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JUAN PABLO CABIATI ABOGADO

Derecho Romano
El fenmeno jurdico en las sociedades primitivas. El hombre primitivo tena la necesidad de alcanzar fines valiosos (sus acciones tenan un fundamento mgicoreligioso), pero slo no podr alcanzarlos; as es como surgi, a la vez, la necesidad de asociarse a otros hombres para poder facilitar esa consecucin. Comenz as a organizarse social y polticamente: surgieron los clanes, a los que pertenecan todos aquellos que adoran y responden a un mismo ttem. El ttem era la deidad suprema, protega en la guerra al clan, y lo tutelaba y diriga en la paz. Durante el ltimo tramo de la evolucin totmica, se produce la aparicin de la autoridad paterna y de la idea de normatividad a travs de la vinculacin entre causa y efecto. Todo clan supone una absoluta igualdad entre sus componentes y una comunidad de bienes. Toda prohibicin y voluntad del ttem se conoca como tab. Las sanciones jurdicas de la poca prehistrica aparecen dotadas de un carcter expiatorio. La violacin de la norma era independiente de toda conciencia y voluntad (as, la responsabilidad no resultaba exclusivamente humana). El instinto de la conservacin afirm el sentido de la personalidad humana: surgi as la nocin del yo y luego la idea de propiedad. El trnsito de la existencia errtica a la sedentaria inciase con la estructuracin de ciertos sistemas de la produccin agropecuaria. Y la paulatina formacin de centros poblados estables da una mayor fijeza a las costumbres e instituciones jurdicas. + Las ideas acerca del derecho en los pueblos del antiguo Oriente.-

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Las ideas sobre el derecho y la conducta humana aparecen en la antigedad, dotadas de un fundamento divino. Pero ahora se manifiestan procurando alcanzar determinados fines sociales. Comenzaron as a atribuirle un significado moral a las cosas. Surge as la idea de Justicia, a travs de la institucin de la sancin jurdica. Egipto: las primeras concepciones jurdicas del Antiguo Egipto datan del perodo menfista (2900 a 2540 a.C.). El perodo de Menfis mostraba una monarqua absoluta de Derecho divino. El orden social estaba subordinado a la voluntad omnmoda del monarca (mediador entre los dioses y la sociedad), el Faran, quien tena carcter de supremo legislador. El Derecho es un imperativo absoluto del Faran, quien determina lo justo y lo injusto. Al promediar la dinasta V (hacia 2460 a. C.), decae el poder real y el gran visir se erige como soberano y juez supremo. La declinacin del poder real se agudiza en el perodo comprendido entre las dinastas VI y X (2540 a 2160 a. C.); se robustece la autoridad de los funcionarios (nobleza feudal, hereditaria; funciones jurdico-productoras y jurisdiccionales). Surge una nueva clase social, la de los sacerdotes (culto a los dioses y administracin de la justicia). En el perodo del nuevo imperio Tebano (dinasta XI, 2160 a. C.). surgi una unidad estatal concebida desde un sentimiento de justicia social e igualdad religiosa; el Derecho, tena en vista la concrecin de valores de la personalidad humana. Babilonios y Asirios: a pesar de su carcter guerrero y conquistador, tuvieron una organizacin definidamente teocrtica. Su concepcin jusfilosfica ms antigua se fundaba en la idea de que toda regla de conducta social exigible emanaba directamente de la divinidad. Durante el s. XXVII a. C., reyes conquistadores empezaron a reunir pueblos diversos y a imponer a los vencidos su culto y con l, el Derecho. La dignidad real, transformbase as en una suprema fuente jurdico-

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productora. El denominado Cdigo de Hammurabi (1950 a. C.), defenda el derecho de apelacin ante el Rey, lo cual responda a un criterio de equidad que postula para el juzgamiento de los casos la valoracin de los motivos. Persas: pese a la gran riqueza y podero, careci de unidad jurdica. Los pueblos tenan cierta autonoma ya que conservaban sus propias costumbres e instituciones. Fue algo as como un formidable propsito de sntesis de sistemas culturales distintos, propsito que no pudo concretarse debido a que stos tenan intereses heterogneos. Su cultura jurdica tena un significado especial, ya que se basaba en un dualismo entre el bien (Ahura-Mazda) y el mal (Ahrimn). Este dualismo fue la sntesis generadora del criterio de equidad que presidi a toda concepcin jurdica de los persas. Pero sin duda, el aporte ms definido a la civilizacin occidental es la realizacin, imperfecta, entre religin y Estado. Hebreos: idea monotesta; profetismo, concepcin moralista de los profetas de Israel (Antiguo Testamento). El Pentateuco (5 libros que contienen la legislacin mosaica) era la ley positiva. Funcin religiosa, jurdica y moral; sentido fundamentalmente humano (slo los extranjeros, y bajo determinadas condiciones, podan ser reducidos a esclavitud; aunque comnmente, eran respetados y protegidos). La legislacin mosaica admite y sostiene el inhumano principio talional pera slo pensando en la posibilidad de realizacin de un orden coactivo. La organizacin jurdico-poltica de los hebreos fue teocrtica en sentido estricto. Dios es el supremo monarca y legislador, tiene la facultad de intervenir en los conflictos que se suscitan con otros pueblos. Consideraban que la paz era el mximo galardn otorgado por Dios al pueblo. La ley mosaica deba servir de regla jurdica, moral y religiosa, reguladora de todas las manifestaciones de la vida pblica y privada de Israel.

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China: se caracterizaba por el culto por el pasado y el respeto por la tradicin. La comunidad humana se basaba en un sistema patriarcal; se le dio importancia a la constitucin de la familia y el Derecho era, en un principio, consuetudinario. Patriarcal en principio la monarqua china convirtise luego absoluta. El emperador representa y ejerce el supremo poder del Estado; dispensa, en lo poltico, honores y privilegios; establece, en lo jurdico, derechos y obligaciones. Durante el s. VII a. C. Aparece la escuela de los legistas o de las leyes fundada por Kuan-Tse. La ley era la fuente suprema en la voluntad del monarca (instrumento de arbitrariedad). Kuan-Tse sostena que nunca deba alterarse el espritu de la ley para complacer al soberano, pues la ley, una vez establecida, debe obligar tambin a ste. India: concepciones filosficas, jurdicas y morales, contenidas en los Vedas (coleccin de textos sagrados; revelacin divina). A stos fueron agregndose una serie de comentarios y doctrinas tico-religiosas. El ms famoso de ellos es el Cdigo de las Leyes de Man (s. II a. C.): dividi a la sociedad en castas (formas cerradas y hereditarias de vida social; origen divino). El derecho aparece as determinando diversas series de concesiones y limitaciones exclusivas y relevantes. Las castas eran 4: Brahmanes: cabeza de la divinidad, entiende con exclusividad en todos los asuntos atenientes a la religin; Chatrias: los brazos de la divinidad, ejerce el gobierno, la administracin y las funciones militares; Vaisvas: el cuerpo y las piernas de Brahma, integrada por agricultores y artesanos; Sudras: pie de la divinidad, clase servil: pocas facultades jurdicas y ninguna funcin poltica. La concepcin jurdica Brahmnica est inspirada en un franco pesimismo antropolgico (slo el temor al castigo puede obligar al hombre a cumplir con sus deberes. Polticamente, la India jams constituy un Estado sino

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un conjunto de pequeos Estados gobernados por monarcas subordinados a los brahmanes. Una intensa reaccin contra la dictadura religiosa de los brahmanes fue el budismo (s. V a. C.). La concepcin de Buda es esencialmente humana (disolver el desigualitario y cerrado sistema de castas). Esta concepcin tica universalista significa el punto de partida de una nivelacin social y, consecuentemente, de una igualdad jurdica. El budismo, fue expulsado de la India con excepcin de Cevln. Las concepciones jusfilosficas en la Grecia Clsica.Perodo Presocrtico: curiosidad sobre los problemas humanos (tendencia a investigar los fundamentos y motivaciones del obrar). La teora de motivacin metafsica, haca derivar la estructura del obrar humano de un orden csmico. La teora de la motivacin psicolgica interpretaba que toda norma de conducta se fundamentaba en la propia naturaleza humana. El pensamiento heleno dirigi su atencin sobre los problemas jurdicos en torno a 2 temas fundamentales: la organizacin del Estado y el principio de Justicia. La polis posibilitaba la convivencia ordenada y garantizaba la justicia. Anaximandro de Mileto, concibi a la justicia como un elemento inmanente en el orden csmico; la justicia csmica es un principio que preside la evolucin vital de todos los seres, que equilibra sus contrastes y supera sus defecciones. (parecidos conceptos desarrollaron Parmnides de Elea y Empdocles de Agrigento). Pitgoras de Samos (s. VI): la justicia es una relacin aritmtica de igualdad entre 2 actos entre el delito y su reaparicin, entre la prestacin y la contraprestacin-. Los pitagricos confieren a la familia un lugar fundamental en la estructura social. Herclito de feso concibe a la realidad como un continuo cambio. Con Esquilo y Scrates, conciben a la justicia como el equilibrio entre el delito y la sancin. Herdoto: (su aporte ms importante fue la notable diferencia entre las

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instituciones de las distintas comunidades juicio relativista), caracteriza a las formas de gobierno en monarqua, oligarqua y democracia. La Sofstica y Scrates: la sofstica, direccin parafilosfica surgida y difundida en Atenas en el s. V, se caracteriz por su radical escepticismo respecto de los problemas tericos y prcticos. Negaron la posibilidad de llegar a una solucin nica (verdad objetiva; toda realidad es relativa). Mrito de la sofstica: haber descubierto al hombre como punto de partida del conocimiento y la accin. La tica aparece entonces como una relacin filosfica autnoma dirigida a exponer los principios en que se fundamenta la perfeccin espiritual del hombre. Para Scrates es moral todo cuanto est fundado en una conocimiento verdadero del bien. La justicia, la amistad, el valor o el placer son cualidades valiosas de la vida (uno lo admite a travs de su propia experiencia). El ethos colectivo, sistema racional, tiene carcter conceptual; de ah que sea posible derivar las virtudes, unas de otras, con el auxilio de ciertas formas de reflexin. En cuanto al aspecto jurdico, Scrates postula y sostiene que la obediencia a las leyes de la polis es un deber fundamental del hombre aun cuando esas leyes sean contrarias a sus intereses personales (el ciudadano est obligado en virtud de un tcito convenio a respetar sus leyes y cumplir los deberes que le son impuestos). Platn: concibi no una, sino dos realidades, por igual trascendentes al sujeto: la del mundo sensible, integrado por los hechos de experiencia; y la del mundo suprasensible constituido por las ideas. El mundo sensible se presenta como una realizacin dinmica e imperfecta del mundo suprasensible, donde cada idea presenta un paradigma esttico, inmutable y perfecto (preocupacin por hallar en el alma humana las bases de una fundamentacin metafsica de la realidad social). La idea fundamental, que subordina y confiere validez a

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todas las dems, es la idea del bien absoluto. Una vida humana virtuosa slo puede lograr su fin supremo el bien absoluto dentro de la estructura del Estado. Distingue en la estructura del alma humana una parte racional regida por la virtud la sabidura o prudencia y una parte irracional, que se subdivide a su vez en irascible cuando se manifiesta como un nimo o impulso que obra y concupiscible cuando se exterioriza como sentidos que obedecen a estmulos materiales. Virtudes cardinales: sabidura, fortaleza, templanza; estn armonizadas y equilibradas por otra fundamental, que es la justicia y que cumple en el alma una funcin ordenadora. La polis es un organismo equiparable al del hombre, que tiene las mismas potencias y necesidades del individuo. Y as como en el alma humana existe una razn que domina, un nimo que obra y sentidos que obedecen, as tambin en el Estado hay 3 distintos elementos equiparables a aquellos: una clase dominante, la de los sabios; otra, defensora de la sociedad, la de los guerreros; y una tercera cuya funcin es abastecer y obedecer a las 2 primeras, la de los agricultores y artesanos. Para Platn el Estado es una totalidad que comprende y unifica la vida de los individuos. Su poder es ilimitado como ilimitada es su competencia para promover la felicidad de todos (la idea de goce y ejercicio de derechos cede ante la idea de que el Estado es el nico que los concede y regula de un modo incondicionado). La propiedad privada e, incluso, la familia son suprimidos; postulndose adems la comunidad de patrimonios y mujeres, comunidad slo reservada a las dos clases dominantes. La justicia es la virtud fundamental que cumple una relacin de equilibrio, manteniendo a cada clase social en su funcin especfica. Aristteles: discpulo de Platn. Piensa que las ideas, las esencias no pueden existir fuera de las cosas sensibles, porque todo en la realidad est informado por

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2 principios que reciben 3 diversas denominaciones: Forma y Materia; Potencia y Acto; Sustancia y Accidentes. La Forma aristotlica es la universal, no est separada de la realidad como en Platn sino dentro de ella. La Forma organiza la Materia. La materia, que puede ser determinada por la forma, cuando llega a serlo, se encuentra siempre determinada en acto. Potencia y Acto son, funciones metafsicas dinmicas (el ser transita de un estado de potencialidad a un estado de actualidad. El ser hombre constituye una realidad en s, lo sustancial de sta constituye entonces el soporte simultneo de cierto nmero de connotaciones accidentales. El hombre es un ente sociable por naturaleza. La sociedad cumple una funcin que resulta esencial para la consideracin de los problemas humanos. La virtud es una cualidad propia e intransferible de cada hombre; se es virtuoso cuando se permanece, con prudencia y moderacin, en una equidistancia entre el exceso y el defecto. Aristteles distingue virtudes ticas y virtudes dianoticas: las primeras son los atributos o cualidades ms estimables que el hombre exterioriza en su vida prctica (denotan un fin constructivo social); las segundas son virtudes inherentes a la actividad terica (la sabidura es una virtud fundamental de la inteligencia y la razn). La Justicia es una virtud total y perfecta. Lo justo representa una relacin de igualdad, de equidistancia entre 2 extremos. Caracteriza la Justicia Distributiva y la Correctiva o Sinalagmtica, subdividiendo a sta en Conmutativa y Judicial. La justicia distributiva es la distribucin de bienes y honores (cada individuo recibe un premio adecuado a sus merecimientos proporcin geomtrica). La justicia correctiva toma en cuenta las consecuencias de los actos de los sujetos relacionados entre s (proporcin aritmtica); puede ser establecida por la voluntad de las partes (Conmutativa) o por el juez (Judicial). La equidad permite adaptar la norma legal

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genrica al hecho singular. En cuanto al Estado, sostiene que debe buscarse en la naturaleza humana (necesidad de asociacin); ste es una asociacin orgnica de tipo finalista, una alianza necesaria, una unin completa y estable cuyo fin permanente es lograr la virtud y la felicidad de todos los hombres. El elemento esencial del Estado es la autarqua (condicin de autosuficiencia de la polis): el Estado debe estar constituido de tal manera que no tenga necesidad de otra comunidad que lo complemente. Reconoce as la existencia de un primer grupo social irreductible la familia, constituida por el hombre, la mujer, los hijos y los siervos; un segundo agregado mayor la aldea, que so organiza sobre la concentracin estable de familias, y uno ltimo la polis que posee autarqua y que comprende y unifica a los grupos anteriores. Admite la esclavitud como una necesidad del Estado. Muestra, segn l, las 3 formas constitutivas del Estado: monarqua, aristocracia y democracia, como formas puras de gobierno que son desempeadas por uno, varios o todos los ciudadanos respectivamente; y la tirana, oligarqua y demagogia, como formas impuras derivadas de las anteriores. Destaca asimismo la importancia fundamental de las leyes como instrumento estatal necesario para una adecuada regulacin de la vida social. El Perodo Helenstico: con las conquistas de Alejandro Magno comenz un proceso de fusin de la cultura helnica con la cultura oriental. Proliferaron las ciudades griegas de la misma manera que entre los s. VIII y VI haba ocurrido en las costas del Mediterrneo. La principal de estas nuevas ciudades, Alejandra, convirtise muy pronto en la urbe cultural de la poca. De este contacto tan estrecho entre civilizaciones tan distintas naci la idea que iba a desarrollarse en Roma, de un Derecho comn a todos los pueblos, al que se denominara ius gentium. Nuevas formas de poder;

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aparecen las concepciones estoica y epicrea acerca del Estado: para la escuela estoica (fundada por Zenn de Citio 336-264 a. C.), el hombre debe vivir en conformidad con la naturaleza el hombre es libre si obra conforme a su propia naturaleza; su nica subordinacin pertenece al orden humano. La escuela epicrea, el Estado existe slo como consecuencia de una convencin circunstancial y nunca necesaria entre los individuos hecha con el fin de evitar luchas y promover una coexistencia humana pacfica y ordenada. As, el Derecho es slo un instrumento utilitario cuyas normas tienden a concretar los fines del Estado. El Derecho Romano. Con la expresin derecho romano designamos comnmente el ordenamiento normativo que rigi la vida del pueblo de Roma a lo largo de su progresiva evolucin, aquel que se desarrolla desde la fundacin de la cuidad en el ao 753 a. C. hasta su sistematizacin en el Corpus Iuris Civilis de Justiniano, acaecida entre los aos 529 a 534 de nuestra era. Primeros criterios de clasificacin.Considera Gibbon que la historia del derecho de Roma tiene que dividirse en 3 perodos de duracin aproximadamente igual. El primero desde las XII Tablas (451 a. C.) hasta Cicern (106-43 a. C.). El segundo se extiende desde Cicern hasta el emperador Alejandro Severo (247 d. C.). El tercer ciclo corre hasta la muerte de Justiniano (565), poca en que decae el movimiento jurisprudencial y se agotan las fuentes del derecho. Gibbon olvida, por otro lado, los 3 primeros siglos de la vida jurdica romana que se desarrollaron con anterioridad a la ley decenviral, no teniendo en cuenta que el derecho romano surgi contemporneamente con la fundacin de la ciudad en el ao 753 a. C.

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Gustavo Hugo propone cuatro pocas en la historia jurdica romana, las que, artificiosamente, compara con el desarrollo de la vida del hombre. El primer ciclo, que llama de la infancia del derecho, transcurre desde la fundacin de Roma hasta las XII Tablas; el segundo, que denomina de la juventud, va desde la ley decenviral hasta Cicern; el tercero, que califica como el de la edad viril, corre desde Cicern hasta Alejandro Severo; y el cuarto, que designa como el de la vejez, se extiende desde Alejandro Severo hasta Justiniano. Bonfante divide la evolucin del derecho romano y que fueron: a) del municipio de Roma y del derecho quiritario; b) del Estado romano-itlico y del derecho de gentes; c) de la monarqua heleno-oriental y del derecho heleno-oriental o romano-helnico. La divisin de la historia del derecho romano en cuatro pocas o eras, como las llamaba von Mayr. La primera, era del derecho nacional, se extenda desde la fundacin de Roma hasta la creacin de la pretura; la segunda, era del derecho honorario y de gentes, abarcaba desde la pretura hasta la sancin del Edicto Perpetuo da Salvio Juliano, que se sanciona por mandato del emperador Adriano; la tercera, era del derecho imperial y de los derechos nacionales, iba desde Adriano hasta Diocleciano; y la cuarta, era de la orientalizacin del derecho romano, se desarrollaba desde Dioclesiano hasta la muerte de Justiniano. Salvatore Riccobono afirma que el sistema jurdico de los romanos puede dividirse en 2 grandes perodos antagnicos, el primero que va desde las XII Tablas hasta el s. VII de la ciudad (fines de la Repblica), en el que rigi el derecho de los quirites, rudo, formal, riguroso, como las condiciones antiguas de la comunidad romana; y el segundo, que se elabora desde el s. VII hasta Justiniano, poca en que aparece un derecho nuevo, informado por los principios de equidad, con tendencia decidida a la libertad y con justas aspiraciones de universalidad.

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Perozzi, fija la divisin de la dinmica del derecho romano en los perodos siguientes: el primero, que llama ciclo del derecho romano y que va desde la fundacin de Roma hasta la poca de Alejandro Severo, y el segundo, que denomina ciclo del derecho romano helnico y que llega hasta la recopilacin de Justiniano. Lpez Nez expresa que las etapas que se aprecian en la evolucin histrica del derecho romano son las siguientes: a) derecho quiritario, nacional o antiguo: perodo preclsico; b) etapa del ius gentium o universal: derecho clsico; c) derecho postclsico o romano-helnico; d) derecho justinianeo. Las etapas que pueden distinguirse en la evolucin histrica del derecho romano son las siguientes: 1) perodo del derecho quiritario (consuetudinariodecenviral); 2) perodo del derecho ordinario o de gentes; 3) perodo del derecho jurisprudencial; 4) perodo del derecho de la codificacin (prejustinianeo-justinianeo). El ciclo del derecho quiritario se inicia con la fundacin de Roma y termina aproximadamente a mediados del siglo IV a. C. Los hechos histricos no nos son bien conocidos La costumbre es la fuente fundamental, por no decir la nica de aquella primera etapa. La distincin entre las normas del fas derecho de la divinidad- y del ius -derecho de los hombres- se va diversificando en 2 ramas: el ius publicum y el ius privatum y sus principios van adquiriendo perfiles propios que le dan un matiz diferencial. Se nos presenta el derecho quiritario con un tinte acusadamente personalista y con un carcter eminentemente nacional, pues slo ampara y beneficia a los ciudadanos romanos. Es adems un tpico derecho clasista, ya que sus normas son aplicables a la casta privilegiada de la sociedad, el patriciado.

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El ius quiritium no constituye ni integra un sistema organizado de normas jurdicas. Es un conjunto de principios aislados, rudos y formalistas. A la par del derecho consuetudinario habran tenido vigencia durante la fase del ius quiritum las llamadas leges regiea y el ius civile Papiriarum. La Ley de las XII Tablas se nos presenta como el testimonio legislativo ms importante de la antigedad romana, ya que merced a ella lleg a cristalizar el derecho consuetudinario que rega hasta entonces la vida de Roma. Sobre los preceptos legislativos de la Ley de las XI Tablas acta la primera jurisprudencia de carcter pontifical, porque corresponden, en esta poca, al colegio de los pontfices el conocimiento y la interpretacin del derecho vigente. Adquiri trascendencia en lo ateniente a la esfera de los negocios jurdicos y de los actos procesales, que se presentaban, como el derecho de aquellos tiempos, dominados por el ms acusado formalismo. El perodo del derecho honorario o de gentes se inicia en un momento fundamental de la historia del derecho romano: el ao 367 a. C., cuando se sanciona la lex Licinia de consulatu, que a la vez que admite a los plebeyos al consulado, crea una nueva magistratura patricia, la pretura urbana. Por la especial actividad del pretor se introdujeron medios ms equitativos para regular las relaciones jurdicas interindividuales. Durante la poca del derecho honorario o de gentes las primitivas instituciones jurdicas del ius quiritiun se transforman profundamente, porque tienen que operar armnicamente con la nueva conciencia social y poltica, modificada por el contrato con las ciudades extranjeras del mundo antiguo. Aparece entonces con nuevas formas procedimentales el sistema formulario, uno de los medios principales de que se vale el magistrado para renovar el derecho

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privado, dando nacimiento a un derecho nuevo, el ius honorariun o pretorium, frente al primitivo ius civile o quiritarium. El pretor peregrino influir poderosamente en las decisiones del pretor urbano, e introducir en sus edictos el soplo vivificante de la aequitas, que traa consigo el derecho de gentes. Imprime as esta savia renovadora a las viejas y formalistas instituciones del ius quiritium y entonces se presenta en Roma el fenmeno de dos sistemas jurdicos que rigieron paralelamente la vida social de sus habitantes: el ius civile y el ius honorarium. El derecho civil, con prioridad de origen y con el profundo arraigo que le daba la tradicin, se resiste a que el derecho honorario se imponga y lo desplace; pero los edictos del pretor van infiltrndose poco a poco, porque sus principios, que reconocen como fuente la equidad, estn ms en consonancia con las necesidades impuestas por la convivencia de una ciudad que ejerce ahora amplio predominio en las regiones del mare nostrum. De esta manera el ius civile opera la aproximacin, y hasta la fusin, con el ius honorarium, en un sistema uniforme de derecho positivo. De all en adelante, el dualismo derecho civil-derecho honorario slo tendr un mero valor histrico. El perodo del derecho jurisprudencial, habra tenido su comienzo alrededor de los aos 100 a 50 a. De C. porque durante ese lapso desarroll su actividad creadora uno de los ms ilustres representantes de la ciencia jurdica de la poca, Quintus Mucius Scaevola, en cuya escuela de derecho se form el magno orador romano Marco Tulio Cicern. Con Scaevola nace, dentro del vasto campo del derecho privado, la ciencia jurisprudencial, que vino a formarse con el quehacer de los jurisconsultos romanos. Consideramos que Scaevola fue el iniciador

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del ciclo histrico que llamamos del derecho jurisprudencial porque, siguiendo el testimonio de pomponio, fue el primero que constituy el ius civile, ordenando el derecho vigente en dieciocho libros que contenan una exposicin sistemtica del derecho. Augusto, primer emperador romano, queriendo dar mayor autoridad a la jurisprudencia, hizo que la respuesta de los jurisconsultos fuese una emanacin o una delegacin de su propio poder. Como consecuencia de esta decisin imperial aparece en Roma una clase de jurisconsultos privilegiados u oficiales a los que se invisti del derecho de responder con la autoridad del prncipe y el de estampar en sus respuestas su sello y firma como testimonio de la cualidad de jurisconsulto autorizado. La concesin del ius publice respondendi a ciertos jurisprudentes de la poca tuvo la virtud de elevar sus respuestas a la categora de una verdadera fuente del derecho romano, pues las opiniones de los jurisconsultos patentados era obligatoria para los jueces, que no podan apartarse de semejante autoridad. El rescripto de Adriano, ratificatorio de la anterior decisin de Augusto, crea una clase de jurisconsultos privilegiados que cuentan con el favor de los prncipes y despierta una sed de cultivo de la ciencia jurdica que va a traducirse en el auge que adquieren dos escuelas de prudentes: las de los sabinianos y la de los proculeyanos. Se percibe en esta etapa un decaimiento del derecho pblico y consecuentemente se engrandece el derecho privado, favorecido en gran parte por la influencia de la filosofa griega, que desde tiempos anteriores se haba introducido en Roma. Entre los cultores de la jurisprudencia clsica ocupa el lugar ms destacado el jurisconsulto Papiniano, a quien con justa razn se ha denominado el prncipe de los jurisconsultos romanos.

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Con Ulpiano, Paulo y Modestino, que tuvieron una actuacin de importancia en tiempo de Alejandro Severo, se cierra la nmina de los jurisconsultos de la poca clsica y, consecuentemente, llega a su fin esta etapa de slida brillantez del sistema jurdico romano que hemos denominado del derecho jurisprudencial. La cuarta y ltima fase de la evolucin histrica del derecho romano el perodo del derecho de la codificacin- se caracteriza por el profundo debilitamiento del derecho clsico, debido a factores de muy diversa ndole e importancia. El derecho de esta poca responde a los deseos de una sociedad con apetitos de renovacin, pero slo lograr su cristalizacin en un cuerpo ordenado de leyes en su ltimo momento, cuando merced a la elaboracin justiniana se logra un derecho pulido, antiformalista, universal, sistemtico. Entre las fuentes del derecho de este ciclo afirman su valor las constituciones imperiales, ya aparecidas en el perodo anterior. Adquirieron su mayor fuerza y vigor a partir de Diocleciano como consecuencia del imperio absoluto. La absorcin total de las otras fuentes por el emperador hace crecer cuantitativamente las constituciones de los prncipes, las que vienen a crear un caos legislativo que se tiene que cortar de raz. Se impone, pues la ordenacin del derecho vigente, de las leges, como se denomina a las constituciones imperiales. En procura de este objetivo se sancionan los cdigos Gregoriano y Hermogeniano. El proceso de ordenacin de las leges, alcanza mayor relevancia cuando en el ao 438 se publica el cdigo Teodosiano, promulgado a instancias de Teodosio II, emperador de Oriente, y aplicado tambin en occidente por decisin de Valentiniano III. Durante este perodo se hace necesaria tambin la ordenacin del ius o iura, esto es, el derecho

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comprobado y transmitido por los escritos de los jurisconsultos. A ese fin tiende una constitucin imperial dictada por Teodosio II en el ao 426 y aplicada en occidente por Valentiniano III, que consagra con el nombre de ley de Citas. Tuvo por objeto establecer el procedimiento que los jueces deban seguir para aplicar la doctrina de los jurisconsultos, confiriendo valor legal a la opinin de cinco de los ms grandes prudentes romanos: Papiniano, Paulo, Ulpiano, Gayo y Modestino. Este ciclo del derecho de la codificacin desemboca en la obra compilatoria del emperador Justiniano, con lo cual viene a clausurarse el proceso evolutivo de esta grandiosa categora histrico-jurdica que es el derecho de los romanos. Justiniano lleva a feliz trmino la codificacin tanto del ius como de las leges, jurisprudencia y constituciones imperiales se plasman a travs del cdigo, Digesto, institutas y novelas, dando cima al monumento jurdico ms esplndido de todos los tiempos, el Corpus Iuris Civilis. + Evolucin poltico-social de Roma.La monarqua se extiende hasta la expulsin de Tarquino el Soberbio, ltimo rey romano (509 a. C.). La Repblica llega hasta el advenimiento de Augusto, primer emperador de Roma (29 a. C.). Con el emperador Augusto se abre el tercer perodo poltico, que consideraremos a travs de 2 pocas distintas: la primera, el principado, que va hasta Diocleciano y Constantino, y la segunda, la autocracia o dominado (dominatus), que se impone en la poca dioclecianeo-constantineana al establecerse un estilo de monarqua absoluta de corte heleno-oriental. + La Monarqua.Est suficientemente admitido que la organizacin poltica romana, durante su primer ciclo histrico, reposaba en un gobierno de cuo monrquico, asentado sobre tres factores polticos: magistratura, senado y pueblo.

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El rey (rex) era el magistrado exclusivo y vitalicio del perodo monrquico; el senado (senatus) constitua el rgano asesor y consultivo del soberano y se integraba por venerables ancianos descendientes de los fundadores de la ciudad, y el pueblo, que se reuna en asambleas o comicios (comitia) para decidir sobre cuestiones atinentes al inters de sus integrantes, los ciudadanos romanos. Se ha pretendido ver una armoniosa combinacin de monarqua (rey), oligarqua (senado) y democracia (comicio). rganos polticos primitivos: gens, familia, tribus y curias.La gens y la familia fueron verdaderos rganos polticos primitivos en el seno de la civitas, que slo vieron restringidas sus facultades de grupos autnomos cuando el Estado, gradual y paulatinamente, fue interviniendo en la esfera privada. Se considera que la gens, en poca anterior a la organizacin de la ciudad, haba sido la organizacin poltico-social de ms trascendente importancia que precedi a la civitas, por lo cual Roma puede considerarse una confederacin de gentes. Las gentes constituyeron, al tiempo de la fundacin de Roma, un agrupamiento humano esencial, caracterizado por una unidad poltica con un alto grado de independencia, dado que contaba con sus rganos de gobierno, su jefe o pater, sus propias normas de derecho privado (mores maiorum), que llegaron a constituir el ius gentilitatus. Tuvo la gens su rgimen econmico propio y adems sus divinidades protectoras del grupo, con sus sacra gentilitia, que tenan por sumo sacerdote al pater o jefe. La falta de solidez de la organizacin estatal de los primeros tiempos de Roma convirti a otro grupo humano, la familia, en un elemento vital dentro del cuadro poltico de la poca, dado que la confederacin de familias constitua una casa o gens, basada en presuntos orgenes comunes. A semejanza de la gens, la familia se organiz

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autonmicamente, con un jefe el paterfamilias que tena poderes absolutos de orden poltico, judicial y religioso. Tambin la familia, como ente pblico, resign la importancia que tuvo en la poca histrica al ceder sus poderes a las instituciones polticas constitutivas de la ciudad-Estado. rganos polticos de la civitas: el rey, el senado, los comicios.El rey fue el supremo magistrado de la poca monrquica a pesar de que en los primeros tiempos estuvo restringido por la gens y la familia. La magistratura real era vitalicia, monocrtica o unipersonal y tambin sagrada, ya que el delito cometido contra el rey era reputado un sacrilegio que se castigaba con pena de muerte. El soberano era el supremo sacerdote, con derecho a consultar los auspicios y regular los sacra pblica. Sus atribuciones lo hacan representante de Roma en la relacin con otros pueblos, a la vez que estaba autorizado para declarar la guerra y firmar tratados de paz. En ejercicio de poderes jurisdiccionales, le competa la represin de los delitos, en especial los que atentaren contra la seguridad estatal. Tambin se atribuye a la suprema autoridad monrquica el poder de distribuir la tierra pblica entre los ciudadanos y el de emitir la norma jurdica o interpretarla. El rey saliente designaba a quien deba sucederle, correspondiendo al comicio solamente la funcin de investirlo de imperium (lex curiata de imperio). Esta autntica tradicin romana de nombramiento del magistrado por el predecesor no se alteraba ni aun siquiera en el supuesto de que el rey no hubiera hecho la designacin. En el caso, la autoridad real pasaba al senado, producindose el interregnum, que haca que cada senador ejerciera por cinco das el poder real en carcter de interrex, hasta que, reunidos los comicios, el interrex de turno propona el nuevo rey, al que el pueblo dotaba de imperio.

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El senado estaba constitudo por los jefes de las parentelas patriarcales que haban participado en la funcin de la ciudad y que constituan la gens. Los miembros del cuerpo senatorial, que eran designados directamente por el rey, adems de poder asumir el interregnum en caso de vacancia del poder real, convalidaban las resoluciones del comicio mediante la patrum auctoritas y actuaban asesorando al rey, que regularmente consultaba a este consejo de ancianos en las cuestiones fundamentales relativas al marcha del Estado, especialmente en lo que concierne a las relaciones internacionales. El comicio, asamblea popular que nace con Roma misma, fue otra institucin tpica de la organizacin poltica del perodo regio. La unidad de voto en el primer comicio romano fue la curia, dentro de la cual votaban los ciudadanos individualmente para determinar la decisin del grupo. La verdadera y especfica funcin del comicio por curias fue la de investir al rey de imperium, otorgndole los amplios poderes correspondientes a su rango, mediante la lex curiata de imperio. Decidan sobre la adrogacin, forma de adopcin de una persona sui iuris y sobre un tipo de testamento antiguo que slo tena validez si era aprobado por la asamblea popular. Tambin era convocado por el rey para anunciar al pueblo decisiones de importancia y obtener su adhesin, como iniciar una guerra o celebrar un tratado de paz. Los colegios sacerdotales.Tres fueron los colegios sacerdotales que se destacaron en la elevada misin de interpretar la voluntad de los dioses y de auxiliar al rey en el manejo de los sacra pblica: el de los pontfices, el de los augures y el de los feciales. Participaban tambin en la administracin del culto colegios inferiores, cofradas religiosas; que oficiaban en ciertas ceremonias sacras, como la confarreatio, antigua forma de adquirir la manus maritalis.

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Organizacin social: patricios y plebeyos.Eran plebeyos, adems de cuantos inmigrantes se establecieron en la ciudad despus de su fundacin, los habitantes de las siete primitivas aldeas que formaron la liga del Septimontium; encambio, formaron el patriciado los etruscos, que despus de conquistar aquellas aldeas, haban erigido la ciudad de Roma. Los patricios tuvieron por mucho tiempo el goce exclusivo de los privilegios de la ciudad, convirtindose as en casta privilegiada. Gozaron de los derechos polticos como el ius sufragii, que los facultaba a votar en los comicios; el ius honorum, que les permita ocupar las magistraturas; el ius militiae, que les posibilitaba ser jefes de las legiones romanas, y el ius occupandi argum publicum, que los autorizaba a tomar posesin de las tierras conquistadas. Fueron titulares tambin de derechos que entraban en la esfera religiosa, como el ius sacerdotii, por el cual podan integrar los colegios sacerdotales; el ius auspiciorum o derecho de consultar los auspicios. En orden a los derecho privados el patriciado goz del ius connubii o aptitud legal para contraer legtimo matrimonio; del ius comercii o derecho a realizar toda clase de negocio jurdicodel ius actionis o facultad de hacer valer en justicia sus derechos por medio del ejercicio de la accin (actio) y del derecho al uso de 3 nombres, uno individual o praenomen (Marco), otro gentilicio o nomen (Tulio) y otro familiar o cognomen (Cicern). Muy distinta fue la condici jurdica en que se encontraba la clase plebeya. Careca en absoluto de los derechos pblicos o polticos y tampoco gozaba de los vinculados a la actividad religiosa. En lo que concierne a los derechos privados, no tuvieron derecho a contraer justas nupcias con patricios hasta la sancin de la lex Canuleia y el commercium slo les fue reconocido en la medida en que la plebe era admitida en las colonias latinas. La muy diferente situacin en que se encontraba el plebeyado explicaba con creces sus luchas en pos del

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acceso a las magistraturas y el culto, por el logro de benevolencia para con sus deudores, por el derecho al ager publicus, por una igualdad que durante mucho tiempo les fue negada. El conflicto que enfrent a las 2 clases tuvo varios siglos de duracin y si no alcanz tintes sangrientos se debi en gran parte a la inteligente labor de los tribunos, magistrados plebeyos, que supieron conducir a su clase a hacia la pacfica conquista de una igualdad absoluta que recin se concreta cuando Tiberio Coruncanio es el primer plebeyo que accede al pontificado mximo (254 a. C.). La clientela: podra decirse que los clientes fueron ciudadanos de segunda clase que se colocaban al amparo de una casa patricia, a la que se subordinaban con la obligacin de prestarle servicios a cambio de su ayuda econmica. El patricio estaba obligado a prestar a sus cliente alimentos, representarlos en juicio e instruirlos en el conocimiento del derecho. La dinasta etrusca.Tuvo tres representantes: Tarquino el Antiguo, Servio Tulio y Tarquino el Soberebio (616 a 509 a. C.). Fue Tarquino el Antiguo el primero que habra realizado una reforma sustancial que quebraba el clsico esquema poltico y social. Admiti nuevas gentes plebeyas en las antiguas tribus genticas. Estos plebeyos, que en cierta medida se asimilaban a los patricios, pudieron desde entonces formar parte del aristocrtico senado conel nombre de patres minorum gentium, para distinguirse de los senadores patricios, que eran los patres maiorum gentium. Reformas de Servio Tulio: estableci una nueva divisin del pueblo, fundada en la fortuna. Tena como fin satisfacer 3 necesidades pblicas: el pago de los impuestos, el servicio de las armas y el voto en los comicios. Determinada por el census la fortuna de cada persona, la poblacon fue dividida en 5 clases. La primera corresponda a los ciudadanos que poseyeran 100000 ases; la segunda a los de 75000; la tercera a los

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de 50000; la cuarta a los de 25000 y la quinta a los de 11000 ases. Estas clases eran divididas en centurias, cada una de las cuales abarcaba un nmero igual de ciudadanos de 17 a 46 aosque de ciudadanos de 46 a 60 aos. En lo que concierne a paga los impuestos, slo corresponda a los censados en las 5 clases y a quienes tuvieran por lo menos 1500 ases. Los de menos de esa suma estaban eximidos de cargas tributarias y slo figuraban en el censo por su nmero y por la prole que tuvieran. Esta nueva organizacin dada por Servio Tulio a la ciudadana romana determina la creacin de un nuevo tipo de asamblea popular, los comicios por centurias. La Repblica.La historiografa tradicional seala el ao 509 a. C. como del fin de la monarqua y el del advenimiento de la Repblica, al producirse el derrocamiento del ltimo rey etrusco, Tarquino el Soberbio, que fue reemplazado por 2 cnsules, Bruto, que inici la conjura y Tarquino Colatino. Nace as un nuevo sistema institucional y se inicia otro ciclo histrico, que constituy una profunda y perfecta oposicin a la realeza. Las Magistraturas Republicanas: caracteres, distintas clases y funciones.Uno de los rganos polticos fundamentales de la constitucin republicana fueron las magistraturas. Significaron una apertura hacia una ordenacin institucional, ms democrtica, que no se conceba en la poca real, y su importancia se vio acrecentada por la incidencia que tuvieron en el desarrollo del derecho y en la resolucin del problema social que afliga a Roma desde sus tiempos ms arcaicos. Los magistrados duraban un ao en sus funciones, a excepcin del censor, que dispona de 18 meses para cumplir con las tareas censales. La colegialidad es uno de los caracteres de las magistraturas republicanas. Las ejercan 2 o ms titulares, con la particularidad de que los magistrados no actuaban

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simultneamente como ocurre en los rganos modernos, sino alternativamente. La electividad fue la tercera caracterstica de las magistraturas de la repblica, porque los magistrados eran elegidos por el pueblo reunido en comicios, hasta que no se asentaron los comicios republicanos como rganos representativos de la voluntad popular, el magistrado saliente nombraba al sucesor. En lo que atae a la clasificacin de las magistraturas republicanas, podemos distinguir las patricias o del pueblo romano, de las plebeyas. A las primeras tenan acceso exclusivamente los ciudadanos patricios, aunque es de hacer notar que siguieron con tal denominacin, cuando se reconoci tambin a los ciudadanos plebeyos el derecho de ocuparlas. Las magistraturas plebeyas fueron creadas exclusivamente para ciudadanos de esta clase, como ocurri con el Tribunado y el Edilato plebeyo. El Consulado: Fue la ms alta magistratura republicana, al atribursele a los cnsules la totalidad del Imperium que en la poca Regia corresponda al Rey. Concentraba el consulado potestades de carcter ilimitado que abarcaba diversos aspectos de la vida institucional de la repblica. Concerna a los cnsules todo el imperio de paz y de guerra, sin limitacin de objeto ni de territorio. Adems, la facultad poltica de convocar y presidir los comicios y el senado, sometindoles aquellos asuntos sobre los cuales dichos organismos deban decidir. Ejercan la direccin de la administracin publica y comandaban los ejrcitos. Tenan competencia jurisdiccional en causas civiles y criminales. Las amplias facultades polticas de los cnsules se fueron restringiendo a medida que se iban creando nuevas magistraturas. La aparicin de la Pretura en el ao 367 a.C. quita al consultado los poderes jurisdiccionales. La Pretura: en ejercicio de la funcin jurisdiccional, compete al pretor declarar los principios jurdicos que deben aplicarse en cada litigio, para que luego el Juez

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pronuncie sentencia dentro del marco fijado por el magistrado. La Censura: esta magistratura patricia, no permanente, habra aparecido en la poca en que Servio Tulio, creo el censo como elemento fundamental para hacer practica su reforma, pero alcanza el rango magistratural solo en tiempos de la repblica, al heredar el censor las funciones relativas a las operaciones censales, atribuidas en un principio al consulado. El elevado rango que alcanzo la censura se debe a la potestad de confeccionar la lista de los miembros del Senado que, hasta entonces haba pertenecido al consulado, y muy especialmente por el ejercicio de la Cura Morum. Esta daba a los censores el poder de decidir acerca del honor de los ciudadanos. La Cuestura: apareci en Roma con el consulado y constituyo una magistratura de rango menor. Adems de su funcin de ayudantes de campo de los cnsules, los cuestores tuvieron el ejercicio de la jurisdiccin criminal, en las causas que podan implicar pena capital como el parricidio. La Edilidad Curul: naci juntamente con la Pretura y tuvo la particularidad de que los plebeyos pudieran acceder a ella, pero los patricios no podan ocupar el edilato plebeyo. Las funciones de los ediles curules, se refera al cuidado de la ciudad, al ornato y habitabilidad de los edificios, A la circulacin publica, a la vigilancia nocturna, a los servicios de incendio, etc. El Tribunado de la plebe: el nacimiento de la tpica magistratura plebeya, con el tribunado naci una magistratura de carcter auxiliar, el edilato de la plebe. Los ediles, que eran designados por los concilia plebis a propuesta del tribuno, tuvieron funciones de carcter municipal. Magistraturas Extraordinarias: La Dictadura: eran aquellas que no pertenecan a la estructura normal

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Estado, sino que se creaban para casos excepcionales o cuando circunstancias especiales as lo aconsejaban, durando sus titulares el tiempo necesario para cumplir el cometido que haba determinado su nombramiento. El decenvirato legislativo pertenece a esta categora. El Senado y los Comicios: un plebiscito atinio, de fecha desconocida, reconoci el derecho a ingresar al Senado a los ex tribunos de la plebe en un pie de igualdad con los ex magistrados patricios. Las decisiones del Senado, que se designaron con el nombre de senadoconsultos, regularon cuestiones de derecho publico, pero a partir del periodo imperial, constituyeron una importante fuente del derecho privado romano. La funcin mas alta que competa al senado republicano, fue la relativa a la poltica exterior. El pueblo, tercer elemento de la constitucin poltica romana, estaba representado al advenimiento de la repblica, por tres clases de asambleas populares: - El comicio por curias, el comicio por centurias, y los comicios de la plebe. Ms adelante aparecer otro organismo popular, el comicio por tribus. El Imperio: el largo perodo histrico poltico que se designa con el nombre de imperio, aparece con la unificacin de dos ciclos histricos perfectamente diferenciados: el principado, que mantiene sin mutaciones notables sus lneas clsicas desde Augusto hasta los Severos, y la poca del dominado o del imperio absoluto. La primera etapa se caracteriza por el propsito de restaurar el rgimen republicano y la antigua libertad. La segunda por la idea franca y decidida de centralizar el poder en manos del emperador. Octavio se convirti en el primer emperador romano. Instituciones polticas del Principado. El emperador: En esta poca el magistrado por excelencia es el emperador. Desde que el senado atribuye a Augusto la Tribunicia-potestas, el Imperium

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proconsulare y el soberano pontificado, estas potestades constituyeron las bases del poder imperial. Las antiguas Magistraturas: mantuvieron lo esencial de sus poderes. Una sola la censura desapareci del orden magistratural y Augusto asumi sus funciones. La pretura fue la magistratura que conservo por mas tiempo su fisonoma, al continuar los pretores en el ejercicio de la funcin civil, solo restringida por el derecho del prncipe a intervenir en el estado previo al juicio en cualquier controversia entre particulares. Las Reformas de Diocleciano y Constantino.Con la implantacin del gobierno terrquico, persigui asegurar el control de la adm. pblica y la vigilancia efectiva de las pcias. amenazadas por las migraciones de pueblos forneos y, muy especialmente, regular el problema de la sucesin imperial, que no dej de producir convulsiones internas y cruentas luchas, al considerar a los Csares sucesores naturales de los Augustos, a los que habran de reemplazar en forma completamente autonmica al producirse alguna vacante. Otra preocupacin de Diocleciano fue separar el poder civil del militar, para hacer ms difcil las usurpaciones y asegurar un mejor rendimiento administrativo. Constantino complet la obra de Diocleciano. Sus reformas tuvieron por fin la transformacin del poder imperial, la regulacin de la organizacin administrativa y la finalizacin de la cuestin religiosa. Fue preocupacin fundamental de Constantino la regulacin de la cuestin religiosa. Convertido al cristianismo, encontrndose en Miln, sancion el clebre edicto por el que se prohiban las presunciones a los cristianos y se proclamaba al cristianismo, religin oficial del Estado. Divisin del Imperio e invasin de los Brbaros.La invasin de los Brbaros tuvo por consecuencia la cada del imperio de occidente (476 d. C.), comenzando la Edad Media.

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La divisin del Imperio y la existencia de un titular en oriente y otro en occidente no vino a entraar una separacin del poder, sino ms bien un ejercicio colegiado de l. Cada Emperador sancionaba la ley para su Estado, pero su colega tambin la publicaba al otro lado del Imperio, dndole vigencia. El Imperio Bizantino y Justiniano.La parte oriental del Imperio, al cortar sus relaciones con occidente despus del 476, vio resurgir nuevamente la tradicin griega. Esto determin que al Imperio de oriente se lo llamara imperio griego y, ms frecuentemente, imperio bizantino. El imperio Bizantino sobrevivi por espacio de 10 siglos a la catstrofe del 476, ya que despus de experimentar toda clase de vicisitudes slo cedi ante la accin arrolladora de los turcos otomanos (1453). Justiniano hizo florecer como ningn otro gobernante el imperio bizantino. Se dedic a la tarea de imponer a sus sbditos una serie de creencias religiosas basadas en la adopcin del cristianismo ortodoxo, que era la religin oficial del Estado. Su celo religioso lo llev a perseguir todo culto no cristiano, especialmente los herticos y los orientales. Su obra ms lograda fue la redaccin de lo que las generaciones posteriores llamaron, desde el Renacimiento, Corpus Iuris Civilis, compilacin de los ms puros principios del derecho romano y monumental legado del mundo clsico que, al igual que Roma, tiene vocacin de eternidad. Persona. Al sujeto de derecho se lo designa con el nombre de persona, que los romanos haban derivado de personae , voz latina con que se denominaba a las mscaras que usaban los actores en el teatro romano.

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Persona o sujeto de derecho era el hombre libre, ciudadano y jefe de familia o sui iuris. La posesin de esos 3 status daban al ser humano plena capacidad jurdica y la calidad de persona, por lo cual a la capacidad jurdica se la suele denominar tambin personalidad. El derecho romano lleg tambin a reconocer el carcter de sujetos de derechos, reconocindoles su capacidad de iure a las organizaciones humanas, hoy llamadas personas jurdicas o morales y tambin personas de existencia ideal. Principio y extincin de la persona fsica.El nacimiento marca el comienzo de la existencia de la persona fsica. La legislacin romana exiga una concurrencia de ciertos requisitos: primero, que el ser estuviera efectivamente separado del seno materno (s/cordn umb.); segundo, que el nacimiento se hubiera producido con vida; por ltimo, que el nacido tuviera forma humana, considerndose desprovisto de proteccin jurdica al ser que, contrariando a la naturaleza, fuera procreado como monstruo o prodigio. El que haba de nacer, el ser concebido y no nacido careca de personalidad jurdica y en ningn caso poda ser titular de derechos y obligaciones. La persona fsica, el hombre, se extingue con la muerte (debe ser probada; al igual que el nacimiento). El derecho romano conoci las presunciones de muerte (no la muerte presunta por desaparicin). As, si varias personas unidas por lazos parentelares perecan en una misma catstrofe y no era posible determinar quin haba muerto primero, se las presuma muertas a la vez o simultneamente. Capacidad jurdica y capacidad de obrar.La titularidad de los status liberatis, civitatis y familiae otorgaba al ho. plena capacidad jurdica. Esta capacidad deba completarse con otra que le permitiera ejercer libremente sus derechos. sta es la llamada capacidad de obrar, o de hecho; es una capacidad dinmica, atae al ejercicio de los derechos; la capacidad de derecho es

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esttica est nsita en el hombre por su calidad de tal y se presenta en Roma cuando goza de libertad, de ciudadana, de familia. La falta de capacidad constituye una incapacidad que en el caso de la de derecho es siempre relativa ya que es inadmisible que una persona no goce de algn derecho. Haba tamben incapacidad de hecho absoluta en el supuesto del impber hasta los 7 aos de edad; tambin en los dementes. Haba incapacidad de hecho relativa en el menor impber que, habiendo cumplido 7 aos, no haba alcanzado la pubertad. Capitis deminutio.Implicaba un cambio de estado en los estados de libertad, de ciudadana o de familia que integraban la plena capacidad jurdica en Roma. Era una variacin del status que poda ser triple como el Estado mismo. Maxima capitis deminutio, cuando se perda la libertad y se extinguan, por consecuencia, los otros 2 status; media capitis deminutio, si se perda el estado de ciudadano, lo que implicaba el cese del status familiae; minima capitis deminutio, cuando se produca un cambio en el estado de familia. La maxima capitis deminutio ocurra cuando el ciudadano libre era reducido a la condicin de esclavo por algunas de las causas previstas por el derecho de gentes o por el derecho civil. Importaba la extincin de la personalidad civil. La capitis deminutio media tena lugar cuando el sujeto perda la condicin de ciudadano romano, aunque conservaba el estado de libertad. Se extingua la ciudadana por varias condenas (destierro, interdiccin, etc.). haba capitis deminutio minima en todos los casos en que la persona, sin perder el status civitatis, cambiaba de familia (mutatio familiae), como suceda en la adopcin, la conventio in manu mariti, la adrogacin, la legitimacin y la emancipacin. Status Libertatis.La persona que perda la libertad careca de ciudadana y de derechos de familia. Equivala a una muerte civil, que al

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igual que la muerte natural, pona fin a la existencia de la persona. Libres eran aquellos que gozaban de la libertad que es la natural facultad de hacer lo que le place a cada cual, salvo si algo se prohbe por la fuerza o por la ley. La Esclavitud: sus causas.Las fuentes definen la esclavitud diciendo que es una institucin del derecho de gentes por la que alguien es sometido, contra naturaleza, al dominio de otro. Causa de esclavitud era el nacimiento, pues el hijo de mujer esclava naca esclavo. La principal causa de esclavitud consagrada por el ius gentium fue la cautividad de guerra, que haca esclavos a los prisioneros. Condicin jurdica del esclavo: para el derecho romano el esclavo era jurdicamente una cosa (res) de la categora de las cosas transmisibles por mancipacin. Como cosa, estaba sometido a la potestad o dominio de su amo, que tena los poderes de un dueo o dominius (dominica potestas). As, poda disponer de su vida, castigarlo, abandonarlo, sin que por ello obtuviera la libertad, y enajenarlo como cualquier cosa transmisible por acto inter vivos. Actio noxalis: por lo que concierne a la responsabilidad del esclavo por los delitos que hubiere cometido, se conceda a la vctima una actio noxalis para demandar al amo la entrega del culpable (noxae deditio). Caba la posibilidad de que el amo no efectuara este abandono, calificado de noxal, pagando la pena pecuniaria para indemnizar al lesionado. Extincin de la Esclavitud: Manumisin. Manumisiones solemnes: el derecho civil cre 3 formas solemnes de manumisin; por vindicta, por censo y por testamento. Era un acto de disposicin que tena la virtud de convertir al esclavo en libre y ciudadano. La manumissio vindicta era una forma iure civile de transmitir la propiedad por medio de una fingida

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reivindicacin de la cosa (proceso ficticio de liberacin del esclavo). La manumissio censu se haca mediante la inscripcin del esclavo en las listas del censo de ciudadanos por su dominus (amo). La manumissio testamento fue la concesin de libertad hecha por el amo en un testamento, ya de modo directo, ya encargando al heredero que manumitiese al esclavo (fideicommissaria libertas). Manumisiones no solemnes: se poda dar libertad al esclavo con la sola declaracin del amo ante la presencia de amigos; mediante una carta dirigida al servus y tambin admitindolo como si fuera hombre libre en la propia mesa del seor (per mensam). Los manumitidos por tales procedimientos no adquiran la condicin de ciudadanos, sino de latinos, por lo cual se dio en llamarlos latini iuniani. Status civitatis: nicamente los que gozaban de ciudadana romana eran capaces de derecho en la esfera tanto del ius publicum como del ius privatum, porque el ordenamiento jurdico romano slo amparaba a los miembros de la civitas. En relacin al status civitatis, las personas se dividan en 2 clases perfectamente diferenciadas: ciudadanos y extranjeros o peregrinos. Entre ambos grupos se encontraba una clase intermedia, la de los latinos. Ciudadanos, Peregrinos y latinos: en Roma se era ciudadano por nacimiento, por liberacin de la esclavitud, o por concesin de la autoridad. Eran ciudadanos de nacimiento los hijos de padres ciudadanos unidos en legtimo matrimonio y tambin el hijo nacido de madre ciudadana. Como clase opuesta a la de los ciudadanos se encontraba la de los extranjeros o peregrinos, que eran aquellos hombres libres pertenecientes a otras ciudades que vivan en el gran mundo romano y que se diferenciaban de los brbaros porque stos eran extranjeros sbditos de pueblos

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enemigos de Roma. Estaban los peregrini alicuius civitatis, que eran los que pertenecan a una ciudad unida a Roma por tratados de alianza y amistad y los peregrini dediticii, que eran los miembros de pueblos que haban resistido a la dominacin romana y que luego se haban rendido incondicionalmente. Los latini veteres, eran los antiguos habitantes del lacio y las antiguas colonias confederadas con Roma; los latini coloniarii, ciudadanos pertenecientes a las colonias que Roma concedi la latinidad a mediados de la Repblica, y los latini iuniani, que eran los manumitidos no solemnemente. Status Familiae: era la situacin en que se encontraba un hombre libre y ciudadano con relacin a determinada familia. Las personas, de acuerdo con el status familiae, se dividan en sui iuris y alieni iuris. El ho. sui iuris era denominado paterfamilias. Distinta era la condicin de que gozaban los sui iuris, de los alieni iuris. Los primeros gozaban de plena capacidad jurdica. El filiusfamilias, se encontraba en Roma en situacin distinta de la del pater en lo relativo a los derechos privados; los alieni iuris tenan una capacidad restringida debido a la situacin de dependencia en que se encontraban respecto del pater. No podan contraer matrimonio sin autorizacin del jefe de la familia y tenan una capacidad patrimonial muy parecida ala de los esclavos. Personas Jurdicas: son los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones que no son personas de existencia visible o fsicas. Los romanos, para caracterizarlas, decan que sustituyen o representan a las personas. Han distinguido 2 clases de personas jurdicas, las asociaciones o corporaciones, que estn constitudas por una comunidad de individuos, y las fundaciones, cuyo elemento vital es un patrimonio destinado a un determinado fin.

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Universitas Personarum y Universitas Rerum: dentro de las universitas personarum se destacaba el Estado, que tena patrimonio propio. Sobre l se configuraron las universitas rerum, como los municipia y las coloniae, que tuvieron capacidad patrimonial. Corporaciones: era requisito fundamental que estuviera integrada por 3 persona como mnimo y que tuviera la intencin de constituir una unidad orgnica tendiente a un fin lcito, que poda ser religioso, profesional o gremial, lucrativo, etc. Los derechos y obligaciones se referan al ente, no a quienes lo componan. Se extingua por la desaparicin de todos sus socios; por acuerdo voluntario de ellos; por la consecucin del fin que haba motivado su creacin y por decisin de la autoridad estatal. Fundaciones: la capacidad jurdica de las fundaciones, el reconoc. de su propia personalidad, en el derecho justinianeo, se lleg a establecer que los patrimonios fundacionales tenan aptitud legal para recibir por testamento, cobrar crditos, entablar acciones judiciales, realizar permutas, etc. Fiscus y hereditas iacens: el fisco era el patrimonio imperial que acab por absorber al aerarium, que constitua el acervo patrimonial del pueblo romano. Le fueron atribuidos mltiples privilegios y pudo actuar como persona jurdica especialmente en el rea de los derechos patrimoniales.

Estado de familia. Familia es el conjunto de 2 o ms individuos ligados entre s por un vnculo colectivo, recproco e indivisible, de matrimonio, de parentesco o de afinidad. Lo caracterstico de la familia tpicamente romana fue el sometimiento de todos los miembros a una sola autoridad, el paterfamilias, seor o soberano del grupo. Paterfamilias significaba cabeza libre, y esto es, persona no sometida a

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potestad alguna o, como decan las fuentes el que tiene dominio en la casa. Estaba integrada por el paterfamilias, nico sui iuris que no dependa ms que de s mismo y por los filiifamilias, esto es, los alieni iuris, libres o no libres, colocados bajo la potestad del paterfamilias. Los alieni iuris libres eran: la mujer in manu mariti (sometida al poder marital), los hijos y otros descendientes por lnea de varones; y los extraos ingresados al grupo, si eran alieni iuris, por adopcin y si eran sui iuris, por adrogacin. Era una sociedad de carcter civil, religioso, y hasta tena patrimonio propio comn al pater y a sus descendientes en potestad. Slo aquel gozaba de la titularidad y administracin de los bienes familiares. Agnacin: parentesco civil que una a todas las personas que estaban sometidas a la patria potestad o potestad marital de un jefe o paterfamilias comn. Integraban la familia en calidad de agnados todas aquellas personas sometidas a la patria potestad o potestad marital entre ellas y con relacin al jefe, que poda ser el padre o el abuelo. Formaban tambin el cuadro de los parientes por agnacin los extraos que el pater incorporara al grupo, ya por adopcin o por adrogacin. El vnculo se extingua respecto de los hijos cuando salan de la potestad del jefe por emancipacin y respecto de las mujeres, por un matrimonio cum manu. Aquellos que nunca haban estado sujetos a la voluntad del pater, pero que lo habran estado de no haberse producido su deceso, se hacan agnados de todos los que tenan este lazo con relacin al pater premuerto. Tal es el caso del hijo pstumo, el nacido con posterioridad a la muerte de su padre. La agnacin resultaba as el vnculo civil que enlazaba a los integrantes de la familia proprio iure y communi iure, es decir, la familia paterna, puesto que se apoyaba en la autoridad del paterfamilias. Cognacin: el parentesco fundado en el vnculo de sangre que una a las personas que descendan unas de otras o de un autor comn, que tanto poda darse en la

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lnea masculina como en la femenina. Constitua la familia natural por oposicin a la civil o agnaticia. Tena como fundamento la unn derivada de la comunidad de sangre, legitimada por el matrimonio y no por la filiacin extralegtima. La unidad de medida de la relacin de parentesco se determinaba haciendo el cmputo de las generaciones, de conformidad con la regla de que cada generacin representa un grado. En la lnea ascendente el padre se hallaba en primer grado, el abuelo en segundo, etc., en tanto que en la descendente, el hijo en primero, el nieto en segundo, y as sucesivamente. En la lnea colateral se contaba sumando el n de grados desde la persona cuyo parentesco se quera medir hasta el trnco comn y desde all se descenda al otro pariente. Parentesco: nombre que designa un gnero de relacin permanente entre 2 o ms personas, que puede tener como lazo aglutinante la sangre, el origen o un acto reconocido por la ley. En Roma existi un parentesco civil o agnacin y un parentesco natural o cognacin. Tambin reconoci un 3 vnculo parentelar, la afinidad, que se formaba entre un cnyuge y los parientes consanguneos del otro cnyuge. Otra especie de parentesco de antigua data habra sido la gentilidad, nexo que una a los miembros de la gens o conjunto de familias agnaticias que en su remoto origen habran formado una sla agrupacin poltica que abarcaba la nacin entera. Patria Potestad: el conjunto de poderes que el paterfamilias ejerca sobre las personas libres que constituan la comunidad familiar, especie de autoridad soberana del jefe. Como instituto jurdico iure civile, de carcter viril, la patria potestad slo era accesible a los ciudadanos romanos de sexo masculino. Las personas sometidas a esta potestas deban tener asimismo la calidad de cives romani. El nacimiento era la forma natural de crear la patria potestad. Tambin la

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legislacin romana admiti que el padre pudiera adquirir la potestad sobre los hijos nacidos de uniones sin aptitud legal, cuando probare la existencia del matrimonio y el nacimiento del hijo. Lleg a reconocerse que pudiera adquirirse el poder paterno sobre los hijos nacidos de concubinato por medio de una forma civil, la legitimacin, que introdujeron los emperadores cristianos para favorecer las legtimas nupcias. Nacimiento: el modo normal de entrar a la familia y someterse a la potestad del jefe de ella fue el nacimiento o procreacin ex iustis nuptiis, por individuo varn, ya fuera pater o filius. Los descendientes por lnea femenina no eran miembros de la familia romana proprio iure, ya que pertenecan a la familia de su respectivo padre. Legitimacin.- Adopcin.- Adrogacin. Poderes del paterfamilias: la patria potestas, sobre los hijos, la manus maritalis, sobre la esposa; la dominica potestas, sobre los esclavos y el mancipium o cuasi servidumbre de personas libres vendidas al paterfamilias. A tales potestades haba que agregar, como emanacin de su poder, el dominuim o seoro absoluto sobre las cosas. Peculio Profeticio: estaba integrado por una pequea suma de dinero o de otros bienes que el pater entregaba al filius en goce y administracin, sin que tuviera poder de disposicin. Propietario, era siempre el pater, por lo cual la concesin era esencialmente revocable. A la muerte del filius los bienes que constituan el peculio retornaban automticamente al pater. Peculio Castrense: se formaba con todo lo que el hijo adquira por su condicin de militar, comprendiendo, no slo sus emolumentos o sueldos, sino tambin el botn de guerra, las herencia o legados provenientes de sus compaeros de armas y las donaciones realizadas con ocasin de su partida a campaa. Sobre tales bienes el hijo soldado tuvo, adems del disfrute, un verdadero

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derecho de propiedad; sin embargo, las cosas que lo constituan no perdieron el carcter de peculio. Peculio Cuasicastrense: estuvo constitudo en un primer momento por los sueldos y contribuciones que el hijo perciba por sus funciones en el palacio imperial y, ms adelante, por todo lo que proviniera de cualquier cargo pblico, del ejercicio de profesiones liberales, de la carrera eclesistica y de donaciones realizadas por el emperador o su esposa. Peculio Adventicio: se reserv exclusivamente al hijo la propiedad de los bienes heredados de la madre que no pasaban a integrar el patrimonio del pater. Posteriormente, esta norma se extendi a todos los bienes que el hijo recibiera de sus ascendientes maternos por actos a ttulo gratuito, como legado o donacin, comprendindose en ellos los lucros esponsalicios o nupciales. Con Justiniano, se extiende al mximo la capacidad patrimonial del filius. Al cerrarse el ciclo de la evolucin de la propiedad patrimonial del filiusfamilias, ste dispone de bienes en plena propiedad, goce y administracin. Extincin de la patria potestad.La muerte del pater, causa natural de extincin; la capitis deminutio minima, que converta al ciudadano en esclavo, y la media, que le haca perder la ciudadana, porque la patria potestad slo era ejercitable por ciudadanos romanos. Emancipacin: entraaba un acto de liberacin de la patria potestad realizado por la voluntad del pater. Si el pater quera eximir de la potestad al hijo varn, lo venda ficticiamente 3 veces, con los ritos de la mancipatio, a persona de su confianza con el compromiso de manumitirlo. La tercera manumisin llevaba consigo la ruptura de la potestad, pero el tercero adquira, como consecuencia, el derecho de patronato, de tutela y de sucesin sobre el filius. Para evitar tales efectos, el coemptionator se obligaba por un pactum de fiducia a

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remanciparlo al pater para que ste fuera quien lo manumitiera. La emancipacin, siendo un acto que slo requera la voluntad del pater emancipante, no le poda ser impuesta salvo casos excepcionales impuestos por la ley. El efecto inmediato de la emancipacin era convertir al filiusfamilias en sui iuris, esto es, en persona libre de potestad (hacer perder al hijo sus antiguos lazos de agnacin con su anterior familia para convertirlo en jefe de una nueva, en torno a cuya potestad se iba a constituir otra familia por agnacin). El emancipado adquira plena capacidad jurdica, por lo cual poda ser titular de un patrimonio propio; se le reconoca al padre la mitad del usufructo, como premio por la emancipacin. Matrimonio. En el concepto romano puede definirse como la cohabitacin de 2 personas de distinto sexo, con la intencin de ser marido y mujer, de procrear y educar a sus hijos y constituir entre ellos una comunidad absoluta de vida. Constaba de 2 elementos: uno objetivo, la cohabitacin y otro subjetivo o intencional, la affectio maritalis. Se diferencia del matrimonio moderno en que aqul era slo una relacin de hecho con circunstancias jurdicas, en tanto que ste es una relacin jurdica con consecuencias sociales. Matrimonio cum manu: la esposa se haca filiasfamilias y quedaba sometida al nuevo pater. Ocupaba el lugar de hija, si su cnyuge era el pater, o de nieta, si el marido se encontraba bajo la potestad paterna, en cuyo caso a la muerte del padre su esposo le suceda en la manus maritalis. La manus no naca automticamente por la sola celebracin del matrimonio, sino que requera un acto legal especial para que el marido adquiriera tal potestad. El derecho romano

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conoci tres modos de adquisicin: la confarreatio, la coemptio y el usus. Confarreatio: se trataba de una ceremonia religiose de solemnidad nica, en la que los desposados se hacan recprocamente solemnes interrogaciones y declaraciones ante 10 testigos ciudadanos romanos, asistidos del gran pontfice y ante el sacerdote de Jpiter, a quienes los interesados ofrecan un sacrificio en el que figuraba un pan de trigo. La mujer desde entonces era admitida en la comunidad familiar del pater, bajo la potestad del cual quedaba. Coemptio: fue una mancipatio por la que la mujer era vendida o se autovenda al marido, declarndose que tal venta era matrimonii causa y no como esclava, para que as quedara bajo la potestas del marido y no in mancipio de ste. Se extingua el poder marital (al igual que en la confarreatio) por un acto contrario, consistente en la remancipatio de una mujer a un tercero, el cual la manumita despus. Usus: cuando el matrimonio haba sido celebrado sin las formalidades de la confarreatio o la coemptio, se aplicaban las normas propias de la usucapin, y el marido adquira la manu por el usus, es decir, reteniendo a la mujer en posesin durante un ao. En este lapso la esposa poda interrumpir esta especial usucapin permaneciendo fuera de la casa del marido durante 3 noches. Matrimonio Sine Manu: al no tener el marido poder alguno sobre la mujer, sta quedaba en la misma situacin familiar y patrimonial que tena antes de las nupcias. En consecuencia, si era alieni iuris al tiempo de contraer matrimonio, continuaba sometida a la potestad de su padre, en tanto que si tena calidad de sui iuris, deba nombrrsele un tutor. Su marido no era su tutor legtimo, ni era usual nombrar al marido tutor de la propia mujer. Esponsales.-

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El matrimonio en Roma sola ir precedido de una promesa formal de celebrarlo, realizada por los futuros cnyuges o por sus respectivos patrfamilias, que se llamaba esponsales (sponsalia), nombre que deriva de sponsio, contrato verbal y solemne que se usaba para perfeccionar la promesa. En el derecho clsico, los esponsales tuvieron un carcter ms tico-social que legal, especialmente por la falta de accin para exigir su cumplimiento. En cuanto a la capacidad de los prometidos, eran de aplicacin los mismos requisitos e impedimentos que para el matrimonio. Se admiti, sin embargo, que se pudieran celebrar esponsales sin haber alcanzado la pubertad, aunque era menester haber cumplido 7 aos. se autoriz tambin a la viuda a prometer nupcias antes de que hubiera transcurrido el ao de luto. En lo que concierne a las relaciones personales, los esponsales engendraron un lazo de cuasi afinidad entre los parientes de los prometidos que constituy un impedimento matrimonial; se prohibi contraer otra promesa de matrimonio, antes de disolver la anterior, bajo pena de infamia; se autoriz al prometido a perseguir por una actio iniuriare a quien ofendiera a su futura esposa y se consider adltera a la prometida que no cumpla con los deberes de fidelidad. En la poca cristiana se impuso la costumbre de garantizar el cumplimiento de los esponsales. A partir de entonces se acompa al ofrecimiento matrimonial con arras, que por aplicacin de los principios generales eran perdidas por la parte que las haba dado y que no cumpla los esponsales, en tanto que el prometido que las haba recibido y no cumpla el compromiso tena que devolver, al principio el quadruplum y en el derecho justinianeo la cantidad percibida, ms otro tanto (duplum). Tambin se estableci un rgimen especial para los regalos u obsequios que solan hacerse los prometidos. Si las nupcias no se contraan podan ser recuperados, salvo

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que el prometido que hubiera hecho los presentes hubiera roto el compromiso por su culpa. Cuando el matrimonio no se celebraba por muerte de uno de los contrayentes, deba restituirse la donacin por entero al sobreviviente o sus herederos, a menos que hubiese mediado el beso esponsalicio, en cuyo supuesto se recobraba la mitad. Los esponsales se disolvan por la muerte o capitis deminutio maxima de uno de los prometidos; por haber sobrevenido a su celebracin algn impedimento matrimonial; por mutuo disenso y hasta por el disentimiento de uno slo. Requisitos para contraer matrimonio.Capacidad jurdica o ius connubii, capacidad sexual para procrear, consentimiento de los contrayentes y consentimiento del paterfamilias, cuando los desposados fueran alieni iuris. Para que la unin tuviera el carcter de matrimonium legitimum o iustae nuptiae, se requera que los cnyuges gozaran del ius connubii o aptitud legal para unirse en matrimonio. Era fundamental: la pubertad (varn: 14; mujer: 12); el consentimento de los contrayentes; el del paterfamilias si alguno de los cnyuges era alieni iuris; en el caso de la mujer, el consentimiento no era requerido a su padre, porque los hijos que nacieran de la unin matrimonial no iban a formar parte de su familia, sino de la del marido. Impedimentos matrimoniales.Tenan impedimento los castrados y los esterilizados, aunque no los que nacan impotentes. Entre los impedimentos relativos tena especial importancia el parentesco. En el derecho antiguo el impedimento en lnea recta se extenda hasta el infinito. Los emperadores Arcadio y Honorio permitieron el de primos hermanos (colaterales en cuarto grado). Respecto de la afinidad, el obstculo era total en lnea recta y en la colateral hasta el segundo grado. Haba tambin razones religiosas; de

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origen tico, etc. La diferencia de las clases sociales exclua tambin la posibilidad de matrimonio. Efectos del matrimonio. Respecto de los cnyuges: la principal consecuencia era el deber de fidelidad entre los cnyuges. Era ms castigado el adulterio de la mujer que el del marido. El marido tena que dar proteccin a su mujer y representarla en justicia. En materia civil, la condena que obtuviera uno de los esposos en juicio seguido al otro, estaba limitada por el beneficum competentiae, que impeda que se privara al vencido de lo necesario para subsistir de acuerdo con su condicin social. Los cnyuges se deban recprocamente alimentos, por lo cual, en caso de necesidad, estaban obligados a suministrarse comida, vestido, habitacin etc. Al esposo se le otorg el ejercicio del interdictum de uxore exhibienda et ducenda para hacerlo valer contra cualquiera que se apoderera legtimamente de su mujer, aunque fuera el propio paterfamilias. Respecto de los hijos: filiacin. El concubinato: se distingua de las justas nupcias tanto por la posicin sociaque la mujer ocupaba, como por la condicin jurdica de los hijos que de la unin provenan. La mujer no disfrutaba de la consideracin de mujer casada, le faltaba el honor matrimonii. Los hijos, como todos los habidos fuera de matrimonio, no entraban bajo la potestad ni en la familia del padre; seguan la condicin personal de la madre. Rgimen Patrimonial del Matrimonio.Cuando el marido adquira la potestad marital sobre su esposa, todos los bienes que sta posea, si era sui iuris, pasaban a aqul, del mismo modo que las adquisiciones que realizara se hacan propiedad del mismo cnyuge, porque la mujer sometida a la manus maritalis era patrimonialmente incapaz. A la muerte del esposo le suceda como si fuese un hija, y los derechos sucesorios

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en su familia de origen se extinguan al ingresar en la de su cnyuge. En el matrimonio libre, como la mujer segua perteneciendo a su familia paterna, haba una separacin de bienes. Si era alieni iuris, las adquisiciones realizadas durante el matrimonio se hacan propiedad de su paterfamilias, y si era sui iuris, era propietaria de todos sus bienes y de los que adquiriera durante sus nupcias, con amplio poder de disposicin. El marido no tena facultad sobre los bienes propios de la esposa, y si sta le encargaba la administracin, actuaba en carcter de mandatario. La dote.Conjunto de bienes o cosas particulares que la mujer, su paterfamilias u otra persona en su nombre aportaban a la causa del matrimonio, con el fin de atender a los gastos que demandaba al marido la vida matrimonial. Clases y forma de constitucin de la dote.Constituyente de la dote fue, en principio, el paterfamilias de la mujer. Cuando sta era sui iuris le corresponda dotarse a s misma. Un tercero poda tambin constituir dote a favor de la mujer. Atendiendo a las personas que podan otorgar la dote, sta fue de distintas clases: se llamaba dos profeticia, si era constituda por el paterfamilias y ms adelante tambin por el padre que no tena la patria potestad sobre la mujer; dos adventicia, la otorgada por la mujer misma, por su madre o por persona distinta del padre, y dos recepticia, la dote en la que el constituyente se reservaba el derecho de recuperar los bienes en caso de disolucin del matrimonio. Objeto de la dote poda ser cualquier res in commercio. Mediante la dotis datio, que operaba la transmisin inmediata de los bienes dotales y que se realizaba por macipatio, in iure cessio o traditio. Por la dotis dictio, contrato verbis, que consista en una promesa unilateral solemne del constituyente, que poda ser el padre de la mujer, sta misma si era sui iuris, o un deudor que

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interviniera por mandato de ella. Tambin por la promisio dotis, que era una promesa de dote en la forma de la stipulatio, utilizable por cualquiera que deseara beneficiar a la mujer. En el derecho postclsico estas formas desaparecieron y la dote se pudo costituir por un solo pacto legtimo, al que se acostumbraba acompaar con un documento escrito (instrumentum dotale). Restitucin de la dote.Disuelto el matrimonio, el marido estaba obligado a restituir la dote, a pesar de su condicin de propietario de ella. El marido que tena la obligacin de restituir la dote estaba autorizado, empero, a retener cierta cuota de los bienes en caso de la existencia de hijos, retencin que tambin poda hacer como sancin por el adulterio de la mujer, para castigar una conducta menos grave, por los gastos tiles que hubiera realizado y por las indebidas sustracciones que la mujer hubiera hecho de los bienes del esposo. La restitucin de la dote deba operarse inmediatamente si se la exiga por medio de la actio ex stipulatio, en tanto que si se ejercitaba la actio rei uxoriae y se trataba de dinero u otras cosas fungibles, la restitucin se haca en 3 cuotas anuales (annua, bima, trima die). La actio rei uxoriae es sustituda en el derecho justinianeo por una actio ex stipulatu, que no se origina en una stipulatio realmente celebrada, sino ms bien supuesta. Justiniano, por fin, para garantizar ms acabadamente la restitucin de la dote a la mujer, cre una hipoteca legal sobre el patrimonio del marido, general y privilegiada, respecto de los dems derechos pignoraticios constituidos con anterioridad al matrimonio. Filiacin.

Respecto de los hijos: filiacin: relacin paterno-filial, que poda ser legtima o ilegtima, segn que los hijos nacieran o no de padre y madre unidos en iustum

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matrimonium. La filiacin legtima, que era aquella en que entre el engendrado y sus progenitores derivaba de legtimas nupcias, daba al hijo la calidad de legtimo, que la ley presuma cuando hubiera nacido despus de los 180 das de la celebracin del matrimonio y antes de los 300 de su disolucin. Los hijos legtimos tenan derecho a exigir de sus padres la prestacin de alimentos, si ellos no podan subvenir a sus propias necesidades. Esta obligacin se impona en primer lugar a los padres, y en defecto de stos, a sus abuelos. La prestacin de alimentos era recproca y en consecuencia los hijos estaban obligados a mantener a sus padres cuando estuvieran en la indigencia. Otro deber fundamental era el respeto y obediencia a sus padres. Los hijos no podan iniciar accin infamante contra sus progenitores, ni exigir por sus crditos ms all de los medios que tuvieran para proveer a su subsistencia. Legitimacin: los hijos nacidos de concubinato, llamados liberi naturales, seguan la condicin de la madre, en virtud del hecho cierto de la maternidad. Para favorecer al matrimonio legtimo, el derecho post-clsico introdujo la legitimacin como medio jurdico por el cual el hijo natural alcanzaba el carcter de legtimo, quedando sometido a la patria potestas en calidad de alieni iuris. Para que la legitimacin fuera vlida se requera: que el hijo fuera procreado por padres unidos en concubinato; se exiga tambin el consentimiento del hijo, dado que por ella iba a perder su calidad de sui iuris. Se requera, por ltimo, una forma legal de legitimar (el subsiguiente matrimonio de los padres, la oblacin a la curia y el rescripto del prncipe. Adopcin: acto jurdico por cuya virtud un extrao ingresaba a una familia sometindose a la potestas de su jefe. La adopcin propiamente dicha, designaba la de una persona alieni iuris, y la adrogacin, la de un suiiuris o paterfamilias y traa necesariamente consigo a la nueva familia, a sus filius y su patrimonio. En la adoptio,

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el pater, de acuerdo con un tercero, le venda el filius por 3 veces consecutivas, con el rito de la mancipatio, obligndose ste por un acuerdo de confianza a manumitirlo. Por efecto de las 2 manumisiones, realizadas mediante vindicta, que se sucedan a las 2 primeras ventas, el pater recuperaba la voluntad sobre el filius. A la tercera venta no le segua una manumisin, porque si tal ocurra el hijo quedaba libre de potestad o emancipado. Para dar en adopcin una hija o un nieto, era bastante una sola mancipatio paterna, la que iba seguida del propio acto de adopcin. Adrogacin: por la adrogatio, un paterfamilias pasaba bajo la potestad de otro. Una domus (familia), un culto, un patrimonio, se extinguan como consecuencia de la adrogacin. Era necesario que fuera aprobada por los pontfices, quienes realizaban una encuesta sobre la suerte de los cutos gentilicios y domsticos, la situacin, la dignidad y la clase de las familias interesadas. Si la encuesta resultaba negativa, la adrogatio no se realizaba. Caso contrario, era convocado el comicio curiado cuyo presidente formulaba ante el pueblo una triple interrogacin: al adrogante, si aceptaba tal paterfamilias por hijo legtimo; al adrogado, si consenta someterse a la potestad del adrogante, y al pueblo, si as lo ordenaba. Despus de estas 3 preguntas, sobre cuyas respuestas deban votar las curias, los pontfices procedan ante el comicio a la detestatio sacrorum, que era el acto solemne por el cual se extingua todo vnculo entre el adrogado y su antigua gens. El efecto fundamental era colocar al pater adrogado en la posicin de filiusfamilias del adrogante, con las implicancias que tal capitis deminutio minima acarreaba en orden a las relaciones polticas, sociales, familiares y, en especial, patrimoniales. En efecto, el patrimonio del adrogado se transmita ntegramente al adrogante, operndose una verdadera successio universalis inter vivos. + Tutela y Curatela.-

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Institucin creada para resolver la incapacidad de hecho tanto absoluta como relativa de una persona. Es tutor toda persona que tiene a su cargo el ejercicio de los derechos de otra persona, que sea el titular de esos derechos (Representante Legal). La incapacidad de hecho, poda darse, en razn de edad, o en razn de sexo. En cuanto a las edades se determin que adquiran capacidad, los varones a los 14 aos, y las mujeres a los 12 (pubertad). La forma ms comn de adquirir los derechos era el fallecimiento del paterfamilia. Si ese varn tena menos de 14 aos era capaz de derecho; pero incapaz de hecho (igual rgimen se aplic a las mujeres). Con Justiniano se unifica la legislacin. Prev un tutor para los menores impberes (tambin expresa que el trmino tutor es de origen latino) a diferencia del derecho antiguo en el que interesaba el tutor y no la persona del menor impber (haba una finalidad nicamente patrimonial; lo dems era encargado a otros familiares generalmente, era la madre). En la Repblica, la tutela es entendida como un deber (fin patrimonial y personal). Durante el imperio, es concebida como un oficio oneroso, como una verdadera carga pblica. Tres clases de tutela de los impberes: testamentaria, legtima y dativa. Testamentaria: el tutor testamentario, adquira su condicin de tal desde el momento de la adhesin de la herencia. Poda rechazar la tutela (no era elegido por los parientes). De igual forma, poda ser removido cuando incurra en malversacin del patrimonio del pupilo, mediante una reclamacin penal llamada acussatio suspecti tutoris, que por tener el carcter de sancin popular era ejecutable por cualquier persona deseosa de defender los intereses del pupilo. A falta de un tutor testamentario, se designaba a las personas que de morir el impber heredaran ab intestato, o sea, su agnado ms prximo y en su defecto, los gentiles.

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Legtima: el tutor legtimo, al obtener su cargo en razn de su parentesco con el pupilo, no poda ser removido de la tutela, ni le era permitido renunciar a ella. Si hubiera perjudicado con su gestin al patrimonio del incapaz, se daba, al terminar la tutela, una accin penal por el doble dao causado, la actio rationibus distrahendis, similar a la accin del hurto. Si no quera ejercer la funcin del tutor, poda transmitirla a otra persona por medio de una in iure cessio tutelae. Dativa: aquella cuya designacin provena del magistrado. El tutor tena el deber de no rehusar el cargo, a menos que tuviera una excusa fundada, como edad avanzada, enfermedad, ocupaciones excesivas, etc., o que pudiera indicar la existencia de otra persona ms idnea para tal cargo. El magistrado poda, adems, nombrar un administrador o curator para algunos casos en que creyera necesaria su intervencin, como cuando existieran intereses contrapuestos entre el tutor y su pupilo. Funciones del tutor: auctoritas y gestio.La auctoritas era el acto por el cual el tutor con su presencia prestaba al pupilo asentimiento para la realizacin del negocio jurdico de que se tratara, convirtindolo de imperfecto e ineficaz, en acto dotado de plena validez jurdica (el tutor autorizaba al pupilo a actuar por s, dando eficacia al negocio realizado por el incapaz). Cuando el impber no haba cumplido 7 aos su incapacidad de obrar era absoluta y por ende no estaba habilitado para realizar negocios jurdicos vlidos. En tal supuesto el tutor debe actuar por medio de la gestio, lo cual implicaba la administracin de los negocios del pupilo como si fueran propios. Cesacin de la Tutela.Termina por fallecimiento capitis deminutio (tanto del tutor como del pupilo); vencimiento del trmino fijado (en la Testamentaria); por renuncia (en la Testamentaria); por remocin (en cuanto a la malversacin del patrimonio del

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pupilo) y cuando la transmita a otra persona (Tutela Legtima). Curatela.- (muy parecida a la tutela) Creada para los dementes aunque tuvieran intervalos lcidos y para los prdigos. Ser curador el agnaro ms prximo y a falta de stos, los gentiles. En la Ley de la XII Tablas, no se instituye una curatela testamentaria (un pretor confirma la decisin del paterfamilias). El curador deba velar por la salud del demente. Prdigos: Ley de las XII Tablas (pretio interdicto). El curador de los prdigos administraba los bienes pero no se ocupaba de la persona. En cuanto a la curatela del menor, los curadores deban tener entre 14 y 25 aos. si un menor ha sido perjudicado, el pretor puede decretar una restitucin. Un hecho es toda accin u obra del hombre o de la naturaleza que cae bajo la percepcin de nuestros sentidos. Los hay capaces de producir innmeras consecuencias pero que, sin embargo, no tienen fuerza gravitante en el rea de lo jurdico. stos son denominados hechos o hechos simples. Otros hechos, positivos o negativos, por el contrario, cumplen una funcin eficiente, porque si los derechos nacen, si se modifican, si se transfieren de una persona a otra, es siempre a causa o como consecuencia de un hecho. Estos acontecimientos o circunstancias de hecho a los que el derecho objetivo atribuye el efecto de producir la adquisicin, modificacin, transformacin o extincin de los derechos, son los llamados hechos jurdicos (Ej: el nacimiento o la muerte de un individuo, etc.). Cuando el hecho jurdico no es producido por factores naturales, sino por el actuar del hombre, por un acto de voluntad del sujeto, estamos en presencia del acto jurdico, que podemos definir diciendo que es el acto voluntario susceptible de producir el nacimiento, la

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modificacin, la transformacin o la extincin de los derechos.


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El negocio jurdico: concepto y clasificacin-

El acto jurdico puede ser lcito o ilcito. El acto jurdico lcito es lo que modernamente recibe el nombre de Negocio Jurdico; el acto jurdico ilcito constituye el delito. Negocio Jurdico es el acto del hombre encaminado a lograr fines lcitos y por ello encuentra tutela en la ley. Contrariamente, delito es el acto voluntario que lesiona un inters o derecho ajeno y por tal razn la ley castiga a su autor con una pena. En resumen, el negocio jurdico puede definirse como la manifestacin libre y consciente de la voluntad dirigida a lograr fines determinados reconocidos y protegidos por el ordenamiento jurdico. Clasificacin. Segn el nmero negocios unilaterales: su formacin depende de la voluntad de de declaraciones un solo individuo. Ej: testamento. de voluntad. negocios bilaterales: intervienen, por lo menos, 2 partes, c/u de las cuales formula una declaracin de voluntad. Ej: los contratos.
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- Segn su negocios onerosos: la parte que adquiere un derecho suministra proceso formativo a su vez a la otra una contraprestacin. Ej: venta. negocios gratuitos o lucrativos: la adquisicin se produce sin

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que exista contraprestacin, por lo cual hay enriquecimiento de una persona por el acto de otra. Ej: donacin. Segn negocios inter vivos: los efectos se producen en vida de los sus efectos otorgantes. Ej: el contrato. negocios mortis causa: los efectos dependen del fallecimiento del autor. Ej: el testamento.
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negocios formales: la ley prescribe a las partes el cumplimiento de ciertas formalidades para expresar su voluntad, de tal manera que su inobservancia hace que el negocio no exista. negocios no formales: las partes pueden expresar su voluntad de cualquier manera, siempre que resulte clara y manifiesta.

Segn negocios relativos al derecho de personas. Ej: matrimonio, el objeto o divorcio, adopcin. Contenido negocios relativos al derecho al derecho patrimonial. --- negocios de disposicin: transmisin de la propiedad. ---negocios obluigacionales: contrato de compraventa. Negocios relativos al derecho sucesorio. Ej: testamento.
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Elementos del negocio jurdico.La doctrina moderna ha distinguido 3 clases: los elementos esenciales, los elementos naturales y los elementos accidentales. Elementos Esenciales: son aqullos sin los cuales ningn negocio puede existir porque constituyen su propia naturaleza. Tales son el acto voluntario, el contenido y la causa. Elementos Naturales: son los que integran el contenido normal de un negocio determinado o estn nsitos en l, de manera que an cuando las partes dispongan diversamente, el derecho objetivo los sobreentiende. Por sus caractersticas, adems, las partes pueden eliminarlos de la relacin negocial sin que ello altere la validez del negocio. Ejemplo tpico de elemento natural es la garanta de eviccin que acompaa al contrato de compraventa. Elementos Accidentales: son aquellos que los sujetos pueden introducir para modificar el contenido o los efectos del negocio que estipulan, como la condicin, el plazo o trmino y el modo. + Elementos Esenciales. Acto voluntario: manifestacin o declaracin de la voluntad comportamiento del sujeto-. La declaracin de la voluntad puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando el acto volitivo es manifestado de un modo cualquiera mediante signos externos que lo hacen perceptible explcita y directamente. Es tcita aquella que surge re o re ipsa; es la derivada de los hechos, del comportamiento o del modo de obrar del sujeto; nace por va indirecta, aunque por induccin segura. La declaracin puede ser tambin recepticia
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PROPIEDAD

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Es el derecho subjetivo que otorga a su titular rl poder de gozar y disponer plena y exclusivamente de una cosa. Caracteres Se configura como el seoro ms general en acto o en potencia que tiene el titular sobre la cosa, y se caracteriza por ser absoluto, exclusivo, perpetuo e irrevocable. Es absoluto en cuanto otorga a su titular el poder de gozar y disponer de la cosa como mejor le parezca. Es exclusivo e individual en el sentido de que el propietario puede impedir, a cualquiera que sea, concurrir en el ejercicio de los poderes inherentes a la propiedad y en la titularidad de ellos salvo cuando una cosa pertenece a la vez a varias personas que ejercen as concurrentemente el derecho de propiedad. Es perpetuo e irrevocable, subsiste independientemente del ejercicio que de l haga su titular. El fundo romano era inmune, lo que significa libre de todo impuesto o carga fiscal, lo que haca que el tributo que por el bien sola pagarse revistiera carcter estrictamente personal. Tena tambin virtud absorbente porque todo lo que estaba en el fundo o se incorporaba a l tesoro, plantas, edificio, etc. perteneca a su propietario de pleno derecho. Evolucin histrica de la propiedad romana Dentro del derecho romano se conocieron dos especies distintas de propiedad formadas al amparo de 2 grandes corrientes jurdicas, el derecho civil derecho pretorio, que finalmente se unificaron en un sistema de derecho privado que tuvo su expresin legislativa en el Corpus Iuris Civilis. En efecto, la institucin de propiedad estuvo regulada desde los ms antiguos tiempos de Roma por el derecho civil o quiritario, organizado dentro de rgidos principios. Avanzando en la evolucin apareci un nuevo dominio, carente de formalidades y de contenido ms amplio, llamado por los intrpretes propiedad bonitaria o pretoria.

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Con el derecho justinianeo estas dos clases de dominio se van unificando y en la compilacin slo queda un ligaro vestigio de tal diferencia. Propiedad quiritaria Exiga que el sujeto titular del derecho fuera un ciudadano romano y, adems, libre y sui iuris. (no era accesible a los extranjeros o peregrinos que no podan ser propietarios iure civili). Si se trataba de cosas muebles deban pertenecer a la categora de las res in commercio, y si eran inmuebles slo caba respecto de los fundos itlicos. Requerase un modo de adquisicin de la cosa objeto de la propiedad quiritaria consagrado por el derecho civil, como la mancipatio, la in iure cessio, la usucapio, la adjudicatio y la lex. Propiedad bonitaria Se presentaba ante la falta de algunos requisitos necesarios para la existencia del dominio quiritario. Se divide en 3 modos: a) Propiedad peregrina. Cuando el sujeto no era ciudadano romano, sino un peregrino. No estaba habilitado para gozar del domminium ex iure quiritium. No podan ampararse en la reivindicatio por ser accin de derecho civil. b) Propiedad provincial. Cuando se transmita un fundo en una provincia romana. No poda ser transmitida por mancipatio, in iure cessio, ni por la usucapio, pero una institucin semejante a sta, la praescriptio longi temporis posibilit que si el inmueble provincial era posedo con justo ttulo y buena fe durante 10 aos entre presentes o 20 entre ausentes, se convirtiera en verdadero dominuim o propietas. c) Propiedad pretoria o in bonis. Cuando se hubiera transmitido una cosa de dominio quiritario, entre ciudadanos romanos, sin los modos solemnes del ius civile, como ocurra si se vendiese un res mancipi y se la transfiriera por medio de la traditio.

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En vez de la reivindicatio, que no competa al propietario in bonis, porque no tena el ttulo de dominus, el pretor le otorg la actio publicana, por la que ficticiamente se consideraba que el tiempo requerido para la usucapin haba sido completado, lo cual haca posible perseguir la cosa de manos de cualquier tercero y tambin del propietario. Con el derecho justinianeo se llega a un criterio unitario de propiedad, elevando a la categora de propiedad civil todos los casos que se haban reconocido como propiedad in bonis, a partir de entonces la propiedad se denomin indistintamente dominium o proprietas. Modos originarios de adquisicin de la propiedad a) Ocupacin. Una persona que tomaba posesin de una cosa que no perteneca a nadie, res nullis, se haca propietaria de ella por occupatio. En las cosas que haban pertenecido a un propietario, pero que ste intencionalmente haba abandonado, no se adquira la propiedad de conformidad con los principios de derecho clsico por la mera ocupacin, sino que era necesaria la usucapin. b) Accesin. Cuando una cosa se adhiere a otra, por obra natural o artificial, para integrarse ambas en un solo cuerpo. Haba 3 clases de accesin: 1) De una cosa mueble a otra mueble. En ella entraban la ferruminatio (unin o soldadura inmediata de dos objetos del mismo metal el propietario de la cosa principal adquira definitivamente la accesoria); la textura (tejido o bordado que se realizaba en una tela o vestido con hilos ajenos y cuya propiedad se atribua al dueo de la tela); la tinctura (coloracin de telas o paos y que perteneca al propietario del pao); la scriptura (accesin de la tinta al papel o pergamino ajeno y cuya propiedad se confera al dueo del papel o pergamino); la pictura (pintura realizada sobre lienzo o madera y que, siendo la obra de arte superior al material, la tabla o lienzo deba ceder a la pintura).

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De una cosa mueble a un inmueble. Entraban la siembra (satio); la plantacin (implantatio); y la edificacin (inaedificatio). Aqu rega el principio de que, siendo el inmueble la cosa principal, todo lo que a l se una, perteneca al propietario del suelo (superficies solo cedit). 3) De una cosa inmueble a otra inmueble. Estabal los llamados incrementos fluviales; en stos se contaban: el aluvin (alluvio), que se daba con la tierra que va sedimentando un ro en los predios ribereos y la que en stos va quedando al descubierto al modificarse paulatinamente la lnea de la orilla y que era adquirida por el propietario del fundo; la avlusin; el alveus derelictus; la insula in flumine nata; etc. c) Especificacin. Transformacin de una materia prima en una especie nueva (species nova), que adquira su propia individualidad, como si se hiciera vino de la uva o una estatua del mrmol. Justiniano dispuso que si la cosa poda ser reducida a su estado primitivo, perteneca al propietario. En tanto que era propiedad del artfice , si no se daba tal supuesto y siempre que no hubiera habido mala fe. d) Confusin y conmixtin. Cuando se mezclan lquidos (confussio) o slidos (conmixtio) del mismo o de distinto gnero, sin que haya incorporacin de una cosa a otra, accesin, ni elaboracin de una especie nueva, especificacin. Cualquiera que fuera la mezcla, el derecho romano no reconoca camnio de propietario, sino la existencia de un condominio que se poda hacer cesar por medio de la actio communi dividundo o por medio de la reivindicatio pro parte. e) Adjudicacin. Otorgamiento de la propiedad por pronunciamiento judicial emitido en los juicios que tenan por objeto la divisin de la cosa comn y en los cuales el index atribua a los copropietarios o condominios la parte que les correspondiera, haciendo que la propiedad pro
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indivisa se tornara en independiente e individual y que las cuotas ideales o intelectuales de los condminos se transformaran en partes materiales de la cosa. Dos acciones: actio familiae erciscundae (accin de particin de la herencia entre los coherederos) y actio communi dividundo (divisin de la cosa comn entre copropietarios que hubieran llegado a la indivisin por otra causa distinta de la sucesin). f) Usucapin y praescriptio longi temporis. Usucapin, posesin continuada de una cosa durante un tiempo determinado por la ley. Usucapio proviene del latn usus, que significa usar una cosa, y de capere que equivale a tomar o a apoderarse de algo. Por la usucapin se adquira la propiedad civil de las cosas o dominium ex iure quiritium. En cuanto a las personas, estaba limitada a los ciudadanos romanos, quienes podan adquirir la propiedad quiritaria de las cosas posedas en nombre propio y de buena fe y la de aquellas sobre las cuales ejercan una propiedad pretoria o bonitaria, transformando sta ltima en propiedad civil o quiritaria. - Praescriptio longi temporis. El poseedor de los fundos provinciales no llegaba a ser propietario, pero poda rechazar con una excepcin de prescripcin la reivindicatio intentada por el dueo de la cosa, siempre que hubiera posedo por 10 o 20 aos el fundo, segn que el reivindicante habitara en el mismo o en otro municipio. Requisitos necesarios para la usucapin y la prescripcin 1) Res Habilis. Todas las cosas, salvo las res extra commercium, las cosas hurtadas (res furtivae), y las sustradas por violencia (vi possesae), las cosas donadas a los magistrados en las provincias, los bienes del fisco, del prncipe y de las iglesias, los bienes

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dotales, las res mancipi enajenadas por la mujer sin la auctoritas tutoris, y todas aquellas cuya enajenacin estuviera prohibida. 1) Titulus. Pro justa causa o justo ttulo se entiende todo acto jurdico vlido en derecho que hubiera sido por si mismo idneo para hacer adquirir inmediatamente la propiedad pero que por un defecto de forma o de fondo tan slo legitima el comienzo de la posesin. 2) Fides. Es el requisito subjetivo de la usucapin, definida como la creencia leal, la honesta conviccin de que no se lesionan intereses jurdicos ajenos al entran en posesin de una cosa. 3) Possesio. Era la posesin continuada de la cosa durante el trmino fijado por la ley. La interrupcin de la posesin (usucapio), obligaba a comenzar el lapso de la usucapin con los requisistos de justo ttulo y buena fe. 4) Tempus. Otro requisito para que tuviera lugar la usucapin era el transcurso del tiempo establecido por la ley. Admiti Justiniano una praescriptio longissimi temporis, que prescinda de la justa causa y exiga slo la buena fe. Se cumpla por lo comn a los 30 aos y con ella se poda adquirir la propiedad de algunas cosas no susceptibles de usucapin. Si la cosa perteneca al fisco, a una obra pa o al emperador, el tempus tena que extenderse a los 40 aos. Modos derivativos de adquisicin a) Mancipatio. Modo solemne pro excelencia de transmitir el dominio, consista en el cambio de una cosa por una suma de dinero, acto que deba cumplirse en presencia del pueblo, y en el que el vendedor daba la cosa y el adquirente el precio en dinero que era valorado por su peso, para lo cual se empleaba una balanza. La mancipatio estaba reservada a los ciudadanos romanos, nicos titulares de la propiedad quiritaria. En la poca clsica esta forma se transform en una ceremonia simblica, que se realizaba con el empleo del cobre y la

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balanza, y la presencia de 5 testigos. Si la cosa que se transmita era mueble, tena que estar presente; y si era inmueble se utilizaba algo que la simbolizase como ser un terrn de tierra, una teja, etc. El efecto fundamental de la mancipatio era otorgar la propiedad quiritaria al adquirente. En el derecho postclsico, la mancipatio perdi su importancia, quedando reemplazada en la compilacin justinianea por la traditio, nico modo idneo de transmitir el dominio. b) In iure cessio. Consista en un simulado proceso de reivindicacin, en el cual tanto el adquirente como el enajenante se presentaban ante el magistrado. El primero reivindicaba la cosa como si fuese suya, y el segundo no se opona. Ante la falta de contradiccin el magistrado pronunciaba la adictio, adjudicando la cosa a quien se la haba reclamado. Este negocio slo era accesible a los ciudadanos romanos. c) Traditio. Acto no formal de derecho natural o de gentes que en la poca clsica slo se utilizaba para la transmisin de las res nec mancipi, pero con el derecho justinianeo se aplic a toda clase de cosas. Una de las condiciones necesarias para que la tradicin surtiera sus efectos normales se refera a las partes intervinientes en el negocio. Ellas deban ser capaces de enajenar y de adquirir, requirindose adems en el tradens la calidad de propietario. Otra obligacin de la tradicin era que el traslado de la posesin deba hacerse de modo efectivo, o sea, mano a mano, si se trataba de cosas muebles, y mediante la entrada personal en el fundo o en la casa si la transferencia era de un bien inmueble. Posteriormente fue cambiando las formas. Prdida de la propiedad Poda extinguirse por voluntad del propio dueo o por causa de la cosa misma.

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Se perda por un acto voluntario de su titular, si ste la abandonaba o la transmita a otro sujeto, o por negocios a ttulo gratuito u oneroso. Se extingua por razn de la cosa misma, si pereca o dejaba de estar en el comercio, cuando otra persona la adquira por especificacin, accesin, adjudicacin o usucapin, si el animal feroz recuperaba su libertad o cuando el enemigo reconquistaba el botn. Tambin poda cesar el derecho de propiedad por disposicin de la ley cuando esta dejara de reconocer y proteger dicho seoro a su titular, como ocurra con una capitis deminutio maxima. La propiedad no se extingua por la muerte del titular, sino que, en este caso, se transmita a sus sucesores testamentarios o a falta de stos al fisco. Defensa de la propiedad El derecho romano exiga una adecuada defensa legal de la propiedad para evitar a sus titulares cualquier perturbacin. La defensa de la propiedad vari en los medios para hacerla efectiva segn la naturaleza del ataque. Cuando se trataba de privar al propietario de la posesin de la cosa sobre la que ejerca el dominio, el derecho romano le dio: la reivindicatio, si era un propietario ex iure quiritium, y la actio Publiciana para el propietario bonitario. En caso de que se pretendiera disminuir el derecho de goce de la cosa, la legislacin romana le dio al dominio el ejercicio de la actio negativa y contra pequeas perturbaciones de la propiedad, como ser relaciones de vecindad, le dio la Operis novi nuntiatio o interdictum quod vi auto clam. a) Accin reivindicatoria. Ampara al propietario civil contra el tercero que posee ilcitamente y que tiende a que se reconozca su propiedad y que se le restituya la cosa o se le pague el precio de ella. Esta accin defenda la propiedad misma.

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Accin negatoria. Tena por objeto la declaracin de la inexistencia de gravmenes sobre la cosa sujeta al dominio. Se diriga esta accin civil contra toda persona que se arrogara una servidumbre o un derecho de usufructo sobre la cosa perteneciente al propietario, perjudicndole en su goce o disfrute. c) `Operis novi nuntiatio. Interdictum quod vi aut clam . La denuncia de obra nueva, era la medida de proteccin que poda intentar un propietario que se viera perjudicado por la obra que realizase el vecino (opus novum). Fue otorgada por el pretor y estaba dirigida a prohibir que se continuara el trabajo iniciado. El denunciado tena que interrumpir la construccin al ser intimado formalmente en el lugar de la obra, siempre que el denunciante probara el derecho invocado para impetrar del magistrado la prohibicin. Si el constructor la continuaba, el denunciante poda interponer un interdictum novi nuntiationae para hacerla demoler. El interdictum quod vi aut clam fue igualmente un remedio pretorio de rgimen similar a la denuncia por obra nueva que tenda a obtener en el plazo de un ao la remocin o suspensin de las construcciones que se hubieran realizado ilcitamente contra la prohibicin del interesado o a ocultas de l.
b)

DERECHO DE CRDITO. LA OBLIGACIN Es el vnculo jurdico en virtud del cual una persona, el sujeto activo o acreedor, tiene derecho a constreir a otra, el sujeto pasivo o deudor, al cumplimiento de una determinada prestacin, la que puede consistir en un dare, un facere (o non facere) o en un praestare. Origen y evolucin histrica de la obligacin La nocin de obligacin, del estado de obligatus, habra surgido en materia delictual, a propsito de la expiacin

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debida por la comisin de un delito (delictum). La vctima del agravio tena derecho a ejercer su venganza sobre el responsable. Sin restriccin alguna al principio y luego con la limitacin del ojo por ojo, diente por diente. Se permiti despus al autor del dao delictual liberarse de la venganza privada proponiendo una composicin en concepto de pena (poena). Se celebraba entre victimario y vctima un acuerdo sobre el monto de la pena que el primero deba al segundo, lo que haca que el delincuente se convirtiera en deudor de quien haba sufrido el dao. Ms adelante, el lesionado tena que aceptar la cuanta de la composicin establecida por la ley, consagrndose entonces el sistema de la composicin legal, que vino a reemplazar al de la composicin convencional o voluntaria. La idea de obligacin surgi en materia contractual mucho tiempo despus. Los primeros obligados a consecuencia de actos lcitos contractuales fueron los nexi, plebeyos empobrecidos compelidos a solicitar dinero en prstamo a los patricios, comprometiendo su persona en garanta del pago de la deuda, garanta que se haca efectiva por el nexum, que se realizaba con los procedimientos de la mancipatio e importaba la autopignoracin del deudor. De all provena el estado de prisin a que ste se someta hasta que cumpliera la obligacin. En aquel tiempo la obligatio era la atadura de la propia persona, un sometimiento personal al poder del acreedor. Deudor y esclavo fueron, ms que sujeto, objetos de derecho. El obigatus estaba sometido al dominio fsico del acreedor (corpus obnoxium), como el esclavo estaba sometido a la potestad o sominio del amo (dominica potestas), La nocin de obligacin como derecho personal opuesto al derecho real, slo habra surgido en Roma al hacerse ms humana la coaccin contra los nexi. Este hecho trascendente tuvo lugar por la sancin de la lex Peotelia

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Papiria (326 a.C.), que indirectamente aboli el nexum al disponer que quedaba prohibido el encadenamiento, la venta y el derecho de dar muerte a los nexi. A partir de dicha ley el derecho del acreedor se separa del derecho de propiedad, y el cumplimiento de la obligacin no recae sobre la persona del deudor, sino sobre su patrimonio, que es considerado la prenda comn de los acreedores. Elementos de las obligaciones - Vnculo jurdico: consiste en el deber del deudor de cumplir la prestacin. Puede generarse por diversas causas: el contrato, el delito, el cuasicontrato y el cuasidelito, crean a favor del acreedor medios coercitivos (actiones) para compeler al obligado al cumplimiento de la prestacin o, en su defecto, a obtener su equivalente pecuniario. - Sujetos de la relacin: pueden o no estar individualmente determinados desde el momento en que nace la obligacin, son un sujeto activo o acreedor (creditor) y un sujeto pasivo o deudor (debitor), que tanto puede ser una persona fsica como una persona jurdica. El primero est facultado para constreir al segundo al cumplimiento de la obligacin; ste tiene responsabilidad en caso de incumplimiento, que se traducir en el pago de daos y perjuicios. - Objeto de la obligacin: acto que el deudor debe realizar al favor del acreedor y cuyo cumplimiento puede exigirse por medio de la correspondiente accin. Constituye la prestacin que puede traducirse en un dare, un facere o un praestare. El dare oportere consista en la transferencia al acreedor de la propiedad u otro derecho real sobre la cosa. Facere o non facere opotere implicaba un acto o hecho del deudor y tambin una abstencin. Praestare oportere eran trminos que aludan al contenido de la obligacin en general, ya consistiera en un dare o en un facere, pero ms propiamente llegaron a comprender aquellas

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prestaciones que tenan por objeto la entrega de la cosa con otra finalidad que la de transferir la propiedad u otro derecho real. Requisitos para que la prestacin fuera eficaz: - Deba ser fsica y jurdicamente posible, de lo contrario era nula. Haba imposibilidad fsica o material si se comprometa la transmisin de una cosa que ya no exista en el momento de la convencin, imposibilidad jurdica si se venda una res extra commercium - Deba ser tambin lcita, no contraria a la ley ni a la moral. - Que fuera determinada o determinable. La determinacin poda quedar determinada al arbitrio de un tercero. - Siendo una obligacin de naturaleza pecuniaria, deba tener contenido patrimonial, esto es, ser valorable en dinero. Fuentes de las obligaciones Se llaman causae obligationum los hechos y actos jurdicos a los que el derecho atribuye el efecto de no hacer nacer relaciones obligacionales. - Fuentes segn Gayo: las obligaciones nacen de un contrato o de un delito. Esta es la summa divisio, las obligaciones nacen ex contractu, es decir, del acuerdo de voluntades reconocido por el derecho civil; o ex delicto. Esta clasificacin bimembre resulta insuficiente porque deja al margen de ella una gran gama de figuras generadoras de obligaciones que no eran ni contratos, ni delitos. El mismo Gayo agrega un trmino ms a su anterior clasificacin, bajo el rtulo de varias especies de causas; presenta el inconveniente de que incluye figuras heterogneas que en manera alguna pueden constituir una categora con caractersticas propias y definidas, como son los contratos y los delitos.

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Enumeracin de Modestino en el Digesto: se contraen por una cosa, con palabras, o al mismo tiempo por ambas, o por el consentimiento o por la ley o por el derecho honorario o por necesidad o por delito. Este pasaje slo tiene el mrito de haber mencionado por vez primera la ley como fuente generadora de obligaciones. Los compiladores justinianeos sealaron como principio general que los casos agrupados bajo tal denominacin se desenvolvan a la manera de un contrato o de un delito. Por ello insertaron en la Institutas una clasificacin de las fuentes de las obligaciones que comprende cuatro especies (contrato, cuasicontrato, delito o cuasidelito). Bajo los trminos quasi ex contractum y quasi ex maleficio se abarcaban respectivamente algunas obligaciones derivadas de una relacin lcita que poda asemejarse a un contrato, sin que hubiera existido el acuerdo; y otras provenientes de un hecho ilcito, pero que no entraban en la categora de los delitos, y que obligaban al autor a pagar una pena pecuniaria. Ni el cuasicontrato ni el cusidelito presentan caracteres definidos. Decir que las obligaciones nacen quasi ex contractum y quasi ex delicto, es poner de manifiesto nicamente el aspecto negativo de tales obligaciones, esto es, que ellas no provienen de un contrato, ni de un delito.
-

Clasificacin de las obligaciones Como el derecho romano no nos muestra una clasificacin de las obligaciones, ya que se limit a reconocer diversas categoras a las que dotaba de una actio para que fuera exigible u cumplimiento; ensayaremos una clasificacin tomando en cuenta los elementos que la integran. Clasificacin segn el vnculo Segn cual fuere la eficacia del vinculum iuris, se clasificaban en:

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Obligaciones civiles y naturales. Toda obligacin a la que el ordenamiento jurdico dotaba de una actio como medio para que el acreedor pudiera exigir del deudor el cumplimiento de la prestacin debida, se llamaba obligacin civil. sta era la obligatio en el sentido estricto de la palabra. Junto a las obligaciones civiles, estaban la naturales que, como aquellas estaban desprovistas de accin y por ende carecan del medio jurdico por el cual el acreedor exigira judicialmente el pago de una deuda. La falta de tutela procesal no significaba que las obligaciones naturales no produjeran efectos jurdicos de importancia, destacndose el derecho del acreedor de retener lo que el deudor le hubiera pagado (solutio retentio) y el de hacer valer una excepcin cuando el deudor de la obligacin natural hubiera cumplido la prestacin debida y pretendiera repetir lo pagado mediante la condictio indebiti, alegando que no estaba civilmente obligado. La obligacin natural, si bien presenta un vnculo jurdico debilitado, se tipifica como una obligatio por las diversas consecuencias jurdicas que de ella se derivan. Adems de aquellos efectos principales, tena otros secundarios: el crdito natural poda oponerse en compensacin a la deuda civil; la obligacin natural era susceptible de convertirse en civil por novacin; poda ser garantizada por fianza, prenda o hipoteca; era tomada en cuenta en el cmputo del pasivo de la herencia o del peculio. Ejemplos: las fuentes romanas mencionan las obligaciones contradas por el esclavo; las creadas por personas sometidas a la misma potestad (entre los filiifamilias y entre stos y el pater); las extinguidas civilmente por el efecto novatorio de la litis contestatio; las extinguidas por capitis deminutio, etc. En la poca justinianea, las deudas naturales u obligaciones naturales impropias, que daban lugar a la solutio retentio, porque si eran cumplidas espontneamente por el deudor ste no poda perseguir la repeticin de lo pagado (Ej: la prestacin de alimentos a
a)

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ciertos parientes, cuando no se estaba obligado ello civilmente; el pago de los gastos hechos para el funeral de un pariente, etc.). b) Obligaciones civiles y honorarias. Atenindose al derecho del cual provienen, las primeras eran las sancionadas por una accin nacida del ius civile; en cambio, las segundas contaban con una actio creada por el pretor. Clasificacin segn los sujetos a) Obligaciones de sujetos fijos. Los sujetos estn determinados desde que la obligacin se genera hasta que cesa, de manera que el vnculo jurdico unir a un acreedor y a un deudor fijo e individualmente determinado, que no variar mientras la relacin no se extinga. b) Obligaciones de sujetos variables. Supuestos en los que el acreedor o el deudor, o ambos a la vez, ni son conocidos individualmente en el momento de constiturse la obligacin, ni son invariablemente los mismos desde que la obligacin nace hasta que se extingue. Obligaciones propterrem, amparadas por una actio in rem scripta. Entre los ms tpicos se encuentra la obligacin de resarcir el dao causado por un animal o un esclavo que, corresponda a quien tuviese el dominio sobre el animal o el esclavo en el momento de la litis contestatio. Tambin perteneca a esta clase la obligacin de restituir lo adquirido por violencia que incumba a cualquiera que hubiera obtenido provecho o tuviera la cosa en su poder al tiempo de ejercer la accin. c) Obligaciones de sujetos mltiples; parciarias, cumulativas y solidarias. Son obligaciones parciarias las que, existiendo varios deudores o varios acreedores, aquellos estn obligados solamente a una parte del total de la prestacin y stos slo tienen derecho al cobro de parte de su crdito. En stas, tambin llamadas a

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prorrata o mancomunadas, haba tantas obligaciones autnomas fraccionadas cuantos eran los acreedores o los deudores, situacin que traa aparejada la divisibilidad de la prestacin. Eran obligaciones cumulativas aquellas en las cuales cada uno de los acreedores poda pretender por entero la prestacin, sin que el pago realizado a uno liberase al deudor respecto de los otros acreedores. Cada uno de los deudores estaba obligado a cumplir en la totalidad sin que ello liberase a los otros codeudores. Exista en realidad una pluralidad de obligaciones, las cuales, antes que fraccionarse como las parciarias, se acumulaban. Ejemplos: cuando el testador lega el mismo bien a dos legatarios distintos, lo que origina dos obligaciones que debe satisfacer a cada beneficiario. Son por fin obligaciones solidarias, tambin llamadas correales, las que tienen pluralidad de sujetos y objeto verdaderamente idntico y nico, en las que cada uno de los varios deudores est obligado a cumplir la total prestacin, la que satisfecha por uno de aquellos o paga a uno de stos, disuelve la obligacin respecto de todos los dems. En estas obligaciones, que se dan por el total (in solidum) en cada uno de los acreedores y de los deudores, puede plantearse la solidaridad activa, cuando la pluralidad se presenta en los acreedores; la solidaridad pasiva si los varios son los deudores, y la solidaridad mixta cuando la pluralidad se presenta en ambos sujetos. La obligacin parciaria no puede ser presumida, debe surgir de manera expresa. El derecho romano admiti como fuente de la solidaridad el acuerdo de voluntades de las partes, el testamento y la ley. Clasificacin segn el objeto Partiendo de la posibilidad de que la prestacin pudiera o no ser material o intelectualmente dividida, se distinguan

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en divisibles e indivisibles, y atendiendo a que el objeto estuviera perfectamente determinado o que existiera una cierta indeterminacin, se las clasificaba en determinadas o indeterminadas. Dentro de las primeras estaban las de especie o especficas, de las indeterminadas, las obligaciones genricas, las alternativas y las facultativas. a) Obligaciones divisibles e indivisibles. Son divisibles aquellas cuya prestacin es de tal naturaleza, que se la pueda cumplir o ejecutar por fracciones o por partes sin que por ello se altere su esencia o su valor. Caso contrario, es indivisible. En el derecho romano tenan carcter divisible las obligaciones cuya prestacin consista en un dare, un derecho de propiedad, enfiteusis, de prenda o hipoteca. Sin embargo, las servidumbres, eran indivisibles, a excepcin del usufructo. Contrariamente, las obligaciones en que la prestacin consista en un facere, por principio, se caracterizaban por su indivisibilidad porque no se puede considerar susceptible de divisin la actividad del hombre dirigida a la realizacin de una obra (opus), ya que una parte no es la obra misma ni tiene el valor de todo. No obstante, eran divisibles las obligaciones in faciendo cuando tenan por objeto obras fungibles, como los servicios que haba que prestar a jornal, porque se las consideraba como un conjunto de obras y no como una obra nica. La clasificacin de obligaciones divisibles e indivisibles tuvo particular importancia en caso de pluralidad de acreedores o deudores de una misma obligacin (ipso iure). As, de existir varios deudores, cada uno de ellos se liberaba cumpliendo pro parte la prestacin; de ser varios los acreedores, ninguno de ellos poda exigir ms all de la parte que le corresponda. Obligaciones indivisibles, cada uno de los acreedores poda exigir a cada uno de los deudores el total cumplimiento de la prestacin.

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JUAN PABLO CABIATI ABOGADO b)

c)

Obligaciones especficas y genticas. Las obligaciones que tenan por objeto la prestacin de una cosa individualmente determinada (species), como tal esclavo o tal fundo, eran llamadas en las fuentes, obligaciones de especie o especficas. Si la cosa que constitua la prestacin llegaba a perecer por caso fortuito, la obligacin se extingua. En oposicin a las obligaciones de species, los romanos conocieron las llamadas obligaciones genricas (obligationes generis), aquella en que el objeto de la prestacin era determinado nicamente en su gnero (genus), prescindiendo de su individualidad, como por ejemplo, un esclavo cualquiera o una cosa fungible. La eleccin del objeto que deba entregarse, por principio, corresponda al deudor. En el derecho justinianeo se estableci la regla de que el objeto exigido deba ser de calidad media (mediae aestimationis). Las obligaciones genricas no se extinguan por perecimiento fortuito del objeto. Y por ello quedaba siempre la posibilidad entre los objetos que integraban el genus. Obligaciones alternativas y facultativas. Alternativas, aquellas en que el deudor tiene que cumplir una sola prestacin entre dos o ms disyuntivamente indicadas. La eleccin del objeto de la obligacin corresponda al deudor, pero poda convenirse en que la hiciera el acreedor. Antes de efectuarse la eleccin, por cualquiera de los sujetos, todos los objetos eran materia de la obligacin. Cuando la eleccin entre los varios objetos corresponda al deudor, ste tena la facultad de cambiar de opinin, es decir, de rectificar la eleccin del objeto (ius variandi) hasta el momento del pago efectivo. Si la eleccin competa al acreedor, ste poda ejercitar el ius variandi hasta la litis contestatio, en el derecho clsico, o hasta que hubiera reclamado judicialmente uno de los objetos alternativamente debidos, en el derecho justinianeo.

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Distintas de las obligaciones alternativas, eran las llamadas facultativas, recayendo la prestacin sobre un objeto determinado, caba al deudor la facultad de liberarse entregando otro objeto que no fuera el debido. As, el amo cuyo esclavo hubiera cometido un delito estaba obligado a entregarlo a la vctima (noxae didictio), pero tena la facultad de no efectuar el abandono noxal, pagando la pena pecuniaria establecida como indemnizacin. Efectos de las obligaciones Cumplimiento de las obligaciones La obligacin tiene su efecto normal o necesario cuando el deudor cumple con el deber de prestacin asumido frente al acreedor, en el lugar, en el plazo y con las modalidades que los sujetos de la relacin obligatoria hubieren determinado. Incumplimiento de las obligaciones Haba que determinar si ste provena de causas que eran imputables al deudor, como el dolo o la culpa, o si era el resultado de acontecimientos ajenos a su voluntad y que ninguna responsabilidad acarreaban, como el caso fortuito y la fuerza mayor.
a)

Dolo. Toda conducta antijurdica consciente y querida. Elemento integrante del delito y tambin vicio de la voluntad cuando entraaba un fraude, una falacia o una maquinacin que tenda a engaar o a mantener en el error a una persona con quien se concertaba un negocio jurdico. En las relaciones obligacionales, el dolo era la conducta voluntaria y maliciosa del deudor tendiente a impedir el cumplimiento de la obligacin o a hacer totalmente imposible la prestacin que constitua su objeto, con la intencin de provocar un perjuicio al acreedor.

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Del dolo responda el deudor en todos los casos. Por consiguiente, la obligacin en los casos de dolo subsista aunque la actitud del deudor hubiera hecho imposible la prestacin. Entonces la obligatio era reemplazada por la indemnizacin que deba resarcir el dao inferido al acreedor. b) Culpa. Toda conducta reprensible que provocara incumplimiento sin que mediara intencin del deudor. Obedeca a impericia o negligencia, siendo indiferente que consistiera en una accin (culpa in faciendo) o en una omisin (culpa in omittendo). Incurra en culpa, por tanto, el deudor que dejaba de cumplir la prestacin por la inobservancia de una determinada diligencia o cuidado, llegando as a consecuencias que poda y deba haber previsto y que, por ende, era dable evitar para no causar dao al acreedor. La culpa, en la compilacin justinianea, distingue la culpa grave o magna (culpa lata) de la culpa leve (culpa levis). La primera supona una negligencia extrema. Importaba un mximo descuido, por ello la culpa grave se equiparaba al dolo y no poda ser dispensada por acuerdo de las partes. La culpa leve implicaba la inobservancia de la diligencia propia de un hombre normal. Dos modalidades de culpa leve: la culpa in abstracto, en la que como paradigma de la diligencia en la conducta sirve la propia de un buen padre de familia; y la culpa in concreto, en la que al deudor le es impuesto el cuidado que debe emplear en sus propios negocios. Culpa levsima. Falta de diligencia extremadamente cuidadosa, slo concebible en hombres demasiado inteligentes, habiendo estado referida al damnum iniuria datum, regulado por la lex Aquilia. Responsabilidad del deudor en la culpa leve A falta de convencin responda de toda culpa, si obtena ventajas del contrato, mientras que no responda ms que de la culpa grave, cuando no estaba en manera alguna interesado. La responsabilidad por culpa, a partir del

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derecho clsico, se regulaba por el principio de la utilidad que el negocio hubiera producido a las partes. As, si el contrato se haba hecho en el slo inters de una parte, sta responda de toda culpa y la otra, de la culpa grave solamente (ejemplo: contrato de depsito). Cuando el contrato ofreca inters para ambas partes (compraventa / locacin) cada uno de los contratantes responda de toda culpa. - Deber de custodia. Diligencia que deba emplear una persona en el cuidado de las cosas que le haban sido entregadas para su conservacin. La omisin haca nacer responsabilidad. sta se regulaba atendiendo al grado de culpa en que incurriera el obligado, refirindose por lo comn a los cuidados que deba observar un buen padre de familia (culpa in abstracto). Empero, en algunos supuestos haba responsabilidad por custodia aunque no mediara culpa, como los navieros, posaderos y dueos de establos. c) Caso fortuito y fuerza mayor. Hechos naturales (terremoto, naufragio, incendio, etc.); hechos jurdicos que sustrajeran la cosa del trfico jurdico, o actos humanos realizados por terceros con empleo de una fuerza irresistible (guerra), liberaban al deudor de toda responsabilidad en el cumplimiento de la prestacin. Distinguase del caso fortuito (casus), la fuerza mayor (vis o vis maior), aqul hecho que ninguna medida de previsin normal hubiera podido evitar. Quedando exento de responsabilidad el deudor por el casus, el riesgo de la prdida de la cosa (periculum) corresponda a la otra parte. De all naci la regla de que las cosas se pierden o deterioran para el acreedor (res perit creditori). As, como el acreedor soportaba el periculum, era natural que le aprovechara el aumento de valor u otros acontecimientos (commodum) que la cosa experimentara durante el tiempo que transcurra desde el nacimiento de la obligacin hasta su cumplimiento por el deudor. El commudum no slo abarcaba los frutos que la

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cosa produjera, sino tambin todas las accesiones que no provinieran de algn hecho del deudor. Consecuencia del incumplimiento de las obligaciones La obligacin subsista (perpetuatio obligationis) y ello autorizaba al acreedor a exigir judicialmente su cumplimiento. Pero si la prestacin se hubiera hecho imposible, la condena se transformaba en una indemnizacin pecuniaria. Algunas veces el monto indemnizatorio quedaba librado a la apreciacin del acreedor demandante, que deba afirmar bajo juramento la exactitud de su estimacin (in liteni iurare). Otras veces se dejaba al arbitrio del juez (intentio certa o intentio incerta). En el primer supuesto se tomaba en cuenta el valor comn de la cosa; en el segundo, la estimacin era ms amplia y contemplaba el inters del acreedor (id quod interest) en la efectividad de la prestacin. Cuando la indemnizacin judicial comprenda el id quod interest, los daos y perjuicios deban abarcar un doble aspecto: la prdida realmente sufrida y la utilidad o ganancia que hubiera dejado de percibir por el incumplimiento de la obligacin o lucrum cessans. Si la indemnizacin tenda a restablecer el estado de cosas que haba tenido en mira el acreedor, era natural que abarcara el dao emergente y el lucro cesante, porque tanto deba compensarse el perjuicio efectivamente sufrido, como la utilidad que se esperaba realizar con el cumplimiento. La mora El no-cumplimiento culpable de la obligacin a su debido tiempo por el deudor o la no-aceptacin de la prestacin por el acreedor. La mora del deudor. Requisitos Que la obligacin fuera vlida y estuviera provista de accin. Un dbito obligacional exigible y vencido.

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En el derecho justinianeo una intimacin o interpelacin que deba formular el acreedor para que, el deudor satisficiera la deuda (mora ex personas). Mora ex re Cuando la obligacin era a trmino, porque el vencimiento del plazo produca la mora del deudor sin necesidad de interpelacin, siguiendo el principio el plazo interpela por la persona. La mora del deudor tena el efecto de agravar su responsabilidad, por cuanto el vnculo obligacional subsista y no se liberaba si la cosa pereca despus del retardo, a menos que se probara que el perecimiento igualmente se hubiera producido estando en poder del acreedor. El deudor se obligaba por los daos y perjuicios que la mora provocara al acreedor. Responda adems por los frutos naturales o civiles que la cosa pudiere haber producido, y de los intereses del capital debido, computados desde el da de la mora. Mora del acreedor Cuando este rechazaba sin causa justificada, la oferta de pago ntegro y efectivo de la prestacin debida por el deudor. Rehusado el ofrecimiento el deudor responda de su prdida cuando mediara dolo. Cesacin de la mora La del deudor se produca por cumplimiento de la prestacin o por ofertas vlidamente realizadas de pago ntegro de la deuda, y la del acreedor por la aceptacin del pago realizado o por manifestacin inequvoca de que estaba dispuesto a recibir la prestacin debida. Tambin por acuerdo expreso o tcito de las partes, y se purgaba en caso de retardo recproco de acreedor y deudor. Cesin de las obligaciones El derecho romano sent como principio general que, la transmisin de las obligaciones activa y pasivamente, slo poda tener lugar a consecuencia de una sucesin universal mortis causa, pero rechaz la validez de su

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cesibilidad, si se operaba por negocios jurdicos inter vivos. Ante las exigencias de un trfico comercial en creciente desarrollo, la jurisprudencia romana lleg a despersonalizar la obligacin, reconociendo la posibilidad de transmitir los crditos y hasta las deudas por actos inter vivos. a) Cesin de crditos. Sustitucin del acreedor por otra persona a quien se transmitan los derechos derivados de la obligacin. El primer recurso fue la delegatio nominis, una novacin por cambio de acreedor. En virtud de una convencin tripartita, acreedor cedente, deudor, y cesionario estipulaban la extincin de la obligacin existente entre los dos primeros y la creacin en sustitucin de ella de otra obligacin en la que quedaba como acreedor el cesionario. No importaba una verdadera cesin de crdito, sino la creacin de otro distinto del primero. Requera el consentimiento del deudor, que en caso de negativa haca imposible la cesin. El deudor no poda oponer al nuevo acreedor las excepciones que tena contra el primitivo, puesto que se trataba de un crdito jurdicamente distinto. En la poca del procedimiento formulario se ide una nueva forma de cesin de crditos:- El acreedor que quera ceder su crdito otorgaba mandato a otra persona, que adquira el rol de cesionario, para que demandara al deudor autorizndolo a obra en su nombre, pero en beneficio propio (procurator in rem suam), con lo cual haca suya la prestacin una vez satisfecha la deuda. Tutelando la posicin del cesionario, los emperadores de la poca clsica posibilitaron que la cesin pudiera realizarse sin recurrir al mandato. A partir de entonces la transmisin de crditos alcanz en cierta medida el carcter de instituto autnomo. La cesin poda hacerse por las ms variadas causas: venta, dote, donacin, etc. Si se haca a ttulo oneroso, el cedente responda de su existencia, pero no de la

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solvencia del deudor. No todos los crditos eran susceptibles de cesin, algunos derechos personalsimos, como el usufructo, los alimentos y las acciones vindictam spirantes, no podan ser cedidos. En el derecho postclsico y justinianeo se prohibi la transmisin de crditos litigiosos, la cesin al tutor de crditos contra el pupilo, y la llamada cessio in potentiorem, que era la que se efectuaba a favor de personas de rango ms elevado que el acreedor originario. En el derecho bizantino, el emperador Anastasio sancion una constitucin que dispona que el comprador de un crdito, no poda obtener del deudor ms que aquello que hubiese pagado como precio por la adquisicin de l, otorgndose al deudor que fuera demandado por la totalidad del crdito, el derecho de oponer a la pretensin la exceptio legis anastacianae, para lograr la aludida reduccin. b) Cesin de deudas. La transmisin de las deudas slo tuvo cabida en el Derecho Romano, si la haca con la conformidad del acreedor, mediante una novacin por cambio de deudor (expromissio). El efecto transmisorio tambin pudo lograrse constituyendo al nuevo deudor en mandatario in rem suam, es decir en perjuicio propio; pero legitimado pasivamente era solo el antiguo deudor, por lo cual el acreedor no estaba obligado a aceptar el juicio contra el cesionario de la deuda, ni poda obligrsele a asumir un papel activo en el proceso. Garanta de las obligaciones El cumplimiento de la obligacin poda asegurarse afectando la cosa de propiedad del deudor a la accin del acreedor (obligatio rei) o haciendo que el mismo deudor u otra persona por l respondiera con su propio crdito (obligatio personae). Garantas personales derivadas del propio deudor

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Las arras. Entrega que el deudor haca al acreedor de una suma de dinero u otra cosa como medio de probar la existencia de un contrato consensual (ejemplo: compraventa). Tenan carcter de una seal confirmatoria del perfeccionamiento del contrato. En la legislacin justinianea, desempeaban una funcin penal al llevar aparejada una sancin para la parte que dejara de cumplir la prestacin. As, en el contrato de compraventa, el comprador o el vendedor podan dejar de cumplirlo unilateralmente. Si lo haca el primero, perda de pleno derecho la cantidad entregada. Si lo haca el segundo, quedaba obligado a restituir la cantidad que le haba sido entregada, ms otro tanto (in duplum). b) La clusula penal
a)

Extincin de las obligaciones Conceptos generales La obligacin se extingue cuando el deudor paga lo que debe o, tambin cuando el obligado es por otra causa liberado de su dbito (cuando cesa la relacin que ligaba a los sujetos con las consecuencias jurdicas que de ella se siguen). Modo de extincin ipso iure. Cuando el deudor observaba el comportamiento a que estaba obligado frente al acreedor. a) Solutio per aes et libram. Modos formal iure civile que se realizaba con el mismo rito de la mancipatio (mediante el procedimiento del cobre y la balanza). El deudor pronunciaba una frmula por la cual se proclamaba independiente y liberado del vnculo que lo someta al acreedor, y golpeando la balanza con un trozo de cobre lo consignaba a favor del titular del crdito a favor del titular del crdito (veluti solvendi causa). b) Acceptilatio. Respuesta del acreedor que, a la pregunta del deudor responda haber recibido el pago.

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A fin de que pudiere emplersela para extinguir tambin otras obligaciones, se acostumbraba a acompaar estas en un contrato verbis por medio de la stipulatio llamada Aquiliana, por el nombre del jurisconsulto de la poca republicana Aquilio Galo. En el derecho justinianeo slo qued subsistente la acceptilatio verbis. c) Pago. Disolucin del nexo obligatorio y en consecuencia, comprende todos los modos de extincin de las obligaciones. El deudor paga cuando cumple la obligacin contrada, u observa el comportamiento a que estaba obligado respecto del acreedor. Para que el pago produzca ipso iure, se exigan ciertos requisitos: Se exiga del deudor capacidad para obligarse, aptitud legal para pagar. Que el acreedor fuera capaz de percibir el pago, caso contrario deba pagarse a un representante legal, tutor o curador. En lo que atae a la prestacin, deba satisfacrsela ntegramente y tal como la haban convenido las partes. Excepciones Se reconoca a ciertos deudores el derecho de pagar parcialmente, reservndose lo indispensable para su subsistencia segn su posicin social. Este es el llamado beneficio de competencia. Se admiti tambin de manera excepcional, que el deudor pudiera satisfacer una prestacin distinta de la convenida, por virtud del beneficio denominado de dacin de pago. En lo referente al lugar del pago, haba que atenerse a lo convenido por las partes. A falta de convencin, si el objeto de la prestacin era un bien inmueble, donde estuviera sitio. Si se trataba de cosas muebles, donde se encontraban. No pudindose aplicar ninguno de estos principios, el lugar del pago era el domicilio del deudor.

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En lo concerniente al tiempo de cumplimiento, la obligacin deba ejecutarse dentro del plazo establecido, si haba sido impuesto por acuerdo de los sujetos. Cuando el plazo se otorgaba en inters del deudor, este poda liberarse pagando antes de su vencimiento. Si no se haba convenido trmino alguno, al acreedor le era permitido solicitar el pago cuando deseare, incluso inmediatamente. Imputacin de pago: Cuando una persona tena varias deudas en dinero, con un mismo acreedor y no se haba convenido la forma en que deba satisfacer la prestacin debida. Operaban distintas reglas de preferencia: Se entenda primeramente extinguida la deuda vencida que la no vencida, la ms gravosa antes que la menos gravosa, y la deuda por intereses antes que la de capital. Pago por consignacin: Resultante de la mora del acreedor. El derecho romano autoriz al obligado a consignar en pblico la cosa debida, usndose a tal efecto templos, iglesias o algn otro lugar designado por el magistrado. Tal proceda cuando el acreedor fuera desconocido o se tratara de un incapaz que careciera de tutor o curador. Para que esta forma de pago extinguiera ipso iure las obligaciones era menester que el deudor interpelara al acreedor que evidenciaran su propsito de pagar la deuda. En cuanto a los medios de probar el pago, cualquiera era vlido en la poca clsica. En el derecho justinianeo el pago de deudas resultante de documentos, deban probarse con 5 testigos (cinco) o mediante recibo, el que solo tena validez si pasados treinta das (30) el acreedor no lo impugnaba. d) Novacin. Sustitucin de una obligacin por otra o transposicin del contenido de una primitiva por otra nueva. Requisitos para la validez de una novacin: Que hubiera una precedente obligacin, civil o natural, que deba quedar extinguida.

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Que la obligacin nacida para sustituir a la anterior fuera

civil o naturalmente vlida. Que se verificara mediante el contrato verbal de stipulatio. La llamada novacin subjetiva tenda a sustituir la persona del acreedor o la del deudor. En el primer caso haba delegacin activa, (delegatio nominis); en el segundo delegacin pasiva (expromissio), forma de llegar a una cesin de deuda. El derecho clsico exigi igualmente que, la deuda novada tuviera idntico objeto que la primitiva obligacin. En el derecho justinianeo el concepto clsico de la novatio desaparece y la identidad del objeto deja de exigirse como requisito esencial de la institucin. Justiniano introduce un elemento subjetivo o intencional, el animus novandi, que posibilita la llamada novacin objetiva, intencin que se deba manifestar expresamente, porque en caso contrario se entenda nacida otra obligacin. Efecto fundamental de la novacin era la extincin de pleno derecho de la obligacin anterior. Se extinguan tambin los derechos pignoraticios y las fianzas constituidas y, si haban de subsistir para garanta de la naciente obligacin, haba que constituirlas nuevamente. Cesaba igualmente el devengo de intereses. Contra la nueva obligacin, no se podan oponer la excepciones que admita la extinguida, salvo la nulidad, porque al estar viciada la obligacin precedente, no podan nacer como vlida la nueva obligacin. e) Confusin (confusio). Cuando venan a reunirse en una sola persona las cualidades de acreedor y deudor. Se operaba mediante sucesin a ttulo universal y en algunos casos por ttulo singular. Se presentaba tambin en los derechos reales sobre la cosa ajena, como las servidumbres reales. f) Mutuo disentimiento. Las obligaciones que nacan por el mero consentimiento de las partes, podan extinguirse por este medio siempre que no hubieren comenzado a

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ejecutarse. Fue aplicado primeramente como modo de extincin de la compraventa. Ms adelante se la extendi a los otros contratos consensuales, an a la sociedad y el Mandato, que admitan tambin la cesacin por decisin unilateral. g) Concurso de causas luicrativas. La obligacin de dar una cosa individualmente determinada (species), se extingua de pleno derecho cuando el mismo objeto se haba conseguido por una causa lucrativa. En el primitivo derecho se aplicaba el principio de que no podra ser vlida la obligacin si su fin era dar una cosa ya propia del acreedor. h) Prdida de la cosa debida. La obligacin se extingua de pleno derecho, como si el objeto que haba que entregar era destruido por caso fortuito o fuerza mayor, siempre que el deudor no hubiera estado ya constituido en mora. i) Muerte y capitis deminutio. Las obligaciones delictuales, las derivadas de la sponsio y de la fidepromissio y las llamadas intuitu personae, se extinguan por la muerte del deudor. Otras obligaciones como las provenientes del contrato de sociedad o de mandato, tambin se extinguan por este medio. La capitis deminutio fue causa extintiva de las obligaciones para el derecho civil. Esta norma de modific por la influencia del pretor, quien, defendiendo el inters de los acreedores, admiti que cuando se produjera una capitis deminutio mnima, una ficcin la tuviera por no sucedida a fin de que los acreedores pudieran perseguir al deudor, con las mismas acciones que tenan antes de la capitis deminutio. Si se trataba de capitis deminutio mxima, el pretor conceda a los acreedores del deudor, una accin para dirigir contra los que hubieran adquirido sus bienes. En caso de capitis deminutio media, la obligacin no se extingua, ya que los acreedores entraban

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en posesin de los bienes del deudor, a quien podan ejecutar para el cobro de sus crditos. Modos de extincin exceptionis ope Cuando se atribua el deudor un derecho impugnativo tendiente a eliminar la relacin obligatoria. a) Compensacin. Las fuentes siguiendo a Modestino decan es la contribucin de una deuda y un crdito entre s. Se presentaba cuando el deudor opona al acreedor un crdito que tena a su vez contra ste. Con la operacin del procedimiento formulario, se admiti que la exeptio fuera una parte de la formula que el demandado poda introducir como una defensa oponible a la accin del demandante. Por este medio se posibilit que el deudor demandado hiciera valer su condicin de acreedor del accionante, a fin de que el juez solo lo condenara por la diferencia de los crditos o lo absolviera si fuere igual o superior al crdito reclamado. En el derecho justinianeo la compensacin se convirti en un a institucin nica y generalizada para operar la extincin de las obligaciones. Se admiti procesalmente la interposicin de una demanda reconvencional, que haca valer el deudor demandado, cuando era a su vez acreedor del demandante. Exigencias Que hubiera identidad de los sujetos, ya que las partes entre las que se intercedan recprocamente las dos (2) obligaciones, deban ser las mismas. Que ambas deudas fueran vlidas lquidas, de plazo vencido y que si fuesen condicionales, se hallase cumplida la condicin. Que el crdito fuera de igual naturaleza que el contrario, esto es que hubiera homogeneidad en las recprocas prestaciones. b) Transaccin. Pacto por el cual las partes mediante concesiones recprocas, ponan fin a un pleito planteado entre aquellas, o evitaban un litigio por sobrevenir, ya

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versase sobre obligaciones o derechos de origen extra contractual. Era una causa que poda justificar la adquisicin o la perdida tanto de derechos reales como obligaciones, vala para extinguir un crdito en todo o en parte. El derecho clsico otorg dos defensas (2), la exceptio doli, tendiente a impedir que uno de los sujetos de la relacin pretendiera hacer revivir la obligacin extinguida, y la exceptio pacti, como medio de tutela general para garantizar el cumplimiento del acuerdo. Para que el pacto de transaccin pudiera actuar como modo de extincin de las obligaciones, era necesario: Que la obligacin de que se tratara fuera litigiosa o dudosa, es decir, discutida judicialmente o insegura para las partes. Que los sujetos se hicieran concesiones recprocas, renunciando o sacrificando parte de sus exigencias. Efecto de la transaccin era la extincin de las obligaciones a las cuales las partes haban renunciado al celebrar el acuerdo. c) Pactum de non Petendo. Acuerdo de voluntades no formal entre acreedor y deudor por medio del cual aquel prometa no exigir a este, el cumplimiento de la prestacin debida. Cumpla una funcin liberatoria de remisin o condonacin de la deuda. Careca de formalidades porque no extingua ipso iure la obligacin. Daba lugar a una excepcin, la exceptio pacti conventi, por cuyo intermedio el deudor enervaba la accin del acreedor que pretenda exigir judicialmente la prestacin condonada. El pacto poda ser eficaz respecto del deudor solamente o extender su validez respecto del heredero, del fiador o del deudor solidario. d) Praescriptio longi temporis. Si el acreedor ejercitaba su accin para cobro del crdito, vendido el trmino legal, que fue fijado por Teodosio II, en 30 aos (treinta)

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para la extincin de toda clase de accin, -a menos que tuvieran plazos especiales-, poda el deudor repeler la pretensin con una exceptio temporis. Evitaba as una condena dado que el transcurso del tiempo haba operado la liberacin de la deuda. Este efecto ha llevado a que se la denomine Prescripcin Liberatoria. DELITOS Acto ilcito castigado por una pena. Hay dos categoras: pblicos (crimina), lesionaban a la comunidad como tal y que el Estado persegua y sancionaba con una pena pblica; y privados (delicta o maleficia), eran hechos antijurdicos que provocaban lesin a un particular, a su familia o su patrimonio y se castigaban con una pena privada, de carcter pecuniario. En el correspondiente proceso civil romano no slo se pretenda obtener un resarcimiento del dao patrimonial sufrido, sino tambin una pena; esto es, un castigo, que se infliga al autor para que expiara su delito y diera satisfaccin a la vctima. Vengaza privada. - Composicin: pena pecuniaria fija para cada clase de delito, impuesta por el juez ante la accin del ofendido y a favor de ste. - Efecto: sancin pecuniaria de carcter privado que deba pagarse a la parte lesionada la cual contaba, con el derecho de proceder judicialmente para obtener el resarcimiento cuando hubiera experimentado tambin un dao patrimonial. La esfera de aquellos crimina pblica se fue poco a poco extendiendo y lleg a absorber a varios de los antiguos delitos castigados con pena privada. La categora de los delitos privados se fue reformando por consecuencia lgica y el derecho clsico slo conoci cuatro clases: el hurto (furtum), la rapia (vi bona rapta), el

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dao injustamente causado (damnum iniuria datum), y la injuria (iniuria), en los que antes que el castigo se persegua la indemnizacin de los perjuicios. El derecho romano regul particulares figuras de delitos que el ius civile redujo a las especies sealadas, de las cuales naca una obligatio ex delicto. La primera particularidad de las acciones emergentes de los delitos privados del derecho civil es la intransmisibilidad, ellas no pasaban a los herederos del ofendido, ni se daban contra los herederos del ofensor. Esta caracterstica fue restringida al admitirse la transmisin de las acciones a favor de los herederos de sta, a excepcin de las llamadas actiones vindictam spirantes, que nacan en aquellos casos en que la ofensa apareca como estrictamente personal. La acumulabilidad haca que el ejercicio de una accin no impidiera al ofendido intentar cualquier otra a la vez siempre que, naciendo del delito que se deseaba castigar, condujera al mismo fin que aquella, ya fuera a la recuperacin de la cosa o al resarcimiento del dao patrimonial. La noxalidad autorizaba a perseguir la entrega del autor del delito al ofendido (noxae deditio) cuando se tratara de un acto ilcito cometido por personas sometidas a potestad, ya fuera un esclavo o un filiusfamilias. La accin era concebida noxaliter contra el dominus o el pater, quienes podan liberarse de la entrega del ofensor pagando la indemnizacin correspondiente. La perpetuidad permita que el ofendido pudiera accionar en cualquier momento sin que el transcurso del tiempo afectara su derecho. a) El furtum Era tanto la sustraccin fraudulenta cometida con un fin de lucro de una cosa mueble ajena, como el uso ilcito o la indebida apropiacin de ella por parte de quien ya retena la cosa con el consentimiento de propietario. De ah que en

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el derecho justinianeo los casos de furtum abarcaran las hiptesis siguientes: la sustraccin de la cosa (furtum rei), el uso ilcito (furtum usus) y la indebida apropiacin (furtum possessionis). Requiere varios elementos, uno objetivo, la ilcita injerencia en la cosa (contrectatio), en cuyo concepto est comprendido tanto el furtum rei como el furtum usus y el furtum possessionis. En este ltimo no es necesaria la apropiacin de la cosa, sino que basta la intencin de querer en adelante poseer para s. El elemento subjetivo, la contrectatio fraudulosa animus o affectio furandi, intencin fraudulenta del acto dirigida a obtener un provecho o lucro (animus lucri faciendi). Era necesario que el delito recayera sobre una cosa mueble. En el derecho antiguo se admiti el hurto de inmuebles, que desde la poca clsica qued desechado. Se reconoci, sin embargo, el hurto de una persona libre. La Ley de las XII Tablas distingui el furtum manifestum, en el que el ladrn era sorprendido en flagrante delito; otra era el nec manifestum, que era el hurto no flagrante. Los jurisconsultos republicanos distinguieron el furtum conceptum, que implicaba la tenencia de la cosa furtiva prescindiendo del hecho de ser autor del delito; furtum ablatum era el acto de poner la cosa hurtada a disposicin de un tercero para que fuera en poder de l que se la encontrara. La rapia (vi bona rapta) Sustraccin de cosas ajenas operada con violencia, mediante actos de pillaje. Furtum calificado que tena el agravante de la violencia ejercida por el ladrn con el auxilio de bandas armadas o aun desarmadas. Ms o menos en el 66 a.C. un pretor T. Lucullus cre una actio vi bonorum raptorum para perseguir el robo o hurto realizado con medios violentos. La accin implicaba una pena del cudruple del valor de la cosa, si era ejercida en el plazo de un ao, y del simplum, si se la interpona
b)

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despus de dicho trmino. Era infamante para el condenado y en el derecho clsico tena carcter exclusivamente penal. En el derecho justinianeo la actio vi bonorum raptorum asumi la calidad de accin mixta, comprendiendo el resarcimiento dentro del mismo cudruplo (tres cuartas partes deban pagarse en concepto de pena y un cuarto se aplicaba para resarcir el dao. En el derecho clsico se admiti que la vctima de un delito de hurto que haba ejercitado consecuentemente la actio furti, pudiera igualmente interponer la accin de la rapia. En el derecho justinianeo esta acumulacin de acciones slo proceda hasta la concurrencia del cudruplo. c) El damnum iniuruia datum Acto ilcito realizado por una persona, con o sin intencin de daar, que irroga un perjuicio a otra. Lex Aquilia de damno (286 a.C.): complet algunas figuras particulares de daos, consagradas desde las XII Tablas, que contemplaban la reparacin del perjuicio injustamente inferido a cosas ajenas en diversos supuestos, para los cuales se acordaban acciones particulares. La actio de pastu pecoris, por la devastacin de los pastos ajenos; la actio de arboribus succisis, por la tala de los rboles y el dao a las plantaciones y la actio de aedibus incensis, por el incendio de una casa. Habra constado de 3 captulos. El primero estableca las penas aplicables a las personas que hubieran dado muerte injustamente al esclavo de otro o a un animal perteneciente a un rebao ajeno, casos en los cuales se deba al propietario el valor mximo que tuvieran en el ltimo ao. El segundo regulaba la indemnizacin que deba pagar el adstipulator que hubiera perjudicado al acreedor al condonar, sin su consentimiento, la obligacin del deudor. El tercero consagraba una sancin para la persona que hubiera ocasionado cualquier dao o deterioro sobre cosas

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pertenecientes a un tercero, con el valor que ellas tuvieran en el ltimo ao. La Ley Aquilia exiga los siguientes requisitos: - Una accin positiva que hubiera provocado el dao, no bastando la simple omisin. - Que la accin fuera consecuencia de una iniuria, o sea, no debida el ejercicio de un derecho o por autorizacin del propietario, ni por necesidad o legtima defensa. - Que la accin fuese producida por dolo o al menos por culpa, aunque esta fuese mnima. - Que el dao fuera consecuencia directa del esfuerzo fsico empleado por el autor sobre la cosa misma. - Que hubiera un nexo causal entre la accin y el dao irrogado. La actio legis Aquiliae slo corresponda al propietario del bien daado, pero en el derecho justinianeo se concedi una actio in factum a otras personas que no revistieran tal carcter, como el acreedor pignoraticio, el usuario, el usufructuario, etc. La actio legis Aquiliae se configur como accin mixta, de carcter penal, al conducir al pago de una pena, y reipersecutaria, al tender a la reparacin del dao causado. La accin de la Ley Aquilia era tambin aplicable en materia contractual si exista una relacin obligatoria entre la vctima y el autor del dao, en cuyo caso concurra, electivamente, con la accin del contrato. As, cuando un depositario hubiera destruido o deteriorado injustamente la cosa entregada en custodia, poda ser perseguido por el depositante por la actio legis Aquiliae o por la actio depositi directa. d) La iniuria Todo lo contrario a derecho (non iure factum). Era una lesin fsica o corporal infligida a una persona, o cualquier otro hecho que importara un ultraje u ofrensa. Comprendi no slo los ataques fsicos, los ultrajes al pudor, las difamaciones verbales o escritas, la violacin

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del domicilio, sino cualquier lesin a la personalidad y el impedimento del uso de una cosa pblica. La ley de las XII Tablas slo consider como tal los actos que significaran una lesin a la persona fsica, hubiera obrado el agente con intencin dolosa o con imprudencia. En una evolucin posterior el pretor modific el sistema de las XII Tablas, dando cabida en el concepto de injuria a las ofensas morales de cualquier ndole que fueren. Aparece restringido el delito a los casos en que el autor hubiera obrado con intencin dolosa (animus iniuriandi), quedando al margen los daos fsicos o morales provocados por culpa o imprudencia. La concesin de una accin especial para castigar los casos de injuria, la actio iniuriarum, llamada tambin actio aestimatoria. El ofendido poda perseguir el pago de la pena pecuniaria que estimaba, en relacin a la ofensa recibida, salvo eventuales reducciones efectuadas por el juez (quien juzgaba ex bono et aequo). En las injurias atroces, las que asuman particular gravedad pior la neturaleza del hecho (ex facto), por el lugar (ex loco), o por la posicin social del ofendido (ex persona), la aestimatio la haca el pretor. La condena resultante de la actio iniuriarum tena carcter infamante, y la accin no se transmita nio activa ni pasivamente a los herederos. La Lex Cornelia de Iniuriis y el derecho imperial ampla an ms el concepto de injuria. Llega a comprender las ms leves lesiones corporales y las lesiones menores de los derechos de la personalidad. En el derecho justinianeo se concede al damnificado la alternativa del ejercicio de la accin privada civil o efectuar la reclamacin criminal. LOS CUASICONTRATOS Tal calificacin slo sirve para agrupar las ms heterogneas hiptesis que nicamente tienen de comn el

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no revestir el carcter de contrato, porque carecen del acuerdo de voluntades. Dentro de estos se encuentran diversas especies de relaciones no contractuales que tienen la virtualidad de generar una obligatio. Legatum per damnationem Disposicin testamentaria que impona al heredero al legatario alguna cosa que poda pertenecer a la herencia, al heredero a un tercero. Creaba as una obligatio a cargo del heres que el legatario poda exigir mediante una accin personal (condictio certae creditae pecuniae, condictio certae rei). Legatum sinendi modo El testador ordenaba al heredero que permitiera que el legatario se apropiara de un bien de la herencia o del heredero (tambin llamado legado permisivo). Ordenaba al heredero a una abstencin: tolerar una apropiacin (non facere), acordando al legatario una accin personal incerti para lograr su cumplimiento (actio ex testamento). Pollicitatio y Votum Promesas unilaterales realizadas por una persona a la cuidad o a la divinidad. Tenan por objeto la ejecucin de una obra o la entrega de una cosa a favor de ellas. El cumplimiento de tales obligaciones se poda hacer por la cognitio extra ordinem. La gestin de negocios Acto voluntario de administracin o de gestin de intereses ajenos, ejecutado sin encargo de su titular y aun sin su conocimiento (negotiorum gestio). Quien administraba se llamaba negotiorum gestor; aquel en cuyo inters se realizaba la administracin, dominus negotii.

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Fue protegida por el pretor por una accin de buena fe, actio negotiorum gestorum, era directa cuando iba dirigida contra el gestor y contraria, si se interpona contra el dominus. La negotiorum gestio creaba obligaciones recprocas para el gestor y el dominus, moldeadas por analoga a las que nacan del mandato. Originaba adems relaciones entre el dominus y los terceros que se hubieran vinculado al negocio. El gestor deba concluir la gestin que haba comenzado y realizar la rendicin de cuentas, transmitiendo las cosas que hubiera obtenido con sus accesiones y lucros; estaba obligado a ceder al dominus las acciones que a su favor nacieren como consecuencia del negocio. En la relacin del dominus con los terceros con quienes el gestor hubiera contratado, nicamente el gestor quedaba vinculado con los terceros y slo cuando se hubieran transmitido al dominus los derechos adquiridos y las obligaciones contradas, pasaba ste a ser titular de ellos. Requisitos: - que el gestor obrara por propia iniciativa - adems intencin del gestor de crear una relacin obligatoria a cargo del dominus - que el gestor tuviera conciencia de que el negocio que realizaba era ajeno (negotium alienum) - que el gestor obrara en inters objetivo del patrimonio del titular, ya fuera para beneficiarlo, o para evitarle un perjuicio. El derecho justinianeo encuadr en la categora general de la gestin de negocios ciertas figuras afines como la tutela y la curatela. Otra forma especial de gestin de negocios, cuando alguien provea los gastos de funerales y entierro de una persona sin haber recibido mandato y sin actuar pietatis gratia; actio funeraria de carcter perpetuo para reclamar del heredero del difunto los gastos realizados, aun cuando

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hubiera efectuado la gestin contra su voluntad. Dicha accin se transmita igualmente a los herederos del gestor. b) Enriquecimiento injusto Cuando una persona lucraba a costa de otra sin estar asistido por una causa jurdica. Poda suceder por que la causa prxima de la adquisicin estaba unida a otra remota inexistente o ineficaz para el derecho. En tales supuestos, aun reconociendo la adquisicin del derecho real o del crdito, se conceda accin al damnificado para obtener de la otra parte la restitucin del aumento patrimonial indebido. El antiguo ius civile no otorgaba medio alguno para evitar el injusto enriquecimiento patrimonial. En la poca republicana y en la clsica se reconoci la obligacin de restituir los aumentos patrimoniales injustificados. En los casos concretos en que se hubiera recibido una cosa sin causa o por una causa sin justificacin jurdica, la legislacin romana concedi acciones. Estas acciones constituan aplicaciones de aquella nocin abstracta, de derecho escrito, modelo de la actio in personam: la condictio. Las condictiones fueron: Condictio indebiti Siempre que se pagaba por error de hecho una deuda en realidad inexistente, ya por carecer de sta o porque habiendo existido hubiera sido cancelada por el obligado. Condictio ob causam datorum o causa data causa non secuta Se reclamaba la devolucin de lo que una persona hubiese recibido en atencin a una causa ilcita que se esperaba y que no haba tenido lugar. Se aplicaba al supuesto del que haba recibido una cosa como dote y el matrimonio no se celebraba y a la donacin sub modo, cuando el donatario no cumpla con el cargo impuesto por el donante.

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Condictio ob turpem vel iniustam causam Para reclamar lo entregado a otro por una causa desaprobada por la ley, o para un acto contrario a la moral o el derecho, o para que se abstuviese de cumplirlo mediante una compensacin. En cualquier caso se exiga que la torpeza se diera de parte de quien reciba en vista de tales fines. Condictio ex causa finita Se repeta lo que se hubiera dado o solamente prometido (condictio liberationis), sobre la base de una relacin cualquiera que no haba existido o que haba cesado. Condictio sine causa Aplicable a todos los casos de enriquecimiento que carecieran de una propia accin o que no entraran en ninguna de las anteriores condictiones. a) La comunidad incidental Entre aquellos que por herencia o por consenso llegaban a ser propietarios de una misma cosa, ya que se encontraban en situacin anloga a la que se presentaba en la comunidad nacida de un contrato, como el de sociedad. La actio communi dividundo, o tratndose de herederos, la actio familiae erciscundae, se ejercan, no slo para lograr la particin de la cosa comn, sino tambin para regular la revisin de los gastos que se hubieren realizado, de los beneficios logrados y de los daos que pudieran haber experimentado los comuneros. En el derecho justinianeo se agrega la actio negotiorum, momento en el cual las obligaciones recprocas entre copropietarios en la comunidad incidental de bienes, se consideran provenientes de un cuasicontrato. LOS CUASIDELITOS En la categora de los cuasidelitos, como en los cuasicontratos, la analoga con los delitos resida en el

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hecho objetivo. Sin embargo, el derecho romano no habra percibido la diferencia estructural que media entre el delito y el cuasidelito, caracterizado aqul por la intencin dolosa y ste por el hecho meramente culposo o negligente. Se tena por cuasidelito el supuesto del juez que pronunciaba una sentencia en fraude de la ley con intencin de perjudicar a una de las partes. En los cuasidelitos comprendi Justiniano todo hecho que entraara una actitud antijurdica. La categora justinianea de los cuasidelitos se integra por los siguientes actos ilcitos: a) Effusum et delectum Contra el habitator de un edificio desde el cual se arrojaba algo a un lugar de trnsito, ocasionando un dao. Si el dao afectaba una cosa se responda por el duplo. En cambio, cuando una persona libre resultaba muerta, la indemnizacin alcanzaba la suma de seis mil sestercios; si slo era herida, se someta al arbitrio del juez la estimacin del monto indemnizatorio que haba que pagar a las vctimas. b) Positum et suspensum Se conceda por el pretor contra el habitator de una casa que colocaba o suspenda algn objeto de manera que con su cada causara dao a cualquier transente. Traa aparejada una condena de diez mil sestercios. c) Si iudex litem suam fecerit Contra el juez que por dolo, y ms adelante por negligencia, hubiera pronunciado una sentencia fraudulenta o errada. La accin se diriga al resarcimiento del valor del litigio. d) Responsabilidad de nautae, caupones y stabularii Los armadores, posaderos, y encargados de establos o caballerizas, se obligaban mediante actiones in factum por el doble del valor de los hurtos y daos cometidos por sus dependientes en la nave, el albergue o el establo. Otros actos ilcitos generadores de obligaciones

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Entre los actos ilcitos del derecho pretoriano se cuentan el dolo y la violencia. La violacin de una sepultura fue otro hecho ilcito. El pretor cre la actio sepulchri violati, de carcter infamante, por la cual el titular del derecho al sepulcro poda demandar al autor del acto para obtener una indemnizacin de 100000 sestercios. La accin era ejercitable por cualquier persona, dado que perteneca a la categora de las acciones populares. La actio servi corrupti. El dao provocado a un esclavo ajeno por la persona que le daba hospitalidad mientras estaba en fuga o lo instigaba a cometer actos ilcitos o a realizar empresas peligrosas que le provocaban su muerte o lesin. La indemnizacin alcanzaba al doble del valor del esclavo o del dao que el amo hubiere experimentado. Fraus creditorum (fraude a los acreedores) Cuando un deudor conscientemente realizaba actos fraudulentos de transmisin de sus bienes con la intencin de caer en insolvencia o agravar su situacin patrimonial, llevando el propsito de perjudicar a sus acreedores. El pretor concedi a los acreedores un interdictum fraudatorium, que obligaba al que hubiera adquirido los bienes enajenados por el deudor a restituirlos en su totalidad. Una in integrum restitutio, retrotraa las cosas al momento de la realizacin de los actos fraudulentos. En el derecho justinianeo se funden en estas dos medidas de tutela en una accin revocatoria unitaria, la actio Pauliana. Accin Pauliana Era menester que el acto realizado por el deudor provocara una disminucin real de su patrimonio, que el acto del deudor implicara un perjuicio evidente para sus acreedores (eventus damni) y que existiera en su nimo un propsito deliberado de perjudicar o defraudar a stos (consilium fraudi), acto a ttulo oneroso, era necesario

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adems que hubiera complicidad en el fraude con el tercero adquirente (conscius fraudis). Poda ser ejercida por los acreedores individualmente o en nombre de stos por el curador de los bienes del insolvente (curator bonorum), cuando el deudor se hubiere concursado y estuviese sometido a un proceso de ejecucin forzosa. La accin se daba contra la persona que haba celebrado el acto con el deudor y contra el tercero de buena fe, adquirente a ttulo gratuito, por lo que se hubiera enriquecido. Los efectos de la accin hacan retrotraer las cosas a su estado anterior y los crditos deban ser restablecidos y las cosas restituidas al patrimonio del deudor.

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