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Monografias Sobre Contratacion Del OSCE

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ÍNDICE
Presentación Primer Puesto Recusación: Deber de Revelación. ¿Obligación o atribución de los Árbitros en el ámbito de la Contratación Pública? Segundo Puesto VALOR REFERENCIAL: Metodología más usada y problemas para su determinación Tercer Puesto ―Mercados de futuros‖ para bienes que se tranzan bajo Subasta Inversa Cuarto Puesto Fortalecimiento de Capacidades en el Perú para las Compras Públicas Sostenibles Quinto Puesto Implicancias de la Presentación de Documentación Falsa o Información Inexacta Ante el Registro Nacional de Proveedores, a Propósito del Non Bis In Ídem en la Ley De Contrataciones del Estado Sexto Puesto ―ÉTICA EN EL ARBITRAJE DE CONTRATACIÓN PÚBLICA‖ Análisis de los instrumentos legales y revisión de la práctica arbitral Séptimo Puesto ―Ampliación de la Normativa Aplicable a la Modalidad de Selección de Convenio Marco‖. Octavo Puesto ―La Contratación de Obras, el Planeamiento de Proyectos de Inversión y los Efectos de Exoneraciones a la Ley de Contrataciones‖ Noveno Puesto El Impedimento de Acceso al Registro Nacional de Proveedores y la Sanción Impuesta por el Tribunal De Contrataciones de OSCE por la Presentación de Documentación Falsa o Información Inexacta Constituye la Vulneración del Principio Del Nom Bis In Idem Décimo Puesto (empate) El Arbitraje en las Contrataciones del Estado. Nociones Doctrinarias - Jurídicas Pag 97 Pag 58 Pag 30 Pag 17 Pag 4 Pag 3

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Décimo Puesto (empate) Importancia Actual del RNP a la Luz de la Experiencia Extranjera.

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PRESENTACION

La elaboración del presente documento tiene por finalidad agasajar a todos los colaboradores que con mucho esfuerzo han concluido el Diplomado de Contrataciones Públicas, diplomado que fue diseñado con el objetivo de brindar una oportunidad de perfeccionamiento a todos los integrantes de la familia del OSCE, sin hacer distinciones entre cargos o relación contractual con la entidad. Y decimos agasajar pues el esfuerzo demostrado durante el año que ha durado el Diplomado, asistiendo puntualmente a las clases ya sea en días de la semana en el caso del módulo I y II, o un sábado en el módulo III y IV; rindiendo los exámenes en la fecha señalada y elaborando un trabajo de investigación, demuestra un deseo de superación del grupo humano del OSCE que es importante destacar. El Diplomado en Contrataciones Públicas se desarrolló en cuatro módulos. En el módulo I y II, a cargo de la Unidad de Recursos Humanos, se vieron temas como Visión estratégica y general de la contratación pública, Principios generales y específicos de la contratación pública, Desarrollo de la fase de actos preparatorios para la contratación sobre bienes, servicios y obras, Sistema nacional de inversión pública – SNIP, entre otros. En el caso de los módulos III y IV, a cargo de la subdirección de Capacitación, se trataron temas sobre Ejecución Contractual, SEACE, Solución de Controversias, Tribunal de Contrataciones, Responsabilidades y sanciones y Taller de Investigación. En ese sentido, esperamos que el esfuerzo desplegado, por ustedes mismos se vea reflejado en una mejor atención a nuestro usuario, ya sea proveedor u operador, lo cual repercutirá en el desarrollo de las compras públicas de manera eficiente, con ese afán ponemos a su alcance los mejores trabajos de investigación elaborados con mucha dedicación y con grandes aportes en materia de contrataciones públicas. Agosto, 2011

Subdirección de Capacitación DIRECCIÓN DE SERVICIOS INSTITUCIONALES

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Bibliografía 5 . Recomendaciones XII. Hipótesis VII. Uso de las Reglas IBA sobre Conflicto de Interés. Introducción II. Conclusiones XI. Anexos. Análisis 7 a) b) c) d) e) f) Definición del deber de revelación Aplicación del deber de revelación en la normativa de contrataciones Código de Ética para el Arbitraje en Contrataciones del Estado Casuística del deber de revelación ¿Es realmente una obligación o atribución de los árbitros el declarar sobre ciertas circunstancias acontecidas en su ejercicio profesional? Inconvenientes de la Casuística del deber de revelación. XIII. Planteamiento del problema III. Limitaciones  Legales  Temporales  Institucionales  Extralegales VI. Justificación V. X. Marco teórico .INDICE I. Descripción de la metodología empleada VIII.Normas a utilizar IX. Objetivos IV.

que brinda luces que el árbitro mantiene la probidad adecuada que le permitirá arribar a una solución del conflicto sin evidenciar favorecimiento a alguna de las partes. emanada del ius imperio del Estado. cuando corresponde y bajo que circunstancias se debe apartar a un árbitro del conocimiento de una causa Es preciso advertir. corresponde analizar lo siguiente:    III. 6 . En ese sentido. así como respetada doctrina nacional e internacional como fuente de consulta. se dispuso como mecanismos eficientes que permiten solucionar las controversias durante la etapa de ejecución contractual al arbitraje y a la conciliación. En ese contexto. constituye una atribución de los árbitros de decidir qué. pueden generarse causales de recusación que en muchos supuestos superan el alcance de la norma. Planteamiento del problema El deber de declaración de los árbitros es uno de los elementos más importantes. Esta decisión. sin embargo suelen suscitarse en las relaciones entre los proveedores y el Estado controversias de índole técnico y/o legal que serian ineficientes discutirlas en la vía judicial. la normativa de contratación pública. representada por los jueces del Poder Judicial. Consideramos que la figura de la recusación permite fiscalizar en función a causales taxativas establecidas en su plexo normativo. En efecto. brinda seguridad jurídica a los administrados respecto del marco aplicable y además.RECUSACIÓN: DEBER DE REVELACIÓN. por tanto amerite un pronunciamiento de sanción.  ¿El incumplimiento del deber de revelación del árbitro. pretendemos analizar la conveniencia de activar el Código de Ética de las Contrataciones del Estado en aquellos casos en donde el incumplimiento del deber de revelación no genere una causal de recusación. con la finalidad de sustraerse de la jurisdicción ordinaria. es una causal per se de recusación fundada para un árbitro? El deber de revelación. en su afán de garantizar el normal desarrollo de las actuaciones arbitrales a partir del comportamiento neutral e imparcial del árbitro designado. Introducción La evolución y el acelerado crecimiento económico de nuestro país ha generado que el marco del sistema de contrataciones y adquisiciones públicas cuenten con mecanismos eficientes de contratación. implementa la figura de la recusación de árbitros. ¿OBLIGACIÓN O ATRIBUCIÓN DE LOS ÁRBITROS EN EL ÁMBITO DE LA CONTRATACIÓN PÚBLICA? I. la presente monografía se centrará en el análisis del deber de revelación del árbitro y como a partir de su configuración. que si bien las causales pueden engarzar diversos supuestos. por el dinamismo con el que se desarrolla dicho procedimiento. La figura del árbitro reemplaza a la figura del juez al momento de resolver una controversia acontecida durante la ejecución contractual. sin embargo. II. sino así el de mayor trascendencia. Objetivos: Establecer en forma concreta los límites del deber de revelación a fin de desincentivar la presentación de recusaciones que pretenden dilatar un proceso arbitral. cuándo y cuánto pueden revelar o ¿representa una obligación formal consustancial a la investidura que otorga su nombramiento? Es posible que el OSCE puede recurrir a partir de la aplicación de las reglas de la International Bar Association (IBA) criterios para determinar los alcances del deber de revelación. mediante el cual los árbitros se encuentran en una situación objetiva y/o subjetiva de seguir a cargo de la controversia entre las partes lo cual generan cuestionamientos sobre su independencia e imparcialidad dentro del proceso encomendado. nuestro análisis será sustentado con casuística emanada del Organismo Supervisor de las Contrataciones del estado durante los últimos periodos. se encuentre contenido en la configuración de un comportamiento ajeno a la neutralidad y la imparcialidad que debe cumplir todo árbitro. disminuye los costos de transacción. resolviendo el conflicto con prontitud y especialización en la materia. Así mediante técnica legislativa. Por otro lado.

Este deber de información comprende además la obligación de dar a conocer a las partes la ocurrencia de cualquier circunstancia sobrevenida a su aceptación durante el desarrollo de todo el arbitraje y que pudiera afectar su imparcialidad e independencia (…)‖. pese a que la causal que la motiva aún exista. corresponde precisar que desde una interpretación literal. la inexistencia de un instrumento que detalle enfáticamente las circunstancias.  Extralegales Existen pocos autores nacionales que traten el tema del deber de revelación como causal de recusación al ser la materia de contrataciones. la poca publicidad de los distintos pronunciamientos del deber revelación no nos permite ver el desarrollo global de dicho tema en el arbitraje en contrataciones públicas. si bien es acertada desde el punto de vista garantista que nadie debe ser perseguido permanentemente por determinado hecho que conculca el ordenamiento de manera directa e indirecta. VI. Sumado a ello. Asimismo.   Determinar si el plazo de cinco (05) años es suficiente para establecer la persecutoriedad de las causales de recusación. Algunos de los pronunciamientos tienen distintos puntos de vista como se trata el deber de revelación. El segundo párrafo del D. que otorga un margen de discrecional a las operadores para determinar su existencia. con lo cualentendemos que resulta indispensable que dicho deber sea cumplido de acuerdo a un margen legal mínimo de seguridad no sólo a fin de resguardar la figura del arbitraje. toda vez que su definición es numerusapertus. S. De igual forma. cumplan con revelar cualquier situación que genere dudas en las partes respecto a la solución de la controversia. resulta conveniente establecer sanción en aquellas conductas que permanecen en el tiempo. no podría atribuirse un incumplimiento de este deber superado el plazo. sin embargo. IV. generando suspicacias en algunos casos. Nº 084-2004-PCM y el D. Tal precisión.  Temporales: Siguiendo lo expuesto precedentemente.S. Incentivar a los profesionales que desempeñen el papel de árbitros. 184-2008-EF. Justificación: El aumento de recusaciones sustentadas en incumplimiento del deber de revelación de parte de los árbitros. verificar si superado tal plazo. evidencia la necesidad de tratar el tema y encontrar un punto de inflexión para su configuración y su tratamiento a fin de evitar que dichas solicitudes se transformen en estrategias legales de carácter elusivo que tengan como objetivo lesionar las actuaciones arbitrales y en consecuencia dilaten el pronunciamiento final con la emisión del laudo.que sean de utilización las denuncias por infracción del Código de Ética para aquellas situaciones de revelación que no son susceptibles de tener el sustento suficiente para una recusación. Reforzar el papel del Estado como garantista del debido proceso y de la sujeción a la norma en todo momento. sino garantizar el derecho que asiste a las partes al momento de incoar sus pretensiones.S. Hipótesis El deber de declarar de los árbitros consideramos que no puede ser interpretado en forma restrictiva ni tampoco en función de las normas positivas aplicables al arbitraje. apreciamos que la norma es clara a partir del enunciado que establece como obligación del árbitro designado de revelar o informar todo aquello que se encuentre dentro de un margen de tiempo igual a cinco años. Es posible por tanto.  Institucionales: Existen criterios prestablecidos en algunos casos sobre el deber de revelación que han sido utilizados en casos analizados por el OSCE (antes CONSUCODE) respecto a la revelación del árbitro. V. 7 . hechos o sucesos que constituyen una vulneración del deber de revelación. Limitaciones:  Legales: El D. Nº 184-2008-EF prescribe: ―(…) Todo árbitro al momento de aceptar el cargo debe informar sobre cualquier circunstancia acaecida dentro de los cinco (5) años anteriores a su nombramiento que pudiera afectar su imparcialidad e independencia. establecen parámetros que delimitan el cumplimiento del deber de revelación.

ello en virtud al artículo 282° del Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado. Joao BOSCO y María Claudia DE ASSIS. San Sebastián.Definición del deber de revelación El deber de revelación tiene distintos alcances dependiendo de lo que los árbitros están obligados o no a revelar. aprobado por el Decreto Supremo N° 084-2004-PCM. se resuelve a favor de la revelación. VIII. Marco teórico . hemos creído conveniente exponer algunos conceptos generales para lo cual pasar a detallar casuística de relevancia con el uso de casos prácticos reales y algunos supuestos hipotéticos que podríanampliar la visión del tema. 2010.S N° 084-2004-PCM). En ese sentido. LORCA. Tensiones Actuales.Normas a utilizar:  Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.  Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado (D. De acuerdo al profesor Antonio María LORCA. Fernando MANTILLA(Coordinador) Legis Editores. La garantía de los sujetos del arbitraje y su jurisprudencia. en los arbitrajes de la normativa de contratación pública. cualquiera de las partes pueda pedir a los árbitros la aclaración de surelación con alguna de las partes. Instituto Vasco de Derecho Procesal. Según José María ALONSO.54 3 8 . las cuales no son debidamente aclaradas por los árbitros generando que existan situaciones en que la parte no conforme con dicho árbitro inicie un procedimiento de recusación. p.EditorialGrijley. La obligación de revelación:¿ esta matizada por aspectos culturales o existe un verdadero estándar universal? En: Arbitraje Internacional. debido a que en aplicación de los principios comúnmente aceptados en el arbitraje puede establecerse válidamente que cualquier duda respecto a si determinadas circunstancia debieron o no revelarse. que permite analizar el problema y darle solución desde su aplicación práctica. es que los abogados e ingenieros recusados se encuentran inmersos en zonas grises de ―la garantía de la ajenidad de los árbitros con las partes”. Lima.260 1 2 Antonio Martía. Descripción de la metodología empleada La presente monografía está basada en una metodología funcionalista. el deber de revelación del árbitro es uno de los más importantes y delicados de la propia función arbitral de los árbitros debido a que tiene un doble propósito por un lado el respeto de las partes que acuden al arbitraje y por otro lado el proteger al futuro laudo sobre cualquier cuestionamiento posterior.2 Una de las cosas comunes de los diez (10) casos planteados como ejemplos. que desarrolla el concepto de la garantía de la ajenidad de los árbitros con las partes permite que en cualquier momento del arbitraje.  Ley General de Arbitraje (Ley 26572). Las partes y los árbitros. España. (Decreto Legislativo N° 1017). 2007.  Ley de Contrataciones del Estado. José María ALONSO.  Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado (D. y en otras una atribución de los árbitros VII. los cuales son de aplicación a la mayoría de los distintos casos planteados.99. 1 Cabe precisar que en el derecho internacional existe distinto tratamiento sobre el tema del deber de revelación un ejemplo de ello es que muchas veces las legislaciones no contemplan la obligación de la revelación como un deber del propio árbitro. Análisis a.S N° 184-2008-EF). 2006. En: Revista Peruana de Arbitraje N° 2. IX. p. Colombia. (Ley 26850).Por todo lo dicho consideramos que en algunos casos es una obligación para cumplir con la revelación de ciertas circunstancias. La independencia e imparcialidad de los árbitros.3 En el caso del OSCE (antes CONSUCODE) ha demostrado a través de sus distintos pronunciamientos que existen situaciones que efectivamente deben ser reveladas. p.  Ley de Arbitraje (Decreto Legislativo N° 1071).

D. nada exime al árbitro de dar a conocer esa vinculación a las partes y de no hacerlo estaría vulnerando el deber de revelación al que su sola aceptación lo ha obligado. Nosotros en particular consideramos que las denuncias por infracción al Código de Ética en las Contrataciones del Estado podrían cubrir dichas circunstancias siempre y cuando exista un mecanismo de tipicidad adecuado que permita sancionar a dichos árbitros. sigue la línea de lo dispuesto por el D. ello incrementa el grado de seguridad de las partes respecto al papel protagónico de sus árbitros. ratificando los supuestos relacionados con el actuar del árbitro. Observemos. el árbitro no solo debe incluir una declaración expresa en lo que concierne a su idoneidad. se advierte que el decreto supremo vigente. entiéndase el D. así como a informar a las partes de cualquier situación que posterior a ella pueda darse (Ejem: En la audiencia de informes orales. de la práctica arbitral se observa que puede ser causal de recusación cualquier tipo de vinculación que existiendo no haya sido comunicada a las partes para la dispensa respectiva. 184-2008-EF. del citado dispositivo. que dicha normativa cumple su rol garantista en todo momento y enfáticamente establece que el árbitro se encuentra obligado a informar todas las circunstancias al momento de su aceptación al encargo. estableció la necesidad de sesgar la zona gris en relación a lo que debe o no ser revelado. 084-2004-PCM Al respecto el artículo 282º. que independientemente de cual sea el resultado de esa posible recusación. sino además la normativa vigente hasta enero del año 2009.S.S. Resulta interesante mencionar. 184-2008-EF La óptica de la nueva regulación. Refiere además. acorde a la normativa de Contrataciones y Adquisiciones del Estado. Atribución que nos parece adecuada toda vez que. b. capacidad profesional y disponibilidad de tiempo para llevar a cabo el arbitraje. si bien no precisa que exista una conexión directa o indirecta entre los mismos.S. cabe recordar que con la antigua Ley General de Arbitraje establecía como margen para interponer la recusación hasta antes del cierre de la etapa probatoria. Aplicación del deber de revelación en la normativa de contrataciones i. profesionales o comerciales. D. tomando como periodo límite un lapso de cinco (05) años.S. Sin embargo. requiere que los árbitros a fin de demostrar y garantizar su independencia e imparcialidad cumplan con el deber de informar durante el desarrollo del proceso cualquier circunstancia que pueda afectar mínimamente su objetividad al momento de resolver. la prohibición de mantener relaciones personales. Por tanto la garantía de la ajenidad debe ser resguardada de alguna manera. omite hacer la precisión en aquellos supuestos en los cuales los árbitros presenten dudas sobre que deben informar y les otorga implícitamente la discrecionalidad de elegir aquello que deben hacer de conocimiento a las partes. Por otro lado. nosotros consideramos que resulta indispensable que dicho deber se cumpla de acuerdo a un margen legal mínimo de seguridad para el propio arbitraje. lo dicho no quita de mano que pueden acontecerse conductas que puedan ser susceptibles de evitar la revelación por lo señalado en el párrafo anterior que serian graves.) En ese contexto. ii.Sobre el deber de declarar de los árbitros consideramos que no puede ser interpretado en forma restrictiva ni tampoco en función de las normas positivas aplicables al arbitraje. mientras que la actual Ley de Arbitraje dispone ahora hasta antes de que se fije el plazo para laudar. 084-2004-PCM. debiendo informar antes y durante el desarrollo de las actuaciones del proceso si existe o sobreviene alguna circunstancia que podría suscitar la idea de un quebrantamiento de su idoneidad para resolver el caso. que los vinculen con las partes. Sin perjuicio de la similitud de la redacción de ambos decretos. debiendo hacerlo en aquellas circunstancias que no superen el plazo de cinco (05) años. que sucedería si una vez cerrada la etapa probatoria ó fijado el plazo para laudar tenemos una situación en la que el árbitro del proceso es contratado como abogado por una de las partes en otro proceso ó si el árbitro es designado nuevamente árbitro en otra controversia y una de las partes desconoce dicha información. 9 . se presenta como abogado defensor de una de las partes un socio del estudio en el cual trabaja el árbitro. la opción deberá ser optar por otorgar información a las partes. prescribiendo que en caso de duda frente a revelar o no determinado hecho o circunstancia.

la misma que dará la apariencia de parcialidad. la posibilidad de evitar futuras recusaciones o sanciones de parte del Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado. que a fin de salvaguardar y minimizar la actuación de los árbitros la norma ha previsto que los árbitros se encuentren sujetos a lo dispuesto en el Código de Ética. regula de manera amplia sin considerar liminarmente. Casuística del deber de revelación Tal como se ha desarrollado en los puntos anteriores la propia normativa de contrataciones del estado. 184-2008-EF. Adviértase. otorga además. debemos precisar que si por un lado el Código de ética previene situaciones no contempladas por el DS. que si bien eran condiciones naturales que debería ostentar todo árbitro. d. Se verifica la coherencia de las normas que direccionan el comportamiento de los árbitros y los límites a su discrecionalidad. describe a mayor profundidad los alcances del deber de información de los árbitros. la consideración del presente código que encierra una presunción iure de iure respecto a la omisión del deber de información de parte del árbitro. A continuación desarrollaremos algunos casos acontecidos en el OSCE (antes CONSUCODE) respecto al deber de revelación. Asimismo. independientemente de la responsabilidad administrativa por aquel comportamiento no sujeto a derecho que pueda causar perjuicio a las partes. la omisión en la delegación del órgano encargado de establecer la sanción correspondiente genera su inaplicación en forma indirecta.Llama poderosamente la atención. tiene una definición propia sobre el deber de revelación o también conocido el deber de información del árbitro. a la vulneración del deber de información de los árbitros. c. y exigiendo revelar si existe nivel de relación comercial profesional incluso en relación con sus co-árbitros. resguardando con ello. sin embargo. genera desaciertos de los profesionales que cumplen el papel de árbitros en los procesos. fue diseñado con la finalidad de establecer parámetros que permitan adecuar la conducta de los árbitros a cumplir con exigencias que estaban dentro de su función como la independencia y la imparcialidad. el límite temporal de cinco (05) años para dar a conocer a las partes su vinculación con alguna de ellas. se mostraban latentes como posibles signos que podrían crear situaciones que involucren una vulneración de su ética como profesionales. sino además dota su actuar de un nivel de responsabilidad civil y penal. la posibilidad que las partes puedan dispensar la supuesta causal que en apariencia merma su imparcialidad. al realizar la calificación sobre lo que deben informar y.Particularmente. Código de Ética para el Arbitraje en Contrataciones del Estado Aprobado mediante Resolución Nº 258-2008-CONSUCODE/PRE. Su regulación. consideramos que tal omisión. el mismo no tiene grados que tipifiquen sanciones. 10 . Caso 1: Una abogada. lo cual genera supuestos de hechos sin evidente consecuencia jurídica. Por su parte el código de ética. Asimismo. trato equitativo a las partes. 084-2004-PCM ni por el D.S. señalando de manera minuciosa supuestos como la existencia de algún interés presente o futuro que pudiera generar algún beneficio directo o indirecto en atención al desenvolvimiento del proceso. a su vez genera un incentivo a las partes para presentar solicitudes de recusación contra los mismos. que es socia de un importante Estudio de Abogados fue recusada por no haber cumplido con revelar su participación como árbitro en cuatro (4) procesos arbitrales anteriores donde se encontraba involucrada la misma Entidad como parte. que para sus efectos emita el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado. sirviendo de base para separar al árbitro del caso y/o para la tramitación de la sanción respectiva. que generan un papel protagónico respecto.

10 Caso 8: Un abogado fue recusado por no haber infringido el deber de declaración al momento de aceptar el cargo.7 Caso 5: Un ingeniero que fue designado como árbitro de parte fue recusado por la Entidad por no haber cumplido con informar que en un proceso arbitral anterior contra la Entidad que había laudado se encontraba en un proceso de anulación de laudo ante el Poder Judicial lo cual hizo trascender que el ingeniero en su carta de aceptación no había informado que con anterioridad había sido designado árbitro en un caso donde se encontraba la misma Entidad. 11 Ver: Resolución N° 040-2009-CONSUCODE/PRE de fecha 21 de enero de 2009 12 Ver: Resolución N° 094-2009-OSCE/PRE de fecha 26 de marzo de 2009. a pesar de que las Entidades señaladas tienen personería jurídica distinta a pesar de ser del mismo sector. toda vez que omitió informar que intervino como abogado de un Consorcio contra una Entidad que tiene vinculación con la Entidad que es parte del presente proceso arbitral al tener la misma un mismo organo de defensa jurídica.12 Como se ha podido apreciar algunos de estos casos nos llevan a realizarnos las siguientes interrogantes si Es realmente una obligación o atribución de los árbitros el declarar sobre ciertas circunstancias acontecidas en su ejercicio profesional?. 7 Ver: Resolución N° 479-2008-CONSUCODE/PRE de fecha 11 de setiembre de 2008.Asimismo. 10 Ver: Resolución N° 497-2008-CONSUCODE/PRE de fecha 28 de setiembre de 2008. Caso 10: Un abogado que es recusado por un Contratista que sustenta que el árbitro ha infringido el deber de declaración al momento de aceptar el cargo. el actual abogado de una las partes del presente arbitraje y que en dicha oportunidad anterior al resolverse la controversia el abogado de la parte quien actuó como árbitro favoreció al recusado quien actuaba en dicha oportunidad como abogado patrocinante. 8 Caso 6: Un abogado que es designado árbitro único no ha cumplido con informar a las partes que al actuar como gerente legal de una empresa encargada al rubro de la construcción ha interpuesto y ha obtenido una medida cautelar que paraliza la ejecución de un contrato de obra en donde se encuentra involucrada una de las partes. 8 Ver: Resolución N° 483-2008-CONSUCODE/PRE de fecha 15 de setiembre de 2008. 11 Caso 9: Un abogado que fue designado por una de las partes fue recusado por la Entidad debido a que el árbitro habría infringido el deber de declaración al momento de aceptar el cargo. como también ha iniciado procesos arbitrales contra la referida parte. 9 Ver: Resolución N° 484-2008-CONSUCODE/PRE de fecha 15 de setiembre de 2008.6 Caso 4: Un abogado que fue designado como árbitro de parte de un Consorcio fue recusado por la Entidad al no haber cumplido con revelar dentro del proceso arbitral que el mismo actuaba como apoderado legal de dos (2) empresas que integraban el Consorcio y a la vez se encargaba de actuar como abogado en un proceso judicial contra la misma Entidad. e. en el que participo como árbitro. la referida abogada no cumplió con informar a las partes que habia participado como Presidenta del Tribunal en la primera controversia y ahora en la segunda controversia ahora participaba como árbitro de una de las partes4 Caso 2: Un abogado fue recusado por no haber cumplido con revelar a las partes en su carta de aceptación que había patrocinado intereses en un proceso arbitral previo. 4 5 11 . 6 Ver: Resolución N° 476-2008-CONSUCODE/PRE de fecha 11 de setiembre de 2008. el mismo solo informo que había sido por una de las partes como árbitro en otros procesos arbitrales sin detallar la condición ni el resultado de los mismos con relación a la parte que lo designo.9 Caso 7: Un ingeniero que fue designado árbitro por una de las partes no ha cumplido con informar a las partes su participación en diversos arbitrajes relacionados con distintas empresas precedidas por el mismo representante en treinta y dos (32) oportunidades. toda vez que en su carta de aceptación. 5 Caso 3: Un abogado fue recusado por no haber cumplido con revelar a las partes que antes de aceptar el encargo como árbitro había patrocinado en calidad de abogado a una de las partes. ¿Es realmente una obligación o atribución de los árbitros el declarar sobre ciertas circunstancias acontecidas en su ejercicio profesional? Ver: Resolución N° 275-2004-CONSUCODE/PRE de fecha 02 de julio de 2004. toda vez que omitió informar que intervino como abogado de una Comisión Especial en el sector transporte de la cual la Entidad es parte. Ver Resolución N° 001-2008-CONSUCODE/OAJ de fecha 16 de octubre de 2008.

dicha circunstancia. Por ende en este contexto existe una diferencia sutil entre el criterio objetivo que consiste en determinar si los hechos pertinentes generarían dudas a los ojos de un tercero razonable. con el deber de informar sobre cualquier circunstancia que pueda afectar su imparcialidad e independencia. Sin embargo.. Todo árbitro debe cumplir. que todo aquello que genere a los ojos de la otra parte dudas respecto a la independencia e imparcialidad del árbitro debe ser revelado indicándose lo siguiente: “(. se resolverá a favor de la revelación que supone el cumplimiento del deber de información para con las partes. profesionales o comerciales.. al respecto.. y el criterio subjetivo... ante lo que las partes pudieran no generar dudas sobre su imparcialidad e independencia. al momento de aceptar el cargo.. no constituye una circunstancia que pueda generar dudas justificadas respecto de la imparcialidad o independencia del Árbitro.. Si las circunstancias reveladas no generan motivo de inquietud ya sea para el posible árbitro o la parte que vaya a designarlo. en otro caso el OSCE también ha recogido en otro caso inmerso en la Resolución N° 341-2009-OSCE/PRE de fecha 22 de setiembre de 2009.Muchas veces en los casos planteados como ejemplo vemos que muchos de los árbitros son renuentes a reconocer que era su obligación el declarar sobre dicha circunstancia que genero dudas justificadas sobre imparcialidad e independencia sobre su conducta como árbitro de las partes en un proceso. no ha participado como Árbitro en la controversia surgida con el (.)Que.)” Asimismo. “…la persona que es contactada por una de las partes para desempeñarse como árbitro designado por ésta habitualmente le revelará los hechos pertinentes a la partes en cuestión en primera instancia y de manera informal.)el doctor (. aconteció una de las primeras situaciones en la que el deber de revelación podía ser visto como una atribución del árbitro en atención a las circunstancias del caso arbitral. debe incluir una declaración expresa en lo que concierne a su idoneidad. En dicho caso. Asimismo. capacidad profesional y disponibilidad de tiempo para llevar a cabo el arbitraje.)” Por todo lo señalado en estos pronunciamientos pareciera que mas que una atribución de los árbitros pareciera una obligación de la cual se encuentra inmersos a cumplir. sin siquiera haber tomado conocimiento formal de la respectiva propuesta (.. A consecuencia de ello el OSCE señaló lo siguiente: “(.. El CONSUCODE aprobará las reglas éticas que deberán observar los árbitros en el ejercicio de sus funciones”. en tanto no hubo un arbitraje como tal. De acuerdo a lo dicho hasta ahora habría que verificar si en verdad es una obligación o no el declarar sobre dichas circunstancias. la Entidad no llego a iniciar ningún proceso arbitral en la que se viera involucrado el abogado recusado. mediante Resolución N°332-2009-OSCE/PRE de fecha 22 de setiembre de 2009... lo siguiente respecto al deber de revelación: ―(. que busca establecer si generarían dudas a los ojos de las partes enfrentadas en la controversia (.)” 12 .).Cualquier duda respecto a si determinadas circunstancias deben o no revelarse. de conformidad con la normativa de contrataciones y adquisiciones del Estado.(. sucedió que el abogado designado como árbitro ante la falta de acuerdo de las partes fue recusado por el Contratista al no haber informado que recibió una propuesta de la Entidad de ser designado árbitro en otro proceso arbitral.. que la sola propuesta no constituye causal de recusación... al no ser declarada.. sin mantener con las partes relaciones personales. El OSCE ha señalado lo siguiente en la Resolución N° 334-2009-OSCE/PRE de fecha 22 de setiembre de 2009. Este deber de información comprende además la obligación de informar respecto de la ocurrencia de cualquier circunstancia sobrevenida a la aceptación.. “los árbitros deben ser y permanecer durante el desarrollo del arbitraje independientes e imparciales. toda vez que debe entenderse.. el candidato acepta la nominación y les comunica formalmente y por escrito a ambas partes los hechos pertinentes cuando por su naturaleza corresponda revelarlos por considerarse que “a los ojos” de la otra parte podrían generar dudas respecto de la independencia e imparcialidad del futuro árbitro. conforme a lo dispuesto por el artículo 282° del Reglamento y respecto al deber de declaración.) y por tanto. debido a que lo contraria podría conllevar al absurdo de que un árbitro pueda ser recusado.) Que. dicha propuesta si bien fue rechazada por el árbitro.

Caso 7: El presidente del tribunal designado por los árbitros no ha revelado que ha sido socio de uno de ellos hace años en un Estudio de Abogados. en la cual se desarrollo un presunto cuestionamiento a la utilización de las Directrices de la IBA en la Resolución N° 341-2009-OSCE/PRE. Por lo que el OSCE ha señalado lo siguiente sobre las mismas: “(. Caso 1: Un abogado que no ha revelado que el mismo tiene una amistadintima con uno de los abogados de las partes del arbitraje desde hace más de treinta (30) años. Como se ha podido apreciar algunos de estos casos nos llevan a pensar en algunas interrogantes que el propio deber de declaración del artículo 5° del propio Código de Ética de la normativa de contrataciones del estado. Caso 5: Un abogado que no revelo que en una revista jurídica publico una posición sobre una materia jurídica que va a ser tratada en el proceso arbitral. el OSCE ha recurrido a la ayuda de las Directrices de la IBA en tanto los supuestos. hechos o circunstancias que deben o no ser declarados.. el haber obtenido otro tipo de resultado en este caso hubiera logrado que el deber de información sea absolutamente a todo. Debe indicarse que el deber de revelación de los árbitros también genera otros inconvenientes que si bien la normativa de contrataciones el estado no ha desarrollado en sus pronunciamientos consideramos que también son susceptibles de ocurrir en cualquier momento en la realidad.. Asimismo. Caso 2: Un abogado que no revelo que uno de los abogados de la partes fue su asesor en su examen de grado académico de titulación. tal como se ha precisado. Caso 6: Uno de los árbitros es abogado contrario en otro proceso del abogado de una las partes en el arbitraje. Caso 10: Uno de los miembros del Tribunal no revela que hace unos años el abogado de una de las partes fue su practicante cuando trabajo en el área de asesoríajurídica de una Entidad. la finalidad de estas Directrices como señala el Grupo de Trabajo de la IBA confían en que estas Directrices sean bien recibidas por la comunidad del arbitraje y que ayude a las partes.. 13 . un ejemplo de ello es la Resolución N°426-2009-OSCE/PRE de fecha 28 de octubre de 2009. instituciones arbitrales y tribunales estatales en su proceso decisorio en lo relativo a cuestiones tan importantes como la imparcialidad e independencia de los árbitros. la obligación del árbitro de revelar hechos y circunstancias susceptibles de crear dudas acerca de su imparcialidad e independencia y para resolver las objeciones y recusaciones de árbitros por dichas causas. se señala que estas Directrices no son normas jurídicas y no prevalecen sobre el derecho nacional aplicable ni sobre el reglamento de arbitraje que las partes hubieren elegido..Como puede apreciarse de este último caso verificamos que esta circunstancia es parte de su propio ejercicio profesional al tratarse solo de una propuesta profesional que no fue concreta. Caso 8: El presidente del tribunal designado por los árbitros es sobrino político del representante legal de una de las partes en el arbitraje. en la que se indico que las mismas se han tomado como referencia sobre los conflictos de interés en los arbitrajes. no se encuentran contenidos en ninguna norma doméstica. Cabe indicar que el OSCE en varias oportunidades ha considerado pertinente la aplicación de las Directrices de la IBA (International Bar Association) para ayudarse sobre ciertas circunstancias que involucran el deber de revelación.)” Por tanto concluimos que existen circunstancias que pueden ser una obligación revelar y otras distintas como la acontecida en este punto que puede ocasionar que sea una atribución de los árbitros revelar. Caso: 3: Un abogado que no revelo que el Estudio de Abogados que representa a una de las partes del proceso. a la vez tiene un proceso judicial en su contra por un tema patrimonial. Inconvenientes de la Casuística del deber de revelación. f. Uso de las Reglas IBA sobre Conflicto de Interés. Caso 4: Un abogado que no revelo que una de los representantes de la parte que se presento en una Audiencia es su enemigo intimo debido a un proceso judicial. Caso 9: El presidente del tribunal no revela que tiene un hijo que es el representante legal de una empresa que es proveedora de una de las partes en el arbitraje. abogados. en ese sentido.)Que. como erróneamente pretende sostener el árbitro recusado (. árbitros. No obstante.

la Lista Roja corresponde casos en los que notoriamente existe un conflicto de interés. Por consiguiente. Uno de los documentos que nos ayuda a cubrir este elemento que nos acarrea la casuística es el documento elaborado por la International Bar Association (IBA) sobre Directrices sobre el Conflicto de Interés. ese documento clasifica los conflictos potenciales en los siguientes tres grandes tipos. contrariando el principio de que nadie puede ser juez de sí mismo. el árbitro está obligado a inhibirse de conocer la causa. será recusado. ya que existe un conflicto de interés objetivo. según Fernando DE TRAGZENIES señala: “ (. no es razón suficiente como para recusar a nadie porque de esa relación no puede inferirse necesariamente la parcialidad del árbitro con los parientes. Así. que van de más a menos: a) La Lista Roja contiene situaciones concretas que a cualquier tercera persona ajena al problema pueden darle dudas justificadas sobre un árbitro respecto del caso específico. De esta manera. sin posibilidad de convalidación. visto por cualquier tercero.158. Lo recusamos o no lo recusamos Arbitraje y Debido Proceso. representantes y asesores. Sin embargo..Cabe precisar que sobre los casos señalados es importante indicar que una relación de parentesco no necesariamente descalifica a la persona que actúa como árbitro. 14 . Y la Lista Naranja está constituida por una franja intermedia de casos de conflicto de interés de menor gravedad que no son considerados tales si ninguna de las partes presenta objeción. mientras que en los casos naranja basta que. pese a no tratarse de un conflicto objetivo. no se haya producido objeción de las Partes. Según. Mario CASTILLO señala que una relación de parentesco con alguna de las partes. Como puede verse. ese árbitro puede quedar tácitamente legitimado si las partes no lo objetan dentro de un cierto plazo. Lima.)los Lineamientos del International Bar Association adoptan un método muy ingenioso y convincente: distinguen entre varias situaciones que pueden llevar a una recusación dentro de ciertas circunstancias. y. a diferencia de los casos comprendidos en la Lista Roja. asesores o abogados. el árbitro debe ponerse en la situación de las partes y hacer una declaración de las circunstancias que pudieran ser mal vistas por ellas. es decir. en particular si el proceso se lleva a cabo con conocimiento de las partes y sin que éstas objeten al árbitro. conociendo los hechos. p. Biblioteca de Arbitraje. lo cual involucra que el deber de información de los árbitros permita constantemente sea actualizado. por el contrario. las más graves de las situaciones inhabilitan iuris et de iure al presunto árbitro frente a ese caso en particular. 13 CASTILLO Mario. la Lista Roja se subdivide a su vez en dos listas: la Lista Roja de Situaciones No Dispensable y la Lista Roja de Situaciones Dispensables. b) La Lista Naranja contiene situaciones que pueden ser vistas cuando menos por las partes como dudas justificadas sobre la independencia e imparcialidad del árbitro. Volumen 2. sus representantes.13 De la misma manera una relación de amistad intima o frecuencia en el trato con alguna de las partes es un tema bastante discutible debido a que no es lo mismo la amistad o el trato frecuente con una de las partes y otra cosa la amistad o el trato frecuente con los abogados. aquí el supuesto conflicto no es objetivo sino que puede dar lugar a desconfianza o irritación en una de las Partes. La diferencia fundamental con la Lista Roja Dispensable es que en ese caso se requería una dispensa expresa.. Pero esas circunstancias no lo inhabilitan automáticamente. En estos casos. Fundamentalmente. sensibilizada con el caso. esta Lista corresponde a la existencia de identidades entre árbitros y partes. La Lista Verde describe aquellos casos que pudieran ser confundidos con conflictos de interés pero que no lo son. De ahí también que la comprobación posterior de la existencia de estas situaciones no conlleva necesariamente la nulidad del arbitraje aunque no haya habido divulgación. Algunos de los supuestos tratados son parte de lo que a veces uno puede encontrarse en el día a día dentro de un arbitraje. según el grado de alerta que corresponde a cada situación presuntamente conflictiva. En esta materia. Editorial Palestra. el árbitro no tiene obligación de declarar nada. si no lo hace. Pero también hay otras que permiten una convalidación si todas las partes están de acuerdo en que se mantenga como árbitro y lo manifiestan expresamente. c) La Lista Verde contiene circunstancias en las que no aparece ningún conflicto actual desde el punto de vista de un observador imparcial.

La obligación de revelación:¿ esta matizada por aspectos culturales o existe un verdadero estándar universal? En: Arbitraje Internacional.  Los casos llevados en el OSCE (antes CONSUCODE) permiten comprobar que el criterio preferible con la anterior Ley y Reglamento de Contrataciones y Adquisiciones era que en aplicación de los principios comúnmente aceptados en el arbitraje puede establecerse válidamente que cualquier duda respecto a si determinadas circunstancia debieron o no revelarse. Fernando 14DE TRAGZENIES Fernando.99. se resuelve a favor de la revelación.           Resolución Nº 275-2004 Resolución Nº 001-2008 Resolución Nº 476-2008 Resolución Nº 479-2008 Resolución Nº 483-2008 Resolución Nº 484-2008 Resolución Nº 497-2008 Resolución Nº 039-2009 Resolución Nº 040-2009 Resolución Nº 094-2009 XIII. 2006. se puede ver que los Lineamientos de la IBA nos permita contar con un desarrollo más adecuado de que situaciones generan circunstancias X.)”14 De acuerdo a lo señalado. En: Revista Peruana de Arbitraje N° 2.. Lima. con la finalidad que no sean las partes las que requieranprecisiones o alcances en relación a determinados hechos que consideren pueden vulnerar la imparcialidad de sus árbitros. Conclusiones  En los arbitrajes de la normativa de contrataciones públicas se encuentran inmersos en zonas grises de la llamada ―la garantía de la ajenidad de los árbitros con las partes‖. XII.173-174 15 . en aquellos extremos en los cuales no exista afectación del ordenamiento nacional.  Joao BOSCO y María Claudia DE ASSIS. p. debe manejar supuestos de sanción específicos. 2006. Recomendaciones  Consideramos que laregulación del Código de Ética. hacen que la situación pase a formar parte de la Lista Verde. Conflictuando el Conflicto.EditorialGrijley.  Resulta adecuado.  El deber de revelación debe ser una obligación moral de carácter constante de los árbitros.  Las Directrices de los Lineamientos sobre Conflictos de Interes de la IBA han sido tomados por el OSCE para ayudarse sobre ciertas circuntancias que involucran el deber de revelación.(. En Lima Arbitration N° 1. número de años atrás en que el árbitro propuesto prestó un servicio legal a una de las partes) que. un ejemplo de ello es la Resolución N°426-2009-OSCE/PRE de fecha 28 de octubre de 2009.  Es recomendable acoger los Lineamientos de Conflictos de Interés dentro del futuro Código de Ética. XI.. que permitan establecer responsabilidad respecto de aquellas situaciones que no se encuentran dentro de los márgenes de causales de recusación de árbitros en estricto. Bibliografía  José María ALONSO. p. tomar en cuenta lo dispuesto por las reglas de la International Bar Association. Anexos: A modo de ilustración.Algunos de los casos de la Lista Naranja tienen plazos (por ejemplo. al vencerse. La independencia e imparcialidad de los árbitros. Tensiones Actuales. presentamos las siguientes resoluciones algunas resoluciones emitidas por el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado y que han servido para ejemplificar algunos supuestos de los utlizados en el presente trabajo. las cuales no son debidamente aclaradas por los árbitros generando que existan situaciones en que la parte no conforme con las declaraciones de dicho árbitro inicie un procedimiento de recusación.

p.  Resolución N° 040-2009-CONSUCODE/PRE de fecha 21 de enero de 2009. Hunter Martin.  Resolución N° 479-2008-CONSUCODE/PRE de fecha 11 de setiembre de 2008. Instituto Vasco de Derecho Procesal. Palestra 2009.  Castillo Freyre.  Resolución N° 497-2008-CONSUCODE/PRE de fecha 28 de setiembre de 2008. Lo recusamos o no lo recusamos Arbitraje y Debido Proceso. 2007. p. España.  Antonio Martía.  Resolución N° 001-2008-CONSUCODE/OAJ de fecha 16 de octubre de 2008. Revista Internacional de Arbitraje. Conflictuando el Conflicto. Biblioteca de Arbitraje. En Lima Arbitration N° 1. p.  Resolución N° 094-2009-OSCE/PRE de fecha 26 de marzo de 2009. Cuarta Edición. La Ley. El árbitro y la lucha contra la corrupción en el comercio internacional.260. 2007. Las partes y los árbitros.  Resolución N° 484-2008-CONSUCODE/PRE de fecha 15 de setiembre de 2008. LORCA. San Sebastián. Mario. 16 .  Resolución N° 275-2004-CONSUCODE/PRE de fecha 02 de julio de 2004.  Redfern Alan.  Resolución N° 483-2008-CONSUCODE/PRE de fecha 15 de setiembre de 2008. p. Volumen 2. 2010. El Arbitraje en la Contratación Pública. Bogotá.158. BlackabyNigel y PartasidesConstantine. Teoría y Práctica del Arbitraje Comercial Internacional. Lima.  Mantilla Fabricio. 2007.MANTILLA(Coordinador) Legis Editores. Editorial Palestra.  De Tragzenies Fernando. 2006.54.  Resolución N° 476-2008-CONSUCODE/PRE de fecha 11 de setiembre de 2008. Colombia. La garantía de los sujetos del arbitraje y su jurisprudencia.173-174  Mario Castillo.

INTRODUCCIÓN. 17 .1.

los cuales exigen la realización de un estudio de posibilidades que ofrece el mercado para determinar el valor referencial. Finalmente presentaremos las conclusiones y recomendaciones del trabajo realizado. sino también antecedentes. el investigar y analizar el mercado para obtener el costo aproximado de lo que se pretende contratar y que dicho costo genere competencia entre los potenciales proveedores. ―Las características generales de estos procedimientos son: que se exigen no sólo las condiciones más cómodas. Noviembre 1997. vi) la Moda estadística. pasaremos a analizar la base de datos obtenida por el grupo de trabajo. por lo que los objetivos del presente trabajo serán i) identificar los principales problemas que afronta el operador logístico al determinar el valor referencial y. Asimismo. y iii) Ejecución Contractual. Si tomamos en cuenta que las fases de las contrataciones del Estado son: i) Actos Preparatorios. ii) cuál es la metodología más usada y las posibles soluciones para mejorar su determinación. Dichos análisis y procedimientos16 pueden dificultar la determinación del valor referencial. Pág. Las especificaciones técnicas o términos de referencia y Los costos estimados en el Plan Anual de Contrataciones de cada Entidad. Tercera Edición. 394. etc. sobre los principales métodos empleados por los operadores logísticos para determinar el valor referencial. v) Por un porcentaje del menor costo. la metodología para determinarlo era completamente libre. Los métodos más frecuentes para determinar el valor referencial son: i) Menor precio. La primera parte del presente trabajo comprende el desarrollo doctrinario y normativo de lo que debemos entender por valor referencial y su importancia en el Sistema de Contrataciones del Estado. tendremos un desarrollo completo de lo que debemos entender por valor referencial y su importancia en las compras del Estado. es que partimos del supuesto que todas las etapas y procedimientos previos a la determinación del valor referencial se realizaron de forma correcta. En una tercera parte. En una segunda parte. ii) Selección. no obstante. 2. pero si bien es cierto es importante elegir un método. iv) Por cualquiera de los métodos anteriores eliminado los montos que distorsionen excesivamente el valor referencial. los cuales identificaremos posteriormente. creemos que lo es aún más el sustentar técnicamente la forma como se ha determinado el valor referencial. el valor referencial se establece de acuerdo al: 15 16 Vigentes desde el 01 de febrero de 2009. 18 . etapa. MARCO TEORICO 2. la determinación del valor referencial se debe realizar por cada ítem. representando el costo aproximado de un producto en el mercado. o verificando condiciones de mercado. Asimismo. paquetes o lote que pretenda convocarse. dificultades que se deben a factores internos y/o externos. verificando las alternativas de acuerdo a los niveles de comercialización. ii) Precio promedio. tenemos que el valor referencial se encuentra presente y es de utilidad en las dos primeras etapas. El referido modelo cambiaría con la entrada en vigencia de la actual Ley de Contrataciones del Estado y su Reglamento15. Análisis Comparado de la Constitución de 1993. tramo. iii) Mayor precio.La determinación del valor referencial siempre ha sido un elemento importante en el Sistema de las Contrataciones del Estado. Cuando se trate de proyectos de inversión. Dicho valor referencial será determinado sobre la base de un estudio de las posibilidades de precios y condiciones que ofrece el mercado. para dicho análisis se ha encuestado a 56 profesionales logísticos que determinaron el valor referencial en sus respectivas entidades.1 ANTECEDENTES Para la determinación del valor referencial el operador logístico tiene que elegir entre los múltiples métodos propuestos por la doctrina o la costumbre. efectuado en función a:    El análisis de los niveles de comercialización. entre otros. analizaremos los principales problemas que afronta el órgano encargado de las contrataciones para determinar el valor referencial. el cual debe realizarse sobre la base. Una primera idea que debemos tomar en cuenta para la lectura del presente trabajo de investigación. experiencia. costo que es determinado por el órgano encargado de las contrataciones y que junto al objeto del requerimiento permiten identificar el tipo de proceso de selección que corresponda convocar. capacidad organizativa y otra información pertinente al posible co-cotratante del estado‖ Enrique Bernales Ballesteros. para dicho análisis se ha tomado una muestra nacional de 279 procesos de selección. de mínimo dos fuentes. teniendo como único parámetro.

Cabe precisar que las personas que tienen ―intervención directa en la determinación del valor referencial‖. acto en el cual el comité Especial del proceso de selección. 17OPINIÓN N° 019-2009/DTN 19 . de tal forma que ningún proveedor pueda visualizar o tomar conocimiento de dicho monto hasta el acto de apertura de sobres. No obstante que el valor referencial sea reservado. 2. b) Consultoría de obras: 6 meses. en consecuencia si la entidad advierte que alguno de los proveedores está inmerso en dicha causal. Por otro lado. debiendo contar con:  Informe técnico del órgano encargado de las contrataciones en el que se justifique la necesidad de mantener la reserva. los cuales sean convocados por la modalidad de ejecución contractual de concurso oferta. se tendrá por no presentada la propuesta o. según corresponda.2 ANTIGÜEDAD DEL VALOR REFERENCIAL La antigüedad del valor referencial puede ser dividida en tres (3) supuestos: a) Bienes y servicios: 3 meses. 2. como por ejemplo:    En servicios especializados o bienes sofisticados de poca o nula comercialización en el mercado nacional. y/o En el supuesto que exista una excesiva diferencia respecto al precio histórico del año anterior. confusas o poco claras. la antigüedad de seis (6) meses se contabilizará desde la fecha en que se determine el valor referencial hasta la convocatoria17. se anulara el contrato que se haya celebrado. postor y/o contratista. lo haga de conocimiento de todos los postores. donde se incluya la elaboración del expediente técnico. c) Ejecución de obras: 6 meses. mediante decisión debidamente sustentada y bajo responsabilidad. situación que deberá ser evaluada antes de pensar en la posibilidad de tramitar la reserva del valor referencial. Por otro lado. del mismo modo la entidad deberá garantizar los mecanismos de confidencialidad necesarios. como parte de la ficha de convocatoria. y/o Cuando las fuentes empleadas para determinar el valor referencial no sean concluyentes por tener una excesiva distorsión entre los costos obtenidos en una misma fuentes o en comparación con otras fuentes. por excepción podrá ser reservado cuando la naturaleza de la contratación lo haga necesario. estará impedido de ser participante. sin que dicha variación tenga una explicación lógica o técnica. se debe tener presente que.SEACE. el cual se computará entre la convocatoria y la fecha de aprobación del expediente de contrataciones. como regla general que el valor referencial sea público. la antigüedad del valor referencial se computará entre la convocatoria y la fecha de determinación del presupuesto de obra consignada en el Expediente Técnico de obra. a excepción de los contratos de supervisión. con la diferencia de que se deberá marcar la opción ―valor referencial reservado‖. quien tenga intervención directa en la determinación del valor referencial.  Para el caso de ejecución de obras que cuenten con Expediente Técnico.  Para el caso de ejecución de obras que no cuenten con expediente técnico de obra. sin embargo. y  La aprobación del Titular de la Entidad. hechos que impiden que los potenciales proveedores coticen de forma correcta. existe la obligación de informarlo al Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado . La condición de reservado deberá ser establecida en el Expediente de Contratación.3 VALOR REFERENCIAL PÚBLICO O RESERVADO La norma de contrataciones establece. Monto de inversión consignado en el estudio de pre inversión que sustenta la declaración de viabilidad. puede deberse a términos de referencia o especificaciones técnicas deficientes. el cual se computará entre la convocatoria y la fecha de aprobación del expediente de contrataciones. cabe advertir que la distorsión de los precios. son aquellas que realizaron o intervinieron en el estudio de posibilidades que ofrece el mercado y quien lo aprueba.

previstos en la Ley y el Reglamento. cobra mayor importancia las especificaciones técnicas o términos de referencia. el cual es determinado por el órgano encargado de las contrataciones. Cualquier propuesta que exceda los límites señalados será devuelta por el Comité Especial.4 LÍMITES DE LA PROPUESTA ECONÓMICA Los límites de la propuesta económica respecto al valor referencial. cuando corresponda. mínimo con dos fuentes. Consultoría de obras: Límite máximo 100% y límite mínimo 90% del Valor referencial. el cual en ningún caso será menor al uno por ciento (1%) ni mayor al dos por ciento (2%) de la oferta económica del postor. la disponibilidad presupuestal y su fuente de financiamiento.En los procesos de selección. debiendo el Notario Público dejar constancia en el acta. en el supuesto de ejecución de obras. desde la decisión de adquirir o contratar hasta la culminación del contrato. debiendo el área usuaria tener especial cuidado al momento de elaborarlas. pues se constituyen en la única referencia sobre la cual el participante elaborara su propuesta económica. Ejecución de obras: Límite máximo 110% y límite mínimo 90% del Valor referencial. En el caso del límite superior del valor referencial. con reserva del valor referencial. se aumentará en un dígito el valor del segundo decimal. sin efectuar redondeo. Por otro lado. 2. 18 20 . 2. En el supuesto de procesos realizados en acto privado la aceptación constará por escrito en documento de fecha cierta. para el otorgamiento de la Buena Pro a propuestas que superen el Valor Referencial y hasta el límite del 110%. La reserva del valor referencial busca que los postores presenten una propuesta económica real. pudiendo elegir alguna de las que se menciona a continuación: Expediente de Contratación: Conjunto de documentos en el que aparecen todas las actuaciones referidas a una determinada contratación. se deberá contar con:   La aprobación del Titular de la Entidad y La disponibilidad necesaria de recursos. el cual no influye en las propuestas de los postores. el monto de la garantía de seriedad de oferta. se consignará el valor del segundo decimal. Para ello. si el límite inferior del valor referencial tiene más de dos (2) decimales. cuando corresponda. entre otros. para admitir la oferta económica. el estudio de posibilidades que ofrece el mercado deberá contar. Para el cálculo de los límites del valor referencial se calcularán considerando dos (2) decimales. En este supuesto y si el proceso se realiza en acto público. incluyendo la información previa referida a las características técnicas. valor referencial. Dicha aprobación y disponibilidad de recursos no será necesaria cuando el postor que hubiera obtenido el mejor puntaje total acepte reducir su oferta económica a un monto igual o menor al valor referencial. será establecido en las Bases como porcentaje. Para determinar el valor referencial.5 DETERMINACIÓN DEL VALOR REFERENCIAL El valor referencial forma parte de expediente de contrataciones 18. debiendo evaluar las posibilidades que ofrece el mercado de lo que pretendemos contratar. no existe límite mínimo. Por otro lado. no obstante siempre existe un valor referencial. también los podemos dividir en tres (3) supuestos:    Bienes y servicios: Límite máximo 100% del valor referencial. en base a las características técnicas definidas por el área usuaria. teniéndose por no presentadas. debemos tener presente que en procesos de selección con valor referencial reservado. puesto que no estarán sujetos a la aplicación los límites mínimos y máximos. la aceptación deberá efectuarse en dicho acto. puntos que no estuvieron muy claros al determinar el valor referencial por lo que se opto por su reserva. de acuerdo a los precios de mercado y a costos reales.

El alcance previsto en los estudios de preinversión que dieron lugar a la viabilidad del correspondiente proyecto. así como cualquier otro concepto que le sea aplicable y que pueda incidir sobre el valor de los bienes y servicios a contratar. seguros. dicho apoyo comprenderá la verificación de las cotizaciones respecto al cumplimiento de los términos de referencia o especificaciones técnicas solicitados.  La utilidad. con la de los mayoristas o de estos con la de los micro comerciantes.  Los gastos generales variables y fijos. dejando expresa constancia de las observaciones encontradas o de la conformidad solicitada. pruebas y. Contrataciones similares de otras entidades o precios SEACE: comprendida por las contrataciones idénticas o similares que realizaron otras entidades públicas. según corresponda. Los descuentos por volúmenes. los costos laborales respectivos conforme a la legislación vigente. no pudiendo comparar cotizaciones presentadas por los fabricantes o productores. Vigencia tecnológica El cálculo del valor referencial deberá incluir todos los tributos. incluyendo fabricantes cuando corresponda. debiendo actualizarlos al momento de la determinación del valor referencial a efectos de reflejar el comportamiento real del mercado. El órgano encargado de las contrataciones está facultado para solicitar el apoyo que requiera del área usuaria. existen otras condiciones de mercado que pueden considerarse como criterios adicionales para la determinación del valor referencial. Estructuras de costos: la que debe ser realizado por un profesional idóneo que conozca el mercado y los costos en los que pueda incurrir el proveedor para cumplir con todas sus prestaciones. En la ejecución de obras bajo la modalidad de concurso oferta.       Las alternativas existentes según el nivel de comercialización. Las mejoras en las condiciones de venta. Asimismo.  Debe estar suscrito por los consultores y/o servidores públicos que participaron en su elaboración y/o aprobación. los cuales no son fuentes pero inciden en el valor referencial.    Los presupuestos y cotizaciones: los que deberán provenir de personas naturales o jurídicas que se dediquen a actividades materia de la convocatoria. Las garantías y otros beneficios adicionales. Valor referencial para ejecución de obras En el caso de ejecución de obras la determinación del valor referencial corresponderá al monto del presupuesto de obra establecido en el Expediente Técnico. transporte. en condiciones competitivas en el mercado y de acuerdo a los plazos y características definidas en los términos de referencia del servicio requerido: 21 . inspecciones. los cuales están comprendidos por la ultima contratación idéntica o similar que realizo la entidad. El resultado del estudio de las posibilidades de precios de mercado. de ser el caso. La disponibilidad inmediata.  Los insumos requeridos en las cantidades y precios o tarifas que se ofrezcan en las condiciones más competitivas en el mercado. debiendo detallarse:  La identificación de las partidas y subpartidas  El análisis de precios unitarios por cada partida y subpartida. el valor referencial deberá determinarse teniendo en cuenta:    El objeto de la obra. debiendo visar dichas cotizaciones. la que estará obligada a brindarlo bajo responsabilidad. ya que cada uno tiene un nivel de comercialización distinto y por lo tanto distintos costos. Valor referencial para consultoría de obras En el caso de consultoría de obras deberá detallarse. Precios históricos.

Para efectos de la inclusión de este último en el valor referencial. estando dicho comité facultado para observarlo. Dicho porcentaje incluye todos los conceptos que comprende la contraprestación que le corresponde al contratista. 2. lo que realizará siempre y cuando su conocimiento técnico se lo permita o si verifica error en su determinación.  Los gastos generales  La utilidad. se efectuará sobre el total de los conceptos que conforman el valor referencial incluido el IGV. Ley de Promoción de la Inversión en la Amazonía. formulará su propuesta económica teniendo en cuenta exclusivamente el total de los conceptos que conforman el valor referencial. la verificación respecto de que las propuestas económicas se encuentran dentro de los límites establecidos en la Ley y el Reglamento.6 FACULTADES DEL COMITÉ ESPECIAL RESPECTO AL VALOR REFERENCIAL Una de las facultades del Comité Especial es la de observar el valor referencial y solicitar su revisión o actualización al órgano encargado de las contrataciones de la Entidad. pruebas. En los procesos de selección para la ejecución y consultoría de obras. sobre el monto máximo a cobrar o recuperar. servicio u obra a contratar. así como cualquier otro concepto que le sea aplicable y que pueda incidir sobre el presupuesto. determinado en estudios de posibilidades que ofrece el mercado. En caso que se considere el pago de honorarios de éxito. El postor que goza de la exoneración prevista en la Ley Nº 27037. Recibido el expediente de contratación. Valor referencial en Entidades que están dentro de la Ley de Promoción de la Inversión en la Amazonía En este supuesto. El Comité Especial como órgano encargado de elaborar las bases del proceso y como tal tiene acceso. El postor que no goza de la exoneración formulará su propuesta económica teniendo en cuenta el valor referencial incluido el IGV. la Entidad encargada de la Compra Corporativa tendrá a su cargo la determinar el valor referencial. seguros. las comunicara al órgano encargado de las contrataciones. si el Comité Especial decide observar aquellas deficiencias en la determinación del valor referencial que pudiera haber advertido. el valor referencial del proceso de selección es único y deberá incluir todos los conceptos que incidan sobre el costo del bien. 22 . se tomará en cuenta el monto máximo que la Entidad pagaría como honorario de éxito Valor referencial en Compras Corporativas facultativa En el supuesto de Compras Corporativas facultativa. Los honorarios del personal propuesto. pero si este órgano desestima las observaciones formuladas. seguridad en el trabajo y los costos laborales respectivos conforme a la legislación vigente. transporte. El presupuesto de obra o de la consultoría de obra deberá incluir todos los tributos. la verificación respecto de que las propuestas económicas se encuentran dentro de los límites establecidos en la Ley y el Reglamento. se efectuará sobre el total de los conceptos que conforman el valor referencial excluido el IGV. En los procesos de selección para la ejecución y consultoría de obras. Valor referencial en servicios con honorarios de éxito Para la contratación de servicios será posible considerar honorarios de éxito 19. corresponde al Comité Especial 19 OPINIÓN N° 007-2009/DOP. pero como mencionamos está es una facultad y no una obligación. el valor referencial estará conformado por la suma del honorario fijo más el honorario de éxito. entre otros. inspecciones. ―honorario de éxito‖ se considera como un incentivo (dinerario) que se otorga exclusivamente si el locador obtiene el propósito para el cual fue contratado. debiendo justificarse la necesidad y su monto a través de un informe técnico emitido por el órgano encargado de las contrataciones de la Entidad. incluido IGV. al requerimiento del área usuaria y al estudio de posibilidades que ofrece el mercado sobre el cual se determinó el valor referencial. Valor referencial en cobranzas o recuperaciones El valor referencial en la contratación de servicios de cobranzas o recuperaciones deberá ser determinado aplicando el porcentaje que se fije en las Bases. siempre y cuando éstos sean usuales en el mercado. excluido el IGV. por lo tanto el no hacerlo no generaría responsabilidad en los integrantes de dicho comité.

teniendo como resultado el marco teórico y la producción doctrinaria del presente trabajo. Por otro lado. ADP. así como el apoyo de 2 profesionales logísticos con mas 05 años de experiencia en la determinación del valor referencial. 3.Revisión documental.continuar con el desarrollo del proceso de selección20. los que contienen términos de referencia individualizados por entidad. el valor referencial también puede ser observado por los participantes de un proceso de selección. ANALISIS DE LOS DATOS. 4. para que apruebe un nuevo valor referencial. del análisis de la información se obtuvo la metodología más usada para determinar el valor referencial. siendo más complejo obtener 2 fuentes para su determinación. (Marque solo una)”. opiniones. 4. pronunciamientos. para dicho análisis se ha encuestado a 56 profesionales logísticos encargados de la determinación del valor referencial en sus respectivas entidades. Logrando encuestar a 56 logísticos que determinan el valor referencial en sus respectivas entidades. . LP y CP. constituida por la lectura y análisis de doctrina y normativa contenida en los textos. METODOLOGIA La metodología empleada en el presente trabajo de investigación. Se elaboro una base de datos con 279 procesos de selección convocados por diferentes entidades públicas a nivel nacional. apreciando que lamayor dificultad se encuentra en los procesos de servicios. Bienes. 14 Total. La encuesta comprende 10 preguntas de las cuales se pudo obtener los siguientes cuadros: CUADRO Nº 01 Objeto más difícil al determinar el VR Total. .Procesamiento de base de datos. Para la elaboración de las preguntas de la encuesta se conto con la participación de los cinco (5) integrantes del grupo de trabajo. revistas. resoluciones de tribunal. EXPLICACION E INTERPRETACION. previa verificación de que se cuente con la disponibilidad presupuestal correspondiente y poniendo en conocimiento de tal hecho al funcionario que aprobó el Expediente de Contratación. 10 Total. No obstante si el nuevo valor referencial implica la modificación del tipo de proceso de selección convocado éste será declarado nulo. en este supuesto el Comité Especial deberá comunicar dichas observaciones al órgano encargado de las contrataciones para su opinión y. si fuera el caso. fue: .1 BASE DE DATOS Y RESULTADO DE LAS ENCUESTAS En este punto analizaremos los principales problemas que afronta el órgano encargado de las contrataciones para determinar el valor referencial. Servicios . Obteniendo una base de datos que fue procesada y cuyo análisis presentamos en el siguiente punto. 32 Bienes Obras Servicios El Cuadro Nº 01 responde a la pregunta ―Señale en qué caso le resulto mas difícil determinar el valor referencial.Realización de encuestas. Obras. 20 OPINIÓN Nº 141-2009/DTN 23 . quienes nos orientaron en su redacción. debido a la complejidad y diversidad de servicios que se contrata. para la muestra se tomo en cuenta procesos de selección de ADS.

Luego encontramos los servicios de mensajerías. consultoría Total. 26 mucho 26 en Total. 10 inmuebles laboral. Total. cotizando los múltiples destinos solicitados.demora respecto a los preciospoco Total. 9 alimentos. 5 Total. Total. cotiza VR. elevados interes mucho en PROVEEDORESdemoracotizar. informátic a. no cotizar cotiza no pedido de cotiza pedido de AU. Total. medicame muebles.vehículos. software. 1 . la dificultad se presenta en los procesos de equipo informático por la renovación tecnológica constante. Total. complejidad que se representa sobre todo en los procesos de mensajería a nivel nacional donde es obligatorio presentar precios unitarios diversos. alimentos Total. respecto a los PROVEEDORES:” apreciando que las cuatro opciones representan un problema para los logísticos al momento de determinar el valor referencial. . 14 serv. cuyas requerimientos son a media de cada entidad y solo existen aproximadamente 4 proveedores en el mercado. Total. equipo mensajerí seguros. teniendo una ligera ventaja que los proveedores cotizan a precios muy elevados y que el proveedor demora o tiene poco interés en cotizar. Total. en cotizar. 11 acion Total. los que representan un gran esfuerzo del proveedor. Asimismo. cotiza precios elevados. publicidad telefonía. 27 2 problemas al determinar el Total. 16 18 Total. Total. aéreos. pasajes alquiler o .CUADRO Nº 02 Total. 1 1 equipo informático 3 casos en los que existió mayor dificultad al determinar el VR El Cuadro Nº 02 responde a la pregunta ―Señale tres (3) casos en los que tuvo mayor dificultad al determinar el valor referencial” apreciando que lamayor dificultad se encuentra en los procesos seguros. 24 . 25 AU poco interes en cotizar El Cuadro Nº 03 responde a la pregunta ―marque los dos (2) principales problemas que ha identificado al determinar el valor referencial. alquiler Total. 13 Intermedi inmuebles material médico. CUADRO Nº 03 Total. ntos. 2 2 obras. 8 7 consultorí Total. 3 Total. a.

respecto a la Total.2 problemas al determinar el valor referencial. técnica de cotización normativa por AU rigurosa. 14 Dificultad en obtener 2 fuentes normativa rigurosa El Cuadro Nº 04 responde a la pregunta ―marque los dos (2) principales problemas que ha identificado al determinar el valor referencial. determinar el VR promedio promedio . Falta ENTIDAD de capacitación. El Cuadro Nº 05 responde a la pregunta ―Marque lametodología que COMÚNMENTE emplea al determinar el valor referencial (marque solo una)” apreciando que la metodología más usada al determinar el valor referencial es la del menor precio. lo que retrasaría sus procesos de contrataciones. lo que podría implicar que se esté comprando bienes de mala calidad y de corta duración. CUADRO Nº 05 Menor Metodología que precio. debiendo tener presente que el principio de economía no significa comprar lo más barato. 28 Demora validación por AU. hecho que va sumado a la dificultad en obtener 02 fuentes. respecto a la ENTIDAD” apreciando que la demora del área usuaria en dar la validación técnica a las cotizaciones representa el mayor problema para los logísticos al determinación del valor referencial. 25 . Demora Falta de capacitación Total. 12 CUADRO Nº 04 Total. 17 Menor precio Total. 35 COMÚNMENTE emplea al Total. validación técnica de Dificultad en obtener 2 cotización fuentes. 36 Total.

45 Todos los métodos que se utiliza al determinar el de estructura Total. catálogo de directiva precios OSCE. Total. CUADRO Nº 07 Total. 46 Total. 14 Total. hechos que ayudarían a determinar un valor referencial acorde con el mercado. 9 no sin vigencia Total. promedio Menor precio. costos Moda VR Total. sin vigencia. 16 directiva OSCE una fuente Total. estadística Mayor precio porcentaj . 4 3 Total. con los montos adjudicados en el SEACE y sea el OSCE quien elabore una directiva que fije lineamientos generales para la determinación del valor referencial. 2 Total. 2 precio. 8 mediana El Cuadro Nº 06 responde a la pregunta ―Marque todos los métodos que utilizo al determinar el valor referencial” apreciando que la metodología más usada al determinar el valor referencial es la del menor precio y la del precio promedio. 10 Propondría 30 una modificación a la4 y 8 meses 6 12 antigüedad del valory… meses Total. no. 26 . 26 Propuesta para mejorar la determinación deldirectiva Entidad VR Total. catálogo de precios. promedio .Mayormediana. la mediana o un porcentaje del menor precio. 4 y 8 meses. 6 y 12 meses . pero también nos permite identificar que existe un pequeño grupo que se sale de lo común y lo determina por un métodos más complejo y correcto como es la estructura de costos y algunos más innovadores como la moda. directiva Entidad. estructuraTotal. una fuente. 12 e de MP.CUADRO Nº 06 Total. CUADRO Nº 08 Total. de costos. 38 El Cuadro Nº 07 responde a la pregunta ―marque dos (2) opciones que propondría para mejorar la determinación del valor referencial” apreciando que las opciones que tienen mayor aceptación son la creación de un catalogo de precios por regiones.

de Costos precio. CP MONTO Total. Total. Total.Estructura ADS PREINVERSI ValorMayor única única exp. 3 ON. la mayor incidencia en la metodología de determinación del valor referencial la encontramos en el menor precio y el precio promedio. EstructuraTotal.2 BASE DE DATOS Y RESULTADOS DE LA VERIFICACIÓN DE RESÚMENES EJECUTIVOS EN EL SEACE Ahora pasaremos al análisis de la base de datos obtenida por el grupo de trabajo. ADP Total. 3 cotización. 21 20 exp. 3 Técnico. MONTO LP MONTO exp. ADS menor menor precio. CUADRO Nº 09 Estructura menor Metodología más usada. 2 Precio.ADP ADP ADP Total. 1 de Costos. Total. fuente Resumen Ejecutivo 155 exp. ADS CP CP LP Total. 3 PREINVERSION Total. menor precio única Valor MONTO cotización. 4. 28 Metodología Total. Total. LP Total. únicaPREINVERSION Total.El Cuadro Nº 08 responde a la pregunta ―Propondría una modificación a la antigüedad del valor referencial” apreciando que la mayoría de logísticos encuestados concuerda que el plazo contendió en la norma es el correcto. Total. de Costos. Total. ADP Total. 13 Total. Estructura Técnico. 5cotización. Precio 69 Total. LP promedio. 41 LP Total. CUADRO Nº 10 Total. Total. CP usadaEstructura de más ADP por Costos menor proceso ADP exp. 3 3 1ON. Total. Técnico precio. Mayor promedio. ADP promedio. exp. lo cual nos permite verificar el análisis realizado en el Cuadro Nº 05 producto de las encuestas realizadas. 5 promedio ADP promedio. cotización. para dicho análisis se ha tomado una muestra nacional de 279 procesos de selección de los cuales se obtuvo los siguientes cuadros. 1 Ajustado. CP ADP Total. 1 27 . CP MONTO 18 CP ADP Total. 45 Total. se aprecia que en la muestra nacional. 2 ON. LP Total. Ajustado. los que se encuentran descritos en el resumen ejecutivo publicado en el SEACE. 1 cotización. Técnico SEACE Total. 1 En el Cuadro Nº 09. Total. Técnico. Ajustado. Total. PREINVERS 13 MONTO 6 ION. Total. sobre los principales métodos empleados por los operadores logísticos para determinar el valor referencial. Valor única de Costos. 48 precio.20 Mayor 8 Precio. Total. LP menor precio menor promedio. precio. 7 PREINVERSI PREINVERSI Técnico.

Total.En el Cuadro Nº 10. 1 precio. 73Total. la mayor incidencia en la metodología de determinación del valor referencial por objeto del proceso también la encontramos en el menor precio y el precio promedio. capacitación. 1 En el Cuadro Nº 11. Total. 1 cotización. obras precio MONTO servicios cotización.PREINVERSI 11 Valor Estructura única Mayor PREINVERSI bienes promedio de Costos. repuestos. 5. se aprecia que en la muestra nacional. plazo. Estructura Valor menor única exp. 7 Ajustado. obras Total. CUADRO Nº 11 bienes Estructura bienes servicios Metodología más usada por de Costos menor menor Total.18Total. mensajerías. 1 Técnico. 28 . Otro gran problema que tienen los logísticos al momento de determinar el valor referencial es que el área usuaria demora en dar la validación técnica a las cotizaciones presentadas por los proveedores. objeto precio. Precio servicios Total. siendo los más complicados los casos de seguros. mayormente en servicios se ve que se puede determinar el valor referencial en función a una estructura de costos. bienes promedio. CONCLUSIONES  La metodología más usada al determinar el valor referencial es la del menor precio de las cotizaciones obtenidas en el estudio de las posibilidades que ofrece el mercado. servicios única 30Total. obras Total. 2ON. etc. se aprecia que en la muestra nacional. menor Total. siendo preocupante que en licitaciones y concursos públicos se tenga la determinación del valor referencial con una sola cotización. servicios 39 Total. Total.Total. identificando que la estructura de costos es la más usada en servicios debido a su más factible determinación por ser más fácil identificar los gastos en los que incurre el contratista al prestar dichos servicios. 2 Precio. Total. promedio. precio. Técnico. el personal logístico debería elegir el menor precio de las cotizaciones que ofrezcan las mejores condiciones de mercado.  Lamayor dificultad para determinar el valor referencial se encuentra en los procesos de servicios. RECOMENDACIONES  Si bien es cierto que la metodología más usada al determinar el valor referencial es la del menor precio. 79 bienes bienes Mayor Total.      6. con los montos adjudicados en el SEACE y que sea el OSCE quien elabore una directiva que fije lineamientos generales para la determinación del valor referencial. la mayor incidencia en la metodología de determinación del valor referencial por proceso de selección también se encuentra el menor precio y el precio promedio. exp. la mediana o un porcentaje del menor precio. 3 cotización. 3 ON. Existen algunos casos en que las entidades ven necesario determinar el valor referencial en licitaciones y concursos públicos con una sola cotización. Que existen métodos innovadores para determinar el valor referencial algunos más complejos y correctos como la estructura de costos y otros más innovadores como la moda. Los mayores problemas que tienen los logísticos al momento de determinar el valor referencial es que los proveedores cotizan a precios muy elevados y que demora o tiene poco interés en cotizar. como garantía. debido a la complejidad y diversidad de servicios que se contrata. obras servicios MONTOservicios bienes bienes bienes Total. soporte. Ayudaría en la determinación del valor referencial la creación de un catalogo de precios por regiones. asimismo. 3 de Costos. 1 Ajustado.

Primera Edición. con la metodología utilizada al determinar el valor referencia. 8. Editorial de Gaceta Jurídica. Que el OSCE cree un catalogo de precios por regiones. Editorial Constitución y Sociedad. Licitación Pública. 29 . Base de datos de los 279 procesos obtenidos del SEACE. 2006. BIBLIOGRAFIA. Dicho registro no impedirá que otros proveedores también puedan cotizar.      7. asimismo debería tener un registro de proveedores en la Entidad que manifiesten su compromiso de cotizar en caso sean requeridos. Que el Jefe del Área o el Titular de la Entidad implemente políticas de agilización en la colaboración que debe brindar el área usuaria en la validación técnica a las cotizaciones presentadas por los proveedores. . Noviembre 1997. en licitaciones y concursos públicos. A2. Para determinar el valor referencial por los métodos de la moda.Enrique Bernales Ballesteros. se debería obligar al área usuaria a dar conformidad a la parte técnica de las cotizaciones de los proveedores y debería haber un trato más directo con el proveedor. se debería invitar a cotizar a proveedores que tengan una mayor experiencia en contratar con el Estado. Base de datos de la encuesta. Tomando en cuenta que los proveedores cotizan a precios muy elevados y que demora o tiene poco interés en cotizar. . 56 Encuestas realizadas al personal logístico. con una sola cotización. . como seguros y mensajerías o en bienes como equipo informático. OSCE debe fiscalizar los procesos en los que se determine el valor referencial. ANEXOS A1.Roberto Dromi.OPINIÓN Nº 141-2009/DTN. se debe difundir en el caso de servicios la metodología de estructura de cotos.Tercera Edición.OPINIÓN N° 007-2009/DOP. con los montos adjudicados en el SEACE y que elabore una directiva que fije lineamientos generales para la determinación del valor referencial. Análisis Comparado de la Constitución de 1993. la mediana o un porcentaje del menor precio se debe exigir una adecuada justificación o fundamento.OPINIÓN N° 019-2009/DTN. Asimismo. . con los controles correspondientes. con proveedor que hayan manifestado su intención de cotizar e insistir en la presentación de dicha cotización. A3. . Al ser más compleja la determinar del valor referencial en casos de servicios.

ÍNDICE 30 .

El valor del bien común tranzado bajo subasta inversa y su nexo entre las fases de contratación y los precios del London Metal Exchange. La Subasta Inversa en las Contrataciones del Estado 3. BIBLIOGRAFÍA Referencias Bibliográficas.7. MONTO ADJUDICADO Y PRECIO REAJUSTADO DE LA LICITACION PÚBLICA POR SUBASTA INVERSA ELECTRONICA Nº 002 -2009-SEAL ANEXO 4: DATOS TÉCNICOS Y ECONÓMICOS DE LOS CABLES Y CONDUCTORES ELECTRICOS DE LA LICITACION PÚBLICA POR SUBASTA INVERSA ELECTRONICA Nº 002 -2009-SEAL 31 . RECOMENDACIONES.2. METODOLOGÍA O PUNTOS A TRATAR 3.2.INDICE 1.1. EXPLICACIÓN E INTERPRETACIÓN 4.1.5. 5. Objetivos Específicos 2. 4.1. Modelo de Referencia. Verificación de Precios con el London Metal Exchange (LME). 4. INTRODUCCIÓN 2. Planteamiento del Problema 2.3. Hipótesis 2. 7. Pago de Suministros (Bien Común) y su vinculación con el Mercado de Futuros. Justificación del tema 2. Metodología o Puntos a Tratar 2. Direcciones Electrónicas. CONCLUSIONES. ANEXOS ANEXO 1: REAJUSTE DE PRECIOS. Objetivo Principal 2. 3. 8. MARCO TEORICO 2.2. ANÁLISIS DE DATOS. LICITACION PÚBLICA POR SUBASTA INVERSA ELECTRONICA Nº 002 2009-SEAL ANEXO 2: CALENDARIO DE EVENTOS PARA LA LICITACION PÚBLICA POR SUBASTA INVERSA ELECTRONICA Nº 002 -2009-SEAL Y SU EJECUCIÓN ANEXO 3: PRECIOS HISTÓRICOS DEL COBRE DE ACUERDO CON EL LONDON METAL EXCHANGE Y EL VALOR REFERENCIAL.4.3. Limitaciones 2. 6.6. Ingeniería Financiera 2.2.3.4. Mercados de Futuros 2. Normativa de Contrataciones 2. Modelos Estocásticos 3.1.

6. Garantía. procesarla y compararla con la norma de contrataciones. similar definición cuenta el bien común que define el artículo 90 del Reglamento de la LCE. Pagos Periódicos. 1. Ingeniería Financiera. Fórmula de Reajuste. se ha asumido de acuerdo a la normativa de contrataciones los plazos de pago y entrega para el bien común a suministrarse. Limitaciones. debido a que su valor está condicionado por variables subyacentes propias del derivado financiero.  Se ha asumido que los bienes comunes no cuentan con costos de almacenamiento. posición corta (short).1. Decreto Legislativo Nº 1017. Objetivo Principal. 1. 1. 2. El trabajo tiene como metodología recabar información financiera y estadística. Proponer formas técnico-legales para proteger el contrato de un derivado financiero (bien común). Subasta Inversa. 32 . Financieras Arbitraje.  Dado que es facultativo registrar en el Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado (SEACE) la fase de ejecución contractual. dado que sus características técnicas están predefinidas y sólo cabe discutir el aspecto económico. ver cuál es el tratamiento que se le debe aplicar a los bienes comunes que se comportan como commodities21. PALABRAS CLAVES Normativa de Contrataciones Bien Común. Ejecución Contractual. Tal como se acotó en la introducción es de importancia para la modalidad de subasta inversa.  No se ha considerado el tipo de cambio.  Analizar el comportamiento del Valor Referencial desde su aprobación hasta la culminación del contrato. Bajo esta premisa que sucede con aquellos suministros o bienes comunes que se comportan como commoditiesy su precio varía en el tiempo. con la finalidad de proponer conclusiones y/o recomendaciones orientadas a perfeccionarla. pues esto implicaría analizar este tipo de derivado financiero. Ley de Contrataciones del Estado (LCE) 21Un bien sobre el que sólo cabe discutir su precio.4. Valor Referencial. Precio al contado (spot). entre otros.3. Objetivos Específicos. Contrato. de futuro y a plazo (forward). 1. 1. En tal sentido se trata de analizar la normativa de contrataciones vigente bajo un enfoque de ―mercados de futuros‖ para proponer alternativas orientadas a perfeccionarla. Metodología o Puntos a Tratar. Mercados de Futuros. MARCO TEORICO 2.2. lo cual no es objetivo del presente trabajo.5. Hipótesis. Commodities. con el precio del derivado financiero. Probar que la norma de contrataciones no ha contemplado un tratamiento especial para los bienes comunes que se comportan como commodities.1.1. Modelos Estocásticos. posición larga (long).  Proponer un modelo general de fórmula de reajuste para un bien común que se comporta como un commodity.  Dar pautas generales para analizar un bien común que se comporta como un commodity. Esta situación es de interés puesto que en una subasta inversa se adjudica el bien o servicio común al postor que ofertó el menor precio. pues sus características se conocen de antemano. Normativa de Contrataciones. INTRODUCCIÓN Este trabajo de investigación se basa en el concepto financiero que envuelve el pago de los contratos públicos y cuya base está en el consentimiento de la Buena Pro de un proceso de selección convocado mediante la modalidad de subasta inversa.  Para todas las estimaciones financieras se ha asumido una tasa libre de riesgo constante. En esta parte se hace mención al marco legal que tiene estrecha relación con la presente investigación. Justificación del tema. Derivados. transporte. Suministro. 1.

similar definición cuenta el bien común que define el artículo 90 del Reglamento de la LCE. 2.3. o permuta financiera.  Artículo 16: Antigüedad de Valor Referencial.2. La aplicación de la ingeniería financiera a los productos financieros ha motivado el desarrollo de innumerables productos que pueden quedar resumidos en cuatro figuras fundamentales:  Contratos forward o a plazo  Futuros financieros o sobre materias primas commodities22  Opciones23  Swaps24 Estos productos. el desarrollo y la implementación de instrumentos y procesos financieros innovadores. tipo de cambio. Existen 2 tipos de opciones: de compra y de venta (call and put).  Artículo 158: Garantía de Fiel Cumplimiento.  Artículo 167: Resolución de Contrato. es decir implica el diseño. Decreto Supremo Nº 184-2008-EF. pero si se detecta un problema que hay que resolver como ―la necesidad de encontrar fórmulas más eficientes para la cobertura de riesgos‖. 23Las opciones son contratos que le dan al portador el derecho. el mero análisis no basta. especulación y arbitraje28. 2. Mercados de Futuros. es un contrato por el cual dos partes se comprometen a intercambiar una serie de cantidades de dinero en fechas futuras. Artículo 44: Resolución de los contratos. 24 Un swap. La articulación de la normativa señalada con el resto del marco teórico. de hacer algo durante cierto momento en el futuro. Artículo 48: Intereses y Penalidades. pero no la obligación. calificados como ―derivados financieros‖25 permiten la construcción de una importante diversidad de productos financieros.  Artículo 149: Vigencia del Contrato.  Artículo 180: Oportunidad de Pago. La ingeniería financiera es un proceso que emplea instrumentos financieros existentes para crear un nuevo y mejor producto financiero.  Artículo 151: Cómputo de Plazos. pues sus características se conocen de antemano.  Numeral 1 y 4 del artículo 49: Fórmulas de Reajuste. Artículo 41: Prestaciones adicionales. Artículo 42: Culminación del contrato. índices bursátiles.  Artículo 160: Garantía por el Monto Diferencial.  Artículo 90: Definición y Aplicación (Subasta Inversa). Ingeniería Financiera. 25Un derivado financiero o instrumento derivado es un producto financiero cuyo valor se basa en otras variables subyacentes más básicas.  Artículo 181: Plazos para los Pagos. descifrando una situación.  Artículo 13: Valor Referencial. 33 . Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado (LCE)  Artículo 12: Estudio de Posibilidades que Ofrece el Mercado.  Artículo 176: Recepción y Conformidad.  Artículo 148: Plazos y procedimiento para suscribir el Contrato. que fijarán el precio o el valor del derivado financiero en un determinado momento. valores de renta fija. Lo expuesto dista del análisis financiero. para determinar sus rasgos esenciales y sus relaciones. En términos generales en los mercados de futuros26 y de ―over-the-counter‖27 acontecen operaciones de cobertura. pues este se define como el proceso o el método de estudiar la naturaleza de algo. hay que crear una solución y es ahí donde entra a tallar la ingeniería financiera.  Artículo 18: Disponibilidad Presupuestal. y la formulación de soluciones creativas a problemas comunes en finanzas.  Artículo 174: Adicionales y Reducciones. se dará a lo largo del presente trabajo de forma implícita y/o explicita. Artículo 40: Cláusulas obligatorias en los contratos.  Artículo 80: Características del proceso de Compra Corporativa.      Artículo 27: Valor Referencial. Para los 22Un bien sobre el que sólo cabe discutir su precio. tipos de interés o también materias primas. reducciones y ampliaciones. como por ejemplo: acciones.

26 34 . sólo por citar algunos. Una fuerte correlación negativa implica lo contrario.2 Son mercados organizados como la Bolsa de Valores de Lima (BVL). por lo tanto las formulas que se emplean en los contratos forward tienen la misma validez para los contratos futuros. 28 El arbitraje es la práctica de tomar ventaja de una diferencia de precio entre dos o más mercados: realizar una combinación de transacciones complementarias que capitalizan el imbalance de precios.dos tipos de mercado antes descrito se emplean los contratos de futuros y los contratos a plazo (forward) respectivamente.1 ilustra la convergencia del precio del futuro (o forward) hacia el precio al contado (spot). en teoría hay diferencias. el precio del futuro converge hacia el precio spot del activo subayacente.1) Con tasa de interés anual compuesta continuamente. 29Este supuesto se aplica al presente trabajo. Para mostrar lo expuesto. La Figura 2. El equilibro de arbitraje es una precondición para un equilibro económico general. este precio recibe el nombre de ―precio del futuro‖ o ―precio forward‖. como para el contratista vendría dado por la figura 2.1: Relación entre el precio del futuro y el precio al contado a medida que se aproxima el mes de entrega: (a) precio del futuro por encima del precio al contado. Chicago Board of Trade (CBOT). 27 Son mercados alternativos a los mercados organizados (futuros) y consiste en una red telefónica e informática de agentes sin presencia física de los mismos. Lo anterior implica que el precio forward (o de futuro) es el valor futuro del precio al contado (spot) de mercado. El resultado final será que el precio del futuro (o forward) va estar muy cerca del precio al contado (spot) durante el periodo de entrega. Cuando las tasas de interés son inciertas. (b) precio del futuro por debajo del precio al contado. Fuente:Fundamentals of Futures and Options Markets En el caso de que no existiera arbitraje ni costo de mantenimiento el precio del futuro o precio forward sería: …(2. Tanto los precios de futuros como los precios forward se asumen generalmente iguales29 es decir un contrato de futuro es un contrato a plazo (forward) estandarizado. Una fuerte correlación positiva entre tasas de interés y el precio del activo implica que el precio de futuros será ligeramente mayor que el precio forward. London Metal Exchange (LME). supongamos primero que el precio del futuro está por encima del precio de contado (spot) durante el periodo de entrega. Figura 2. vale decir cuando se acerca el mes de entrega de un contrato de futuros. siendo estos contratos un acuerdo para comprar (posición larga ―long‖) o vender (posición corta ―short‖) un activo en cierto momento en el futuro a un determinado precio. dependiendo el tipo de contrato que hayan pactado las partes. Del mismo modo el valor del contrato de futuro o forward estandarizado tanto para la Entidad contratante. T en años. Esto daría lugar a una clara oportunidad de arbitraje 7.

Este punto contiene en forma muy general y sin caer en la rigurosidad y formalidad matemática con la cual este tipo de temas deben ser tratados. siendo este un tipo de proceso estocástico donde sólo el valor presente de una variable es relevante para predecir el futuro.2) El valor de la posición corta (Contratista que vende el activo o bien común) es: ( ) …(2. la cual comúnmente se efectúa mediante modelos de regresión lineal.3) La notación30 empleada en las ecuaciones 2.4. para estimar el valor o valores que tendrá la variable materia de análisis. Los precios que se negocian en un mercado organizado (futuros) siguen procesos de markov. los aspectos teóricos que explican la evolución de los precios de un derivado financiero (contrato de futuros o forward) en el tiempo.Figura 2. se trata únicamente de la fecha de análisis actual. nuestras predicciones sobre el precio de dicho bien común no deberán verse afectadas por el precio que tuvo este hace una semana.2: Valor del contrato de futuro o forward estandarizado Fuente:Fundamentals of Futures and Options Markets El valor de la posición larga (Entidad Pública que compra el activo o bien común) es: ( ) …(2. 30 El tiempo ―0‖ no necesariamente es la fecha de firma del contrato. En tal sentido. 35 .2 y 2. Modelos Estocásticos. pueden utilizarse para estimar el rendimiento y/o la volatilidad del mismo.3 se define a continuación: 2. Sólo es relevante el precio actual para pronosticar. suponga que el precio de un ―bien común‖ que se comporta como un commodity. estacionalidad. 2. Lo anterior dista con la forma habitual de pronosticar. Cabe resaltar que la data histórica sobre los precios del bien común. un mes o un año. se cotiza en $100 ahora (precio spot o al contado).1. promedio. Si el precio sigue un proceso de markov. entre otros.

está conformado por una serie de variables aleatorias (estocásticas) que evolucionan en función del tiempo31. también proceso de Wiener. siendo este proceso descrito mejor a través de las figuras 2. para este trabajo los datos implican los precios diarios (spot) del bien común objeto de estudio.4 Figura 2. 36 . diciendo que el camino muestral será mejor.3 y 2. recibiendo esta evolución en el tiempo el nombre de ―camino muestral‖. pueden modelarse o simularse mediante el movimiento browniano 32 que es un tipo de proceso estocástico.4: Simulación de caminos muestrales diferentes Fuente: Elaboración propia Se puede resumir las gráficas anteriores. estos pueden ser del tipo gaussiano o no gaussiano. 3. sí el periodo (convocatoria hasta culminación del contrato por ejemplo) contiene más datos.3: Simulación del movimiento browniano Fuente: Elaboración propia Figura 2. 31 METODOLOGÍA O PUNTOS A TRATAR 32Denominado Para este trabajo en específico es en función al tiempo. Estos caminos muestrales.Se puede decir entonces que un proceso estocástico.

mientras que el cobre (Cu) no.548. Harvard Business Review. los beneficios económicos reales de esta modalidad se aprecian cuando se tranzan grandes volúmenes monetarios y existe un mercado competitivo33.1. La subasta inversa es una herramienta que busca explotar el poder de negociación del estado.56 (Siete millones ochocientos mil quinientos cuarenta y ocho con 56/100 Dólares de los Estados Unidos de Norteamérica).1. 35 En septiembre de 1983. publicó un artículo pionero por Peter Kraljic sobre la estrategia de compras que es ampliamente citado hoy como el comienzo de la transformación de la función de "comprar". será este el monto que entre a la economía peruana. que se hayan efectuado dentro del rubro de materiales de construcción que incluye materiales eléctricos y combustibles. pues de suscribirse el contrato y ejecutarse sin ningún tipo de atraso o controversia contractual. Se mencionó que la subasta inversa tiene un mayor impacto si los volúmenes que se transen bajo esta modalidad son altos. uno técnico y el otro económico:  33 34Se El material eléctrico de aluminio (Al) es una aleación. para mostrar la relevancia del trabajo y su alcance práctico.800. En tal sentido es necesario saber cuál es su participación dentro del mercado estatal. nuestra búsqueda debe centrarse en compras corporativas bajo subasta inversa o dicho de otra manera en los procesos de compra que denominaré como ―Subastas Inversas Corporativas”. se muestra la relación del Producto Bruto Interno del Perú con los montos adjudicados 34 en el mercado estatal durante el periodo fiscal 2009 en millones de dólares. y cuyo valor referencial es de US $ 7. La Subasta Inversa en las Contrataciones del Estado. Efectuado lo anterior a través del Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado (SEACE). se concluyó trabajar sólo con el material eléctrico de cobre y no con el aluminio por dos motivos. Al revisar los 39 ítems (cables y conductores) que comprenden el proceso y después de analizar sus especificaciones técnicas. siendo el proceso de selección Licitación Pública Por Subasta Inversa Electrónica Nº 002 -2009-SEAL.1: La Subasta Inversa en el Mercado Estatal Peruano 2009 Fuente: Elaboración propia (Banco Central de Reserva del Perú y Reporte Anual de Contrataciones Públicas 2009) Del gráfico se aprecia que cerca del 19% de los bienes adjudicados corresponden a subasta inversa. El modelo de kraljic. Este análisis previo permite focalizar la búsqueda de bienes comunes que pueden comportarse como commodities y tienen una participación significativa en el mercado estatal. dependiendo la naturaleza del objeto a adquirirse. 37 . dado que este rubro abarca la mitad de las subastas inversa adjudicadas. se encontró que Entidades de FONAFE realizan ―Subastas Inversas Corporativas‖ para material eléctrico.3. como el mayor comprador del país que es. Figura 3. en tal sentido aplicando el modelo de kraljic35. toma esta cifra. algo que es visto como muy táctica para la contratación o gestión de la oferta y estratégico para la empresa. En la figura 3. de estos más del 50% corresponde a materiales de construcción (incluye materiales eléctricos) y combustibles. muestra las diferentes estrategias de compras a tener en cuenta. el que se desarrollará en el presente trabajo.

en tal sentido este modelo de referencia permitirá evidenciar la volatilidad41 que tendrá el monto adjudicado (Pa) a lo largo de la fase de ejecución contractual. 40 El Artículo 16: Antigüedad de Valor Referencial. se han estimado de acuerdo al reglamento de la ley de contrataciones (Artículos 148.50) corresponde a cables y conductores de cobre.1. mientras que el monto adjudicado (Pa) se ha obtenido mediante economía de escalas y el poder de negociación del comprador. una de las principales bolsas de metales a nivel mundial es la de Londres (LME por sus siglas en inglés) es más.1) La notación empleada en la expresión 3. 39 Los plazos para la citación de suscripción de contrato. 151. 149. esta bolsa de metales se encuentra citada en la Licitación Pública Por Subasta Inversa Electrónica Nº 002 -2009-SEAL. CABLE DE COBRE CONCENTRICO TIPO SET DE 2x4 mm2 Estos precios son al contado (spot) 38Se definió en el marco teórico que estos caminos muestrales son productos de procesos estocásticos. fecha que se asume. 36 37 38 . depende del precio al contado (spot). Modelo de Referencia.177. Como se mencionó en el marco teórico los ―mercados de futuros‖ son mercados organizados y dentro de estos están las Bolsas Financieras. por lo tanto extrapolando esta idea al caso de las contrataciones de bienes comunes que se comportan como commodities se propone lo siguiente:  ( ) …(3. son conductores y cables de cobre. no distingue este aspecto técnico. 180 y 181) y lo estipulado en las bases del procesos de selección Licitación Pública Por Subasta Inversa Electrónica Nº 002 -2009-SEAL. 3. información sobre precios 37 de venta y compra (cash seller&settlement) diarios y obtener el ―camino muestral‖38 para el precio al contado (spot) del cobre.1 se define a continuación: ( ) Nótese que en el modelo de referencia 3. Dado que los bienes comunes materia de análisis del presente trabajo. así como los plazos de entrega y los pagos respectivos. vista en el punto 2. Lo expuesto permite verificar en mercados organizados o de futuros los precios del cobre.1. sin importar que haya sucedido antes 40. es producto de la compra y venta al contado del cobre y que está expresado en toneladas.El 66% del valor referencial (US $ 5. Verificación de Precios con el London Metal Exchange (LME).2.3. del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado. sólo dependen de su estado inicial para realizar cualquier pronóstico en el futuro.925. dado que precio spot. En los anexos se detalla la información recabada desde el mes de agosto de 2009 (mes donde se reciben las cotizaciones) hasta el mes de abril del 2010. concluyó39 el contrato sin ningún tipo de retraso o controversia. La presente parte está referida a la forma general.3 Mercados de Futuros. siendo el ―ítem 6‖36 el 42% del valor referencial. acota que el precio forward o precio de futuro. Cabe señalar que los precios promedios mensuales del cobre serán tomados para actualizar el monto adjudicado en la fase de ejecución contractual. se efectúa una analogía entre el precio spot y el monto adjudicado (Pa) para obtener el precio de futuro y el pago del suministro (bien común) respectivamente. 3. A través del London Metal Exchange se puede acceder a información sobre metales no ferrosos (dentro de ellos está el cobre) y descargar previa suscripción gratuita. para tal efecto se mencionó en el marco teórico que las variables que siguen un proceso de markov. en tal sentido la expresión 2. 41 Este punto tiene un impacto en el artículo 18: Disponibilidad Presupuestal del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado. que se debería tener en cuenta para actualizar un monto adjudicado en la fase de ejecución contractual de bienes comunes que se comportan como commodities. el cual es un commodity. En estricto el precio spot o al contado no es igual al monto adjudicado (Pa).

para pronosticar el valor referencial.15 Toneladas y cuyo monto es el 42% del valor referencial. Los temas vistos en los puntos anteriores convergen en esta parte.4.1 a continuación. en tal sentido asumiendo que el valor referencial es el precio de futuro en el mes de abril de 2010 y el precio spot corresponde al mes de agosto de 2009. del Reglamento de la Ley de Contrataciones CABLE DE COBRE CONCENTRICO TIPO SET DE 2x4 mm2 39 . donde por momentos el monto a pagar está por encima o por debajo del precio spot. EXPLICACIÓN E INTERPRETACIÓN 4.1. ya que especulan que el precio del cobre podría bajar y prueba de ello es la tasa libre de riesgo del 18% estimada. esto puede ser debido a que en las cotizaciones los proveedores ya hayan efectuado esta parte. el valor del contrato mediante la posición larga (long) de las Entidades Contratantes y la posición corta (short) del Contratista.LME) Se aprecia en el gráfico señalado arriba que aprobado el expediente de contratación. ANÁLISIS DE DATOS. 42 Artículo 43 12: Estudio de posibilidades que ofrece el mercado. Es importante apreciar que los postores se alejan del precio spot y por ende del valor referencial durante el periodo de lances. En el siguiente punto se tratará con más detalle las implicancias económicas de la ejecución contractual y su nexo con la normativa de contrataciones. sin embargo esto no fue así tal como se evidencia en la fase contractual. la cual hace posible que durante la fase de proceso de selección.13 Toneladas.2.1. Tal como sugiere el título 4. Se mencionó que las Entidades de FONAFE. Dentro del resumen ejecutivo42 no se ha evidenciado cuál es la metodología de ―mercados de futuros‖. nos encontramos entre la comparación del precio del cobre (London Metal Exchange) y los diferentes montos (en dólares norteamericanos) que toman los cables y conductores de cobre a lo largo de los actos preparatorios. Pago de Suministros (Bien Común) y su vinculación con el Mercado de Futuros. se estima que la tasa libre de riesgo es del 18%. como se puede apreciar en la figura 4. es importante resaltar que los datos que han sido procesados para el comportamiento del valor referencial. el valor referencial este cerca del precio spot. el monto adjudicado y el pago de los suministros así como el precio del cobre se encuentran detallados en los anexos. El valor del bien común tranzado bajo subasta inversa y su nexo entre las fases de contratación y los precios del London Metal Exchange. 4. Figura 4.1: Fases de Contratación y Precio Spot Históricodel Cobre Fuente: Elaboración propia (Licitación Pública Por Subasta Inversa Electrónica Nº 002 -2009-SEAL y London Metal Exchange . en tal sentido se analizará con el ―ítem 6‖. el valor referencial está por encima del precio al contado (spot) del London Metal Exchange. siendo el ―ítem 6‖43 el que pesa 500. proceso de selección y ejecución contractual. requieren cables y conductores de cobre en una cantidad equivalente a 741.

49 3. en caso del Estado Peruano no es así pues de acuerdo a norma46 se entrega el bien y luego de diez días (si no existiera observación) se procede al pago.692. ya que con este valor se pronostica el valor que tendrá el derivado financiero.23 F0 6.108. la cantidad de artículos normativos implicados.15 Pago (US $) 1. queda claro que el precio de futuro o forward de un bien común que se comporta como un commodity.51 1. pueden estar por debajo o por encima del valor referencial.628.65 6. tal como se señalo en el marco teórico.445. Un tema importante es que no se ha contemplado el tipo de cambio y la gestión que este debería tener por el monto que aquí se está analizando. CABLE DE COBRE CONCENTRICO TIPO SET DE 2x4 mm2 46 Artículo 181: Plazos para los Pagos. RECOMENDACIONES Se ha visto conveniente por lo amplio del tema. tal y como están concebidas (cobertura económica llana) podrían desproteger económicamente a la Entidad que esté adquiriendo bienes comunes que se comporten como commodities.LME) Para sintetizar el cuadro mostrado arriba.029. es que los pagos de suministros (bienes comunes) que se comportan como commodities.016. existe un desbalance en la posición larga y corta que favorece al contratista.99 741.99 -741.28 -1.58 7.04 150. Lo importante es que el monto total de pago deducido 47 está por encima del 9% del valor referencial y 17% del monto adjudicado.318.2.50 Short 1. 48 En el presente caso se estimó que se habría considerado 18%. tenderá a estar muy cerca del precio spot o de fecha de pago.04 200.461. siempre que la tasa libre de riesgo se mantenga constante48. se resume los resultados obtenidos. es decir el valor referencial del proceso de selección y con ello la disponibilidad presupuestal que garantice las responsabilidades contractuales de la Entidad.294.027. pues como se ha señalado los derivados financieros cambian en el tiempo y la fecha del precio spot debe ser lo más cercano posible a la fecha de aprobación del expediente. las garantía de fiel cumplimiento y por monto diferencial de propuesta. centrarse en una recomendación técnica y otra legal: Recomendación Técnica Se refiere al arbitraje financiero o económico no al de la Ley de Contrataciones del Estado y su Reglamento.19 6.28 1.09 Cuadro 4.179.08 1. CONCLUSIONES Luego del desarrollo y presentado los resultados alcanzados en este trabajo se ha arribado a las siguientes conclusiones importantes:   Lo primero que se advierte del trabajo. así como los conceptos técnicos empleados en el presente trabajo. 44 45 40 .  6.179. así como del monto adjudicado.445. Finalmente.384. la comparación directa es válida dado que el precio de entrega y de pago es el mismo (precio spot).2: Pago de Suministro y Arbitraje44 del ―ítem 6‖45 Fuente: Elaboración propia (Licitación Pública Por Subasta Inversa Electrónica Nº 002 -2009-SEAL y London Metal Exchange .19 Long -1. 5. Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado.179.492.318.06 500. 47 Para la fase de ejecución contractual se ha supuesto que se ha cumplido con los plazos de la normativa y que no ha existido ningún tipo de controversia durante la ejecución del contrato. Mes Febrero Marzo Abril K 7.19 6. Finalmente. aunque debido al comportamiento del precio spot del cobre se hubiese ajustado una tasa equivalente al 30% aproximadamente. hay que tener en cuenta que en los mercados de futuros.En el siguiente cuadro 4. Son críticos los procesos que se siguen para formalizar el valor referencial en los actos preparatorios.50 Total Toneladas 150.846.

Ministerio de Economía y Finanzas .osce. Reklaitis. Monte Carlo methods in financial engineering. Banks. Recomendación Legal  En el reglamento de la ley de contrataciones se ha previsto un artículo 175º. Option Market Making: Trading and Risk Analysis for the Financial and Commodity Option Markets. Wiley Finance. se ha visto su correspondiente en variaciones de monto a pagar en la fase contractual y el más cercano o semejante es el artículo 174º. 7.1. para establecer pautas. (2004).doviewficha&lpnombre _sigla_entidad=SOCIEDAD+ELECTRICA+DEL+SUR+OESTE+S. Direcciones Electrónicas. En tal sentido que sucede si el valor del contrato (no la cantidad de prestaciones) sube o cae y con ello se ve afectada la finalidad del contrato.gob. cuales de estos reciben el tratamiento de commodities. Prentice Hall (2004) [8] OSCE. Applebaum.pe> Acceso en: 4 de julio de 2011 Diferencia entre Forward.com/formacion/termino/?id=1006&height=250&width=55> Acceso en: 4 de julio de 2011 Ingeniería Financiera <http://es. (2007) 8-16 [7] J. RevistaHolística . (2009) [9] P. Engineering Optimization. recomendaciones o directivas que faciliten su adquisición por parte de las Entidades Públicas que los demanden. (1992) [3] A. Mendoza. A.47. ampliación del plazo contractual.bcrp. podría devenir en una posible controversia que resulte desfavorable para la Entidad o el Contratista y con ello dejar desabastecida a la Entidad Contratante.seace. Taha. (1983) [6] H. Discrete-Evente System Simulation.gob.com> Acceso en: 4 de julio de 2011 Licitación Pública Por Subasta Inversa Electrónica Nº 002 -2009-SEAL <http://www. Baird. Glasserman.Perú. CambridgeUniversity Press.pe/Default. Ragsdell. pero tal como señala este artículo. Ley y Reglamento de Contrataciones del Estado.0. Futuros y Opciones <http://www. Pearson Educación. Investigación de Operaciones. Springer-Verlag. Fundamentals of Futures and Options Markets. La simulación contra la corrupción en las compras públicas.PUCP. este aspecto al no estar normado. (2004) [4] D.lme. [1] J.A. Hull. Wiley. Ravindran and K.wikipedia.gob.infomercados. Lévy processes and stochastic calculus. (2004) [5] G. dado que no se ha reglamentado y gestionado adecuadamente el riesgo financiero que trae consigo la ejecución de un derivado financiero. adicionales y reducciones. (2011) [2] A. Se sugiere identificar en el listado de bienes y servicios comunes.pe/> Acceso en: 4 de julio de 2011 Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado (SEACE) 41 . Banco Central de Reserva del Perú <http://www. BIBLIOGRAFÍA Referencias Bibliográficas.10&_REGIONID_=1&_PORTLETID_=47 &_PRIVILEGEID_=5&_ORDERID_=0&_PAGEID_=3&_CONTENTID_=10&_USERID_=%3C%21--USERID-%3E&_EVENTNAME_=&_OBJECTFIRE_=&_OBJECTEVENT_=&scriptdo=PKU_OPNEGOCIO.3.asp?_CALIFICADOR_=PORTLET.&lpf_registro=&lpcodobjeto=&lpproc_tipo=1&lpproc _num=&lpanhoentidad=2009&lpproc_sigla=&lpdep_codigo=&lpitem_descripcion=&lptipobien=&lpgrupobien=&lppagen um=&lpinproclose=0&lpcodentidad=&lpcodtiposubasta=2&aplicatribunal=&lpproc_numtrib=&lpanhoentidadtrib=&lpnco nvoca=1427555 > Acceso en: 4 de julio de 2011 Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE) <http://www. Prencite Hall.org/wiki/Ingenier%C3%ADa_financiera> Acceso en: 4 de julio de 2011 London Metal Exchange (LME) <http://www. está referido a la cantidad de prestaciones para alcanzar la finalidad del contrato.

gob. Cash seller & settlement de acuerdo con London Metal Exchange (LME) (**) / Se han estimado de acuerdo a la norma de contrataciones y se ha considerado que el bien común está conforme.79 6196.60 6977. Cash seller&settlement de acuerdo con London Metal Exchange (LME).83 20/10/2009 21/10/2009 20/11/2009 23/11/2009 04/12/2009 08/12/2009 22/12/2009 21/01/2010 22/09/2009 20/10/2009 20/11/2009 20/11/2009 23/11/2009 Martes 01/02/2010 05/02/2010 15/02/2010 22/02/2010 04/03/2010 Segunda entrega C (**) 08/03/2010 Lunes Marzo 7462.08 Pago de Tercera Entrega C (**) 21/04/2010 Miércoles Abril 7745.08 (*) / Cobre (Cu) Grade A.wisegeek.18 6848.10 6977.18 6848.htm> Acceso en: 4 de julio de 2011 8. Si como consecuencia de las fluctuaciones del mercado los precios disminuyen.18 6848.60 6675.18 7462. LMECo: Base para la propuesta = (US$/Ton) (Promedio del mes antes de la cotización).htm> Acceso en: 4 de julio de 2011 What is the Financial Engineer? <http://www.83 Tercera entrega C (**) 11/04/2010 Miércoles Abril 7745. La omisión de esta comunicación podrá ser considerada como un incumplimiento injustificado de obligaciones contractuales esenciales‖.com/what-is-financial-engineering. Po: Precio inicial ofertado en la propuesta (US$/Mt). A: Cantidades Menores a 10 mil metros B: Cantidades Mayores a 10 mil metros y menores a 30 mil metros C: Cantidades Mayores a 30 mil metros 42 .39 6287.10 7386. en US$/Tonelada promedio del mes anterior de la facturación.mindtools. KC: Coeficiente de Contenido de Cobre del cable (Kg/Mt).seace. ANEXOS ANEXO 1: REAJUSTE DE PRECIOS.10 6977.pe/> Acceso en: 4 de julio de 2011 The Kraljic Portfolio Purchasing Model <http://www.<http://www. LICITACION PÚBLICA POR SUBASTA INVERSA ELECTRONICA Nº 002 2009-SEAL Extraído de las Bases de la citada licitación Cables de Cobre: P = Po + ((LMECi – LMECo)/1000)KC Donde: P: Precio ajustado (US$/Mt). ANEXO 2: CALENDARIO DE EVENTOS PARA LA LICITACION PÚBLICA POR SUBASTA INVERSA ELECTRONICA Nº 002 -2009-SEAL Y SU EJECUCIÓN Evento Mes que se efectuan cotizaciones Aprobación de Expediente Convocatoria Inscripcion de participantes. LMECi: Cobre Grade A. registro y presentacion de propuestas Apertura de propuestas y periodo de lances Otorgamiento de la buena pro Buena pro consentida Citación para suscripción de contrato (**) Suscripción del contrato (**) Primera entrega A y B (**) Pago de Primera Entrega A y B (**) Primera entrega C (**) Pago de Primera Entrega C (**) Segunda entrega A y B (**) Pago de Segunda Entrega A y B (**) Fecha Inicio Fecha Fin Día Mes Agosto Septiembre Octubre Octubre Noviembre Viernes Lunes Viernes Martes Viernes Lunes Lunes Viernes Lunes Lunes Jueves Noviembre Noviembre Diciembre Diciembre Diciembre Enero Febrero Febrero Febrero Febrero Marzo Precio Promedio Mensual en US$/Tonelada (Cu)* 6180.6675. El Proveedor está obligado a comunicar la nueva lista de precios de los CABLES en un plazo no mayor a cinco (5) días hábiles.25 6848.98 6287.98 .83 Pago de Segunda Entrega C (**) 18/03/2010 Jueves Marzo 7462.6 6675.com/pages/article/newSTR_49.

0 6096.0 6135.0 5947.0 6490.0 5964.0 6136.0 6361.5 Valor Referencial.0 6132.0 6122.0 6419.0 6297. ni sábados ni domingo (**) / Cobre (Cu) Grade A.0 6280.0 6035.0 6386.5 6240.ANEXO 3: PRECIOS HISTÓRICOS DEL COBRE DE ACUERDO CON EL LONDON METAL EXCHANGE Y EL VALOR REFERENCIAL.5 6490.0 6116.0 6280.0 6290.0 6144.5 6305.5 6465.0 5917. Cash seller&settlement de acuerdo con London Metal Exchange (LME) 43 .0 (*) / Las fechas no contemplan días festivos.0 6197. Adjudicado y Con Factor de Ajuste Promedios del Cobre (Cu) US$/Tonelada 32 15/09/2009 6156.5 6305.5 6415.0 6029.5 6080.0 6261.0 6285. MONTO ADJUDICADO Y PRECIO REAJUSTADO DE LA LICITACION PÚBLICA POR SUBASTA INVERSA ELECTRONICA Nº 002 -2009-SEAL Nº 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 Fecha (*) 03/08/2009 04/08/2009 05/08/2009 06/08/2009 07/08/2009 10/08/2009 11/08/2009 12/08/2009 13/08/2009 14/08/2009 17/08/2009 18/08/2009 19/08/2009 20/08/2009 21/08/2009 24/08/2009 25/08/2009 26/08/2009 27/08/2009 28/08/2009 31/08/2009 01/09/2009 02/09/2009 03/09/2009 04/09/2009 07/09/2009 08/09/2009 09/09/2009 10/09/2009 11/09/2009 14/09/2009 Precio Diario del Cobre en US$/Tonelada (Cu)** 5972.

0 6346.0 6160.9 6980.0 6077.5 5966. Cash seller&settlement de acuerdo con London Metal Exchange (LME) 44 .9 6980.5 6241.9 6980.0 6082.0 Valor Referencial.9 6980. ni sábados ni domingo (**) / Cobre (Cu) Grade A.5 6571.9 6980.0 6282.5 6640.Nº 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 Fecha (*) 16/09/2009 17/09/2009 18/09/2009 21/09/2009 22/09/2009 23/09/2009 24/09/2009 25/09/2009 28/09/2009 29/09/2009 30/09/2009 01/10/2009 02/10/2009 05/10/2009 06/10/2009 07/10/2009 08/10/2009 09/10/2009 12/10/2009 13/10/2009 14/10/2009 15/10/2009 16/10/2009 19/10/2009 20/10/2009 21/10/2009 22/10/2009 23/10/2009 26/10/2009 27/10/2009 28/10/2009 29/10/2009 30/10/2009 02/11/2009 03/11/2009 04/11/2009 05/11/2009 06/11/2009 Precio Diario del Cobre en US$/Tonelada (Cu)** 6315.0 6565.9 6980.0 5872.0 5896.9 6980.0 6444.9 6980.9 6980.9 6980.9 6980.9 6980.9 (*) / Las fechas no contemplan días festivos.9 6980.0 6089.9 6980.9 6980.0 6042.5 6111. Adjudicado y Con Factor de Ajuste Promedios del Cobre (Cu) US$/Tonelada 6980.0 5934.0 6473.9 6980.5 6302.9 6980.0 5856.5 6260.0 6192.9 6980.0 6395.0 6295.9 71 09/11/2009 6565.5 6532.9 6980.0 6231.9 6980.5 6236.9 6980.0 6060.0 6527.9 6980.9 6980.9 6980.9 6980.5 6136.0 6980.0 6424.9 6980.0 6475.9 6980.9 6980.9 6980.9 6980.5 6563.5 6265.9 6980.9 6980.5 6575.0 6675.0 6089.

5 6312.9 6980.5 6312.0 6840.5 6312.0 6945.8 (*) / Las fechas no contemplan días festivos.5 6312.0 6880.Nº 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 102 103 104 105 106 107 108 109 Fecha (*) 10/11/2009 11/11/2009 12/11/2009 13/11/2009 16/11/2009 17/11/2009 18/11/2009 19/11/2009 20/11/2009 23/11/2009 24/11/2009 25/11/2009 26/11/2009 27/11/2009 30/11/2009 01/12/2009 02/12/2009 03/12/2009 04/12/2009 07/12/2009 08/12/2009 09/12/2009 10/12/2009 11/12/2009 14/12/2009 15/12/2009 16/12/2009 17/12/2009 18/12/2009 21/12/2009 22/12/2009 23/12/2009 24/12/2009 29/12/2009 30/12/2009 31/12/2009 04/01/2010 05/01/2010 Precio Diario del Cobre en US$/Tonelada (Cu)** 6475.3 6807. ni sábados ni domingo (**) / Cobre (Cu) Grade A.0 7295.9 6980.5 6312.0 6901.3 7108.0 6926.0 7436.5 6312.0 6915.5 6312. Adjudicado y Con Factor de Ajuste Promedios del Cobre (Cu) US$/Tonelada 6980.9 6980.5 6475.0 6920.0 6900. Cash seller&settlement de acuerdo con London Metal Exchange (LME) 45 .5 6312.9 6980.0 6700.0 7026.0 6500.0 7055.5 6841.0 7464.0 6800.5 6312.0 7221.5 6865.5 6312.5 6312.0 6900.5 6312.0 7070.5 6755.0 6761.0 6904.0 7071.9 6980.5 6807.5 6312.0 6856.5 6312.9 6980.5 6312.3 6807.3 6807.3 6807.9 6980.0 6945.9 6980.5 7108.9 6312.5 6312.8 110 06/01/2010 7587.3 6807.5 6946.0 6914.5 6312.5 6761.0 6731.0 6814.5 6312.8 7108.5 6312.0 7346.0 Valor Referencial.0 6595.5 6312.0 6800.5 6990.

5 6672.0 7518.0 7046.0 7347.0 7338.0 7518.0 7518.8 7108.8 7108.8 7518.5 7507.0 6571.0 7518.8 7108.0 7244.0 Valor Referencial.0 7518.0 7518.0 7042. Adjudicado y Con Factor de Ajuste Promedios del Cobre (Cu) US$/Tonelada 7108.0 7409.0 6610.8 7108.0 7518.0 7518.0 7518.0 6242.0 7518.0 7359.8 7108.8 7108.0 7518.Nº 111 112 113 114 115 116 117 118 119 120 121 122 123 124 125 126 127 128 129 130 131 132 133 134 135 136 137 138 139 140 141 142 143 144 145 146 147 148 149 Fecha (*) 07/01/2010 08/01/2010 11/01/2010 12/01/2010 13/01/2010 14/01/2010 15/01/2010 18/01/2010 19/01/2010 20/01/2010 21/01/2010 22/01/2010 25/01/2010 26/01/2010 27/01/2010 28/01/2010 29/01/2010 01/02/2010 02/02/2010 03/02/2010 04/02/2010 05/02/2010 08/02/2010 09/02/2010 10/02/2010 11/02/2010 12/02/2010 15/02/2010 16/02/2010 17/02/2010 18/02/2010 19/02/2010 22/02/2010 23/02/2010 24/02/2010 25/02/2010 26/02/2010 01/03/2010 02/03/2010 Precio Diario del Cobre en US$/Tonelada (Cu)** 7594.8 7108.0 7240.8 7108.0 6979.8 7108.0 6485.0 6841.5 6766.5 7086.0 7391.0 7032.0 7193.0 6865.0 7072.0 6329.0 7425.0 7405.0 7685.0 7518.0 7446.0 7335.8 7108.8 7108.0 7518.0 7518.0 7518.0 7306.0 7227.8 7108.0 7518.0 6853.9 46 .0 7518.0 7446.0 7518.0 7454.8 7108.0 7518.8 7108.0 6940.8 7108.0 6675.0 7442.0 6854.9 6979.0 7119.8 7108.

0 7786.0 7795.6 47 .0 7661.6 7594.0 7950.6 7594.5 7347.9 6979.0 7924.0 7384.6 7594.9 6979.6 7594.5 7466.9 6979.5 7395.9 6979.0 7300.9 6979.9 6979. Adjudicado y Con Factor de Ajuste Promedios del Cobre (Cu) US$/Tonelada 6979.9 6979.9 6979.6 7594.9 6979.0 7905.5 7310.0 7490.9 6979.9 6979.0 7330.6 7594.9 6979.5 7485.0 7660.6 7594.5 7541.5 7875.9 6979.0 7524.0 7341.0 7760.150 03/03/2010 7483.6 7594.0 7830.5 7635. ni sábados ni domingo (**) / Cobre (Cu) Grade A.9 6979.6 7594.0 7845.0 7461.9 6979.6 7594.6 7594.9 7594.5 7488.6 7594. Cash seller&settlement de acuerdo con London Metal Exchange (LME) Nº 150 151 152 153 154 155 156 157 158 159 160 161 162 163 164 165 166 167 168 169 170 171 172 173 174 175 176 177 178 179 180 181 182 183 184 185 186 Fecha (*) 03/03/2010 04/03/2010 05/03/2010 08/03/2010 09/03/2010 10/03/2010 11/03/2010 12/03/2010 15/03/2010 16/03/2010 17/03/2010 18/03/2010 19/03/2010 22/03/2010 23/03/2010 24/03/2010 25/03/2010 26/03/2010 29/03/2010 30/03/2010 31/03/2010 01/04/2010 06/04/2010 07/04/2010 08/04/2010 09/04/2010 12/04/2010 13/04/2010 14/04/2010 15/04/2010 16/04/2010 19/04/2010 20/04/2010 21/04/2010 22/04/2010 23/04/2010 26/04/2010 Precio Diario del Cobre en US$/Tonelada (Cu)** 7483.0 7666.5 7470.5 6979.9 6979.0 Valor Referencial.9 (*) / Las fechas no contemplan días festivos.0 7915.5 7908.6 7594.6 7594.9 6979.0 7881.5 7404.5 7896.0 7476.9 6979.5 7656.9 6979.9 6979.0 7787.6 7594.

6 7594. Cash seller&settlement de acuerdo con London Metal Exchange (LME) ANEXO 4: DATOS TÉCNICOS Y ECONÓMICOS DE LOS CABLES Y CONDUCTORES ELECTRICOS DE LA LICITACION PÚBLICA POR SUBASTA INVERSA ELECTRONICA Nº 002 -2009-SEAL 48 .0 7594.6 7594.5 7395.0 7410. ni sábados ni domingo (**) / Cobre (Cu) Grade A.6 7594.0 7365.6 (*) / Las fechas no contemplan días festivos.187 188 189 190 27/04/2010 28/04/2010 29/04/2010 30/04/2010 7645.

49 .

5. ANÁLISIS DE DATOS 4. IMPLEMENTACIÓN DE ACTIVIDADES DE DIFUSIÓN Y CAPACITACIÓN CONCLUSIONES BIBLIOGRAFÍA 50 . Enfoque al desarrollo de capacidades: proceso de Desarrollo de Capacidades 3.2.5.3. Hipótesis 2. Necesidad deinformación ycapacitación para unamejor utilización de los criterios decontratación sostenible 4. 6.INDICE 1. Metodología 2.1.1. Objetivo 2. MARCO TEÓRICO 3. INTRODUCCIÓN 2. Mejorar elimpacto medioambiental delsector público 4.2.2.4. Contratación Pública Sostenible 3.1. Justificación 2. Limitaciones 2.

construyan un sistema de contrataciones públicas eficiente.actualmente disponibles. Para una mejor comprensión y desarrollo del caso de estudio es indispensable centrarse enlos procesosa fin de evaluarlos principales instrumentos. en las políticas de desarrollo y bienestar y en las técnicas que pueden aplicar en su respectivo nivel jerárquico. éste último tema va a ser el punto focal a desarrollarse en el presente trabajo. a los ambientes de negocios y a los entornos comunitarios en que operan…” Si bien el proceso de desarrollo de capacidades en materia de contrataciones públicas en el Perú se encuentra bien encaminado.2. que uno de los pilares imprescindibles para la modernización del sistema nacional de adquisiciones es el desarrollo de capacidades. con el menor riesgo de corrupción posible y con una mayor participación ciudadana. está siendo reemplazada por otra que otorga la mayor relevancia a lograr resultados. además. libre de corrupción y promotor del desarrollo. Contar con especialistas bien capacitados. Un sistema que busque mejores resultados y proporcione la flexibilidad necesaria para lograrlo. que demuestren sus elevados conocimientos y experiencia durante su desempeño diario. al mismo tiempo que ha incrementado considerablemente las condiciones de bienestar de sus habitantes. en este sentido. Los funcionarios de un sistema orientado a lograr resultados deben ser educados en los nuevos principios de adquisiciones. Hoy en día.  49La Justificación Se consideraron las compras públicas para este trabajo por las siguientes razones: El Estado es uno de los mayores consumidores de bienes en el país. transparente.49 Es. 1. ejerce sobre los proveedores de bienes que se comercializan en el mercado. modernización de las contrataciones públicas en la dirección planteada requiere una orientación estratégica que sea guía de una reforma profunda de todo el sistema. exige mucho más de sus funcionarios que uno que esté basado en la simple conformidad con los procesos. Una de las condiciones para el éxito del sistema de contrataciones es la implementación de herramientas que faciliten tanto al gobierno central como a los gobiernos regionales y locales la contratación pública. esto se traduce. en un sistema de contrataciones transparente y libre de corrupción.1. Ambos procesos requieren de un sistema de contrataciones públicas eficiente y efectivo. basada en realizar ciertas actividades pre‐normadas y poner especial atención al proceso. ha quedado un tema pendiente al cual no le han prestado la importancia debida. Objetivo El objetivo de esteestudio es obteneruna mejor comprensión decómo las adquisicionespueden ser utilizadas porel sector públicopara marcar progresos significativos en las compras sostenibles. 51 .1. la capacidad de los funcionarios de contrataciones para desempeñarse con altos niveles de competencia e integridad es una parte integral de una administración efectiva. el fortalecimiento de las capacidades en contratación pública sostenible. de manera que puedan cumplir eficazmente su misión. el Perú ha tomado una senda de crecimiento económico sostenido. bajo criterios de sostenibilidad ambiental50. así como la influencia que éste. respetando unos principios básicos en cuanto al modo de hacerlo (incluyendo máxima transparencia) y las estructuras de gobernabilidad. a su vez. Estos funcionarios requieren. ya que contribuirá a que los funcionarios encargados de llevar a cabo los procesos de adquisiciones. el sector público. teniendo siempre en cuenta que éste aspecto seleccionado es sólo uno de los pilares que deben ser considerados durante la implementación de las políticas para la implementación de las compras públicas sostenibles o eco-compras. INTRODUCCIÓN En los últimos años. que permita la correcta utilización de los recursos públicos en beneficio de los ciudadanos.que utilizan los compradorespara identificarproductos amigables con el medio ambientey el tipo deinformación necesaria paraintegrar y aplicarlas consideraciones ambientales enel campo dela contratación pública. Citando al Plan Estratégico de Contrataciones Públicas del Estado Peruano: “…la forma tradicional de hacer contrataciones. permitirá que se logre una mejor transformación efectiva del presupuesto disponible en buenos resultados para la comunidad. ser sensibles a los resultados institucionales. 50Análisis de las posibilidades ylimitacionespara la integracióny la aplicaciónde criterios ambientales enel proceso decontratación pública. 1.

los que se construyen sobre tres criterios esenciales:    El criterio económico (que está pensado en lograr la eficiencia en las contrataciones y el manejo de recursos públicos). recaudados en base a las diversas herramientas fiscales existentes.53 51Siun compradorde gran alcance comoel Estado pone en práctica una estrategia integral de compras sostenibles en determinados bienes. somos conscientes de que éste aspecto considerado es sólo un pilar dentro del todo que significa la implementación de medidas de modernización de las compras públicas. el reto de desarrollarse sobre la base de criterios de sostenibilidad ambiental. reduciendo al mínimo el impacto medioambiental de las contrataciones realizadas. sino también para la sociedad y la economía. 52 Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente . que se traduce en beneficios no sólo para la organización. abre un enorme panorama para incluir en esta norma vinculante los criterios medioambientalespara la adquisición de bienes. así como en la teoría de desarrollo de capacidades. La selección de ambas teorías es producto del enfoque holístico que debe tener el análisis del caso. que regulan el proceso de contratación. entonces la demanda de productos amigables con el medio ambiente.PNUMA 53 Se entiende por compra sostenible “al proceso mediante el cual las organizaciones satisfacen sus necesidades de bienes. MARCO TEÓRICO 2.puede influir enun cambio enla demanda de productosentre sectores.51 1.1. 2. En general.  Los fondos que financian el gasto público provienen de la contribución de ciudadanos y empresas (personas naturales y jurídicas). Es de esta manera que las compras públicas ofrecen una importante oportunidad para dirigir el cambio hacia modos de consumo y producción más sostenibles. sin embargo la incorporación de estrategias de compras sostenibles a nivel de capacitación es un primer paso para del desarrollo conjunto de adecuados criterios de sostenibilidad ambiental durante el proceso conjunto de compras.3. a gran parte de los gobiernos en los mayores consumidores en sus respectivos mercados. El hecho de que las compras del sector público se rijan por normas. servicios. centraremos el desarrollo del trabajo en el desarrollo de capacidades en materia de compras públicas sostenibles. en el mundo. está asociada a los patrones y comportamientos tanto del consumidor como de los proveedores y productores. Tal como se menciona en el último informe publicado por el PNUMA 52. entendida como nuestro gran hogar. en definitiva. generando beneficios tanto en la economía nacional como en la sociedad en su conjunto. El criterio social (dada la importancia económica de la contratación pública. El criterio medioambiental (hoy más que nunca debemos cuidar la tierra. servicios y obras cumpliendo con el criterio de valor del dinero (Valuefor Money).5.4. contribuyendo de esta forma a la inclusión sistémicade producción y consumo sostenible. a partir de la contratación pública se pueden establecer criterios orientadores sobre este particular). en el mercado común. 1. Limitaciones El trabajo se focalizará en la contratación pública de bienes. el análisis de los datos obtenidos de las compras públicas de bienes durante los tres últimos años en el Perú. demuestra que un alto porcentaje del gasto público está destinado a bienes que pueden ser sometidos a estándares internacionales de sostenibilidad ambiental. obras y utilidades públicas de tal forma que alcanzan un alto rendimiento basado en un análisis de todo el ciclo de vida. 1. se puede argumentarque silos criterios de sostenibilidad ambiental son incluidos en las demandas de bienes del sectorpúblico. el gasto público representa normalmente entre el 8 y el 30% del PBI nacional de los países.(Fuente: Procuring the Future – the report of the UK Sustainable Procurement Task Force. Metodología El trabajo está basado en la teoría de las contrataciones públicas sostenibles. Contratación pública sostenible La contratación pública está asumiendo en Latinoamérica y. en general. al tiempo que reduce al mínimo los daños al medio ambiente”. Junio 2006) 52 . lo cual convierte. La mayor limitación que encontraría la aplicación de las consideraciones ambientales. constituyen un proceso en el cual las organizaciones públicas buscan satisfacer sus necesidades de bienes. las contrataciones públicas sostenibles. Hipótesis De acuerdo a lo expuesto. a través de ella se puede influir en el mercado a fin de lograr un adecuado desarrollo humano y social). será estimulada. de manera que las consideraciones ambientales pueden ser integradas y aplicadas a los procesos de compras públicas. tal como se mencionó líneas atrás.

sino que integra todas las formas de aprender del ser humano. habilidades y actitudes en las también llamadas eco-compras. Sin embargo. por lo cual se debilita en gran medida la posibilidad de enlazar las contrataciones con los criterios esenciales de las compras sostenibles. Capacitación constante de funcionarios públicos. complementando así lo teórico con lo práctico. los cuales se pueden resumir en:   Las entidades contratantes no tienen conocimiento del concepto de sostenibilidad medioambiental. ni tampoco al simple entrenamiento práctico.Es imprescindible que la reforma hacia la implementación de criterios de contratación pública sostenible consiga como resultado una modernización general de las compras públicas que implique:        La integración de los principios de transparencia. desarrolla de manera sencilla los momentos mencionados: 55 54 No debe descartarse la posibilidad de implementación de un programa de incentivos para aquellas entidades y funcionarios que ejerzan una correcta utilización de sus funciones. en el Plan mencionado. dado el enorme alcance de las compras públicas en el mercado del país (86% . De forma complementaria al desarrollo de competencias se propone. logrando ahorros al Estado en beneficio de la sociedad en su conjunto. De esta forma. que la apropiación del conocimiento como una práctica donde el participante es el sujeto de su aprendizaje. incluye cuatro momentos:  El aprendizaje  La comprensión  La toma de decisiones  La Aplicación Todo el proceso en su conjunto debe estar orientado a los objetivos que se desean alcanzar. poca o nula capacidad en materia de eco-compras. es decir es el principal motor interesado en desarrollar estas competencias y aplicarlas. En el marco de fortalecimiento de las capacidades en materia de contrataciones públicas sostenibles. El Plan de Desarrollo de Capacidades del Estado Peruano. competitividad y lucha contra la corrupción en el marco legal de las contrataciones públicas.2. Valuefor Money. así como a una inclusión de incentivos hacia los funcionarios. el elevado costo de adecuación hacia los criterios de sostenibilidad medioambiental propician que el mercado de proveedores ofrezca aversión a la reforma. tanto a nivel central como descentralizado. que favorezcan la competencia y la consecuente reducción de costos de las adquisiciones del Estado. objetivos estratégicos. por parte de las Entidades Públicas54. Constante implementación y modernización del sistema electrónico de contrataciones del Estado. reforzada por la deficiencia normativa en esta materia. 55 53 . un gran número de desafíos son vistos al querer implementar políticas de compras sostenibles en el Perú. el proceso de internalización de uno de los principios indispensables para el desarrollo de compras públicas sostenibles. el proceso de adquisición de competencias. Desarrollo e integración de nuevas modalidades de contratación. a través de la capacitación continua y la facilitación de flujos de información constantes. recién está siendo considerado. Integración de criterios y mecanismos medioambientales y sociales en la normativa de contrataciones del país. visión. En este sentido. clarificando su misión. Fortalecimiento institucional de la autoridad a cargo de las contrataciones públicas. y sentando las bases para la evaluación continua de los resultados de las reformas implementadas. Existe un gran potencial para el desarrollo de la contratación pública sustentable en el Perú. Fortalecimiento de los órganos de control institucional. constituyéndose en su propio constructor. no se reduce a la adquisición de conocimientos teóricos o a un aprendizaje memorístico. el desarrollo de capacidades se entenderá como aquel que está orientado a desarrollar y fortalecer conocimientos. Enfoque al desarrollo de capacidades: proceso de Desarrollo de Capacidades  2.año 2010). desconocen los medios y las herramientas de compras sostenibles. proveedores y ciudadanos en materia de contrataciones públicas (enfatizando en la importancia de ésta en el desarrollo del país). del organismo supervisor. orientando lo aprendido a la acción. Existen conflictos inherentes entre el objetivo de la adquisición sostenible y otros objetivos representados en las alternativas presentadas por los proveedores. Dentro de la actual función de adquisiciones desempeñada por las entidades públicas. es decir.

toda iniciativa de desarrollo de capacidades debe tener en cuenta los momentos mencionados.15 S/. rptos y acc.1.116. consultoría e intervenciones especializadas Combustibles.5.1.Componentes de las competencias Momentos Niveles de aprendizaje Descripción Armonizar e internalizar los conocimientos adquiridos a través de la información específica proporcionada Perfeccionar los conocimientos adquirido.51 Monto Adjudicado * Millones de S/. desarrollando habilidades prácticas Integración de la práctica aplicada a diferentes situaciones Conocimientos Aprender Teórico Habilidades Comprender Práctico Decidir Actitudes Aplicar Práctico con dominio de diferentes situaciones De esta manera. S/.781.66 S/.06 S/. muestra que es posible realizar cambios en los requerimientos que ayuden a la inclusión de criterios de sostenibilidad ambiental durante los procesos de contratación.836.94 S/. estructuras.078.3.20 S/. carburantes y lubricantes Año 2009 Rubro Servicios de construcción y mantenimiento de instalaciones y edificios Componentes y suministros de fabricación. ANÁLISIS DE DATOS Un rápido análisis de las adquisiciones de bienes realizadas por el Estado en los últimos tres años demuestra que de los cinco bienes que más ha demandado el Estado. obras y construcciones Servicios políticos y de asuntos cívicos Ingeniería e investigación y servicios basados en tecnología Monto Adjudicado * Millones de S/. S/. Año 2008 Rubro Obras relacionadas con la vivienda y construcción Obras relacionadas con el transporte Construcciones: materiales. tanto durante el proceso de adquisición de competencias como durante la puesta en práctica de las mismas.38 S/.62 54 .75 S/. por lo menos la demanda de dos (materiales de construcción y tecnología) ha sido constante e incremental. incluye sanitarios Asesoría.392.432.915.1. de manera que se logren los mejores resultados esperados.986. 3.150.

en lo que respecta a los criterios de sostenibilidad ambiental.Profesionales de gestión y negocios y servicios administrativos Año 2010 Rubro Servicios de construcción y mantenimiento de instalaciones y edificios Componentes y suministros de fabricación. reflejándose en la elevación de la calidad de vida de las generaciones futuras. este análisis debe conseguir: 56Conforme las eco-compras se proliferen. caerá en la comprensión e internalización de que los fondos públicos deben ser canalizados en áreas clave a fin de que se dé la correcta utilización de los fondos públicos. Mejorar el desempeño ambientaly avanzar en torno a los objetivos de las políticas ambientales a nivel nacional. El éxito de las políticas a implementarse. Fortalecer el desempeño económicomediante la mejora dela calidad del gasto. demandan el desarrollo de una estrategia complementaria de capacitación en torno a la difusión de las compras públicas sostenibles. la inclusión de los criterios de sostenibilidad ambiental.655.15 S/.714.202.    Considerando que dentro de las mayores causas del problema de las compras públicas sustentables. radiodifusión y tecnología de la información Fuente: SEACE Elaboración: Subdirección de Estudios Económicos y de Mercado . Seguir el ejemplo que muchas organizaciones internacionales y de la sociedad civil han iniciado.48 S/.1. sería un primer gran paso para alcanzar los objetivos planteados. en una primera etapa.768.21 El desarrollo e implementación de políticas en beneficio de la contratación pública sostenible sugiere que el sector público sea cada vez más perceptivo de los retos medioambientales que enfrenta la sociedad. propiciando de este modo la generación de una consciencia ambiental en el mercado56.2. están comprendidos la producción y el consumo no sostenibles.988. Influenciar en el comportamiento de otrosactores socio-económicosmediante el establecimiento deun ejemplo de consumo en base a criterios medioambientales. o por la obtención deun ahorro considerable.5. el impacto podrá ser medido tanto en consumidores como en proveedores.709. 55 . la medición de los resultados obtenidos de la puesta en marcha de una política de compra sustentables no puede ser realizada en el corto plazo en todos los niveles de gasto de gobierno.Ads y AMC) y Subasta inversa 3. Mejorar elimpacto medioambiental delsector público S/. Es importante tener en cuenta que los parámetros ambientales (principio de sostenibilidad ambiental en la legislación peruana) deben ser aplicados a todas las contrataciones realizadas por el Estado. Debido a la nueva estrategia de capacitación en materia de contrataciones públicas. Necesidad deinformación ycapacitación para unamejor utilización de los criterios decontratación sostenible 3. obras y construcciones Ingeniería e investigación y servicios basados en tecnología Equipos.22 S/. un primer paso debe comprender el análisis de los actores involucrados en el proceso de compras. sin embargo.87 S/.Adp.32 Monto Adjudicado * Millones de S/. S/.1. estructuras. desarrollada en el Perú. que incluyen las eco-compras. Para tal fin.OSCE (*) Se considera procedimiento clásico (Lp. accesorios y suministros médicos Telecomunicaciones. como parte del proceso de desarrollo de una estrategia de desarrollo sostenible.Cp. en el compromiso individual de los funcionarios públicos. ya que el grado de consecución de las eco-compras se encontrará sustentado.

58.   Los estudios previos realizados para la implementación de estrategias de capacitación en materia de contrataciones en el Perú. Implementar una cartera de capacitadores especializados en la materia.  Evaluación de los criterios ambientales en comparación con el precio de los bienes. los gerentes de compras y proveedores. Además.  Materialización de los logros alcanzados por la utilización de los criterios de sostenibilidad. 58Resulta indispensable hacer hincapié en los materiales didácticos a ser elaborados para el desarrollo de cada una de las actividades que se implementen. así como orientaciónpara la consecución de los objetivosmedio ambientales.    Identificar los grupos objetivo y los requisitos más importantes a ser considerados para ser considerados en las estrategias de difusión y las actividades de capacitación. Facilitar informaciónsobre el acceso alos criterios. y de la función que desempeñan en el proceso de contrataciones al interior de la entidad en la que laboran. e implementación de capacitaciones hechas a la medida de cada grupo objetivo. etc. continuar modernizando las herramientas de educación virtual. 57 Esquematizar el tipo de información. las campañas de sensibilización. se pueden utilizar seminarios. es decir. y las actividades necesarias para los grupos objetivos identificados con el fin de incrementar la utilización de criterios medioambientales en las contrataciones públicas. existe una gran gama de oportunidades que permitirían la difusión de la contratación pública sostenible. Identificar a las organizaciones públicas y de la sociedad civil que ayudarían a difundir y mejorar el trabajo de desarrollo de capacidades puesto en marcha. Existe unanecesidad desensibilización sobrediversas cuestiones relacionadas conlas compras públicas sostenibles. ya sea a través de cursos autodidactas o a través de tutores por temas específicos. talleres. conferencias.  Desarrollo de manuales y herramientas de apoyo sobre contrataciones sostenibles. suscribir y ejecutar alianzas estratégicas y convenios interinstitucionales con centros de capacitación especializados. 4.). teniendo en cuenta lasnecesidadesidentificadas en losgrupos objetivo. En general. los funcionarios ya capacitados poseen conocimientos suficientes parapoder incluircriterios medioambientales en susactividades de contratación pública. como complemento necesario al proceso de capacitación ya iniciado. 57 56 . foros. indican claramente que se debe priorizar el desarrollo de capacidades en los funcionarios encargados de las contrataciones.  Evaluación y seguimiento de criterios ambientales. Es por eso que. así como recopilar y publicarlos ejemplos de aplicación exitosos. así como de los principales aspectos del cambio climático y protección del medio ambiente (es indispensable contar con espacios de discusión. Desarrollar e implementar módulos de capacitación. presenciales y virtuales. dependiendo de los conocimientos de cada grupo objetivo identificado. talleres. etc. Plantear posibles estrategias para satisfacer las necesidades de información y capacitación identificadas. paralos distintos temasvinculados alas compras sustentables. los criterios a ser incluidos inicialmente deben considerar:  El tipo de criterios ambientales a utilizar. lo que permitirá establecer un grupo de expertos en contrataciones públicas sostenibles (pudiendo ser utilizado para futuras investigaciones y proyectos de desarrollo). buzón de sugerencias). de manera que se alcancen mejores resultados durante el proceso de adaptación de los participantes. Recolectar información de los antecedentes y expectativas de los participantes previos a la implementación de las capacitaciones. Desarrollar estudios específicos en seguimiento y mejoramiento de las compras públicas a través de la utilización de los criterios de sostenibilidad ambiental. consejos y herramientas para evaluación y seguimiento de las contrataciones. Para fortalecer las capacidades en contrataciones públicas sostenibles es necesario:        Incrementar a difusión de información y publicidad. sociales y económicos de las contrataciones públicas. para llevar a cabosus deberes. Capacitación: Puesta en marcha de las actividades de capacitación regulares (seminarios. considerando temas relacionados con la contratación pública sostenible. para satisfacer las demandas particulares solicitadas para sectores específicos propósitos. IMPLEMENTACIÓN DE ACTIVIDADES DE DIFUSIÓN Y CAPACITACIÓN Página web: Desarrollar un portal web complementario para proporcionar información sobre la contratación pública sustentable. Gestionar. diplomaturas. así como para cada uno de los grupos objetivos identificados.

determinando las preferenciasdelos compradores). January – June 1997. ―The Use of Qualify Function Deployment for Relationship Assessment: Adversary. A. haciendo hincapié en el papel fundamental que juega el apoyo político para la consecución de los objetivos medioambientales propuestos. donde se expliquen los avances y proyectos realizados en torno al tema en cuestión. dando ejemplos de los métodos más eficacesy ahorros obtenidos. Llevar a cabo investigacionesperiódicas.los criterios ambientales. realización de acuerdos y desarrollo profesional. de manera que se puedan evaluar los diferentes nivelesde criterios de compraque éstos utilizan. Reportes trimestrales: Realización de informes periódicos. materializándolas en material impreso para seminarios y conferencias ylas diferentes campañas de difusión. EcoProcura Magazine. Innovations in Procurement Management. & Cox. BIBLIOGRAFÍA           Bars. Conferencia Anual de Contratación pública sostenible: Generación de un espacio de reunión para coordinación. Es necesarioel desarrollo e implementación de indicadores. Es importanteprestar especial atención alos proveedores que participan en los diversos procesos de selección establecidos por la normativa nacional. Resulta indispensable que el proceso de fortalecimiento de capacidades sea monitoreado y evaluados constantemente. Earlsgate Press: UK. 6. Lima. CONCLUSIONES       Existen numerosos beneficiosde llevar a cabo un proceso de fortalecimiento de capacidades en contratación pública sostenible. Nick. Presidencia del Consejo de Ministros. Desarrollar módulos de capacitación paralos diferentes temasvinculados alas eco-compras. Associate or Partner?” in: Cox. así como al mejor proveedor de bienes amigables con el medio ambiente. para ser considerados en las adquisiciones que poseen una mayor magnitud deimpacto ambiental (cálculo del volumende compras. Cox. sobre la base desus propias preferencias yexpectativas. Bert. 2000. donde se premie a las entidades que mejor contrataron con respecto a los criterios de sostenibilidad ambiental. 1996. Innovations in Procurement Management. June 2000. 2008 Rich. 1996. dirigidas a las principales autoridades políticas (policymakers / decisión makers). así como de una metodologíapara asegurar laidentificación objetivade grupos específicos de productos. Strategic Procurement Management in the 1990’s.    Materiales informativos: El desarrollo de materiales informativos abarca desde los brochures didácticos. Hacer esfuerzoscontinuospara mejorar la información en materia de contratación pública sostenible en el portal web de la entidad (por ejemplo. Seminarios para altas autoridades: Realización de una serie de conferencias y seminarios a nivel nacional. OECD Publications: France. pararealizar seguimiento delas preferencias y necesidades delos actores involucrados en el proceso adquisiciones. Lamming R. Es importanteiniciar eltrabajo práctico hacia los aspectos socialesy éticos en el establecimiento de los criteriosde compras sostenibles. Earlsgate Press: UK. UNEP. 5. Earlsgate Press: UK. Kolding 25% Green Procurement – Integrating Environmental Criteria into Purchasing Practices. seguimiento delos resultados delos contratos adjudicados bajo los criterios de sostenibilidad ambiental). ya sea a través de módulos presenciales o virtuales. 57 . teniendo en cuenta los criterios establecidos internacionalmente para los fines mencionados. 1996. Plan Nacional de Desarrollo de Capacidades en Gestión Pública 2008 – 2011. Incorporating Environmental Issues in Product Design and Realization. hasta las guías rápidas de usuarios (este tipo de materiales debe ser proporcionado tanto a proveedores. asegurando la calidad total de los objetivos perseguidos. B. usuarios del sistema como a ciudadanos interesados en el sistema de contrataciones públicas).basado en la participaciónabiertaentre todas las partesinteresadas a fin de armonizar los criterios a ser utilizados. Organisation for Economic Co-operation and Development (OECD) Greener Public Purchasing – Issues and Practical Solutions. Industry and Environment. Møller-Jessen. considerando el proceso de manera gradual. adaptándolos a las necesidades de los diferentesgrupos interesados. Andrew. Andrew. con el objetivo de generar consciencia con respecto al tema de la contratación pública sostenible.

58 .

2 INFORMACIÓN INEXACTA 4.3 REGISTRO DE CONSULTORES DE OBRAS 4.3 LEGISLACIÓN 1. SANCIÓN 1.4 REGISTRO DE EJECUTORES DE OBRAS CAPÍTULO II: METODOLOGÍA 1. NIVEL Y TIPO DE INVESTIGACIÓN 2.1 DOCUMENTO FALSO 3.4 LA POTESTAD SANCIONADORA DEL TRIBUNAL DE CONTRATACIONES DEL ESTADO 2. NON BIS IN ÍDEM 2. MÉTODO CAPÍTULO III: ANÁLISIS DEL PROBLEMA CONCLUSIONES RECOMENDACIONES ANEXOS BIBLIOGRAFÍA 59 .2 REGISTRO DE SERVICIOS 4.1 ANTECEDENTES 2. DOCUMETACIÓN FALSA Y/O INFORMACIÓN INEXACTA 3.INDICE INTRODUCCIÓN CAPITULO I: MARCO TEÓRICO 1. REGISTRO NACIONAL DE PROVEEDORES 4.2 DEFINICIÓN 2.1 ANTECEDENTES 1.3 LEGISLACIÓN 3.1 REGISTRO DE BIENES 4.2 DEFINICIÓN 1.

en la misma Ley de Contrataciones del Estado. además de la nulidad del trámite. al amparo de lo estipulado en la Ley de Contrataciones del Estado. lo cual podría suponer sancionar dos veces por un único hecho: la presentación de documentación falsa o información inexacta ante el Registro Nacional de Proveedores. deberá procederse a declarar la nulidad de dicho registro. si dicha acción debe ser considerada como una sanción administrativa y si existiría un conflicto competencial entre la Dirección del SEACE y el Tribunal de Contrataciones del Estado. no podemos dejar de mencionar que según información proporcionada por el OSCE 59. consecuentemente. Al mismo tiempo. En el marco de dicho análisis. finalmente. inhabilitación. el presente trabajo de investigación pretende analizar las implicancias de las facultades atribuidas por la propia Ley de Contrataciones del Estado en distintos apartados y a distintos órganos del OSCE. aquél no podrá participar en procesos de selección y/o contratar con el Estado durante el plazo de dos años. quien por mandato legal se encuentra exclusivamente facultada para inhabilitar temporal o definitivamente a los proveedores por haber incurrido en infracciones administrativas. todo ello. Una vez ello. y a consecuencia de lo cual. más allá de las denominaciones que puedan darse a las acciones que toma el OSCE –si sanción. el Principio del Non Bis In Ídem impide que a través de procedimientos distintos. se sancione repetidamente la misma conducta. para que los administrados. en correspondencia al artículo 51 del mismo dispositivo legal. 30’320. el problema que sustenta el presente trabajo de investigación se circunscribe en la siguiente interrogante: ¿Cuál es la implicancia de la presentación de documentación falsa o información inexacta ante el Registro Nacional de Proveedores en relación al Principio del Non Bis In Ídem? En búsqueda de la respuesta. lo cual precisamente sucede en caso se presente dicha documentación ante el Registro Nacional de Proveedores. nos permitimos examinar sobre la facultad conferida por la Ley de Contrataciones del Estado a la Dirección del SEACE en la aplicación de la restricción de inscripción en el Registro Nacional de Proveedores. las mismas que son excluyentes. en tanto se restringe al proveedor su reinscripción en el Registro Nacional de Proveedores por un plazo de dos años.–. En el marco de lo anterior. se estaría imponiendo una doble sanción administrativa al proveedor. no debe soslayarse que. al finalizar el año 2010 se adjudicó S/. aunado a ello. de encontrarse responsabilidad. desenvolviéndose la contratación pública en un procedimiento administrativo. en aplicación del artículo 9 de la Ley de Contrataciones del Estado la Dirección del SEACE ha venido declarando. En ese sentido.017. aunada a una tercera recomendación en tanto no se adopte las dos primeras recomendaciones. que el proveedor se encuentra impedido de inscribirse en el Registro Nacional de Proveedores por un periodo de dos años. el mismo artículo dispone que el proveedor no podrá solicitar su reinscripción en el Registro Nacional de Proveedores sino hasta después de trascurridos dos años. la Dirección del SEACE pone en conocimiento del Tribunal de Contrataciones del Estado la infracción en la que incurrió el proveedor. aprobada por Decreto Legislativo Nº 1017. lo que significa que aquél no podrá participar en procesos de selección y/o contratar con el Estado durante el tiempo que dure la inhabilitación impuesta. cabe preguntarnos si acaso. En ese contexto. publicado en la página institucional del 60 . señala en su artículo noveno que de advertirse que un proveedor ha presentado documentación falsa o información inexacta en el trámite para obtener su Registro Nacional de Proveedores. etc. y la otra por el Tribunal de Contrataciones del Estado. restricción. conforme lo ha proclamado el Tribunal Constitucional. a fin que se le imponga la sanción administrativa a la que hubiera lugar: inhabilitación temporal o definitiva. impedimento. además. por una misma conducta: la presentación de documentación falsa o información inexacta ante el Registro Nacional de Proveedores. se ha establecido como una causal de infracción administrativa la presentación de documentación falsa o información inexacta al Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado-OSCE. recomendaremos dos opciones: o la modificatoria o la derogatoria del acotado artículo 9 de la Ley de Contrataciones del Estado. ya en el artículo 51. Y es que. la primera de ellas por la Dirección del SEACE. se sanciona al proveedor con una inhabilitación temporal o definitiva. a fin de no restringir la potestad sancionadora del Tribunal de Contrataciones del Estado y. Por otra parte. gocen de todas las garantías que deben respetarse en un procedimiento administrativo. A la vez.00 mediante 99 446 procesos de selección y el número de proveedores distintos que 59 Información contenida en el Reporte Anual de Contrataciones Públicas 2010 (Resultados Definitivos).INTRODUCCIÓN Nuestra nueva Ley de Contrataciones del Estado.

1 SANCIÓN ANTECEDENTES Antes de la década de los noventa. Palestra Editores S. Ya en la década de los noventa. al final de cuentas. supuestos de hecho que merman la concurrencia y pluralidad de postores.064. que perjudican el bien común o interés general. 4’816. puede haber sanciones penales o penas. comúnmente se suele relacionar la expresión sanción con la Administración pública (sanciones administrativas) y el término pena se deja para el ámbito del Derecho penal. 185.Especial: Contrataciones del Sector Educación.obtuvieron la Buena Pro ascendió a 42 264. se consideraba que el Estado debía intervenir en cualquier actividad económica. razón por la cual se utilizó la potestad sancionadora como mecanismo para castigar las conductas que vulneraban el ordenamiento regulador y desalentar la repetición de dichos ilícitos61. concesionarse infraestructura pública y protegiendo la competencia. toda vez que le faculta a ejercer los mecanismos para prevenir y reprimir conductas realizadas por los administrados. siendo que el número de proveedores beneficiados remonta los diez mil (10. 1. 60Reporte Organismo Supervisor de las Contrataciones Públicas-OSCE.La Sanción en la Administración Pública. Es en ese contexto.Abril 2011 . En Modernizando el Estado por un País Mejor – Ponencias del IV Congreso Nacional de Derecho Administrativo. habitualmente la referencia a una sanción se hace como sinónimo de pena pecuniaria. trayendo como consecuencia un rol subsidiario y regulador. dependiendo del tipo de norma incumplida o violada. DANOS ORDOÑEZ. prohibiciones para ejercer cargos). 1. una multa o. sanciones civiles y sanciones administrativas. toda vez que constituía empresas estatales y competía con los privados sin limitación alguna.C. beneficiando a la sociedad en general. Vicenc. lo que se iba a generar es mayor eficiencia en la producción de bienes y servicios. 61 61 . al menos. En efecto. se debió cambiar el rol del Estado en la economía. muestra la gran repercusión económica de la contratación pública en beneficio de terceros que deciden contratar con el Estado: los proveedores. la misma que es conocida como la actividad sancionadora. de Contrataciones Públicas . 62 AGUADO I CUOLA. al privatizarse empresas. Sin embargo. Jorge: La preferencia de los principios de la potestad sancionadora establecidos en la Ley de Procedimiento Administrativo General respecto de las normas especiales sobre la materia. mientras que. en dichas épocas. el Estado tenía un rol económico diferente en la actividad empresarial. por considerar que al no tener un afán de lucro. cifra mayor a los 41 877 adjudicados en el año 2009. se denomina sanción a la consecuencia o efecto de una conducta que constituye infracción de una norma jurídica. el presente trabajo de investigación cobra esencial relevancia. Editorial Civitas. profesor de Derecho Administrativo en España. se advirtió que el Estado no podía ser eficiente gestionando empresas y dedicándose a las principales actividades económicas del país. se ha dotado al Estado de una actividad muy importante dentro de sus funciones administrativas. la sanción tiene varias acepciones.A.396). En efecto. (1994). es decir.2 DEFINICIÓN Según el autor Vicenc Aguado I Cuolá 62.00). publicado en la página institucional del Organismo Supervisor de las Contrataciones Públicas-OSCE. según el último Reporte de Contrataciones Públicas60. es apartado del mercado de contratación pública. que el Estado debía de acentuar la fiscalización de los privados en las actividades que antes era realizada por sus propias entidades públicas. a fin que se respete y se logre obtener el bienestar general. dado que se desenvuelve en el contexto de aquel proveedor que. sea porque no puede acceder al Registro Nacional de Proveedores durante un periodo de dos años o porque fue pasible de sanción administrativa de inhabilitación para participar en procesos de selección y/o contratar con el Estado. razón por la cual. CAPÍTULO I: MARCO TEÓRICO 1. Pág. 859-862. Por el mismo motivo. para penas leves (por ejemplo. Todo lo cual. limitándose de esta manera la participación de las empresas privadas dentro de dichas actividades económicas. a abril del 2011 el Estado peruano ha venido realizado contrataciones superiores a cuatro millones de nuevos soles (S/. en primer lugar. En esa línea. Pág.

(1976). que buscaban regular de manera arbitraria. 319. 1. Antonio y ALVARADO RODRÍGUEZ. Ne bis in ídem. (2005). 3 JIMÉNEZ MOSTAZO. Editorial Trota. 320. 16. Asimismo. 1. Pág. dicha potestad sancionadora esta conferida al Tribunal de Contrataciones del Estado. Pág. participantes. 2. (1971). según corresponda para cada caso. Teoría del Galantismo Penal. 6 Sentencias. N° 052-2003-HC/TC (Caso: Luis Felipe Navascues Tello. citan a S. Voltaire y Bentham. según las características y criterios que se debía tener cuenta para el cumplimiento de la finalidad pública de cada una de las Entidades del Estado. Ahora bien. aplicar las sanciones de inhabilitación temporal y definitiva a los proveedores. Revista Anuario de la Facultad de Derecho. 416 y ss. al disponer que dicho Tribunal tiene como una de sus funciones. quien ha sostenido que el Principio Non Bis In Idem dentro de la esfera de la Ilustración se topó con la Tesis de la diferenciación cualitativa entre penas y sanciones administrativas. N° 713-2003-AA/TC (Caso: 62 . lo que permitía la compatibilidad o concurrencia de ambas sobre un mismo hecho64. un principio constitucional de creación jurisprudencial (I) Aproximación. Ya con la entrada en vigencia de la Ley Nº 27444. sin que pueda asumirla o delegarse en órgano distinto. Pedro. como consecuencia de ello se estableció en el artículo 8 de la Declaración de los Derechos del Hombre y el Ciudadano de 1789 y en el artículo 16 de la Constitución Francesa de 1793 lo siguiente: ―(…) La Ley no debe establecer más penas que las estrictas y evidentemente necesarias (…)‖63. Pub: 16/04/03). entre los lineamientos generales y otras instituciones de los procedimientos administrativos sancionadores. Al respecto. cabe precisar que en la normativa de las contrataciones públicas. atribuida a las autoridades administrativas por disposición legal o reglamentaria. Sanciones Penales y sanciones gubernativas. Ibídem. postores. tal como se establece en el literal a) del artículo 63 de la Ley de Contrataciones del Estado. quienes hallaron su fundamento sobre la base del Principio de Proporcionalidad y Equidad. Ibídem. contratistas. entidades y expertos independientes. cita a MARTÍN RETORTILLO BAQUER. Vol. cita a FERRAJOLI. (2000). El Problema jurídico de las sanciones administrativas. a fin de regular de manera general los procedimientos administrativos sancionadores. Locke. 394. señalan que. 2. el artículo 231 de la Ley Nº 27444 establece que sólo por disposición legal o reglamentaria. debemos de tener en cuenta lo establecido en el artículo 231. ISSN 0213-988-X. Pág. poco clara y contraviniendo los derechos de los administrados. buscando que dichos criterios sean complementados por normas sectoriales.3 LEGISLACIÓN Se debe tener en cuenta que antes de la entrada en vigencia de la Ley Nº 27444. el mismo autor señala que se llama sanción al acto formal mediante el cual el jefe de Estado da su conformidad a un proyecto de ley o estatuto. la misma que está referida a la estabilidad de la competencia para la potestad sancionadora. XXIII. N° 2050-2002-AA/TC (Caso: Carlos Israel Ramos Colque. Revista Española de Derecho Administrativo.En segundo lugar. Derecho y Razón. Ley del Procedimiento Administrativo General. lineamientos generales y otras instituciones. citando a Ferroji L. Pág. Madrid. S. en problemas de Derecho penal y procesal. Respecto a ello. se puede establecer la competencia para la potestad sancionadora atribuidas a las autoridades administrativas.4 LA POTESTAD SANCIONADORA DEL TRIBUNAL DE CONTRATACIONES DEL ESTADO Tal como se señaló anteriormente. se recogieron principios rectores. Pág. 5Ídem. L. Pub: 17/03/03). cita a García de Enterría. Pág. Martín-RetortilloBaquer. N° 729-2003-HC/TC (Caso: Marcela Ximena Gonzales Astudillo. establecidos en la Ley Nº 27444. 320. Antonio Jiménez Mostazo y Pedro Alvarado Rodríguez ha citado a E. Montesquieu. 4Ídem. Pub: 14/04/03).1 NON BIS IN IDEM ANTECEDENTES Antonio Jiménez Mostazo y Pedro Alvarado Rodríguez. E. como fueron Hobbes. sino que existían normas dispersar y sectoriales. la actividad sancionadora del Estado no estaba regulada de manera ordenada y en un solo texto normativo. Salamanca. en el período denominado la Ilustración surgieron una serie de pensadores y teóricos dentro del ámbito sancionador. su propia potestad sancionadora. García de Enterría quien ha señalado que el abandono de dicha corriente abrió el camino para un reconocimiento pleno de la prohibición de imponer dos o más sanciones con independencia de su tipología por la comisión de los mismos hechos65.

con lo cual se impide. la razón esencial es que no encontramos ante dos personas diferentes. Siendo que. por otro. la doctrina se ha preocupado por determinar el origen y el carácter del ―non bis in ídem‖. si se quiere. contrario a las garantías propias del debido proceso. Al respecto es preciso indicar que. Lucía. la dualidad de procedimientos y. debido a que las normas administrativas no explicitan el bien o interés jurídico que protegen. para un sector de la doctrina el fundamento se encuentra en el Principio de Proporcionalidad para otros se encuentra en el Principio de la seguridad jurídica y para otros radica en el Principio de Legalidad. Siendo que. por un lado. Pub: 09/03/04). no sólo en el ámbito administrativo sino también en el procesal. esta vertiente procesal impide no sólo la dualidad de procedimientos (administrativo y penal). no nos encontramos con un supuesto de exención de responsabilidad sino todo lo contrario. por otro. Primera Edición. Madrid.2 DEFINICIÓN El Principio de Non Bis In Ídem o Ne Bis In Ídem es considerado un principio general del derecho con un doble significado. expresa la imposibilidad de que recaigan dos sanciones sobre el mismo sujeto por una misma infracción. son diversos los autores que han abordado este tema. José Luis ÑúñezWisar. sino también el inicio de un nuevo proceso en cada uno de esos órdenes jurídicos como consecuencia de los efectos de la litispendencia y de la cosa juzgada. La unidad del sujeto impide estimar la infracción del ―non bis in ídem‖ por ejemplo en aquellos casos en que se sanciona a una persona física y a la persona jurídica. obligando al operador a efectuar juicios sobre el espíritu de la norma. una versión material y. En este caso. N° 2837-2004-HC/TC (Caso: Miguel Ángel Asorza Porras. que un mismo hecho no pueda ser objeto de dos procesos distintos o. 63 . (2008). De la que aquella forma parte. ―nadie puede ser castigado dos veces por un mismo hecho‖. una connotación procesal. hecho y fundamento. por una parte su aplicación impide que una persona sea sancionada o castigada dos veces por la misma infracción cuando exista identidad de sujeto. que se inicien dos procesos con el mismo objeto. el Tribunal Constitucional en diversas resoluciones 66 ha sostenido que el Principio Non Bis In Ídem tiene una doble configuración. un elemento a tener en cuenta para la graduación de la sanción. penal. Respecto a la unidad de hecho. 26 y ss. el enunciado según el cual. La identidad de fundamento es el presupuesto que mayores confusiones ocasiona. Pág. el inicio de un nuevo proceso en cada uno de esos órdenes jurídicos (dos procesos penales o procedimientos administrativos con el mismo objeto). En su vertiente procesal. es decir. el Principio Non bis in ídem significa que ―nadie pueda ser juzgado dos veces por los mismos hechos‖. es decir la comisión de infracciones de la misma naturaleza en momentos cronológicos distintos. cuando lo que realmente existe es la reincidencia por parte del infractor. puesto que tal proceder constituiría un exceso del poder sancionador. Joaquín Meseguer Yebra ha señalado que los dos primeros aspectos plantean al parecer menos problemas de interpretación. En su formulación material. tributario y laboral. sujeto y fundamento. También es importante señalar que no procederá aplicar el Principio de Non bis in ídem cuando la sanción no sea tal. el numeral 3 del artículo 230 de la Ley del Procedimiento Administrativo General ha establecido a través del Principio de Razonabilidad la graduación de la infracción entre los cuales se encuentra la repetición y/o continuidad en la comisión de la infracción. Al respecto. en el ámbito procesal se considera un principio en cuya virtud un mismo hecho no puede ser objeto de dos procesos distintos. por un lado. especialmente cuando son dos infracciones de diferente naturaleza. 67 ALARCÓN SOTOMAYOR.. Según sostiene Lucía Alarcón67.2. Pub: 16/06/03). Por otra parte. Púb: 19/05/03) y N° 1176-2003-HC/TC (Caso: Julio Marreros Valle. Nos dice que suele ser frecuente que el administrado alegue en el procedimiento administrativo sancionador la vulneración del ―non bis in ídem‖ por identidad en los hechos. La Garantía Non bis in ídem y el Procedimiento Administrativo Sancionador. Editorial Iustel.

(2000). La Garantía Non bis in ídem y el Procedimiento Administrativo Sancionador. Pág. un bien jurídico distinto. un límite al ejercicio de la potestad sancionadora de la Administración. señalando que no existe mayor fundamento posible de una sanción que la norma previa que tipifica la infracción y prevé la sanción68. Por su parte Lucía Alarcón Sotomayor69 señala que el supuesto prototípico de aplicación del ―non bis in ídem‖ es que se da cuando un mismo y único ilícito es subsumible en varias normas punitivas. en su aspecto procesal. respectivamente. la garantía para quien comete un acto ilícito. Por tanto. Madrid. 2. Editorial Iustel. Primera Edición. Asimismo. se chocará con la prohibición del Principio Non bis in ídem aunque formalmente la condena penal y la resolución administrativa recaigan sobre personas distintas. significa. es necesario que la pena impuesta a la persona física y la sanción irrogada a la persona jurídica expresen un reproche distinto. Pág. constituyendo. Según el autor Daniel E. Primera Edición. Editorial Bosch. siendo que la Convención Interamericana de Derechos Humanos dispone en el inciso 4 de su artículo 8 lo siguiente: ―El inculpado absuelto por una sentencia firme no podrá ser sometido nuevamente a juicio por los mismos hechos‖. si no es así. en todo caso. El Derecho Administrativo Sancionador. El Principio ―non bis in ídem‖ en el Procedimiento Administrativo Sancionador. 15 y ss.Podemos concluir. Así. como infracción punible. Lo cual se encuentra acorde con lo dispuesto en los Pactos Internacionales de Derechos Humanos. Joaquín. sólo que en un caso manteniendo la ficción de la personería jurídica y en el otro prescindiendo de ella. 42 y ss. Lucía. Editorial Argentina. Primera Edición. Editorial Ad-Hoc. no se vulnera el Principio Non bis in ídem cuando se castiga dos veces al mismo sujeto por el mismo hecho pero para proteger. Respecto a la identidad de fundamento. Asimismo. (2004). una antijuricidad y una culpabilidad no coincidentes. 69 ALARCÓN SOTOMAYOR. (2008). que un mismo hecho no podrá ser objeto de dos procesos distintos. conocida como non bis in ídem.de manera que se considerará que hay un único hecho cuando la actuación corresponda a una misma manifestación de voluntad (criterio finalista). en su vertiente material. Lucía Alarcón ha precisado que se entiende que no hay identidad de fundamento cuando las diversas normas aparentemente aplicables protegen distinto bien jurídico o interés público protegido. por exigirse la identidad subjetiva el ―non bis in ídem‖ permite el castigo a diversos sujetos por su personal y diversa participación en el mismo ilícito. 10 MALJAR. indica que los problemas que surgen al respecto radica en los castigos impuestos a personas jurídicas y a las personas físicas que actúan por ellas. ya que puede suceder que se castigue dos veces lo mismo. Con respecto a la identidad de hecho Lucía Alarcón manifiesta que. 64 . para la individualización de los hechos es preciso tener en cuenta criterios de valoración jurídica –finalista y normativo. reconocidos en el literal «d» del inciso 24) del artículo 2° y en el inciso 9) del artículo 139° de la Constitución. A su vez señala que. para que no haya vulneración del Principio del Non bis in ídem. ha establecido siguiente: ―(…) este Tribunal ha de recordar que la prohibición constitucional de no ser procesado ni condenado por acto u omisión que al tiempo de cometerse no esté previamente calificado en la ley. sin embargo es posible deducir su contenido en el inciso 13 de su artículo 139º el cual establece: ―La prohibición de revivir procesos fenecidos con resolución ejecutoriada (…)‖. de que no podrá ser sancionado dos veces por el mismo hecho y. así como la prohibición de inaplicabilidad por analogía de la ley penal y de las normas que restrinjan derechos. Daniel E. Barcelona. en cada ocasión. de manera expresa e inequívoca. el Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Políticos establece. Maljar70 el principio general de derecho. tenemos que el Tribunal Constitucional. en el inciso 7 de su artículo 14 lo siguiente: ―nadie podrá ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual haya sido ya condenado o absuelto en virtud de una sentencia firme y respetuosa de la ley de procedimiento penal de cada país‖. En relación a la identidad del sujeto Lucía Alarcón indica que. o regla jurídica no positivizada. no constituyen 68 MESEGUER YEBRA.3 LEGISLACIÓN El Principio Non bis in ídem no tiene consagración expresa en nuestra Constitución Política del Perú. y sea valorada unitariamente en un tipo (criterio normativo).

4 de la Convención Americana. título auténtico o cualquier otro trasmisible por endoso o al 71http://www. registro público. En su vertiente procesal. que el derecho de no ser sancionado dos veces por un mismo hecho o el de no ser procesado dos veces (non bis in ídem). en todo o en parte. Nuestra Legislación Administrativa ha recogido el Principio Non Bis In Ídem en el Título IV Capítulo II. sino que. en general. será reprimido. artículo 230 numeral 10 de Ley del Procedimiento Administrativo General. con el propósito de utilizar el documento.html 72 http://www. Subcapítulo I. salvo la concurrencia del supuesto de continuación de infracciones a que se refiere el inciso 7‖.7 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos.gob. que declara que “nadie podrá ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual ya haya sido condenado o absuelto por una sentencia firme de acuerdo con la ley y el procedimiento penal de cada país‖. este Tribunal ha señalado. DOCUMENTACIÓN FALSA Y/O INFORMACIÓN INEXACTA 3. hecho y fundamento.tc. se encuentra contemplado en el artículo 14.pe/jurisprudencia/2003/00729-2003-HC. el doble peligro de condena sobre una persona. por extensión. nuestro tribunal reconoce la potestad sancionadora de la administración pública. y en el artículo 8.. En relación al Principio Non bis in ídem el Tribunal Constitucional ha establecido lo siguiente: ―Sobre el particular. Non bis in idem.gob. utilizando similar fundamento. 3.No se podrán imponer sucesiva o simultáneamente una pena y una sanción administrativa por el mismo hecho en los casos en que se aprecie la identidad del sujeto.garantías procesales constitucionalmente reconocidas que puedan resultar aplicables únicamente en el ámbito de los procesos de naturaleza penal. cuyo texto es el siguiente: ―Artículo 230. en su vertiente procesal. según el cual -El inculpado absuelto por una sentencia firme no podrá ser sometido a nuevo juicio por los mismos hechos-. Y ello con la finalidad de evitar lo que la V Enmienda de la Constitución Norteamericana denomina doublejeopardy. en diversas ocasiones. Dicha prohibición se extiende también a las sanciones administrativas. En conclusión. ha establecido en el Título XIX.. Por su parte.-Falsificación de documentos El que hace.html 65 . Ley Nº 27444. el Principio Non bis in ídem rige para las sanciones penales y administrativas. es decir. el principio non bis in ídem garantiza que no se vuelva a juzgar a una persona que ya lo haya sido.pe/jurisprudencia/1999/00274-1999-AA.Principios de la potestad sancionadora administrativa La potestad sancionadora de todas las entidades está regida adicionalmente por los siguientes principios especiales: 10. Es preciso señalar que.tc. constituye un contenido implícito del derecho al debido proceso reconocido en el inciso 3) del artículo 139° de la Constitución. Capítulo I. Este principio contempla la prohibición de la aplicación de múltiples normas sancionadoras. artículo 427 lo siguiente: “Artículo 427. el artículo 90 del Código Penal consagra que ―Nadie puede ser perseguido por segunda vez en razón de un hecho punible sobre el cual se falló definitivamente‖. con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de diez años y con treinta a noventa días-multa si se trata de un documento público. de todo procedimiento de orden administrativo — público o privado— que se pueda articular contra una persona (…)‖71. un documento falso o adultera uno verdadero que pueda dar origen a derecho u obligación o servir para probar un hecho.1DOCUMENTO FALSO El Código Penal Peruano aprobado mediante Decreto Legislativo Nº 635. la proscripción de ulterior juzgamiento cuando por el mismo hecho ya se haya enjuiciado en un primer proceso en el que se haya dictado una resolución con efecto de cosa juzgada‖72. si de su uso puede resultar algún perjuicio. constituyen también garantías que deben observarse en el ámbito de un procedimiento administrativo disciplinario y. Dicho principio.

que los habilita para ser participantes. en el artículo 51 de la citada Ley se establece lo siguiente: “Artículo 51. Por su parte el Tribunal de Contrataciones del Estado ha señalado en reiteras resoluciones 73 y/o acuerdos que documento falso es aquel que no ha sido expedido por el órgano o agente emisor correspondiente o que. el artículo 9 de la Ley de Contrataciones del Estado. a quienes se acredita con información suficiente acerca de la naturaleza y objeto de sus actividades. ha sido adulterado en su contenido. Resolución Nº 2450-2009-TC-S3. sólo podrán solicitar su reinscripción en el referido Registro luego de transcurrido dos (2) años desde que quedó administrativamente firme la resolución que declaró la nulidad.1. Registro de Ejecutores de Obras. 4. Registro de Proveedores de Bienes. El que hace uso de un documento falso o falsificado. administración y operación está a cargo del Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE). postores y/o contratistas en los procesos de contratación de consultoría de obras. asignándoles una capacidad máxima de contratación. 66 .1 Infracciones Se impondrá sanción administrativa a los proveedores. Por su parte. que los habilita para ser participantes. REGISTRO NACIONAL DE PROVEEDORES El Registro Nacional de Proveedores (RNP) cuyo desarrollo. y con ciento ochenta a trescientos sesenticinco días-multa. ha establecido lo siguiente: ―Aquellos proveedores cuya inscripción en el Registro Nacional de Proveedores (RNP) haya sido declarada nula por haber presentado documentación falsa o información inexacta.Infracciones y sanciones administrativas 51. participantes.3. si se trata de un documento privado. postores y/o contratistas en los procesos de contratación de bienes. i) Presenten documentos falsos o información inexacta a las Entidades. postores y/o contratistas que: (…).. 4. 73 Resolución Nº 1997-2009-TC-S3. siempre que de su uso pueda resultar algún perjuicio. entre otras. aprobado mediante Decreto Legislativo Nº 1017. será reprimido. habilitándolos para ser participantes. 4.4. 4. Registro de Consultores de Obras. está conformado por los siguientes registros: 4. a quienes se acredita con información suficiente acerca de su naturaleza y objeto de sus actividades.(…)”. Resolución Nº 2165-2010-TC-S4. en su caso. como si fuese legítimo.2INFORMACIÓN INEXACTA El Tribunal de Contrataciones en sendas resoluciones ha establecido que la información inexacta es aquella información no concordante con la realidad. postores y/o contratistas en los procesos de contratación de servicios en general y servicios de consultoría distinto de obras. constituye una forma de falseamiento de la realidad. Resolución Nº 1909-2009-TC-S3. a través del quebrantamiento de los Principios de Moralidad y Presunción de Veracidad. es decir. siendo válidamente expedido. habilitándolos para ser participantes. Registro de Proveedores de Servicios. al Tribunal de Contrataciones del Estado o al Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado OSCE. postores y/o contratistas en los procesos de contratación de ejecución de obras. asignándoles especialidades. a quienes se acredita con información suficiente acerca de la naturaleza y objeto de sus actividades. con las mismas penas”.2. Asimismo. a quienes se acredita con información suficiente acerca la naturaleza y objeto de sus actividades.portador y con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro años. 3.

criterios y escalas establecidos en el TUPA del OSCE. tras verificar que el administrado presentó documentación falsa o información inexacta. sólo 74 Ley del Procedimiento Administrativo General. Principio de privilegio de controles posteriores. dicho proveedor no podrá solicitar su reinscripción sino hasta dos años después de haberse declarado la nulidad. Siendo la Dirección del SEACE el órgano encargado de administrar el Registro Nacional de Proveedores. a la vez. postor y/o contratista se requiere estar inscrito en el Registro Nacional de Proveedores (RNP) y no estar impedido. ya que se aportan beneficios al cuerpo teórico y legal en el ámbito de la Contratación Pública. En ningún caso.16. al prescribir que tras declararse la nulidad de la inscripción de un proveedor por la presentación de documentación falsa o información inexacta al RNP. Aquellos proveedores cuya inscripción en el Registro Nacional de Proveedores (RNP) haya sido declarada nula por haber presentado documentación falsa o información inexacta. postores o contratistas sancionados administrativamente por el Tribunal con inhabilitación temporal o definitiva para participar en procesos de selección o contratar con el Estado.La tramitación de los procedimientos administrativos se sustentará en la aplicación de la fiscalización posterior. el derecho de comprobar la veracidad de la información presentada. participantes. Artículo 9.. a cuyo efecto los proveedores tendrán que acreditar una serie de requisitos. MÉTODO El método empleado fue Descriptivo Correlacional porque se ha tratado de determinar el grado de relación entre las variables estudiadas. 67 . NIVEL Y TIPO DE INVESTIGACIÓN El nivel de la investigación es Pura.Principios del procedimiento administrativo 1. le corresponde emitir el acto administrativo que aprueba el trámite iniciado por el proveedor –por ejemplo. CAPÍTULO II: METODOLOGÍA 1. tiene a su cargo la Fiscalización Posterior74 de la documentación presentada por dicho proveedor. El Reglamento establecerá la organización. Ley Nº 27444. sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo: (…).Del Registro Nacional de Proveedores Para ser participante. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios.5.. postor y/o contratista se requiere estar inscrito en el Registro Nacional de Proveedores (RNP). funciones y procedimientos del Registro Nacional de Proveedores (RNP). 1. respecto a ello establece lo siguiente: Artículo IV. reservándose la autoridad administrativa. la Dirección del SEACE declara la nulidad del acto administrativo que inicialmente emitió. tasas. Registro de Inhabilitados para Contratar con el Estado. estos requisitos constituirán barreras a la competencia. sancionado ni inhabilitado para contratar con el Estado. 2. que comprende a los proveedores.. el cumplimiento de la normatividad sustantiva y aplicar las sanciones pertinentes en caso que la información presentada no sea veraz. Es aquí donde entra a tallar el tercer párrafo del artículo 9 de la Ley de Contrataciones del Estado. pero. la inscripción en el Registro de Bienes o el aumento de la capacidad máxima de contratación–. la inclusión y la periodicidad con que se publicará la relación de sancionados en el Diario Oficial “El Peruano”.4. Bajo la segunda facultad. así como los requisitos para la inscripción. la asignación de categorías y especialidades. El tipo de investigación se enmarcó dentro de la clasificación de orden Descriptiva porque se pretendió asociar la relación entre las variables en estudio. CAPÍTULO III: ANÁLISIS DEL PROBLEMA Para ser participante.

de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado 76. de 04. que aprobó la RENOVACIÓN DEINSCRIPCIÓN como EJECUTOR DE OBRAS. la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria (SUNAT). Dicha restricción de acceder al Registro Nacional de Proveedores es nueva.A. y contra todos los que resulten responsables. con la finalidad que el Registro Nacional de Proveedores (RNP) cuente con información actualizada que permita ejercer la fiscalización posterior de la información presentada por los proveedores. ni se hacía referencia a la nulidad del trámite de inscripción por la presentación de documentación falsa o inexacta ante el RNP. Sólo estarán facultadas para llevar y mantener un listado interno de proveedores. pues la anterior normativa. el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Protección de la Propiedad Intelectual (INDECOPI). también declarando el impedimento que tiene el proveedor de solicitar su reinscripción en el RNP durante un periodo de dos años.U. La incorporación de proveedores en este listado es discrecional y gratuita. Las Entidades están prohibidas de llevar registros de proveedores.A. Bajo responsabilidad y en el marco de la legislación vigente sobre la materia.podrán solicitar su reinscripción en el referido Registro luego de transcurrido dos (2) años desde que quedó administrativamente firme la resolución que declaró la nulidad.OSCE administrará el Registro Nacional de Proveedores (RNP) y deberá mantenerlo actualizado en su portal institucional. A mayor ilustración.2009. por la presunta comisión de los delitos contra la función jurisdiccional (falsa declaración en procedimiento administrativo) y contra la fe pública (falsificación de documentos) en agravio de OSCE. la Dirección del SEACE ha venido declarando en sus resoluciones la nulidad del trámite iniciado por el proveedor y. salvaguardando la reserva tributaria.C. Ahora. por los hechos señalados en la parte considerativa de la presente resolución. en aplicación del artículo 9 de Ley de Contrataciones del Estado.Disponer el inicio de las acciones legales contra WillianRover Meza Eleuterio. Bajo ninguna circunstancia. En ningún caso. Mediante Decreto Supremo refrendado por el Ministro de Economía y Finanzas podrá disponerse el acceso a la información que posean otras Entidades y que sea relevante para el Registro Nacional de Proveedores (RNP)75.. 68 . en el Registro Nacional de Proveedores. 75 76 Aprobado El subrayado en nuestro.C. ARTÍCULO SEGUNDO. consistente en una base de datos que contenga la relación de aquellos.O. por Decreto Supremo Nº 083-2004-PCM y vigente desde el 29 de diciembre de 2004 al 31 de enero de 2009.08.. El Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado . el Registro Nacional de Identificación y Estado Civil (RENIEC). El Registro Nacional de Proveedores (RNP) tendrá carácter desconcentrado a fin de no perjudicar ni generar mayores costos de transacción a las pequeñas y micro empresas localizadas en las diversas regiones del país. representante legal de la empresa CONSTRUCCIÓN E INGENIERÍA W &M S. tras verificar la presentación de documentación falsa o información inexacta. de la empresa CONSTRUCCIÓN E INGENIERÍA W &M S.08. la incorporación en este listado será requisito para la participación en los procesos de selección que la Entidad convoque. las Bases de los procesos de selección podrán requerir a los postores la documentación que éstos hubiesen tenido que presentar para su inscripción ante el Registro Nacional de Proveedores (RNP).2009 expedido a su nombre. así como del Certificado de Inscripción Nº 4141 de fecha 04. “(…) S E R E S U E L V E: ARTÍCULO PRIMERO.. no la preveía. el Poder Judicial y la Policía Nacional del Perú (PNP) deberán proporcionar el acceso a la información pertinente. la Superintendencia Nacional de Registros Públicos (SUNARP). inclusive. a continuación reproducimos parte de la Resolución Nº 221-2009-OSCE/DSE emitida por la Dirección del SEACE. T. El Registro Nacional de Proveedores (RNV) no deberá exigir la licencia de funcionamiento en el procedimiento de inscripción.Declarar la NULIDAD de la Resolución de la Subdirección de Registro Nº 6989/2009-OSCE/SREG.

una vez que el Tribunal se avoca a resolver la denuncia hecha por la Dirección del SEACE. hecho y fundamento). aprobado por Decreto Supremo Nº 1842008-EF. JOSÉ PÉREZ ANÁLISIS DE LA TRIPLE IDENTIDAD ANTE EL SEACE HECHO: Presentación del Certificado Nº 05-2010 SUJETO: José Pérez FUNDAMENTO:Documento falso presentado ante el OSCE ANTE EL TRIBUNAL HECHO: Presentación del Certificado Nº 05-2010 SUJETO: José Pérez FUNDAMENTO:Documento falso presentado ante el OSCE 69 . (…)” Nótese que. para que dé inicio al procedimiento sancionador a que hubiere lugar. Y es que. con arreglo a lo establecido en el tercer párrafo del artículo 9° del Decreto Legislativo Nº 1017 . José Pérez trabajó en Casita S. ARTÍCULO QUINTO.ARTICULO TERCERO. ARTÍCULO CUARTO.Declarar que la empresa CONSTRUCCIÓN E INGENIERÍA W &M S. No obstante.A.C.A.. quien ha presentado determinada documentación en su trámite de inscripción al RNP (hecho) y estaría siendo procesado por la presentación de documentos falsos o inexactos ante el OSCE (fundamento). Gráfico I PRESENTACIÓN DE DOCUMENTO FALSO ANTE EL RNP CERTIFICADO Nº 05-2010 Se deja constancia que el Sr.Ley de Contrataciones del Estado.Devolver los antecedentes administrativos a la Subdirección de Registro para las anotaciones y fines de ley. como hemos desarrollado en el marco teórico. siendo que en el presente caso estaríamos hablando del mismo proveedor (sujeto). adicionalmente. desde el 01/02/2003 al 31/03/2010. se encuentra impedida de inscribirse en el Registro Nacional de Proveedores (RNP). dicho Colegiado se enfrenta ante un gran obstáculo que le impide ejercer su potestad sancionadora: la configuración de la triple identidad a la que se refiere el Non Bis In Ídem.-Poner la presente resolución en conocimiento del Tribunal de Contrataciones del Estado una vez que se encuentre consentida o firme en sede administrativa. en la misma resolución de nulidad se dispone hacer de conocimiento del Tribunal de Contrataciones del Estado la infracción en la que habría incurrido el proveedor. durante el período de dos (2) años.. concordante con lo dispuesto en el numeral 2 del artículo 259° de su Reglamento. el Principio de Non bis in ídem se configura sólo si existe la triple identidad (sujeto.

de ser el caso..OSCE.2011.07. sino solo aquellos que hayan sido facultados para ello. participantes.1 del artículo 51. participantes. por tanto. temporal o definitiva. la respuesta era afirmativa. quien podría imponer sanción de acuerdo a la infracción tipificada en el literal i) del numeral 51. entidades y expertos independientes. garantizándose de esta manera. sometiendo dicha conducta ante el Tribunal de Contrataciones del Estado. según corresponda para cada caso. lo hasta aquí descubierto resulta trascendental para el ámbito de la contratación pública. a proveedores. a la vez. que no todos los órganos administrativos pueden sancionar a los administrados. reside en exclusividad en el Tribunal.Potestad sancionadora del Tribunal La facultad de imponer sanción administrativa de inhabilitación. postores. b) Aplicar las sanciones de inhabilitación temporal y definitiva a los proveedores. Su conformación y el número de Salas se establecerán por Decreto Supremo. Artículo 235. según el artículo 63 de la Ley y 235 de su Reglamento. por infracción de las disposiciones contenidas en la Ley y el presente Reglamento. refrendado por el Ministro de Economía y Finanzas. Sobre lo primero. ante el hecho que la Ley de Contrataciones del Estado en su artículo 9 está transgrediendo la proscripción referida al doble enjuiciamiento. a que se contraen los artículos 51 y 52 de la Ley. c) Las demás funciones que le otorga la normativa. el respeto de uno de los derechos fundamentales de los administrados. cuando al inicio del presente trabajo nos preguntamos por si existe implicancias relativas al Principio del Non Bis In Ídem en la presentación de documentación falsa o información inexacta ante el Registro Nacional de Proveedores. o sanción económica.En tal sentido. nos encontramos ante los tres supuestos que configuran el Non Bis In Ídem y. las controversias que surjan entre las Entidades. De allí que. Ahora. los participantes y los postores durante el proceso de selección. pues. toda vez que se estaría pretendiendo sancionar al establecer la no inscripción en el RNP por el periodo de dos años y. En esa línea. según corresponda. el mismo que está referido al conocimiento de antemano de la autoridad administrativa que va a investigar la denuncia imputada en su contra. la Dirección del SEACE. no así órganos como la Dirección del SEACE. contratistas. el Tribunal es el único órgano que legal y expresamente ha sido atribuido de potestad sancionadora y sólo él puede ejercerlo. Tengamos presente. en principio por la frecuente incidencia de los casos de presentación de documentación falsa o información inexacta ante el Registro Nacional de Proveedores y. Cuenta con plena autonomía e independencia en el ejercicio de sus funciones. segundo. postores. NUMERO DE RESOLUCIONES DECLARAN LA NULIDAD 84 122 QUE 70 . expertos independientes y árbitros. obteniéndose los siguientes datos: Gráfico II AÑO 2010 2011(*) (*) Información al 05. y que en el caso de la contratación pública reside en exclusividad en el Tribunal de Contrataciones del Estado. por la potestad sancionadora que estaría ejerciendo.Tribunal de Contrataciones del Estado El Tribunal de Contrataciones del Estado es un órgano resolutivo que forma parte de la estructura administrativa del Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado . creemos que sin quererlo. la cual se sanciona según el numeral 51. Artículo 63.2 del referido artículo con inhabilitación temporal para contratar con el Estado por un período no menor a uno (1) año ni mayor de tres (3) años. y. contratistas. Tiene las siguientes funciones: a) Resolver.. se solicitó a la Dirección del SEACE la información relativa a las resoluciones de nulidad que había emitido tras verificar la presentación de documentación falsa o información inexacta ante el RNP.

efecto tan igual al que impone el Tribunal de Contrataciones del Estado al inhabilitar a un proveedor del Estado. a su vez. las cuales adjuntamos como anexos del presente trabajo de investigación. hecho y fundamento. sostenemos que la Dirección del SEACE estaría ejerciendo potestad sancionadora sin tener tales prerrogativas. Así pues. a la fecha el Tribunal viene absteniéndose de avocarse a resolver el fondo de las denuncias que le traslada la Dirección del SEACE por sus resoluciones de nulidad. CONCLUSIONES 1. y mucho peor aún.Ley de Contrataciones del Estado‖]. la restricción del proveedor de poder solicitar su reinscripción durante dos años. respectivamente. 71 . pues la restricción que estaría declarando en sus resoluciones de nulidad [―se encuentra impedida de inscribirse en el Registro Nacional de Proveedores (RNP). 2. cabe señalar que el hecho de que el Tribunal se abstenga de conocer el fondo de un asunto referido a documentación falsa o inexacta presentada ante el RNP. De allí que nos veamos obligados a proponer alternativas de solución al respecto. declarando la configuración del Non Bis In Ídem. ser postor y/o contratista en los procesos de selección convocados por las Entidades. El Principio Non Bis In Ídem material o prohibición de doble castigo por lo mismo. a presentar alegatos y medios probatorios. Por último. todo lo cual se realiza en los procedimientos administrativos sancionadores que se siguen ante el Tribunal. el problema no sólo se circunscribe al doble enjuiciamiento que estaría amparando la Ley de Contrataciones del Estado por un único hecho. el recorte de los derechos de los proveedores a acceder a un procedimiento administrativo en que sea emplazados a presentar sus descargos. las cuales anotaremos en la parte de recomendaciones del presente trabajo. Mas. El derecho a no ser procesado ni sancionado de forma múltiple limita racionalmente el poder coercitivo estatal y delata en su determinación legislativa y aplicación la nada pacífica relación entre el Derecho administrativo sancionador y el Derecho penal. mientras que. encontramos las recientemente emitidas Resoluciones Nº 1087-2011-TC-S1 y Nº 1190-2011-TC-S1 de fechas 22 de junio de 2011 y 07 de julio de 2011. pues se han emitido 122 resoluciones de nulidad. durante el período de dos (2) años. En ese sentido. En relación a lo segundo. al Tribunal de Contrataciones del Estado. durante el año 2010 la Dirección del SEACE emitió 84 resoluciones de nulidad. en tanto que impide la inscripción del proveedor en el RNP por el periodo de dos años. disponiendo en cada una de ellas. con arreglo a lo establecido en el tercer párrafo del artículo 9° del Decreto Legislativo Nº 1017 . no sólo acarrea la limitación a la potestad sancionadora de dicho Colegiado. bien se convierte en una sanción administrativa. a julio de 2011 ya se ha superado el record del año anterior. y a impugnar mediante un recurso de reconsideración. es decir. a ser oídos en Audiencia Pública.Gráfico III 140 120 100 80 60 40 20 0 2010 2011 84 122 Como se desprende del análisis de los datos mostrados. El no reconocimiento expreso en la Constitución de este derecho lo hace mucho más meritoria. sino también. impide ser sancionado dos veces por la misma infracción siempre y cuando exista identidad de sujeto. sino también a la potestad sancionadora que estaría ejerciendo quien no posee tal prerrogativa –la Dirección del SEACE– y limitación de a quien sí le fue atribuida legalmente. que en la práctica significa que dicho proveedor no podrá participar.

Que. sino que también se está trasgrediendo derechos fundamentales básicos de los administrados. se derogue el tercer párrafo del artículo 9 de la Ley de Contrataciones del Estado. debe respetar los principios. Que. con la asistencia de los señores magistrados BardelliLartirigoyen. ANTECEDENTES Con fecha 10 de octubre de 2002. alegando la violación de sus derechos a la libertad y al debido proceso y del principio non bis in ídem. la normativa de contrataciones pública. En tanto. N. se modifique la redacción del tercer párrafo del artículo 9 de la Ley de Contrataciones del Estado en los siguientes términos: ―Aquellos proveedores cuya inscripción en el Registro Nacional de Proveedores (RNP) haya sido declarada nula por haber presentado documentación falsa o información inexacta. hasta que el Tribunal se pronuncie sobre el tema. Ley Nº 27444. la Dirección del SEACE se debe abstener de establecer en las resoluciones que declaran la Nulidad del registro otorgado. entre las que se encuentra la potestad sancionadora de las autoridades administrativas y el Principio de Non Bis In Ídem. por lo que. como la posibilidad de conocer de antemano a la autoridad administrativa que va a analizar las denuncias administrativas interpuestas contra ellos.3. a través de la Ley de Contrataciones del Estado. entiéndase el artículo 9. la recurrente interpone acción de hábeas corpus contra la Corte Superior de Justicia de Lima y la Corte Suprema de Justicia de la República. ANEXOS EXP. a los 14 días del mes de abril de 2003. ha establecido la facultad de imponer sanciones administrativas al Tribunal de Contrataciones del Estado. Se puede advertir que las sanciones administrativas que impone el Estado. dejándose sin efecto todas las normas o disposiciones legales y/o administrativas que se opongan a lo dispuesto. su fecha 29 de noviembre de 2002. 3. sólo podrán solicitar su reinscripción en el referido Registro luego que quedó administrativamente firme la resolución que declaró la nulidad‖. 4. se convierte en un mecanismo muy importante para prevenir y reprimir conductas que perjudican el bien común o el interés general. En esa línea. de acuerdo a lo establecido en la Ley de Contrataciones del Estado. dicha actividad. las mismas que son excluyentes. dicha potestad sancionadora no puede ser limitada por una interpretación literal de la misma Ley. Presidente. de fojas 210. que declara improcedente la acción de hábeas corpus de autos respecto del pedido de excarcelación por doble juzgamiento. la limitación al proveedor de poder solicitar su reinscripción luego de dos (2) años de haber quedado firma la resolución que declaró la nulidad. toda vez que esto no sólo traería como consecuencia que el órgano facultado por norma legal de analizar las infracciones administrativas ya no lo pueda hacer. Rey Terry y Gonzales Ojeda. y solicita que se declaren nulas e inejecutables la sentencia emitida 2. recogidas de manera expresa en la Ley del Procedimiento Administrativo General. RECOMENDACIONES 1. lineamientos y otras instituciones jurídicas. ya que es el único premunido a ejercer la potestad sancionadora. no se apruebe la primera o segunda recomendación. no obstante ello.° 0729-2003-HC/TC LIMA MARCELA XIMENA GONZALES ASTUDILLO SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL En Lima. 72 . pronuncia la siguiente sentencia ASUNTO Recurso extraordinario interpuesto por Marcela Ximena Gonzales Astudillo contra la sentencia de la Segunda Sala Penal Corporativa para Procesos con Reos Libres de la Corte Superior de Justicia de Lima. la Sala Segunda del Tribunal Constitucional.

que el derecho de no ser sancionado dos veces por un mismo hecho o el de no ser procesado dos veces (non bis in ídem). posteriormente. la proscripción de ulterior juzgamiento cuando por el mismo hecho ya se haya enjuiciado en un primer proceso en el que se haya dictado una resolución con efecto de cosa juzgada. Habiéndose declarado fundada en parte la demanda. El Vigésimo Primer Juzgado Especializado en lo Penal de Lima. por considerar que la sentencia condenatoria se 73 . en el cual se la absolvió de la acusación fiscal mediante la sentencia de fecha 6 de octubre de 1993. se ordene su inmediata libertad. al existir indicios de la comisión del delito de terrorismo. no obstante haber sido expresamente demandada. adoptó la fórmula de absolverla por la comisión del delito incoado. ya que el plazo fijado en el artículo 137° del Código Procesal Penal se computará desde el momento en que las autoridades judiciales competentes inicien el proceso correspondiente. por considerar que el proceso penal que se ha seguido contra la demandante no ha cumplido las mínimas garantías del debido proceso y que. pues no ha efectuado un análisis ni ha decidido sobre cuestiones de fondo de la materia controvertida. por lo que no se ha infringido el principio non bis in ídem. argumentando que los fallos en cuestión han adquirido la calidad de cosa juzgada. la demanda. por ende. por considerar que no es cierto que el Juzgado Militar haya absuelto a la recurrente de los cargos de traición a la patria. que declara que ―nadie podrá ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual ya haya sido condenado o absuelto por una sentencia firme de acuerdo con la ley y el procedimiento penal de cada país‖. porque no estaba acreditada la existencia del delito de traición a la patria. Agrega que fue juzgada dentro del marco del Decreto Ley N. lo declara improcedente. el fuero militar se inhibió de seguir viendo la causa. declara infundada la demanda. agregando que en la indicada resolución judicial se dispuso que. que. según el cual "El inculpado absuelto por una sentencia firme no podrá ser sometido a nuevo juicio por los mismos hechos". Tal pretensión. la recurrida ha declarado la nulidad del proceso penal seguido a la recurrente en la vía ordinaria. el doble peligro de condena sobre una persona. en consecuencia. y que. Dicho principio. emitida por el Juzgado Militar Especial de la Zona Judicial de la FAP. constituye un contenido implícito del derecho al debido proceso reconocido en el inciso 3) del artículo 139° de la Constitución. la recurrente señala que se violó el principio non bis in ídem. que la accionante fue procesada en el fuero militar por el delito de traición a la patria y absuelta posteriormente mediante sentencia de fecha 6 de octubre de 1993. sin existir ningún elemento que pudiera explicar una condena. con fecha 28 de octubre de 2002. por supuesta colaboración con el Movimiento Revolucionario Túpac Amaru. FUNDAMENTOS 1. 2. utilizando similar fundamento. la juzgó por los mismos hechos condenándola a 20 años de pena privativa de la libertad. En el caso de autos. sino que declaró fundada la contienda de competencia y.4 de la Convención Americana. se encuentra contemplado en el artículo 14. disponiendo que remitieran los actuados al fuero ordinario. pero la Sala Especial Secreta de la Corte Superior de Justicia de Lima. en diversas ocasiones. La recurrida revoca la apelada y declara fundada. Y ello con la finalidad de evitar lo que la V Enmienda de la Constitución Norteamericana denomina doublejeopardy. La Procuradora Pública a cargo de los asuntos judiciales del Poder Judicial contesta la demanda solicitando que se la declare improcedente. fuera puesta a disposición del fuero común. al existir elementos de juicio que la comprometerían como autora del delito de terrorismo. es decir. 3. norma considerada violatoria de los derechos humanos. Afirma que se le inició un proceso penal por el delito de traición a la patria en el fuero militar de la FAP. y. pues pese a ser absuelta del proceso por el delito de traición a la patria en el fuero militar. donde fue condenada a 20 años de pena privativa de la libertad. no ha sido objeto de merituación alguna por parte de la recurrida. por lo demás. en su vertiente procesal. Sobre el particular. El Presidente de la Corte Superior de Justicia de Lima señala que la causa cuestionada por la accionante ha sido tramitada de conformidad con lo establecido en el Decreto Ley N.° 25475. no ha existido doble juzgamiento. éste dispuso que se le iniciara un proceso penal por el delito de terrorismo en el fuero ordinario. sólo corresponde evaluar el extremo referido a la presunta infracción del derecho de no ser juzgado dos veces por un mismo hecho. Este principio contempla la prohibición de la aplicación de múltiples normas sancionadoras. 7 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. por tanto. en parte. como se ha expuesto en los Antecedentes de esta sentencia. No obstante. en cuanto al pedido de excarcelación. y la Ejecutoria Suprema que declaró no haber nulidad.por la Sala Secreta de la Corte Superior de Justicia de Lima que la condenó a 20 años de pena privativa de la libertad. En su vertiente procesal. en consecuencia. en calidad de detenida. tiene derecho a uno nuevo. y en el artículo 8. 4. el principio non bis in ídem garantiza que no se vuelva a juzgar a una persona que ya lo haya sido.° 25745. este Tribunal ha señalado.

Dicha resolución fue confirmada por la sentencia de fecha 28 de octubre de 1993. el Juzgado Militar Especial de la Fuerza Aérea del Perú resolvió declarar fundada la contienda de competencia promovida por la defensa de la recurrente. conforme a la ley y al procedimiento penal del Estado interesado. dictó con infracción de diversas garantías judiciales. Modernizando el Estado para un país mejor. este Colegiado estima que tampoco se viola el derecho de no ser juzgado dos veces por un mismo hecho. asumiendo la comparación como quinto método de la interpretación jurídica. en caso de que hechos nuevos o revelaciones nuevas o un vicio esencial en ese procedimiento pudieran afectar a la sentencia dictada. Ne bis in ídem. La Garantía Non bis in ídem y el Procedimiento Administrativo Sancionador. 2.en vía de integración. Pedro. cuya nulidad declaró la sentencia recurrida por violar el derecho al juez natural. como lo es la competencia judicial. JIMÉNEZ MOSTAZO. el Tribunal Constitucional. (2008). en primer lugar. por anidar un vicio procesal grave que la afecta en su esencia. y si la declaración de nulidad e iniciación de un nuevo proceso penal tiene la finalidad de corregir. tuvo por finalidad enmendar un vicio procesal grave. SS. 2. el Tribunal Constitucional debe recordar. (2005). por considerar que al no existir indicios de que ésta hubiese cometido el delito de traición a la patria. Es decir. Aunque no se trate de un instrumento internacional que vincule al Estado peruano. por lo que ordenó que se iniciara un nuevo proceso judicial en la vía ordinaria. Lo dispuesto en el párrafo anterior no obsta a la reapertura del proceso. el extremo de la demanda en que se alega la violación del principio non bis in ídem. que similar apreciación prevé el artículo 4° del Protocolo 7 del Convenio Europeo de Derechos Humanos ―1. Editorial Palestra. Así mismo. se sustenta en un nuevo fundamento. Lucía. El Tribunal considera que debe desestimarse la pretensión de la recurrente. Dispone la notificación a las partes. en el ámbito de los derechos fundamentales. Primera Edición. (2010). un principio constitucional de creación jurisprudencial (I) Aproximación. esto es. En el caso de autos. una vulneración de las normas procesales con relevancia constitucional. conforme se aprecia de la sentencia de fecha 6 de octubre de 1993. Antonio y ALVARADO RODRÍGUEZ. Nadie podrá ser procesado o castigado penalmente por las jurisdicciones del mismo Estado por una infracción por la que hubiera sido absuelto o condenado por sentencia firme conforme a la ley y al procedimiento penal de ese Estado. si la realización de un nuevo proceso obedece a la declaración de nulidad de la sentencia originalmente dictada. y. BARDELLI LARTIRIGOYEN REY TERRY GONZALES OJEDA BIBLIOGRAFÍA 1. Por estos fundamentos.5. Revista Electrónica Anuario de la Facultad 74 . puesto que no se configura una violación del principio non bis in ídem. ALARCÓN SOTOMAYOR. Lima. toda vez que carecía de competencia para sancionarla por la comisión de este ilícito penal.‖ 6. en un ilícito distinto de aquel por el cual se emitió sentencia. si es que la reapertura del proceso penal. su publicación conforme a ley y la devolución de los actuados. Madrid. debía ser juzgada en el fuero ordinario por el delito de terrorismo. IV Congreso Nacional de Derecho Administrativo. Editorial Iustel. en particular. Primera Edición. 3. FALLA Declarando INFUNDADO. expedida por el Tribunal Militar Especial. a favor del sentenciado. cualquiera que fuese el sentido de ésta. que la apertura del proceso en el fuero ordinario (llevado a cabo con los denominados jueces ―sin rostro‖) que se cuestiona mediante la presente garantía constitucional. en uso de las atribuciones que le confieren la Constitución Política del Perú y su Ley Orgánica. ASOCIACIÓN PERUANA DE DERECHO ADMINISTRATIVO.

(1994).es/servlet/fichero_articulo?codigo=1390191. Vol.gob. 7. http://www. Editorial Argentina. 315-329 en dialnet. 8. Pág. AGUADO I CUOLA. Editorial Ad-Hoc. Joaquín.pe/jurisprudencia/2003/00729-2003-HC.La Sanción en la Administración Pública.osce.gob. XXIII. MALJAR. 5. 6. de Derecho.gob. Daniel E. (2004).tc.osce.unirioja.4. 9.pdf 75 . 2005. Primera Edición. El Derecho Administrativo Sancionador. ISSN 0213-988-X. MESEGUER YEBRA. El Principio “non bis in ídem” en el Procedimiento Administrativo Sancionador.html http://www. Editorial Civitas.pdf http://www.pe/userfiles/archivos/Reporte%20Anual%20de%20Contrataciones%202010%20%20preliminar.pe/userfiles/archivos/Reporte%20a%20Abril%202011_publicacion. Barcelona. Vicenc. Primera Edición. Editorial Bosch. (2000).

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III. IV. II. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES BIBLIOGRAFÍA Y FUENTES DE CONSULTA 77 . A. B. INTRODUCCIÓN MARCO TEÓRICO METODOLOGÍA DESARROLLO DE LA HIPÓTESIS LA IMPORTANCIA DE LA ÉTICA EN EL ARBITRAJE Y LOS REQUISITOS DE LA FUNCIÓN ARBITRAL ÉTICA EN EL ARBITRAJE EN MATERIA DE CONTRATACIONES DEL ESTADO C. VI. LA ÉTICA DEL ARBITRAJE DESDE UNA PERSPECTIVA COMPARADA V.ÍNDICE I.

78 Cfr. ente rector en el sistema. si un día no laborable tomamos una ruta diferente a la habitual. Siendo el arbitraje uno de los mecanismos más eficientes. Respecto a este último. en término de costos de tiempo y oportunidad. a través de la contratación de obras de envergadura). 2008. entre otros el minero. el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE). lo hacemos a muy altas horas de la noche. entre particulares y entre éstos y el Estado. Al interior del aparato estatal. a través de la contratación de bienes y servicios. órgano que realiza las funciones de un centro arbitral. para la resolución de controversias que requieren de un nivel de especialización superior al que ofrece la jurisdicción ordinaria. que se mide de acuerdo a ventajas comparativas y a un balance costo beneficio en el resultado final. la razón podría ser el paisaje más pintoresco que nos relaje o la necesidad de hacer algo contrario a la rutina77. una afectación directa o indirecta a dichos intereses públicos. 77 78 . toda opción alternativa tienen una razón de ser y una mejora con relación a otra opción. debe darse en el marco de límites intrínsecos a la naturaleza de la misma. Ibidem. resulta importante reflexionar sobre el papel que vienen desempeñando los árbitros en el ejercicio de sus funciones a favor del éxito y/o consolidación del arbitraje administrativo. incluyendo entre ellas. el consumo y la contratación pública. adicionales de obra. considerando que las cualidades del árbitro. p. Instituto Peruano de Arbitraje. profesionales y personales. El ejercicio de la función arbitral. INTRODUCCIÓN Ante una gran congestión vehicular. Por último. la lógica inmediata nos invita a optar por una ruta alternativa para llegar a nuestra oficina o de regreso a casa aunque ésta pueda representar un tramo más largo. ha permitido la generación de un mercado arbitral especializado que favorece al empleo y promoción del mecanismo.. su elección como medio alternativo ha crecido significativamente en ámbito de las relaciones comerciales en sus distintos niveles: nacional e internacionalmente. se aplica también para el caso del arbitraje como una opción alternativa entre otras opciones para escoger. por conflictos de intereses. Teniendo en cuenta que el Estado es siempre parte de los arbitrajes administrativos y que en ellos se dilucidan asuntos que comprometen intereses públicos (desde aquellos propios del cumplimiento de las labores administrativas del Estado. “El alma dividida del arbitraje: ¿solución alternativa para los usuarios o fuente alternativa de honorarios para abogados? Cómo apaciguar y conciliar el corazón consigo mismo”. Roberto G. se contemplan principios y lineamientos éticos que evitan conductas irregulares y conflictos de intereses. el sistema jurídico peruano ha acogido al arbitraje como mecanismo de solución de controversias en distintos sectores. ha desarrollado instrumentos normativos orientados a establecer reglas para el sometimiento de controversias en contratación pública a arbitrajes institucionales (a través del Reglamento del Sistema Nacional de Arbitraje – SNA) o Ad Hoc (a través del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado. al sistema oficial de justicia o jurisdicción ordinaria estatal 78. Como correlato de dicha tendencia. MAC LEAN UGARTECHE. así. Por lo general. Cfr.I. En vista del rol que viene cumpliendo el arbitraje en el sistema peruano de contratación pública. llamado doctrinariamente como Arbitraje de Estado o Arbitraje Administrativo. hasta la atención de necesidades sociales relevantes. promueve el arbitraje administrativo a nivel de la Dirección de Arbitraje Administrativo. el inadecuado cumplimiento de la función arbitral puede significar. 117. incidirán en la efectiva consecución del objeto del arbitraje: la solución eficaz y eficientemente la controversia. que a su vez generan costos de transacción para las partes del arbitraje. al igual que el ejercicio profesional en general. en El Arbitraje en el Perú y el Mundo 1. este aspecto resulta de suma importancia. asimismo. el societario. Esto que nos dicta el sentido común. al tomar otra opción la razón probablemente sea que la ruta que optamos ofrece mayor seguridad por su mejor iluminación o mayor vigilancia policial. Lima. El desarrollo del arbitraje en materia de contratación pública. siempre que esta elección implique un menor tiempo a pesar de la mayor distancia. desde hace más de 10 años. según el caso en particular. punto aparte es el tema del impacto de un indebido proceder arbitral en claro detrimento de una de las partes. en lugar de hacer el viaje a una hora de gran congestión de vehículos. Si. el sistema peruano de contratación pública incorporó en su normativa al arbitraje como el mecanismo idóneo por mandato legal para resolver las controversias que se suscitaran entre proveedores y el Estado vinculadas a la ejecución y resolución de contratos. ampliaciones de plazo. entre otros. el regulatorio. el laboral. aprobada mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF).

o si no posee las calificaciones convenidas por las partes o exigidas por la ley. II. En ese sentido. Por lo antes referido. Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.Cuando se trastoca la finalidad del arbitraje mediante el ejercicio irregular de la función arbitral estamos ante supuestos de conducta que no se ajustan a los principios y lineamientos éticos de dicha función y del ejercicio profesional. La persona propuesta para ser árbitro deberá revelar todas las circunstancias que puedan dar lugar a dudas justificadas sobre su imparcialidad e independencia. Lima. las partes podrán pedir a los árbitros la aclaración de sus relaciones con alguna de las otras partes o con sus abogados. El árbitro. se establece los lineamientos generales tendientes a orientar a los agentes arbitrales (árbitros. cabe destacar la existencia de regulaciones sectoriales o específicas.” Siendo este el marco general. Instituto Peruano de Arbitraje. Para ello.” En: El Arbitraje en el Perú y el Mundo 1. en el artículo 28º de la Ley de Arbitraje establece estos últimos requisitos de la siguiente forma: “Artículo 28. cabe remontarnos a la Ley Nº 26850. Todo árbitro debe ser y permanecer. “En efecto. 79 79 . genera interés y preocupación ver en la práctica arbitral un número significativo de árbitros recusados ante el OSCE. asesores. y el segundo sobre la práctica arbitral en contratación pública. Un árbitro sólo podrá ser recusado si concurren en él circunstancias que den lugar a dudas justificadas sobre su imparcialidad o independencia. 2. 2008. por carecer de sustento técnico y especializado de acuerdo a la naturaleza de la controversia o por ser resultados de arbitrajes conducidos de forma poco ética y atentatoria del debido proceso. se ha optado por una metodología inductiva. a partir de su nombramiento.. finalmente. objetiva e imparcial. Ver en: OSTERLING PARODI. en adelante Ley de Arbitraje. 3. por decirlo de alguna manera. Una de esas etapas es la de designación de los árbitros. Así. independiente e imparcial.Motivos de abstención y de recusación. en caso de ser la materia susceptible de libre disposición por las personas afectadas por la discrepancia”. reforzada por la revisión de doctrina especializada. el análisis comparado de instrumentos normativos que regulan la conducta arbitral en relación al Código de Ética en Contrataciones y Adquisiciones del Estado vigente y. normativa nacional y extranjera e información estadística trabajada por la Dirección de Arbitraje Administrativo del OSCE. y laudos arbitrales cada vez más cuestionables. partes. sino también requisitos relativos a la idoneidad del profesional que realizará la función arbitral de acuerdo a la naturaleza y características de la controversia en el caso específico. nombrada por las partes mediante convenio. durante el arbitraje. “¿Solución de controversias en arbitraje o en el poder judicial? Mecanismos para integrarlas en una sola jurisdicción. las cuales dependiendo de las materias establecer requisitos más precisos o especializados. MARCO TEÓRICO El arbitraje como institución jurídica heterocompositiva 79 en nuestro país se encuentra regulada en el Decreto Legislativo Nº 1071. secretarios arbitrales e instituciones arbitrales) en las distintas etapas y actos del proceso arbitral. debe tenerse presente que el arbitraje es una institución jurídica heterocompositiva. en virtud de la cual una tercera persona. el presente trabajo de investigación tiene por objetivo abordar la importancia de la ética en el arbitraje en contratación pública. En cualquier momento del arbitraje. a través de este dispositivo. 1. Felipe. sobre la base del análisis del marco legal vigente. una revisión sobre indicios objetivos de falta de ética en la práctica arbitral. la regulación sectorial vigente y las propuestas de adecuación a estándares internacionales de control y guía de la práctica ética del arbitraje. la cual estableció un régimen unificado de los procesos de contrataciones y adquisiciones de bienes. y. todo esto. proponer un esquema de lineamientos y disposiciones más modernas y acordes con el desarrollo de la institución arbitral en el Perú. los cuales se encuentran estrechamente ligados. por falta de independencia e imparcialidad. resuelve en base a una potestad específica el conflicto intersubjetivo de intereses jurídicos. revelará a las partes. a fin de avocarnos al análisis del arbitraje en contrataciones públicas y cómo el sistema contempla las reglas éticas para los árbitros que se desempeñen en éste. plasmado en dos partes: la primera relativa a la importancia de la ética en el arbitraje y los principios rigentes. Así. sin demora cualquier nueva circunstancia. debiendo cumplirse no sólo requisitos de forma y oportunidad.

las partes deberán someterse a arbitraje para que se pronuncie sobre las diferencias no resueltas o resuelva la controversia definitivamente. por mandato de la Ley.OSCE. por conciliación. nulidad o invalidez del contrato.servicios y obras. (…) El árbitro único y el presidente del tribunal arbitral deben ser necesariamente abogados. así como para las obligaciones y derechos derivados de los mismos. Los procedimientos de conciliación y arbitraje se sujetarán supletoriamente a lo dispuesto por las leyes de la materia”. Si la conciliación concluyera con un acuerdo parcial o sin acuerdo. El arbitraje será resuelto por un árbitro único o por un Tribunal Arbitral designados de conformidad a lo que establezca el Reglamento. imparcialidad y autonomía. El Artículo 53º de Ley de Contrataciones y Adquisiciones. Asimismo se comunicará de inmediato al Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones. encontrándose sujetos a lo establecido en el Código de Ética que apruebe el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado . Nº 083-2004-PCM y D. donde las mismas son resueltas por las mismas Entidades convocantes y en última instancia por el Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado (actualmente Tribunal de Contrataciones del Estado). se resolverán mediante conciliación o arbitraje. contemplando en todas sus fases al arbitraje como mecanismo imperativo para resolver las controversias en esa materia. D. donde las mismas. considerada ésta de manera independiente.S. Las partes pueden dispensar a los árbitros de las causales de recusación que no constituyan impedimento absoluto. Nº 013-2011-PCM. debiendo solicitarse el inicio de estos procedimientos en cualquier momento anterior a la fecha de culminación del contrato. quien impondrá las sanciones correspondientes. optativamente. Los árbitros que incumplan con esta obligación serán sancionados en aplicación del Reglamento y el Código de Ética. Nº 012-2001-PCM. definitivo y obligatorio para las partes. dicho documento nos brinda las 80 . lo siguiente: “Las controversias que surjan entre las partes sobre la ejecución. inexistencia. son resueltas mediante arbitraje y. Nº 084-2004-PCM. la conciliación o el arbitraje sustituyeron o excluyeron desde entonces por mandato legal a las vías administrativa y judicial. interpretación. b) La solución de las controversias derivadas de la ejecución contractual.S.S. D. arbitraje y contrataciones con el Estado. entre otras cosas. (…)” En relación al Código de Ética en Contrataciones y Adquisiciones del Estado vigente. La designación de los árbitros y demás aspectos de la composición del tribunal arbitral serán regulados en el Reglamento. Luego de las reformas de los D. Estas se encuentran reservadas solamente para la etapa selectiva y para resolver las controversias que en esta etapa se generen. resolución. establece a partir de su segundo párrafo que: “Las controversias que surjan sobre la ejecución o interpretación del contrato se resolverán obligatoriamente mediante los procedimientos de arbitraje o conciliación. (…) Los árbitros deben cumplir con la obligación de informar oportunamente si existe alguna circunstancia que les impida ejercer el cargo con independencia. en tanto. el artículo 52º dispone. que cuenten con especialización acreditada en derecho administrativo. El deber de informar se mantiene a lo largo de todo el arbitraje. habiendo señalado los antecedentes y alcances del arbitraje en contratación pública. Como puede apreciarse. innovó al reconocer en ella dos ámbitos de solución de controversias: a) La solución de las controversias derivadas de los procesos de selección. ineficacia. según el acuerdo de las partes. Siendo la norma de aplicación a todas las entidades del Sector Público. aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017. en donce el arbitraje administrativo es regulado con mayor énfasis y precisión en sus alcances. El laudo arbitral será inapelable. éste resultará el punto de referencia dentro del marco teórico del presente trabajo. nos remitimos a la actual Ley de Contrataciones del Estado. referido en el artículo antes citado.S. pudiendo los demás integrantes del colegiado ser expertos o profesionales en otras materias. La normativa peruana en contratación pública ha ido cambiando con el tiempo.

cuidando que este se desarrolle y culmine con la mayor celeridad posible. como son la Ley Modelo UNCITRAL y los Guía para el Arbitraje de la International Bar Assotiation (IBA). además. de un contrato que busca alcanzar un fin público. Para ello.principales nociones recogidas del ordenamiento para regular la conducta de los árbitros y de los demás agentes que intervienen en el arbitraje. Finalmente. 81 . evitando las demoras en sus actuaciones”. Los referidos temas serán abordados en dos partes: la primera relativa a la importancia de la ética en el arbitraje y los principios rigentes. DESARROLLO DE LA HIPÓTESIS A) LA IMPORTANCIA DE LA ÉTICA EN EL ARBITRAJE Y LOS REQUISITOS DE LA FUNCIÓN ARBITRAL La celeridad procesal en el arbitraje marca la diferencia más notoria con respecto a un proceso judicial y es uno de los pilares más importantes de este mecanismo de solución de controversias. Añade además en su Artículo Nº 4 “Requisitos para la Aceptación: 4. ¿cuánto peso especifico tienen estos principios en el balance que hace un árbitro para aceptar el encargo? ¿Acaso se cuestiona si tendrá el tiempo necesario para ejercer de forma efectiva la función arbitral? ¿No debería tener la misma importancia que cualquier otro principio ético? Pues a decir verdad sí. y el segundo sobre la práctica arbitral en contratación pública.4 menciona el Principio de Eficiencia y señala ―El árbitro deberá actuar con dedicación y diligencia para conocer en forma integral la controversia sometida a arbitraje. III. La sentencia ―justicia que tarda no es justicia‖ tiene real importancia sobre todo en el campo de las Contrataciones Públicas pues tiene como consecuencia final resolver una controversia contractual. Contar con la disponibilidad de tiempo necesaria para la tramitación eficientedel arbitraje”. reforzada por la revisión de doctrina especializada. Con respecto a esto el Código de Ética para el Arbitraje en Contrataciones del Estado (Resolución Nº 258-2008/CONSUCODE-PRE) establece pautas a seguir por los árbitros que se encuentran bajo el ámbito de la Ley de Contrataciones del Estado. en contraste con aquella información que por razones de tecnicismos deberemos citar textualmente para una mejor comprensión de las ideas propuestas y del desarrollo de los temas propios de nuestro marco teórico. la regulación sectorial vigente y las propuestas de adecuación a estándares internacionales de control y guía de la práctica ética del arbitraje. Finalmente. el análisis comparado de instrumentos normativos que regulan la conducta arbitral en relación al Código de Ética en Contrataciones y Adquisiciones del Estado vigente y. se ha optado por una metodología inductiva. cabe precisar que el presente trabajo arroja el resultado de la internalización de la información obtenida de nuestras fuentes de consulta. Si bien la finalidad de mencionar tales principios es impulsar los procesos y disminuir al mínimo los daños acarreados por un incumplimiento contractual. proponer un esquema de lineamientos y disposiciones más modernas y acordes con el desarrollo de la institución arbitral en el Perú. sobre la base del análisis del marco legal vigente. En su Artículo Nº 3. METODOLOGÍA El presente trabajo de investigación tiene por objetivo abordar la importancia de la ética en el arbitraje en contratación pública. normativa nacional y extranjera e información estadística trabajada por la Dirección de Arbitraje Administrativo del OSCE.3. Toda demora en la resolución del impase contractual. demora el alcanzar los objetivos del Estado. IV. Entonces. dentro de este marco teórico deberá considerarse el conjunto de normas internacionales que son fuentes inspiradoras en el reconocimiento y regulación de los principios aplicables a la función arbitral. el conjunto de Códigos de Ética que han sido recopilados a fin de tener una visión comparada de cómo se han regulado dichos principios en países de la región latinoamericana. no existe una clara influencia de estas normas éticas en el desempeño de los árbitros que se pueda hacer tangible y permita alcanzar una efectiva administración de justicia. una revisión sobre indicios objetivos de falta de ética en la práctica arbitral. finalmente.

38. y al ser muy subjetivos y de difícil probanza. Es imperante entonces que el individuo que funja de árbitro contenga en sí ciertas cualidades para realizar tal función. p. debe quedar consignado que la actuación parcial o dependiente de los árbitros tiene consecuencias jurídicas incontestables en todos los ordenamientos. Estatuto y Responsabilidad del Árbitro (Ley 60/2003 de Arbitraje). que permite juzgar o proceder con rectitud. Estas cualidades propias del ser humano tienen un interés preponderante en el espacio arbitral ya que de la honorabilidad y confiabilidad depende que se lleve un debido proceso y en consecuencia una solución al conflicto.Los que nos desenvolvemos en el campo arbitral creemos que existen razones para sospechar que en no pocos casos estos principios han sido transgredidos. e independiente como autónomo. 1. no debe ser tomado como menos importante.. http://buscon. lo que no las hace menos importante. España: Aranzadi.rae. Por otro lado. 80 81 82 . Para que la justicia sea justa debe ser oportuna. así como medidas que permitan la imputación de responsabilidad. Si bien es una difícil tarea. apreciable a partir de las relaciones del árbitro con las MERINO MERCHÁN José f. Mientras que Imparcialidad lo delimita así: Falta de designio anticipado o de prevención en favor o en contra de alguien o algo. con un fin protector del bien jurídico lesionado y asegurador del sistema jurídico. Por la naturaleza de estos requerimientos. disponiendo de mecanismos jurídicos que permitan un control en la asunción al cargo. SA. Esto implica un previo sometimiento del árbitro a reglas que determinen su conducta y su debido actuar. y que sirva de base para cuestionar el accionar de un árbitro pasible de ser recusado. dos aspectos imprescindibles: Un aspecto personal y uno profesional. pues existen otras variables que acarrean demoras y que son ajenas a la eficiencia de éste es necesario encontrar un mecanismo que permita calificar la gestión arbitral. Requisitos Subjetivos: Dentro de esta categoría se encuentran aquellos elementos constitutivos de la persona. no se toman en cuenta para una posible recusación.A. y es importante también que el ordenamiento lo regule. 2004. Generalmente se ha entendido que la independencia es un concepto objetivo. Se toman en cuenta. 178. estamos dando cuenta de un aspecto intrínseco del ser humano. Ya que es improbable valorar la eficiencia de un árbitro en función únicamente al tiempo requerido para emitir su fallo. sancionado por el Derecho positivo doméstico y de las convenciones internacionales”. ello porque el quebrantamiento de la confianza depositada tiene como presupuesto la honorabilidad y responsabilidad.es/draeI/ 82 ALONSO PUIG José María. un aspecto referente a lo moral y a lo ético. Pág. de manera general. Es por ello que debe exigirse a los árbitros que se ciñan a cumplir con los plazos para emitir el laudo respectivo. configurado como orden público internacional y constitucional interno. Estas cualidades son puestas en relevancia por el autor José Merino Merchán 80: “(…) Por ello. Coordinador González Soria Julio. el autor José María Alonso Puig82 plantea una calificación objetiva y subjetiva que deberían poseer los árbitros: “Muchos se ha escrito sobre el significado de ambas cualidades. evitando toda acción que ponga en peligro la oportuna y efectiva notificación del mismo. El principio ético de eficiencia debe ser observado por parte de los árbitros con la misma exigencia que los principios de independencia e imparcialidad. Comentarios a la Nueva Ley de Arbitraje 60/2003. la regulación sobre la materia se encuentra situado con mayor amplitud en el código de ética que en nuestras normas jurídicas. Así al referirnos a lo subjetivo. en tanto que atentatoria del principio de igualdad en el proceso o de respeto de los derechos de defensa. España: Aranzadi S. de 23 de diciembre. Independencia e Imparcialidad La Real Academia Española81 define la palabra independencia en su primera acepción como: Cualidad o condición de independiente.

1. especialización o motivos similares” (…) 83Ibíd 84Ibíd 2. frente a la controversia que se plantea (. Guatemala (Ley de Arbitraje de 1995. por lo cual sería una situación de verificación objetiva relacionada a la relación entre el árbitro y las partes. Para ello. El autor José Merino83 señala que sólo pueden ser optativas de la independencia del árbitro cuando se produzcan dos situaciones: a) b) Que la incompatibilidad sea sobrevenida al nombramiento como árbitro (el abogado-árbitro que accede a la carrera judicial). Estos dos supuestos tienen relación con un conflicto de interés sobreviviente o existente pero ocultado.1).). 41. 2. por lo cual deja abierta la posibilidad a que toda persona natural pueda asumir tal función. 85Ibíd 2. Finlandia (Ley de Arbitraje de 23 de octubre de 1992. Pág. Holanda (Código de Procedimiento Civil. experiencia. Requerimientos Objetivos Estos requerimientos se vinculan con aptitudes que debe tener el árbitro para asumir su función así como limitaciones por desempeñar un cargo en especial. Remitiéndonos a la ya citada Ley Modelo84. tan sólo condiciona esta capacidad legal al de estar en pleno ejercicio de los derechos civiles. la exigencia de ciertas cualificaciones personales o profesionales a los que alude por ejemplo el autor José Merino85: (…) “Constituye un elemento si no necesario sí al menos conveniente para preservar el buen fin de la institución arbitral al garantizar su seguridad. artículo 12) Egipto (Ley de Arbitraje para Asuntos Civiles y Comerciales de 21 de abril de de 1994. Bélgica (Código Judicial Belga-tras su modificación de 19 de mayo de 1998-artículo 1960.. 44 83 . artículo 9. artículo 1033.partes. mientras que la imparcialidadapunta más a una actitud del árbitro. aparatado 1) Brasil (Ley de Arbitraje de 23 de septiembre de 1996. aparatado 1). más aún cuando de arbitrajes especiales se trate. 52. necesariamente subjetiva. Y sostiene que la independencia se refiere a una situación de derecho o de hecho. referida a un deber ético que debe existir entre el árbitro y el objeto de la disputa. Pág. Ambos conceptos se encuentran expresamente recogidos como requisitos del árbitro en la Ley Modelo UNCITRAL/CNUDMI sobre Arbitraje Comercial Internacional. apartado 1).. Para que la institución arbitral permanezca es imprescindible asegurar su vigencia a través de ciertos presupuestos. exigiendo determinadas cualificaciones personales o profesionales que resulten aconsejables.. Mientras que la imparcialidad es cualidad esencial que se requiere de un árbitro. ésta establece que no hay impedimento alguno en cuanto a la capacidad de ejercer la función de arbitraje. en la cual se apoyan un número considerable de legislaciones tales como:          Alemania (Código de Procedimiento Civil de 22 de diciembre de 1997. 2. incluso excluyendo como árbitros a ciertas categorías de personas que no gocen de un determinado prestigio. Que la incompatibilidad sea subsistente o esté subyacente al momento del nombramiento pero que haya sido ocultada por el árbitro a las partes. Turquía (Ley de Arbitraje Internacional de 20 de Junio de 2001). artículo 1036). Grecia (Ley sobre Arbitraje Comercial Internacional de 18 de agosto de 1999. reputación social o no alcancen o acrediten niveles profesionales adecuados por falta de antigüedad. el reglamento de arbitraje de la Corte Internacional de Arbitraje de la Cámara de Comercio Internacional (CCI) señala sólo el requisito de independencia en el artículo 7. artículo 13). artículo 16). En cuanto a instituciones. artículo 16) y Japón (Ley de Arbitraje de 25 de julio de 2003.. Pág. artículo 18.

en casos de conflictos en materia laboral. contemplados en nuestra normativa. 60. no es preciso en las consecuencias que habrán para KUNDMULLER CAMINITI. uno de los mayores problemas de los que adolece la práctica en contrataciones con Estado es la que genera la falta de ética de los árbitros. Juan José: El Arbitraje Administrativo en las Contrataciones del Estado. En: Revista Peruana de Derecho Administrativo Económico 1/2006. lo que motiva reflexionar sobre si la normativa vigente es suficiente para atacar estos casos y las consecuencias que generan. en detrimento de los intereses de las partes. es de forzoso cumplimiento. Lima-Perú. las cualidades que debe ostentar un árbitro pueden emanar de distintas fuentes.Nos damos cuenta entonces que intervienen también ciertos requisitos que debe cumplir un profesional en cuanto a su preparación académica. Ed. se habla de supuestos en donde el árbitro resulta incapaz o se encuentra incurso de causales de recusación. es decir. remitiéndonos al Código de Ética en Contrataciones y Adquisiciones del Estado. De acuerdo a lo descrito en el capítulo anterior. las partes establezcan los requisitos que debe tener un árbitro de acuerdo a la especialidad que demande la materia controvertida. tal como lo sostiene Fernando de Trazegnies cuando indica que ―…la incapacidad [de un árbitro] (…) tiene lugar cuando se pacta que el arbitraje se llevará a cabo ante especialistas de una determinada materia. 87 DE TRAZEGNIES GRANDA. En este último caso. el arbitraje ha protagonizado un rol importante para solución de conflictos. en el bien público que persigue la contratación. Revista de Derecho Nº 53. debe señalarse que. Lima-Perú. en el arbitraje administrativo el convenio arbitral resulta complementado por los cuerpos normativos mencionados. Se hace referencia a un grupo de árbitros que no cumplen con los requisitos objetivos y subjetivos antes señalados. ampliaciones de plazo. Pg. 88 Artículo 224º 86 84 . adicionales de obra. así como disponibilidad de tiempo suficiente para llevar a cabo el arbitraje en forma satisfactoria. puede exigirse una determinada formación o experiencia jurídica si se trata de arbitrajes de Derecho. si bien recoge varios principios y lineamientos fundamentales para el ejercicio arbitral. como cuando se exige que el árbitro no sea simplemente abogado sino que tenga una cierta experiencia en Derecho Marítimo para participar en un arbitraje entre una compañía naviera y el dueño de la carga transportadora (…)‖87. o tener ciertos conocimientos que por la materia a tratar y por las características particulares del caso en sí. determinado así por el Reglamento de Contrataciones del Estado. Lo cual requiere del árbitro designado especialidad en materia de contratación estatal. el legislador se ha preocupado por introducir como requisito la idoneidad profesional para ejercer el cargo88. por medio del cual. 35. Así. Franz y PÉREZ-ROSAS PONS. sin medir el impacto que puede tener una decisión arbitral poco técnica y especializada. ambiental o contratación pública. B) ÉTICA EN EL ARBITRAJE EN MATERIA DE CONTRATACIONES DEL ESTADO En materia de Contrataciones con el Estado. En este caso. ―… nos encontramos ante una forma o tipo puntual de arbitraje administrativo. siendo ello así. Entonces. bajo los alcances de la Ley y el Reglamento. o producto de conflictos de intereses. sin importarles las consecuencias que puede conllevar ello. en ese sentido. Este es un tema sumamente delicado que no siempre se puede medir en indicadores objetivos. Fernando: Conflictuando el Conflicto: Los Conflictos de Interés en el Arbitraje: En Thémis. y pese a ello ejercen la función al arbitral. Pg. siendo el único medio establecido por el legislador para resolver las controversias vinculadas a la ejecución y resolución de contratos. Por otro lado. Así las cosas. la existencia de un determinado cuerpo normativo que señale los parámetros que deberán ser tomados en cuenta al momento de designar al árbitro. Por ejemplo. podemos concluir que la capacidad profesional de un árbitro es un requisito objetivo. principalmente aquellas relativas a la falta de independencia e imparcialidad. Sin perjuicio de la iniciativa del legislador. 2007. pueden ser establecidos por el reglamento arbitral que incorporen las partes. es importante destacar que. Grijley. Finalmente. pueden provenir de un acto consensual. en el caso particular del Estado como parte. pese a que se percibe claramente en el mercado arbitral. entre otros. que también supone la existencia de una competencia arbitral especializada …"86 y siendo que el convenio arbitral es el acuerdo por el que las partes deciden someter a arbitraje las controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas. se aprecia que. los mencionados requisitos pueden tener un origen legal.

causar la impresión de que su conducta es deshonesta o parcial. Comercio y Servicios (CAINCO) 89 90 85 . testigos potenciales. la imparcialidad está dentro de las obligaciones de los árbitros no como principios fundamentales del arbitraje. C) LA ÉTICA DEL ARBITRAJE DESDE UNA PERSPECTIVA COMPARADA PERÚ89 Independencia El árbitro deberá conducirse con libertad y autonomía en el ejercicio de sus funciones. Imparcialidad En el CEMARC.com. ARGENTINA90 Independencia Los árbitros sólo aceptarán el cargo cuando en conciencia se sientan capaces de desempeñar su tarea con absoluta independencia y decidir la cuestión planteada con arreglo a la más irrestricta justicia. Los árbitros deberán escuchar a toda persona que tenga un Equidad El árbitro deberá tratar a las partes en todo momento con igualdad y darles suficiente oportunidad para hacer valer sus derechos sin perjuicio del ejercicio de las atribuciones arbitrales que le corresponden conforma a Ley. Imparcialidad El árbitro deberá evitar cualquier relación personal. política o social. No podrá ser influenciado por intereses propios. Imparcialidad El árbitro evitará adquirir cualquier interés de carácter financiero y/o personal. consideraciones políticas.cna. Igualdad Deben dar tratamiento igualitario a las partes independientemente de su posición económica. así como establecer relaciones que pudiera influenciar su imparcialidad o que pudiera. BOLIVIA93 Libertad El árbitro deberá actuar en pleno ejercicio de la autonomía de su voluntad ejerciendo los derechos que evidencien e impidiendo que los mismos sean lesionados por presiones o actitudes que contrarían el ejercicio de este derecho. CHILE92 Independencia El árbitro sólo podrá aceptar su nombramiento si es capaz de cumplir su rol con independencia de las partes. razonablemente. Contradicción Deberán otorgar a las partes las mismas oportunidades de defensa de sus pretensiones y presentación de sus argumentos evitando el surgimiento de confrontaciones improductivas o coartando actitudes contrarias a la oral y las buenas costumbres.cl) 93 Código de Ética del Centro de Conciliación y Arbitraje Comercial de la Cámara de Industria.cac. incluso aquellos designados por una sola parte. Igualdad Todas las partes tendrán los mismos derechos y obligaciones ante el Código de Ética de Mediación y de Arbitraje Comercial de la Cámara Argentina de Comercio (CEMARC). existiendo un vacío en la regulación que abarca no solo su propio tenor sino la delimitación de competencias respecto a cuál de los órganos del OSCE corresponderá la sanción por infracción del Código y en qué consistirían estas sanciones. presiones externas. Imparcialidad Todos los árbitros y mediadores del Centro Nacional de Arbitraje (CNA). deberán mantener su imparcialidad. NICARAGUA91 Independencia El árbitro será independiente e imparcial. otros árbitros y demás actores involucrados. lealtad a una parte o temor a las críticas.ar) 91 Código de Ética de la Cámara de Comercio de Nicaragua 92 Código de Ética del Centro Nacional de Arbitraje de Chile (www. Código de Ética en Contrataciones y Adquisiciones del Estado del OSCE Código de Ética de la Cámara de Comercio de Argentina (www.quién incumple sus disposiciones. denotando absoluta imparcialidad e independencia en sus actuaciones. presión pública. sin aceptar presiones externas y/o interferencias de cualquier índole. deberá notificar en forma oportuna el tiempo y lugar de cualquier audiencia. dando suficientes garantías sobre este objetivo a lo largo de todo el procedimiento. Para ello. profesional o comercial que pudiera afectar su imparcialidad o pudiera suscitar la apariencia de parcialidad respecto de las partes. En ese sentido. Igualdad El árbitro deberá otorgar a todas las partes una oportunidad justa de presentar sus pruebas y argumentos. la revisión de normativa comparada nos puede ayudar a tener mayores luces de cómo se regula los principios de la ética arbitral en otros países de la región.

Ningún árbitro revelará el contenido de un laudo del grupo arbitral antes de su publicación. parciales o particulares. Celeridad El árbitro deberá dedicar el tiempo y la atención necesaria para terminar su cometido en forma exitosa y en tiempo oportuno. Integridad Los árbitros deberán guiar el proceso hacia una solución justa. Privacidad Deberán mantener una relación de confianza y transparencia con las partes durante todo el proceso. cuidando que éste se desarrolle y culmine con la mayor celeridad posible. política y principios del Centro de Conciliación y Arbitraje Comercial de la Cámara de Industria. interés legal. tampoco se revelarán en ningún Confidencialidad El árbitro no podrá divulgar la información confidencial adquirida durante el procedimiento arbitral a terceros salvo el caso que la información hubiera dejado de ser confidencial o hubiera obtenido autorización de la parte afectada. en conformidad con lo establecido en la Constitución. evitando las demoras en sus actuaciones Integridad El árbitro deberá obrar con rectitud y moralidad al aceptar ejercer el cargo y durante la secuela del arbitraje. las leyes y los reglamentos del CNA. sin incurrir en actos de corrupción ni. Confidencialidad Obliga a todos los participantes de un arbitraje a guardar estricta reserva de todo cuanto llegue a su conocimiento en el curso del m ismo. no pudiendo obtener ventajas para sí o para terceros del conocimiento de información sujeta a confidencialidad. los medios probatorios. La celeridad no es incompatible con el tiempo necesario para alcanzar una decisión justa. incluso luego de concluida sus funciones y sin perjuicio de las normas sobre transparencia en la contrataciones y adquisiciones del Estado y demás normas que corresponda aplicar. Celeridad Deberá imprimir celeridad y agilidada todas las actuaciones del proceso arbitral o de conciliación anteponiendo los intereses legítimos de las partes a circunstancias personales. Confidencialidad El árbitro deberá mantener la debida reserva respecto de las actuaciones arbitrales. Todos los obligados al cumplimiento de este código sólo podrán dar estado público de los laudos cuando cuenten con el previo y fehaciente consentimiento ce ambas partes o –en la medida en que la identidad de las mismas no pueda ser Confidencialidad Los árbitros no revelarán ni utilizarán en ningún momento información alguna relacionada con el procedimiento o adquirida durante el mismo que no sea del dominio público.todos los participantes en un arbitraje procuren cumplir los trámites a la mayor brevedad posible. razonable y eficiente.Eficiencia El árbitro deberá actuar con dedicación y diligencia para conocer de forma integral la controversia sometida a arbitraje. la materia controvertida y el laudo arbitral. Además deberán observar estricta reserva y confidencialidad con respecto a todos los actos y circunstancias de los casos tanto de conciliación como de arbitraje. 86 . Honestidad Los árbitros deben decidir la cuestión planteada con arreglo a la más estricta justicia. excepto para los fines del procedimiento o cuando la Ley así lo requiera. en general. Comercio y Servicios (CAINCO) anteponiendo los intereses de las partes en su conjunto y/o del proceso a su interés personal. en actos ilícitos. Celeridad Obliga a que – ateniéndose a los plazos establecidos en el Reglamento de Arbitraje del CEMARC. Celeridad El árbitro deberá cumplir con las actuaciones procesales dentro de los plazos establecidos. Honestidad Deberán ser consecuentes con los intereses.

87 .reconocible. Inmediación El árbitro no tomará contacto por separado con las partes. confiable y verificable. De igual manera. caso o gestión. momento las deliberaciones de las audiencia. las el de sus Respeto Los árbitros guardarán respeto hacia los demás árbitros. testigos y peritos en la exposición verbal de sus fundamentaciones. oportuna. tanto durante las audiencias arbitrales como con ocasión de las demás actuaciones que se realicen en el transcurso del arbitraje. debiendo fomentar una relación frecuente e inmediata con ambas. sus representantes. testigos. de cualquiera de os principios recogido en el Código de Ética. reclamos o solicitudes de aspectos vinculados al objeto de la litis. Inmediación Ningún árbitro establecerá contactos ex parte relativos al procedimiento. Consecuentemente. pertinente. Transparencia Comunicará a partes sobre procedimiento mediación y derechos. peritos o cualquiera de los Transparencia En el desempeño de sus funciones y con relación a cualquier persona facultada para supervisar sus funciones. así como las opiniones de ningunos de los árbitros. en general. cualquier presentación escrita o comunicación oral recibida de una de las partes será comunicada de inmediato a las demás partes y a los árbitros. las partes. sus abogados patrocinantes. las personas sujetas garantizarán que la generación y transmisión de información en el ejercicio de sus funciones sea útil. Transparencia Este principio obliga al tribunal a informar a las partes toda actuación que pueda ser de interés para ella. comprensible. Inmediación El árbitro no podrá iniciar o establecer comunicaciones con terceros sobre temas cuya resolución este pendiente Audiencia Deberán oír a las partes. preservarán y permitirán el acceso a esta información a quienes estén autorizados para conocerla. Eficacia Sus resultados deben alcanzar las metas previstas en los objetivos programados para cada proceso. Transparencia El árbitro deberá informar respecto de todos los hechos y circunstancias que puedan originar dudas justificadas que afecten la integridad del arbitraje y. de conformidad con lo previsto en el CAINCO. También deberán permitir la verificación de la confiabilidad del sistema utilizado.

Idoneidad Sus aptitudes y capacitación deberán ser apropiadas para las funciones a desempeñar. V. deben estar presentes tanto antes. Conclusiones y Recomendaciones  La imparcialidad y la independencia son dos conceptos que denotan un criterio subjetivo y objetivo respectivamente. Licitud Sus actos deberán reunir los requisitos de legalidad. el primero que engloba elementos constitutivos de la persona y el segundo que son criterios de validez contenidos en la Ley de Arbitraje.    88 . ya que puede ser recusado e imputado por responsabilidad civil. civil o penal. durante el proceso y en el momento que se dé el laudo arbitral. Es necesario tomar en cuenta los requerimientos que se exhortan de un árbitro. evitando como ya hemos visto motivos por los cuales se configure la recusación y que se de posteriormente la anulación de Laudos. idoneidad y con licitud. transparencia. ética y transparencia para que sean considerados lícitos. Responsabilidad Deberán desempeñar las funciones que les sean encomendadas con honestidad. El conflicto que puede generarse cuando un abogado funge de árbitro es común. pudiendo clasificarlos en subjetivos y objetivos. eficacia. por lo que se estaría tratando de preservar una atmósfera de confianza. Se presume la licitud mientras no se demuestre lo contrario. Ambos. El incumplimiento de sus funciones generará a la persona sujeta responsabilidad funcional o profesional. Las funciones realizadas deberán ser convenientes y oportunas a los fines de la circunstancia y de la institución. sin embargo. es necesario que este haga saber a las partes su duda. La existencia de una relación entre un árbitro y una parte no significa que necesariamente una persona actúe de forma parcial. El criterio de imparcialidad sirve para determinar la exclusión de un árbitro potencial cuya imparcialidad pueda legítimamente ponerse en duda. El que violare esta norma deberá renunciar al cargo.participantes del proceso.

Alfredo.cac.  V. Bibliografía y Fuentes de Consulta   BULLARD GONZÁLEZ. así sería más factible la imputación de responsabilidad civil. Felipe. ―El alma dividida del arbitraje: ¿solución alternativa para los usuarios o fuente alternativa de honorarios para abogados? Cómo apaciguar y conciliar el corazón consigo mismo‖. ―¿Solución de controversias en arbitraje o en el poder judicial? Mecanismos para integrarlas en una sola jurisdicción. pp. Instituto Peruano de Arbitraje. ―El Arbitraje en las Contrataciones Públicas‖.php) MAC LEAN UGARTECHE. El arbitraje y los contratos administrativos‖.pe) Código de Ética de la Cámara de Comercio de Argentina (www. Eduardo y FERNANDEZ.cna. mediante cláusulas en el Convenio Arbitral.A. ―Curso de Derecho Administrativo 1‖. Madrid.. En Revista Iberoamericana de Arbitraje. Ley de Contrataciones del Estado. ―Exclusión de la sede judicial para la solución de controversias en el marco normativo sobre contrataciones y adquisiciones del Estado: El arbitraje de Derecho Administrativo‖. pp. Franz.servilex. (Ver: http://www.gob.‖ En: El Arbitraje en el Perú y el Mundo 1.net)             89 . Editorial Civitas S.OSCE (www. Lima. Comercio y Servicios (CAINCO) Círculo Peruano de Arbitraje (www.com. 2007. GARCIA DE ENTERRIA. Tomás-Ramón.ar) Código de Ética de la Cámara de Comercio de Nicaragua Código de Ética del Centro Nacional de Arbitraje de Chile (www. OSTERLING PARODI. LA TORRE. Roberto G. en correcta articulación con la Ley de Contrataciones del Estado y su Reglamento. 155-225. KUNDMÜLLER CAMINITI. Se podría denotar manifiestamente. Por otro lado. Lima. 2008. supuestos en los que el árbitro incurra en actos que vulneren los principios ya vistos de imparcialidad e independencia. Instituto Peruano de Arbitraje.. Ello.pe/arbitraje/colaboraciones /arbi_contrata_publicas.cl) Código de Ética del Centro de Conciliación y Arbitraje Comercial de la Cámara de Industria. 38 – 39. en Revista Jurídica del Perú Nº 51. en Revista Peruana de Arbitraje Nº 2.235. pp. en El Arbitraje en el Perú y el Mundo 1. Decreto Supremo Nº 184-2008-EF Código de Ética en Contrataciones y Adquisiciones del Estado del Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado . 2003. se considera fundamental que el Código de Ética en Contrataciones y Adquisiciones del Estado regule con mayor especificidad las competencias respecto a cuál de los órganos del OSCE corresponderá la sanción por infracción del mismo y en qué consistirían estas sanciones.osce. ―Enemigos íntimos. 225 . 2008.limaarbitration. Derik.com. Decreto Legislativo Nº 1017 Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado. 1989.

90 .

Mediante Decreto de Urgencia Nº 014-2009. con reglas especiales que puedan adaptarse a las características especiales y a la naturaleza de cada convenio que pretenda implementarse. es demostrar que ésta modalidad de selección resulta distinta a los procedimientos clásicos previstosen la Ley de Contrataciones del estado y su Reglamento. como es la Subasta Inversa y el Convenio Marco. El Convenio Marco. El Perú a partir del año 2007. Considérese como un objetivo general dentro del sistema de las compras públicas. En la primera experiencia. OBJETIVO El objetivo del presente trabajo de investigación. dichos convenios operaban a través del módulo de Convenio Marco que se encontraba en el SEACE. La normativa actual de contrataciones si bien es cierto que da libertad a esta modalidad a utilizar reglas especiales. la misma que en la actualidad no se encuentra vigente por los constantes cambios normativos. hasta el año 2008. INTRODUCCIÒN La contratación pública en el Perú ha experimentado grandes cambios operativos. se debe considerar una normativa específica y amplia para la modalidad. la Directiva de Convenio Marco Nº 007-2010 OSCE CD.I. como es la fase de selección. se puede apreciar que ésta cuenta con escasa normativa referente a los casos especiales de dicha modalidad. logrando complementar 2 convenios marco en uno. en cuanto esta se implemente.1 Historia del Convenio Marco en el Perú. la misma que tendría a su cargo la realización y administración de los Convenios Marco. resulta escasa ante el constante dinamismo de dicha modalidad. Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado. logro implementar por primera vez la modalidad de selección de Convenio Marco. Dentro de las normas de contrataciones.1. experimentó el uso de esta modalidad. uno de ellos es la incorporación de medios electrónicos a los procedimientos de la contratación pública. 91 . sin embargo se dispuso que estas sean administradas por el OSCE. impresoras.1 ANTECEDENTE: 3. convoca el Convenio Marco de Útiles de escritorio. de Convenio Marco. pues existen condiciones que son meramente de un procedimiento clásico que por razones normativos deben ser aplicados a esta modalidad especial. III. este Convenio Marco. reconocía como base legal para este procedimiento al Reglamento de la Modalidad de selección de Convenio Marco. MARCO TEORICO II. Pasajes Aéreos. estas se limitan a ser usadas en una sola fase. el mismo que se compone de Útiles de oficina y Papelería en general. tales como el tema de las sanciones y regule los procedimientos que se desprenden de éste. La normativa actual se configura como una normativa cerrada a las pretensiones de esta modalidad. las cuales deberían ser recogidas en un reglamento propio de Convenio Marco. si bien es cierto que se presenta como una novedad este ya tuvo sus experiencias en el año 2006-2008. efectuando ahorro de transacciones entre entidades y proveedores. por lo tanto. el más representativo es la implementación del Sistema electrónico de Contrataciones del Estado (SEACE). la normativa de contrataciones del Estado. incorporando los Convenios Marco de Útiles de oficina. esta modalidad contaba con un Reglamento que regulaba el procedimiento de contratación. dispone la creación de la Central Perú Compras. Conjuntamente a estos cambios se han incorporado las modalidades de selección. que regule estas particularidades. La normativa actual debería haber previsto también reglas especiales para todas las fases de esta modalidad. adicionalmente se puede establecer el uso de directivas con disposiciones que resulten como parte del análisis de cada Convenio Marco. al Convenio Marco como una herramienta orientada a generar eficacia en la contratación estatal. Papelería. El cambio normativo dio como origen la culminación de estos convenios. Bajo esas perspectivas el objetivo principal está orientado a propiciar la implementación de un Reglamento propio para la Modalidad de selección de Convenio Marco. lo cual resulta innecesario por las particularidades de los Convenios Marco. fecha en la cual las Entidades están obligadas a contratar a través del catálogo electrónico de Convenio Marco que se encuentra en el SEACE. con la implementación de diversos Convenios Marco. es una de las novedades que se ha empleado dentro del régimen para agilizar las contrataciones de bienes y servicios a través de un Catálogo electrónico. cuyas normas se regían por la Ley 26850. 3. entro en vigencia el 28 de febrero del 2011. en la que se encuentra involucrada esta modalidad. a través del Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del Estado CONSUCODE. En el año 2010 el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado OSCE. del 31 de Enero de 2009.

concurso público. a través de una Licitación Pública o un Concurso Público. Asimismo. selecciona a aquellos proveedores con los que las Entidades deberán contratar los bienes y/o servicios que requieran y que son ofertados a través del Catálogo Electrónico de Convenios Marco. En este país mediante Ley Nº 19. sean iguales o inferiores a tres (3) Unidades Impositivas Tributarias. vigentes al momento de la transacción.2 Definición de Convenio Marco. en adelante OSCE94. de acuerdo a lo que defina el Reglamento. tienen aproximadamente 54 convenios marco de productos y servicios. así como la Directiva de Convenio Marco Nº 007-2010/OSCE-CD. mientras se implemente la central de compras Perú Compras. El Convenio Marco es la modalidad por la cual el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado.3 Beneficios de los Convenios Marco. como para los proveedores. tiene como objetivo disponer los lineamientos para generar y administrar un Convenio Marco. De las cuales pasaremos a tratar brevemente lo que involucra al presente trabajo de investigación. la Directiva Nº 007-2010-OSCE/CD.4 Base legal relacionada al Convenio Marco.3. 3.886 de Compras y Contratación Pública se obliga a los organismos públicos a utilizar los Convenios Marco a través del Catálogo Electrónico de Productos y Servicios. En la actualidad la realización y la administración de los Convenios Marco. En la normativa sobre contrataciones con el Estado en el que se haga referencia a la modalidad de selección Convenio Marco se encuentra la Ley de Contrataciones del Estado y su reglamento. Respecto al Reglamento. se encuentra a cargo del OSCE. 92 . Chile.-La presente directiva tiene por finalidad establecer las normas específicas para la implementación dela modalidad especial de selección de Convenio Marco. se establece en el ámbito de aplicación que ―Las contrataciones cuyos montos. Finalmente. 3. en el artículo 15º se establece que los procesos de selección son: licitación pública. aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017. realizar los procesos deselección sujetos a dicha modalidad y contratar los bienes y/o servicios ofertados en el CatálogoElectrónico. De la implementación de los Convenios Marco podemos identificar claramente beneficios que son tanto para las Entidades públicas. no debe ser convocado mediante un concurso público o licitación pública. con relación al Convenio Marco. En la actualidad. 3. la reglamentación de la modalidad de Convenio Marco está contenida en el Capítulo XI – Convenios Marco señalando reglas especiales no solo dentro de un proceso de selección que como se verá más adelante. estas permiten que haya transitabilidad directa entre vendedor y comprador. los cuales se podrán realizar de manera corporativa o sujeto a las modalidades de selección de Subasta Inversa o Convenio Marco.5 Experiencias exitosas internacionales del Convenio Marco. salvo que se trate de bienes y servicios incluidos en el Catálogo de Convenios Marco‖. adjudicación directa y adjudicación de menor cuantía. 94De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 2º del Decreto de Urgencia Nº 014-2009. De igual modo. Con relación a la Ley de Contrataciones del Estado.

por la flexibilidad de sus normas para la realización y conducción de los Convenios Marco. ya que la Subasta inversa también es aplicable a procesos clásicos. si analizaríamos este punto en comparación al nuestro.La modalidad de Convenio Marco en este país se ha convertido en la principal herramienta para las contrataciones públicas. estaríamos en una gran desventaja. como son las LP. con la finalidad de ahorrar tiempo y dinero en las transacciones. Estas fases. Este artículo a simple interpretación con la Directiva de Convenio Marco. ahora veamos qué tan lógica es su aplicación si se ha establecido desde un punto de vista de un proceso clásico. la misma que proporciona información estadística en record de tiempo. incorporando la mayor parte de los productos que demanda el estado. 93 . tales como: www. podemos extraer un fragmento muy interesante que dice lo siguiente: “El órgano encargado de las contrataciones en cada Entidad determinará el Valor Referencial de contratación con el fin de establecer el tipo de proceso de seleccióncorrespondiente y gestionar la asignación de los recursos presupuestales necesarios”. Las fases que componen un Convenio Marco son las siguientes:  Fase de actos preparatorios. Al respecto. situación que debería revertirse y asemejarse a esta experiencia extranjera. por ejemplo dentro de los actos preparatorios de los procesos clásicos. De esta manera el nivel de corrupción ha ido en decremento. ADS. Fase de selección Fase de ejecución contractual. AMC. se dan cuando se efectúan procedimientos clásicos para la contratación de un bien. se aprecia que en la modalidad de selección del Convenio Marco. ADP.chilecompras. estos cuentan con soporte técnico para alojar más de una página web dedicada a las compras públicas. puesto que estas actividades aún las hacemos de manera manual extrayendo información del SEACE para posteriormente tabularla y sacar un dato estadístico que finalmente servirá como insumo para los informes de demanda para los Convenios Marco. servicio u obra. ANALISIS DE LOS DATOS. la normativa actual. DEMOSTRACIÒN O LA INTERPRETACIÒN De la información actual que se puede encontrar referente a la modalidad de Convenio Marco. incluida la propia subasta inversa a pesar que es una modalidad. y una de sus novedades es la página web analiza.cl.cl. entre otras se enfocan en fases muy conocidas como son:    Fase de actos preparatorios. METODOLOGÌA El método empleado en el presente trabajo de investigación es el deductivo debido a que. esta no tiene particularidades respecto al convenio Marco. V. www. pues a través de este se estimaran los recursos y las certificaciones presupuestales de lo que se pretende contratar. EXPLICACIÒN.cl. es el avance tecnológico involucrado en las compras del estado. el valor referencial en este tipo de procesos cumple una de las funciones muy importantes. Otra de los aspectos desarrollados por Chile. tenemos la determinación del valor referencial y las características de lo que se pretende contratar. es de aplicación para esta modalidad. para hacernos una idea de las diferencias operativas y normativas que a estas se pueden aplicar. IV.mercadopublico. Si damos una vista al Artículo 27º de la Ley de Contrataciones.mercadopublico. se puede verificar que las normas establecidas no tienen el soporte para que esta modalidad pueda desarrollarse de manera abierta. CP. puesto que no requiere de un proceso de selección para la contratación de los bienes que se requieran. de la cual se arribaran a conclusiones y recomendaciones. parte de datos generales aceptados como válidos para llegar a una conclusión de tipo particular. Chile ha avanzado rápidamente en este tema. cada fase tiene su particularidad. existen aspectos relevantes que deben ser considerados a fin de establecer una regulación acorde a los cambios que se están planteando en el campo de las contrataciones. obstenta el mecanismo de procedimientos clásicos. Los procedimientos clásicos o procesos de selección arreglados a la Ley de Contrataciones y su Reglamento. Estas fases deben ser cumplidas por las Entidades del estado para cuando efectúen los mencionados procesos de selección. En ese sentido partiremos desde las fases que componen un procedimiento clásico y las fases del Convenio Marco.

Actualmente se cuenta con reglas especiales aplicables a la fase de selección del convenio Marco. Si bien existen fases casi parecidas al de un procedimiento clásico. la oferta. Fase de catalogación. Veamos una de las diferencias que hace que el convenio Marco actual que se encuentra vigente. se ha comprobado que es complicado determinar un valor referencial único con alcance nacional. no deberían ser aplicables a esta modalidad. sería necesario extenderla a todas las fases que componen el Convenio Marco. Entonces la determinación del valor referencial se convierte en una actividad o acción que para esta modalidad no debería ser aplicable. Fase de ejecución contractual. En Convenio Marco. Retomando el ejemplo del acto preparatorio del proceso clásico. Ahora la norma ha señalado que el Convenio Marco.   Fase de selección. exista la posibilidad de salir a convocar sin valor referencial. la viabilidad del Convenio Marco. Podemos deducir que este articulo y lo estipulado por la directiva de Convenio Marco. Por lo tanto. en principio. en convenio Marco. a nivel operativo es ventajoso. regulándola con un Reglamento propio de este mecanismo de contratación. Nuevamente veamos lo que establece el artículo 27º de la Ley de Contrataciones que se encuentra vinculado a la Directiva de Convenio Marco. como lo hemos visto en su definición. Bajo ese esquema veamos si es tan cierto o que tan lógico resulta definir un valor referencial en Convenio Marco. cuando se trate de bienes se efectuará a través de una Licitación pública y cuando se trate de servicios. este es un proceso de selección que se lleva a cabo para seleccionar a proveedores que ofertaran bienes a través de un catálogo electrónico. lo cual es bueno y ventajoso para esta modalidad. pues resulta que estas son totalmente distintas al procedimiento clásico. en el cual se ha analizado y se ha determinado las características de los bienes que conformaran el catálogo de Convenio Marco. 94 . dentro de la fase de actos preparatorios se desprenden una serie de actividades que conllevan al análisis de la demanda del estado. por la particularidad que este tiene. puesto que por la particularidad permite que esta se adecue a la naturaleza del convenio. puesto que la geografía y la distancia de las Regiones hace que los precios se hagan diferentes por circunstancias como distancia y otros factores climáticos. se debería adecuar la normativa de Contrataciones respecto a la modalidad de Convenio Marco. entonces se podría establecer que para el caso del valor referencial de Convenio Marco. porque a través del convenio Marco la entidad que lo convoca (el OSCE). pero estas reglas especiales no deberían haberse limitado a esta fase. “El órgano encargado de las contrataciones en cada Entidad determinará el Valor Referencial de contratación con el fin de establecer el tipo de proceso de seleccióncorrespondiente y gestionar la asignación de los recursos presupuestales necesarios”. no efectuará compra o contratación alguna. para lo cual no se requerirá o no existirá la necesidad de contar con disponibilidad presupuestal para llevar a Cabo un convenio Marco. se realizará a través de un Concurso público.

y que debe ser planteado en la normativa en contrataciones.-Infracciones y sanciones administrativas 1. será la formalización del contrato con todas las características que conlleva y las regulaciones que la normativa establece. se debe indicar como la normativa interpreta y define el concepto de Acuerdo en el Convenio Marco y la tipificación que le da a la supuesta infracciones contenidas expresamente en el Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado y la Directiva de Convenio Marco propiamente dicha. bajo sanción de quedar inhabilitado para contratar con el Estado en caso de incumplimiento. adicionalmente que deben conllevar a las obligaciones de las partes de mantener determinados parámetros establecidos en el propio acuerdo. 96Articulo 237. constituyendo causal de aplicación de sanción.-Infracciones y sanciones administrativas 1. así como las normativa especial sobre Convenio Marco. es que los convenios marco no deben ser vistos en sí mismos como contratos. la emisión de la orden de compra por parte de la entidad. pero estas ofertas no 95Articulo 237. participantes. tal como se señala en el Plan Estratégico de las Contrataciones Públicas. Así. radica en el tema de las sanciones en el tema del Convenio Marco. de acuerdo a las reglas de negocio establecidas en las Bases del proceso de selección y la Directiva de Convenio Marco. participantes. cuya única finalidad es acceder al catálogo electrónico a ofertar los productos. en Australia no hay necesariamente algún acuerdo. La importancia legal de esto es que la aplicación de las reglas de contratacionesdependerán de que el contrato se considere formado en el momento en que elConvenio Marco entre en efecto cuando sean elaboradas las respectivas órdenes. debiendo la Entidad contratante comunicar tal hecho al Tribunal de Contrataciones del Estado. el convenio marco debe entenderse como unaforma de oferta disponible. conforme a lo dispuesto en el numeral 1) del inciso a)96 del artículo 237 del Reglamento. Infracciones Se impondrá sanción administrativa a los proveedores. Para citar un caso concreto. si el proveedor adjudicatario se niega injustificadamente a recibir la orden de compra o de servicio. no suscriban injustificadamente el contrato (…). los principales elementos de llevarse a cabo una futura contratación. mas no con el mero hecho de suscribir el Acuerdo de Convenio Marco. Las causales de aplicación de sanción derivarán por el incumplimiento de las obligaciones contenidas en las reglas del Convenio Marco correspondiendo a aquello expresamente establecido en las Bases del proceso de proceso de selección. 95 . debiendo comunicar tal hecho al Tribunal de Contrataciones del Estado. postores y/o contratistas que: a) (…) de resultar ganadores hasta la suscripción del contrato. incurrirá en causal de aplicación de sanción prevista en el numeral 1) inciso a)95 del artículo 237 del Reglamento. que un contrato se conforma cuando todos los elementosestán determinados. Asimismo. continua el documento de gestión. del Acuerdo de Convenio Marco. siendo la oferta y la aceptación. Finalmente. pero encambio los proveedores hacen ofertas en firme que permanecen abiertas y sonconsistentes con el Convenio Marco original publicado. Es en este último aspecto. postores y/o contratistas que: a) (…) no reciban injustificadamente la orden de compra o de servicio emitida a su favor. la negativa injustificada del postor adjudicatario a suscribir el Acuerdo de Convenio Marco implica que la Entidad responsable se encuentre facultada para dejar sin efecto la Buena Pro otorgada y el derecho a que los bienes y/o servicios ofertados se incluyan en el Catálogo. a fin que evalúe la imposición de sanción respectiva. ha habido también una falta de claridad sobre cuando unConvenio Marco es efectivamente un contrato. siendo que de acuerdo a los precios y demás condiciones o mejoras. cuando refiere que de manera consistente con la falta de estandarización en los términos que definenlos Convenios Marco. Infracciones Se impondrá sanción administrativa a los proveedores. En atención a ello. respecto a Convenio Marco. se encuentra actualmente establecido en el Acuerdo de Convenio Marco y las bases del proceso de selección en el presente caso del relacionado a Útiles de Escritorio que se genera el compromiso al proveedor adjudicatario de cumplir las obligaciones derivadas de éste. De forma más precisa.Otro aspecto de la normativa que debe ser contemplado en las modificaciones. Así.

www. en el cual es a través de una orden de compra cuando se efectúa el intercambio de precio con bien. que incorpore reglas especiales en todas las fases que lo componen. La ley de Contrataciones del Estado. El contrato propiamente dicho debe entenderse en aquellos casos en que la entidad genere la orden de compra dirigida a determinado proveedor que se encuentre ofertando sus productos en el catálogo electrónico del Convenio Marco de Útiles de Escritorio. BIBLIOGRAFIA Plan Estratégico de Contrataciones Públicas del Estado Peruano – Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado – Abril 2009. El convenio Marco es un procedimiento de contratación distinto a los procedimientos clásicos. El Acuerdo de Convenio Marco que suscribe el ―ganador de la buena pro‖ y la entidad responsable no debe ser considerado como contrato que genere obligaciones de dar de las partes intervinientes. según el Anexo de Definiciones del Reglamento. la posibilidad que en los Convenios Marco se efectúen convocatorias sin valor referencial. El Convenio Marco es una herramienta que efectúa grandes beneficios para el estado. por lo que ante su incumplimiento se le debe denunciar por la infracción tipificada en el artículo 237° del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado. 3. En el Perú. Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado. El contrato. aspecto que para nada se advierte en la intención de la suscripción del Acuerdo de Convenio Marco. 4. no cabe interpretar las infracciones que establece la normativa porque ello no está permitido en el procedimiento administrativo sancionador. por lo tanto requiere de un tratamiento especial. actualmente se encuentra vigente el Convenio Marco de Útiles de Escritorio.sonnecesariamente aceptadas hasta que la orden de compra sea hecha. por lo tanto este debe contar con el soporte normativo para su desarrollo. 4. o más específicamente orden de compra que ejecutar la prestación.cl 96 . es el acuerdo para crear. modificar o extinguir una relación jurídica dentro de los alcances de la Ley y del Reglamento. mas no con la sola suscripción del Acuerdo de Convenio Marco. cabe la posibilidad que no cierre ningún trato y no haya contrato alguno. En caso que el proveedor adjudicatario no suscriba el Acuerdo de Convenio Marco a fin que se le inicie procedimiento sancionador ante el Tribunal de Contrataciones. 2. ANEXOS. 2. Decreto Supremo Nº 154-2010-EF IX. Incorporar en la Ley de Contrataciones del estado y su Reglamento. El Acuerdo de Convenio Marco genera un derecho espectaticio en el vendedor que sus productos sean ofertados a través del catálogo y con la posibilidad que sean adquiridos. Directiva de Convenio Marco. VI. la ley en dichos casos no debe ser abierta. regular. 3.chilecompras. RECOMENDACIONES 1. sino mas bien restrictiva. y sin estaaceptación el contrato no existiría. VII. CONCLUSIONES 1. como para los proveedores. Implementar el Reglamento de Convenio Marco. La regulación del Convenio Marco debiera incluir un sustento objetivo para sancionar a un proveedor. dicha infracción debe estar debidamente tipificada en la Ley de Contrataciones del Estado. VIII.

I. INTRODUCCION 97 .

respecto a determinado tipo de infraestructura o sistema. debido a que en los procesos que eluden el sistema de contrataciones. lo cual ocurrió con la dación de un decreto de urgencia. es decir no se justifica la existencia del presupuesto ―per se‖. sectoriales e institucionales. planeamiento. como los sistemas de planeamiento. Es decir la finalidad pública no se establece solo en la fase práctica de los actos preparatorios del proceso de selección. ii) la construcción de la Nueva Sede del Ministerio de Educación cuyo proceso de selección fue encargado a la OEI. lo cual en nuestro concepto es la verdadera justificación de por qué se debe iniciar un proceso de selección. obviando los procedimientos del Decreto Legislativo Nº 1017. desde los cuales se diseña la justificación la finalidad pública. fueron construidas usando métodos alternativos diferentes al sistema de contrataciones regular. En el caso de proyectos. es necesario considerar la existencia del sistema nacional de inversión pública-SNIP. Ley de Contrataciones del Estado. En particular en el presente trabajo. de inversión pública y de control. el cual no es aislado ni está desvinculado a los antes citados sistemas. donde la normatividad está mayormente orientada a la adquisición de bienes y servicios y no a la construcción de obras y equipamiento. sobre la base de estudios preliminares que justifican la inversión. debe estar articulado al sistema de planeamiento y al sistema de inversión pública. como incremento de la capacidad instalada de un país. el cual interviene luego de los dos sistemas citados líneas arriba. su justificación. sino desde otros sistemas que alinean la necesidad de ejecutar una obra. que se encuentre regulado. sea este de transporte. Se trata de demostrar que no solo es importante un correcto procedimiento dentro del sistema de contrataciones. de modo que la adquisición se efectúe dentro de los cánones esperados. disposiciones de ejecución de obras. la problemática existente entre los sistemas de gestión. respecto del sistema de adquisiciones y contrataciones públicas. supervisión. con dinero del Estado. que se extraen a manera de indicios desde la realidad concreta de algunas obras. el proceso de selección regular. desde la perspectiva de las diferentes modalidades empleadas por el Estado para la contratación de obras públicas. eludiendo sin un fundamento valedero. aspectos ligados al sistema de planeamiento. para la construcción del Gran Teatro Nacional. con metrados de obra comparables y parecidos. de edificación. equipamiento. la OEI que construyó la nueva sede de la Biblioteca Nacional del Perú por administración directa. o que contemple aspectos de capacitación o desarrollo de procesos. Objetivos: a) En nuestra investigación haremos notar las debilidades del actual sistema de contrataciones. que se plasma en el planeamiento operativo en los respectivos planes operativos institucionales . obedece a aspectos estratégicos del planeamiento. esto pone en duda la suficiencia en la transparencia que este tipo de procesos necesita. Posteriormente y debidamente articulado se da el desarrollo del sistema de adquisiciones y contrataciones del Estado. muchas veces el ejecutor de obra es el mismo que elaboró el expediente técnico. Estos conceptos por ejemplo deben ser articulados.Problemática: El presente trabajo trata de explicar. de modo que una falsa justificación no sea utilizada para lanzar procedimientos de adquisiciones o ejecución de obras. respetando los estándares técnicos que garanticen la calidad de lo que se compra. es decir es importante el alineamiento que debe existir con los objetivos nacionales. Otro aspecto relevante es el sistema de presupuesto. sino que desde su origen debe justificarse el propósito de la adquisición. pues los 98 . atendiendo a que la casuística señala ciertas incoherencias prácticas. en nuestro caso. ejecución de obra. disposiciones sobre transparencia. En lo que respecta al concepto ―Finalidad pública‖. b) También analizaremos aspectos referidos a la articulación de otros sistemas precursores. se evaluarán tres tipos de contratación pública: i) La exoneración que deriva la construcción de una obra a un organismo internacional. con el sistema de adquisiciones y contratación pública. pues su asignación obedece a la parte operativa del planeamiento el cual como dijimos. se hayan efectuado los estudios de detalle necesarios. presupuesto. desde una perspectiva social y económica. o a aspectos técnicos definidos bajo el sistema de inversión pública. entre otros servicios. por ello muchas obras de gran envergadura en los últimos años. es decir que el proyecto haya sido declarado viable. se obtengan diferencias notorias en las valorizaciones. o construcción de una obra para el cumplimiento de un fin público. lo cual resulta incoherente. iii) la contratación directa de proveedores para la elaboración de expedientes técnicos. esto significa que la necesidad de adquirir requiere una justificación de origen desde el plano del planeamiento estratégico. así como la armonía que debe existir con los estándares usados dentro de un país. Esto viene originando que en la construcción de obras.

Ley Orgánica del Poder Ejecutivo. declarando su gestión en proceso de modernización. se aprobó la LeyNº 29158. descentralizado y al servicio del ciudadano. Presupuesto e Inversión Pública (los cuales se encuentran a cargo de Direcciones Especializadas del Ministerio de Economía y Finanzas). principio inherente a los negocios privados.1 Los sistemas administrativos En el año 2002. por el evidente conflicto de intereses. En este punto. a través de la Ley Nº 27658. quien establezca los costos no sea quien ejecute la obra. en función a su orientación. para luego ingresar al marco conceptual que aplicaremos para el análisis de la problemática de las obras públicas. toma relevancia el hecho de que. quien confecciona el expediente técnico). por tratarse de productos únicos. no estandarizados. 2. por el evidente conflicto de intereses.1 Sistema de Planeamiento Estratégico 97 Los productos costumizados se fabrican en serie. tenemos los siguientes: Planeamiento Estratégico (bajo la rectoría del Centro Nacional de Planeamiento Estratégico). II. Abastecimiento (cuyo subsistema de contratación se encuentra regido por el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado) y Control (regido por la Contraloría General de la República). A fines del año 2007. quien establezca los costos (es decir. no sea quien ejecute la obra.estudios de infraestructura son ―ad hoc‖ y en función a determinada necesidad. y de diseño singular. como un paso adelante en este proceso de modernización. tienen sustitutos y sucedáneos. en cuyo Título V se reconoce la presencia de once sistemas administrativos en el Estado: DEFENSA JUDICIAL DEL ESTADO Abastecimiento Planeamiento Estratégico Inversión pública PUBLICA Cada sistema administrativo es liderado por un organismo rector y conformado por principios. ni a la competencia que equilibra los precios de los productos costumizados 97. independientemente de sus capacidades. por el afán de lucro propio de las empresas privadas. eso no sucede con las obras. MARCO TEORICO El presente capítulo tiene por finalidad mostrar el marco conceptual relacionado a los dos objetivos planteados. con el afán de ganar más en la fase de construcción.1. 2. por lo que la competencia equilibra los precios en función a las leyes de oferta y demanda. normas. técnicas e instrumentos que este dispone. Ley Marco de Modernización de la Gestión del Estado. con el objetivo de regular el uso eficiente de los recursos públicos para el cumplimiento de los servicios del Estado. 99 . por lo que es relevante el hecho de que. Entre los sistemas relacionados al tema que nos reúne. el Estado Peruano reconoció la necesidad de mejorar la gestión pública y construir un Estado democrático. y la carencia de elementos comparativos que ayuden a detectar sobrecostos incluidos en el expediente. Han sido diseñados de modo uniforme para todas las organizaciones del sector público. considerando que en las grandes obras públicas no existe competencia perfecta. para lo cual primero ubicaremos al lector en la interrelación existente entre los sistemas administrativos con el de contrataciones. las que se diseñan a medida. por tanto no se parece a la estructura de costos. procedimientos. para maximizar sus utilidades. o de las características propias de la ubicación donde se van a utilizar.

Dichos instrumentos de planificación sirven de referente para que las entidades públicas elaboren sus planes estratégicos institucionales. los programas estratégicos y principales proyectos. el primer Plan Estratégico de Desarrollo Nacional.2 Sistema Nacional de Presupuesto El Sistema Nacional de Presupuesto conduce el proceso presupuestario de todas las entidades y organismos del Sector Público.01. luego las contrataciones de bienes y servicios que se requieran se incorporan al Plan Anual de Contrataciones. máximo instrumento de planificación del Estado. a partir de los cuales se desprende el Plan Operativo Institucional. instrumento de corto plazo que contiene las tareas que cada órgano o dependencia desarrolla para contribuir con los objetivos que la Entidad persigue. el cual recibe el financiamiento correspondiente a través del Presupuesto Institucional.1. Los Ministerios como líderes del nivel de Gobierno Nacional. alineados a los objetivos de los PESEM que en cada sector económico o social se han diseñado. el cual viene siendo utilizado para el proceso de formulación del presupuesto del sector público para el año fiscal 2012. elaboran planes estratégicos sectoriales (PESEM). ejecución y evaluación. de acuerdo con la Ley Nº 27783. aprobación. adaptándolos a su realidad y potencialidades territoriales. se promulgó el Plan Bicentenario: el Perú hacia el 2021. técnicas. ―Ley de Bases de la Descentralización‖. establece que el proceso presupuestario debe orientarse para el logro de 100 . ―Ley del Sistema Nacional de Planeamiento Estratégico y del Centro Nacional de Planeamiento Estratégico (CEPLAN)‖. del sector privado y de la sociedad civil organizada.Se encuentra regulado a través del Decreto Legislativo Nº 1088. El CEPLAN es la autoridad técniconormativa responsable del correcto funcionamiento de este sistema. formulación. luego de dos años y medio de trabajo de consenso de las fuerzas políticas. Esta secuencia se aprecia en el siguiente gráfico: Interrelación de los Instrumentos de Gestión Institucional Plan Estratégico Institucional Sistema de planeamiento Plan Operativo Sistema de Presupuesto Presupuesto Institucional de Apertura Sistema de Contrataciones Plan Anual de Contrataciones 2. A nivel de Gobiernos Regionales y Locales. en sus fases de programación. que establece sus principios. regulados mediante la Resolución Directoral Nº 004-2003-EF/68. Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto. Asimismo. procesos y procedimientos. se elaboran los planes de desarrollo concertado (PDC). mediante el Decreto Supremo Nº 054-2011-PCM. Al respecto. que contiene los objetivos de largo plazo. que orientan el accionar operativo de las entidades adscritas a su sector. Se encuentra regulado por la Ley N° 28411.

Evaluación (cumplimiento de metas e indicadores) FIN 2. se ha introducido el programa presupuestal como herramienta para promover una visión integrada entre el planeamiento y el presupuesto desde la fase de programación. Sectoriales e Institucionales. tal como se muestra en el siguiente grafico: 101 .3 Sistema Nacional de Inversión Pública El Sistema Nacional de Inversión Pública está regulado por la Ley N° 27293 y su Reglamento. dicta las normas. certificación de disponibilidad. otros) 1. muestra las metas presupuestarias de cada órgano institucional y su costo. regionales y locales. modificación presupuestal. aprobado mediante DS N° 102-2007-EF.Formulación (proyecto de estructura funcional. metas y cadenas de gasto) 4.Aprobación (Ley Anual de Presupuesto => Presupuesto Institucional de Apertura) 2. comprende las fases de: Pre Inversión. por los principios de economía. a través de la Dirección General de Programación Multianual del Sector Público.1. El presupuesto es el reflejo financiero del Plan Operativo Institucional.resultados a favor de la población y según las prioridades establecidas en los Planes Estratégicos Nacionales. Los proyectos de inversión se rigen por las prioridades que establecen los planes estratégicos nacionales. Debido a la histórica asignación inercial de recursos de cada Entidad. compromiso. métodos y procedimientos que rigen los Proyectos de Inversión Pública. con la finalidad de optimizar el uso de los recursos públicos destinados a la inversión. El Ministerio de Economía y Finanzas. en sus diversas fases. demanda de gasto e ingresos) INICIO 5.Programación (programas presupuestarios.Ejecución (PCA. sectoriales. técnicas. Inversión y Post inversión. eficacia y eficiencia durante todas sus fases. es su más alta autoridad técnico-normativa. Las fases del proceso presupuestal 3. El ciclo de los proyectos de inversión.

Concurso oferta: si el postor debe ofertar la elaboración del Expediente Técnico. que se inicia con la convocatoria del proceso de selección. la elaboración de las bases y su aprobación. señala que cuando se trate de bienes u obras. 6º de la Ley de Contrataciones del Estado y el 86º de su Reglamento. mediante convenio interinstitucional. de acuerdo al monto del proyecto. establecen las normas para que. los costos unitarios por componentes. Proceso de selección. 41º del Reglamento. presupuestal. según el art. 2. necesidades de operación y mantenimiento. continúa con el registro de participantes. especificaciones técnicas para la ejecución de obras o equipamiento. rentabilidad social y sostenibilidad de realizar un Proyecto de Inversión Pública (PIP) y. el otorgamiento de la buena pro y su consentimiento. contemplan que. 2. las entidades puedan encargar sus procesos de contratación a entidades del sector privado u Organismos Internacionales.1. por razones económicas o de especialidad. de la gestión de las entidades y sus resultados. la aprobación del Plan Anual de Contrataciones. éstas puedan desarrollar sus procesos de contratación. 2. El art. reducciones de contrato. Ley Orgánica del Sistema Nacional de Control. 2. La supervisión de la legalidad de la ejecución del gasto. La fase de inversión comprende realizar primeramente el Estudio Definitivo del proyecto mediante estudios especializados que permitan definir: el dimensionamiento a detalle del Proyecto. 3.1. de ser el caso. Por otro lado. el art. por parte de los órganos de control cuya actuación alcanza a las actividades y acciones en los campos administrativo. ejecución de la obra y. es comprendida como la correcta gestión y utilización de los recursos y bienes del Estado.5 Sistema nacional de abastecimiento La Ley de Contrataciones del Estado.4 Sistema Nacional de Control El ejercicio del control gubernamental se efectúa bajo la autoridad normativa y funcional de la Contraloría General de la República (CGR).Después elaborar el Expediente Técnico. así como la evaluación ex post. que se inicia con la suscripción del contrato y comprende la prestación del servicio. aprobada con Decreto Legislativo Nº 1017. pre factibilidad o factibilidad que. Dicho proceso se desarrolla en tres fases bien definidas: 1. etapa en la cual se pone en marcha la ejecución propia del proyecto. la formación del expediente de contratación de cada proceso. Esta modalidad sólo podrá aplicarse en la ejecución de obras que se convoquen bajo el sistema a suma alzada y siempre que el valor referencial corresponda a una 102 . La CGR no ejerce el control posterior de los procesos de contratación efectuados por organismos internacionales. Llave en mano: si el postor debe ofertar en conjunto la construcción. de acuerdo con la Ley Nº 27785. operativo y financiero de las entidades. medidas de mitigación de impactos ambientales negativos. Ejecución contractual. las entidades pueden exonerarse de esta fase. El art. el plan de implementación. pudiendo esta ser: 1. su absolución. La fase de Post Inversión comprende la operación y mantenimiento del proyecto ejecutado. el Decreto Supremo Nº 184-2008-EF. 20º de la Ley. adicionales. la presentación de consultas. aplicación de penalidades. 32º de la Ley señala que el comité especial otorga la buena pro aún en los casos en que se declare válida una única oferta. la designación de su comité especial.En la fase de Pre Inversión se evalúa la pertinencia. la integración de las bases. se realizan los estudios de perfil. la evaluación de las mismas. Y por último la Ejecución. son requeridos para obtener su viabilidad. Por otro lado. documento que contiene los estudios de ingeniería de detalle con su respectiva memoria descriptiva. la adquisición del bien o la ejecución de la obra (en que pueden ocurrir ampliaciones de plazo. entre otros. Programación y actos preparatorios. el mismo que será aprobado por el Titular de la Entidad. cuando medie algún supuesto previsto por la citada normativa. y de ser el caso la elaboración del Expediente Técnico. entre otros) hasta su conformidad o liquidación y el pago correspondiente. especificaciones técnicas y el presupuesto definitivo del Proyecto. la misma que establece las modalidades de control aplicables para la evaluación. equipamiento y montaje hasta la puesta en servicio de determinada obra. de ser el caso el terreno. previo informe técnico legal que sustente la necesidad y viabilidad del encargo. bases. las bases indicarán la modalidad en que se realizará la ejecución del contrato. la presentación de propuestas. que comprende la planificación de las necesidades según el plan operativo institucional. la presentación de observaciones y su absolución. y su Reglamento. una vez determinados los planes operativos y el presupuesto de las entidades.

de tal situación se derivan determinadas consecuencias jurídicas: o Indeterminación del objeto del contrato al momento de otorgar el contrato. pasaremos a explicar el marco conceptual aplicado al análisis de obras. con el cual tendrán asimetrías de información e intereses concebidos de diferente forma o dispares. una relación de agencia se produce cuando hay un otorgamiento de facultades y decisiones de parte de un principal hacia un agente con la finalidad de maximizar los beneficios a obtener. J. La estructura sobre la que descansa el contrato "llave en mano" ha revolucionado la industria de la construcción. cuando se trata de analizar. Este problema consiste en que los beneficiarios de una actividad como los ciudadanos (principal) lo son de un Estado. en este caso un gobierno. se presentan algunas definiciones proveniente de la normatividad aplicable. explicar e interpretar el funcionamiento del gobierno corporativo. lo que se pretende suplir por medio de estándares. como es importante para un empresario privado. como cuando los ciudadanos mediante su voto delegan en un gobierno ésta confianza. la teoría de agencia busca reducir los costos que genera la relación de agencia (Ganga. J. tratando de calzarlos con principios de gobierno corporativo. El centro de la teoría de agencia está en delimitar el contrato más eficiente posible entre las dos partes. Al respecto. Posteriormente.2 La teoría de la agencia y el conflicto de intereses Ahora. En tal sentido. 103 . F. Jensen y Meckling.Licitación Pública. que forma parte del presente análisis. plantean que el gobierno corporativo se puede analizar como un problema de agencia. y Vera. 1976 (en Ganga. En tal sentido. siempre y cuando. F. y siempre que tales modificaciones no alteren las garantías técnicas y de buena obra. la entidad esté informada. información asimétrica. es la teoría de la agencia. en una relación de agencia se pueden generar conflictos por la falta de conciliación de los intereses de agentes y principales (Jensen y Meckling. la eficiente administración de sus recursos. para lograr una adecuada comprensión de esta materia. con la finalidad de dirigir adecuadamente esta relación.1 Teoría de agencia Ganga. implica a su vez una pérdida de control sobre el proyecto por parte del cliente y una reducción considerable en las funciones del ingeniero que en este tipo de contratos actúa generalmente como representante del cliente. lo que implica cierto grado de delegación de autoridad en el agente. desde su aplicación al ámbito privado hacia su uso en el campo de la administración pública. indican de forma vaga e imprecisa las condiciones técnicas exigidas por la entidad. En tal sentido. 2. generalmente. selección adversa y riesgo moral. relacionado a teorías universales de general aceptación. es decir. o Mayores derechos concedidos al contratista para modificar el proyecto. en la normatividad sobre contrataciones públicas. donde también existen intereses y por tanto es necesario su adecuada administración mediante buenas prácticas de gobierno corporativo.. 2008). 2008) definen la relación de agencia como un contrato bajo cuyas cláusulas una o más personas (principal) contratan a otras personas (agentes) para que realicen determinados servicios en su nombre. J. en este caso. Se ha revisado bibliografía respecto a la modalidad de ejecución contractual por llave en mano. siendo posible incluso en los casos más extremos que se prescinda de su participación. Para la ejecución de la obra es requisito previo la presentación y aprobación del Expediente Técnico por el íntegro de la obra. la descripción detallada de la obra. y que existen costos de búsqueda de información. tiene lugar durante la ejecución del contrato. se debe tomar en cuenta que los entornos son dinámicos e inciertos. o El contratista responde de los posibles vacios y omisiones que pueda adolecer el proyecto y los derechos de la entidad a introducir modificaciones quedan restringidos y. revise o apruebe tales cambios. y Vera. sin que ello suponga asumir responsabilidad alguna por la concepción detallada de la misma. se presentan determinados conceptos económicos. 1976). dan lugar a una compensación de los costes en los que haya podido incurrir el contratista. En principio. deben confiar la gestión a un administrador (agente). aplicables a la administración de los intereses de los diferentes ―grupos de interés‖. para quienes intervienen en la contratación pública. En primer lugar. se analizan los conceptos de teoría de agencia. y Vera.. que son relevantes para fines de esta investigación. lo cual debe expresarse en las normas de la administración pública. y en nuestro caso específico. (2008) señalan que uno de los marcos teóricos más aceptados. En los contratos "llave en mano". son relevantes los aspectos de gobierno corporativo orientados a proteger el interés de todos los ciudadanos y contribuyentes (principal). que pueden dificultar un monitoreo eficiente del agente. en el uso adecuado de los recursos públicos. Las especificaciones de las bases del proceso. F. 2. Para este fin.2.

2006). Milgrom y Roberts. sin saber el verdadero riesgo que está asumiendo el país.. y otros. Por lo tanto. requerimientos) para procesos de integración. Este fenómeno ocurre cuando. 2. pero que es demasiado costosa para los demás. (2009).Por otra parte. con obras ejecutadas rápidamente en el corto plazo.2 Información asimétrica De acuerdo a Parkin. M. M. M. en una relación entre principal y agente.3 Selección adversa La selección adversa está relacionada con la probabilidad de que el agente contratado (o elegido en nuestro caso). Ambos conceptos se presentan en las siguientes secciones de este capítulo. la información asimétrica se produce cuando una de las partes de un contrato de crédito (el prestatario) tiene información que no está disponible para la otra parte (la institución financiera o prestamista). Martín. •Compatibilidad INTERNACIONAL •Estándares de Transparencia 2. que aprueba las Leyes que regulan los actos públicos. debido a que existen Congresistas que ocupan cargos de Ministros de Estado. el primero puede observar el resultado de la organización ex-post. procedimientos. pero desconoce ex-ante la distribución de probabilidades y características del segundo (Ganga. la información asimétrica es la información que está disponible para una persona. y Vera. en comparación al Congreso y a los ciudadanos (principales) que son representados. 1993 (en Ganga. J. La teoría de la agencia es aplicable a la presente investigación. 104 . El ciudadano puede quedarse satisfecho al ver los resultados positivos de obras que solucionan sus problemas inmediatos. El concepto de información asimétrica es relevante para la presente investigación en la medida en que el ejecutivo (agente) de nuestro país tiene mayor información sobre los riesgos de las operaciones que está realizando (en nombre de los ciudadanos). 2008).. y otros (2006). Martín.2. J. F. F. (2009) formula una definición de información asimétrica en función de un ejemplo de un contrato de crédito. M. y cuando existan obstáculos que permitan definir si efectivamente en la práctica los acuerdos han sido respetados. y estos a su vez en un ejecutivo (gerente). y Vera. Intereses involucrados en la gestión pública • Decisiones democráticas y participativas PRINCIP AL SOCIEDAD •Transparencia (Acceso a la información) • Rendición de cuentas anual •Percepción de mejora de los servicios del Estado (Gobernabilidad) •Eficiencia y seguridad en el uso de Fondos Públicos. cuando se pueden establecer beneficiosos intercambios colaborativos entre ellos. sea incompetente para asumir con eficiencia la responsabilidad que se le ha encomendado. La selección adversa es la tendencia de las personas en participar en convenios en los que pueden utilizar la información privada en su propio beneficio y en perjuicio de la parte menos informada (Parkin. cuando existe una clara divergencia de intereses entre el principal y el agente. 2008) señalan que el problema de agencia se genera. sostiene que la información asimétrica puede generar dos riesgos: selección adversa (hiddeninformation) y riesgo moral (moralhazard).2. Esta información afecta a muchas transacciones económicas. el ejecutivo (gerente) podría verse alentado a tomar mayores riesgos con la finalidad de obtener mayores ingresos personales y rédito político. En la administración pública del Perú existen casos en que representantes del principal (congresistas) son también parte del agente (ejecutivo). En este caso. SISTEMAS ADMINISTRATIVOS • Mejora de procedimientos •Respeto a las normas y transparencia Cumplimiento de metas y objetivos Calidad de Gestión: • Utilización eficiente de Fondos Públicos • Procedimientos simplificados Entidad Contratante •Lucro Contrato Proveedor •Acceso a la Contratación Pública COSTOS DE SUPERVISION AGENTES : * Congreso * Funcionario Modernización de la Gestión Pública •Avance de los objetivos del PLADES •Articulación intersectorial e intergubernamental •Armonización de sistemas administrativos DESTINATARIO DIRECTO • Calidad • Ampliación de acceso de los gremios al mercado de contratación pública •Promover mejores condiciones legales para los proveedores del Estado •Promoción MYPES •Oportunidad • Impacto Beneficioso •Gobierno Electrónico COMUNIDAD •Armonización (Principios. en la medida que los ciudadanos depositan su confianza en un Congreso (directorio).

y Vera. quien ejecuta los estudios a nivel constructivo (expediente técnico). ejecutados por el Estado bajo regímenes de excepción y al margen de la Ley de Contrataciones y su Reglamento. lo cual facilita la ejecución de obras o inversiones. (2004). (2009) señala que el riesgo moral se presenta cuando una persona o empresa no es recompensada por lo que hace de manera suficiente. y otros (2006). debido a la utilización de influencia política para la emisión de normas. 2. La selección adversa ocurre antes de la firma del contrato. una de las partes tiene un incentivo para actuar de forma tal. que excluyan estos procesos de selección y ejecución de obras. dado que la parte que podría tener información oculta (el contratista). aumentar la probabilidad de que se produzca una pérdida. una oferta excesiva de convocatorias de obras públicas puede atraer en mayor medida a ejecutores de obra con un mayor riesgo de incumplimiento de las normas de contratación pública regular. pero que en el fondo no se justifican. o no tendría los elementos de referencia suficientes. J. 105 . pueden estar motivados a realizar operaciones con un nivel de riesgo alto (tramitando exoneraciones). de la normatividad regular. en el caso de la ejecución de un mayor número de obras. El concepto de selección adversa es también relevante para esta investigación en la medida en que los ciudadanos (principales) no conocen ex-ante la capacidad de los que eligen como ejecutivo o gerentes (agentes). porque antes de la elección (firma del contrato). tendría intenciones a priori de no cumplir con lo acordado. que obtenga beneficios adicionales a expensas de la otra parte. METODOLOGIA En nuestro caso usaremos un método mixto donde se usará el enlace de juicios y la extrapolación de datos del método lógico deductivo. por consiguiente. al margen del proceso de selección regular. De esta manera. la selección adversa se produce en el momento en que una de las partes (el contratante) no tiene perfecto conocimiento de las características relevantes de la otra parte (el contratista) para el cumplimiento de un acuerdo o contrato (el contrato de obra pública). el riesgo moral se manifiesta cuando.. No obstante. Esto ocurre cuando para la parte dañada. (2009) para nuestro caso. para controlar perfectamente si el contratista elegido (agente). una persona que tenga una póliza que cubra el riesgo de robo puede estacionar en zonas menos seguras o no instalar un sistema antirrobo. 2002 (en Ganga. Si usamos nuevamente el ejemplo de Martín. debido a que esperarán obtener elevadas bonificaciones. Sobre el particular. F. III. Se toma una muestra representativa de contratos importantes de infraestructura de edificaciones de servicio público. Nicholson. Asimismo.2. señala que si una persona está totalmente asegurada frente a pérdidas. por lo ilógico de su contenido y por la simple aplicación del sentido común. 2008) el riesgo moral es la posibilidad de que el agente (ejecutivo) no se comporte como lo desea el principal (ciudadano). el riesgo moral proviene del hecho del que la entidad pública (ejecutivo) no podría. El riesgo moral es ex post. además de obtener condiciones ventajosas para el contratista. o cuando no tiene que pagar todos los costos derivados de su incumplimiento. usando silogismos. está cumpliendo adecuadamente con sus obligaciones contractuales. o los agentes se comportaban de modo diferente para lograr los votos suficientes que aseguren su elección (aseguren el contrato). W. De acuerdo a Parkin. no le resulta factible fijar condiciones antes de su elección. M. mediante una selección directa por excepción legal.4 Riesgo moral Según Destinobles. técnicamente exigibles. Martín. como el ciudadano (principal) no puede observar de manera plena las acciones del ejecutivo (agente). para realizar operaciones buscando un balance entre el riesgo y la rentabilidad social. plantea un ejemplo de riesgo moral en términos de un contrato de seguro. facilitando la posibilidad de inflar los costos que redituarían mayores ganancias ilícitas. sin pasar por un proceso de selección regular. lo que resulta muy difícil de monitorear. que el riesgo moral se genera cuando hay un cambio en la actuación del ejecutivo (agente) provocado por los incentivos que surgen después de su elección (firma del contrato).Si usamos el ejemplo del contrato de crédito planteado por Martín. es demasiado costoso supervisar las acciones de la otra parte. M. tendrá un menor incentivo para tomar costosas precauciones y podrá. aplicado a la administración pública tenemos. M. en su ejemplo del contrato de crédito. Para la presente investigación resulta de utilidad el concepto de riesgo moral en la medida que los gerentes (Ministros) de las entidades públicas que ejecutan obras importantes. en el caso de un seguro de automóvil. M. Por ejemplo. ex-post al contrato. no existían tales incentivos. (2009). En el caso del otorgamiento de la confianza a determinado contratista de obra (proveedor). sino en función de sus propios intereses. la entidad contratante puede mitigar este riesgo realizando una cuidadosa evaluación del contratista. Adicionalmente. legalizadas en su forma.

o Método de inducción científica. 3. El segundo pilar es la falsabilidad. el pago de la nómina de personal. que toda proposición científica tiene que ser susceptible de ser falsada. b. la Ciencia y la Cultura (OEI).2Método lógico deductivo: Donde se aplican los principios descubiertos a casos particulares. Guarda enorme relación con el método empírico. organismo internacional al cual pertenecía el estado peruano. sin que se presente ningún caso que entre en contradicción o niegue el carácter común observado. registrado con Código SNIP 150803. Se infiere una conclusión universal observando que un mismo carácter se repite en una serie de elementos homogéneos. incorporándose al proceso constructivo al equipo técnico de la BNP. habiendo nuestro país protocolizado los estatutos de dicha entidad en nuestra IV. Utiliza silogismos. de su comparación resulta la conclusión. 4. relaciones de causalidad. Éste a su vez comprende: o Método de inducción por simple enumeración o conclusión probable. Han pasado por la aprobación del sistema nacional de inversión pública y contaron o cuentan con presupuesto asignado para su ejecución: a. arquitectos y equipos constructivos. La zona donde se ubican estos proyectos.3Método lógico inductivo: Es el razonamiento que.3. como base de la conformación del equipo de ingenieros. ―Infraestructura y Equipamiento de la Nueva Sede Institucional de la Biblioteca Nacional del Perú‖. luego se cambió de estrategia. El primero de ellos es la reproducibilidad. Se divide en:  Método deductivo directo de conclusión inmediata: Se obtiene el juicio de una sola premisa. son desarrollados por el nivel de Gobierno Nacional. negarían la hipótesis puesta a prueba. la premisa menor contiene la proposición particular. pero sin avances significativos. esencialmente. se suscribió un convenio de cooperación técnica con la Organización de Estados Iberoamericanos para la Educación. 3. la capacidad de repetir un determinado experimento. 106 . alquiler de equipos y todos los aspectos relacionados con la proveeduría en el marco de sus normas internas. en la comunicación y publicidad de los resultados obtenidos. ―Construcción de Infraestructura nueva e implementación del Gran Teatro Nacional como eje de la cultura nacional ‐ Lima ‐ Lima ‐ San Borja". partiendo de casos particulares. mediante R. obligando al sujeto de investigación a recurrir a tomar una muestra representativa. c. cuando sabemos que el conocimiento generalizado pertenece a cada uno de los elementos del objeto de investigación. es catalogada como el complejo cultural más grande e importante del país. Se estudian los caracteres y/o conexiones necesarios del objeto de investigación. a cambio recibía una comisión administrativa de 2.  Método inductivo de inducción incompleta: Los elementos del objeto de investigación no pueden ser numerados y estudiados en su totalidad. Este pilar se basa.1 En materia de forma de contratación y procedimientos utilizados Nueva Sede de la Biblioteca Nacional del Perú (BNP): Inicialmente venía siendo ejecutado por el pliego de la BNP. El régimen de excepción fue planteado sobre la base de los estatutos de la OEI. a partir de un enlace de juicios. ANALISIS DE LOS DATOS DE LA CONTRATACIÓN DE OBRAS Los proyectos de inversión seleccionados para el presente análisis. que permita hacer generalizaciones. es decir. Destaca en su aplicación el método de extrapolación. Esto implica que se pueden diseñar experimentos. pertenecientes al objeto de investigación. La OEI se encargaba del abastecimiento de los materiales.S. Se divide en:  Método inductivo de inducción completa: La conclusión es sacada del estudio de todos los elementos que forman el objeto de investigación. se eleva a conocimientos generales.3%. ―Construcción e Implementación del Nuevo Local del Ministerio de Educación para la Mejora de los Servicios Brindados‖. el cual se ejecutó por administración directa. salvo la excavación.1 El método científico está sustentado por dos pilares fundamentales. que en el caso de dar resultados distintos a los predichos.  Método deductivo indirecto o de conclusión mediata: La premisa mayor contiene la proposición universal. entre otros. Es un método utilizado en objetos de investigación cuyos elementos son muy grandes o infinitos. en cualquier lugar y por cualquier persona. registrado con Código SNIP 4918. Nº 059-2004-ED. es decir que solo es posible si conocemos con exactitud el número de elementos que forman el objeto de estudio y además. es decir que se llega a una conclusión directa sin intermediarios. es decir. para la administración de recursos del proyecto. Destaca en su aplicación el método de interpolación. registrado con Código SNIP 108039.

legislación a nivel de tratado; se usó el estatus de este dispositivo, el cual por disposición constitucional prima sobre las leyes nacionales. Cabe señalar que la OEI es un organismo internacional especializado en materia de educación y cultura, sus protocolos la facultan al desarrollo de proyectos ligados a aspectos educativos en los países miembros. Nueva Sede del Ministerio de Educación: su ejecución fue priorizada a través del Decreto de Urgencia Nº 0102009, ―Declaran de necesidad nacional y de ejecución prioritaria a diversos proyectos de inversión pública en el contexto de la crisis financiera internacional‖, publicado el 10 de enero de 2009. Fue declarado viable por la OPI PCM, el 27 de agosto de ese año y posteriormente, se sometió a verificación de viabilidad por el mayor requerimiento presupuestal que se registra en equipamiento, implementación, estructuras y modificaciones en la partida de arquitectura, siendo autorizado el 13 de octubre de 2010. Se encargó a la OEI el desarrollo del proceso de selección, el cual se efectuó mediante LP Nº 001-2009-OEIMINEDU. Gran Teatro Nacional (GTN): de acuerdo con el art. 5º del D.U. Nº 066-2011, que establece medidas extraordinarias orientadas a transferir los recursos vinculados al proceso de fusión a favor del Ministerio de Cultura y dicta otras medidas, la contratación de los proveedores que tendrán a su cargo la elaboración del expediente técnico y ejecución de obra con equipamiento, así como la supervisión y otros servicios directamente vinculados, que pudieran resultar complementarios para la ejecución del referido proyecto, se realizará de manera directa, estableciendo de esta manera un régimen de excepción. Igualmente, se establece que los actos preparatorios y los contratos que se celebren, deberán cumplir y respetar los requisitos, condiciones, impedimentos, formalidades, exigencias y garantías establecidas en la Ley de Contrataciones del Estado, su Reglamento y modificatorias. De esta forma, mediante convenio de cooperación interinstitucional con el Ministerio de Educación, se le encarga el proceso de selección por invitación. Luego, se firma el contrato para la elaboración del expediente técnico, ejecución y equipamiento del referido proyecto, bajo la modalidad de llave en mano según se refiere. La Oficina de Infraestructura Educativa – OINFE del MED, es la encargada de revisar las valorizaciones y liquidaciones de obra, solicitudes del contratista y cualquier otra ocurrencia, mientras que el Ministerio de Cultura es quien efectúa los pagos. 4.2 En materia de zonificación y áreas: Las tres obras se encuentran muy cercanas a distancias que no superan los 100 metros, en los alrededores del Museo de la Nación ubicado en la avenida Javier Prado – San Borja, Lima. Nueva Sede de la Biblioteca Nacional del Perú: Está ubicado entre las avenidas Javier Prado Este y Aviación y las calles De la Poesía y De Las Letras. El local ocupa un terreno de 12 197 m2, con un área construida98 de 20 000 m2. Nueva Sede del Ministerio de Educación:en el cruce de las calles Arqueología y del Comercio en el distrito de San Borja, a la espalda del Museo de la Nación. La nueva sede tiene un área total de 7 331 m2 y un área construida de 17,000 m2. Gran Teatro Nacional: Ubicado en el vértice del Museo de la Nación, en el cruce de las Avenidas Javier Prado y Aviación, en el distrito de San Borja. El área de terreno de 11 740 m2 y 25 495 m² en construcción. 4.3 En materia de diseño: Son edificios públicos construidos bajo los estándares de seguridad exigidos por las normas técnicas en materia de construcción de edificaciones del Perú, las valorizaciones se efectúan sobre la base de fórmulas polinómicas, con factores geográficos publicados por la autoridad competente en el diario oficial ―El Peruano‖, y en revistas especializadas de variación de precios como CAPECO. Nueva Sede de la Biblioteca Nacional del Perú: diseñada con una infraestructura que asegura altos estándares de preservación para salvaguardar el material bibliográfico y documental que constituye patrimonio cultural de la Nación, ante el riesgo de pérdida, con doce salas de lectura, en un área de 20 000 m2. Comprende una infraestructura de cinco pisos, con 12 salas de lectura, con capacidad para atender a más de 500 lectores simultáneos, salas para especialistas en humanidades, educación y ciencias; laboratorio para servicios de restauración, encuadernación y conservación de material bibliográfico. Tiene depósitos climatizados, equipados con tecnología de última generación, los mismos que tienen las condiciones adecuadas de temperatura (entre 18 y 22º C) y humedad relativa (entre 55 y 65%) para evitar el deterioro de miles de volúmenes, grabados y documentos.
98Téngase

en cuenta que el área construida toma en cuenta la sumatoria del área total de cada piso

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Nueva Sede del Ministerio de Educación: incluye un edificio de catorce (14) pisos para el personal, con un original y moderno diseño arquitectónico, en forma de libros colocados horizontalmente uno sobre otro, con cierto desplazamiento al centro, que visto de distintos ángulos da la impresión de ser textos en movimiento; incluye equipamiento y una edificación de dos niveles dedicada a estacionamiento, en un área de 7 331 m2, área construida de 17 000 m2. Gran Teatro Nacional: infraestructura para eventos socioculturales de gran magnitud e impacto mundial. Cuenta con un área de 11740 m2, para la construcción de 04 sótanos y 07 pisos, con un total de 25,494.72 m² de construcción, de los cuales cuatro niveles son destinados a los espectadores. En el 1er piso tendrá 400 butacas, en 2do piso 234 butacas, en el 3er piso 245 butacas en el 4to piso 237 butacas. Cuenta con 02 ingresos / salida vehiculares, con 369 estacionamientos. Cuenta con salas de ensayo, para ballet, sinfónica, coros y opera, biblioteca, SS.HH. para espectadores, empleados y actores con camerinos diferenciados, sala técnica y control, depósitos, restaurantes, bar y foyer con sala multiusos del que accede a las zonas de asientos mediante 04 exclusas, contará con 02 escaleras de 1.50 ml de ancho, 02 ascensores, y rampa de 3.02 ml que comunican los niveles del foyer. Las butacas son acústicas. Contará con equipamiento de iluminación escénica, equipamiento electro acústico, equipamiento escénico y mecánica teatral, equipos que son de última generación. 1.4 En materia de costos:

Nueva Sede de la Biblioteca Nacional del Perú, su costo previsto según ficha SNIP fue de S/. 45.3 millones, con un plazo de ejecución de dos años, mientras que su costo real ascendió a S/. 42 millones, cuyos recursos fueron ejecutados entre los años 2004-2006 para las obras y 2007-2010. Nueva Sede del Ministerio de Educación, su costo previsto según ficha SNIP reformulada fue de S/. 43.4 millones, con un plazo de ejecución de dos años, mientras que su costo real ascendió a S/. 49.1 millones, cuyos recursos fueron ejecutados entre los años 2009-2011. La compañía constructora seleccionada por la OEI es Constructora Málaga Hermanos. Gran Teatro Nacional, su costo previsto según ficha SNIP es de S/.273 millones; de los cuales, S/. 144 millones, corresponden a obras civiles; y S/. 129 millones, para equipamiento y mobiliario, con un plazo de ejecución de un año y medio. Su costo según contrato N° 019-2010-SG/MC, celebrado entre el Ministerio de Cultura y el Consorcio Gran Teatro Nacional, conformado por las empresas GyM S.A. y GMI Ingenieros Consultores, bajo la modalidad de ejecución contractual de llave en mano, asciendea S/. 262.5 millones, de los cuales S/. 1.5 millones son para la elaboración del Expediente Técnico y el saldo para la ejecución de la obra con equipamiento, contando con un plazo de tres años para su ejecución, la cual inició a fines del año 2010. Para mayor abundamiento se adjunta un cuadro comparativo de los proyectos analizados (Ver anexo Nº 1). Las fuentes de información utilizadas son las fichas SNIP del banco de proyectos (Nº 4918, 108039 y 150803, respectivamente), el SEACE y la consulta amigable del SIAF (proyectos Nº 2046046, 2088778 y 2129856), ubicada en la siguiente dirección electrónica: http://ofi.mef.gob.pe/transparencia/mensual/ 1.5 Análisis vinculado de proyectos exonerados En el período 2005 - 2010, la ejecución de recursos en proyectos de inversión se ha cuadruplicado, pasando de S/. 6 328 millones a S/. 23 318 millones; esto se debe al impulso por el desarrollo de proyectos destinados a brindar servicios básicos a la población, como centros educativos, edificaciones públicas, establecimientos de salud, agua potable y saneamiento, así como construcción de infraestructura de transporte e infraestructura de riego, entre otros. Si observamos el año 2010 vemos que el nivel de ejecución en proyectos de inversión tendría el mismo comportamiento creciente de los años anteriores, toda vez que al mes de setiembre ya registra una ejecución de S/. 12 423 millones.

108

Entre las principales obras que se vienen ejecutando están:  IIRSA Sur (Proyecto Corredor Vial Interoceánico Sur (IIRSA Sur).  Tren Eléctrico  Nuevo Hospital del Niño  Hospital Regional de Lambayeque  Colegios Emblemáticos a nivel nacional  Gran Teatro Nacional  Reconstrucción de infraestructura de Ica (terremoto 15 de agosto 2007)  Nuevo Hospital de Emergencia de Villa El Salvador  Nuevo Hospital del Este – Vitarte  Carretera Ayacucho – Abancay  Carretera Quinua San Francisco, entre otros. Por otro lado, mientras los pequeños proyectos de inversión pública que ejecutan los municipios y los gobiernos regionales son revisados por el Sistema Nacional de Inversión Pública (SNIP), unos 1,400 proyectos, muchos de ellos de gran magnitud, ignoran este sistema de control. ¿La razón? "Es que han sido exonerados o excluidos expresamente por decisiones políticas, con la finalidad -se dice- de apurarlos en su concreción"99. Si bien de esos 1,400 proyectos exonerados muchos de ellos corresponden a procesos de reconstrucción de la infraestructura de Ica, afectada por el terremoto del 2007, existen mega proyectos por montos de inversión importantes. Entre los mega proyectos exonerados figuran: la Carretera Interoceánica Sur (IIRSA Sur), que demandó una inversión de US$ 1,700 millones; el Tren Eléctrico (US$ 650 millones); la modernización de la refinería de Talara por más de US$ 1,300 millones y todos los proyectos de Petroperú100. Los proyectos más importantes de nuestro país vienen siendo ejecutados mediante modalidades ajenas a lo dispuesto en la Ley de Contrataciones y su reglamento, sobre la base de mecanismos de excepción; es el caso de los contratos bajo análisis en el presente trabajo, donde básicamente nos centramos en las edificaciones de edificios públicos. Durante los años 2009-2010, se efectuaron procesos al amparo de Decretos de Urgencia Nº 041 y 078 que redujeron el nivel de competencia de proveedores, teniendo que en promedio se contó con 1.3 propuestas admitidas en los procesos de selección relacionados a obras públicas, adjudicándose un valor de S/. 1 675 millones de soles bajo esta modalidad, según Estudio elaborado por la Subdirección de Estudios Económicos y de Mercado del OSCE. Adicionalmente, durante el año 2010, mediante Regímenes Especiales, como el del Gran Teatro Nacional, se adjudicaron S/. 639 millones de soles, en obras. Mientras que vía exoneraciones se adjudicó un valor de S/. 858 millones en obras durante el 2009 (324 exoneraciones) y S/. 1,221 millones, durante el 2010 (274 exoneraciones), siendo notorio el incremento en el nivel de gobierno nacional, con 38% de variación del 2009 al 2010. Dicho nivel de gobierno comprende el 50% de las exoneraciones a nivel nacional en el año 2010. Estos datos son obtenidos del Reporte Anual de Contrataciones 2010, elaborado por la Subdirección de Estudios Económicos y de Mercado del OSCE. Los principales proveedores del estado seleccionados por la cuantía de contratación, no se encontraban contratando bajo el régimen regular de la Ley de contrataciones y su reglamento, sino que usaron mecanismos de excepción en
99 100Información

Según comentario del Director General de Política de Inversiones del Ministerio de Economía y Finanzas (MEF) del diario Gestión

109

ya que el valor de la obra es el resultado de los metrados y diseño del expediente técnico. ocupa el puesto 11 de los proveedores Top del Estado. El contrato suscrito para la construcción del Gran Teatro Nacional. por el evidente conflicto de intereses. seleccionado de manera directa y sin un concurso. sin tener en cuenta que las prioridades se establecen desde el sistema de planeamiento estratégico y operativo. sea mejor sustentado desde los objetivos estratégicos nacionales o sectoriales y no de los argumentos de desabastecimiento inminente o proveedor único. como el volumen del concreto utilizado en todas las obras materia del presente análisis. que no son de aplicación al caso de la obras materia del presente análisis.A.alguna de sus fases. el ejecutor de obra es el mismo que elabora el expediente técnico. luego se vuelve al sistema de contrataciones regular. El punto es evitar que las partidas del expediente técnico. por tratarse de productos únicos. ni a la competencia de los productos costumizados 101. Es decir que el sistema de contrataciones estaría controlando el 80% del número de inversiones de edificación pública. sin que el estado tenga la posibilidad de aplicar comparaciones que justifiquen los costos considerados en el expediente técnico. la justificación de estas exoneraciones del proceso de selección regular. está en la modalidad de ―Llave en mano‖. que son elementos comparables. por que la priorización fue una desición política. Es importante incorporar en el proceso de contratación conceptos del sistema de planeamiento. están fuera del sistema regular de contrataciones y su reglamento. sirvan de refugio a montos sobrevalorados que cubran elementos no considerados por el proyectista en el diseño de la obra llave en mano o concurso oferta. y de diseño singular. Es decir. pues los estudios de infraestructura son ―ad hoc‖ y en función a determinada necesidad. básicamente se exoneran del sistema regular de adquisiciones. por el principio de maximización de utilidades. atendiendo a la calidad del concreto y su resistencia. por el evidente conflicto de intereses. pues los mecanismos de excepción. y donde solo se quiera impresionar a los ciudadanos con fines políticos. debido a que en los procesos exonerados que eluden el sistema de contrataciones regular. Considerando que en las grandes obras públicas no existe competencia perfecta. no sea quien ejecute la obra. durante el año 2010. que explica solo el 20% del monto invertido (Ver anexo Nº 2). se obtengan diferencias notorias en las valorizaciones. Si aplicamos el principio de Pareto102 a nuestra investigación de inversiones del estado en edificaciones públicas. Así. en función a su orientación. por lo que es relevante el hecho de que. a raíz del contrato suscrito por la construcción del Gran Teatro de Lima. quien confecciona el expediente técnico). y la carencia de elementos comparativos que ayuden a detectar sobrecostos incluidos en el expediente. donde el constructor también confecciona el expediente técnico. inherente a los negocios privados. no estandarizados. se legaliza la sobrevaluacióncon la exoneración del proceso de selección. no deben ser el simple resultado de una disposición ejecutiva sin mayor fundamento. Los productos costumizados se fabrican en serie. por lo que un constructor privado está motivado a incrementar los costos de la obra. 101 110 . actos preparatorios. que justifique la construcción de determinada obra. 102Identifica el 20% de casos que explican el 80% de la inversión. Esto viene originando que en la construcción de obras con metrados de obra comparables y parecidos. eso no sucede con las obras. en particular cuando se usan sistemas de contratación llave en mano o concurso oferta. en función a los objetivos estratégicos nacionales o sectoriales orientados a solucionar problemas específicos. sea quien efectúe también los estudios definitivos (expediente técnico). El consorcio Gran Teatro Nacional conformado por GyM S. toma relevancia el hecho de que. por tanto no se parece a la estructura de costos de algo que sea comparable. señalados en la Ley de Contrataciones. pero ya la sobrevaluación está consumada y legalizada. sino que mejore la calidad de la excepción. se constituye en un evidente conflicto de intereses. que incrementan considerablemente el valor de una obra. el método se complementaría considerando las variaciones de precio de los agregados que conforman el concreto. sean estas. proceso de selección o contratación. permitiendo que la empresa ejecutora de obra. tienen sustitutos y sucedáneos. las que se diseñan a medida. sea quien efectúe el expediente técnico de obra. que equilibran los precios en el concurso. lo cual resulta incoherente. dejando abierta la posibilidad de que pueda producirse una sobrevaluación de algunas partidas. podemos notar de manera preocupante que las principales inversiones efectuadas por el estado. Es factible demostrar la sobrevaluación comparando elementos comparables. Adicionalmente es necesario establecer ciertos criterios mínimos para prevenir casos de sobrevaluación en la construcción de los proyectos de inversión. por lo que la competencia equilibra los precios en función a las leyes de oferta y demanda. quien establezca los costos (es decir. Permitir que un constructor. con el afán de ganar más en la fase de construcción. quien establezca los costos no sea quien ejecute la obra. y GMI SA Ingenieros Consultores. de modo que la justificación forzada que califica a un proyecto como prioritario.

en el presente año. en el sentido de que en las obras. permite que la empresa ejecutora de obra. Es fundamental prevenir que el proyectista que hace los estudios y expediente técnico. que incrementan considerablemente el valor de una obra. sin que el estado tenga la posibilidad de aplicar comparaciones que justifiquen los costos considerados en el expediente técnico. Se debe evitar que los casos de sobrevaluación sean legalizados producto de la exoneración de procesos de selección. se separe la participación del proyectista. ocupa el puesto 11 de los proveedores Top del estado. Debe fijarse mecanismos que eviten que las partidas del expediente técnico sirvan de refugio a montos sobrevalorados que cubran elementos no considerados por el proyectista en el diseño de la obra llave en mano o concurso oferta. que garanticen el uso eficiente de los recursos públicos. en las fases de un proyecto. CONCLUSIONES      Para generar un mayor aporte a la modernización del sector público. en particular cuando se usan sistemas de contratación llave en mano o concurso oferta. el supervisor de obra también debe ser un tercero. más aún cuando no ha existido concurso para seleccionar al ejecutor de la obra. Es decir que el sistema de contrataciones estaría controlando el 80% del número de inversiones de edificación pública. aún cuando en su fase contractual se retorne al sistema de contrataciones regular. sea quien efectúe el expediente técnico de obra. En el contrato suscrito para la construcción del Gran Teatro Nacional. por lo que un constructor privado está motivado a incrementar los costos de la obra. su expediente técnico. Si aplicamos el principio de Pareto103 a nuestra investigación de inversiones del estado en edificaciones públicas. Es factible demostrar la sobrevaluación comparando elementos comparables. dejando abierta la posibilidad de que pueda producirse una sobrevaluación de algunas partidas. sobre la base de mecanismos de excepción. construcción. donde el constructor también confecciona el expediente técnico. ya que el valor de la obra es el resultado de los metrados y diseño del expediente técnico. Permitir que un constructor. desde su diseño. atendiendo a la calidad del concreto y su resistencia. al ser en la modalidad de ―Llave en mano‖. están fuera del sistema regular de contrataciones y su reglamento. equipamiento y evaluación. como el volumen del concreto utilizado en todas las obras materia del presente análisis. podemos notar de manera preocupante que las principales inversiones efectuadas por el estado. ANEXOS Imágenes de las obras: NUEVA SEDE DEL MINISTERIO DE EDUCACION 103Identifica el 20% de casos que explican el 80% de la inversión. que explica solo el 20% del monto invertido. sea quien efectúe también los estudios definitivos (expediente técnico). se requiere concertar esfuerzos a nivel intersistémico.V. sirvan de refugio a montos sobrevalorados que cubran elementos no considerados por el proyectista en el diseño de la obra bajo la modalidad de llave en mano.    VI. Es necesario establecer ciertos criterios mínimos para prevenir casos de sobrevaluación en la construcción de los proyectos de inversión.     VII. RECOMENDACIONES  Es necesario que la norma recomiende mecanismos para los casos de ejecución de obras al margen de la Ley de Contrataciones y su reglamento. El consorcio Gran Teatro Nacional conformado por GyM SA y GMI SA Ingenieros Consultores. constructor y supervisor. Es necesario el diseño de mecanismos que ayuden a evitar que las partidas del expediente técnico. que es el lado inverso del Principio de Pareto. no sea el ejecutor de obra. a raíz del contrato suscrito por la construcción del Gran Teatro de Lima. seleccionado de manera directa y sin un concurso. diseñador. Los proyectos más importantes de nuestro país vienen siendo ejecutados mediante modalidades ajenas a lo dispuesto en la Ley de Contrataciones y su reglamento. cuando la sobrevaluación está consumada y queda legalizada. el método se complementaría considerando las variaciones de precio de los agregados que conforman el concreto. se constituye en un evidente conflicto de intereses. 111 .

Fuente: Andina BIBLIOTECA NACIONAL DEL PERU GRAN TEATRO NACIONAL 112 .

salas para especialistas en humanidades. 113 Diseñada con una infraestructura que Edificio de catorce (14) pisos para el Infraestructura para eventos socioculturales de gran asegura altos estándares de preservación personal. SS. Cuenta con salas de para salvaguardar el material bibliográfico y arquitectónico. en forma de libros colocados ensayo. empleados y cultural de la Nación. el cual se efectuó mediante LP que la ejecución del proyecto se realizará de Nº 001-2009-OEI-MINEDU.49 En materia de diseño En materia de costos (En millones de nuevos soles) . sinfónica. coros y opera. con capacidad para atender a en movimiento sala multiusos. m2 y un área construida de 17. con 12 salas distintos ángulos da la impresión de ser textos control. donde establece de selección.96 49. para ballet. laboratorio para servicios de restauración. con cierto biblioteca. con La nueva sede tiene un área total de 7 331 El área de terreno de 11 740 m2 y 25 495 m² en un área construida de 20 000 m2.HH.Anexo Nº 01 CUADRO COMPARATIVO DE LOS PROYECTOS ANALIZADOS DESCRIPCION DE ANALISIS 2129856: “Construcción de Infraestructura nueva 2000975: CONSTRUCCION DE LA NUEVA 2088778: “Construcción e Implementación e implementación del Gran Teatro Nacional como SEDE INSTITUCIONAL DE LA BIBLIOTECA del Nuevo Local del Ministerio de Educación eje de la cultura nacional ‐ Lima ‐ Lima ‐ San NACIONAL para la Mejora de los Servicios Brindados" Borja" Ejecución de la obra a cargo de la Organización de Estados Iberoamericanos (OEI). que visto de actores con camerinos diferenciados. para espectadores.11 262. bajo la modalidad de Llave en Mano En materia de forma de contratación y procedimientos utilizados En materia de zonificación y áreas El local ocupa un terreno de 12 197 m2. sala técnica y infraestructura de cinco pisos. depósitos. documental que constituye patrimonio horizontalmente uno sobre otro. construcción. la obra se ejecutó por administración directa Se encargó a la OEI el desarrollo del proceso Exonerado por DU N° 066-2010. manera directa.000 m2. educación y ciencias. encuadernación y conservación de material bibliográfico 41. con un original y moderno diseño magnitud e impacto mundial. bar y foyer con de lectura. más de 500 lectores simultáneos. restaurantes. Comprende una desplazamiento al centro.

273.A.) CONTRATISTA 1 LP 1-2007-GRM-1 (POR PSA) GOBIERNO REGIONAL DE MOQUEGUA Sede Central 15/01/2008 29.955.495 JJC CONTRATISTAS GENERALES S.236 CONSORCIO HOSPITALARIO: INGENIEROS CIVILES Y CONTRATISTA GENERALES.TUMBES Servicio de Elaboracion del Expediente Tecnico y Ejecucion de Obra con equipamiento para la Construccion de infraestructura nueva e implementacion del Gran Teatro Nacional como eje de la Cultura Nacional San Borja .A OBRAS DE INGENIERIA SA. ELECTROMECµNICO DEL PROY. 2010 1 EXO 64-2010-ED/UE 108-1 PROGRAMA NACIONAL DE INFRAESTRUCTURA EDUCATIVA UE 108 .INGENIERO 2010 1 RES 1-2010-PE LP 01-1 MINISTERIO DE CULTURA 1 20/10/2010 262. INCOT S. NUEVO INSTITUTO NAC. 2010 1 EXO 100-2010-ED/UE 108-1 PROGRAMA NACIONAL DE INFRAESTRUCTURA EDUCATIVA UE 108 . CONTRATISTAS GENERALES 2008 1 EXO 1-2008-ESSALUD/GCL-1 SEGURO SOCIAL DE SALUD 1 CONTRATACIàN DE LA EJECUCION DE OBRA Y EQUIPAMIENTO DEL PROYECTO DE INVERSION HOSPITAL DE ALTA COMPLEJIDAD ICA (EXONERACION POR SITUACION DE EMERGENCIA) 10/03/2008 53.PRONIED 1 ADECUACION. TERESA GONZALES DE FANNING .P.900.CAJ/PROREGION-1 GOBIERNO REGIONAL DE CAJAMARCA UNIDAD EJECUTORA PROGRAMAS REGIONALES .079.196.884 8.031 920.TUMBES . SUSTITUCION DE LA INFRAESTRUCTURA EDUCATIVA Y EQUIPAMIENTO DE LA INSTITUCION EDUCATIVA EL TRIUNFO TUMBES .156.PRONIED 1 CONSTRUCCION DE LA SEGUNDA ETAPA L DE LA SEDE CENTRAL DEL MINISTERIO DE EDUCACION 29/11/2010 12.A. EJECUCION DE OBRA Y PROVISION E INSTALAC. MEJORAMIENTO.884 CARBAJAL ALZAMORA VICTOR HUGO .Chincha 17/04/2008 48.LIMA .MARIA .501 30.487.012 50.000 33.A. 2009 1 LP 1-2009-INPE-DGI-1 INPE-OFICINA GENERAL DE INFRAESTRUCTURA 1 EJECUCION DE LA OBRA: CONSTRUCCION DE E. REGION MOQUEGUA.147 114.900. Estudio Definitivo.800. Fecha de Buena Pro Valor Monto Referencial (S/.582 CONSTRUCTORA MALAGA HNOS S. 2010 3 CONV 38-2010-OEI-MINEDU-1 PROGRAMA NACIONAL DE INFRAESTRUCTURA EDUCATIVA UE 108 .666 SALFA CONSTRUCCION S.498. DE EQUIPAM.A.079.474 14.031 CONSTRUCTORA MALAGA HNOS S.PRONIED 1 ADECUACION. CARLOS WIESSE (COMAS-LIMA-LIMA) 11/08/2010 920.E. E IMPACTO AMBIENTAL.955.474 CONSTRUCTORA MALAGA HNOS S.A.487.856 CONSORCIO GRAN TEATRO NACIONAL 114 .C.000 CONSTRUCTORA MALAGA HNOS S. 2009 1 EXO 2-2009-MINSA-1 MINISTERIO DE SALUD 1 ELABORACION DE ESTUDIOS DEFINIT.525.922.590 12.483. CONTRATISTAS GENERALES Y BENTIN DIEZ CANSECO JOSE RICARDO 97.483.NIVEL SECUNDARIO (JESUS .124.Lima 09/09/2010 8. MEJORAMIENTO Y SUSTITUCION DE LA INFRAESTRUCTURA EDUCATIVA DE LA I. ejecucion de la obra y equipamiento del Proyecto de Inversion Nuevo Hospital Rene Toche Groppo .E.584. CHINCHA CONSORCIO JOCA-CEDOSAC 23/07/2010 14.DE OBRA.124. 23/10/2009 46.161.) Adjudicado (S/.425 53.087 82.LIMA) 2010 2 EXO 80-2010-ED/UE 108-1 PROGRAMA NACIONAL DE INFRAESTRUCTURA EDUCATIVA UE 108 .498. EQUIPAM.634 2009 1 CONV 38-2009-DGI-INPE-1 INPE-OFICINA GENERAL DE INFRAESTRUCTURA 1 EJECUCION DE LA OBRA: CONSTRUCCION E. 2008 2 EXO 3-2008-ESSALUD/GCL-1 SEGURO SOCIAL DE SALUD 1 CONTRATACION DE LA EJECUCIàN DE OBRA Y EQUIPAMIENTO DEL PROYECTO DE INVERSION NUEVO HOSPITAL PISCO (EXONERACION POR SITUACION DE EMERGENCIA) 10/03/2008 33.380. PROVINCIA DE ILO. PIEDRAS GORDAS DE LA SEGUNDA ETAPA DEL COMPLEJO PENITNCIARIO DE PIEDRAS GORDAS 20/04/2009 74.871 48.Anexo Nº 2 PRINCIPALES PROYECTOS DE CONSTRUCCION DE OBRA AÑO 2007 1 DESCRIPCION DEL PROYECTO CONSTRUCCION E IMPLEMENTACION DEL HOSPITAL DE ILO.871 INCOT S.000 CONSORCIO HOSPITALARIO DEL SUR 2008 1 EXO 7-2008-ESSALUD/GCL-1 SEGURO SOCIAL DE SALUD 1 Contratacion de la elaboracion del Ante Proyecto.425 CONSTRUCTORA MALAGA HNOS S.A.794.C.A.PRONIED 1 OBRAS NUEVAS PARA EL MEJORAMIENTO DE LA INFRAESTRUCTURA DE LA I.856 262. DEL NIÑO 21/04/2009 117.A.P.080 2009 1 LP 2-2009-GR.PROREGION 1 Redimensionamiento del Hospital de Cajamarca 16/09/2009 90.

57-74. el Decreto Supremo Nº 184-2008-EF. Juan Peña. Agency theory: an assessment and review.C10 / Ediciones Caballero Bustamante. Ganga. Academy of Management Review. OSCE. de Juana López y Jorge Chang. agency costs and capital structure. Julio 2011. Dirección de Supervisión. W. p. EISENHARDT. Guía de orientación ―Normas del Sistema Nacional de Inversión Pública‖. Evaluación de los Decretos de Urgencia Nº 020. F. Nº 13 . JENSEN. La Ley de Contrataciones del Estado. 1976. Nº 27 . El Gobierno Corporativo. Lima enero del 2005. Theory of the firm: managerial behavior. J. 1. Fiscalización y Estudios. Dirección de Supervisión. competencia y adjudicación de obras. p. en Revista Gestión Pública y Desarrollo. BIBLIOGRAFIA  "Para entender el sistema administrativo de presupuesto.Agosto 2008. (2008). pag.Diciembre 2007. Journal of Financial Economics. C1 . publicado Dirección General de Programación Multianual del Sector Público DGPM – MEF y PRODES. Principal and agents: the structure of American business Boston: Harvard Business School Press 1985. C1 . aprobada con Decreto Legislativo Nº 1017. 1989. y su Reglamento. Apuntes sobre sistemas administrativos y principio de legalidad en la administración pública". Juan Guillermo Mayor Gamero. 3.C30 / Ediciones Caballero Bustamante. consideraciones y cimientos teóricos.           115 . C27 . en Revista Gestión Pública y Desarrollo. v. OSCE.Octubre 2009 y Nº 28 . Reporte Anual de Contrataciones Públicas 2010 (resultados definitivos). pag. pag. 14. Celeridad. Nelson Shack. v.C9 / Ediciones Caballero Bustamante. "Marco Estructural del Presupuesto por Resultados". y Vera. MECKLING. 041 Y 078 en el año 2009. Nº 5 . en Revista Gestión Pública y Desarrollo. 305-360. "Intentando caracterizar la articulación entre el plan y el presupuesto". M. y "Planeamiento y Presupuesto".Noviembre 2009. Fiscalización y Estudios. Setiembre de 2010..VIII. n.

INTRODUCCION 116 .

L.El Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE). Tercer párrafo del Artículo 9° ―Del Registro Nacional de Proveedores‖ que señala que aquellos proveedores cuya inscripción en el Registro Nacional de Proveedores (RNP) haya sido declarada nula por haber presentado documentación falsa o información inexacta. aplicación de estadísticas y la revisión de la Ley de Contrataciones del Estado. En consecuencia. Según la Ley del Procedimiento administrativo General. en relación a la sanción administrativa aplicable como consecuencia de la fiscalización posterior efectuada por la Dirección de Supervisión. por lo que 117 . con arreglo a lo establecido en el tercer párrafo del artículo 9º de la Ley de Contrataciones del Estado aprobada mediante el Decreto Legislativo Nº 1017. para que se inicie el procedimiento administrativo sancionador que hubiere a lugar. Ley Nº 27444 (LPAG) la cual regula el Principio de Presunción de veracidad de los documentos y declaraciones juradas presentadas por los particulares durante un procedimiento administrativo. lo que originaría la imposición de dos sanciones sobre el mismo administrado por la misma causa. LA DEMOSTRACIÓN O LA INTERPRETACIÓN ANÁLISIS 3. 184-2008-EF. ANÁLISIS DE LOS DATOS. en todo procedimiento administrativo se debe presumir que los documentos presentados y las declaraciones formuladas por los administrados se encuentran conforme a lo prescrito por ley y responden a la verdad de los hechos que afirman. el administrado presentó documentación falsa o inexacta. los actuados administrativos del expediente del trámite declarado nulo y que acusa el impedimento. que existe en la Dirección del SEACE en cuanto a la emisión de Resoluciones de Nulidad. la presunción de veracidad no tiene un carácter absoluto. a razón del proceso de fiscalización posterior que determinó la falta administrativa en la que incurrió el administrado sancionado. y a su vez el Tribunal de Contrataciones del Estado impone la sanción de inhabilitación para contratar con el Estado‖ I. pone en conocimiento del Tribunal de Contrataciones del Estado. El análisis respectivo servirá para el planteamiento de alguna propuesta de modificación de la ley. como en la recopilación de información entre el periodo de febrero de 2009 a la fecha. solo podrán solicitar su reinscripción en el referido Registro luego de transcurrido dos (02) años desde que quedó administrativamente firme la resolución que declaró la nulidad.1 LA FISCALIZACIÓN POSTERIOR El presente trabajo de investigación aborda el tema de la posible infracción al principio del Nom Bis In Idem. III. reside exclusivamente en el Tribunal de Contrataciones del Estado. lo que contraviene el Principio de Non Bis In Idem. el Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado en su Artículo 235 refiere que la facultad de imponer la sanción administrativa a los actores involucrados con el ámbito de desarrollo de la norma de contrataciones. declara la nulidad del acto administrativo mediante el cual se aprobó la inscripción o renovación de inscripción en el RNP. Fiscalización y Estudios. II. 1017 y su Reglamento D. y conforme lo señala la citada norma. No obstante. y el impedimento para inscribirse o reinscripción en el RNP durante el periodo de dos (2) años. mediante la Subdirección de Fiscalización y en cumplimiento de la Ley de Contrataciones del Estado aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en lo sucesivo la Ley) y su Reglamento aprobado mediante el Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en lo sucesivo el Reglamento). dentro de sus funciones posee la facultad de sancionar a los proveedores del estado que infrinjan o contravengan la Ley de Contrataciones del Estado – D. el objetivo ―Determinar si el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado contraviene el principio constitucional Non Bis In Idem cuando un administrado trasgrede el principio de presunción de veracidad y el Registro Nacional de Proveedores resuelve imponerle el impedimento de acceso al Registro Nacional de Proveedores durante dos (2) años. sin embargo. METODOLOGÍA La metodología empleada será de carácter inductivo tanto en la base doctrinaria en cuanto a la definición e incidencia del principio Nom Bis In Idem a fin de concluir en su vulneración en el supuesto objeto de estudio. MARCO TEÓRICO ANTECEDENTES El tema del presente trabajo de investigación está referido a la posible vulneración del principio denominado Nom Bis In Idem cuando.S. para que éste de inicio al proceso sancionador al que hubiera lugar. LA EXPLICACIÓN. se detecta que durante la realización de un procedimiento administrativo realizado ante el Registro Nacional de Proveedores (RNP). así como hacerla de conocimiento del Tribunal de Contrataciones del Estado una vez que se encuentre consentida o firme en sede administrativa. acto que es declarado por la Dirección del SEACE. en este mismo acto la Dirección del SEACE. como consecuencia del procedimiento de fiscalización posterior. por lo que la Dirección del SEACE. en copias fedateadas. asimismo.

debe indicarse que en al artículo 32º de la Ley Nº 27444 . como consecuencia de procedimiento de fiscalización se detecte la presentación de documentación falsa o información inexacta por parte de los administrados. en prevalencia de la norma especial.3 En caso de comprobar fraude o falsedad en la declaración. siendo este último el supuesto de la presente investigación. se presume que los documentos y declaraciones formuladas por los administrados responden a la verdad de los hechos que ellos afirman. Si se tratara de un acto dictado por una autoridad que no está sometida a subordinación jerárquica. suposiciones o indicios de una supuesta falsedad no son razón suficiente para desvirtuar dicha presunción. 3.1 Por la fiscalización posterior. Lima: Gaceta Jurídica. este principio admite prueba en contrario. información o en la documentación presentada por el administrado. 2003 p. información o documento una multa en favor de la entidad entre dos y cinco Unidades Impositivas Tributarias vigentes a la fecha de pago. pudiendo incrementarse teniendo en cuenta el impacto que en el interés general.” La Administración Pública. 2001 32. queda obligada a verificar la autenticidad de las declaraciones. por lo que la administración en amparo del principio de controles posteriores. de manera tal que las sospechas. en la seguridad o en la salud ciudadana pueda conllevar la ocurrencia de fraude o falsedad en la información. la entidad ante la que es realizado un procedimiento de aprobación automática o evaluación previa.Fiscalización posterior 32.este principio admite prueba en contrario. 32. para que se declare la nulidad del acto administrativo sustentado en dicha declaración. la autenticidad de las declaraciones. en virtud del Control 104MORÓN 105Artículo URBINA. la LPAG regula el Principio de Presunción de Veracidad. Dicha fiscalización deberá efectuarse semestralmente de acuerdo a los lineamientos que para tal efecto dictará la Presidencia del Consejo de Ministros. documentación e información presentada mediante el sistema de muestreo. de los documentos. Gaceta Jurídica. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. en la economía. Juan Carlos. la Administración tiene el derecho de comprobar.3 NULIDAD DE OFICIO:106 “Ley N 27444 Artículo 11. 522 106MORON 118 . el artículo 32° de la LPAG establece que. debe precisarse que el artículo 5º de la Ley de Contrataciones del Estado vigente establece que ésta y su Reglamento prevalecen sobre las normas de Derecho Público y sobre aquellas de Derecho Privado que le sean aplicables. documentación o declaración presentadas. la veracidad de los documentos presentados por los administrados en los procedimientos. sin embargo. si lo son los medios probatorios que resulten óptimos para destruirla. asimismo. por lo cual. a posteriori. debe fiscalizar la documentación que se presentó ante ella. en lugar de las técnicas de control preventivo. Sustituye la tradicional duda o escepticismo de la autoridad sobre los administrados104” Sobre el tema en cuestión. Primera Edición. en los procedimientos que se desarrollan bajo su competencia. si bien la administración pública debe presumir siempre la buena fe y la legalidad de los actos que realizan los administrados. la sanción de la multa resulta inaplicable en los procedimientos de fiscalización posterior realizados por la Subdirección de Fiscalización del Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado 3. URBINA. Sin embargo. Juan Carlos Comentarios Ley del Procedimiento Administrativo General. además. por el cual. conforme a las normas citadas la sola existencia de una prueba en contra de lo afirmado en las declaraciones juradas o de lo indicado en los documentos presentados. en la tramitación de los procedimientos. mediante la fiscalización posterior la Entidad ante la cual se ha desarrollado procedimiento administrativo.. la entidad considerará no satisfecha la exigencia respectiva para todos sus efectos. imponga a quien haya empleado esa declaración. si la conducta se adecua a los supuestos previstos en el Título XIX Delitos contra la Fe Pública del Código Penal. la nulidad se declarará por resolución de la misma autoridad. se dispone a las entidades la imposición de multas cuando. ésta deberá ser comunicada al Ministerio Público para que interponga la acción penal correspondiente. obliga a la administración pública a abandonar la referida presunción. tiene la facultad de revisar sus propios Actos Administrativos. queda obligada a verificar de oficio mediante el sistema del muestreo. con un máximo de 50 expedientes por semestre. de las informaciones y de las traducciones proporcionadas por el administrado. además esta presunción puede ser desvirtuada por la Administración en mérito al Principio de Controles Posteriores. si lo hubiere.2 La fiscalización comprende no menos del diez por ciento de todos los expedientes sujetos a la modalidad de aprobación automática. Según el citado principio. a fin de realizar el citado procedimiento (Artículo 32 de la Ley Nº 27444)105 En tal sentido.2 EL PRINCIPIO DE PRESUNCIÓN DE VERACIDAD “El Principio de Presunción de Veracidad consiste en el deber legal de suponer – por adelantado y con carácter provisorio – que los administrados proceden con verdad en sus actuaciones en el procedimiento en que intervengan (rige tanto las relaciones de la Administración Pública con sus agentes como con el público). procediendo a comunicar el hecho a la autoridad jerárquicamente superior. y. Lima. 32.2 La nulidad será conocida y declarada por la autoridad superior de quien dictó el acto. información o documento. las Entidades deben privilegiar las técnicas de control posterior. mediante el cual debe fiscalizar la documentación que presentó. por lo que. En tal sentido.

como consecuencia de la violación de su deber de actuar bajo los principios antes señalados. se da estrictamente por motivos de legalidad (trasgresión directa o indirecta del ordenamiento jurídico vigente). emanada de la Dirección del SEACE. sean pecuniarias o de otra índole. y como consecuencia de éste. o por falta de adecuación de alguno de los elementos del Acto Administrativo (el cual está viciado) y por tanto afectan de manera parcial o total la validez del Acto Administrativo. cuyo expediente es objeto del procedimiento de fiscalización posterior. debe precisarse que el órgano que cuenta con potestad sancionadora en el tema de contrataciones del Estado es el Tribunal de Contrataciones del Estado. actuando en función administrativa.unne. señala que “No se podrá imponer sucesiva o simultáneamente una pena o una sanción administrativa por el mismo hecho en los casos en que se aprecie la identidad del sujeto.juristexto. ésta puede dejar sin efecto sus propias actuaciones. la declaración de nulidad del acto mediante el cual se aprobó el trámite fiscalizado y la declaración del impedimento para el proveedor en su reinscripción en el Registro Nacional de Proveedores. pero dicha facultad también se encuentra fundamentada en el principio de autotutela de la administración. se concluyó que la persona natural o jurídica. sin embargo. En consecuencia y de acuerdo al Reglamento de la Ley de Contrataciones vigente. la Dirección del SEACE. 3. en el numeral 1 de su artículo 202º prescribe la facultad que tiene toda Administración Pública de declarar de oficio la nulidad de sus Actos Administrativos. por tanto podemos afirmar que la Nulidad de Oficio del Acto Administrativo. En específico. por su naturaleza ha contado con la potestad o facultad de sancionar a las personas sean naturales o jurídicas por actos que éstas cometen. que al detectarse la presentación de documentos falsos o información inexacta por parte de los administrados (supuesto .108 En consecuencia. Este concepto deriva de la Potestad Sancionadora de la Administración. la LPAG se aplicara de forma supletoria. una vez verificado la trasgresión107 El Derecho Administrativo. postor o contratista en un proceso de contratación bajo la Ley de Contrataciones del Estado. 109 “Ley 27444 artículo 230º de la Ley de Procedimiento Administrativo General (LPAG). Por ello el Derecho Administrativo se ha desarrollado estableciendo diferentes campos. se corre traslado para el inicio de proceso sancionador.ar 108 Artículo SANCIÓN ADMINISTRATIVA López Agüero Victoriana 63 de la Ley de Contrataciones del Estado (D. por lo que. fiscalización. participante. Sobre el tema en cuestión. durante un periodo de dos (2) años. hecho y fundamento. y sobre esto. de regulación. presentó documentación falsa o información inexacta quebrantando la presunción juris tantum que supone el principio de Presunción de Veracidad. y consecuentemente vulnera el ordenamiento jurídico. al ser los principios de presunción de veracidad y de moralidad pilares que sustentan el procediendo administrativo. en puridad el impedimento de acceso al Registro deviene en una sanción aplicada por un órgano que no cuenta con potestad sancionadora (Dirección del SEACE). contratistas.5 LA SANCION DENTRO DEL AMBITO ADMINISTRATIVO Y LA APLICACIÓN DEL PRINCIPIO NON BIS IN IDEM. ya desde el impedimento se afectan los derechos de los administrados. imponiendo sanciones. que precisa de una norma .ley que lo habilite. la LPAG establece que en el caso de la potestad sancionadora de las entidades que estén regulada en leyes especiales. de garantía y de sanción. por cual. o derechos susceptibles de ser individualizados (derechos subjetivos de los administrados).Administrativo. debe concluirse.infracción).4 LA SANCIÓN ADMINISTRATIVA Y LA POTESDAD SANCIONADORA DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA La sanción administrativa es el acto impuesto por un órgano estatal que deriva de un evento dañoso. 1017) 109Juristexto: Expresiones Latinas de Contenido Jurídico. de acuerdo a la normativa vigente.edu. corresponderá. nuestra Ley de Procedimiento Administrativo General. el administrado no podrá ser proveedor. protección. Limitada por el principio de legalidad y por el principio de discrecionalidad que establece un marco de posibilidades para la imposición de la sanción.” 107www. En ese contexto. teniendo como sustento los informes de la Subdirección del Fiscalización del Organismo Supervisor de las Contrataciones en los cuales se comunica que. Ley Nº 27444. entidades o expertos independientes según corresponda el caso. http://www. encontrando en el citado Reglamento un listado de infracciones pasibles de ser cometidas por los administrados y los márgenes de sanción de inhabilitación temporal o definitiva a los proveedores participantes. es quien declara la nulidad de los procedimientos aprobados por la Subdirección del Registro. L. como consecuencia de la violación de un deber impuesto por una norma. como consecuencia del procedimiento de fiscalización posterior. postores. la posible sanción de inhabilitación para contratar con el estado por parte del Tribunal de Contrataciones (consecuencia-sanción). básicamente cuando dichos actos resultan alterados por vicio alguno de legalidad. cuando estos se encuentran inmersos dentro de cualquiera de las causales de Nulidad del Acto Administrativo establecidas por el artículo 10 del citado texto normativo (1). 3. atentando contra derechos colectivos (violación al principio de interés público). toda vez que al no contar con inscripción en el RNP.com 119 .

3. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios. (…) 112 Artículo 230° de la Ley 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General 120 . en concordancia con los principio que regulan dicha potestad 112. Identidad de sujeto Implica que la persona natural o jurídica sometida al procedimiento sancionador es la misma de la cual la Dirección de SEACE emitió la resolución de nulidad y el consecuente impedimento de acceder al Registro Nacional de Proveedores previamente. esta regla prohibitiva surge históricamente como reacción a la práctica criminal del Estado absoluto y. es decir. el Nom Bis In Idem. c. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General.” De acuerdo a ello.7 Principio de presunción de veracidad. El concepto fundamental de este Principio es. en principio. impedir que una persona pueda ser sancionada de manera sucesiva.2 del artículo 2 del Título Preliminar de la Ley 27444. y que. específicamente en el ámbito penal. no ha sido apenas objeto de refrendo en los textos legales. en el procedimiento sancionador como en la nulidad emitida por la Dirección del SEACE. Identidad de Hechos En ambos casos. Primera Edición. al estar en ambos ámbitos previstos y sancionados. acción que habría trasgredido el Principio de Presunción de Veracidad 111. 2001. responden a la verdad de los hechos que ellos afirman.. se estaría vulnerado el Principio de Tipicidad que es fundamental para la aplicación del derecho administrativo sancionador. y. con la finalidad de obtener su Inscripción.Dentro de este esquema. este solo podrá solicitar su reinscripción en el RNP luego de transcurrido dos (2) años desde que quedó administrativamente firme el resolución que declaró la referida nulidad. además. Sobre el particular. Renovación. Lima: Gaceta Jurídica.Principios del procedimiento administrativo 1. a fin de advertirse que estamos frente al Nom Bis In Idem: a. la exclusión de la posibilidad de imponer en base a los mismos hechos dos o más sanciones administrativas o una sanción administrativa y otra de orden penal. es decir. admiten la posibilidad que dentro del mismo régimen administrativo exista doble incriminación de conductas. Esta presunción admite prueba en contrario. en primer lugar. b. se 110MORÓN URBINA. Aumento de Capacidad Máxima de Contratación y/o Ampliación de Especialidad. y por ende la norma especial establece estos actos como una conducta sancionable administrativamente. En cuanto a los elementos del principio Nom Bis In Idem. Sobre el particular Morón Urbina110 indica lo siguiente. el cual tiene su origen en el numeral 3 del artículo 139 de la Constitución Política del Perú. Es decir que. toda vez que dicho principio forma parte a su vez del principio del debido procedimiento consagrado en el numeral 1. el fundamento tanto del impedimento impuesto por la resolución de nulidad emitida por la Dirección del SEACE.6 EL IMPEDIMENTO COMO SANCIÓN El Artículo de 9° de la Ley de Contrataciones del Estado establece que. cuando se declare nula la inscripción de un proveedor por haber presentado documentación falsa o información inexacta ante el Registro Nacional de Proveedores (RNP). por lo que nos encontramos en la colisión de normas de diferente normativa (la penal y la administrativa). Precisamente este principio intenta resolver la concurrencia del ejercicio de poderes punitivos o sancionadores mediante la exclusión de la posibilidad de imponer sobre la base de los mismos hechos dos o más sanciones administrativas o una sanción administrativa y otra de orden penal. no permite la acumulación de sanciones contra el individuo. de acuerdo con la potestad sancionadora de la que esta premunida la administración pública. por su evidencia. Juan Carlos. Identidad de fundamento En el caso de análisis. porque ambas sancionan los mismos supuestos. podría concluirse que el principio que examinamos supone. pág. porque de ser así. se materializa la sanción tanto en la vía administrativa como jurisdiccional. asimismo consideramos pertinente resaltar la importancia que supone la observancia del principio Non Bis In Idem dentro del cualquier procedimiento administrativo sancionador. sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo: (…) 1.. el proveedor del estado que incurra en los actos antes señalados será pasible de que el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE) declare. “La incorporación de este principio sancionador presupone la existencia de dos ordenamientos sancionadores en el Estado que contienen una doble tipificación de conductas: el penal y el administrativo. simultánea o reiterada por un hecho que fue sancionado por otra autoridad administrativa o una judicial. el hecho origen es la presentación de documentación falsa o información inexacta. la Nulidad del procedimiento administrativo iniciado ante el RNP en el cual se actuaron los documentos falsos o declaró información inexacta. puede darse el caso de que un hecho sea materia de una acumulación de sanciones.En la tramitación del procedimiento administrativo. 35 – 36 111Artículo IV. debe hacerse el análisis de lo que en doctrina se ha venido a llamar la triple identidad. así como de la resolución emitida por el Tribunal de las Contrataciones del OSCE es la trasgresión del principio de presunción de veracidad. se presume que los documentos y declaraciones formulados por los administrados en la forma prescrita por esta Ley.

por una periodo de dos (2) años como consecuencia de la declaración de nulidad por la presentación de documentos falsos o información inexacta. la inhabilitación temporal se dictan fundamentadas en la presentación de documentación falsa o información inexacta al OSCE.  Que la facultad sancionadora es una atribución única y exclusivamente del Tribunal de Contrataciones del Estado. las disposiciones reglamentarias de desarrollo pueden especificar o graduar aquellas dirigidas a identificar las conductas o determinar sanciones. disponen que se impondrá sanción administrativa a los proveedores participantes. sanción del Tribunal de Contrataciones. luego de una proceso sancionador. así como. impuesta posteriormente por el Tribunal de las Contrataciones del Estado. por los mismo hechos y bajo el mismo fundamento.7 TRASGRESIÓN DEL PRINCIPIO NON BIS IDEM Ahora bien. el literal i) del numeral 1) del artículo 51° de la referida ley y el artículo 237° de su reglamento. así mismo. 113Artículo 230. actualmente la Dirección del SEACE. determinando para tal infracción el impedimento de acceso al Registro por dos (2) años al proveedor. lo que supone que no podrá participar en ningún proceso de selección. es decir. en cumplimento de los dispuesto por la Ley y Reglamento de la Ley de Contrataciones impone una sanción (impedimento del acceso al Registro Nacional de Proveedores) frente a la comisión de una infracción por parte de los administrado. recaen sobre un mismo sujeto. hecho y fundamento. 121 . lo cual esta proscrito. en el Artículo 9° del Decreto Legislativo 1017. CONCLUSIONES Del análisis respectivo durante la presentación del trabajo de investigación se desprende las siguientes conclusiones:  El impedimento de acceder al registro Nacional de Proveedores constituye una sanción. de acuerdo a la normativa vigente. o al OSCE. por lo que la Ley y el Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado. RECOMENDACIONES V.   El principio de Nom Bis In Idem constituye una garantía para los administrados y un límite para el ejercicio de las facultades y poderes de la administración pública. salvo los casos en que la ley permita tipificar por vía reglamentaria. la norma establece el impedimento de acceder al Registro Nacional de Proveedores. Teniendo que la Ley de Contrataciones del Estado y su Reglamento habría regulado dos sanciones administrativas para los proveedores del estado que presenten documentación falsa o información inexacta anta el OSCE. por los mismo hechos y bajo el mismo fundamento. 3. al proveedor infractor del principio del presunción de veracidad. Por lo tanto. IV. al Tribunal.―Principios de la potestad sancionadora administrativa‖ La potestad sancionadora de todas las entidades está regida adicionalmente por los siguientes principios especiales: (…) 10. disponiendo la aplicación de la sanción de inhabilitación para contratar con el estado sobre el mismo sujeto. y sobre ésta. que ha establecido dos sanciones diferentes sobre una misma conducta sancionable (infracción). Al respecto. ni suscribir ningún contrato derivado de estos. hecho y fundamento. postores y/o contratistas que presenten documentos falsos o información inexacta a las Entidades. Que el impedimento de acceder al Registro Nacional de Proveedores impuesta por la Dirección del SEACE. Non bis in idem. como ha de colegirse del desarrollo antes planteado. y la sanción de inhabilitación para contratar con el estado. por otra parte.No se podrá imponer sucesiva o simultáneamente una pena y una sanción administrativa por el mismo hecho en los casos que se aprecie la identidad del sujeto. puesto que tanto el impedimento de acceder al Registro Nacional de Proveedores.. sin admitir interpretación extensiva o analogía. tiempo en el cual el proveedor no podrá contar con Registro vigente. cuando éste órgano no cuenta con potestad sancionadora dispuesta por ley. y establece claramente que no se podrá imponer sucesiva o simultáneamente una pena y una sanción administrativa por el mismo hecho en los casos que se aprecie la identidad del sujeto. la Ley de Contrataciones del Estado ha establecido como conducta sancionable administrativamente la infracción al principio de presunción de veracidad cometida por un proveedor del estado dentro de los procedimientos que se actúen ante el RNP. estarían amparando la doble sanción por lo mismo. sin embargo. en cuanto a las sanciones administrativas previstas en la norma especial de contrataciones del Estado. precisándose en los mismos artículos que los proveedores que incurran en dicha infracción serán sancionados con inhabilitación temporal para contratar con el Estado por un periodo no menor a un (1) año ni mayor a tres (3) años. el Principio del Non Bis Idem 113 rige la potestad sancionadora administrativa.. sin constituir nuevas conductas sancionables a las previstas legalmente.entiende que sólo constituyen conductas sancionables administrativamente las infracciones previstas expresamente en normas con rango de ley mediante su tipificación como tales.

-Poner la presente resolución en conocimiento del Tribunal de Contrataciones del Estado una vez que se encuentre consentida o firme en sede administrativa. MARCOS U. CONTRATISTAS GENERALES S. MARCOS U.L. RESOLUCIÓN DE NULIDAD E IMPEDIMENTO Y RESOLUCIÓN DE PROCESO SANCIONADOR SOBRE EL MISMO ADMINISTRADO. y bajo los principios de legalidad y razonabilidad. VI. solicitó la renovación de inscripción como ejecutor de obras ante el Registro Nacional de Proveedores (en lo sucesivo RNP).07. de conformidad con lo establecido en el numeral 32. (a) 1. representante legal de la empresa G.06. relacionado con los actuados sobre RENOVACIÓN DEINSCRIPCIÓN como EJECUTOR de OBRAS ante el Registro Nacional de Proveedores (en lo sucesivo RNP) de la empresa G. los hechos antes descritos se encontrarían también previstos como infracción administrativa pasible de sanción en el literal i) del artículo 237° del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado. 19 de marzo de 2010 VISTO: El Informe Nº 183-2010-DSF/SFIS de fecha 15. que han sido sometidos al procedimiento de fiscalización posterior. expidiéndosele el Certificado de Inscripción Nº 3676 de fecha 10. se encuentra impedida de inscribirse o renovar su inscripción en el Registro Nacional de Proveedores (RNP).Que.Ley de Contrataciones del Estado. aprobado por Decreto Supremo N.2009. durante el período de dos (2) años. otorgándosele la capacidad máxima de contratación de QUINIENTOS OCHENTA Y OCHO MIL SETECIENTOS CINCUENTA Y 00/100 NUEVOS SOLES(S/. concordante con lo dispuesto en el numeral 2 del artículo 259° de su Reglamento. Fiscalización y Estudios de OSCE.R. sin perjuicio de lo expresado. con Registro RNP número 10368. con fecha 16. (…) 122 . en ejercicio de su potestad sancionadora.R. en razón de haber cumplido con adjuntar los requisitos legales correspondientes (…). establece que aquellos proveedores cuya inscripción en el Registro Nacional de Proveedores (RNP) haya sido declarada nula por haber presentado documentación falsa o información inexacta.° 1017.2009. norma concordante con lo dispuesto en el numeral 2 del artículo 259° de su Reglamento.07. por su parte. aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF...3) del artículo 32° de la Ley 27444 antes citada.L.2010 OSCE/DS Jesús María. 588.Ley de Contrataciones del Estado. con arreglo a lo establecido en el tercer párrafo del artículo 9° del Decreto Legislativo N.R. ARTÍCULO CUARTO. sólo podrán solicitar su reinscripción en el referido Registro luego de transcurridos dos (2) años desde que quedó administrativamente firme la resolución que declaró la nulidad. Que. (…) Que. el tercer párrafo del artículo 9° del Decreto Legislativo N. con RUC N° 20440281665.L.R. MARCOS U.° 1017. a fin de estar acorde a la garantía del debido procedimiento. y sus modificatorias (norma aplicable al momento de producirse los hechos) razón por la cual. para que dé inicio al procedimiento sancionador a que hubiere lugar. corresponde declarar la nulidad del acto administrativo sustentado en dicha documentación.07..2010. aprobado mediante Decreto Supremo N.(…) S E R E S U E L V E: (…) ARTICULO TERCERO. CONTRATISTAS GENERALES S. para que dé inicio al procedimiento sancionador a que hubiere lugar.° 184-2008-EF. MARCOS U. CONTRATISTAS GENERALES S. la que fue aprobada mediante Resolución de la Subdirección de Registro N° 6217/2009-OSCE/SREG de fecha 10. CONTRATISTAS GENERALES S. Que.Declarar que la empresa G.2010 OSCE/DS de fecha 19 de marzo de 2010 (b) RESOLUCIÓN N° 081 .00). la imposición de la sanción de inhabilitación para contratar con el estado de la persona natural o jurídica infractora.. ANEXOS 1.(…). y en consecuencia. sea sólo el Tribunal de Contrataciones del Estado de OSCE el que disponga.2010 de la Dirección de Supervisión.2009.L. C O N S I D E R A N D O: Que.750.02. representante legal de la empresa G.1 RESOLUCIÓN N° 081 . Gregorio Antonio Marcos Ulloa. se debería eliminar de la normativa de contrataciones del estado peruano el impedimento de acceder al Registro Nacional de Proveedores durante el periodo de dos (2) años de los administrados que presentaron antes la Subdirección del Registro documentación falsa o inexacta.° 184-2008 EF. con vigencia hasta el 10. y sus modificatorias. corresponde poner la presente Resolución en conocimiento del Tribunal de Contrataciones del Estado una vez que se encuentre consentida o firme en sede administrativa. debiéndose disponer el inicio de las acciones legales contra Gregorio Antonio Marcos Ulloa.

RESOLUCIÓN N 787-2011-TC-S2 de fecha 11 de mayo de 2011 Resolución Nº 787-2011-TC-S2 Lima. por la presentación de documentos falsos o inexactos en la renovación de su inscripción en el REGISTRO NACIONAL DE PROVEEDORES y atendiendo a los siguientes: ANTECEDENTES: 1. Poner en conocimiento de la Presidencia Ejecutiva del OSCE lo hechos que motivaron la presente Resolución. la empresa G.R. debe ponerse en conocimiento del Ministerio Público y de la Presidencia del OSCE los hechos expuestos para que proceda conforme a sus atribuciones. Por tanto. el cual tutela como bien jurídico la fe pública y la funcionalidad del documento en el tráfico jurídico y trata de evitar perjuicios que afecten la confiabilidad especialmente en las adquisiciones que realiza el Estado.TC. logró la renovación de su inscripción en el REGISTRO NACIONAL DE PROVEEDORES –RNP que administra el OSCE.L.R.L. MARCOS U.2. Regístrese. SANCIONAR a la empresa G.2010. para que en uso de sus atribuciones. 2. MARCOS U. como ejecutor de obra.L. para las anotaciones de ley. es pertinente indicar que la falsificación de documentos constituye un ilícito penal. 11 de Mayo de 2011 Visto en sesión de fecha 11 de mayo de 2011 de la Segunda Sala del Tribunal de Contrataciones del Estado el Expediente N° 1166. 2. comuníquese y publíquese. adopte las medidas legales correspondientes.R. sanción que entrará en vigencia a partir del sexto día hábil siguiente de notificada la presente resolución. sobre el procedimiento administrativo sancionador contra G. previsto y sancionado en el artículo 427 del Código Penal114. 3. CONTRATISTAS GENERALES S. Poner la presente Resolución en conocimiento de la Subdirección del Registro Nacional de Proveedores del OSCE. CONTRATISTAS GENERALES S. MARCOS U. conforme se expone en el numeral 18 de la parte considerativa de la presente Resolución. (…) (…)Asimismo. en adelante la Entidad.1. con doce (12) meses de inhabilitación temporal para participar en procesos de selección y contratar con el Estado. El 10 de julio de 2009. 123 . CONTRATISTAS GENERALES S. (…) LA SALA RESUELVE: 1.

―Metodología de la investigación‖ Páginas web: http://www.        BIBLIOGRAFIA CHANAMÉ ORBE.org 124 .gob.ar SANCIÓN ADMINISTRATIVA López Agüero Victoriana Juristexto: Expresiones Latinas de Contenido Jurídico.pe www. N° 184-2008-EF MORÓN URBINA.S.edu. Roberto / FERNÁNDEZ COLLADO. http://www. Raúl. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Pilar. HERNÁNDEZ SAMPERI. http://es.osce. GRÁFICO PROVEEDORES IMPEDIDOS POR EL SEACE Proveedores Impedidos por la Dirección del SEACE 2011 2010 103 Impedimento de 2 años por Resolución del SEACE 83 FUENTE: Archivos del RNP VII. Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General Ley de Contrataciones del Estado D.unne. Juan Carlos.juristexto.wikipedia.(c) 2. Carlos / BAPTISTA LUCIO.L N° 1017 Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado D. Comentarios Básicos de la Constitución Política del Perú.

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INTRODUCCIÓN El trabajo de investigación a desarrollar, se refiere al análisis doctrinario-jurídico y comentario sobre el Arbitraje en las Contrataciones del Estado, como mecanismo alternativo para solucionar las controversias surgidas de la etapa de ejecución de los contratos públicos suscritos por las entidades estatales con los postores seleccionados; resaltándose la importancia de la aplicación del arbitraje como procedimiento de resolución de controversias en complementación con otros procedimientos administrativos aplicados para la solución de otros problemas controversiales o discrepancias en otras etapas del proceso de contratación pública. El desarrollo de este tema es de gran consideración, dado que se hace un análisis riguroso y exhaustivo sobre la ejecución procedimental del arbitraje, con la competencia suficiente similar a un procedimiento administrativo o proceso judicial; para resolverse mediante actuaciones del árbitro único o de los Tribunales Arbitrales, las controversias demandadas por las partes del contrato, teniéndose en cuenta que los diversos problemas que surgen de una ejecución indebida de las cláusulas del contrato, deben ser resueltas en vía procesal administrativa, en que las partes sustenten sus argumentos, presenten sus pruebas, y que finalmente el Tribunal emita una sentencia definitiva, o en este caso laudo arbitral, para garantizarse la solución pertinente al caso controversial. Los objetivos de la presente monografía, son los siguientes: Analizar los fundamentos doctrinarios del Arbitraje, como mecanismo de solución de controversias en la Administración Pública, y en lo que respecta a su aplicación en materia de Contrataciones del Estado, para resolverse las controversias derivadas de la ejecución de contratos públicos. Comentar las disposiciones jurídicas – legales de la norma sobre el Arbitraje del Estado, y de Derecho e Institucional, y de su aplicación concordada con la Legislación de Contrataciones Públicas, con la Ley de Contrataciones del Estado (Decreto Legislativo N° 1017), y su Reglamento (Decreto Supremo Nº 184-2008-EF), en lo que refiere a solución de controversias durante la ejecución de contratos. En lo que refiere al desarrollo estructural de la monografía, se tiene que contempla dos capítulos en sí, que son los siguientes: - En el primer capítulo se desarrollan las nociones doctrinarias – jurídicas sobre el Arbitraje en general, y del Arbitraje Administrativo aplicado en las Contrataciones Públicas del Estado, considerando al respecto lo regulado en la Ley General de Arbitraje (Decreto Legislativo Nº 1071) sobre la extensión supletoria de ejecución del arbitraje en la solución de controversias derivadas de la ejecución de los contratos del Estado. - En el segundo capítulo se trata en sí acerca de la Base Legal sobre el Procedimiento de aplicación del Arbitraje Administrativo en la solución de controversias derivadas de la etapa de ejecución de los contratos públicos del Estado, conforme a lo establecido por la LCE y su Reglamento. EL ARBITRAJE EN LAS CONTRATACIONES DEL ESTADO CAPÍTULO I NOCIONES DOCTRINARIAS - JURÍDICAS 1.1. CONCEPTOS DOCTRINARIOS – LEGALES SOBRE ARBITRAJE Puedo definir al arbitraje como un mecanismo decisivo de solución de controversias, en que mediante la conformación autónoma y complementaria de un Tribunal Arbitral, por acuerdo de entre las partes intervinientes, se encargará de tratar la controversia, y de efectuar el procedimiento correspondiente en modo efectivo y tiempo celerable en forma alternativa al proceso administrativo, exigiéndose a través de la ejecución de actuaciones arbitrales, la presentación de argumentos y medios probatorios de cada parte, hasta darse la solución definitiva al caso controversial mediante la emisión del laudo arbitral correspondiente, en que una de las partes es definitivamente favorecida con la decisión arbitral. En el marco de la nueva ley del Arbitraje, encontraremos novedades que hay quedestacar antes de abordar el tema principal del arbitraje con el Estado. Dentrode las más importantes se encuentran:

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- La adopción de un sistema de regulación único o monista (Artículo 1 del DL 1071) para el arbitraje nacional y el internacional, alejándose de la Ley General de Arbitraje que consagraba un sistema dual con sendos regímenes separados para el doméstico y el internacional; - La eliminación del recurso de apelación, a ser establecido por las partes, para concentrar y restringir la impugnación del laudo finalmente al recurso de anulación (artículo 62º del DL 1071) ante el Poder Judicial de manera irrenunciable como regla general; y, renunciable si se trata de arbitrajes en los que ninguna de las partes sea de nacionalidad peruana o tenga su domicilio, residencia habitual o lugar de actividades principales en territorio peruano (artículo 63.8º del DL 1071); - La consideración del arbitraje de derecho como la regla y el de conciencia como la excepción; 1.2. EL ARBITRAJE EN LAS CONTRATACIONES PÚBLICAS DEL ESTADO Se trata del Arbitraje aplicado como mecanismo alternativo de solución de controversias que surjan en la etapa de ejecución de los contratos públicos que la entidad representante del Estado desarrolle con las empresas contratadas; complementándose integralmente al sistema de procedimientos de competencia de la Administración Pública para la resolución de los casos que se deriven por denuncias, quejas o impugnaciones de una de las partes (entidad pública contratante o postores) en determinada etapa de desarrollo de las contrataciones públicas. De este concepto se puede tener en cuenta, acerca de la necesidad en que se ha hecho extensiva la aplicación del arbitraje para la solución de controversias surgidas durante el proceso de ejecución del contrato público, en consideración de que dada la amplia diversidad de controversias que tiene que tratar al respecto la máxima instancia administrativa de contrataciones públicas del OSCE, en cuanto a los procedimientos de tratamiento y solución a los recursos de apelación e impugnación que se lleguen a presentar; se ha justificado plenamente la necesidad obligatoria de aplicarse los mecanismos de resolución de controversias, conforme a su implementación dada desde la anterior legislación, en base a la Ley Nº 26850 (**), que como señala el jurista peruano Derik Latorre Boza permitió la introducción de la conciliación extrajudicial y el arbitraje en el Derecho administrativo, como figuras de corte convencional o negocial, que dio paso al establecimiento de un nuevo sistema de relaciones entre las Administraciones Públicas y los ciudadanos115, en un intento de legitimación democrática de la actividad administrativa en detrimento de la actividad imperativa clásica. Ya actualmente, con la dación de la Ley de Contrataciones del Estado (Decreto Legislativo N° 1017) publicada el 04 de Junio del 2008, y su posterior Reglamento mediante el Decreto Supremo Nº 184-2008-EF; se ha logrado perfeccionar y hacer más rigurosa como completa la ejecución procedimental del mecanismo de arbitraje en sí. La aplicación de los dos esenciales mecanismos de resolución, como la conciliación y el arbitraje, en la solución de las controversias en las contrataciones públicas; y tal como se contempla en el artículo 52 de la Ley de Contrataciones del Estado (LCE) para casos controversiales surgidos durante la ejecución de los contratos por situaciones de incumplimiento de las cláusulas del contrato por alguna de las partes, por incumplimiento de su oferta o propuesta en sí de parte del postor seleccionado o empresa contratada, como de casos por interpretación, ineficacia, nulidad o invalidez del contrato público; siendo que por la naturaleza compleja misma de estas controversias para ser debidamente solucionadas en primera instancia mediante conciliación, generalmente no pueden ser resueltas por el conciliador o entidad de conciliación extrajudicial, ya que en materia de contrataciones del Estado donde una entidad pública demanda el incumplimiento del contrato por parte del postor, o de que el postor presente también algún reclamo, básicamente son problemas controversiales que no pueden llegar a ser solucionados en forma conciliadora, donde el conciliador trate de conllevar a las partes en conflicto, en acordar una solución en que ambas partes acuerden cumplir en forma comprometida y sin problema alguno; esto en razón de que cada parte defiende sus intereses y consideran legítimos sus reclamos o demandas, siendo que más bien proceden a que estas controversias sean resueltas por proceso o litigio judicial, pero en vez de sobrecargarse a las Salas Judiciales de Contencioso – Administrativo del Poder Judicial, la Administración Pública y la legislación de Contrataciones Públicas, ofrecen como segundo mecanismo alternativo de solución de controversias al Arbitraje Administrativo, para que se dea solución por emisión de laudo arbitral, que tiene el mismo valor y exigencia como una sentencia judicial, para darse solución competente a las controversias referidas. El tratamiento aplicativo del Arbitraje en materia de Contrataciones del Estado se puede efectuar mediante la vía tácita administrativa de lo que contempla la actual Ley General del Arbitraje sobre Arbitraje con el Estado y de sus
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Latorre Boza, Derik. ―El Arbitraje en las Contrataciones Públicas‖. Revista Iberoamericana de Arbitraje y Mediación. Publicación el 20 de Enero del 2008, Lima - Perú. Pág. 8.

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implicancias en las contrataciones públicas, y en segundo lugar en la vía propia que la doctrina y legislación de contratos públicos, que según la LCE y su reglamento, consideran al respecto sobre la solución de controversias derivadas de la ejecución de contratos; teniéndose así lo siguiente: 1.2.1. El Arbitraje con el Estado según las Disposiciones del Decreto Legislativo Nº 1071 Se tiene que conforme a lo establecido específicamente en el artículo 4 del D.L. Nº 1071, sobre el Arbitraje del Estado Peruano, donde en base al segundo y tercer inciso de dicho artículo; se contempla generalmente acerca de la competencia que tienen las Entidades del Estado para someter a arbitraje sus controversias de los contratos públicos suscritos con empresas nacionales o internacionales, o con otras entidades estatales; lo que da amparo legal así para que en la legislación de Contrataciones del Estado se regule específicamente la competencia de las actuaciones arbitrales y del Arbitraje Institucional en su aplicación procedimental para la solución de controversias derivadas de la etapa de ejecución de contratos, por causa de interpretación, resolución, inexistencia, ineficacia, nulidad o invalidez del contrato público. Se tiene asimismo una fundamentación constitucional al respecto sobre la aplicación del Arbitraje en la solución de controversias derivadas de los contratos del Estado, ya que como señala el renombrado jurista nacional Mario Castillo Freyre y entre otros116;el tercer párrafo del artículo 63° de la Constitución Política del Perú establece que “el Estado y las demás personas de derecho público pueden someter las controversias derivadas de relación contractual a arbitraje nacional o internacional, en la forma en que lo disponga la ley‖. Esta referencia constitucional a una ley, directamente a la nueva Ley de Arbitraje, Decreto Legislativo N° 1071 (en adelante, Ley de Arbitraje), cuyo artículo 4º, inciso 2, establece que ―las controversias derivadas de los contratos y convenios celebrados entre estas entidades estatales pueden someterse también a arbitraje nacional‖, mientras que el inciso 3 señala claramente que ―el Estado puede someter a arbitraje nacional las controversias derivadas de los contratos que celebre con nacionales o extranjeros no domiciliados en el país‖. Como se puede apreciar, en la Ley de Arbitraje, el Estado y sus entidades están considerados en un plano de igualdad con las partes en virtud de un convenio arbitral. 1.2.2. El Arbitraje como mecanismo de solución de controversias en la normatividad de Contrataciones Públicas En lo que respecta a la aplicación del procedimiento de Arbitraje directamente en materia de contrataciones del Estado, en la función específica de solución de controversias, cabe considerar lo siguiente: A. El Arbitraje como cláusula contractual De acuerdo a las disposiciones generales del Contrato Público establecido en la LCE, dentro de su Título III sobre las contrataciones, y considerándose entre una de las principales Disposiciones Generales sobre el contrato público, de acuerdo al Artículo 35, dicho contrato deberá celebrarse por escrito y se ajustará a la proforma incluida en las Bases con las modificaciones aprobadas por la Entidad durante el proceso de selección. El Reglamento señalará los casos en que el contrato puede formalizarse con una orden de compra o servicio, no debiendo necesariamente en estos casos incorporarse las cláusulas a que se hace referencia en el artículo 40º de la presente norma, sin perjuicio de su aplicación legal. Asimismo el contrato entra en vigencia cuando se cumplan las condiciones establecidas para dicho efecto en las Bases y podrá incorporar otras modificaciones expresamente establecidas en el Reglamento. Habiéndose acordado el contrato, se procede a su ejecución hasta su terminación que para la debida garantía al respecto se requiere que se establezca asimismo en una de las cláusulas del contrato público, conforme al artículo 40 de la LCE, en su parágrafo b) acerca de la determinación contractual del mecanismo de solución de controversias a aplicarse para resolver la discrepancia que surja entre las partes, lo que en la norma se establece precisamente que toda controversia surgida durante la etapa de ejecución del contrato deberá resolverse mediante conciliación o arbitraje. En caso que en las Bases o el contrato no se incluya la cláusula correspondiente, se entenderá incorporada de pleno derecho la cláusula modelo que establezca el Reglamento. De esta manera se garantiza la ejecución del mecanismo de arbitraje, para dar la debida solución requerida a la controversia que surja, y además se resalta al estarse ante un arbitraje obligatorio, cuya cláusula arbitral no es negociable por las partes, tal como había referido el juristaKundmüllerCaminiti117.
116Castillo

Freyre, Mario / Sabroso Minaya, Rita. ―Arbitraje obligatorio y de derecho en la contratación pública‖. Revista Jurídica Oficial del Poder Judicial. Año 3 Nº 5. Lima, Perú. 2009. Pág. 238. 117KundmüllerCaminiti, Franz. ―bligatoriedad del arbitraje y otros temas de gestión de conflictos en la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y su Reglamento». Themis. N° 39. Lima: Revista editada por alumnos de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú, 1999, p. 217

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Sin embargo. porque el legislador ha querido y quiere evitar que el arbitraje sobre esta materia sea arbitrario o subjetivo. dicho autor precisa que a través del arbitraje de conciencia se puede resolver dejando de lado las normas legales dispositivas aplicables al caso y. como refiere el jurista nacional Fernando de Trazegnies. el inciso 4 del artículo 57º de la actual Ley de Arbitraje tiene como objetivo no solo seguir la tendencia internacional. cabe referir que a partir de la legislación comparada. Esta parece ser la posición del profesor Álvaro Aliaga 118. En efecto. los árbitros no están sometidos a reglas en particular. nos encontramos con la extraña respuesta de que es lo que según el leal saber y entender de los árbitros. Ciertamente no resulta lógico ni deseable socialmente que los particulares resuelvan sus problemas contra la ley. No comparto dicha posición. Fernando De Trazegnies advirtió sobre la presencia del círculo vicioso en que incurre generalmente la doctrina. quien sostiene que los árbitros de conciencia se pronuncian según criterios extra-jurídicos. es decir. y. que consideraba como regla al arbitraje de derecho y solo como excepción al arbitraje de conciencia. en materia de contratación pública. Santiago de Chile: Editorial Jurídica de Chile. donde sí pueden participar el resto de ciudadanos. Una posición interesante es la de Guillermo Lohmann. Lima: Revista editada por alumnos de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú. En cambio. el tribunal arbitral decidirá en equidad o en conciencia. Fernando. asimismo. con la siguiente Ley General de Arbitraje. sino únicamente a lo que las partes hayan determinado en el acuerdo arbitral. En efecto. 116 129 . Los recursos procesales en el juicio arbitraje. Existiendo dicha situación. a su vez. solo si las partes le han autorizado expresamente para ello‖. Ello. por lo que no están obligados en sus procedimientos ni en sus laudos a lo establecido en otras reglas. lo razonable era que la actividad monopólica sea la excepción y no la regla. demasiado subjetivo. que ello es posible si la misma ley así lo permite en el caso específico del arbitraje de conciencia. ya que fallan de acuerdo a su leal saber y entender. Y. al igual que un juez. La razón tenía que ver con el hecho de que el arbitraje de derecho constituye una función monopólica en manos de los abogados. todas las legislaciones de nuestro país han contemplado al arbitraje de derecho como aquel que se aplicará para la solución de controversias. a diferencia del arbitraje de equidad. 118Aliaga 119De Grez. 1996. Por ello. por tanto. al establecer que ―en cualquiera de los supuestos previstos en los apartados 1 y 2 de este artículo. ya que el ordenamiento legal es dejado de lado por completo. Ius et Veritas. siguiendo la observación anotada. Con esta modificación se está regresando a lo establecido en la primera Ley General de Arbitraje. 1985. Algunos podrían argumentar con una interpretación extrema. en el arbitraje de conciencia. N° 12. El Arbitraje de Derecho en la contratación pública En el arbitraje de derecho los árbitros deben resolver las controversias aplicando el ordenamiento jurídico. para quien los árbitros de conciencia se encargan de resolver la controversia obedeciendo a lo que su prudencia y equidad les dicten. se invirtió la relación entre el arbitraje de derecho y el de conciencia. Recordemos que el inciso 3 del artículo 57º de la Ley de Arbitraje contempla la posibilidad de que las partes pacten arbitraje de conciencia.B. Ahora bien. el referido autor sostiene que caemos ante un perfecto razonamiento circular cuando se dice que el arbitraje de conciencia funciona conforme al leal saber y entender del árbitro. ya que no resulta coherente que el ordenamiento jurídico dé carta blanca para su eventual violación a través del arbitraje de conciencia. dicha solución no debería pasar por pisotear la ley. mientras que el arbitraje de conciencia era la excepción. cuando menos. En su momento Cantuarias y Aramburú manifestaron su disconformidad con la antigua Ley General de Arbitraje. el último párrafo del artículo 3º del Decreto Ley N° 2593531. el leal saber y entender es guiado por la equidad. la tendencia actual es considerar al arbitraje de derecho como la regla. pero cuando preguntamos sobre lo que es la equidad. 17Trazegnies Granda. que lo común es un pacto en contrario de la norma. en donde el arbitraje de derecho era la regla. se presume que las partes optan por un arbitraje de derecho. que muestra que lo que se suele pactar es el arbitraje de derecho. Al respecto. pp. de seguro. estos consideran equitativo119. Si bien existen varias razones por las cuales las partes pueden preferir un arbitraje de conciencia a uno de derecho. establecía que a falta de pacto expreso. Sin embargo. «Arbitraje de derecho y arbitraje de conciencia». se pueden dejar de aplicar disposiciones contractuales que se consideren injustas. Ley N° 26572. p. toda vez que el arbitraje es un medio de solución de conflictos. Álvaro. Por el contrario. existe el temor de que mediante un arbitraje de conciencia se pueda contravenir lo establecido por la ley. sino sobre todo la experiencia observada. también existe el temor de que este tipo de arbitraje sea arbitrario. pero nunca dejar de lado las normas imperativas. caprichoso o. es perfectamente posible que el laudo de conciencia sea contrario a ley. En efecto.

201°. incluidos los que se refieran a su nulidad e invalidez. en el articulo 52° de la Ley. al señalar lo siguiente: “Artículo 186º.. será de derecho‖. la controversia se resolverá mediante un arbitraje ad hoc. 175°. De haberse pactado en el convenio arbitral la realización de un arbitraje institucional. 199°. por ejemplo. 210° y 211° o. la parte interesada procederá a remitir a la otra la solicitud de arbitraje a que se refiere este Reglamento. 177°. a cuyo efecto el correspondiente convenio arbitral tipo puede ser incorporado al contrato. si bien la Ley N° 26850. El arbitraje ad hoc será regulado por las Directivas sobre la materia que para el efecto emita el OSCE.. antigua Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado. […] […] El arbitraje regulado en el presente Subcapítulo.Así. éste deberá iniciarse dentro de un plazo de caducidad de quince (15) días hábiles siguientes de emitida el Acta de no Acuerdo Total o Parcial. CONVENIO ARBITRAL E INICIO DEL PROCEDIMIENTO De acuerdo al reglamento de la LCE en su Artículo 215.El arbitraje será de aplicación obligatoria en la solución de controversias surgidas después de la suscripción o cumplimiento de la formalidad de perfeccionamiento de los contratos derivados de los procesos de selección hasta el consentimiento de su liquidación. interpretación. Las controversias relativas al consentimiento de la liquidación final de los contratos de consultoría y ejecución de obras o respecto de la conformidad de la recepción en el caso de bienes y servicios. inexistencia.El arbitraje se desarrollará de conformidad con la normativa de contrataciones del Estado. cuya cláusula tipo es: “Todos los conflictos que deriven de la ejecución e interpretación del presente contrato. que remite a un arbitraje institucional del Sistema Nacional de Arbitraje – OSCE. en todos los casos.Si en el convenio arbitral incluido en el contrato. se considerará incorporado de pleno derecho el siguiente texto. De haberse pactado arbitraje ad hoc. La OSCE publicará en su portal institucional una relación de convenios arbitrales tipo aprobados periódicamente.” Comentario: El hecho de exigir que el arbitraje sea de derecho constituye una grave limitación a la libertad de las partes para determinar el tipo de arbitraje que convenga a sus intereses. 209°. la parte interesada debe recurrir a la institución arbitral en aplicación del respectivo reglamento arbitral institucional. bajo la organización y administración de los órganos del Sistema Nacional de Arbitraje del OCSE y de acuerdo con su Reglamento. su Reglamento. se trata del Inicio del Arbitraje. el Decreto Supremo N° 13-2001-PCM. desde la suscripción del contrato. sí lo hacía. En cuanto al Artículo 216. así como las referidas al incumplimiento de los pagos que resulten de las mismas. CAPÍTULO II BASE LEGAL SOBRE EL PROCEDIMIENTO DE APLICACIÓN DEL ARBITRAJE ADMINISTRATIVO EN LA SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS DERIVADAS DE LA ETAPA DE EJECUCIÓN DE LOS CONTRATOS PÚBLICOS DEL ESTADO El procedimiento de ejecución del Arbitraje Administrativo en la solución de las controversias 2.Solución de controversias. se resolverán mediante conciliación y/o arbitraje […] El arbitraje será de derecho […]‖. 130 . serán resueltos de manera definitiva e inapelable mediante arbitraje de derecho.- Las controversias que surjan entre las partes. significando también una gravísima limitación para la libre determinación de las partes respecto del modo apropiado de gestión de sus conflictos en sede arbitral. 170. se establece que en el convenio arbitral las partes pueden encomendar la organización y administración del arbitraje a una institución arbitral.Aplicación del Arbitraje. resolución. de conformidad con lo establecido en la normativa de contrataciones del Estado. sobre su ejecución. establecía: […] “Artículo 53. también serán resueltas mediante arbitraje.1. en que cualquiera de las partes tiene el derecho a iniciar el arbitraje administrativo dentro del plazo de caducidad previsto en los artículos 144°. en su defecto. no se precisa que el arbitraje es institucional. la siguiente Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado. ineficacia o invalidez.Si el contrato no incorpora un convenio arbitral. Si las partes optaron por el procedimiento de conciliación de manera previa al arbitraje. Por su parte. pudiendo el OSCE brindar servicios de organización y administración en los arbitrajes administrativos que se encuentren bajo el régimen de contratación publica y de acuerdo a las Directivas que apruebe el OSCE para tal efecto. Decreto Supremo N° 083-2004-PCM. no establecía expresamente que se trataba de un arbitraje de derecho.

La solicitud también deberá incluir de manera referencial y con fines informativos. a ser resuelto por árbitro único o tribunal arbitral mediante la aplicación del presente Decreto Legislativo y su Reglamento. deberá responderla por escrito dentro del plazo de diez (10) días hábiles. PLAZO DE SOLICITUD Y EJECUCIÓN De acuerdo al Artículo 52 de la LCE. ―en el arbitraje nacional que deba decidirse en derecho. el plazo de caducidad será el que se fije en función del artículo 50º de la presente norma. COMPETENCIA DE LA INSTANCIA ARBITRAL El arbitraje será de derecho.Respuesta de Arbitraje. cuyo artículo 52º contempla la posibilidad de que los árbitros designados por las partes (en un tribunal colegiado) puedan ser de otras profesiones distintas a la abogacía. y su posición o resumen referencial respecto de la controversia y su cuantía. se resolverán mediante conciliación o arbitraje. 2. según el acuerdo de las partes. los Ministros de Estado. Este plazo es de caducidad. incluyendo la designación del árbitro. las partes podrán establecer estipulaciones adicionales o modificatorias del convenio arbitral. La salvedad establecida por el citado inciso 1 no estaría pactada por las partes. que cuenten con especialización acreditada en derecho administrativo. ya que básicamente estamos hablando de asuntos que se refieren a temas de ingeniería o concernientes a otras especialidades no necesariamente del campo del derecho. servicios y obras entregados por el contratista. ineficacia. Se encuentran impedidos para actuar como árbitros: 1. y se computará a partir de la conformidad otorgada por la Entidad. o en caso de duda. contados a partir del día siguiente de la recepción de la respectiva solicitud. De ser el caso. resolución. con indicación de la designación del árbitro. arbitraje y contrataciones con el Estado. quienes consideran que tratándose de los intereses del Estado. la respuesta podrá contener una ampliación o réplica respecto de la materia controvertida detallada en la solicitud. se tiene que el arbitraje será resuelto por árbitro único o por un tribunal arbitral conformado por tres (3) árbitros. Dicha opinión no es compartida por otros juristas. las disposiciones de la Ley General de Arbitraje que resulten aplicables. los titulares miembros del órgano colegiado de los organismos constitucionalmente autónomos. el arbitraje se inicia con la solicitud de arbitraje dirigida a la otra parte por escrito. con lo cual solo los abogados podrían arbitrar las referidas controversias. Conforme al Artículo 218. será resuelto por árbitro único. con indicación del convenio arbitral. pudiendo los demás integrantes del colegiado ser expertos o profesionales en otras materias. en la medida que no contravengan las disposiciones de la normativa de contrataciones. la parte que reciba una solicitud de arbitraje de conformidad con el articulo precedente. cuando corresponda.Según el citado autor. La falta de respuesta o toda oposición formulada en contra del arbitraje...Solicitud de Arbitraje. 131 . El árbitro único y el presidente del tribunal arbitral deben ser necesariamente abogados. A falta de acuerdo entre las partes. debiendo solicitarse el inicio de estos procedimientos en cualquier momento anterior a la fecha de culminación del contrato. según el acuerdo de las partes. las controversias que surjan entre las partes sobre la ejecución. en cuyo caso. En base al Artículo 219. nulidad o invalidez del contrato. un resumen de la o las controversias a ser sometidas a arbitraje y su cuantía. sino que debe basarse en una interpretación jurídica y al amparo de una ley determinada y tomando en cuenta en su decisión la prueba que respalda el derecho invocado. no interrumpirá el desarrollo del mismo ni de los respectivos procedimientos para que se lleve a cabo la conformación del tribunal arbitral y la tramitación del arbitraje. el segundo párrafo del citado artículo 52º de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado no deja opción a elegir y dispone que en todos los casos el arbitraje sobre controversias relativas a la contratación pública será de derecho. se requiere ser abogado. así como de las normas de derecho público y las de derecho privado. no se debe dejar al libre albedrío o al criterio subjetivo de los árbitros de equidad la resolución del conflicto. en caso las partes no se hayan sometido a un arbitraje institucional o no hayan pactado al respecto. La designación de los árbitros y demás aspectos de la composición del tribunal arbitral serán regulados en el Reglamento. El Presidente y los Vicepresidentes de la República. Conforme a lo establecido por el inciso 1 del artículo 22º de la Ley de Arbitraje.3. salvo para los reclamos que formulen las Entidades por vicios ocultos en los bienes. salvo acuerdo en contrario‖. manteniendo obligatoriamente este orden de preferencia en la aplicación del derecho. Ahora bien. representados sea por una persona jurídica de derecho público o privado. El árbitro único y el presidente del tribunal arbitral deben ser necesariamente abogados. Según el artículo 220 del reglamento sobre los Árbitros. sino por la propia Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado. ni las normas y Directivas complementarias dictadas por el OSCE de conformidad con sus atribuciones. los Congresistas. 2. inexistencia. interpretación. en el caso de los temas regulados por el Reglamento y la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado esto cobra especial relevancia.2. considerada ésta de manera independiente.. Según el Articulo 217 del reglamento.Solución de controversias. cuando corresponda.

sin que se hubiese llegado a un acuerdo entre las partes. encontrándose sujetos a lo establecido en el Código de Ética que apruebe el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado . OBLIGACIONES DE LOS ÁRBITROS Los árbitros deben cumplir con la obligación de informar oportunamente si existe alguna circunstancia que les impida ejercer el cargo con independencia. 10. Para el caso de árbitro único. Los funcionarios y servidores públicos en los casos que tengan relación directa con la Entidad en que laboren y dentro de los márgenes establecidos por las normas de incompatibilidad vigentes. la designación de dicho arbitro. la otra parte podrá solicitar la designación del árbitro ante el OSCE. 3.2. Los titulares de instituciones o de organismos públicos descentralizados.Designación En caso las partes no hayan pactado respecto de la forma en que se designará a los árbitros o no se hayan sometido a arbitraje institucional y administrado por una institución arbitral. Los declarados en insolvencia. cualquiera de las partes podrá solicitar al OSCE la designación del tercer arbitro dentro del plazo de diez (10) días hábiles. con excepción de los Jueces de Paz. sustentando su pedido sobre la base de la documentación correspondiente. respectivamente. Si en el plazo establecido. Si el nuevo árbitro no acepta o no comunica su aceptación en el plazo de cinco (5) días hábiles. Los árbitros que incumplan con esta obligación serán sancionados en aplicación del Reglamento y el Código de Ética. en tanto estén vigentes dichas sanciones. el árbitro no comunica su aceptación.4. cada parte designará a un árbitro en su solicitud y respuesta. Para el caso de tres (3) árbitros. quien presidirá el tribunal arbitral. Las designaciones efectuadas en estos supuestos por el OSCE se realizarán de su Registro de Árbitros y son definitivas e inimpugnables. El Contralor General de la República. 132 . deberá dar a conocer su aceptación por escrito a la parte que lo designó. una vez respondida la solicitud de arbitraje o vencido el plazo para su respuesta. dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes de haber sido comunicado con su designación. 9. imparcialidad y autonomía. Las partes pueden dispensar a los árbitros de las causales de recusación que no constituyan impedimento absoluto. 7. Los árbitros están sujetos a las reglas de ética que apruebe el OSCE así como a las normas sobre responsabilidad civil y penal establecidas en la legislación sobre la materia. éstos no consiguen ponerse de acuerdo sobre la designación del tercero dentro del plazo de diez (10) días hábiles de recibida la aceptación del ultimo árbitro. los Procuradores Públicos y los Ejecutores Coactivos. la respectiva designación. 5. dentro del plazo de diez (10) días hábiles. la parte interesada solicitará al OSCE. Los sancionados o inhabilitados por los respectivos colegios profesionales o entes administrativos. cualquiera de éstas podrá solicitar al OSCE en el plazo máximo de diez (10) días hábiles. Los funcionarios y servidores del OSCE hasta seis (6) meses después de haber dejado la institución. Los Magistrados. 8. 6. En base al Artículo 223del reglamento. Los Fiscales. en caso las partes no se hayan sometido a arbitraje institucional o cuando no hayan pactado respecto de la aceptación de los árbitros en un arbitraje ad hoc. el impedimento se restringe al ámbito sectorial al que pertenecen esas personas. En los casos a que se refieren los incisos 5) y 7). El personal militar y policial en situación de actividad. Vencido el plazo para la respuesta a la solicitud de arbitraje sin que se hubiera designado al árbitro correspondiente. Artículo 222. 2. 3. con lo que queda expedito el derecho de la parte que lo designó para designar un nuevo árbitro dentro de los diez (10) días hábiles siguientes. los alcaldes y los directores de las empresas del Estado.. El deber de informar se mantiene a lo largo de todo el arbitraje. 2. la misma que deberá de poner en conocimiento de la contraria la correspondiente aceptación del árbitro. y estos dos (2) árbitros designarán al tercero.OSCE. Si una vez designados los dos (2) árbitros conforme al procedimiento antes referido. el procedimiento para la designación será el siguiente: 1. 4. cada árbitro. se presume que no acepta ejercer el cargo.

Dicha suspensión continuará durante el desarrollo del proceso arbitral y únicamente podrá ser levantada cuando dicho proceso concluya con el laudo debidamente consentido o sea declarado archivado por el árbitro o tribunal arbitral. de no mediar dicho acuerdo. cualquiera de las partes puede solicitar a los árbitros la acumulación de las pretensiones a dicho arbitraje. debe informar sobre cualquier circunstancia acaecida dentro de los cinco (5) años anteriores a su nombramiento. que pudiera afectar su imparcialidad e independencia. según corresponda. su capacidad profesional en lo que concierne a contar con conocimientos suficientes para la aplicación de la normativa de contrataciones del Estado. el árbitro designado debe incluir una declaración expresa sobre su idoneidad para ejercer el cargo. Cuando no cumplan con las exigencias y condiciones establecidas por las partes en el convenio arbitral. 4. salvo que las partes se hayan sometido a un arbitraje institucional. Todos los árbitros deberán cumplir con lo establecido en el Código de Ética aprobado por el OSCE. cuando lo disponga el tribunal arbitral. Si la otra parte no está de acuerdo con la recusación o el árbitro o árbitros no renuncian o no absuelven el traslado en el plazo indicado. dentro de los cinco (5) días siguientes a la aceptación de estos. en su caso. así como la disponibilidad de tiempo suficiente para llevar a cabo el arbitraje en forma satisfactoria. El trámite de recusación no suspende el arbitraje. Cuando existan circunstancias que generen dudas justificadas respecto de su imparcialidad o independencia y cuando dichas circunstancias no hayan sido excusadas por las partes en forma oportuna y expresa. en el convenio arbitral se podrá establecer que sólo procederá la acumulación de pretensiones cuando ambas partes estén de acuerdo y se cumpla con las formalidades establecidas en el propio convenio arbitral. Sobre el Artículo 227del reglamento. los árbitros deben ser y permanecer durante el desarrollo del arbitraje independientes e imparciales. sin mantener con las partes relaciones personales profesionales o comerciales. en el plazo de cinco (5) días hábiles. Este deber de información comprende además la obligación de dar a conocer a las partes la ocurrencia de cualquier circunstancia sobrevenida a su aceptación durante el desarrollo de todo el arbitraje y que pudiera afectar su imparcialidad e independencia. Todo árbitro. 3. El OSCE pondrá en conocimiento de la otra parte y del árbitro o árbitros recusados la recusación. 133 . ACUMULACIÓN DE LAS PRETENSIONES EN EL PROCESO DE ARBITRAJE Ley Cuando exista un arbitraje en curso y surja una nueva controversia derivada del mismo contrato y tratándose de arbitraje ad hoc. no procederá la acumulación. 2. acerca de la Instalación del tribunal. 2. una vez que los árbitros hayan aceptado sus cargos. el OSCE procederá a la designación del árbitro sustituto. al momento de aceptar el cargo. Asimismo. cualquiera de las partes deberá solicitar al OSCE. La instalación del árbitro único o del tribunal arbitral suspende el procedimiento administrativo sancionador que se haya iniciado por la materia controvertida. 2. 3. En cuanto al Articulo 225. debiendo hacerlo dentro del plazo de caducidad previsto en el primer párrafo del presente artículo. el trámite de recusación se llevará a cabo conforme las siguientes reglas: 1. para que. sobre las Causales de Recusación. salvo cuando se trate de árbitro único o hayan sido recusados dos (2) o tres (3) árbitros o. los árbitros podrán ser recusados por las siguientes causas: 1. según corresponda. el OSCE lo resolverá en un plazo de diez (10) días hábiles. La recusación debe formularse ante el OSCE dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes de comunicada la aceptación del cargo por el árbitro recusado a las partes o desde que la parte recusante tomó conocimiento de la causal sobreviniente. es definitiva e inimpugnable y será publicada en el portal institucional del OSCE.5. Cuando la recusación sea declarada fundada. No obstante. Cuando se encuentren impedidos conforme el artículo 221° o no cumplan con lo dispuesto por el artículo 224°. Si la otra parte está de acuerdo con la recusación o el árbitro o árbitros renuncian. En el caso que las partes no se hayan sometido a un arbitraje institucional o cuando no hayan pactado sobre el particular. La resolución de la recusación por el OSCE debe ser motivada. manifiesten lo conveniente a su derecho. la instalación del árbitro único o del tribunal arbitral.En el Reglamento sobre el Articulo 224. con sujeción a la Ley. el Reglamento y normas complementarias. se procederá a la designación del árbitro o árbitros sustitutos en la misma forma en que se designo al árbitro o árbitros recusados.

y su Reglamento mediante D. VALIDEZ Y APLICACIÓN DEL LAUDO ARBITRAL El laudo arbitral de derecho es inapelable. PUBLICACIÓN DE LOS LAUDOS Y ACTAS El arbitraje a que se refiere la presente norma se desarrolla en cumplimiento del Principio de Transparencia. Cuando no se establezca expresamente en el convenio arbitral que sólo procederá la acumulación de pretensiones cuando ambas estén de acuerdo. Asimismo. las sentencias que resuelvan de manera definitiva el recurso de anulación. debiendo el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado . 2. mediante competencia de instancia arbitral nacional para resolver la controversia entre entidades estatales. acerca de la competencia que tiene el Estado o las entidades públicas representantes de dar solución a sus controversias que tengan de la ejecución de contratos. emitiendo el respectivo laudo arbitral. así como sus correcciones. cuando exista un arbitraje en curso y surja una nueva controversia relativa al mismo contrato. tiene el valor de cosa juzgada y se ejecuta como una sentencia. debiendo ser remitido por el árbitro único o Tribunal Arbitral al Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado . siendo de un modo pertinente y efectivo de que se haya contemplado al Arbitraje como medio de solución específica para las controversias originadas entre las partes durante la ejecución del contrato. una vez iniciada la actuación de pruebas. se tiene que se promueve dicha aplicación por misma exigencia de la normatividad jurídica de la Administración Pública. 2. CONCLUSIONES 1. Cuando corresponda. la parte impugnante deberá cumplir con comunicar y acreditar ante el arbitro único o el tribunal arbitral la interposición de este recurso dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes de vencido el plazo correspondiente. los árbitros podrán decidir sobre la acumulación tomando en cuenta la naturaleza de las nuevas pretensiones. que regula conforme a su artículo 4. las controversias surgidas de los 134 . actualmente mediante Decreto Legislativo Nº 1071. podrá establecerse en el convenio arbitral que la parte impugnante deberá acreditar la constitución de carta fianza a favor de la parte vencedora y por la cantidad que el laudo determine pagar a la parte vencida. proporciona para darse solución a los problemas controversiales o discrepancias que surjan entre las partes durante la etapa de ejecución del contrato público correspondiente.S. que la Legislación de Contrataciones del Estado (Ley de Contrataciones Públicas – D. o entre el Estado y las empresas nacionales o extranjeras domiciliadas en el país. resaltándose el reconocimiento y validez del procedimiento arbitral en forma similar al proceso judicial. Los representantes de las partes deberán cumplir con dicha obligación bajo responsabilidad.OSCE. dentro del plazo establecido por el Reglamento. específicamente por disposiciones de la Ley General de Arbitraje. además de darse la posibilidad de que se someta a arbitraje internacional. constituyendo parte de los procedimientos administrativos que completan los medios necesarios para resolverse todo tipo de controversia en materia de Contrataciones Públicas del Estado. Cuando se interponga recurso de anulación contra el laudo. el Tribunal de Contrataciones del Estado impondrá sanciones económicas en caso de incumplimiento en la remisión de laudo. Dentro de la competencia de la aplicación del Arbitraje para darse solución a las controversias surgidas de la etapa de ejecución de los contratos públicos. se dará plena ejecución obligatoria del laudo que es de carácter inapelable con implicancias de sanciones a ser impuestas por el Tribunal del OSCE a aquellos que no cumplen con la ejecución de la sentencia dada. El Arbitraje se constituye en uno de los mecanismos alternativos de solución de controversias. tratándose de arbitraje ad hoc.Según el Artículo 229 del Reglamento. definitivo y obligatorio para las partes desde el momento de su notificación. N° 1017.7.El laudo. así como su utilización para el desarrollo de estudios especializados en materia de arbitraje administrativo. Como requisito para interponer recurso de anulación contra el laudo. Nº 1842008-EF). integraciones y aclaraciones deberán ser remitidos al OSCE por el árbitro único o el presidente del tribunal arbitral en el plazo de cinco (5) días hábiles de notificado para su registro y publicación. de acuerdo a lo establecido en el Reglamento El laudo es definitivo e inapelable. cualquiera de las partes puede pedir a los árbitros la acumulación de las pretensiones a dicho arbitraje dentro del plazo de caducidad previsto en la Ley. el estado de avance en que se encuentre el arbitraje y las demás circunstancias que sean pertinentes. deberán ser remitidas al OSCE por la parte interesada en el plazo de diez (10) días hábiles de notificadas para su registro y publicación. siempre que no se haya procedido a declarar la conclusión de la etapa probatoria. en caso contrario se entenderá que el laudo ha quedado consentido en sede arbitral.L. donde al resolver finalmente el árbitro el problema controversial. 2.OSCE disponer la publicación de los laudos y actas.6.

contratos que celebre el Estado con empresas nacionales o extranjeras no domiciliadas en el país; complementándose este reconocimiento de las actividades procesales arbitrales, con lo normado en la LCE que estipula en su Artículo 40 sobre las Cláusulas Obligatorias en los contratos, en cuanto a la cláusula esencial a contemplarse en los contratos públicos sobre la solución obligatoria de controversias que surjan, a ser resueltas mediante el arbitraje; y que se debe ejecutar el procedimiento correspondiente mediante lo establecido concretamente en el artículo 52 de la ley referida y en forma pormenorizada entre los artículos 215 al 234 del Reglamento de LCE. 3. El mecanismo de Arbitraje se da inicio por acuerdo consensual de las partes de la controversia, de resolver dicho problema o discrepancia surgida durante la ejecución del contrato, ante un árbitro único o mediante un Tribunal Arbitral conformado de acuerdo a lo que se establezca en el convenio arbitral; exigiéndose proceder con la solicitud e inicio del proceso de arbitraje antes de que termine la ejecución del contrato en sí, y conforme a los plazos de caducidad que se lleguen a determinar por criterio y consenso de las partes, salvo que se sea en los casos de denuncias presentadas por las entidades estatales acerca de vicios ocultados en los bienes, servicios u obras entregadas por el contratista, que amerita extender el plazo de caducidad para el inicio del proceso arbitral a 1 año por casos de bienes o servicios no ofrecidos debidamente por el contratista incumpliendo lo que propuso, y de 7 años por obras realizadas no acorde a las especificaciones y exigencias de la entidad pública contratante. 4. En cuanto a la conformación en el caso del Tribunal Arbitral, se tiene que por convenio arbitral, las partes de la controversia por ejecución del contrato público, pueden decidir que los árbitros a ser escogidos pueden ser preferentemente en su totalidad de profesión como abogados, pero en forma obligatoria para el caso de árbitro único y del presidente del Tribunal Arbitral, quedando a criterio de las partes de seleccionar a los otros árbitros, incluso siendo estos profesionales no jurídicos, como técnicos y sobretodo especialistas en contrataciones de Estado; teniéndose así que el procedimiento para la selección de árbitros en la legislación de contrataciones públicas es completa y efectiva, pero que no tiene una debida concordancia con la Ley General de Arbitraje (Decreto Legislativo Nº 1071), que estipula que en el caso de los miembros de un Tribunal, los árbitros en su totalidad deben ser abogados obligatoriamente, a diferencia para el arbitraje internacional en que se establece que los árbitros pueden ser no abogados. 5. En cuanto al nivel de carga procesal resuelta, se tiene que del total de casos procesados mayormente se han venido tratando en un 81% en Tribunales o Instituciones Arbitrales del OSCE, teniéndose un menor porcentaje de casos resueltos por vías de conciliación extrajudicial; pero a pesar de ello y de la garantía de que el laudo arbitral es inapelable, se han venido denunciando casos de falta de transparencia y de parcialidad por parte de estos tribunales para las entidades estatales demandantes, teniéndose muchas quejas y apelaciones por parte de empresas privadas mayormente que denuncian que los procesos sometidos a arbitraje no se vienen dando bajo el principio del debido procedimiento administrativo y de transparencia que la administración pública debe garantizar, lo que genera un efecto muy negativo, dado que se genera una mala percepción sobre altos niveles de corrupción en la administración de contrataciones del Estado y en los mecanismos de solución de controversias que se aplican. APORTES FINALES 1. En primer orden normativo, se debe modificar necesariamente la Ley General de Arbitraje (Decreto Legislativo Nº 1071), en cuanto a su artículo 22 sobre nombramiento de árbitros, específicamente con respecto al inciso 1, de que los árbitros miembros de un Tribunal Arbitral, a ser escogido y conformado por acuerdo de las partes en controversia, no deben ser abogados necesariamente, debiéndose orientar a que estos árbitros estén plenamente capacitados y tengan experiencia en la materia administrativa y de controversia que van a resolver, y que para el caso concreto de Contrataciones del Estado, se requiere de técnicos o especialistas en sí como de ex – miembros del OSCE que tienen más de 6 meses de haber dejado dicha institución pública. De esta manera se busca que tanto la legislación de Contrataciones del Estado y la Ley General de Arbitraje estén plenamente concordadas, a fin de tenerse una regulación legal específica y sin contradicciones, sobre la ejecución procedimental del arbitraje para la solución de controversias derivadas de la ejecución de los contratos públicos de las entidades estatales. En cuanto a modificaciones sobre la legislación de Contrataciones del Estado, concretamente sobre la Ley de Contrataciones Públicas – D.L. N° 1017, se debe asegurar y facilitar de que la ejecución del mecanismo de arbitraje en instancia institucional (ante Tribunal Arbitral), se garantice a plenitud a efectos de que el plazo de caducidad antes de la terminación del contrato no se constituya en un obstáculo para el procedimiento arbitral en ejecución, debiéndose suspender la ejecución del contrato, para así realizarse debidamente el proceso arbitral

2.

135

correspondiente hasta que se emita el laudo arbitral respectivo, y se atienda las demandas de cualquiera de las partes que hayan demandado incumplimiento de las cláusulas del contrato público. 3. Es fundamental de que se organice y tenga una debida administración del OSCE sobre instituciones arbitrales plenamente acreditadas y con árbitros capacitados, plenamente dispuestos a asegurar la solución de controversias entre las partes de contratos públicos durante su ejecución; a fin de atenderse inmediatamente y de hacerse celerable el desarrollo de los procesos arbitrales, tratándose de evitar la sobrecarga de casos pendientes por resolver, y de mal accionar de árbitros que tiendan a favorecer a determinada parte. BIBLIOGRAFIA 1. 2. 3. Latorre Boza, Derik. ―El Arbitraje en las Contrataciones Públicas‖. Revista Iberoamericana de Arbitraje y Mediación. Publicación el 20 de Enero del 2008, Lima - Perú. Castillo Freyre, Mario / Sabroso Minaya, Rita. ―Arbitraje obligatorio y de derecho en la contratación pública‖. Revista Jurídica Oficial del Poder Judicial. Año 3 Nº 5. Lima, Perú. 2009. KundmüllerCaminiti, Franz. ―bligatoriedad del arbitraje y otros temas de gestión de conflictos en la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y su Reglamento». Themis. N° 39. Lima: Revista editada por alumnos de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú, 1999, p. 217 Aliaga Grez, Álvaro. Los recursos procesales en el juicio arbitraje. Santiago de Chile: Editorial Jurídica de Chile, 1985De Trazegnies Granda, Fernando. «Arbitraje de derecho y arbitraje de conciencia». Ius et Veritas. Lima: Revista editada por alumnos de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú, 1996, N° 12, p. 116

4. 5.

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137

se encuentra íntimamente relacionado al Registro Único de Contratistas. sino por el Instituto Nacional de Contratación Pública de Ecuador.1 SISTEMA NACIONAL DE CONTRATACIÓN PÚBLICA . debes inscribirse obligatoriamente. En tal sentido. muchas veces ha sido cuestionado y se le ha atribuido el carácter de barrera burocrática en la contratación pública.5 Metodología: Usaremos elmétodo descriptivo.2 Justificación: Se justifica la elaboración del tema. es la escasa claridad de la información consignada en los portales webs de las entidades encargadas de la regulación de los procesos de selección. las dos preguntas que nos planteamos son: ¿Es realmente importante la labor del RNP en la contratación pública? ¿Su labor tiene correlato en la experiencia extranjera? 1.4 Limitaciones: Una de las principales limitaciones que se encuentra cuando se pretende desarrollar temas como el presente. El Sistema Nacional de Contratación Pública.RUC Es la Base de Datos de los proveedores de obras. 1. utilizando criterios sistemáticos que permitan poner de manifiesto la estructura o el comportamiento de las mismas. habilitados para participar en los procedimientos establecidos en esta Ley. qué organismos o entidades cumplen una función equivalente al del OSCE. procedimientos y demás relaciones establecidas por la Ley Orgánica del Sistema Nacional de Compras Públicas. 1. MARCO TEÓRICO El marco teórico de este trabajo pretende dar a conocer algunos alcances de las entidades reguladoras de las contrataciones de las entidades públicas y de los registros en los que los postores que deseen contratar con dichas entidades.1 ECUADOR 2. a la luz de la experiencia extranjera. qué órganos extranjeros cumplen su mismo rol.2 REGISTRO UNICO DE CONTRATISTAS . de presupuesto. ya que depende de los aportes teóricos de la misma. es decir a los contratantes o compradores. con el afán de dilucidar su importancia en el ámbito de las contrataciones del Estado a la luz de la experiencia extranjera. Otra de las limitaciones. a los organismos de planificación. los que son articulados a través de los principios.Dar a conocer.1.1 Problema: Como ya lo adelantamos en la introducción precedente. .1. etapas previas y post contractuales de las contrataciones del Estado. 2. A continuación pasamos a desarrollar el tema aludido. al organismo de control. 1.Estudiar la labor del RNP. de forma general. 138 . en el ámbito extranjero . 2. dicha investigación es vinculada a la investigación pura. es la falta de fuente bibliográfica sobre estudios comparados de las instituciones reguladoras de los diferentes mecanismos administrativos relacionados a la contratación pública. y de control. toda vez que la preocupación primordial del tema radica en describir algunas características fundamentales de conjuntos homogéneos de instituciones. normativa. porque de algún modo se aportará al estudio de su importancia y será posible saber. a los oferentes o contratistas.Dar a conocer. 2.SNCP Es el entorno que reúne a todas las "partes interesadas" de la contratación pública de dicho país. además. Presentamos el siguiente cuadro para una mejor entendimiento de su función: 120 Nuestro trabajo encaja en lo que se denomina ―La Investigación aplicada‖ que es la que se apoya en la solución de problemas específicos para mejor la calidad de vida de las sociedades.3 Objetivos: Los objetivos fundamentales con el desarrollo del tema son los siguientes: . a fin determinar su importancia en las contrataciones públicas. 1. de forma general. incluidos los de consultoría. bienes y servicios.INTRODUCCIÓN El Registro Nacional de Proveedores. debido a que se ha cuestionado el rol del RNP en el mercado nacional de la contratación pública. De esta forma se pretende obtener las notas que caracterizan a la realidad estudiada120. Su administración está a cargo del Instituto Nacional de Contratación Pública de Ecuador y se requiere como requisito indispensable para poder contratar con las Entidades Contratantes. se elabora el tema de nuestro trabajo. cumplen la misma función en el ámbito extranjero. qué órganos equivalentes al RNP. que no es administrado por ella.

proponer la adopción de políticas públicas que orienten la gestión contractual de las entidades públicas hacia la reducción de los costos en su operación y transacción122.html Véase.aspx?catID=133&conID=247 124 http://www. ―el problema del costo social‖ de Ronald Coase en http://www. en relación a este punto.2 REGISTRO ÚNICO DE PROPONENTES . En dicho registro constará la información relacionada con la experiencia. En el RUP reposa información relacionada con la experiencia probable. están a cargo de dos o más ministerios. contratos diferentes al de obra y consultoría de obra (actividad de proveedor)124. entre otros.gob.empresario. financiera y de organización del proponente.co/puc/infoCINCO.ve/ 121 122 139 .eumed.gov.snc. cuando por mandato legal en razón de sus características. que se establecerá de conformidad con los factores de calificación y clasificación definidos en su normativa. cuya función consiste en la coordinación y orientación superior de la ejecución de ciertas funciones y servicios públicos. se inscribirán en el Registro Único de Proponentes del Registro Único Empresarial que se encuentra bajo la administración de la Cámara de Comercio con jurisdicción en su domicilio principal. Los proponentes estarán clasificados de acuerdo los contratos que deseen celebrar con el Estado: contrato de obra (Actividad de constructor) consultoría de obra (actividad de consultor). proponer la adopción de medidas orientadas a fortalecer los escenarios de transparencia y visibilidad de la gestión contractual pública.2.CINCO121 CINCO fue creada como una Comisión Intersectorial. CINCO.3.2 COLOMBIA 2.1 SERVICIO NACIONAL DE CONTRATACIONES125 https://www. capacidad jurídica. 2. sin perjuicio de las competencias específicas de cada uno de ellos.2. financiera y de organización del proponente.co/contenido/contenido.3 VENEZUELA 2.2. todas las personas naturales o jurídicas nacionales o extranjeras domiciliadas o con sucursal en Colombia. de acuerdo con lo establecido en el artículo 6 de la Ley 1150 de 2007 de Colombia. que aspiren a celebrar contratos con las entidades estatales. Así.RUP123 La inscripción en este registro es requisito indispensable para ofertar en procesos de contratación pública en Colombia. formular parámetros que orienten a las entidades hacia una adecuada gestión precontractual y contractual pública. el de asegurar la coherencia y la coordinación de las actividades de las entidades públicas en materia de Contratación Pública.1 COMISIÓN INTERSECTORIAL DE CONTRATACIÓN PÚBLICA .ccb.pdf 123 http://camara.contratos.co/recursos/page_flip/CCB/2010/abc_rup/ 125 http://www.com. tiene entre sus funciones. 2.net/cursecon/textos/coase-costo.org. capacidad jurídica. departamentos administrativos o entidades descentralizadas.

php?option=com_content&view=article&id=5&Itemid=307 129 http://www. Ofrece productos en forma oportuna. http://www. El OSCE tiene entre sus funciones el de administrar y operar el Registro Nacional de Proveedores (RNP). competencia. transparencia.gob.asp?ids=1&ido=2 126 127 140 . Registro de Obras Sanitarias. ChileCompra. económica y financiera. Sistemas de Madera.html www. dependiente del Ministerio de Hacienda. entre otras.Es el sistema encargado de asegurar que las adquisiciones de bienes.OSCE Es la entidad encargada de velar por el cumplimiento de las normas en las adquisiciones públicas del Estado peruano. Rubro de Construcciones Industrializadas (Sistemas de Hormigón. Registro de Obras de Electrificación).cl 128 http://www.) de 1977 y sus modificaciones130. mediante la supervisión permanente. eficiencia. Tiene competencia en el ámbito nacional. sección Reglamentos.RNC126 Es el Centro para la consolidación de los datos de las empresas que han solicitado inscripción en el Registro Nacional de Contratistas (RNC) a través de un Registro Auxiliar. igualdad. Sistemas Metálicos.cl. bienes o servicios con el Estado Venezolano. Se creó con la Ley de Compras Públicas N° 19. de acuerdo con los procedimientos previstos. 2. y sometido a la supervigilancia del Presidente de la República de Chile.2 REGISTRO NACIONAL DE CONTRATISTAS . y supervisa los procesos de contratación de bienes. servicios y obras que realizan las entidades estatales.snc.1 ORGANISMO SUPERVISOR DE LAS CONTRATACIONES DEL ESTADO . funcional.cl/portal/w3-article-159132. 2.4. La inscripción dura 6 años. Sistemas Plásticos. El personal del OSCE está sujeto al régimen laboral de actividad privada131.pe/opcion.php/rnc.3.4 CHILE 2. 131 http://www. Registro de Instalaciones Eléctricas Domiciliarias. Sistemas Mixtos.chilecompra. de acuerdo al D.chileclic. prestación de servicios y ejecuciones de obras efectuadas por el Estado venezolano se realicen de acuerdo con los principios de economía. Registro de Otras Especialidades).ve/index.registrostecnicos. Se compone de cuatro Rubros y sus Registros: Rubro de Edificación (Registro de Viviendas. pero anualmente deben actualizar los antecedentes económicos. Rubro de Urbanización (Registro de Obras Viales. el cual permite generar información relevante y necesaria que sirve de soporte para la toma de decisiones en los procesos de contratación. de calidad y confiabilidad y fortalece los procedimientos de los Registros Auxiliares. participación popular y demás disposiciones establecidas en la Ley de Contrataciones Públicas y su Reglamento. con personalidad jurídica de derecho público. Es un organismo técnico especializado adscrito al Ministerio de Economía y Finanzas. con autonomía técnica. El Servicio Nacional de Contrataciones. Rubro de Especialidades (Registro de Instalaciones Sanitarias Domiciliarias. 2.RNC129 En este Registro Nacional se inscribe a los contratistas facultados para ejecutar las obras y/o proveer los elementos industrializados o prefabricados para el Ministerio de Vivienda y Urbanismo. honestidad.886 y comenzó a operar formalmente el 29 de agosto de 2003128. administrativa. a través del cual los organismos del Estado realizan de manera autónoma sus compras y contrataciones y las empresas pueden ofrecer sus productos y servicios. así como cualquier otro instrumento necesario para la implementación y operación de los diversos procesos de contrataciones del Estado. Este registro es requisito indispensable para contratar obras. Registro de edificios que no Constituyen Viviendas).cl/index. S.5 PERÚ 2.osce. N° 127 (V. Otros no Clasificados).gob. Contiene la información básica para la calificación legal financiera y la clasificación por especialidad de las Empresas de acuerdo a lo estipulado en la Ley de Contrataciones.chilecompra. y U.gob. las siguientes competencias:  Automatizar y mantener actualizada toda la información que maneja el Registro Nacional de Contratistas y demás unidades adscritas.html 130 Normativa disponible en www. Es un Servicio Público descentralizado. debe ejercer la autoridad técnica en las materias reguladas por la su Ley y tiene. 2. planificación.2 REGISTRO NACIONAL DE CONTRATISTAS .  Suspender del Registro Nacional de Contratistas a los infractores de la presente Ley.5.4. los Servicios de Vivienda y Urbanización y el Parque Metropolitano de Santiago.1 DIRECCIÓN CHILECOMPRA La Dirección ChileCompra127 es la institución que administra el Sistema de Compras Públicas de Chile. publicidad.

pe/ 141 .2. al clasificar a los proveedores de acuerdo al objeto social (Registro de proveedores de bienes. proveedores de servicios. sea en la etapa de inscripción o de renovación de vigencia como proveedores de bienes. tampoco podemos negar que hay cuestionamientos válidos sobre muchos puntos relacionados a los procedimientos administrativos que actualmente existen en la tarea que cumple el RNP. sino como sociedad en general. habilitándolos para ser participantes. 4. a quienes se acredita con información suficiente acerca de la naturaleza y objeto de sus actividades. y no estar sancionado e impedido para contratar con el Estado. sin embargo. c) Registro de Consultores de Obras. en la actualidad constituye un mecanismo importante de control de datos primordiales de las personas naturales y jurídicas que desean contratar con el Estado (v. que los habilita para ser participantes. servicios. a pesar de las peculiaridades con la que cada una cuenta. habilitándolos para ser participantes. cuyo desarrollo. a quienes se acredita con información suficiente acerca de su naturaleza y objeto de sus actividades. participantes. e) Registro de Inhabilitados para Contratar con el Estado. sino también al RNP. El Registro Nacional de Proveedores .2 REGISTRO NACIONAL DE PROVEEDORES – RNP132 Para ser postor en procesos de selección que se realizan bajo la Ley de Contrataciones del Estado se requiere estar inscrito en el Registro Nacional de Proveedores. nos permitimos realizar las siguientes recomendaciones: . ejecutores o consultores de obras. del estudio comparado de las diversas instituciones extranjeras. postores y/o contratistas en los procesos de contratación de consultoría de obras. con la capacidad económica y con la experiencia suficiente de acuerdo a la envergadura de la posible contratación. documentos que ya hayan sido presentados ante el RNP. pues dichas entidades ya no pedirán nuevamente a los postores.rnp.gob. sino que se trata de que estas contrataciones sean más eficientes y generen menos costos económicos tanto para las entidades como para los contratistas (personas naturales y jurídicas). que los habilita para ser participantes. administración y operación está a cargo del OSCE. a quienes se acredita con información suficiente acerca de la naturaleza y objeto de sus actividades. Así. asignándoles especialidades. b) Registro de Proveedores de Servicios. como ejecutores de obras y consultores de obras) y al verificar sus datos con antelación a la participación en los procesos de selección convocados por las entidades públicas.RNP. fin último y razón de ser de las instituciones jurídicas. o establecer cambios que puedan contribuir alternativas positivas en nuestro país. a fin de comparar posibles beneficios o perjuicios que éstas pueden causar en la economía y en la sociedad. ANÁLISIS DEL PROBLEMA PLANTEADO Como se ha podido observar. están destinadas a mantener la legalidad y reducir los costos de transacción en los procedimientos administrativos referidos a las contrataciones que realizan cada una de las entidades de los Estados contratantes. no sólo se cubre de legalidad la etapa previa. que comprende a los proveedores. postores o contratistas sancionados administrativamente por el Tribunal con inhabilitación temporal o definitiva para participar en procesos de selección o contratar con el Estado.Ahondar en el estudio de las instituciones jurídicas teniendo en cuenta la experiencia extranjera. postores y/o contratistas en los procesos de contratación de bienes. con el soporte de profesionales en el espacio técnico en el caso de ejecutores y consultores de obras. está conformado por los siguientes registros: a) Registro de Proveedores de Bienes.5. además de la verificación de su habilitación para ser postor o contratista). d) Registro de Ejecutores de Obras. postores y/o contratistas en los procesos de contratación de ejecución de obras. denominado RNP. lo que al final redundará en beneficio para la colectividad. contractual y post contractual que realizan las entidades públicas. asignándoles una capacidad máxima de contratación. Si bien hemos dejado establecida la importancia del RNP. RECOMENDACIONES Del estudio que hemos realizado y de las ideas planteadas. con el objeto social pertinente de acuerdo al registro en el que pretende inscribirse y sobre el cual contratará. a quienes se acredita con información suficiente acerca la naturaleza y objeto de sus actividades. 3. Dichas entidades. el Registro Nacional de Proveedores. gr. que cuente con una denominación social válida. sí existen entidades que cumplen funciones equivalentes no sólo al OSCE. nos encontramos en el camino de proponer mejoras para obtener eficiencia y eficacia y obtener mejores resultados que redunden en el beneficio del Estado entendido no sólo como entidades contratantes y sus contratistas. En tal sentido. postores y/o contratistas en los procesos de contratación de servicios en general y servicios de consultoría distinto de obras. 132 http://www. Por ende. se reducen costos de transacción.

ser postor y/o contratista. pues los documentos que son presentados ante ellos. se encuentran clasificados de acuerdo al objeto social. y reducen los costos de transacción. CONCLUSIONES - - - En el derecho comparado existen organismos destinados a regular y mantener la legalidad de las contrataciones que realizan las entidades públicas de cada Estado. de la clasificación y de la habilitación de las personas (naturales o jurídicas) que pretenden contratar con el Estado. se requiere estar inscrito en un registro que unifica a todos los proveedores del Estado. es conocido como registro único de proponentes. sea en la etapa previa. entre otras cosas. dicho registro. Lo que al final.- No restarle importancia a la labor que ejerce el RNP. registro nacional de proveedores. registro nacional de contratistas. para participar. En todos los países estudiados. redunda en mayores beneficios sociales. concentran procedimientos administrativos en etapas más cortas.. y/o en la ejecución contractual. permite reducir los costos de transacción. lo que. toda vez que controlan la legalidad. Finalmente. durante el proceso de selección. 142 . no será nuevamente requerido durante el proceso de selección. etc. todos destinados al mismo fin: verificar de manera previa los datos de las personas naturales o jurídicas de todo aquel que desee contratar con el Estado. El control que realizan los registros mencionados. resaltamos la importancia de dichos ―registros únicos de proveedores del Estado‖. 5. como institución controladora de la legalidad de datos de los posibles contratistas del Estado. se reducen costos de transacción. pues gracias al control previo de distintos requisitos.

ANEXOS ESTADÍSTICAS DE PROVEEDORES INSCRITOS EN EL RNP A DICIEMBRE DEL 2010133 NACIONALES PERSONA JURÍDICA BIENES SERVICIOS EJECUTORES DE OBRAS CONSULTORES DE OBRAS NACIONALES PERSONA NATURAL TOTAL BIENES SERVICIOS EJECUTORES DE OBRAS CONSULTORES DE OBRAS TOTAL EXTRANJEROS DOMICILIADOS BIENES SERVICIOS EJECUTORES DE OBRAS CONSULTORES DE OBRAS TOTAL EXTRANJEROS NO DOMICILIADOS BIENES SERVICIOS EJECUTORES DE OBRAS CONSULTORES DE OBRAS TOTAL CANTIDAD CANTIDAD 42 45 35 21 143 184 144 43 43 414 CANTIDAD CANTIDAD 18470 12405 7173 1175 39223 23961 65270 327 3384 92942 133FUENTE: RNP.6. 143 .

rnp. Setiembre 2009.gob. Febrero 2009.pe/  http://www.pdf 144 . Lima: Tinco.chileclic.  Gestión pública y desarrollo. Ricardo (Dr. 2002. 2006. Cervantes Anaya. de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado. Salazar Chávez.cl/portal/w3-article-159132.gob. Nº26.aspx?catID=133&conID=247  http://www. Lima: Marketing Consultores. 2009.html  http://camara. Comentarios y concordancias a la nueva Ley y su Reglamento. Lima: Caballero Bustamante. 2009. Dante.1ª Quin. OPINIONES Y PRONUNCIAMIENTOS  OPINIÓN N.gob. Valdivia Delgado.ve/index.php?option=com_content&view=article&id=5&Itemid=307  http://www.empresario.gob.registrostecnicos.gov. Año 2.° 075-2008/DOP  OPINIÓN Nº 093-2009/DTN  OPINIÓN Nº 069-2010/DTN  PRONUNCIAMIENTO N° 147-2009/DTN  PRONUNCIAMIENTO N° 131-2010/DTN RESOLUCIONES DEL TRIBUNAL DE CONTRATACIONES DEL OSCE  Resolución Nº 733-2011-TC-S3  Resolución Nº 3004-2008-TC-S4  Resolución Nº 699-2008-TC-S2 PÁGINAS WEB  https://www.cl  http://www.osce.cl/index.ccb.co/puc/infoCINCO.gob. Nº 19.chilecompra. 2009. REVISTAS  Gestión pública y desarrollo. Estudio Caballero Bustamante.html  http://www. Lima: Marketing Consultores. José. 2009. Lima: Entrelineas.cl  http://www.co/contenido/contenido. César. Lima: Tinco.html  http://www. Año 3. Alvarez Pedroza. Salazar.chilecompra.com. Alvarado Mairena.contratos. 2009.net/cursecon/textos/coase-costo. 2009.snc.ve/  http://www. Setiembre 2009. Nº 670. BIBLIOGRAFÍA LIBROS  Comentarios al Reglamento del T.  Caballero Bustamante.1ª Quin.org.php/rnc. Alejandro.eumed.pe/opcion.O. 2009.  Manual de derecho administrativo.co/recursos/page_flip/CCB/2010/abc_rup/  http://www. Estudio Caballero Bustamante. Nº 668. Lima: Rodhas.asp?ids=1&ido=2  http://www. Agosto.7.snc.).  Contrataciones del Estado.U.  Caballero Bustamante. Lima: Caballero Bustamante.  Manual de la nueva Ley de Contrataciones del Estado.). Ricardo (Dr.

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