno) Esta incorporación puede ser: • Incorporación material. Según lo cual. esta ley extranjera. relativo a la aplicación e información del derecho extranjero.

el cual no conserva su carácter de extranjero. por lo tanto. Tercer argumento. Segunda postura. En virtud del tratado cuya inspiración se encuentra en la convecino interamericana sobre normas generales de DIPRI. a menos que se acredite. según José bernardo lira. si es efectivo que debe conocer la norma nacional. al probarse por medio de perito se trataría de un hecho. Después del tratado con Uruguay. El segundo argumento Art 160 CPC la sentencia se dicta conforme al merito del proceso y si el derecho extranjero no fuese un hecho. Estos argumentaban que la legislación se inspiran en las teorías de derecho y según el autor Federico Dunker “las leyes extranjeras son en chile derecho. ni su texto. señala que el derecho extranjero es necesario que sea probado. la doctrina ha sostenido que chile se inclinaría por la denominada teoría de uso jurídico sostenida 39 . el articulo señala que podrá también oírse informe de peritos y siendo facultativo para el juez. que ordene aplicar ese derecho extranjero” La jurisprudencia era contradictoria antes del tratado chile y Uruguay 1985.Primera postura: el derecho extranjero es un hecho. Primer argumento Art 411 CPC N° 2 “dar oído a perito sobre legislación extranjera”. la instancia de este articulo nos indica que su redacción es diferente pues antes señalaba el termino deberá y ahora es podrá. si no que se convierta o transforme en derecho nacional. incorporándose a el. La ley extranjera es derecho. esta no podría utilizarlo como argumento en su decisión. no necesariamente es un hecho. pues estas son relativas a las acciones y excepciones de las partes y no al derecho invocado. estos son refutados: a) Art 411 CPC: el informe de peritos no resulta obligatorio. uno de los redactores del CPC. solo los hechos son susceptibles de prueba. b) Art 160 CPC se argumenta que al tratarse de derecho extranjero se encuentra sobre el merito del proceso. sea que su aplicación aparezca ordenando en un texto legal expreso o solamente por los principios del derecho internacional privado” Respecto de los autores que consideran que se trata de un hecho. c) Argumento de un redactor del CPC “si bien es cierto que al juez no le constan las normas extranjeras. por cuanto.

según lo cual. c) El acuerdo de las partes. sin embargo el autor Villarroel sostiene que tiene alcance general pues de lo contrario negaríamos un sistema uniforme de aplicación de derecho extranjero y generaría confusión. en chile quedaran sujetos al sistema de prueba legal y a su valoración. los hechos que se prueban. del ámbito de aplicación de este tratado. ya que no ha sido promulgada ni publicada y por lo tanto tratándose de derecho extranjero debe aplicarse de acuerdo a las normas de ese sistema jurídico. tales como: a) la carga de la alegación: en este caso si es un hecho corresponde probarlo a la parte interesada. el juez no se remite a las normas jurídicas en abstracto si no que a las sentencias que hubiesen dictado los jueces. al sostener que la ley extranjera no puede ser considerado ley nacional . En esta materia es posible distinguir algunos aspectos prácticos. hay imitación de derecho extranjero. el juez deberá aplicarlo. si no mas bien aquello admitido por el derecho extranjero. no se busca el deber ser. incluyendo doctrina y jurisprudencia de este modo para este autor y diego guzmán. sostiene que el juez debe aplicar la ley extranjera. el juez investiga libremente. Consecuencias que para chile el derecho extranjero sea un hecho. Efectos procesales. son los controvertidos y si las partes acuerdan sobre ciertos hechos. Al respecto el profesor Alborico. tal cual se aplica en ese país. quien sostiene que en chile se acoge la teoría del derecho extranjero. pues con junta razón hay quienes opinan que esta interpretación solo es valida para asuntos presentados entre chile y Uruguay. aunque se le permita cierta iniciativa en las medidas para mejor resolver. nos lleva a sostener que mas que aplicación de derecho extranjero.por el autor Werner goldschitt. pero si se trata de derecho. todo lo cual se encuentra reforzado por los Art 22 y 24 CC. d) Eficacia de los medios de prueba y limites a su admisibilidad. este también vincula al juez (convenios probatorios) tratándose de derecho el acuerdo de las partes no vincula al juez. por regla general no tiene el impulso procesal en la materia. 40 . b) Poderes de iniciativa probatoria del juez. cuando se declara aplicable el derecho extranjero. Desde este punto de vista no se pretende la justicia. tratándose de derecho. si el asunto radicado en la jurisdicción. aun cuando no sea invocado por las parte en virtud del principio Iura novit curia (juez opera de oficio). El razonamiento de esos autores surge con motivo de la pregunta lógica. si no el ser. pero el derecho no admite esa limitación.

f) Distribución de la carga de la prueba. Si bien existe igualdad entre el derecho nacional y extranjero. En la actualidad la doctrina procesal distingue especialmente la italiana. puede hacerse invocándolo en cualquier momento a fin que el juez conozca de la existencia e interpretación de la norma jurídica. la alegación de nuevos hechos solo puede hacerse dentro del proceso y el derecho por el contrario. Hecho fuera del litigio. no necesita ser probados pero deben ser alegados por las partes en cambio el derecho no solo no se prueba si no además no es necesario alegarla. que un hecho notorio. los cuales consisten en aquellos sobre los que verso el conflicto.e) Hechos notorios. Así encontramos los hechos del proceso o de la causa. este derecho extranjero un hecho fuera de la causa. Es posible asimilarlo a la costumbre jurídica. 41 . h) Recurso de casación en el fondo solo es procedente respecto de la errónea interpretación y falsa aplicación del derecho y no respecto de los hechos. En efecto no es lo mismo considerar. Consecuencias de considerar el derecho extranjero como hecho fuera de la causa. también se debe reconocer que si asimila una norma. pues no podemos olvidar que este derecho extranjero se encuentra en una posición intermedia entre el hecho y derecho nacional. distintos hechos que el juez valora en un juicio de modo diferenciado. También encontramos los hechos normativos y que son útiles para resolver. ya que esta es un norma y se aplica de igual forma que en su país de origen. cuestión que es un problema tanto para quienes sostienen la naturaleza jurídica de hecho y derecho de la ley extranjera. pues si bien. se aplican las reglas generales y en cuanto al derecho la regla no es aplicable. g) Preclusión. esta teoría le reconoce inferioridad respecto del derecho nacional. De esta última clasificación carneluti distingue entre: • • Hecho del litigio. Esta clasificación especialmente el reconocimiento de un hecho fuera de la causa ha motivado la discusión respecto de la facultad del juez de investigar libremente el derecho extranjero. pues consisten en norma e ilustran al juez al dictar la sentencia. esto es solo funcional. especialmente cuando opera a falta de ley.

42 . Este informe no es vinculante y el juez del lugar deberá igualmente seguir la premisa de aplicar el derecho. tal como lo haría el juez del país de origen de la norma. Del mismo modo el juez que conoce del asunto. De igual manera si la situación no fuese asi y el juez tuviese libertad para guiarse por sus propios parámetros de interpretación se aplicaría. Esto implica que debemos obedecer estado especialmente lo dispuesto en el Art 5to del tratado con Uruguay en el que debe incluir en su información. que es útil para resolver el litigio pero no constituye la controversia misma. lo que pretende uniformar las respuestas del órgano jurisdiccional. cuando constituyen fuente o elemento de derecho y una reseña de la doctrina. esto implica que la remisión no solo se realiza a la norma en particular. en cuyo caso el derecho extranjero aplicable será aquel. Esta consecuencia implica. los usos y costumbres del lugar. De esto se deriva que el acuerdo que alcanza las partes respecto del contenido del derecho extranjero. que la parte o lugar del estado que corresponda. el juez de oficio aplicara el que debe aplicar independiente de la invocación de las partes) 3) Es posible que al interior del estado al que pertenece la norma aplicable existen diferentes ordenamientos jurídicos. mas aun considerado el convenio suscrito por Uruguay en su Art 1. no obliga al juez (si las partes invocan otro derecho. ni modo de aplicación solo hace importante.Se puede afirmar que las principales consecuencias se reducen a los siguientes: 1) debe aplicarse tal como lo hacia el juez de lugar de procedencia de la ley. que las partes no están obligadas a alegar y probar su contenido por lo que el juez debe aplicar de oficio el derecho extranjero. 2) El derecho extranjero al considerarse un hecho fuera de la causa no requiere alegarse ni ser probado en juicio. del país que conozca del asunto. no puede pretender mejorar la norma al entregar una interpretación que a el juez parezca más adecuada o coherente al sistema normativo al que la norma pertenece (no puede al juez apartarse de la que juristas digan respecto de determinado tema). con independencia. si no también a la doctrina y jurisprudencia del país de origen. una reseña de los fallos de los tribunales de justicia o de los órganos administrativos con funciones jurisdiccionales.

la ley extranjera no esta amparada por esta presunción. Por otro lado el Art 4411 le reconocería la naturaleza del hecho al derecho extranjero. seria procedente. caer en una interpretación caprichosa. dependerá si se opto por la teoría de hecho o derecho. que debiendo aplicar el derecho material del foro se aplica una norma extranjera. Si debiendo aplicar una ley extranjera se aplica otra. se sostiene que el objeto de la corte suprema es la manutención de la uniformidad y coherencia del ordenamiento jurídico nacional y no la correcta aplicación del derecho extranjero y el rol del juez aplicarla es distinto a cuando opera a una norma nacional. hay quienes sostienen que el recurso si seria procedente en chile y que sus fuentes son: • • La interpretación del derecho extranjero no puede ser libre para el juez del lugar pero podríamos. pues el Art 767 se refiere exclusivamente a la ley chilena y su proyecto se refería a la ley expresamente dictado por el legislador. solo en este ultimo caso. Otros autores. cuando la norma de conflicto tiene rango legal. Para sostener esta postura se han dado también razones de texto y de la historia de la ley. ii. Este recurso solo es procedente. pues si la infracción solo es a un principio general del derecho. No solo porque las leyes extrajeras no se promulgue ni se publique en el país del fori. debemos distinguir dos situaciones: a) si se infringe la norma la norma de conflicto de la lex fori. pues antes de ello es • 43 . se presentan 3 hipótesis: i. y lo contrario ocurriría en nuestro país ya que la corte suprema solo conoce violaciones de ley.4) Respecto de la procedencia del recurso de casación en el fondo. en este caso. vamos a considerar que se les exime de la responsabilidad de conocer ya que su propio derecho ha hecho aplicable un derecho extranjero. No es cierto que la corte suprema tenga como principal objetivo uniformar el derecho nacional. Si debiendo aplicar una norma extranjera se aplica derecho material del foro. iii. el recurso no es procedente. b) Se interpreta erróneamente la ley extranjera declarada aplicable. en este caso la procedencia o no del recurso.

para la doctrina este tiene 3 características: • • • es localista: pues cada país entenderá de modo distinto y le dará su propio contenido al concepto de orden público. ya que el contenido se transforma entre una época y otra. es decir. se sostiene que es difícil definir y darle contenido al orden publico. La norma extranjera que ha resultado aplicable en virtud de las normas de conflicto del juez. mayoritariamente si declara procedente el recurso de casación. sociales y económicas que se consideren fundamentales en un país determinado. Consiste en la organización institucional básica y de las ideas morales. Limites a la aplicación de la ley extranjera. orden publico. pues no existe certeza por falta de acuerdo. Cuando una ley extranjera pretende su aplicación esta se vera limitada por 2 instituciones: 1. sustentados incluso en el principio de inexcusabilidad. políticas. 44 . la aplicación de derecho extranjero tal cual hubiera resuelto el juez del país al que corresponde la norma aplicable. Es impreciso. El código Bustamante en su Art 412 declara procedente el recurso de casación o sus similares.• que los países tengan un tribunal superior que obliga a los inferiores aplicar uniformemente el derecho. cuestión que no es rebatible con el argumento de la dificultad que encuentran en la aplicación de la ley extranjera. principios fundamentales de la lex fori. Finalmente es posible sostener que chile en su doctrina. puede excepcionalmente no aplicarse por contrariar al derecho natural. la convicción común de la sociedad. pillet sostenía que el acuerdo unánime acerca del principio de orden público. la política legislativa del estado. alegando como argumento de equidad. cesa desde el momento que es necesario precisarlo. en que consiste. Los jueces se niegan a controlar el modo en que es aplicada la ley extranjera igualmente altera su propio sistema de norma de conflicto. todo lo cual ha dado pie a debate de la doctrina a nivel de los países extranjeros para sostener ambas posiciones. Es variable. en caso de infracción de ley extranjera.

pueda sustraerse de su aplicación. pero aquellas también consideradas fundamentales para la defensa de la persona. no lo es respecto de todo el ordenamiento jurídico. penales. si no también a los derechos adquiridos bajo el amparo de dicha ley. pues lo obliga a remitirse al derecho extranjero. Algunos autores han sostenido que el orden público es un concepto unitario y que tiene el mismo sentido y valides para el derecho sustantivo interior y para el DIPRI. La doctrina sostiene que son de orden publico las normas constitucionales. administrativas. sin embargo para el profesor Necochea no existe esa identidad. Se sostiene que en general estos derechos forman parte del orden público y diferenciarlos conlleva a confusiones innecesarias. es difícil para el juez determinar cuales son las leyes de orden publico. solo a la legislación. Es importante destacar que este limite no solo se vincula a la ley extranjera aplicable. procesales. de la familia y los relativos a los regimenes de propiedad. Son efectos del orden publico: 45 . para el cual. Los alemanes han estudiado la importancia de los derechos fundamentales y su consideración en la aplicación de un derecho extranjero. pues se limita. las normas de orden público interno o personales. implicancias que no pueden preverse al suscribir el tratado y que se justifica con mayor razón tratándose de legislación futura extranjera. Si un estado ha suscrito un tratado en el que otorga competencia a una norma extranjera para ser aplicable en una situación láctica ello no impide que en virtud de la figura de orden publico. Indudablemente ha sido necesario distinguir entre orden publico interno y orden publico internacional. solo tienen alcances locales. norma que forma parte de la clasificación efectuada por el articulo tercero del código Bustamante. incluso en chile. en resguardo de los intereses superiores de la colectividad o de la moral social” Lo que para autores Villarroel no es acertado.Por lo anterior. nuestra corte suprema ha tenido una mirada que a punta a este como un conjunto de disposiciones al sostener: “Un conjunto de disposiciones establecido por el legislador. pues en el orden interno opera como limite a la autonomía de la voluntad y en derecho internacional como limite a la aplicación de la ley extranjera. tributarias y en general los de derecho publico. producen efectos extraterritoriales y la de orden publico internacional.

pues de lo contrario Será solo un problema interno. c) Puede pasar que en virtud del efecto reflejo del orden público. tendrá como labor fundamental. pues ahí solo se reconocen si el derecho es adquirido en virtud de la norma de conflicto francesa. 2. 4. El problema del fraude a la ley ha sido estudiado especialmente por el derecho francés. el fraude debe afectar a la lex fori y el juez. por ejemplo en el caso de un matrimonio poligámico y el derecho de alimento de los hijos. lo que para el profesor Necochea implica inmediatamente la aplicación de la ley fori. los efectos del orden publico serán mas bien atenuados. reconociendo. 2. normalmente competente. el cambio de hecho que subyace efectivamente determinar que resulta aplicable una ley extranjera. La situación es valida en Francia. además que las legislaciones no puede contener esta figura en materia de DIPRI. proteger la autoridad de su derecho. se admite este efecto atenuado por razones de respeto a los derechos adquiridos. con la intención de bular las disposiciones imperativas o prohibitivas de una legislación determinada. Esta figura permite la adecuada armonía entre los diferentes ordenamientos jurídicos. variando su nacionalidad o domicilio o cambiar la primera para la obtención del divorcio. si la ley del juez no ha sido atentado. es decir. alterar el hecho que subyace en le factor de conexión. Es una limitación a la aplicación de la ley extranjera y se define como: “alteración maliciosa del hecho que subyace en el factor de conexión utilizado por la norma de conflicto para eludir la aplicación de una ley imperativa” Es frecuente la presencia de fraudes en la intención de someterse a un régimen tributario favorable. no sufre un perjuicio. no hay fraude a la ley. lo sea en virtud del orden público local. pues acá además solo se reconocen los derechos y no se constituyes. debe variar este hecho que subyace en el factor de conexión con una intención fraudulenta. es decir. pues si no existe este ánimo solo hay aplicación de las reglas de DIPRI. Requisitos: 1. para resolver el asunto controvertido.a) la no aplicación de la ley extranjera. b) Si se pretende mediante esta ley extranjera se reconozcan los efectos de un derecho ya adquirido. 3. un derecho adquirido en el extranjero. fraude a la ley. 46 .

si la sentencia no tuviese autoridad en todas las partes. los intereses comerciales o relativos a la familia o a la propiedad enlazan a las personas de diferentes nacionalidades. Cumplimiento de sentencias dictadas por tribunales extranjeros. cuando artificiosamente se haya evadido los principios fundamentales de la ley de otro estado” El derecho internacional privado en relación a otras áreas o materias de derecho. sin embargo. y como tal debe ser sancionado. lo que no se respetaría. 47 . como la institución que resulta suficiente para la protección del derecho nacional. Los primeros sostienen (a favor): a) el fraude es un hecho ilícito. La doctrina se encuentra dividida para algunos efectivamente se constituye como un limite a la aplicación de la ley extranjera mientras que otras la rechazaron. b) La autoridad y respeto a la ley exigen la sanción de un fraude a esta. La corte interamericana sobre normas generales de DIPRI en su art 6to reconoce el fraude a la ley al disponer “no se aplicara como derecho extranjero el derecho de un estado parte. b) Es complejo probar el fraude a la ley pues la intención de burlar las normas forma parte del fuero interno.La jurisprudencia alemana considera al orden público. c) La noción de orden público es suficiente para limitar la aplicación de la ley extranjera cuando se intente burlar una norma imperativa o prohibitiva de la lex fori. c) El no sancionar el fraude implica validar que las reglas de conflicto sean desvirtuadas. Los otros autores o doctrina estima que el fraude a la ley no debe constituirse el límite a la aplicación del derecho extranjero por: a) el hombre es libre para escoger la ley que mas convenga a sus intereses. la regla general nos indica que la soberanía del estado solo se limita a su territorio y no es posible entenderlo mas allá de sus fronteras. lo que este principio admitiría como excepción el reconocimiento de sentencias dictadas por tribunales extranjeros atendido al interés universal que este presentaría y la seguridad jurídica que pretende alcanzar.

y participan en el EEUU. reconocen algunos efectos secundarios a la sentencia. 2. Es posible observar que hay países que se inclinan por la avaloracion absoluta. En efecto se distingue diferentes sistemas que intentan explicar la valoración relativa. establecidos por la ley y la jurisprudencia y que 48 . como facilitar la posición procesal de quien a obtenido sentencia favorable en el extranjero. De acuerdo a este sistema la sentencia extranjera carece de eficacia. Sistema de reciprocidad como su nombre lo indica la fuerza de una sentencia dictado en el extranjero será la misma que ese país le reconozca a los nacionales. b) La valoración relativa. sistema adoptado por el código Bustamante. Las distintas legislaciones resuelven de modo distinto el problema del cumplimiento de las sentencias declaradas por tribunales extranjeros: 1. se conoce como avaloracion relativa. por lo que no se admite su cumplimiento. sistema valorativo. el que de acuerdo a la doctrina recoge con motivo de la excepción de la cosa juzgada. Excluye la necesidad de intervención judicial que declare el cumplimiento de los requisitos.Esta materia presenta una mixtura entre el derecho procesal y el DIPRI. Reconocerle valor implica entregarle fuerza de cosa juzgada a un instrumento que solo lo tiene dentro del territorio del país en que se dicta. mientras que el primero responde al como se reconocen. así tenemos: • • • El sistema de la ejecución previo examen de la forma y fondo de la resolución. Sistema de la regularidad internacional de los fallos o sistema moderno o aplicación regulada y que conste a aceptar el cumplimiento siempre que se de lugar a ciertos requisitos mínimos. Si exige la constatación del cumplimiento de los requisitos por la autoridad y el contenido de esas condiciones. y por el código de procedimiento civil. este ultimo responde a la pregunta del porque se reconocen sentencias extranjeras. mientras que otros. Este sistema entrega valor a la sentencia extranjera siempre que reúna ciertos requisitos establecidos por el país en que se pretende cumplir. es posible clasificar este sistema: (dependiendo si es necesario o no la comprobación judicial o administrativa de las condiciones de reconocimiento) a) la valoración absoluta. sistema negativo o avalorativo.

Para Hamilton requieren exequátur de la corte suprema todas las resoluciones pronunciadas por tribunales extranjeros de cualquier naturaleza. Y las sentencias definitivas e interlocutorias destinadas a producir efectos fuera del proceso. aunque por medio de exhortos o cartas rogatorias. También es posible que la determinación del cumplimiento o no. de los requisitos de la sentencia son comprobados por la autoridad judicial o administrativa. Así la sentencia extranjera antes de salir de su país. ya sea ordinaria. ejercita un poder jurídico. la que solo obedece autoridades nacionales. Este sistema implica entonces un ejercicio de soberanía. a cual es el concepto de sentencia extranjera. por intermedio de un órgano apropiado. y que por lo tanto. La doctrina sostiene que previo a analizar la necesidad del exequátur es necesario referirnos. fuerza ejecutiva. arbitral o especial. Las resoluciones objetos de exequatur. El exequátur y las materia del exequátur guardan relación con todos aquellos que requieran el tramite de reconocimiento. permite su cumplimiento por la sola voluntad de un juez. no es un acto jurídico y solo lo será cuando encontrándose en el país que se pretende cumplir existe una norma expresa que le atribuya eficacia jurídica y será esta la única que puede concederle. ningún estado. por lo que es necesario que se ordene una ejecución lo que se hará mediante la fuerza pública. propiamente el poder jurisdiccional. por lo que se excluyen los autos y decretos. 49 .intentar evitar ciertas irregularidades internacionales. para el profesor Moretti la sentencia extranjera es un acto jurídico. Para el profesor albonico “ es el visto bueno o pase dado a la sentencia extranjera que tiene como objeto darle la fuerza ejecutiva que le hace falta”. El exequátur. una declaración de voluntad mediante la cual un estado extranjero. Este sistema seria el aplicado por brasil. son solo aquellos que representan complejidad y protegen los intereses de la comunidad jurídica. España y chile. sobre cualquier materia que traten de ser cumplido en chile y que impongan la ejecución o cumplimiento de una obligación. Los autos y decretos que revistan complejidad aunque no como las resoluciones anteriores podrán igualmente cumplirse. amerita el exequátur.

Las sentencias arbitrales tienen igual fuerza. c) Sentencias arbitrales. pues es el propio estado el que ha permitido la existencia de la justicia voluntaria. son igualmente susceptibles de exequátur y señala que nuestra legislación en el Art 249 CPC exige el reconocimiento de estas sentencias para que tengan validez en nuestro país.Sentencias civiles. verificadas de acuerdo a la ley del país en que proviene el Laudo. Profesor Guzmán Latorre. b) no contenciosas o voluntarias. 50 . para obtener su cumplimiento. Existe discusión doctrinaria respecto de la procedencia del exequátur en esta categoría de sentencia. laborales y las que se sirven de DIPRI. El Art 248 CPC reconoce eficacia a las sentencias arbitrales extranjeras. También se someten al exequátur previo cumplimiento de condiciones. para Bustamante es necesaria la exigencia de una condición adicional y es que el problema resuelto se pueda sujetar por las partes voluntariamente a compromiso. Estas son aquellas para las cuales se destina la figura del exequátur y tiene aplicación tanto para las propiamente civiles. Otra parte de la doctrina estima que todas son actos de soberanía y todas son perfectamente ejecutoriadas por tribunales extranjeros y son amparadas por la potestad pública. a) contenciosas. pues carecen de cosa juzgada y son más bien actos administrativos. comerciales.

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