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Derecho

Derecho Penal I

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FACULTAD DE ESTUDIOS A DISTANCIA PROGRAMA ANALÍTICO DERECHO PENAL I

IDENTIFICACIÓN

   

Carrera

:

Derecho

Sigla

:

DER-121

Materia

:

Derecho Penal I

Carga Horaria

:

4 H ENCUENTROS 4 H TUTORÍAS A DISTANCIA

Nivel

:

Segundo Semestre

Requisito

:

DER-112

I. OBJETIVOS DE LA MATERIA

Los estudiantes al finalizar el periodo estarán en condiciones de:

Conocer el Derecho Penal, su evolución y Conceptualización, determinar las principales escuelas y corrientes, su extensión, sus instituciones, relaciones, fuentes y caracteres.

OBJETIVOS ESPECÍFICOS

a) Interpretar la ley penal

b) Precisar la pena y su clasificación

c) Conocer los conceptos y teoría de la Criminología y la Penología

d) Conocer el Derecho Penitenciario y determinar los sistemas penitenciarios

e) Establecer la forma de las penas y las medidas de seguridad

f) Determinar la responsabilidad civil y su extensión

Derecho

Derecho Penal I

PROGRAMA ANALITICO

II. CONTENIDO

UNIDAD 1.

1.1. Concepto y naturaleza del Derecho Penal (nociones preliminares sobre acción u omisión penada por Ley).

1.2. Denominaciones:

1.2.1. Determinados, sancionador, reformador, etc.

UNIDAD 2.

2.1. Caracteres del Derecho Penal: Público, normativo, valorativo, finalista y sancionador.

2.2. Jus puniendi y jus penales.

2.3. El principio nullum crimen, nulla poena, sine previa lege.

2.4. Elementos de la problemática: delito, delincuente y pena.

UNIDAD 3.

3.1.

Derecho Penal y Derecho Disciplinario (norma moral y norma coercitiva).

3.2.

Diferencias.

3.2.

Extensión del Derecho Penal: Sustantivo, adjetivo y ejecutivo.

UNIDAD 4.

4.1. Ciencias penales.

4.2. Concepto.

4.3. La criminología,

4.4. El Derecho Penal.

4.5. Derecho penitenciario.

4.6. Derecho Procesal Penal.

4.7. La penología.

4.8. Ciencias auxiliares.

Derecho

Derecho Penal I

UNIDAD 5.

5.1. Relaciones del Derecho Penal con las demás ramas del Derecho: Constitucional, Político,

Administrativo, Procesal, Civil, Mercantil, Internacional, etc.

UNIDAD 6.

6.1. Evaluación de las ideas penales.

6.2. Tiempos Primitivos: tabú, venganza privada, expulsión de la paz.

6.3. Otras formas (históricas): talión, composición, venganza divina, venganza pública. La pena pública.

UNIDAD 7.

Época de las luces: el humanitarismo. Influencia de los enciclopedistas franceses y los filósofos alemanes. La revolución francesa y su proyección en el campo del derecho. Becaria, Howard y sus postulados.

UNIDAD 8.

Evolución histórica del Derecho Penal: Grecia, Roma, Derecho Germánico y Derecho Canónico. Sus instituciones: Crimina pública, delita privata. Peduellio, Parricidium, Provocatio ad populum. Blutrache, Faida, Delicta eclesiástica, mera seculari y mixta.

UNIDAD 9.

Derecho penal Común Europeo: la recepción, el renacimiento. La bambergensis. Los prácticos. Los glosadores y los post-glosadores.

UNIDAD 10.

Derecho Penal en el Incario.

Derecho

Derecho Penal I

Su régimen socio-político y jurídico. Caracteres, instituciones y autoridades. La responsabilidad penal y civil.

UNIDAD 11.

Las Escuelas Penales: Clásica, Positivistas, Correccionalista. Principios y teorías. Sus representantes.

UNIDAD 12.

Derecho Penal Liberal. Derecho Penal autoritario. Legislación Penal Francesa y su influencia en las posteriores de otros países. Las dictaduras Alemania y el Partido Nacional Socialista. Italia y Mussolini. La revolución bolchevique y el proletario. El estado de peligrosidad y el arbitrio judicial.

UNIDAD 13.

Fuentes del Derecho Penal: de producción, de conocimiento. La Ley, la jurisprudencia, la doctrina, las costumbres. Principios básicos de la Ley penal. Su obligatoriedad y garantía. Caracteres: irrefragabilidad, igualdad. La ley penal en blanco.

UNIDAD 14.

14.1. Interpretación de la ley penal.

14.2. Necesidad y clases: auténtica, doctrinal judicial.

14.3. Gramática y teleológica.

14.4. Declarativa, extensiva, progresiva.

UNIDAD 15.

Derecho

Derecho Penal I

15.1. La ley penal con relación al tiempo.

15.2. La Ley y su nacimiento: Promulgación, publicación y vigencia.

15.3. La sanción de la ley: iniciativas. Veto.

15.4. Sucesión de la Ley Penal.

15.5. Aplicación de la Ley Penal más benigna Ultra actividad y retroactividad.

UNIDAD 16.

16.1. La Ley penal con relación al espacio.

16.2. El estado y sus limitaciones.

16.3. Principios de aplicación universal: territorialidad, defensa o protección, de personalidad o nacionalidad y de justicia mundial o universalidad.

16.4. La Ley penal boliviana con referencia a los anteriores principios.

16.5. La extradición sus fuentes y su trámite.

UNIDAD 17.

17.1. La Ley Penal con relación a las personas.

17.2. Igualdad jurídica ante la ley.

17.3. Prerrogativa s y/o privilegias.

17.4. Inviolabilidad, inmunidad, privilegios procesales.

17.5. La ley penal boliviana con referencia a estos puntos.

UNIDAD 18.

18.1. Penología.

18.2. Su objeto: Las penas y las medidas de seguridad.

18.3. Noción, carácter y fin de la pena.

18.4. Teorías existentes.

UNIDAD 19.

19.1. Las penas.

19.2. Clases: principales y accesorias.

19.3. El presidio, la reclusión, la prestación del trabajo, los días multa.

19.4. La inhabilidad absoluta y la especial.

Derecho

Derecho Penal I

19.5. Conversión de la pena privativa de libertad.

UNIDAD 20.

20.1. La pena capital.

20.2. La abolición de la pena de muerte en Bolivia.

20.3. Historia del Derecho Penal y la pena de muerte.

20.4. Legislación común y constitucional.

UNIDAD 21.

21.1. Aplicación de las penas fijación por el órgano jurisdiccional.

21.2. Circunstancias concurrentes a la criminalidad: atenuantes y agravantes.

21.3. Concurso delictual: ideal y real. Sentencia única.

UNIDAD 22.

22.1. Cumplimiento y ejecución de la penas.

22.2. Regímenes penitenciarios.

22.3. Colonias penales.

22.4. Trabajo para las mujeres, enfermos y menores imputables.

22.5. Ejecución diferida de la pena.

22.6. Cómputo de la pena.

UNIDAD 23.

23.1. Las instituciones jurídicas en la nueva legislación de Bolivia: perdón judicial, suspensión condicional de la pena, libertad condicional.

23.2. Caracteres requisitos y trámites.

UNIDAD 24.

24.1.

Las medidas de seguridad:

24.1.1.

Internamiento,

24.1.2.

Suspensión del ejercicio o cargo,

24.1.3.

La vigilancia y la caución de buena conducta.

Derecho

Derecho Penal I

24.2. Reincidentes, delincuentes habituales y/o profesionales.

24.3. Ejecución de las medidas de seguridad.

UNIDAD 25.

25.1. La responsabilidad civil: extensión.

25.2. Sentencia ejecutoriada y emergencias en favor del acusador particular.

25.3. Trámite y recursos.

UNINAD 26.

26.1. La rehabilitación y sus efectos.

26.2. Revocatoria.

26.3. Caja de reparaciones.

26.4. El error judicial y indemnización a los inocentes.

UNIDAD 27.

27.1. Sistemas penitenciarios.

27.2. La cárcel, evolución histórica: los tormentos, las galeras, trabajos forzados, deportaciones.

27.3. Sistema Auburniano.

27.4. Sistema de Filadelfia.

27.5. Sistema progresivo. Caracteres y diferencias. Ventajas y desventajas.

27.6. El sistema de la prisión abierta y el sistema celular.

UNIAD 28.

28.1. Tratamiento del penado.

28.2. Precursores: Howard, Becaria, Arenal.

28.3. Tesis y Caracteres.

28.4. Asistencia social y médica.

28.5. El interno y su familia.

28.6. La post-libertad asistencial.

UNIDAD 29.

Derecho

Derecho Penal I

29.1. La cárcel y los dos problemas intramuros: el trabajo, su distribución.

29.2. Administración y vigilancia.

29.3. Disciplina carcelaria y problemas ocupacionales.

UNIDAD 30.

30.1. Problemas penitenciarios: alcoholismo, drogadicción, proxenetismo, homosexualidad.

30.2. Visita conyugal.

30.3. El amor, medio de rehabilitación.

30.4. Comunicación con el mundo externo.

30.5. Infraestructura carcelaria: material y humana.

III. METODOLOGIA

1

Explicación Magistral de las unidades a cargo del docente con participación activa de los alumnos mediante preguntas y respuestas de conocimiento y razonamiento.

2

Participación de los alumnos en la investigación, resolución y exposición de casos prácticos hipotéticos y reales relacionados con las unidades programáticas

3.-

Método del caso individual

IV. SISTEMA DE EVALUACIÓN

Exámenes Actividades Académicas Investigación

60 pts.

20 pts.

20 pts.

TOTAL

100 pts.

V. BIBLIOGRAFÍA

BÁSICA

Derecho

Derecho Penal I

Méndez Hurtado, Paúl O. Libro de Texto de Derecho Penal. Cursos por Encuentros. UPDS. 2006.

COMPLEMENTARIA

1.- ARTEAGA SÁNCHEZ, ALBERTO: “Derecho Penal”. 2.- ZAFFARONI, RAÚL EUGENIO: “Manual de Derecho Penal”. 3.- VILLAMOR, FERNANDO: “Evolución del Derecho Penal en Bolivia”. 4.- OSSIO, MEDRANO: “Derecho Penal”, (Parte general). 5.- DEL PONT, MARCO LUIS: “Penología”. 6.- DOMIANOVIC ARGIBAY, MELINA: “Derecho Penal y Penología”.

Derecho

Derecho Penal I

ORIENTACIONES METODOLOGICAS

1.- Introducción.-

La asignatura " Derecho Penal 1 ", constituye la materia básica para la comprensión integral del Derecho Penal, pues abarca el estudio de la legislación positiva penal y la doctrina que le es inherente. No es posible el conocimiento de las diversas ciencias penales sino es a través de la asimilación de la " teoría del delito ", misma que es impartida en la presente asignatura, radicando en este elemento su relevancia jurídica y su aspecto fundamental.

El estudio de la materia, requiere del mayor esfuerzo y profundidad posibles debido a la complejidad que representa, considerando que a través de esta se inicia el estudio de las Ciencias Penales, nos introducimos a las diversas teorías del delito, cuya comprensión de toma difícil pues estas, al margen de ser expuestas y explicadas a través de un diccionario jurídico profundo y rigurosamente técnico, deben ser analizadas a la luz de la realidad actual y nuestra.

La asignatura tendrá un tiempo de duración de cuatro semanas, durante el cual el alumno deberá agilizar los capítulos correspondientes al libro base correspondiente a la materia.

1.1.- Objetivos Generales.-

Los objetivos generales de la materia se encuentra directamente relacionados a la posibilidad cierta de conectar al alumno a través de las teorías del delito con la realidad delictiva de Bolivia, con el propósito último de contribuir a la prevención de ilícitos penales, en cuanto medio para lograr la seguridad de la ciudadanía.

2.- Desarrollo

2.1. Núcleos Temáticos Los temas del programa analítico deberán ser estudiados de acuerdo al siguiente plan de estudios de los núcleos temáticos:

Derecho

Derecho Penal I

PRIMER ENCUENTRO

Núcleo Temático 1.

Derecho Penal.- Ciencias y escuelas penales. Características del Derecho Penal y Relaciones con otras Ciencias

UNIDAD 1.

1.1. Concepto y naturaleza del Derecho Penal (nociones preliminares sobre acción u omisión penada por Ley).

1.2. Denominaciones:

1.2.1. Determinados, sancionador, reformador, etc.

UNIDAD 2.

2.1. Caracteres del Derecho Penal: Público, normativo, valorativo, finalista y sancionador.

2.2. Jus puniendi y jus penales.

2.3. El principio nullum crimen, nulla poena, sine previa lege.

2.4. Elementos de la problemática: delito, delincuente y pena.

UNIDAD 3.

3.1.

Derecho Penal y Derecho Disciplinario (norma moral y norma coercitiva).

3.2.

Diferencias.

3.2.

Extensión del Derecho Penal: Sustantivo, adjetivo y ejecutivo.

UNIDAD 4.

4.1. Ciencias penales.

4.2. Concepto.

4.3. La criminología,

4.4. El Derecho Penal,

4.5. Derecho penitenciario.

4.6. Derecho Procesal Penal.

Derecho

Derecho Penal I

4.7. La penología.

4.8. Ciencias auxiliares.

UNIDAD 5.

5.2. Relaciones del Derecho Penal con las demás ramas del Derecho: Constitucional, Político, Administrativo, Procesal, Civil, Mercantil, Internacional, etc.

A.- OBJETIVOS ESPECIFICOS.- Este núcleo temático se estudia el concepto del Derecho Penal, su importancia y Trascendencia actual, sus caracteres básicos y su relación con las otras ciencias penales. La relevancia de este núcleo radica en sentar las bases del estudio del derecho penal puesto que se analizan aspectos que hacen a la comprensión inicial del derecho penal.

B- LECTURAS DEL TEXTO GUIA.- El contenido temático se encuentra en el texto base, unidades I a la unidad V y en el libro de Benjamín Miguel Harb derecho penal parte general, Capitulo I y Capitulo II.

C.- ACTIVIDADES.- Interpretación y análisis grupal de cada una de las ciencias estudiadas y su importancia en la realidad de Bolivia, mas el análisis de los elementos básicos del derecho penal de manera comparativa con casos actuales para su mayor comprensión.

SEGUNDO ENCUENTRO

Núcleo Temático 2. Evolución de las ideas Penales en la Antigüedad. Época de las Luces. Evolución en Grecia a Roma, Derecho penal común Europeo y Evoluciona en Bolivia. Derecho Penal Liberal.

UNIDAD 6.

6.4. Evaluación de las ideas penales.

6.5. Tiempos Primitivos: tabú, venganza privada, expulsión de la paz.

6.6. Otras formas (históricas): talión, composición, venganza divina, venganza pública. La pena pública.

UNIDAD 7.

Derecho

Derecho Penal I

Época de las luces: el humanitarismo. Influencia de los enciclopedistas franceses y los filósofos alemanes. La revolución francesa y su proyección en el campo del derecho. Becaria, Howard y sus postulados.

NOTA: Trabajo individual de investigación, libro guía Benjamín Miguel Harb, Derecho Penal - parte General., primera parte, capitulo III

UNIDAD 8.

Evolución histórica del Derecho Penal: Grecia, Roma, Derecho Germánico y Derecho Canónico. Sus instituciones: Crimina pública, delita privata. Peduellio, Parricidium, Provocatio ad populum. Blutrache, Faida, Delicta eclesiástica, mera seculari y mixta.

NOTA: Trabajo individual de investigación, libro guía Benjamín Miguel Harb, Derecho Penal - parte General., primera parte, capitulo III

UNIDAD 9.

Derecho penal Común Europeo: la recepción, el renacimiento. La bambergensis. Los prácticos. Los glosadores y los post-glosadores.

NOTA: Trabajo individual de investigación, libro guía Benjamín Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte, capitulo III.-

UNIDAD 10.

Derecho Penal en el Incario. Su régimen socio-político y jurídico. Caracteres, instituciones y autoridades. La responsabilidad penal y civil.

UNIDAD 11.

Derecho

Derecho Penal I

Las Escuelas Penales: Clásica, Positivistas, Correccionalista. Principios y teorías. Sus representantes. UNIDAD 12.

Derecho Penal Liberal. Derecho Penal autoritario. Legislación Penal Francesa y su influencia en las posteriores de otros países. Las dictaduras Alemania y el Partido Nacional Socialista. Italia y Mussolini. La revolución bolchevique y el proletario. El estado de peligrosidad y el arbitrio judicial.

A.- OBJETIVOS ESPECIFICOS.-

Los temas señalados se encuentran orientados al conocimiento de la evolución e historia del derecho penal, considerando inclusive los regimenes en el cual se aplicó. Este núcleo por tanto y en esto estriba su importancia permitirá determinar que el derecho corresponde a realidades especificas

B.- LECTURAS DEL TEXTO GUIA.- El contenido temático se encuentra en el libro base, unidad VI a la unidad XII y en el libro de Benjamín Miguel Harb derecho penal parte general, Capitulo III, Capitulo IV, V y VI.

C.- ACTIVIDADES. Explicación individual por los alumnos de cada uno de los temas y su análisis con la realidad actual.- Discusión grupal.

TERCER ENCUENTRO Núcleo Temático 3. Fuentes del Derecho penal. La ley Penal y su Aplicación

UNIDAD 13.

13.1.- Fuentes del Derecho Penal: de producción, de conocimiento. 13.2.- La Ley, la jurisprudencia, la doctrina, las costumbres. 13.3.- Principios básicos de la Ley penal. 13.4.- Su obligatoriedad y garantía. 13.5.- Caracteres: irrefragabilidad, igualdad.

Derecho

Derecho Penal I

13.6.- La ley penal en blanco.

UNIDAD 14.

14.1. Interpretación de la ley penal.

14.2. Necesidad y clases: auténtica, doctrinal judicial.

14.3. Gramática y teleológica.

14.4. Declarativa, extensiva, progresiva.

UNIDAD 15.

15.1. La ley penal con relación al tiempo.

15.2. La Ley y su nacimiento: Promulgación, publicación y vigencia.

15.3. La sanción de la ley: iniciativas. Veto.

15.4. Sucesión de la Ley Penal.

15.5. Aplicación de la Ley Penal más benigna Ultra actividad y retroactividad.

UNIDAD 16.

16.1. La Ley penal con relación al espacio.

16.2. El estado y sus limitaciones.

16.3. Principios de aplicación universal: territorialidad, defensa o protección, de personalidad o nacionalidad y de justicia mundial o universalidad.

16.4. La Ley penal boliviana con referencia a los anteriores principios.

16.5. La extradición sus fuentes y su trámite.

UNIDAD 17.

17.1. La Ley Penal con relación a las personas.

17.2. Igualdad jurídica ante la ley.

17.3. Prerrogativa s y/o privilegias.

17.4. Inviolabilidad, inmunidad, privilegios procesales.

17.5. La ley penal boliviana con referencia a estos puntos.

A.- OBJETIVOS ESPECIFICOS

Derecho

Derecho Penal I

Núcleo temático permitirá el conocimiento del origen del derecho positivo y la interpretación de la ley como expresión del derecho, más su aplicación desde el punto de vista de las personas, el tiempo y el espacio.

B.- LECTURAS DEL TEXTO GUIA. El contenido temático se encuentra en el texto base, unidad X a la unidad XIII y en el libro de Benjamín Miguel Harb derecho penal parte general, Capitulo VII, Capitulo VIII, IX, X, XI y XII.

C ACTIVIDADES.- Análisis grupales sobre los objetivos de las leyes y sus aplicaciones. Aplicación de las formas de interpretación de los delitos aplicados a la legislación penal.

CUARTO ENCUENTRO

Núcleo Temático 4.

El delito ; Infracción de la ley penal, La acción en el delito ; teoría del tipo ; La antijuricidad ; Causas de justificación ; Vida del delito ; Circunstancias del delito.-

UNIDAD 18.-

18.1.- El delito.- 18.2.- Elementos del delito.- 18.3.- Elementos genéricos del delito.- 18.4.- Elementos especificas del delito.- 18.5.-Ausencia de los elementos constitutivos.- 18.6.-Elementos de la punibilidad.- 18.7.-Evolución histórica del delito.-

UNIDAD 19.-

19.1.- Clasificación de la infracción penal.-

19.2.- Por la gravedad 19.3.- Por la forma de acción.-

19.4.- Por el tiempo y sus efectos. (Continuado permanente)

19.5.- Delitos conexos.

19.6.- Por las consecuencias.-

Derecho

Derecho Penal I

19.7.- Por la forma procesal.- 19.8.- Por su naturaleza.- UNIDAD 20.-

20.1.- La acción en el delito.-

20.2.- Acción positiva: Delitos consumados, frustrados y tentados.-

20.3.- Acción Negativa. 204.- La acción y la causalidad.- 20.5.- teorías sobre la causalidad.-

UNIDAD 21.-

21.1.- Teoría del tipo.- 21.2.- Concepto del tipo 21.3.- Evolución del tipo 21.4.- Elementos subjetivos y objetivos, normativos del tipo- 21.5.- Importancia de la tipicidad.- 21.6.- Ausencia del tipo.-

UNIDAD 22.-

22.1.- Antijuricidad.- 22.2.- Antjuricidad general y específica.- 22.3.- Antijuricidad formal y material.- 22.4.- La tipicidad como límite de la antijuricidad.- 22.5.- Esencia de la antijuricidad.- 22.6.- Objeto de la antijuricidad.-

UNIDAD 23.-

23.1.- Causas de justificación de la antijuricidad.-

23.2.- Legitima defensa.-

23.3.- estado de necesidad.- 23.4.- Cumplimiento de un deber o mandato.-

UNIDAD 24.-

Derecho

Derecho Penal I

24.1.- Vida del delito.-

24.2.- Fase interna.-

24.3.- Fase intermedia.-

24.4.-

Proposición y actos preparatorios.-

24.5.-

fase externa.-

24.6.- Delitos tentados y consumados. Fase punible.-

UNIDAD 25.-

25.1.- Circunstancias del delito.- 25.2.- Criterios legislativos.- 25.3.- Sistema del Código Penal Boliviano.- 25.4.- Personalidad del autor y naturaleza del delito.- 25.5.- Circunstancias atenuantes y agravantes específicas y generales.- 25.6.- Concurso real e ideal del delito.-

A.- OBJETIVOS ESPECÍFICOS

Núcleo temático permitirá el conocimiento del derecho positivo penal desde la óptica dogmática, ingresando de esta forma en el pilar fundamental que permite la construcción del derecho penal.-

B.- LECTURAS DEL TEXTO GUIA. El contenido temático se encuentra en el texto base, unidad XVII a la unidad XXV y en el libro de Benjamín Miguel Harb derecho penal parte general, Capítulos XVII , XVIII ,XIX , XX , XXVII y

XXVIII.

C ACTIVIDADES.- Análisis grupales sobre la adecuación de las conductas delictivas protagonizadas por el hombre en los tipos penales.-

NOTA.- Unidades introducidas por el docente por su importancia y pertinencia con los nuevos contenidos a tratar.

UNIDAD 26.

18.5.

Penología.

Derecho

Derecho Penal I

18.6. Su objeto: Las penas y las medidas de seguridad.

18.7. Noción, carácter y fin de la pena.

18.8. Teorías existentes.

NOTA: Trabajo individual de investigación, libro guía Benjamín Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte,

UNIDAD 27.

19.6. Las penas.

19.7. Clases: principales y accesorias.

19.8. El presidio, la reclusión, la prestación del trabajo, los días multa.

19.9. La inhabilidad absoluta y la especial.

19.10. Conversión de la pena privativa de libertad.

NOTA.- Trabajo individual de investigación, libro guía Benjamín Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte,

UNIDAD 28.

20.5. La pena capital.

20.6. La abolición de la pena de muerte en Bolivia.

20.7. Historia del Derecho Penal y la pena de muerte.

20.8. Legislación común y constitucional.

NOTA.- Trabajo individual de investigación, libro guía Benjamín Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte,

UNIDAD 29.

21.4. Aplicación de las penas fijación por el órgano jurisdiccional.

21.5. Circunstancias concurrentes a la criminalidad: atenuantes y agravantes.

21.6. Concurso delictual: ideal y real. Sentencia única.

NOTA.- Trabajo individual de investigación, libro guía Benjamín Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte,

Derecho

Derecho Penal I

UNIDAD 30.

22.7. Cumplimiento y ejecución de la penas.

22.8. Regímenes penitenciarios.

22.9. Colonias penales.

22.10. Trabajo para las mujeres, enfermos y menores imputables.

22.11. Ejecución diferida de la pena.

22.12. Cómputo de la pena.

NOTA.- Trabajo individual de investigación, libro guía Benjamín Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte,

UNIDAD 32.

23.3. Las instituciones jurídicas en la nueva legislación de Bolivia: perdón judicial, suspensión condicional de la pena, libertad condicional.

23.4. Caracteres requisitos y trámites.

NOTA.- Trabajo individual de investigación, libro guía Benjamín Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte,

UNIDAD 32.

24.4.

Las medidas de seguridad:

24.4.1.

Internamiento,

24.4.2.

Suspensión del ejercicio o cargo,

24.4.3.

La vigilancia y la caución de buena conducta.

24.5.

Reincidentes, delincuentes habituales y/o profesionales.

24.6.

Ejecución de las medidas de seguridad.

NOTA.- Trabajo individual de investigación, libro guía Benjamín Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte,

UNIDAD 33.

Derecho

Derecho Penal I

25.4. La responsabilidad civil: extensión.

25.5. Sentencia ejecutoriada y emergencias en favor del acusador particular.

25.6. Trámite y recursos.

NOTA.- Trabajo individual de investigación, libro guía Benjamín Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte,

UNINAD 34.

26.5. La rehabilitación y sus efectos.

26.6. Revocatoria.

26.7. Caja de reparaciones.

26.8. El error judicial y indemnización a los inocentes.

NOTA.- Trabajo individual de investigación, libro guía Benjamín Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte,

UNIDAD 35.

27.7. Sistemas penitenciarios.

27.8. La cárcel, evolución histórica: los tormentos, las galeras, trabajos forzados,

27.9. Sistema Auburniano.

27.10. Sistema de Filadelfia.

27.11. Sistema progresivo. Caracteres y diferencias. Ventajas y desventajas.

27.12. El sistema de la prisión abierta y el sistema celular.

deportaciones.

NOTA.- Trabajo individual de investigación, libro guía Benjamín Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte,

UNIAD 36.

28.7. Tratamiento del penado.

28.8. Precursores: Howard, Becaria, Arenal.

28.9. Tesis y Caracteres.

Derecho

Derecho Penal I

28.10. Asistencia social y médica.

28.11. El interno y su familia.

28.12. La post-libertad asistencial.

NOTA.- Trabajo individual de investigación, libro guía Benjamín Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte,

UNIDAD 37.

29.4. La cárcel y los dos problemas intramuros: el trabajo, su distribución.

29.5. Administración y vigilancia.

29.6. Disciplina carcelaria y problemas ocupacionales.

NOTA.- Trabajo individual de investigación, libro guía Benjamín Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte,

UNIDAD 38.

30.6. Problemas penitenciarios: alcoholismo, drogadicción, proxenetismo, homosexualidad.

30.7. Visita conyugal.

30.8. El amor, medio de rehabilitación.

30.9. Comunicación con el mundo externo.

30.10. Infraestructura carcelaria: material y humana.

NOTA.- Trabajo individual de investigación, libro guía Benjamín Miguel Harb, Derecho Penal - parte General, primera parte,

A.- OBJETIVOS ESPECIFICOS.- La finalidad de los trabajos de investigación individual señalados en las unidades 26 a la unidad 30 que refieren mas a la ciencia denominada “ Penología “ que al derecho penal, es la de permitir que el estudiante conozca el sistema carcelario de santa Cruz a efecto de asumir esta realidad que le permita encontrar alternativas legales y prácticas viables para posibilitar el logro del fin del derecho penal como es la rehabilitación del delincuente para lograr la seguridad y paz de la ciudadanía.

B.- - LECTURAS DEL LIBRO GUIA. El contenido temático de los presentes trabajos a investigarse, se encuentra en el libro de Fernando

Derecho

Derecho Penal I

Villamor Lucia, Apuntes de Derecho Penal Boliviano Parte General, Capitulo XVII, Capitulo XVIII y XIX. Y en el Código “Ley de Ejecución de Pena y Supervisión. C.- ACTIVIDADES.- Trabajo de campo y análisis de la legislación vigente de manera comparativa.-

2.2. Bibliografía Comentada:

El texto elaborado por Paúl Méndez, tiene como finalidad ofrecer al alumno la síntesis de los temas

básicos para el conocimiento del derecho penal y útiles en la vida práctica que le permitan desenvolverse en condiciones óptimas.

El libro del Dr. Benjamín Miguel Harb, constituye el libro guía en la presente materia, considerando que se trata de un libro actualizado con los nuevos cambios producidos en la legislación nacional de naturaleza penal. El libro de Fernando Villamar Lucia, “Apuntes de derecho Penal “tiene la cualidad de tratar temas específicos referidos a la pena y sus fines.

Libro:

" Derecho Penal “, Parte General

Autor: Miguel Harb Benjamín Editorial: Editorial: La Juventud Edición: Séptima

Libro:

“Apuntes de Derecho Penal Boliviano”

Autor:

Fernando Villamor Lucia

Editorial:

Popular

Edición:

Primera

2.3. Material explicativo

La explicación de cada tema se encuentra desarrollado en cada uno de las unidades del texto guía.

Material adicional de apoyo se proporcionará por plataforma.

2.4.-Ejemplificación.

Se trabajara con el caso de Centellas, a efecto de que los alumnos puedan identificar el tipo penal cometido por el mencionado señor y además aplicar las teorías de la causalidad, imputación objetiva, error de hecho y delito imposible.

2.5.- Métodos a utilizar. Se utilizara el método de caso individual, trabajo de campo y análisis deductivo de las teorías del derecho en los encuentros físicos de los días sábados. Por otro lado se impartirá la clase magistral mediante la mitad del periodo y luego el resto del tiempo se intercambiará criterios e ideas con los alumnos sobre los temas analizados.

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Derecho Penal I

En los encuentros virtuales se procederá al envío de información referida a teorías del derecho y se plantearán determinados casos de actualidad a ser resueltos para luego ingresar en un ámbito de discusión doctrinal sobre el mismo.

3. Conclusión

Preguntas y ejercicios

a) Definición del delito

b) Evolución histórica del delito

c) Concepto de métodos

d) Que es el método jurídico

e) Concepto de ciencia

f) Defina el derecho penal

g) Señale los principios básicos del derecho penal

h) Denominaciones del derecho penal

i) Concepto de política criminal

j) Evolución de la pena

k) Concepto de ley penal

l) Interpretación de la ley penal

m) Concepto de extradición

n) Señale las clases de infracción a la ley penal

o) Que es delito formal y delito de resultado

p) Que es delito instantáneo y delito permanente

q) Concepto de acción

r) Concepto de tipicidad

s) Concepto de antijuricidad

t) Concepto de culpabilidad

u) Señale las formas de participación criminal

v) Indique las fases de la vida del delito

4. Glosario de términos técnicos

a) Principio de legalidad.-Supremacía de la ley. Se expresa en el aforismo jurídico “no hay delito sin ley previa que así lo establezca”.

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b) Dogmatismo.- Negación de la analogía, la descripción de los delitos no se la puede interpretar de manera diferente a la establecida en su redacción.

c) Bienes jurídicos.- Objeto de protección del derecho penal (vida, propiedad).

d) Culpabilidad.- Grado de reproche social que se expresa a través del dolo o la culpa.

e) Pena.- Sanción emergente a la infracción a la ley penal.

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UNIDAD 1

CONCEPTO Y NATURALEZA DEL DERECHO PENAL

CAPITULO. I CONCEPTO DEL DERECHO PENAL.- Las definiciones en las ciencias jurídicas, sociales o económicas por lo general reflejan la orientación cultural, ideológica y el momento político en el que se las hacen conjuntamente con la posición jurídico –filosófica del autor. A esta realidad no escapa el Derecho Penal, esto se lo ve claramente por ejemplo comparando los conceptos que tienen de nuestra ciencia los partidarios de la Escuela Clásica y los de la Escuela Positivista.

Para tener un concepto del Derecho Penal, más menos aceptable, y que represente lo que es esta ciencia, debemos partir de los sujetos a los que se aplica, entre estos tenemos principalmente: el delito, delincuente y la pena que expresa la reacción social. En términos generales el delito es la conducta humana que cae en las disposiciones del Código Penal; el delincuente es la persona que incurre en el delito y responde por sus consecuencias y la sanción o pena es la reacción social constituida por el movimiento de la sociedad afectada por el delito.

Antes de mencionar algunas definiciones del Derecho Penal es necesario hacer hincapié en lo que se llama Derecho Penal Subjetivo y Derecho Penal Objetivo, entendiéndose por el primero "el jus puniendi" es decir el derecho de castigar que es el derecho del Estado a conminar la ejecución de los delitos con penas, y, en el caso de su comisión a imponerlas y a ejecutarlas; y por el segundo es el conjunto de norma jurídicas, establecida por el Estado, que determina los delitos y las penas (E. Cuellar C).

En el ámbito de esta distinción Edmundo Mezger en su tratado de Derecho Penal da el concepto de Derecho Penal que pude ser interpretado como objetivo al decir: “ Derecho Penal es el conjunto de normas jurídicas que regulan el ejercicio del poder punitivo del Estado, consecuencia jurídica”.

Desde el punto de vista subjetivo nos dice: “El Derecho Penal es el conjunto de aquellas norma jurídicas que en conexión con el propio Derecho Penal asocian al delito como presupuesto otras consecuencia jurídicas de índole diversa que la pena, sobre todo medida que tiene objeto la prevención de los delitos”.

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Luís Jiménez de Asúa en su Tratado de Derecho Penal y en su texto la ley y el Delito, después de analizar las definiciones de diferentes tratadistas nos da la suya que engloba tanto la subjetivo como la objetiva como la objetivo cuando expone. “Es el conjunto de normas y disposiciones jurídicas que regulan el ejercicio del poder sancionador y preventivo del Estado, estableciendo el concepto del delito como presupuesto de la acción estatal, así como responsabilidad del sujeto activo, y asociando a la infracción de la norma una pena finalista o una medida aseguradora”.

El profesor español José Maria Rodríguez Devesa en su Derecho Penal Español define el Derecho Penal como “el conjunto de normas estatales referentes a los delitos y a las penas y otras medidas preventivas o reparatorias que son su consecuencia”.

Finalmente veremos que Eugenio Cuellar Calon en su Derecho Penal define esta ciencia desde el punto de vista objetivo como “el conjunto de normas jurídicas, establecidas por el Estado que determinan los delitos y las penas; y en su aspecto sujetivo como el derecho del Estado a determinar, imponer y ejecutar las penas y demás medidas de lucha contra la criminalidad”.

Toda estas definiciones del Derecho Penal que representan distintas concepciones tiene como electos comunes los siguientes: El Derecho Penal es: a) conjunto de normas jurídicas b) representa

el poder punitivo del Estado; c) trabajo con el delito y el delincuente, d) fija las penas y las medidas de seguridad; e) establece la relación del delito como presupuesto y la pena como consecuencia

jurídica.

DENOMINACIONES.- Según investigaciones hechas Regnerus Engelhard, discípulo del Filosófico Chistian Wolf. Es uno que con mayor persistencia y originalidad emplea la denominación de nuestra ciencia como Derecho Penal que en alemán es Strafrech, aproximadamente al comenzar el siglo

XIX.

Demos reconocer que las denominaciones del Derecho Penal tiene un sentido práctico, exceden el campo académico y formal, representan la pretensión del contenido que se quiere da a nuestra

ciencia.

Entre la denominación más usadas tenemos:

a) Derecho Criminal, para denotar el interés primordial que se tiene en los delitos y principalmente en los agentes del delito para aplicarlas las medidas jurídico – sociales.

b) Derecho Represivo o Derecho Sancionador para relevar el carácter punitivo de este

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derecho en la defensa de los valores jurídicamente protegidos.

c) Alguna corriente latinoamericana de base positivista lo llamó Derecho o Código de Defensa Social.

d) Pedro Dorado Montero lo ha llamado Derecho Protector de los Criminales, para significar que este derecho viene a ser uno valla contra la venganza sea público o privada y que precisamente viene a proteger al autor de un delito de la arbitrariedad, al someterlo a la ley desde el punto de vista sustantivo y adjetivo.

La Escuela Positivista, que da gran importancia a la sociedad en relación al delito, denomina a la ciencia objeto de este estudio como Sociología Criminal en el caso de Enrico Ferri y Antropología Criminal en el caso de Cesar Lombroso.

Francisco Carrara denomina a nuestra ciencia como Derecho Criminal. En la ciencia de habla hispánica se ha impuesto del nombre de Derecho pena, sin posibilidad de sustitución.

En tanto que en ingles se usa Criminal Law, en italiano la expresión Diritto Penale, pero considerando que la influencia positivista es grande en este país por lo que los partidarios de esta corriente usan el nombre de Diritto Criminale.

En Francia se usa indistintamente las nominaciones de Droit Penal y Droit Criminal. En Alemania se usan los términos Kriminalrecht y Strafrecht.

refiere a la

naturaleza del Derecho Penal, tal vez debido a que algunos autores teorizan mucho y en algunos

autores teorizan mucho y en algunos casos la realidad pierden su contenido.

NATURALEZA DEL DERECHO PENAL.- No existe un criterio definido en cuanto se

Para ir delimitando la naturaleza del Derecho Penal es necesario partir de los elementos del delito que de modo general podemos decir son conducta, tipicidad, antijuricidad y culpabilidad. Sin entrar por ahora a explicar cada uno de estos términos, veamos uno que sea común a todo el Derecho y que no esté circunscrito solo a la ciencia que estamos estudiando.

Evidentemente la antijuricidad de aplica a toda el Derecho, pues engloba en si lo ilícito y esta situación es la misma para cualquier de los derechos particulares o especiales, como el Civil, Mercantil, Administrativo, laboral, etc. etc. pues siendo lo ilícito lo contrario a la ley no es de consideración exclusiva por un solo derecho.

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El Derecho Penal al tipificar como delitos algunas conductas persigue sancionarlas, aplicarles una pena independientemente del fin perseguido pro la sanción. Existen gran parte de los bienes jurídicamente protegidos que se hallan definidos por otras ramas del derecho pero no cuanto son vedados reciben la sanción que impone el Derecho Penal, por ello Grispingi, Jiménez de Asúa y otros dicen que es sancionador, debido a que penaliza, sanciona la violación de los derechos jurídicamente protegidos.

En lo que refiere a su naturaleza para Carrara, Rocco, Manzini, Florian y otros, el Derecho Penal además de sancionador es constitutivo, es decir establece bienes jurídicos propios o los realizar el ordenamiento jurídico, por ello consideran que lo ilícito penal es autónomo, ponen como ejemplo el caso de que el Derecho Penal protege la vida antes del nacimiento considerando el aborto como ilícito susceptible de sanción.

Jiménez de Asúa considera que el Derecho Penal no es constitutivo porque garantiza, pero no crea normas. Parte de la distinción entre norma y ley. La norma contiene los valores, está por encima y más allá de la ley que en ella encuentra su fuente e inspiración. Cuando el sujeto incurre en lo ilícito no vulnera la ley que define o tipifica la conducta antijurídica sino que encaja su acción en el tipo legal, lo que vulnera es la norma. De ahí es que el derecho que nos ocupa es sancionador pero no constitutivo, no crea normas, ni valores, sino que los protege.

En ambos corrientes hay un fundamento de verdad. Si se sigue la corriente de la filosofía jurídica de distinción entre norma y ley, los negadores del carácter constitutivo del Derecho Penal tiene razón. Pero si se identifica en una unidad norma y ley, el Derecho Penal si se identifica en una unidad norma y ley, el Derecho Penal al crear los tipos penales que definen los delitos y que encierran en si lo antijurídica, nuestra ciencia además de sancionadora sería también constitutiva.

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UNIDAD 2

CARACTERES DEL DERECHO PENAL

CARÁCTER DEL DERECHO PENAL El Derecho Penal por su naturaleza y campo de aplicación tiene notas propias distintivas de los otros derechos que lo caracterizan como una de las ciencias jurídicas de gran importancia.

Después de la larga evolución del Derecho en general del Penal en particular, con el aporte de la filosofía y de las ciencias jurídica y políticas podemos afirmar que el Derecho Penal es rama del Derecho Público interno, aunque ahora la internacionalización de ciertos delitos, un Derecho Penal tanto sustantivo como adjetivo cada vez adquiere mayor vigencia y necesidad internacional como ejemplo los convenios internacionales para luchar contra la trata de blancas, el terrorismo narcotráfico, etc., y los tribunales interacciónales como el Tribunal Permanente de Justicia de La Haya,,el Tribunal de Justicia de los países signatarios del Acuerdo Cartagena o Pacto Andino, la INTERPOL o Policía Internacional. En líneas generales podemos decir que los caracteres o nota distintivos más connotados del Derecho Penal son: Derecho Público, Normativo, Valorativo, Finalista.

En la división con carácter fundamentalmente pedagógico en Derecho Público y Privado, el Derecho Penal pertenece al primero por-que sólo lo puede ejercer con carácter exclusivo Y excluyente el Estado, evidentemente por intermedio del Poder Judicial, y que crea las normas, con que define o tipifica los delitos y las sanciones. Por ello la Escuela Clásica tiene corno máxima absoluta que por admite limitación. “nullun crimen, nulla poena sine lege” las relaciones del individuo con la sociedad, mas propiamente dicho con el Estado en cuarto se refiere a la calificación de una conducta corno delito y la pena que se le da como consecuencia de ello. La naturaleza publica del Derecho Penal hoy es mas irrefutable que nunca, porque no se concibe Derecho sin que tiene su fuente de producción en el Estado y no hay Derecho como norma jurídica para regular la convivencia humana sin que provenga y sea garantizada en su cumplimiento por la sociedad política y jurídicamente organizada que es el Estado.

2) El Derecho Penal es normativo, er. El sentido de la división ontológica que hace el neokantismo que clasifica las ciencias en las del ser y las del deber ser. Estas últimas

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tratan de reglamentar o normar la conducta para que se adecue a los fines perseguidos por el Estado Derecho. Por ello es que sólo en la norma se halla la definición de la conducta correcta y en su caso legal. Las ciencias del ser nos presentan la realidad tal cual es para someterla análisis y estudio, en ellas están todas las ciencias naturales mientras que en la primera las llamadas ciencia-r cultural al decir de Windelben y Rickert que a comienzos de siglo escriben el libro "'Ciencia Cultural y Ciencia Natural". 3) El Derecho Penal es valorativo en el sentido que 15-; conducta para nuestra ciencia tiene una significación que cae en un valor o en un antivalor, en lo jurídico o antijurídico. La filosofía de los Valores que en Nicolai Hartman tiene "o de sus principales intérpretes nos dice que los valores valen y dan un contenido estimativa a las cosas (conductas) que los encarnan. Cuando apreciamos una conducta para calificarla de delictiva o no, estamos haciendo un juicio de valor que se refiere a lo valorativa que en última instancia califica la conducta su resultado. En el fondo la norma es un y deber ser, un juicio de valor y la ley es ser, realidad; aquí está la dicotomía de ser y valor, cuando en los Diez Mandamiento, se prescribe: No matarás, se pone un valor y una norma. 4) Además el Derecho Penal es finalista que contempla el contenido teleológico, en el sentido de que el Derecho Penal tiene un fin. Como dice Jiménez de Asúa, el Estado debe recoser y enfocar, teleol5gicamente todos los intereses que constituyen la cultura dirigiéndolas al fin de la vida.

El fin de nuestra ciencia es el motivo que el que se realiza. El fin concreto es prevenir al ilicitud de la conducta delictiva para que se evite en incurrir en ella y el fin de la sanción puede ser retributivo, de enmienda, corrección, de expiación, de defensa social, etc.

No estamos de acuerdo con la Escuela Kelseniana en negarla carácter finalista al Derecho Penal en concreto para afirmar que el fin pertenece a la política o a la Sociología y no a las leyes.

ELEMENTOS DEL DERECHO PENAL La Escuela Clásica que tiene mérito histórico de haber sistematizado científicamente el Derecho Penal, sólo reconocía como sus elementos el delito y la pena. Hacen abstracción del productor del delito y de las consecuencias que debe sufrir, es decir del delincuente. Están dentro de una concepción normativa que desconoce una realidad subjetiva: el agente del delito que presenta caracteres propios en cada caso.

El Escuela Positivista influida profundamente por las ciencias naturaleza y la Sociología, que es su creación, de ana importancia sin precedentes al protagonista del delito, al extremo de afirmar

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algunos de sus más respetable representante que el delito es un fenómeno natural, hasta llegar a fundar al Criminología que se dedica exclusivamente al delincuente. De esta influencia es que finalmente el Derecho Penal acepto como sus elementos del delito, delincuente y pena.

En este sentido nuestro Código Penal interpretando esta realidad en el Titulo II de la Primera Parte se ocupa del delito y del delincuente, y en el Título III de la misma parte, de las penas.

DERECHO PENAL OBJETIVO Y SUBJETIVO Al hablar de las definiciones del Derecho Penal ya nos hemos referido a su puntualización como objetivo y subjetivo.

El Derecho Penal Subjetivo alude el derecho de castigar que tiene el Estado, como facultad pública para definir los delitos y fijar las sanciones que les so aplicable o sea el jus puniendo como potesta que se atribuye al Estado para imponer castigos, penas o sanciones y contemporáneamente las medidas de seguridad. Este derecho penal subjetivo esta limitado por el derecho penal objetivo que como hemos visto y repetiremos es el conjunto de normas. Entre los principales representantes de la corriente subjetivista podemos contar con Berner, Brussa que nos dicen el “Derecho Penal es la ciencia que funda y determina el poder punitivo del Estado”.

Frente a lo anteriormente explicado el Derecho Penal Objetivo es el estudio del delincuente y la admisión de penas y medidas de seguridad o sea el conjunto de leyes y normas que definen los delitos y establecen las penas, como tal además de limitar al Derecho Penal Subjetivo pone coto a la arbitraiedad al fijar normas en la definición y tratamiento del delito, de ahí el principios jurídico penal:

“No hay delito y pena sin ley previa que los establezca”. Entre los principales objetivistas podemos citar Eugenio Cuellar Calon, Edmundo Mezgerr, Von Lizt, Luis Jiménez de Asúa, para quienes es síntesis es el conjunto de normas instituidas por el Estado que definen los delitos y señalan las penas aplicables para cada caso, dice Von Lizt: “Es el conjunto de reglas jurídicas establecida por el Estado que asocian al crimen como hecho, la pena, como legítima consecuencia”.

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UNIDAD 3

DERECHO PENAL Y DERECHO DISCIPLINARIO

DERECHO PENAL NO CRIMINIAL Existe un Derecho Penal que no responde estrictamente a los principios fundamentales de nuestra ciencia y cuyas normas no están comprendidas en el Código Penal; por sus características Gerhard Hubernagel lo ha denominado como Derecho Penal no Criminal, para significar con ello que existe un Derecho Penal en el que el principio de legalidad (nullum delito, nulla poena sine lege) no es aplicado estrictamente y que hay penas que no son las contempladas por el código. En la realidad objetiva este derecho está constituido por el Derecho Penal Disciplinario y por el Derecho Penal Administrativo.

El planteamiento de un Derecho Penal no Criminal no ha tenido mucha aceptación porque más bien en el fondo es un Derecho Penal no común sino particularizado a cierto ámbito que siguiendo los principios generales del Derecho Penal los aplica de modo particularizado. Por ello nos limitaremos a estudiar el Derecho Penal Disciplinario y el Derecho Penal Administrativo.

1. DERECHO PENAL DISCIPLINARIO

Se puede considerar al Derecho Penal Disciplinario como el conjunto de normas que reprimen las conductas de los funcionarios consideradas como ilícitas. Este derecho es proveniente de la facultad disciplinaria del Estado que debe controlar y fiscalizar la conducta administrativa o funcionaria de sus dependientes y en caso de infracciones aplicar medidas punitivas y disciplinaras.

Aunque existen autores que niegan a este derecho su carácter penal, es el fondo de naturaleza penal, pues conmina con males las conductas ilícitas.

Entre Derecho Penal a secas y Derecho Penal Disciplinario existen diferencias y semejanzas. En las primeras podemos mencionar que el Derecho Penal para actuar tipifica las conductas que considera delictivas y las sanciona con penas definidas en su código, en tanto que el Derecho penal Disciplinario se limita a sancionar a los funcionarios de su dependencia con medidas propiamente correctivas y en lugar de tipos tiene preceptos de carácter general que dejan amplio margen para la resolución del asunto.

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2. DERECHO PENAL ADMINISTRATIVO.- Puede considerarse que el Derecho Penal Administrativo como el conjunto de disposiciones que ligan a una pena determinada y el comportamiento de los particulares con la Administración; en sus normas caerían hechos sancionados sólo a título preventivo por constituir un peligro para la correcta administración.

Pero no está completamente definida la autonomía del Derecho Penal Administrativo ni delimitado con precisión su campo de aplicación. Se dice que el delito propiamente dicho ataca los bienes jurídicamente protegidos, en cambio la falta o lo ilícito administrativo, sin dejar de ser menos dañoso, representa una lesión simples intereses administrativos; el delito pertenece a la justicia y la contravención a la policía punitiva.

El profesor italiano Manzini divide el Derecho Penal Administrativo en: Derecho Penal de Policía y Derecho Penal de Finanzas.

Como decíamos, la opinión en relación a la autonomía o independencia del Derecho Penal Administrativo está completamente dividida.

Entre los que sostienen que es parte integrante del Derecho Penal y no admiten su separación podemos citar a Enrique R. Aftalion, Gever; entre quienes piensan que son dos derechos separados podemos mencionar a Anselmo Fuerbach James Goldschmidt, Edmundo Mezger, Sebastián Soler.

DERECHO PENAL MILITAR Hay un Derecho Penal Militar que sigue la orientación y estructura del Derecho Penal común pero aplicado de modo especial y particularizado a las Fuerzas Armadas por razón de las personas, materia, necesidad, jerárquica y disciplinaria. De ningún modo debe confundirse con fuero alguno que constitucionalmente están suprimidos en Bolivia.

Existen delitos que atacan bienes jurídicamente protegidos pero que son sólo de interés militar o que sus normas se aplican sólo a delitos cometidos por los miembros en servicio de las FF.AA., en cuarteles, campamentos, zonas militares o cometidos fuera pero cuyos efectos se producen en los lugares sometidos a jurisdicción militar. El Código Penal Militar se aplica a militares en servicio y personal civil pertenecientes a las FF.AA.

El Código Penal no cubre ni exime al militar en ejercicio que comete un delito común tipificado por el Código Penal, por ejemplo si un militar incurre en un homicidio será juzgado al tenor del Código Penal común y por la jurisdicción ordinaria.

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Cuando una conducta cae tanto en los preceptos de la legislación común como en la especial militar se aplica la legislación especial asados en el principio de que la ley especial absorbe y se aplica prioritariamente a la general en este sentido se pronuncia el artículo 3º de la Ley de Organización Judicial Militar.

Nuestro Código Penal Militar es de 22 de enero de 1976, tiene 3 libros, 263 artículos. El Libro Primero se refiere a la parte general de la aplicación de la ley penal militar, al delito y al delincuente y a las penas. El Libro Segundo se dedica a la parte especial con siete títulos y el Libro Tercero a los delitos contra las personas y la propiedad. Contiene 263 artículos.

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UNIDAD 4

LAS CIENCIAS PENALES

LAS CIENCIAS PENALES El delito que significa la violación o el desconocimiento de bienes o valores jurídicamente protegidos, enfocado desde el punto de vista formal que es lo antijurídico, lo que es contrario a la ley o como se lo explica es la adecuación de la conducta al tipo penal. Como fenómeno jurídico, social, natural, no sólo interesa al Derecho Penal sino a varias ciencias, de ahí es que hablemos de “las ciencias penales”, cada una enfoca al delito, al delincuente y a la pena desde su ámbito.

Podemos decir que las ciencias penales son el conjunto de conocimientos relativos al delito, delincuente, pena o sanción y a los demás medios de defensa contra la criminalidad. En este conjunto el Derecho Penal es una de esas ciencias que estudia el problema del delito desde un ángulo puramente jurídico, las demás disciplinas lo hacen desde diversos puntos de vista. Lo que debe tenerse en cuenta de modo muy especial es que el delito es un fenómeno social y natural que se lo estudia con diversos métodos.

Son mucha las clasificaciones que se hacen de las ciencias penales, Luis Jiménez de Asúa a quien recurrimos en diversos temas, nos habla de una Enciclopedia de las Ciencias Penales, pero no concediéndole mucha importancia pasa a darnos una clasificación de las ciencias penales que las divide en seis principales con subdivisiones, de acuerdo al siguiente cuadro:

A) Criminología:

Antropología Psicología Biología Sociología

B) Criminalística

Filosofía Historia Dogmática

C) Derecho Penal

Crítica y reforma (Política Criminal)

D) Derecho Procesal Penal

E) Derecho Penitenciario

F) Ciencias auxiliares

Estadística

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Medicina Legal Psiquiatría Forense De lo anteriormente expuesto el Derecho Penal es la disciplina central. Al definir el delito y conceptualizar al delincuente señalándole una pena, da el basamento de las otras ciencias, al mismo tiempo que las delimita. Por ello entre las ciencias penales hay íntimas conexiones y correlaciones.

El Derecho Penal estudia el delito desde el punto de vista fundamentalmente jurídico, las otras ciencias lo hacen muchas veces más desde un punto de vista social, cultural o natural.

CRIMINOLOGIA El Positivismo y los positivistas en las ciencias penales planteaban la desaparición del Derecho Penal que sería absorbido por la Criminología, pues consideraban que el delito es fenómeno natural

o solamente social, por lo que la normatividad jurídica debía ceder el lugar a la Antropología Criminal

o a la Sociología Criminal y en última instancia la Criminología que nace y cobra gran importancia por el influjo de la Escuela Positiva, sería la ciencia que sustituya al Derecho Penal y en su contenido englobaría tanto al antropología como al a Sociología Criminales. La Escuela Positivista en el campo penal si bien ha dejado fructíferos planteamientos y conocimientos por lo general ha sido superada en el Derecho Penal de nuestros días. La polémica en torno al tema es muy ilustrativa, basta repasar lo expuesto por Manuel Lope Rey en su Introducción al a Criminología, Luis Jiménez de Asúa en su Tratado de Derecho Penal o Háscar Cajías en su Criminología, par atener una idea de su importancia y trascendencia.

Rafael Garófalo es el que pone le nombre a la Criminología para significar la ciencia del delito, aunque César Lombroso es el creador de la misma como ciencia natural, antropología criminal, que conlleva la tesis del delito natural considerando este fenómeno como si fuera biológicos o antropológico. Por lo general podemos decir que el positivismo penal al impulsar la Criminología en gran forma, le da un contenido diverso, así para Enrico Ferri es Sociología Criminal.

Delimitado el campo de acción de la Criminología como ciencia auxiliar del Derecho Penal y supeditada al concepto que da del delito., se la podría definir de muchas formas según la Escuela Penal a la que uno pertenezca. Sólo queremos mencionar las conceptualizaciones de Manuel López Rey el fundador de esta cátedra en la Facturad de Derecho de la Universidad Mayor de San Andrés

y la de Huáscar Cajías profesor de la materia por más de cuarto siglo en la misma facultad. Para el

primero la Criminología es “la ciencia complementaria del Derecho Penal, que tiene por objeto la explicación del a criminalidad y de la conducta delictiva, a fin de lograr un mejor entendimiento de la personalidad del delincuente, la aplicación adecuada al mismo de las sanciones penales y la mejor

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realización de la Política Criminal”. Huáscar Cajías define la criminología con un objetivo pedagógico que compartimos en los siguientes términos: “criminología es la ciencia que estudia las causas del delito como fenómeno individual y social”. Claramente está delimitado su campo de acción y sus relaciones con el Derecho Penal y demás ciencias penales. En efecto, el Derecho Penal define lo que es el delito y sobre este concepto se basa y trabaja la Criminología para estudiar sus causas. La Criminología enfoca al delincuente y al delito como antes bio-sociológicos.

Sin definición del delito no podría estudiarse sus causas, esto demuestra el carácter auxiliar y la relación de la Criminología con el Derecho Penal. Pero a su vez el Derecho Penal actual ya no puede prescindir del a Criminología, puesto que el delincuente es uno de los objetivos del Derecho Penal y la Criminología es la que estudia su personalidad para dar un diagnostico en base del cual muchas veces se declara al agente imputable por lo que sale del campo penal para aplicársele otras medidas que no son las penas.

Lo expresado nos muestra no sólo las relaciones entre Derecho Penal y Criminología, sino la interdependencia y mutua cooperación entre ambas.

CRIMINALISTICA La Criminalística es otra ciencia auxiliar del Derecho Penal, debe su nombre a Hnas Gross, otros la conocen con el nombre de Policía Científica. Algunos la clasifican entre las Ciencias Penales como causal explicativa.

Si bien el Derecho Penal pone la base y punto de partida al definir al delito, la acción represiva de la criminalidad no podría ejercerse si no se descubren los delitos y los delincuentes. Todo quedaría como simple enunciado. La Criminalística empleando medios como la dactiloscopia, el identi kit o retrato hablado, el estudio de las huellas, manchas, la balística, el bertillonage (Bertillon) o señalamiento antropométrico, etc., es el arte, método, técnica y ciencia para descubrir el delito y delincuente, sirve tanto al abogado como al juez o a la policía. Es pues como dice Huáscar Cajías la “ciencia que estudia los medios para investigación y descubrimiento del delito y del delincuente”.

DERECHO PROCESAL PENAL No cabe duda ni nadie pone en tela de duda que en las condiciones actuales del Derecho Penal y del Derecho Procesal son disciplinas autónomas pero que tiene íntima relación.

Según Miguel Fenech en su Derecho Procesal Penal, esta ciencia estudia como debe juzgarse y debería lograr un concepto adecuado de lo que sea la actividad jurisdiccional. En líneas generales

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los procesalistas coinciden que el Derecho Procesal Penal es rama del derecho público interno y coinciden en le concepto de regular la actividad del poder público dirigida a la actuación jurisdiccional del Derecho Penal, para su conducción a fin de materializar la represión de la delincuencia.

Como hemos explicado anteriormente el Derecho Penal define el delito, señala la pena y clasifica al delincuente, por eso se lo denomina derecho sustantivo, porque sobre sus conceptos actúa el proceso, si por ejemplo una conducta no es tipificada como delito el Derecho Procesal Penal no puede actuar. En el marco de esta temática la norma sustantiva tiene carácter general y abstracto, cuando una conducta real coincide con ella se convierte en individual y concreta, pues sólo así puede aplicarse la norma por medio de una serie de actuaciones e instancias que toman formas de proceso legal lo que hace el Derecho Procesal Penal.

En tanto el Derecho Penal define los delitos y las penas el Derecho Procesal Penal se ocupa de la aplicación de la Ley individualizando al agente del delito y aplicando las penas.

El Derecho Procesal Penal tiene sus propios conceptos como los actos procesales, recursos, pruebas y su nivel de validez, por ello a esta rama del Derecho también se la denomina Adjetiva, pues si bien el Derecho sustantivo determina el tipo penal, éste quedaría como puramente teórico sin aplicación por más que existan conductas que caigan en él si no existe un mecanismo que juzgue y sentencie la responsabilidad de una persona y ésta es obra del Proceso, por que no se puede imponer alguna pena si no es por una sentencia. Lo expresado sucintamente nos demuestra las distinciones y semejanzas del Derecho Penal y de Derecho Procesal penal, ambos luchan contra el delito en sus propios campos.

DERECHO PENITENCIARIO Es necesario que consideremos que en un comienzo se hace difícil distinguir entre Penología y Derecho Penitenciario. Eugenio Cuello Calon en su Derecho Penal dice que el estudio de las penas suele designarse con el nombre de Ciencia Penitenciaria que se refiere a los diversos temas de ejecución de las penas con un amplio campo de acción con mucha influencia de Haward Wines y de los Cuáqueros, aunque son los estudiosos franceses que le dan la denominación de Ciencia Penitenciaria que sirve para designar cierta modalidad de penas privativas de libertad. El mismo Eugenio Cuello dice que actualmente se habla de Derecho Penitenciario o de Derecho de Ejecución Penal que comprende el conjunto de normas jurídicas relativas a la ejecución de las penas y de las medidas de seguridad.

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Es evidente que el Derecho Penal al definir el delito le asigna una pena o sea que la ejecución de ésta necesariamente parte de un acto constitutivo que da existencia abstracta a la sanción. La ejecución de la pena y a no es propiamente función del Derecho Penal, sino una serie de instituciones regladas por las leyes que establece la organización administrativa, el sistema penitenciario, el tratamiento penal, deberes y derechos de los reclusos. Por ello es que Huáscara Cajías dice que el Derecho Penitenciario es el ordenamiento jurídico que norma la ejecución de la pena.

En el Derecho Penal Contemporáneo y por la influencia de la Escuela Positiva se admite junto a la pena las medidas de seguridad, por ello el profesor italiano Novelli citado por Cuello Calon define el Derecho Penitenciario como: “conjunto de normas jurídicas que regulan la ejecución de las penas y de las medidas de seguridad desde el momento en que es ejecutivo el título que legitima su ejecución”.

Ya sea tomando este u otros conceptos, se entiende que el Derecho Penitenciario en Ciencia Penal, pues se basa sobre la definición de pena que da este último y su labor se dirige de modo legislado a las condiciones de la ejecución.

En otras palabras sin Derecho Penal no habría Derecho Penitenciario porque éste parte del presupuesto de la pena o de la medida de seguridad que son creaciones del Derecho Penal aunque es autónomo de éste.

De lo dicho del Derecho Penitenciario se ocupa de la aplicación al caso concreto e individual de las penas y de las medidas de seguridad y como se ha dicho tiene sus propias instituciones que se manifiestan por los sistemas penitenciarios o carcelarios, el régimen disciplinario, la organización y funcionamiento de las cárceles, reformatorios e institutos de aplicación de las medidas de seguridad.

Nuestro Código Penal nos habla del cumplimiento y ejecución de las penas del articulo 47 al 58, menciona el régimen penitenciario y deja librada a la Ley de Ejecución de Penas y Sistema Penitenciario (Decreto Ley de 19 de septiembre de 173) la organización de las penitenciarias, clasificación de penados, etc. Lo interesante es que es norma jurídica especial que no esta incluida en el Código Penal.

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CIENCIAS AUXILIARES: ESTADISTICA CRIMINAL; MEDICINA LEGAL Y PSIQUIATRIA FORENSE Se llaman ciencias auxiliares del Derecho Penal porque si bien no se refieren a al parte sustantiva ni adjetiva del delito, proporcionan datos y conocimientos a nuestra ciencia que permiten con mayor facilidad y seguridad precisar ciertos hechos como por ejemplo tomar medidas de política criminal, previsiones preventivas, poner la base del reconocimiento de la imputabilidad, etc. En resumen como su nombre lo dice cooperan y ayudan en el cometido del Derecho Penal.

Quetelet puede ser considerado como uno de los precursores de la estadística criminal cuando da origen a la Sociología Criminal Moderna. Enrico Ferri le da gran importancia y podemos decir que ha influido en gran forma para que se convierta en ciencia. Pero no podemos dejar de mencionar que ya a fines del siglo XIX comienza a usarse como ciencia auxiliar del Derecho Penal para conocer “las relaciones de causalidad existentes entre determinadas condiciones personales, determinados fenómenos físicos y sociales y la criminalidad, pone de relieve sus causas, y muestra su aumento o disminución y sus formas de aparición” (Cuello Calon).

En el fondo la Estadística Criminal se encarga de reducir a números los fenómenos sociales, sus cifras dan a conocer las relaciones causales entre los factores endógenos y sobre todo entre los fenómenos físicos y sociales en la criminalidad.

Edmundo Mezger dice “no es como pudiera parecer a primera vista, estadística de los delitos, sino estadística de las condenas, por lo tanto estadística penal”.

La estadística es la expresión numérica de delitos o sentencias, pero de ningún modo expresa una valoración psicológica del delincuente ni las circunstancias que han rodeado su conducta. Solo agrupa los delitos con arreglo a las definiciones de la ley, como algo abstracto, por ello es que Edmundo Mezger dice “la estadística como tal no constituye en sus cifras un modo independiente de investigación y es sólo a recopilación de numerosas observaciones singulares, que a su vez condicionan el valor o desvalor del conjunto”.

Los datos que proporciona la Estadística Criminal contribuyen en gran parte al conocimiento de etiología de la delincuencia.

Proporciona el conocimiento de hechos y fenómenos que interesan al Derecho Penal, a la

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Penología, a la Criminología a la magistratura principalmente. Sus datos se prestan a

interpretaciones muchas veces no venteas de errores. No podemos desconocer que sirvió de base a

al transformación del Derecho Penal Clásico y a al Escuela Positiva.

Además de una estadística Criminal tenemos que reconocer la estadística penitenciaria, es decir la de los condenados a prisión y a la de la ejecución de las penas. Mas aún a mediados del siglo XIX Moreau de Jones, citado por Jiménez de Asúa, intentó crear una Estadística Penal Internacional, a la

o que se oponen ciertos problemas tales como la diferencia de los tipos legales, de cada país,

diferencias de procedimientos, disparidad de sanciones y penas para delitos de la misma naturaleza. No obstante la Comisión Internacional Penal y Penitenciaria y el Instituto Internacional de Estadística

han creado un Comité Mixto que publicó un proyecto de estadística criminal.

El Derecho como todas las ciencias es interdependiente para poder cumplir sus fines, por ello en algunas circunstancias es insuficiente por si sólo para solucionar algunos problemas para lo que requiere recurrir a algunas ciencias entre ellas a la biología y a la medicina legal.

De aquí surge la característica auxiliar del Derecho de la Medicina Legal que como la describe Samuel Fajardo es “el conjunto de principios científicos necesarios para dilucidar los problemas biológicos humanos con relación al Derecho”. La mayor parte de los estudiosos definen la medicina legal como la aplicación de los conocimientos médicos a la administración de justicia civil y penal.

La persona humana es el sujeto y objeto del Derecho y la Medicina Legal comprende el estudio biológico del hombre bajo todos sus aspectos, de ahí su importancia, por ello muchos la consideran imprescindible como instrumento para asegurar en algunos casos la precisión de la justicia. El Juez requiere de ella al igual que el abogado par que puedan valorar, apreciar y analizar con criterio profesional los informes o peritajes médico legales. En algunas oportunidades el esclarecimiento de un hecho médico-legal se ofrece bajo apariencias falsas, en otras es definitorio par el esclarecimiento de la verdad como en los homicidios.

La Medicina Legal es pues una ciencia que sirve de unión a la medicina con el derecho y recíprocamente aplica a uno y a otro los correspondientes conocimientos.

No podemos desconocer que un informe pericial en la parte forense es de gran importancia, que a veces la libertad de una persona depende de él o su honor (violación), su capacidad (inimputables).

Desde el punto de vista propiamente médico, la medicina legal es una especialización porque

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requiere estudios especiales sobre traumatología, identificación, autopsias, necropsias, jurisprudencia médica, asfixias, etc. Además estudia cuestiones referentes a la ejecución de ciertos delitos como homicidios, lesiones, abortos, infanticidio, envenenamientos, examen de huellas, etc.

La Psiquiatría Forense que surge de la actual tendencia a especializar esta materia que hasta hace pocos años estaba englobada como parte de la Medicina Legal, aunque muchas escuelas no aceptan su independencia. En general podemos decir que se ocupa de los delincuentes alienados y anormales mentales para estudiar el problema de su responsabilidad y su tratamiento penal, es decir que estudia la patología mental aclarando problemas sobre la responsabilidad, irresponsabilidad del enajenado, alcohólico, drogadicto, etc. Por abarcar el estudio de los alineados existe la tendencia a denominarla con el nombre de “Sicopatología Médicolegal o Forense”.

En cuanto a la terminología usada, ya han sido superadas las denominaciones de locura, demencia, que son particulares enfermedades mentales que no engloban todo. Por ello hoy la ciencia usa el término alienación mental equivalente a enajenación, que es anormalidad mental cualquiera que sea su característica, Nerio Rojas define la alienación mental como “el trastorno general y persisten de las funciones psíquicas, cuyo carácter patológico es ignorado o mal comprendido por el enfermo, y que impide la adaptación lógica y activa a las normas del medio ambiente, sin provecho para sí mismo ni la sociedad.”

SOCIOLOGIA CRIMINAL Como proceso causal explicativo del delito, la Sociología Criminal se origina en Adolfo Quetelet, que en 1837 publica su Física Social, y en el que somete a la observación estadística los fenómenos sociales entre los que se encuentra la delincuencia. Formula la “Ley Térmica de la Criminalidad” según la cual los delitos de sangre se distribuyen en el Mediodía y, en el Norte, los delitos contra la propiedad. Finalmente diremos que Quetelet dice que “la sociedad prepara el delito; el delincuente es sólo poder ejecutivo”

El verdadero representante que da bases serias a la Sociología Criminal es Enrique Ferri que la opone a la doctrina lombrosiana de la antropología, es decir del factor interno, frente a la cual está el externo, con la teoría del medio social, explicando el Profesor italiano que “el medio social es el caldo de cultivo de la criminalidad, el microbio es le criminal”, por lo que el conjunto de estudios relativos al delito como fenómeno social constituye la sociología criminal. La posición de Ferri repercute en Alemania con Von LIzt y en Francia con Tarde.

Ferri considera la Sociología Criminal como la conversión de la ciencia de los delitos y de las penas,

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de una doctrina de exposición de silogismos, en una ciencia de observación positiva, se vale de la Antropología Criminal, de la Estadística Criminal, del Derecho Penal y de las Ciencias Penitenciarias para convertirla en síntesis que denomina Sociología Criminal. Ferri quiere hacer de la sociología criminal la ciencia globalizadota y comprensiva de todas las ciencias penales, intento que es rebatido con argumentos contundentes pues nadie ignora que el Derecho Penal es ciencia normativa, del ser y la sociología es ciencia descriptiva, causal explicativa del ser.

La exageración de Ferri lo conducen a afirmar que la pena no puede combatir los factores del delito, por lo que crea en su lugar los sustitutos penales, como las medidas de seguridad, como medios preventivos: los principales sustitutos penales son: Orden social, político, científico, civil y administrativo, religioso, familiar, educativo.

Fuera de lo anotado que rebate la tesis de Ferri se tiene que si bien el Derecho Penal tiene íntimas conexiones con la sociología criminal debido a que el delito es un fenómeno social, ello no basta par que absorba lo normativo, pues ambas ciencias tienen un campo de acción propio y exclusivo; el primero tiene por fin el establecimiento de las normas en tanto que la Sociología Criminal considera el delito como fenómeno social y estudia las causas sociales de la criminalidad.

En resumen podemos decir que la Sociología Criminal considera el ambiente social como preponderante en la acusación de la criminalidad.

POLÍTICA CRIMINAL.- En 1928 comenzó a usar el nombre de Política Criminal el profesor alemán Henke Von Lizt que la define “como el conjunto sistemático de principios conforme a los cuales debe el Estado conducir la lucha contra el delito por medio de la pena e instituciones afines y d e los efectos de la pena y sus medidas afines”.

Para tener un concepto más comprensible de la Política Criminal, diremos como lo hace Eugenio Cuello que “es el conjunto sistematizado de principios conforme a los cuales debe el Estado organizar la lucha (prevención, represión) contra la criminalidad”.

Como se ve la Política Criminal en su finalidad puede confundirse con el Derecho Penal. A pesar de que tiene muchas coincidencias, y ambas ciencias se ocupan del delito, el último de los nombrados define el delito y le asigna penas, en tanto que la Política Criminal tiene por misión trabajar sobre el concepto que le da el Derecho Penal para que por medio de medidas represivas o preventivas luche contra el delito a fin de disminuir su incidencia, pero no con el objeto de sancionarlo que es obra del Derecho Penal.

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Mucho se discute si la Política Criminal es una ciencia autónoma y propia o una aplicación especializada del Derecho Penal. Algunos autores la colocan como intermedio entre la Criminología y la Sociología Criminal, pues, la primera estudia las causas del delito y al diagnosticarlas propone medidas para superarlas y a la segunda estudia el delito ligado al medio social en el que éste se manifiesta.

Para otros no es una ciencia sino un criterio directivo de la reforma penal que debe fundamentarse sobre el estudio científico del delincuente y de la delincuencia, de la pena y demás medidas de defensa social contra el delito.

Luís Jiménez de Asúa, coincidiendo en cierto modo con Cuello Calon, afirma que la política Criminal es parte del Derecho Penal, como corolario de la dogmática: crítica y reforma.

Nuestro criterio es que la Política criminal es parte especializada del Derecho Penal, es casi una disciplina auxiliar, que actúa sobre los presupuestos fijados por éste pero los aplica con criterio social, no dogmático ni normativo, y trata de traspasar a la legislación positiva las aspiraciones provenientes de los ideales; aprecia la adaptación del derecho al momento presente, su idoneidad como medio de protección social contra los criminales y como resultado de ello propone las reformas tanto penales como penológicas.

De este modo ha logrado en muchas partes orientar la legislación como por ejemplo en legislación de menores, medidas de defensa social contra reincidentes profesionales y habituales, estudios penológicos y penales par el tratamiento de delincuentes patológicos.

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UNIDAD 5

RELACIONES DEL DERECHO PENAL CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO

5.1.- Derecho Constitucional.-

El derecho Constitucional en su contenido establece las bases del sistema político y jurídico del país.

Sienta las premisas básicas sobre las cuales deben regularse las leyes secundarias.

En este sentido, en el ámbito del derecho penal, determinados principios constitucionales han sido elevados a la categoría de normas constitucionales y luego se establecen los límites de la pena, a las cuales luego el derecho penal debe sujetarse.

Es así que, el derecho penal tanto en el ámbito sustantivo como adjetivo, debe regirse por los principios constitucionales como son la presunción de inocencia, el principio del proceso, previo, la igualdad de las partes en proceso y fundamentalmente el principio de ley que se expresa en el aforismo jurídico “ no habrá delito sin ley previa y condena sin juicio previo.

Adicionalmente a ello, la Constitución Política establece como pena máxima a imponerse para los delitos mas graves, la de treinta años de presidio, razón por la cual el derecho penal expresado en el código Penal, no podrá imponer una pena mayor a la establecida en la constitución.

5.2.- PROCESAL CIVIL.- Por su propia naturaleza, es la norma supletoria por esencia. En otros términos, los vacíos de procedimiento existentes en la norma procesal penal, podrán ser llenados por la norma procesal civil.

5.3.- DERECHO POLÍTICO.-

Instituye y crea las bases para la estructura política del país. Estable las bases del sistema político

que se basa en la coordinación e independencia de poderes y el sistema de soberanía delegada a través del voto popular.

El código Penal, protege el sistema político de democrático tipificando delitos que pretendan subvertir el orden constitucional establecido. Estos delitos se encuentran regulados bajo el titulo de delitos contra la seguridad interna del estado.

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En este sentido, el orden constitucional, se encuentra protegido por el Código Penal.

Unidad 6

EVOLUCIÓN DE LAS IDEAS

PENALES

GENERALIDADES El rechazo de la sociedad a las conductas dañosas a intereses individuales o colectivos es una constante que esta presenta en la historia de la humanidad que se expresa en la acción punitiva de la organización. Por ello Grispigni, trata de ligar la Historia del Derecho Penal con las diversas etapas por las que pasa el derecho de castigar.

Es así que el estudio histórico de la función represiva muestra la evolución del derecho de sancionar.

De esto surge el verdadero valor del derecho de castigar que es el actual Derecho Penal, pues en su evolución muestra el asentamiento de la autoridad del Estado y por ello no ha faltado alguien que como Augusto Camaz exprese "la reforma del Derecho Penal esta íntimamente ligada al movimiento general de la civilización".

El camino recorrido por la función represiva y sancionadora del delito es largo, atraviesa una serie diversa de alternativas desde la venganza primitiva a la divina y publica hasta el derecho público y humanista protector de valores jurídicos tanto del actor como de la victima. En cada escaño esta presente la pretensión sancionadora, conviviendo ideas diversas y contrarias. Esto demuestra la gran importancia de la Historia del Derecho Penal, porque esta identificada con el progreso de la organización social y política de la sociedad humana.

Estudiar la Historia del Derecho Penal no solo toca a la evolución en el tiempo sino también comprende la visión clara de las prácticas, doctrinas y legislaciones penales. Así enfocaremos nuestro proyecto, sin enredarnos en un ana-lisis de pueblo por pueblo, sino tomando lo relevante como hitos históricos.

TOTEM Y TABU.— El estudio histórico-político de las sociedades primitivas demuestra que por su grado de evolución y otros factores, no tenían la propiedad privada, las casas eran poseídas en comunidad y gran parte de estos grupos eran nómadas, asimismo casi como una consecuencia de esto no existía la división de clases, no había una organización política ni un poder publico propiamente dicho, eso conduce a que no se da un Estado, la autoridad, que se confundía con el

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poder público, era el mas fuerte que se constituía en jefe, o el mas anciano que representaba a los antepasados o el brujo que concitaba en su persona poderes míticos y sobrenaturales. Algunas veces estas tres características se reunían en un solo sujeto.

Las conductas reñidas con las normas de hecho del grupo social se castigaban, la idea se confundía con la de prohibición, de esto surgen el Totem y el Tabú.

Totem es una voz de origen Algonquino (pueblo indígena de la América del Norte) que significa un objeto de la naturaleza, por lo común un animal, que en la mitología de algunas tribus salvajes se toma como emblema protector de la tribu o del individuo y a veces como antepasado o progenitor.

En este sentido Tabú es la voz polinesia que asigna a una persona o a una cosa carácter sagrado y prohíbe su contacto o uso, prohibición de comer ciertos alimentos o beber ciertas bebidas.

En la penalidad primitiva existe un intimo e indisoluble vinculo entre la violación del tabú y la retribución pervive en la penalidad primitiva. Se es responsable por efecto del daño causado, sin importarle la conducta del sujeto. El tabú violado exige la expiación y como debe purificarse el ambiente, también la eliminación de los objetos contaminados.

Del carácter social y de la responsabilidad objetiva que hemos visto en la sociedad primitiva, la reacción retributiva contra el actor del daño o maleficio puede ser ejercida por cualquiera perteneciente, al mismo totem.

En resumen el totem aludía generalmente al antepasado de origen, o a un animal o vegetal, un cerro, que era divinizado, se relaciona con el Tabú que significa interdicción o prohibición de hacer o tocar una cosa. Lo que era Tabú era inviolable, si se contravenía el castigo era automático y objetivo, era mandato divino y mágico; la finalidad de la pena era la expiación del culpable.

LA VENGANZA: a) PRIVADA, b) DIVINA, c) PUBLICA.— El Derecho Penal ha revestido diversas formas a través de los tiempos, se trata de reconstruir el derecho de sancionar partiendo de la reacción individual y social ante un daño sufrido, de ahí relacionando esta situación con la evolución cultural, se dice que el Derecho Penal ha expresado periodos distintos, pero eslabonados unos con otros: la venganza privada, la venganza divina, la venganza publica y el período humanístico.

a) VENGANZA PRIVADA. — A través de los mitos, tradiciones, imaginativamente se reconstruye el derecho de castigar. En los primeros tiempos la falta de una organización

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sistemática que ejerza el poder, la. función penal se confunde con la venganza, el fundamento de castigar se basa en la reacción del individuo ante un daño sufrido, es la irritación contra el perjuicio que empuja a una reacción de inferir a su vez daño al autor causante del primero. La venganza individual practicada de individuo a individuo, o de familia a familia, es evidente que no puede considerarse como una forma de reacción penal porque la sociedad es ajena a ellas, no interviene. Solo cuando la sociedad se solidariza con el vengador y reconoce la justeza de su reacción y lo coopera, recién la venganza se vuelve pena.

Como la venganza no reconocía limitaciones y dependía del grado de reacción del vengador y de la conducta del ofensor dio origen a verdaderas guerras privadas con exterminio de familias, se atenta solo al daño causado por lo que prescindía de la intención y las circunstancias que rodeaban al culpable.

Para evitar una reacción ilimitada se creo la ley del talión "ojo por ojo y diente por diente", por el cual no podía devolverse al delincuente un mal mayor que el recibido, así se llega a una especie de equivalencia. Luego aparece otro elemento que en algo modifica la venganza y es la composición, por la que el ofensor o su familia rescataban del ofendido y de los suyos el derecho de venganza mediante un pago.

b) VENGANZA DIVINA.- En esta segunda etapa de la venganza la pena asume un carácter religioso, se la impone no por la reacción de la víctima o de su familia, sino para desagraviar a la divinidad por el daño causado que se considera como una ofensa contra ella o un pecado en el fondo la pena era para el aplacamiento de la divinidad. La justicia criminal se ejercita en nombre de Dios; los jueces juzgan en su nombre, las penas se imponen para que el delincuente expié su delito y la divinidad desfogue su ira y así devuelva su protección.

En el fondo la pena era para la expiación del sujeto. La venganza divina era el derecho sancionador de los pueblos Teocráticos, en el pueblo hebreo se manifestó con rigor y nitidez.

c) VENGANZA PÚBLICA. — En esta etapa se opera una transformación en los conceptos de daño y sanción. El daño se convierte en delito y la venganza en castigo legal. Esta nueva situación tiene una larga evolución y esta ligada a la del Estado que llega a constituirse en la sociedad política organizada y detentadora de la autoridad que asume el papel de

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vengador en lugar de victima. La finalidad qua persigue es la intimidación, luego la corrección y finalmente la prevención de las conductas antisociales.

En la venganza pública la represión penal aspira a mantener la tranquilidad pública, usando el terror o en su caso la intimidación por la forma cruel de la ejecución de las penas. Es así que aparecen leyes severas y crueles, unidas a tribunales inhumanos que no tenían un límite legal a su función. Hechos que hoy son indiferentes como la hechicería y la magia, se sancionaban cruelmente. La pena de muerte era la común acompañada de terribles torturas; se daban mutilaciones, penas infamantes, pecuniarias como confiscación. En algunos delitos las penas pasaban a los herederos .V a veces por generaciones. No existía el concepto de la individualización de la pena, se sancionaban a los cadáveres, para lo que se los desenterraba. Se daba la desigualdad de las personas ante la ley, los plebeyos sufrían las penas más crueles y las mayores injusticias porque siempre los indicios se inclinaban contra ellos. La arbitrariedad era el sistema judicial, los jueces por el, sancionaban con penas no previstas en la ley y creaban, en algunos casos, delitos, la justicia estaba al servicio del poder y si este era ejercido por déspotas y tiranos, reflejaba esa situación.

En este sentido, es de hacer notar, que este espíritu animó al derecho penal hasta fines del siglo XVIII. Pero, valga una reflexión, con el surgimiento de sistemas despóticos y totalitarios en el siglo XX, en los que el Estado se identifica con el gobierno y el partido, acaso no se ha repetido esta situación?

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CAPITULO 7

HISTORIA

DEL

DERECHO

PENAL

BOLIVIANO

DERECHO PENAL EN EL INCARIO

Para el estudio del derecho de sancionar en la época precolombina de la región que hoy es Bolivia debemos analizar la organización política, social y económica de los Aymarás y Quechuas y deducir de ello sus normas penales, debido a la ausencia de testimonios escritos y de una sistemática legal.

DERECHO PENAL AYMARA La organización social de las aymarás es el ayllu o comunidad gentilicia. La fuente principal del trabajo era la tierra de propiedad colectiva. Políticamente existía una autoridad ejecutiva plural. El Consejo de Mallcus o Jilacatas, existiendo a su lado los amautas encargados del culto, de la administración de justicia y de la decisión sobre el estado de paz o de guerra.

Cada unidad gentilicia tenía una deidad, existía además el tótem, bajo Ja forma de un animal, un cerro, un vegetal etc., como protector do la comunidad.

De este contexto político, social y económico se pueden deducir las instituciones penales, debido a su organización el pueblo aymará, tenía como jurisdicción penal la organización tribal o familiar, por ello recurrían generalmente a la composición, pero por el desconocimiento del dinero se usaba las especies, pactando directamente las partes. Los sínchis que eran las autoridades ejecutivas sólo intervenían en los casos más graves.

Por la naturaleza de su trabajo el delito más grave era el robo de productos agrícolas y del ganado lanar, que se castigaba con la pena de muerte a través del despeñamiento. También se tenía la pena de destierro, que equivalía a la de muerte, pues el sancionado se consideraba en cualquier parte como enemigo por lo que podían matarlo, se practicaba el tabú aplicable a sus templos y fortalezas.

DERECHO PENAL QUECHUA El Derecho Penal Quechua en el del Imperio de los Incas que era un sistema centralizado de ayllus, de contenido teocrático y colectivista, con una sociedad dividida en clases impermeables.

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Por su sistema teocrático, el delito era también una ofensa a la divinidad, por ello las penas eran duras.

Tenían como máxima moral y norma penal la trilogía: ama kella (no seas perezoso); ama sua (no seas ladrón) y ama IluJla (no seas mentiroso). Muchos autores coinciden en considerar que el derecho penal quechua era avanzado para su época, la autoridad que representaba al Inca que era el Estado imponía la ley y cuando era violada aún de oficio si el perjudicado na reclamaba se castigaba lo que significaba su carácter público. La responsabilidad no era estrictamente individual, en varios delitos las sanciones recaían en el autor, sus familiares y aún en todo el ayllu, por ejemplo en las conductas contra las ñustas se ahorcaba al autor, se destruía el ayllu y si -la virgen del sol tenía algo de culpabilidad se la enterraba viva. Se contemplaba el sistema de agravantes y atenuantes.

La pena tenía una doble finalidad, por una parte escarnecer al culpable y por otra servía de intimidación. Por lo general las penas eras severas, habiendo sido las principales: noguera, descuartizamiento, horca, entierro en vida, lapidación. Entre las sanciones más suaves tenían las penas de azotes y de golpes y penas privativas de libertad en cárcel conocidas con los nombres de zankay y pinas.

Tipificaron algunas conductas que las legislaciones antiguas no las consideraban delitos como por ejemplo la sodomía, la mentira, la ociosidad.

El Inca por el carácter teocrático del Imperio era penalmente irresponsable y los nobles gozaban de privilegio de juzgamiento.

DERECHO PENAL COLONIAL El Derecho Colonial se aplica de modo igualitario en América, pues en el caso del Bajo y Alto Perú como a la llegada de los españoles' existía ya una organización política con su sistema normativo, las instituciones penales aymará y quechua se combinaron y coexistieron con las normas y el derecho introducidos por los conquistadores.

El Derecho Penal Colonial duró el tiempo que tuvo vigencia la dominación española; La legislación aplicada en la Colonia era de dos clases:

1.— Las leyes, disposiciones, cédulas reales y ordenanzas dictadas en forma expresa para las colonias españolas de América, que fueron recogidas y ordenadas por la "Recopilación de las Leyes

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de los Reinos de las Indias" o Leyes de Indias concluidas en 1680, en el reinado de Carlos V que era un cuerpo de leyes En el libro VIII de esta recopilación se detallan los delitos, se legisla sobre el funcionamiento de las cárceles, se refiere a la pena de muerte, destierro, multa, mutilación y azotes, con finalidad intimidatoria y de enmienda. Existían delitos propiamente dichos y también se consideraban como tales algunas ofensas religiosas o hechos antisociales, tales como la hechicería que caía en la jurisdicción del tribunal de la Inquisición, o se reprimía la vagancia y la gitanería.

Esta legislación tenía los mismos defectos de la época, en algunos casos se la refuta como cruel y desigual, pero se debe hacer notar que se reconocía a los tribunales el arbitrio judicial con el fin de dulcificar las sanciones.

2. — Fuera de esta legislación especial para las Indias se tenía el Derecho Común y General de España aplicable con carácter supletorio a sus colonias, es decir para el caso de que no existía normas, imponiéndose las siguientes por orden sucesivo: Fuero Juzgo, las Siete Partidas de Alfonso X el Sabio, El Ordenamiento de Alcalá de 1348, las Leyes de Toro de 1605, la Nueva Recopilación de 1567 y la Novísima Recopilación de 1805. Entre todas sobresale las Siete Partidas, que consagra al Derecho Penal como de derecho público en la Partida VII; ratifica el fin de la pena como intimidatorio y de escarmiento, acepta la in imputabilidad en ciertos casos, distingue entre homicidio doloso y culposo; deja asomar el anticipo de la consideración de instigación como delito, la tentativa y la complicidad. Por la influencia religiosa la herejía se sanciona severamente.

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UNIDAD 8

LAS ESCUELAS PENALES

LOS FUNDAMENTOS DEL DERECHO DE CASTIGAR La justificación del derecho de sancionar surge de reconocer al Estado este poder, ya sea en su concepción, primitiva identificado con el jefe, el brujo, etc., o en su consideración moderna como sociedad jurídica y políticamente organizada.

Como constante histórica tenemos que siempre el Estado, a través de un jefe, brujo, sacerdote, juez, etc., ha sancionado las conductas antisociales.

No debemos desconocer que el derecho de castigar se ha justificado y ha asumido formas según las normas culturales vigentes en un momento dado.

El porque sanciona el Estado ciertas conductas y actos conduce al estudio de los fundamentos del derecho de castigar y en cierto modo se identifica con los fines que persigue el Derecho Penal.

Si bien es una premisa aceptada la facultad que tiene el Estado de castigar, los investigadores de nuestra ciencia se preguntan por qué se pena, o es cuando sanciona se obra atávicamente, retornando al ancestro de vengar o aplicar la retribución.

Pero no todos están de acuerdo con la tesis de reconocer al Estado el derecho de sancionar, los anarquistas como Bakunin, Kropotkin, Wilde, Goldenveiser, niegan al Estado este derecho, pues dicen que el derecho sancionador reposa sobre la fuerza que no puede servir de fundamento a la justicia, puesto que donde hay coacción hay arbitrariedad e injusticia.

León Tolstoy negó el derecho a imponer penas basándose en el perdón enseñado en el Evangelio, fundando la justicia en la piedad.

Pese a la posición negativa de los anarquistas, la historia del derecho, acepta unánimemente el derecho de castigar que siempre ha tenido el Estado, que surge del derecho subjetivo del Estado, limitado por el derecho objetivo, es decir que el Estado tiene facultades de penar, pero como juez está limitado por el derecho objetivo, no puede salirse de los límites que él mismo se impone de

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acuerdo al principio "ningún delito, ninguna pena, sin ley previa". De aquí llegamos a la teoría del delito y de la pena. En tomo a su interpretación se forman las diferentes escuelas penales.

LA ESCUELA CLÁSICA Esta Escuela nace inspirada en la doctrina de los Enciclopedistas del siglo VIII con Beccaria y tiene su pontífice en Francisco Carrara que escribe el Programa de Derecho Criminal (1859). Además se puede contar en sus filas a Romagnosi, Carmigniani, Luchini que inspira el Código Penal Italiano de 1889, Cayetano Filangueri, Pellegrino Rossi, Enrique Pessiña.

El nombre de Escuela Clásica se lo debe a Enrico te-rri que lo usa peyorativamente para significar lo caduco y viejo. En esta Escuela hay varias tendencias, aunque pese a sus diferencias, tienen las siguientes tipicidades.

Los principios en los que se basa la, Escuela Clásica podemos sintetizarlos en los siguientes:

1)

El delito no es un hecho sino un ente jurídico, el Derecho crea el tipo y fíjala peña. Su esencia consiste en la infracción de la ley y no sólo en la acción humana. La infracción es producto de dos fuerzas: una moral representada por la voluntad inteligente y libre, y otra material o física, representada por el acto lesivo.

2) Esta Escuela convierte al delincuente en una entidad abstracta. El libre albedrío es el fundamento de la responsabilidad, .es decir la libertad que tienen las personas para elegir y decidirse por una opción cuando se presentan varias. El Libre albedrío genera la responsabilidad moral, Por lo que la persona se halla ligada a las consecuencias de su acción. El error es que ignora al delincuente como realidad.

El delincuente es un hombre normal dotado de las mismas capacidades y oportunidades que los demás hombres, y solo es responsable cuando se prueba su libertad de conciencia.

3)

Método lógico-abstracto que parte de los principios generales para aplicarlos a los casos concretos.

4)

Imputabilidad basada en el libre albedrío y la culpabilidad moral, si se suprime el libre albedrío no hay responsabilidad penal y si se lo limita habrá atenuación.

5)

La pena es un mal y un medio de tutela jurídica con la que se sanciona al delincuente, es pues un medio para proteger o tutelar el ordenamiento jurídico violado por el delito. Tiene

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por fin restablecer el orden jurídico, que consiste en enmendar en los ciudadanos el daño moral causado a su tranquilidad.

Pero la pena actúa también como amenaza protectora del derecho, es decir tiene la validez de una tutela jurídica.

La pena también es concebida como una entidad abstracta, y es un mal que deriva de la comisión de otro mal.

El Derecho Penal ya no es puramente represivo, por él contrario implica una tutela ejercida por la sociedad y no por el individuo. La tutela no está dirigida contra todos sino contra los enemigos del orden moral y social. Por esto, el Derecho Penal es autónomo.

6) En la Escuela Clásica la técnica penal se reduce a la teoría de la proporcionalidad, a la relación perfecta y acabada entre delito y pena. De esto surge las diferencias entre autor, cómplice, encubridor, etc., etc., entre circunstancias agravantes y atenuantes.

Es posible encontrar Matemático y Jurídico.

en la Escuela Clásica, tres

períodos, denominados: Filosófico,

a) El período filosófico se inicia con Beccaria, termina con Romagnosi y Carmignani. En él se estudia el derecho de castigar que se atribuye al Estado. Su principio es el de la legalidad de los delitos y las penas.

b) El período matemático se extiende desde Romagnosi hasta Francisco Carrara, se concibe la pena que debe corresponder matemáticamente, si es posible, a la gravedad o levedad del delito. Su característica es la proporcionalidad penal y la retribución jurídica.

c) El principal representante del período jurídico es Luchini. Aquí se presenta la traslación de los principios doctrinales al campo de la legislación positiva.

Juicio Crítico La Escuela Clásica es la gran sistematizadora del Derecho Penal, restablece los fueros humanos conculcados por el autoritarismo y ennoblece la misión de la pena colocándola como una tutela de los derechos individualistas. Pero al lado de estos hechos peco de formalismo que abandona la necesidad de individualizar el tratamiento penal. Vamos a sintetizar los puntos positivos y negativos

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de esta Escuela:

Sus ventajas son:

a) Consagra la autonomía e independencia del Derecho Penal.

b) Afirma y hace un principio jurídico penal la concepción de la legalidad:

“No hay delito, no hay pena, sino ley previa”. con ello elimina la arbitrariedad y protege solidamente la libertad.

c) Humaniza el Derecho Penal al crear la necesidad de la tipificación de los delitos y las penas suavizando estos últimos y aplicándoles la proporcionalidad.

Las desventajas son:

a) Extrema el derecho del individuo frente a la sociedad, es pues individualista.

b) Utiliza demasiado el método abstracto y se agota en el análisis del delito que no puede entenderse como una noción abstracta, sino como el resultado de una conducta en la que influyen varias condiciones psicológicas y sociales.

c) La pena no restablece la seguridad, ni menos la tranquilidad de los ciudadanos, si no se completa con otras exigencias como la de redimir al infractor por la condena, sabiendo que al reintegrarse a la vida social no reincidirá y que debe resarcir los daños morales y

materiales causados por el delito.

LA ESCUELA PENAL POSITIVA La Escuela Penal Positiva surge como una reacción al excesivo individualismo, tiene sus bases filosóficas en el Positivismo de Augusto Córate. Podemos decir que nace en 1876 cuando César Lombroso, médico, publica su libro El Hombre Delincuente. Este autor junto a Rafael Garófalo y Enrique Ferri son considerados los evangelistas de la Escuela.

César Lombroso es un médico que pretendió aplicar el método experimental al estudio de la demencia, quiere encontrar diferencias entre el delincuente y el loco, pero en sus estudios llega a establecer un parecido entre ambos. Quiere encontrar como base del comportamiento, anorma- lidades anatómico-corporales, y por el estudio de deformaciones principalmente craneanas, hace una interpretación del hombre delincuente asemejándolo al salvaje, que reproduce en el primero por atavismo las características del segundo. Así de este modo Lombroso funda la Antropología Criminal.

En síntesis Lombroso explica que el delincuente no es un hombre norma!, sino un ser que por sus

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anormalidades psíquicas y físicas representa entre nosotros a los primitivos. Rafael Garófalo, juez, formula la teoría del delito natural que es la violación de los sentimientos de piedad y probidad en la medida indispensable para la adaptación del individuo a la sociedad.

Según Garófalo los sentimientos pueden ser fundamentales como el de piedad y el de probidad y secundarios como ser el patriotismo, la-religión, el honor, el pudor, etc. Cuando ataca la vida o la integridad corporal, viola el sentimiento de piedad, y cuando desconoce la propiedad, el de probidad.

Enrique Ferri, abogado, considerado como el más alto exponente de esta escuela, hace de nuestra ciencia Sociología Criminal, aplicando la Sociología al estudio del Delincuente y del Delito. Explica la etiología del delito por medio del influjo de los factores individuales, físicos y sociales, niega la existencia del libre albedrío. Pesa la imputabilidad en la responsabilidad social, según la cual el hom- bre es imputable y responsable por el hecho de vivir en sociedad. Crea la teoría de la peligrosidad que se determina atendiendo la cualidad más o menos antisocial del delincuente y a la del acto ejecutado. El estado peligroso es la situación individual que por diferentes circunstancias sociales y otras el sujeto está en gran proclividad de caer en la delincuencia.

La Escuela se favorece mucho por el descrédito .de la Escuela Clásica y por haber aplicado los métodos positivos a las Ciencias Sociales a los que da nuevos rumbos y un gran desarrollo; así tenemos a Darwin en antropología a Spencer en psicología y a Comte en sociología. El nombre de Positivismo Penal principalmente viene de la aplicación del método.

Edmundo Mezger define a la Escuela Positiva Penal como la dirección del pensamiento que quiere comprender y en consecuencia ordenar la vida jurídica de acuerdo a las leyes naturales, biológicas y sociológicas del individuo y de la sociedad.

La característica propia y que distingue a la dirección positivista de la clásica es que considera primero la persona y luego el hecho delictivo.

Los principios fundamentales de la Escuela Positiva son:

1)

El Derecho Penal no es autónomo, sino una rama de la Sociología Penal y con este criterio

2)

es que Ferri hace el Código Penal Italiano de 1921. El delito es un fenómeno natural y social producido por causas de orden biológico, físico y social y existe independientemente de las normas, pues se caracteriza por ser una realidad del hombre y no una creación de la ley, vulnera la seguridad social, su gravedad deriva de la peligrosidad que representa, se lo combate y suprime no por razón de justicia sino mas

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bien por la necesidad de la preservación social.

3)

El delincuente es una realidad concreta, es todo hombre que lesiona el derecho ajeno y representa un peligro social.

4)

La creencia en el libre albedrío, de la libertad humana, es una ilusión. La voluntad humana está determinada por influjos de orden físico, psíquico y social.

5)

Como concepción determinista, funda la responsabilidad penal sobre la responsabilidad social y no sobre la imputabilidad moral; el hombre es responsable por el hecho de vivir en sociedad, que junto a la peligrosidad", funda la responsabilidad penal.

6)

En el campo de la técnica penal rechaza la proporcionalidad de la Escuela Clásica y se atiene a la personalidad del delincuente y a su grado de peligrosidad. La técnica se funda en defender a la sociedad de un individuo socialmente peligroso.

7)

Las penas consideradas como represión del delito son estériles en la lucha contra éste, no es castigo sino una terapéutica social para regenerar y readaptar al delincuente, y plantea el reemplazo de las penas con sanciones. Considera esta escuela que la pena es un medio de defensa social con la cual el grupo reacciona frente a los ataques criminales de que es objeto. La pena puede ser preventiva aplicada antes que se cometa el delito ateniéndose al estado de peligrosidad, y éste es el origen de las medidas de seguridad, una de las grandes creaciones de esta escuela.

8)

Clasifica a los delincuentes en cinco clases: natos, locos, habituales, pasionales y ocasionales.

a)

El influjo de la escuela positiva, es el desarrollo científico del derecho penal, ha sido importante no solo en Italia sino en otros países de Europa y América.

Filipo Grispigni representa un nuevo giro de esta escuela originando el neopositivismo penal, dando curso a la dirección técnico-científica, entendiendo por técnico que la finalidad de la función social penal no es moralístico -retributiva, sino que la pena se considera como instrumento forjado conforme a las exigencias de la técnica en relación, con el fin propuesto, dejando a un lado la cuestión filosófica y religiosa de manera que los criterios inspiradores de esta dirección puedan ser seguidos por el carácter técnico de los mismos.

Con la calificación científica se aspira a indicar, que ésta a diferencia de otras direcciones, no está basada sobre presupuestos filosóficos sino sobre las conclusiones de la ciencia, que usó el método empírico-científico y no racional a priori.

Con un juicio crítico podemos establecer ventajas y desventajas de la Escuela Positiva, entre las primeras tenemos:

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a) Amplía el campo de acción del Derecho Penal, crea la Criminología, las medidas de

b) Centra la atención del jurista y del legislador en el estudio del delincuente.

c) Lucha por el establecimiento de manicomios criminales, colonias agrícolas y la intemporalidad de las penas. d) La defensa del resarcimiento del daño causado por el delito como acción pública que tiene los alcances de la persuasión penológica.

Entre los errores de la Escuela Positiva podemos anotar los siguientes:

a) Provoca una parálisis en el Derecho Penal porque mezcla la ciencia causal explicativa (Criminología) con las normativas (Derecho Penal).

b) La clasificación de los delincuentes es aventurada, sin base real.

c) La negación absoluta del libre albedrío conduce a desconocer la voluntad humana, deja al hombre a merced de las necesidades externas y lo incapacita para modificar el mundo y transformarse él mismo.

d) La teoría de la defensa social sin tener en cuenta las condiciones de tiempo y lugar, confunde su imperio exclusivista con todo el pueblo.

e) La tesis de la anormalidad del delincuente olvida que en nuestra época se tecnifica el delito y los criminales disfrutan de medios sutiles, que aplican con un alto grado de conciencia y habilidad inteligente, como por ejemplo en los delitos de drogas.

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UNIDAD 9

DERECHO PENAL LIBERAL Y AUTORITARIO

POLÍTICA Y DERECHO PENAL

POLÍTICA Y DERECHO PENAL Podemos decir que el derecho en general responde a una concepción de la sociedad, del Estado y de la persona, a una visión política que se expresa en la normatividad que los regula. Por ello la índole política de la organización del gobierno no está divorciada del ordenamiento jurídico. Es así que una sociedad regida democráticamente tiene una legislación que responde a su naturaleza, del mismo modo sucede con las dictaduras, donde el gobierno por no decir el Estado, se confunde con la o las personas que rigen la vida de un país en un momento dado, donde la ley se convierte en la expresión de la voluntad de quienes detentan el poder. La historia nos da ejemplos casi puros de esta situación.

En nuestro país donde han menudeado las dictaduras y gobiernos de facto, si bien en la gran mayoría de hecho se ha experimentado el fenómeno antes mencionado, también desde el legislativo tenemos casos, sólo citaremos ejemplos de los últimos años.

En 1962, un gobierno constitucional forma una comisión para redactar un anteproyecto de código penal, que tuvo una sistemática totalmente distinta del código de 1834, perteneciente a la Escuela Clásica, basado en el liberalismo, Ese mismo anteproyecto fue reformado por un gobierno dictatorial y contra la previsión constitucional establece la pena de muerte, pues al ser puesta en vigencia por decreto supremo Nº 10426 de 23 de agosto de 1972, y reformado por decreto supremo número 10772 de 16 de marzo de 1973, en el artículo 252, para citar sólo esta disposición, se establece la pena de muerte en el caso de asesinato, mientras que en el anteproyecto en el similar artículo 252 se sancionaba este delito con la pena de treinta años de presidio.

La misma dictadura dicta los decretos de noviembre de 1974 que al prohibir la militancia política y la asociación sindical, convierte en delictivas estas conductas cuyo ejercicio libre era garantizado por la propia Constitución.

Hecha la anterior digresión tenemos la circunstancia que a raíz de la Revolución Francesa domina el

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liberalismo y el Derecho Penal se inspira en las diversas corrientes, tienen como eje la dicotomía de las escuelas Clásica y Positiva, por lo tanto, la lucha es entre escuelas, todas reconocían la libertad de las personas. Sobre todo en el presente siglo «urgen diferentes escuelas para las que la libertad no es fundamental en el ámbito de los derechos de las personas, esto plantea un conflicto político- penal como característica de nuestro tiempo, olvidándose de la lucha entre escuelas.

La Revolución Francesa objetiviza su doctrina penal que servirá a gran parte de las legislaciones posteriores. Es el Código Penal Francés de 1791, basado en sus principios de libertad, igualdad y fraternidad.

La libertad traducen en el principio jurídico penal: "no hay delito, no hay pena, sin ley previa". La igualdad se expresa en la concepción objetiva del tipo penal .que define lo que es un delito en concreto y la pena que le corresponde, que es un molde en el que encajan las conductas que incu- rren en la descripción sin considerar privilegio o categoría alguna. La fraternidad se materializa en la humanización, individualización y dulcificación de las penas y la manera de ejecutarlas,

La oposición contemporánea se expresa a raíz de esto, se presenta entre los regímenes que basándose .en la libertad y en el respeto de los derechos humanos y los regímenes dictatoriales, de facto y estatistas, basados en los conceptos absolutos de raza, Estado, clase social, etc., pre- tendiendo el Dominio absoluto o principal de uno de estos conceptos.

El derecho inspirado en el individualismo liberal hace de la libertad personal su piedra ciliar, mientras que las dictaduras consideran como su centro básico los derechos de la sociedad o del Estado con absorción o sumisión de aquellos derechos individuales.

El derecho penal de los regímenes dictatoriales crea en nuevos términos el empleo de la analogía, o sea la capacidad del juez para juzgar un caso con las normas de otros delitos similares, ante la ausencia de una ley propia, con esto se desconoce el principio Nullum crimen sine lege, lo que también está coligado con la fórmula del arbitrio judicial.

También da lugar no solo al nacimiento del Derecho Penal Administrativo de tipo penal, tenemos como ejemplo en Solivia los decretos de noviembre de 1974. En general este derecho penal es para reprimir a los-adversarios políticos.

El derecho penal autoritario tiene sus expresiones más puras en los años posteriores a la Primera Guerra Mundial, en los gobiernos de la Unión Soviética, Italia fascista y Alemania nazi. No es

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necesario mencionar otras dictaduras en diferentes partes del mundo, porque de una manera u otra, con características propias, son copias de uno de los tres sistemas mencionados. EL DERECHO PENAL LIBERAL El Derecho Penal Liberal es fruto de la Época de las Luces, de contenido individualista liberal y cuya expresión más cabal es la Escuela Clásica. Su código penal tipo es el francés de 1791, en el que se inspira el español de 1824 y que nosotros lo copiamos a nuestra manera para tener el Código Penal de 1834 que estuvo en vigencia hasta 1973.

Basado él derecho penal liberal en los principios de la revolución de 1789, como hemos indicado, la libertad, igualdad y fraternidad.

La concepción de la libertad se plasma en el principio de legalidad de los delitos y las penas, cuyo antecesor es Juan Jacobo Rousseau. El delito es una mera ejecución de un acto que puede ser subsumido en una norma penal; la pena es considerada como un mal, puesto que priva del goce de un bien jurídicamente protegido y consecuencia de un delito, como el efecto es a la causa.

La igualdad se refiere a las personas frente a la ley pues el tipo legal no admite diferencias en las personas culpables de un delito por causa de diferencias sociales, políticas, económicas, etc. Aunque se admiten agravantes y atenuantes, se lo hace tomando en cuenta peculiaridades subjetivas, como ser psicológicas, edad, sexo, etc.

La fraternidad se expresa al eliminar los tormentos y suplicios, ya sea considerado como medida penal o como medios para obtener pruebas.

Hoy en día el derecho penal ya no está basado en el individualismo. Por la anulación de la personalidad, debido a los métodos empleados por las dictaduras, ha provocado que la lucha por los derechos humanos se convierta en la preocupación principal de la sociedad contemporánea y se llegue a esta materia a un derecho supranacional, no legislado que va evolucionando para que lo meta jurídico se convierta en derecho legislado, al extremo que la pro pía Organización de las Naciones Unidas tiene una oficina para vigilar el respeto a estos derechos.

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UNIDAD 10

LA LEY PENAL

FUENTES DEL DERECHO PENAL

Desde el punto de vista genérico se denomina fuente el lugar donde mana, brota o se origina un líquido. Aplicando metafóricamente este sentido al plano jurídico podemos decir que por fuente se entiende el origen del derecho.

Stamler toma el concepto de fuente en el sentido de fuente de producción y fuente de conocimiento del Derecho.

Por fuente de producción entendemos la voluntad que dicta las normas jurídicas, es decir que se refiere al sujeto que tiene la potestad para crear las normas penales.

Las principales fuentes de producción son la ley, la analogía y la costumbre. Pero por los caracteres del Derecho Penal en el cual se desenvuelve nuestra legislación y la de la mayor parte de los países que han adoptado el principio de legalidad, la única fuente productora del precepto penal es el Estado. Hoy ya no se admite como fuente del Derecho Penal a la Iglesia o como en la organización social y política de los romanos, el pater familias como creador o productor de normas penales para su familia. Algunas sociedades pueden crear normas disciplinarias de uso reglamentario interno, pero de ningún modo ley penal.

Concluiremos que por razones filosóficas, científicas y políticas la ley es la única fuente productora del precepto punitivo y el Estado es el único que produce la ley.

FUENTES DE CONOCIMIENTO La fuente de conocimiento se refiere a la manifestación exterior de la voluntad creadora de la ley penal, es decir a la forma en el que el derecho objetivo asume en la sociedad.

La ley penal o sea el derecho escrito en el que se sintetiza la fórmula legal, es la única fuente de conocimiento. Pero al mismo tiempo los autores reconocen como fuentes de conocimiento además de la ley, la jurisprudencia, la costumbre, los principios generales del derecho, la doctrina.

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EXCLUSIVISMO DEL DERECHO PENAL Como la única fuente productora del Derecho 'Penal es la ley, por lo tanto ésta es la única que define los delitos y señala las penas, de esto surge el exclusivismo de la ley penal que a su vez es excluyente, es decir que no admite que otras disciplinas se introduzcan en su campo.

La ley es considerada como la manifestación de la voluntad colectiva expresada a través de los instrumentos que señala la Constitución Política del Estado, que en el caso boliviano es el Poder Legislativo. En este sentido la ley es la expresión del Derecho Penal, desde el punto de vista objetivo.

Mientras los delitos tengan como consecuencia necesaria penas que en el fondo significan infligir un mal al sancionado por el sólo hecho de privar o limitar el goce de un valor jurídico, la necesidad de la ley penal es evidente.

El exclusivismo de la ley penal también se expresa en que e: supuesto indispensable de los delitos y de las penas, pues sólo se considera delictiva una conducta cuando una ley penal la tipifica como delito y sólo se le aplican penas cuando éstas están fijadas o determinadas por la ley. De ahí surge lo expresado por Von Listz que la mejor garantía para los que no delinquen es la ley y también lo es Para los que incurren en delito porque no se les-puede aplicar arbitrariamente una pena, no sólo la pena señalada Por la ley.

La pretensión punitiva del Estado surge de la ley para reprimir las conductas consideradas como delitos, con la pena conminada, por eso la ley es, a la vez, fuente y medida del derecho sancionador.

De aquí surge e! principio de legalidad "Nullum delito nulla poena sine lege", a causa de lo cual el Estado no puede castigar una conducta que no esté tipificada en las leyes, ni imponer penas que no estén en ellas establecidas, por la correspondiente definición. Al mismo tiempo "de este principio dimana una garantía penal para el delincuente,] consistente en que no puede ser castigado sino con la pe- i na previamente fijada en la ley.

LA LEY Y LA NORMA ; — NORMAS DE CULTURA Y DE DERECHO Con la distinción que hacen de ciencia] cultural y natural, sobre todo Rickert y Windelband en si ya clásico libro "Ciencia Cultural y Natural", el Derecho e: considerado como ciencia normativo-cultural,

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que se debe principalmente a la especulación creadora basada en valores que originan reglas de comportamiento. Carlos Binding ha creado con su doctrina en materia penal la distinción entre norma y ley.

Binding conceptúa la norma como un juicio de valor, en un deber ser que se traduce en un mandato de hacer o de no hacer y no es como piensan muchos tratadistas que la norma expresa toda clase de reglas legales.

La ley es la voluntad del Estado que describe en el ca so del Derecho Penal, las conductas delictivas, es decir define los delitos, a través de lo que se conoce con el nombre de "tipo" y que sanciona conductas comisivas u omisivas. Toda ley es según Binding la objetivización de la norma y se compone de preceptos que son la descripción del .tipo y de la sanción que es la consecuencia lógica del delito.

Cuando un sujeto comete un delito, dice Binding, lo violado no es la ley sino la norma. En efecto, el delito es la adecuación de la conducta a la definición que da la ley, por ejemplo en el robo que es apropiarse de lo ajeno con violencia contra las personas y fuerza contra las cosas, aquí quien se apropia de lo ajeno usando violencia o fuerza, según sea contra las personas o cosas, está adecuando su conducta a la definición que da la ley para el robo. Lo que vio--la por el contrario es la norma que crea lo antijurídico y nos; dice lo que es lo injusto, mientras que la ley crea el delito.;

En tanto que una norma penal no se objetivice en una ley queda en el campo de lo metajurídico sin exigibilidad por ello como se puede decir que no hay norma sin ley penal que la exprese, aún siendo el supuesto lógico de la ley no adquiere ninguna vigencia jurídica mientras una ley no la consagre en la realidad objetiva.

Hemos hecho referencia a la distinción entre ciencias culturales y naturales, entre las primeras podemos señalar por ejemplo las jurídicas, ética, artísticas, etc. La norma sea cual fuere es una creación de la cultura en tanto que la ley es obra del legislador y la que tiene plena vigencia en el mundo de las relaciones humanas, por ello es que Edmundo Mezger, citado por Jiménez de Asúa, decía: "las puertas de la prisión sólo las abre la ley".

La norma es un supuesto necesario de toda sanción penal y está por detrás y encima de la ley que en la norma tiene su fuente de inspiración.

Max Ernesto Mayer crea el concepto de normas culturales (1903), nos dice de modo general, cultura

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es cultivo de un interés común y de la situación resultante con un acento de valor. La cultura es una realidad, transformada en realidad valiosa. La forma más interesante "de la cultura es el momento en que el Estado en sus leyes adopta una determinada actitud ante la misma reconociendo ciertas normas culturales y rechazando otras, con lo que separa la conducta jurídica de la que es contraria al orden jurídico. En la ley no se agota todo el Derecho porque, la norma de acuerdo a los valores vigentes en un momento dado inspira la ley para regular las relaciones y definir los delitos de acuerdo al momento, conductas que antes eran consideradas como delito hoy no lo son, como por ejemplo la tala indiscriminada y sin autorización de árboles.

La teoría de Binding recibe objeciones de importantes estudiosos del Derecho como Ernesto Von Beling, Augusto Finger y principalmente de Hans.Kelsen.

Kelsen dice que no es evidente que el que comete un delito no viola la ley penal, pues el deber contenido en. la ley penal es tan inviolable como la norma. Lo qué un delito quebranta en el fondo es un estado-real de paz y no es ni la norma ni la ley. El delito modifica el orden de los hechos, puesto que es de la naturaleza del ser; y la norma pertenece a un orden del deber ser.

De todas maneras es importante tener presente que la teoría délas normas evita reducir el Derecho a un puro concepto legalista, evita que el Derecho se agote en la formulación de la ley. Es evidente que el éxito de .la teoría de las normas es la formulación exacta de las normas de Derecho y de Cultura que hace Max Ernesto Mayer que sirven para construir la teoría de la antijuricidad, pues la norma de cultura no presupone un concepto meta jurídico, aun que si supralegal; la ley del mismo modo no es todo el de1 derecho, sino que las normas también lo constituyen. El orden jurídico de un país en el fondo es igual al conjunto de leyes y disposiciones más las normas de cultura, que cons- tituyen la base del derecho escrito.

LA LEY PENAL Y SUS CARACTERES Los elementos generales de la .ley son comunes a todo el Derecho, pero por el campo de aplicación que determina la existencia de las diversas disciplinas jurídicas como son por ejemplo: Derecho Penal, Derecho Civil, Derecho Laboral, Derecho Comercial, etc., etc., la ley en cada uno de estos campos además de tener los elementos generales posee por su especificidad, caracteres particularizados y en algunos casos propios.

Dentro de esta visión podemos señalar algunos caracteres principales de la ley penal.

a) La ley penal es exclusiva debido a que sólo ella crea delitos y establece las sanciones que

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les corresponde.

De este principio se desprende el de legalidad que en otras palabras significa que la única fuente creadora de delitos y penas es la ley. Este monopolio que impone la ley penal se desenvuelve en el "principio de legalidad", que se formula a través de las fórmulas y garantías siguientes:

1)

No hay delito sin ley (garantía criminal) que supone que no hay delito si no hay ley

2)

previa que declare una conducta como tal; solo hay delito por derecho legal por más que la conducta sea totalmente inmoral y perversa; los tribunales de justicia como juzgadores no pueden convertirse a su vez en legisladores por lo que carecen de facultades para considerar como delitos hechos que la ley no los califica así. La garantía penal que se expresa que no hay pena sin ley previa, de esta se

3)

deduce que la ley claramente tiene que determinar la clase de la pena; no pueden los tribunales imponer penas distintas a las definidas por ley. No hay pena sin juicio legal que es la garantía judicial.

Estos principios en la legislación boliviana están consagrados por una parte en el artículo 16 de la Constitución Política del Estado que en su última parte declara: "La condena penal debe fundarse en una ley anterior al proceso y sólo se aplicarán las leyes posteriores cuando sean más favorables al encausado", y por otra en el artículo 70 del Código Penal que establece que nadie podrá ser sancionado sino en virtud de sentencia emanada de autoridad judicial competente y en cumplimiento de una ley, ni ejecutarse de modo distinto que al establecido por la misma ley.

b) La ley penal es axiológica, porque tiende a defender valores jurídicamente protegidos, lo que permite suponer un estado de cultura que está basado en ciertos valores re- presentativos de la misma y que lo conduce a objetivar preceptos jurídicos que son producto representativo del mismo. El carácter axiológico de la ley penal determina que se dirija a la protección de ciertos bienes.

c) La obligatoriedad de la ley penal determina que todos deben acatarla, tanto los particulares, los funcionarios del Estado, no reconoce excepción alguna, aunque en algunos casos por la naturaleza de la función que se ejerce el procedimiento es distinto del común. En el Código Penal Boliviano la obligatoriedad de la ley penal está establecida en el artículo 5.

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d) El carácter irrefragable de la ley penal; que otros autores denominan ineludible, significa que la ley tiene plena vigencia y aplicación mientras no sea derogada por otra ley, por razones constitucionales que confiere al Poder Legislativo la facultad privativa de aprobar las leyes y por el orden jerárquico de las normas jurídicas, que exige que una ley sólo puede modificarse, derogarse o abrogarse por otra ley.

Además de los caracteres de la ley penal anteriormente explicados, algunos autores, entre ellos Luis Jiménez de Asúa, señalan los caracteres igualitario, constitucional, de temporalidad, de territorialidad, de generalidad, etc.

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UNIDAD 11

LA LEY PENAL CON RELACIÓN AL TIEMPO

VALIDEZ TEMPORAL DE LA LEY PENAL

11.1.- NACIMIENTO DE LAS LEYES PENALES.— PROMULGACION Y PUBLICACIÓN. Toda cultura tiene expresiones objetivas mediante las cuales se hace presente en la sociedad a través del tiempo y del espacio., La ley es una expresión objetiva de la cultura que expresa un valor jurídico, que cambia al ritmo de la variación socio-cultural, por ello es que existen situaciones antes de ser tratadas por el derecho que de acuerdo a las necesidades las incorpora a su campo; por otra parte hay temas que salen: del derecho por el cambio de las condiciones y existe una tercera categoría de objetos que permanecen en el campo del derecho pero por las variaciones son tratados a través del tiempo de diversa manera. Esto nos conduce a considerar la validez de la ley en relación directa con el tiempo, el espacio y las personas, porque a pesar de su igualdad existen ciertos privilegios de juzgamiento en relación a la función pública que desempeñan.

De lo expresado podemos decir que la ley está limitada en relación al espacio, al tiempo y a las personas.

En cuanto al tiempo la ley penal nace y muere en virtud de su promulgación y de su abrogación. Respecto a esto último, en estricto sentido jurídico hay una distinción entre abrogación y derogación, por la primera se entiende dejar sin efecto la ley en todas sus partes y por la segunda sólo se dejan sin efecto algunas disposiciones subsistiendo las otras, pero el uso y la práctica jurídica y legislativa ha generalizado el término de derogación como comprensivo de ambos.

Del nacimiento de las leyes surgen algunos problemas, como son: a) la aparición de leyes y delitos nuevos que antes no existían; b) Leyes y delitos que desaparecen; c) Leyes y delitos que se suceden.

La promulgación de una ley que es puesta en vigencia, .marca su nacimiento y la derogación su muerte.

De acuerdo a la Constitución Boliviana una ley puede originarse en cualquier Cámara, aprobada en la Cámara de origen pasa a la otra que hace de revisora, si esta la aprueba se la remite a la

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Presidencia de la República para su promulgación, acto que marca el nacimiento de la ley. La fuerza obligatoria de la ley se adquiere cuando una vez promulgada, se la publica en cualquier órgano de prensa, momento desde el que es exigible a todos, pues se presume que las personas con la publicación de una u otra manera la llegan a conocer. Por lo tanto no basta la sola promulgación, sino que para ser exigible es necesaria su publicación como dice el articulo 81 de la Constitución, salvo disposición contraria contenida en la misma ley.

En el Código Penal Boliviano de 1834 las leyes promulgadas adquirían obligatoriedad después de 8 días de este acto. Algunas legislaciones señalan escalas geográficas para la obligatoriedad de la ley, para unos distritos por ejemplo 5 días después de su publicación, para otros 10.

El Código Penal Boliviano vigente tiene sobre la validez de la ley en cuanto al tiempo el artículo 4 º que en su oportunidad lo veremos.

Es conveniente ver el texto de los artículos 71 al 81 de la Constitución sobre esta materia.

Por lo tanto la promulgación es un acto jurídico de derecho público mediante el cual el Presidente de la República o en su defecto el Presidente del Congreso, ponen en vigencia una ley para que se tenga y cumpla como ley de la República.

La Publicación es hacer conocer a los habitantes del país la existencia de una ley y que al mismo tiempo le imprime la obligatoriedad, salvo disposición contraria de la misma ley.

11.2.- VIGENCIA Y DEROGACIÓN DE LA LEY. DEROGACIÓN TACITA Y EXPRESA DE LA LEY PENAL.

La vigencia de la ley penal es el tiempo en el que la ley es exigible, puede crear delitos y penas, tiene carácter obligatorio y nadie puede excusarse de su observancia.

Por ejemplo nuestro código tiene vigencia desde el 6 de agosto de 1973 y el anterior código tuvo vigencia desde el 6 de noviembre de 1834 hasta el 5 de agosto de 1973.

La derogación de la ley penal equivale a su muerte, de ese momento pierde vigencia, las tipificaciones que hace y las penas que señala pierden fuerza de ley y se convierten en historia penal sin coercibilidad, exigibilidad y obligatoriedad.

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La derogación puede ser:

a) Expresa, cuando la ley indica de modo claro y terminante que una ley deja de existir, como por ejemplo ha sucedido con el delito de adulterio del anterior Código Penal, que fue derogado por la Ley del Divorcio del 15 de abril de 1932.

b) Tácita: cuando una nueva ley cubre los mismos casos y conductas que una ley anterior. En la práctica legislativa boliviana generalmente se coloca un último artículo que dice "que quedan derogadas todas las disposiciones contrarias a la presente ley". Al respecto tenemos los artículos 364 y 365 del Código Penal, el primero deroga el código de 1834 y el segundo señala la vigencia del nuevo código, modificada la fecha por el Decreto Supremo N» 10772 de 16 de marzo de 1973. Una norma solo puede derogarse por otra de igual valor. Por la presencia frecuente de los gobiernos de facto, han derogado leyes por decretos supremos y con decretos leyes, esto ha sucedido con el Código Penal de 1834 que es ley pero derogado por Decreto - Ley. Al respecto sobre esta situación y en cuanto a la validez de los decretos leyes existen las siguientes corrientes y criterios jurídicos: 1) Los decretos leyes tienen vigencia en tanto rijan los gobiernos de facto que los han promulgado; 2) Los decretos leyes una vez constitucionalizado el país deben ser convalidados o derogados por el Poder Legislativo; 3) Los decretos leyes siguen vigentes una vez constitucionalizado un país hasta que el Poder Legislativo tome una decisión; 4) Los decretos leyes que son emanados del Poder Ejecutivo sin intervención del Poder Legislativo, una vez constitucionalizado un país puede el Poder Ejecutivo derogarlos. Esto ha estado sucediendo en la práctica.

c) Las leyes temporales llevan en su propio texto la fe • cha de su expiración.

d) Por haber desaparecido el objeto, circunstancia o privilegio que la dieron nacimiento, es el caso de las leyes excepcionales.

En nuestra legislación tenemos el artículo 4 9 del Código Penal que establece lo siguiente:

1)

Cuando se comete un delito y posteriormente al dictarse el fallo hay otra ley, se aplica la más favorable al reo (ampliar lo favorable y restringir lo odioso).

2)

Si durante el cumplimiento de la condena se dicta una ley más benigna, esta última se aplicará.

3)

Para las medidas de seguridad regirá la ley vigente en el momento de la sentencia y si se modificara, la del tiempo de su ejecución.

11.3.- IRRETROACTIVIDAD. EXCEPCIONES. — LA LEY MAS BENIGNA. DE LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD. DELITOS DE LESA HUMANIDAD Para tener una idea clara de la irretroactividad, previamente veamos qué significa. Una ley es

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retroactiva cuando se aplica a hechos consumados, antes de que ella entre en vigencia. En contraposición una ley es irretroactiva, cuando no se aplica a tales hechos, sólo rige para el futuro, es decir sólo dispone para lo venidero.

Por lo general la ley penal es aplicable a todos los delitos cometidos desde el momento de su vigencia, mira al porvenir no al pasado. Este criterio se sigue para garantizar los derechos, para que un acto lícito al presente no pueda ser considerado como ilícito por una ley posterior que abarque el tiempo anterior a su vigencia, pues' así no habría ninguna garantía individual. El criterio de la irretro- actividad se sigue porque no es posible violar el derecho adquirido por el delincuente a ser juzgado por la ley que estaba vigente en el momento de la comisión del delito, este criterio surge del principio de legalidad nullum delito milla poena sine lega. Si las leyes penales tuvieran en general carácter retroactivo el principio de legalidad sería una ficción que quedaría anulado por la retroactividad.

Después de la Segunda Guerra Mundial se ha aplicado la retroactividad en Nuremberg, por ley posterior a los hechos se ha juzgado a los jerarcas nazis.

El principio de irretroactividad sufre una excepción basándose en la humanización del Derecho Penal y en el aforismo jurídico "ampliar lo favorable y restringir !o odioso", aplicando la ley posterior a la comisión del delito.

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UNIDAD 12

VALIDEZ DE LA LEY PENAL EN EL ESPACIO I

EL DERECHO PENAL INTERNACIONAL. La humanidad está organizada en Estados con soberanía-y legislación propias. Ante esta circunstancia aumenta el cosmopolitismo, crecen las facilidades de las comunicaciones y la comunidad de intereses y culturas, han determinado que contemporáneamente se conceda más importancia que nunca a los problemas de la ley penal en el espacio. En efecto, puede acontecer que un sujeto cometa un delito en un país y debe ser juzgado en otro o que se trame un delito en un país y se lo ejecute en otro, por ejemplo falsificar billetes para hacerlos circular en otro, el narcotráfico, terrorismo. Para determinar la norma que ha de aplicarse surge el Derecho Penal Internacional, nombre creado por Jeremías Bentham.

No existe acuerdo, en lo tocante al concepto del Derecho Penal Internacional, por su parte Mezger, Binding, especialmente el primero de los nombrados dice: "no es ciertamente Derecho Internacional sino Derecho Alemán y es la aplicación del Derecho Penal del Reich en su relación con el extranjero".

Una definición que se acerca mucho a la realidad es la de Donnedieu de Vabres que dice: "El Derecho Penal Internacional es la ciencia que determina la competencia de jurisdicciones extranjeras, la aplicación de sus leyes criminales en orden a los lugares y que ellas rigen, la autoridad, sobre su territorio, de las sentencias represivas .extranjeras".

El insigne internacionalista cubano Antonio Sánchez de Bustamante, autor del Código Internacional que lleva su nombre, distingue el Derecho Penal Internacional que se ocupa del alcance y la eficacia de la ley penal de cada nación dentro y fuera del territorio, y el Derecho Internacional Público Penal, que se" refiere a los delitos y las penas internacionales.

El Derecho Penal Internacional es una realidad, sea cual fuere el concepto que se tiene de él, así por ejemplo se dispara en la frontera y se mata a una persona al otro lado de la frontera, ¿cuál será la legislación que debe aplicarse al delincuente?

El Derecho Penal Internacional supone relaciones de cooperación, conflictos de competencia entre

Derecho

Derecho Penal I

Estados soberanos, que a través de él se solucionan. Es así que en el derecho sustantivo se refiere:

a) al ámbito de vigencia del Derecho Penal nacional; b) a la extradición y al asilo. También se comprende como Derecho Penal Internacional: 1) El Derecho Penal que tiene por sujetos a los Estados; 2) El Derecho que se refiere a tribunales internacionales competentes para juzgar, conforme a ciertas normas sustantivas, a los autores de delitos internacionales, como por ejemplo los Tribunales de Tokio, Nuremberg, la Corte Internacional de Justicia de La Haya.

En cuanto a la sistemática del Derecho Penal Internacional no hay criterio uniforme, así Franz von Lizt es parte del Derecho Internacional; para otros es parte del Derecho Internacional Privado y otros que es parte del Internacional Público; para Florian es parte del Derecho Penal; para de Vabres el Derecho Penal Internacional positivo es el fruto de una elaboración unilateral, y que, por tanto, es un Derecho interno y sólo puede considerársele como un capítulo del derecho criminal.

En la práctica el Derecho Penal Internacional se lo estudió como parte del Derecho Penal Interno, pero es necesario tener muy en cuenta la opinión anteriormente transcrita de Antonio Sánchez Bustamante.

PRINCIPIOS GENERALES: TERRITORIALIDAD. El principio de territorialidad se basa en el concepto de soberanía y establece que la ley penal del Estado se aplica a todos los delitos cometidos en su territorio sin importar la nacionalidad del agente, tanto si es nacional o extranjero: la ley penal es territorial.

En el anterior Código Civil el artículo 1º establecía que las leyes obligan en todo al territorio boliviano y el 4º decía que las leyes de policía y seguridad obligan a todos los que habitan el territorio.

Nuestro Código Penal vigente en el artículo I 9 inciso 1) dice que el código se aplica a los delitos cometidos en el territorio de Bolivia o en los lugares sometidos a su jurisdicción; el inciso 5) también señala competencia de aplicación del código para los delitos cometidos en naves, aeronaves, u otros medios de transporte bolivianos en país extranjero cuando no son juzgados en este país. Estas nor- mas referidas son clara aplicación del principio de territorialidad.

El tratado de Montevideo de 1889, ratificado por Argentina, Bolivia, Perú, Paraguay y Uruguay en el artículo 8' consagra el principio de territorialidad al establecer: "Los delitos cometidos en alta mar o en aguas neutrales, ya sea a bordo de buque de guerra, o mercantes, se juzgan y penan por las leyes del Estado a que pertenece la bandera del buque".

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El Código Penal Militar incorpora el principio de territorialidad en su artículo 5º.

Por la influencia del Derecho Internacional, el acercamiento de los países, la multiplicación de los medios de comunicación y los problemas que entrañan, se ha, roto el principio feudal y romano -de territorio concebido como el espacio geográfico que se encontraba dentro de los lindes del país, hoy se rebasa esa concepción y entra en juego además la soberanía, por lo que se entiende por territorio lo anterior o territorio natural y además el mar territorial, naves, aeronaves, espacio aéreo, sedes diplomáticas.

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UNIDAD 13

LEY PENAL CON RELACIÓN A LAS PERSONAS

LA IGUALDAD ANTE LA LEY La organización social antigua y medieval reconocía castas, hombres libres y esclavos, fueros, etc., que determinaba jurídica y políticamente el reconocimiento de la desigualdad de las personas, incluso en algunos casos los tribunales no eran los mismos para juzgar a uno u otro según la clase de cada

La injusta desigualdad determinaba que los nobles, los poderosos eran castigados con penas más suaves y menos deshonrosas que las impuestas a los humildes y plebeyos a quienes se reservaron las penalidades mas duras e infamantes.

Los fueros, es decir leyes especiales protectoras para algunos sectores sociales que los privilegiaban, eran la máxima expresión de la desigualdad.

La Revolución Francesa que es uno de los más notables cambios políticos, sociales y económicos producidos en la historia, instaura el principio de igualdad, incluso en el orden punitivo. Primero aprueba la ley de 21 de febrero de 1790 que establece que los delitos del mismo género serán sancionados por el mismo género de penas, cualquiera que sea el rango y el estado del culpable. Principio de igualdad de la ley incorporado a la "Declaración de los derechos del hombre y del ciudadano" y la Constitución de 3 de septiembre de 1790.

A

raíz de esta revolución en el campo jurídico de la igualdad de las personas ante la ley, que supone

la

desaparición de la desigualdad jurídica ante la ley, que forma parte de las garantías de la persona,

reviste hoy dos aspectos: 1) Todos están sometidos a las mismas leyes penales, a todos se aplican las mismas penas; 2) Todos son objeto de idéntica protección penal.

En el fondo la igualdad de las personas en materia penal se plasma en la proporcionalidad entre delitos y penas, como dice Beccaria: "Es necesario reprimir los delitos más peligrosos con las penas más severas, y reservar los castigos más suaves a los menos importantes".

Es evidente que lo que destruye la desigualdad y las contradicciones es la justicia.

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La importancia política y jurídica de la igualdad de las personas ante la ley ha determinado su inclusión en las constituciones de los países.

En Bolivia ha estado presente desde la Primera Carta Magna. En los primeros años del presente siglo se suprimieron los fueros eclesiástico, militar y cualquier otro que pudiera existir. Nuestra actual Constitución en su artículo 6' establece lo siguiente: "Todo ser humano tiene personalidad y capacidad jurídicas, con arreglo a las leyes. Goza de los derechos, libertades y garantías reconocidas por esta Constitución, sin distinción de raza, sexo, idioma, religión, opinión política o de otra índole, origen, condición económica social, u otra cualquiera.

La dignidad y libertad de la persona son inviolables. Respetarlas y protegerlas es deber primordial del Estado".

No obstante lo dicho por razones de las funciones que se desempeñan en los organismos estatales, plantean excepciones al principio de igualdad que son: la inviolabilidad, la inmunidad y las prerrogativas procesales.

INVIOLABILIDAD, INMUNIDAD Y PRERROGATIVAS PROCESALES. — Hay excepciones al principio de igualdad de las personas ante la ley, que algunos autores llaman privilegios, provenientes, según los casos, del derecho público interno y del Derecho Internacional.

Florian divide las excepciones al principio de igualdad en dos: a) exención total o parcial de la aplicación de la ley penal o de la jurisdicción de un país y, b) aplicaciones de la ley penal bajo ciertas condiciones particulares. En cambio Mezger las considera como restricciones personales de la validez de la ley penal, causa por la que las pone en el Derecho Procesal Penal y no en el derecho sustantivo. Grispigni a su vez cree que nos hallamos en presencia de una causa personal de exclusión de una pena, rechaza el criterio de que se trate de un límite a la fuerza obligatoria de las leyes penales, una causa personal de exclusión de la pena, criterio con el que está de acuerdo Antolisei.

En el fondo las excepciones al principio de igualdad de la ley penal es su no aplicación a. ciertas personas en razón, de las funciones que ejercen, es una inmunidad jurisdiccional que funciona de distinto modo, según se trate del Jefe de Estado, Ministros, Parlamentarios, Diplomáticos y otros. Es pues un privilegio que no se fundamenta como en la antigüedad en la tradición, familia, situación social o económica, sino, como ya hemos dicho, en la función que se ejerce y mientras ésta dure, no

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existiendo ninguna de por vida.

a) Inviolabilidad que afecta a la acción, por motivo de la cual una persona goza de una verdadera prerrogativa penal, es irresponsable penalmente tanto en el orden político como en los delitos comunes. Su razón política estriba en; mantener al Jefe de Estado al abrigo de cualquier acción judicial y en la independencia de los poderes, puesto que la independencia del Poder Ejecutivo desaparecería si no respeta la inviolabilidad.

b) La inmunidad que se refiere a los parlamentarios; senadores y diputados, es funcional, por lo que son inviolables por las opiniones y votos emitidos en el ejercicio de sus funciones y tampoco pueden ser enjuiciados. En el fondo es una impunidad destinada a garantizar el. libre ejercicio de la representación.

c) Privilegio de dilación procesal, por el cual mientras se ejercen ciertos cargos no pueden ser procesados, dejándose el enjuiciamiento para cuando dejen la función privilegiada.

d) Antejuicio como prerrogativa procesal de los ministros, diputados, senadores y otros señalados por ley, afecta al derecho penal procesal y da la jurisdicción privilegiada, se concede por el cargo que se ejerce.

e) La extraterritorialidad de los diplomáticos, ya explicada anteriormente.

f) Privilegio de no procesamiento ni sanción del Jefe de Estado extranjero. Se consideran que esta fuera del alcance de la ley penal del país que visita, se fundamenta en el hecho de que el Jefe de Estado extranjero representa a su país y no es posible, por tanto, que quede sometido a la ley extranjera.

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UNIDAD 14

EL DELITO

NOCIÓN FORMAL O NOMINAL Y NOCIÓN SUSTANCIAL O MATERIAL DEL DELITO Edmundo Mezger en su Tratado de Derecho Penal, al estudiar el delito, comienza con la siguiente frase: "Delito en sentido amplio es la acción punible entendida como el conjunto de los presupuestos de la pena. En tal sentido la palabra ha logrado desde hace mucho tiempo carta de nacionalidad".

En este párrafo trascrito, Mezger sintetiza la tendencia mundial del Derecho Penal al hacer depender la existencia de la pena a la conceptualización del delito.

Con ello iniciamos el análisis de la parte general del Derecho Penal, que contemporáneamente comprende; el delito, las penas y medidas de seguridad y el delincuente éste ultimo introducido gracias a las tendencias que consideran la persona del sujeto activo o agente del delito con protagonista; sin el cuál no puede haber delito y las penas y medidas de seguridad pierden toda razón de ser sin el.

El delito está íntimamente ligado con lo licito, uno de sus elementos esenciales de existencia es la antijurididad que según las normas culturales, sociales y modos de comportamiento de la sociedad, es un concepto dinámico que puede variar según la evolución a la que esté sujeta la sociedad por su propia dinámica y por su sentido de la perfectibilidad. Esto ha determinado que no puede darse un concepto o definición del delito válido para todas las sociedades y para todos los tiempos, es decir definiciones del delito in especie, del caso concreto, como por ejemplo dar una definición del delito de aborto válido para todos los pueblos y para cualquier época. Filosóficamente se ha tenido la ambición de dar una noción en sí que sirva para todos los tiempos y en todos los países, pero no han tenido éxito, por las circunstancias anteriormente anotadas, por la existencia de diversas escuelas penales, cada una con su propia concepción y porque, en última instancia, es algo real y vivo, en íntima conexión con la vida social y jurídica de cada pueblo y cada, siglo que sigue los cambios que se van produciendo.

Ante estas dificultades se ha concebido dar del delito desde el punto de vista jurídico una noción formal y una sustancial.

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La noción formal o nominal del delito enseña que el delito es una conducta, que se opone a lo que la ley manda, es decir la conducía que la ley considera como delito. Aquí la noción del delito la suministra la ley, amenazando con una pena a quien incida en ella. Lo que da realidad objetiva al delito es la pena o sanción penal. En la noción formal o nominal sin ley que defina el delito no hay delito, aunque la conducta sea inmoral ó reprochable socialmente.

De lo dicho, la noción formal define el delito como la facción prohibida por la ley bajo la amenaza de

una pena.

La noción formal no señala los elementos constitutivos |del delito, es decir aquellos sin

los cuales no puede haber delito, que nosotros en su oportunidad analizaremos.

La noción sustancial o material del delito explica los Cementos que integran el delito. Edmundo Mezger nos da una definición del delito cuando enseña: "Delito es la acción típicamente antijurídica y culpable". De acuerdo a ella los elementos constitutivos del delito son acción, tipicidad, antijuricidad y culpabilidad.

La conducta será antijurídica, es decir debe oponerse al ordenamiento jurídico y no justificarse/debe lesionar o poner en peligro un interés jurídicamente protegido.

No basta la contraposición de la conducta con la norma jurídica, sino también debe ser típica, es decir caer en un tipo o definición legal, en otras palabras debe corresponder a un tipo legal, que es la definición que da la ley de un delito.

El acto debe ser culpable o sea que la conducta debe ser producto de la actividad, imputable a dolo o culpa. La acción es imputable cuando puede oponerse al cargo de una determinada persona.

Pero además de estos elementos se tiene la pena, es decir que la conducta típica, antijurídica y culpable debe estar sancionada con una pena.

Estos elementos esenciales, conducta o acción, tipicidad, antijuricidad y culpabilidad son elementos esenciales del delito, sin uno de ellos no hay delito, deben concurrir todos; ninguno tiene preeminencia sobre los otros. Estos elementos forman una unidad indivisible. 14.1.- ELEMENTOS GENÉRICOS, ESPECÍFICOS Y CIRCUNSTANCIALES DEL PELITO. Siguiendo la definición de Mezger, hemos dicho que el delito es el acto típico antijurídico y culpable; algunos colocan entre estos elementos un cuarto: la pena, nosotros la consideramos como una consecuencia, pues sin pena el delito no tiene ningún" justificativo,'tipificar una conducta como delito

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si este no., desemboca en su consecuencia jurídica: la pena, que es como el efecto con relación a la causa.

No basta la contraposición de la conducta con la norma jurídica

El derecho liberal considera uno por uno estos elementos del delito, separadamente, en tanto que por razones políticas, se tuvo principalmente en Alemania, con los elementos técnicos se mezclan los de orden político, con una posición totalizadora.

La concepción italiana es bipartita, solo considera como elementos del delito la acción y la culpabilidad y no tripartita como la alemana que está representada principalmente por Mezger. Según los italianos, entre los que figura Antolise, la antijuricidad no es elemento del delito, sino, la esencia del mismo, pero como veremos al avanzar en es-, te estudio, la antijuricidad es una relación de contraposk ción con el derecho.

Surge la divergencia al plantear si estos elementos han-; de ser considerados separadamente corno plantea Beling; que puede llevar a perder de vista al delito como conjunto como síntesis que engloba los caracteres pero califica .uní conducta como delictiva. Jiménez de Asúa, Mezger y otros plantean considerar los elementos del delito como una unidad globalmente. La ausencia de uno de estos caracteres da lugar a nuevas figuras jurídico-penales. Guillermo Sacitado por Jiménez de Asúa nos da el siguiente cuadro, poniendo la alternativa de la presencia o ausencia de uno de elementos:

ASPECTO POSITIVO

a) Actividad

b) Tipicidad

c) Antijuricidad

d) Imputabilidad

e) Culpabilidad

f) Condiciones

objetivas

g) Punibilidad

ASPECTO NEGATIVO a) Falta de acción b) Ausencia de tipo c) Causas de justificación

d) Causas de inimputabilidad e) Causas de Inculpabilidad

f) Falta de

objetivas g) Excusas absolutorias.

condiciones

El derecho liberal considera uno por uno estos elementos del delito, separadamente, en tanto que por razones políticas, se tuvo principalmente en Alemania, con los elementos técnicos se mezclan los de orden político, con una posición totalizadora.

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La contraposición entre estas corrientes no puede ser terminante, el análisis es una necesidad jurídica independiente de cualquier doctrina, pues supone que se parte de un todo que para efecto de su estudio debe separar los elementos sin perder de vista la totalidad o unidad, entendiendo que los elementos del delito deben entenderse como función de unos con los otros, integrándose todos como un conjunto.

Las concepciones que tratan uno por uno los elementos del delito son denominadas "analíticas" y las

que lo estudian como una unidad se conocen como "sintéticas". Ni una ni la otra de estas corrientes

es excluyente, ambas tienen como criterio rector la

podemos decir que los elementos genéricos del delito son comunes a todos, sin considerar lo que es propio a cada uno en particular; lo genérico es lo que determina que el delito se halle entre los actos jurídicos produciendo consecuencias de derecho; son los elementos comunes a todos los delitos y sin uno de ellos no hay "delito. Los elementos específicos son los que distinguen, y diferencian de

: Después del anterior análisis

otros actos, se oponen al orden jurídico (antijurídico), son propios de cada delito en particular; por ejemplo en el homicidio lo que lo distingue del robo es la eliminación de una vida y en el segundo es

la apropiación de lo ajeno.

Los elementos circunstanciales son los que resultan del acto antijurídico, es decir la pena que no modifica la naturaleza del delito pero influye en su punibilidad. Por ejemplo i el inciso 2 del artículo 38 del Código Penal Boliviano, dispone que la edad, educación, costumbres influyen como circunstancias en la punibilidad.

Los elementos genéricos que deben estar presentes para que una acción sea considerada delito son: conducta, tipicidad, antijuricidad, culpabilidad y para algunos, más la pena, por ello se denominan también esenciales. Los elementos específicos son aquellos que sumados a los anteriores hacen que el delito sea lo típico, antijurídico y culpable en concreto, referido a uno en particular, por ejemplo traición a la Patria, homicidio, estafa. Los elementos circunstanciales hacen que la pena sea calificada en un más o un menos.

EL DELITO, FUNDAMENTOS DE LA PUNBILIDAD Y EL DELINCUENTE

El

C. Penal antes de su reforma en el título 11, del Libro Primero, tenía el nomen iuris de "El Delito

y

el Delincuente" y el Capítulo 1 se denominaba "Formas de aparición de! delito". Sin justificativo y

siguiendo la orientación alemana del profesor Günter Stratenwerg y dándole una | orientación

finalista se ha-cambiado la denominación del Título 11 por "El delito, fundamentos de la punabiíidad

y el delincuente" y al Capítulo 1 "Formas de aparición del delito"; el Capítulo 11 de "Causa de

Justificación" a "Bases de la punibilidad", se ha denominado al Capítulo 111 como "Participación

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criminal". En la concepción causalista del Código estas] modificaciones con un sentido distinto que no encaja en la totalidad del texto constituyen parches que no sabemos si i lo van a mejorar. Esta modificación es seguida por una sistemática, diferente a la original que cambiará los artículos 11 sobre las causas de justificación y el 12 referente al exceso en estas causas. Este cambio de nomenclatura obedece también además de los anteriormente señalado al establecer como elementó central del Código el carácter objetivo, es decir el delito, luego justificar cuando procede la punibilidad y firmemente establecer condiciones para que el sujeto activo en casi en todas las características de la punibilidad, momento en el que ya se puede hablar de delincuente. BASES DE LA PUNIBILIDAD Bajo este título se col prende la Legítima Defensa, Ejercicio de un Derecho, Oficio o Cargo, Cumplimiento de la Ley o de un Deber, el Exceso en las dos situaciones anteriores y el Estado de Necesidad. Como podemos ver se cambia la sistemática, en el origina! no reformado bajo el Título de Causas de Justificación, que eximen la responsabilidad Penal, el artículo 11 contenía la Legítima. Defensa, El Estado de Necesidad y el Ejercicio de un Derecho Oficio o Cargo, Cumplimiento de la Ley o de un deber.'En artículo separado señalaba el exceso, en tanto que la reforma excluye el Estado de Necesidad que va aparte y se une e! Exceso a la Legítima Defensa y al ejercicio de un derecho, Oficio o Cargo, .cumplimiento de la Ley o de un Deber.

Es de hacer notar que en casi todos los Códigos mantienen el título de Causas de Justificación, en la reforma al denominarse "Bases de la punibilidad" por la negación se califican los casos en que una persona no es punible. Era más conveniente mantener la anterior 'denominación debido a que los casos citados son de verdadera justificación de una conducta típica y antijurídica pero no culpable, lo que excluye la pena y la responsabilidad.

EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL DELITO El concepto de! delito no es el mismo que se tiene en el estado actual del Derecho, que el que se tenía en el siglo XIX asimismo varía según las escuelas.

El delito siempre ha sido una valoración jurídica, lo que está contrapuesto a la ley, por eso cambia. En los pueblos antiguos como Persia, Israel, Grecia, Roma, el delito es lo antijurídico a secas.

El primer concepto técnico del delito .se lo debe a Francisco Cerrara cuando dice que "el delito es la infracción de la ley del Estado, promulgada para proteger la seguridad de los ciudadanos, resultante de un acto externo del hombre, positivo-o negativo, moralmente imputable, políticamente dañoso de acuerdo a este concepto el delito es un ente jurídico, de creación puramente legal, la norma crea el delito al 3 definirlo como contraposición a! derecho. Si el delito violenta la ley es una infracción.

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La Escuela Positiva, basada en las ciencias naturales y no en la simple creación intelectual, tiene un concepto totalmente distinto del anterior. Garófalo en este campo representa a! positivismo con la distinción de dos clases de del natura! y legal. El delito natural es la violación de los sentimientos altruistas fundamentales de piedad y probidad, que constituyen parte de la naturaleza del hombre civilizado. Cuando se va contra la piedad las conducías atacan la vida, la salud e integridad física. Cuando se ataca la probidad incurrimos en el robo, hurto, estafa, abuso de confianza y otros delitos. En cambio los delitos puramente legales son los que corresponden a necesidades políticas propias de cada país, como por ejemplo obligatoriedad del servicio militar, desconocer ciertas prohibiciones como la caza y la pesca.

La teoría de Garófalo se desquicia ante las primeras críticas y análisis serio que se le hace. Se reconoce que la piedad y la probidad no son los únicos sentimientos que posee el ser humano. La ley es la que considera como delictiva una conducta cuando la define en un tipo y puede que esta no vaya contra ninguno de estos sentimientos (Contrabando).

La reacción contra el positivismo surge en Alemania, encabezada por Beling que hace una definición dogmática del delito; una definición de base jurídica y no filosófica o sociológica que sea substancial, estableciendo los elementos fundamentales del delito, casi como una descripción y es así que este autor en 1889 formula una definición dogmática y la tija en los siguientes términos: "Acción típica, antijurídica, culpable, sometida a una adecuada sanción penal y que llena las condiciones objetivas de penalidad". De esta definición se deduce que un acto para ser delito necesita reunir los siguientes elementos: tipicidad, antijuricidad, culpabilidad, que sea sancionada con una pena. En el fondo es una descripción de la conducta delictiva. Edmundo Mezger dentro de estas líneas nos da su definición, que anteriormente hemos transcrito y que se desenvuelve en la corriente dogmática.

Luis Jiménez de Asúa nos dice que: "Lo dogmático ha, de edificarse sobre el derecho vigente y no sobre la mera ley. El derecho no es la ley a secas, para los que no creemos que el derecho sea lo puramente formal sino que tiene un contenido realista, el Derecho abarca también las vivencias del pueblo en que rige Hay derecho supralegal al cual debemos acudir para establecer los conceptos

positivos y negativos de la antijuricidad y de las causas de antijuricidad". En base a estos conceptos,

el profesor español formula 1 la siguiente definición del delito: "Es el acto típicamente antijurídico

culpable, sometido a veces a condiciones objetivas de penalidad, imputable a un hombre y sometido

a una sanción penal. De acuerdo a esta definición las características del delito serían: actividad,

adecuación típica, antijuricidad imputabilidad, culpabilidad, penalidad y en ciertos casos condición objetiva de punibilidad.

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CONCEPTOS DE CARÁCTER LEGAL O JURÍDICO El concepto legal o Jurídico del delito surge con el Derecho Penal Liberal, qua somete las conductas antisociales al Estado como ente encargado de hacer cumplir la ley y defender a la sociedad de lo ilegal.

El pontífice de esta escuela es Francisco Carrara que da al delito el contenido conceptual de ente jurídico, al estar sujeta la calificación de una conducta como delito a los preceptos de una ley anterior que la define y la sanciona. Carmigniani, Romagnosi, Fuerbach y Carrara son los represen- tantes de esta corriente, especialmente este último que subraya el carácter de ente jurídico del delito y lo define como: "La infracción de la ley del Estado, promulgada para proteger la seguridad de los ciudadanos, resultante de un acto externo del hombre positivo o negativo, moralmente imputable y políticamente dañoso". La esencia de la categoría de delito radica en proteger la seguridad que sólo las leyes la crean. Los pensamientos en sí no son incriminables, lo que puede convertirlos en delito es el acto externo. En el fondo Carrara hace del delito un ente jurídico porque este es una creación de la ley, puesto que ella lo define y al hacerlo le está dando existencia jurídica. Esta tesis revela la diferencia del delito como ente jurídico y como hecho que se refiere a su origen, a la presión humana; el ente Jurídico alude a la naturaleza de la sociedad civil que requiere frenar los deseos.

CONCEPTO DE CARÁCTER FILOSÓFICO Y SOCIOLÓGICO Con la ambición de tener un concepto del delito que sirva para todos los tiempos y en todos los países se ha intentado dar un concepto filosófico del delito, tentativa que no ha podido convertirse en realidad porque el concepto del delito se había íntimamente ligado a la vida social y jurídica de cada pueblo, a su evolución cultural que varía en cuanto al tiempo, por ello lo que ayer era delito, hoy no lo es (herejía) y lo que ayer no era delito puede que hoy lo sea (conducción peligrosa de automóvil). Esto ha demostrado la imposibilidad de encontrar una definición filosófica, que por tal sea absoluta, riel delito.

No obstante esto Rossi explica: "El elemento esencial del delito es el quebrantamiento de un deber". Continúa Pedllegrini Rossi explicando: "E delito es, púas, la infracción de un deber requerible en daño de la sociedad o de los individuos".

Gabriel Tarde también da un concepto del delito alineado en esta corriente al enseñar: "La Idea del crimen Implica esencial y naturalmente, la de un derecho o la de un deber violado".

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Como conducta lesiva a la justicia, Juan Domingo Romagnosi dice que el delito es: "El acto de una persona libre e inteligente, dañoso a los demás y a la justicia". Si bien Rafael Garófalo da una noción naturalística del delito, con su teoría abre paso para las corrientes sociológicas. Recordando lo explicado en otra parte, Garófalo explica que "el delito natural es la violación, mediante acciones socialmente nocivas, de los sentimientos altruistas fundamentales de piedad y probidad, en la medida media en que son poseídos por una comunidad, en aquella medida indispensable para la adaptación del individuo a la sociedad". De aquí concluye oponiendo al delito natural anteriormente descrito, el delito legal o delincuencia artificial que es el que no ofenda estos sentimientos y más bien nace por definición de la ley. Con este planteamiento replantea la

antigua tesis dual, los delitos malos en sí, intrínsecamente inmorales (delicta mala in se) y los delitos que son tales por estar prohibidos por la ley (delicta mafa quia prohibita). Si analizamos bien la tesis de Garófalo sobre el delito, encontramos que falla cuando se limita sólo a los sentimientos de piedad

y probidad, sin considerar que fuera de estos hay otros; por otra parte, si sólo nos basamos en la violación de los sentimientos mencionados y rechazamos la ley corremos el riesgo de destruir e! Derecho Penal.

Enrico Ferri representa la interpretación sociológica del delito que hace la Escuela Positiva quien afirmaba: "Son delitos las acciones determinadas por motivos individuales y antisociales que alteran las condiciones de existencia y lesionan la moralidad media de un pueblo en un momento deter- minado".

Durkheim de la Escuela Sociológica Francesa dice que: "El delito es un acto que ofende ciertos sentimientos colectivos dotados de una energía y una previsión particular" "El delito lesiona aquellos sentimientos que en un mismo tipo social se encuentra en todas las conciencias sanas". La mayor parte de las definiciones sociológicas se basan en la tesis de Garófalo.

CONCEPTO DE CARÁCTER DOGMÁTICO Y SUSTANCIAL El concepto dogmático del delito se origina en la teoría de Binding que enseña que lo que viola el delincuente no es la ley sino el principio, la norma que está por encima, o detrás de la ley. La norma es un juicio de valor, un debe ser. La ley es ser. Cuando se castiga un delito no se sanciona

la violación de la ley sino de la norma.

A estas teorías de las normas se junta la del tipo formulado por Beling El tipo es la definición de un

delito en concreto que da la ley. Cuando se comete un delito se viola la ley y la conducta se adecua, encaja en el tipo. Con estos antecedentes podemos ver la noción formal del delito que expresa, que lo que realmente caracteriza el delito es su sanción penal, sin ley que sancione no hay delito por

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por la que formalmente, puede definirse como delito la

acción prohibida por la ley bajo la amenaza de una pena. Finalmente Mezger nos da una concepción dogmática del delito a! ligar la tipicidad y la antijuricidad y dice: "Es delito la acción típicamente antijurídica y culpable".

muy dañosa e inmoral que sea la conducta,

En Italia Silvio Ranieri, da un concepto dogmático del delito, cuando lo define como: "El delito es el hecho humano previsto de modo típico por una norma jurídica sancionada con pena en sentido

o intereses considerados merecedores de la más;

enérgica tutela y expresión reprobable de la personalidad del agente, tal cual es el momento de su

estricto, lesivo o peligroso para los bienes

comisión".

La noción sustancial del delito enumera los elementos constitutivos del delito, que son:

El delito es un acto humano (acción ú omisión); se origina pues en la actividad humana, quedan descartados los hechos que son anormales, los acontecimientos fortuitos.

El delito es un acto humano antijurídico, está en oposición a la norma jurídica, debe lesionar o poner en peligro un bien jurídicamente protegido.

Debe ser al mismo tiempo conducta típica o sea que corresponde a un tipo legal, definido por ley. Debe ser culpable, es decir, imputable a dolo o culpa y que puede ligarse a una persona. Debe ser sancionable con una pena, pues sin ella la acción o la omisión no existen.

AUSENCIA DE LOS ELEMENTOS DEL DELITO Los elementos del delito son esenciales, si falta uno de ellos, ya no hay delito.- En algunas circunstancias los elementos del delito existen en apariencia y tiene que darse su consecuencia: la pena. La intervención de ciertos factores anula a tal o cual elemento y por lo tanto hace desaparecer el delito o impide la imposición de la pena. Al lado de los caracteres positivos del delito hay los negativos que lo destruyen o hacen desaparecer. En el subtítulo de Elementos Genéricos, específicos y circunstanciales del delito, hemos enumerado las circunstancias positivas y negativas del delito.

EL DELITO EN LA LEGISLACIÓN PENAL BOLIVIANA Nuestro Código Penal de 1834, de filiación clásica, da una definición general del delito y de la culpa.

En el articulo 1º define el delito como: "Comete delito el que ubre y voluntariamente y con malicia, hace ú omite lo que la ley prohíbe o manda bajo alguna pena. En toda infracción libre de la ley se

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entenderá haber voluntad y malicia” mientras que el infractor no pruebe, o no resulte claramente lo contrario". Los elementos que contiene esta definición: son: a) conducta; b) antijuricidad (infringe la ley); c) culpabilidad (el que libre y voluntariamente y con malicia); d) pena.

El artículo 2° del antiguo Código Penal define -el delito culposo del siguiente modo: "Comete culpa el

que libremente,

pero sin malicia, infringe la ley por alguna causa,

que puede y debe evitar".

Los códigos modernos, por lo general, no dan una definición del delito, se limitan a detallar sus caracteres generales y a enunciar los tipos especiales. Nuestro código -en tal vigencia desde 1973, sigue esta tendencia, no da una función genérica, sino delito por delito en la parte especial En todos ellos están presentes los elementos genéricos.

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UNIDAD 15

CLASIFICACIÓN

DE LA

INFRACCIÓN

PENAL

En la historia del Derecho Penal han habido diversas clasificaciones del delito, así por ejemplo el Derecho Romano distingue entre delitos públicos, privados y extraordinarios. El Derecho Canónigo distinguía los delitos puramente eclesiásticos, los puramente civiles y los mixtos. En los tiempos modernos se hacen clasificaciones con mayores fundamentos.

POR SU GRAVEDAD: SISTEMA TRIPARTITO Y BIPARTTTO Por la gravedad de las conductas las legislaciones penales se dividen entre aquellas que distinguen en infracciones en crímenes, delitos y las contravenciones, es decir las llamadas tripartitas y las bipartitas que distinguen los delitos y las infracciones.

La clasificación tripartita es antigua, es incorporada a la legislación positiva por el Código Penal Francés de 1791 del que pasó a otros países. Los crímenes serían las conductas que lesionan los derechos naturales como la vida, la libertad, en tanto que los delitos violan los derechos creados por la legislación, como la propiedad ofendida por el robo y las contravenciones infringen disposiciones de policía.

La división por la gravedad, ya sea en tripartita o bipartita descansa en un fundamento práctico, que puede ser determinante incluso para "definir la jurisdicción, pero no tiene ningún fundamento científico, pues el principio de legalidad y la concepción de la tipicidad nos llevan a considerar como delitos las conductas definidas como tales por la ley y que corresponden a un tipo, sin considerar su mayor a menor gravedad, que por las causales agravantes o atenuantes adquieran mayor o menor gravedad. La conducta típica, antijurídica y culpable constituye delito. No existe ningún criterio serio para establecer la diferencia entre crímenes y delitos, más aún, de acuerdo a circunstancias de tiempo y lugar se dan las modificaciones legislativas que en algunos casos deja de considerar como delictivas algunas conductas que eran tenidas como tales y oirás que no se consideraban como ofensivas a la ley, hoy se las tipifican como delitos, como por ejemplo el narcotráfico, que en el siglo pasado era indiferente al Derecho Penal.

Francisco Carrara enseñaba que los delitos ofenden los altos principios de la ética universal y del

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derecho natural, en cambio las faltas y las contravenciones se establecen por simple utilidad social.

La mayor parte de las legislaciones al igual que las opiniones científicas se muestran favorables a la división bipartita, por considerar que entre crímenes y delitos no existe una diferencia cualitativa, entre tanto en los delitos y contravenciones o faltas habría una diferencia de naturaleza y cualidad. Los delitos lesionan las normas jurídicas y caen en un tipo penal, mientras que las contravenciones o faltas son conductas antisociales que sólo constituyen un peligro para el orden jurídico.

Como ejemplos da códigos que siguen el sistema tripartito tenemos el en Francia, en Bélgica, Grecia, Austria, Suiza,

La legislación boliviana siempre ha seguido la legislación bipartita.

el Código Penal y las contravenciones o faltas en las leyes de Policía y otras especiales.

Los delitos están contenidos en

POR LA FORMA DE ACCIÓN: DE ACCIÓN, DE OMISIÓN Y COMISIÓN POR OMISIÓN Esta clasificación del delito corresponde, por una parte, a la clase .de ley que se viola y, por otra, a la conducta del agente.

Las leyes pueden ser prohibitivas, que nos imponen una abstención para no infringirlas, en caso de contravención tenemos un delito de comisión que consiste en un acto material que viola una prohibición de la norma penal. Por ejemplo tenemos el delito de homicidio definido por el articulo 251 (Código Penal, que consiste en quitar la vida, a una persona es decir, con una acción viola la prohibición que está establecida para proteger la vida.

Las normas imperativas nos exigen realizar una conducta, no hacerlo es incumplirlas, es decir la inacción "nos da por resultado un delito de omisión que es la abstención cuando la ley obliga la realización de un hecho. Como ejemplo tenemos la omisión de socorro tipificada en el artículo 262 de nuestro Código, cuando acaecido un accidente de tránsito, el causante fuga u omite auxiliar a las víctimas. Mezger fundamenta los delitos de omisión en la circunstancia de que la ley en ciertos casos espera (acción esperada) que ejecutemos ciertos actos y no lo hacemos.

En resumen son delitos de acción aquellos que se cometen con una conducta positiva, haciendo lo que la ley prohíbe y los delitos de omisión son los que se cometen por no hacer lo que la ley manda.

Existe una tercera clase de delitos en esta clasificación; son los llamados delitos de comisión por omisión ó de omisión impropia, es decir son aquellos en los que se hace lo que no se debe, dejando

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de hacer lo que se debe. El ejemplo clásico de estos delitos es el de la madre que para matar a su niño no lo amamanta, aunque según Jiménez de Asúa es delito comisivo, pero este autor pone otros ejemplos basados del deber de solidaridad que tenemos al vivir en sociedad y dice que quien ve avanzar a un ciego hacia un precipicio y no los detiene, debe considerársele como reo de homicidio de comisión por omisión.

Como delito de comisión por omisión podemos citar a manera de ejemplo el tipificado en el artículo 184 de nuestro Código Penal cuando la autoridad encargada de hacer cumplir una sentencia, la- deja de ejecutar."

COMISIÓN POR OMISIÓN En el origina! del Código no existía una definición de los delitos de Comisión por omisión, se los consideraba concretamente en la parte especia! en cada tipo en que se presentaban. Por la influencia del Finalismo se los incorpora con la reforma.

Los delitos de comisión consisten en hacer algo que la ley prohíbe, es un hecho positivo que cambia algo en el mundo exterior. Mientras que delitos de omisión, llamados también de omisión simple, son aquellos en que no se hace lo que la ley manda, es decir, consisten en una abstención, la conducta incumple una norma imperativa.

En los delitos de comisión por omisión como dice Edmundo Mezger, el autor no hace lo que debe hacer, produce por ello un resultado que no debía producir, infringe y menosprecia a! mismo tiempo una norma preceptiva. Mientras que para Luis Jiménez de Asúa existen delitos de comisión por omisión cuando por un deber de solidaridad no se impide el hecho por causa de una omisión. En el fondo nos dice este autor que se trata de un auténtico delito de acción.

Nuestro Código se inspira en la definición alemana de esta conducta cuando dice: "es solamente culpable cuando legalmente debe garantizar que el resultado no se cumpla y cuando la omisión corresponda -a la realización de un delito". En ambos Códigos se pone énfasis en la posición ce garante, es decir que el autor tiene la obligación de evitar un resultado delictivo y omite hacerlo, garantiza por la solidaridad que debe tener que no se producirá el mismo, como por ejemplo, el padre garantiza sólo por su condición la conducta de los hijos menores de edad que no han de incurrir en una violación Penal pero no realiza las acciones del caso para evitarla.

La Comisión por omisión consiste en ¡a obligación de hacer algo y no cumplir con este deber causando un delito, como por ejemplo la madre que tiene la obligación de amamantar al niño

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faltando a su deber de solidaridad y garante de la vida de su hijo y no lo hace, por lo que éste muere.

Algunos autores distinguen entre los delitos de omisión pura que siempre están tipificados en la ley en cada caso concreto, cuando no se hace lo que la ley manda y los delitos de comisión por omisión los que también pueden ser tómales sin resultado exterior. Los delitos de comisión por omisión generalmente se los trata como de omisión impropia, aunque son de resultado, por eso nuestra ley dice: "que consisten en la producción as un resultado", cuando no se lo evitó pudiendo hacerlo, de este modo se viola un deber jurídico que debía evitar y se esperaba que lo haga como garante, siendo esta violación causa de un resultado antijurídico.

DELITO INSTANTÁNEO, PERMANENTE Y CONTINUADO Esta clasificación responde a la forma de ejecución de la conducta delictiva. Cuando la conducta se lleva a cabo en un momento o sea cuando el hecho que produce el delito de lugar a daño o peligro que no se prolonga en el tiempo. Por ejemplo matar con varias cuchilladas inferidas sin solución de continuidad o matar de un disparo. El artículo 251 de nuestro C. P. que describe el homicidio simple puede ser citado como delito instantáneo. La determinación del momento depende de lo que la ley disponga y no del-reloj.

Es necesario tener muy presente que esta clasificación, se hace desde el punto de vista de la conducta y no del resultado como el matar de un tiro o matar envenenando día a día a una persona, como fue la muerte de Napoleón Bonaparte, que según algunos de sus biógrafos fue envenenado por su carcelero, quien día a día le iba proporcionando cianuro en los alimentos.

El delito permanente se caracteriza en que el hecho que lo configura da lugar a una situación dañosa o peligrosa que se prolonga en el tiempo a causa de la perduración de la conducta del sujeto o sea cuando la conducta delictiva se mantiene en el tiempo y cada uno de sus momentos se considera delictivo o de consumación. Como por ejemplo podemos citar el delito militar consistente en la omisión de prestar el servicio militar, la detención "ilegal” señalada por el artículo 292 del Código Penal o el peculado descrito por el artículo 142.

Para que haya delito continuado se requiere las siguientes notas:

que el estado dañoso o peligroso no se agote en un solo: instante, como en el instantáneo, sino que prosiga durante cierto tiempo.

La prolongación de la situación antijurídica se debe a la conducta voluntaria del agente que prosigue sin interrupción, después de realizar el hecho constitutivo del delito y esta es la consecuencia de que

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el sujeto activo se halle normalmente en la situación de poder determinar el cese de continuidad que ha creado. Pueden cometerse delitos continuados tanto cuando se ofenden bienes materiales o inmateriales.

Algunos tratadistas dicen que el delito permanente presenta dos fases: la fase de la realización del hecho descrito en la ley y la fase de mantenimiento del estado dañoso o peligroso. En la primera conducta es una acción positiva y en la segunda la forma de acción es negativa, de tal manera que en la mayor parte de los delitos señalados se estaría siempre en presencia de una conducta mixta.

Francisco Antolisei refuta esta afirmación, indicando que no corresponde con la realidad jurídica que existan numerosos delitos permanentes que consisten en una pura omisión u otros que son permanentes de acción, en el primer caso la perduración de la situación antijurídica se debe a la continuidad de la omisión o en el segundo caso el mantenimiento del estado dañoso o peligroso. El delito permanente puede cesar, ya sea porque cesa la conducta voluntaria del agente o porque surge la imposibilidad sobrevenida de realizar la acción antedicha.

Se distinguen en la doctrina penal los delitos necesariamente permanentes, en los que la perduración del estado antijurídico es esencial para .que pueda configurarse el delito de los delitos eventualmente permanentes, en que la persistencia no es indispensable, como el caso del artículo 163 del Código Penal, de anticipación o prolongación de función pública.

Se estudia en esta clasificación los delitos de los delitos instantáneos con efecto permanente en los que sus consecuencias son duraderas, como por ejemplo las lesiones gravísimas descritas por el artículo 270 del Código Penal, En los que el delito se consuma instantáneamente pero sus consecuencias pueden perdurar incluso de por vida.

La tercera clase de delitos de esta clasificación, la conforman los delitos continuados que se presentan cuando se producen varias conductas que tienden en la intención del agente a un fin común, pero para que se presente esta situación es necesario que la ley no de relevancia a cada uno de testos casos, porque sino tendríamos varios delitos y no uno ¡sólo. Por ejemplo, el cajero de un banco que día s día y poco a poco va sacando dinero hasta apoderarse de una suma que intencionalmente se propuso alcanzar al comenzar la primera sustracción. Este es un solo delito.

DELITOS CONEXOS: CONCURSO IDEAL O DELITO COMPUESTO. — CONCURSO REAL O IDEAL— CONCURSO DE LEYES. El delito conexo o compuesto es aquel que se presenta cuando la comisión de un delito provoca la

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aparición de otros. Algunos lo llaman delito compuesto y dicen cuando un solo hecho constituye dos

o más delitos.

En este caso se requiere de un único propósito delictivo en el agente, no obstante producir varios resultados que no siendo queridos, son la conclusión natural de la acción. Por ejemplo tenemos el delito de incendio pero a consecuencia de ello muere una persona. Algunos autores lo distinguen del delito simple, que es aquel en que con un solo acto se obtiene un resultado, como por ejemplo el homicidio simple definido por el artículo 251 del Código Penal.

El delito complejo es aquel que con varios hechos se lesionan varios bienes o cuando uno de los hechos es un medio necesario para cometer otro, de modo que entre ellos exista relación de medio

a fin. La ley no los considera hechos aislados, sino que unas lesiones agravan la responsabilidad de

la sanción del delito mayor, como el caso del artículo 206 del Código Penal Es necesario tener presente que la aparición de varios delitos puede provocar un concurso material ó real de delitos o

un concurso formal o ideal de delitos.

EL CONCURSO REAL O MATERIAL. Existe cuando se han realizado uno o varios hechos encaminados a fines distintos que causan diversas infracciones independientes Para que se de esta situación es preciso: a] que el agente sea el autor de uno o mas hechos dirigidos a obtener distintos fines delictivos; b) que se produzcan diversas infracciones; c) que ninguno de los delitos haya sido penado anteriormente, porque sino se daría la situación de reincidencia (Cuello Calón).

Nuestro Código Penal en el artículo 45 dice que el concurso real se presenta cuando con designios independientes con una o más acciones u omisiones, cometiere dos o más delitos. Para la sanción cuando se presente e! concurso rea se siguen diversos sistemas, entre los que podemos citar a) el que nuestra legislación señala (45) de la acumulación jurídica, según este sistema al culpable de

varios delitos debe imponérsele la pena superior del delito más grave, debe merecer una agravante; b) el sistema de la absorción, conforme a esta, la pena del delito mayor absorbe las con pendientes

a los delitos de menor gravedad; c) el sistema de la acumulación material, seguida en España,

mediante el cual el autor de varios delitos debe sufrir todas y cada una de las penas correspondientes a los diversos delitos que cometió. Es evidente que el primer sistema, sin irse a extremos, es el más real y ecuánime. La Escuela Positiva, principalmente Garófalo, considera que el concurso real de delitos es la manifestación de mayor temibilidad del delincuente.

El concurso ideal o formal se presenta cuando una sola conducta se traduce en varios delitos o como dice el artículo 44 del Código Penal, cuando con una sola acción u omisión se violan diversas

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disposiciones legales que no se excluyen entre si. Presenta gran semejanza con el concurso de leyes, con la diferencia de que en éste hay una oposición entre preceptos que se excluyen entre sí.

En el concurso ideal una sola acción produce varias infracciones o cuando se comete un delito como

medio para cometer otro. En este caso existen dos delitos pero se unifican en la conciencia del agente por el vínculo que une a unos y otros.

Para que exista concurso ideal se requiere unidad de fin. Nuestro Código (44) en caso de concurso ideal sanciona con la pena de! delito más grave, pudiendo el juez aumentar e! máximo hasta en una cuarta parte.

EL CONCURSO DE LEYES Se presenta cuando a una y misma acción son aplicables dos o más preceptos que se excluyen entre sí recíprocamente.

Para solucionar los problemas que se presenten por el concurso de leyes la doctrina pone tres principios: a) El principio de !a especialidad mediante el cual la ley especia! excluye, absorbe y arrastra a la ley general. Por ejemplo la ley de narcóticos es especial frente al Código Penal, sé aplica la primera. La legislación boliviana por determinación de los procedimientos y Ley de Organización Judicial sigue este principio, b) El principio que aplica la ley principal frente a una subsidiaria que es excluida por aquella, c) El principio de la consunción o de la absorción cuando un precepto de mayor amplitud comprende e! hecho previsto por otro de menor alcance, prevalece el de mayor amplitud.

POR LAS CONSECUENCIAS DE LA ACCIÓN: MATERIALES O DE RESULTADO Y FORMAS O

DE ACTIVIDAD Esta Clasificación responde a las consecuencias de la conducta delictiva. En los delitos denominados materiales o de resultado en su consumación se exige la aparición de un resultado material externo o sea la verificación de un determinado efecto, distinto de la acción u omisión, como por ejemplo, en el delito de aborto, definido por Art. 283 del C. Penal. Los delitos llamados formales

o de pura conducta o simple comportamiento son los que se perfeccionan con la realización de una

determinada acción u omisión, es decir se consuman con la sola conducta o manifestación de la vo-

luntad, en algunos casos puede tener resultado material

de calumnia e injuria definidos por los artículos 283 y 287 del Código Penal. La estructura de estas

ejemplos podemos citar los delitos

Como

dos clases de delitos es diferente, en los delitos materiales la hipótesis típica consiste en un comportamiento del hombre más un resultado material de él, en tanto que en los delitos formales,

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sólo consisten en una acción u omisión, en ellos se encuentra un daño o un peligro en el solo hecho de que se desarrolle una cierta acción, en los materiales el resultado externo constituye el daño o peligro en mérito de lo cual la conducta está prohibida.

La distinción tiene importancia sobre todo en lo que se refiere a la tentativa; en los delitos de resultado es admisible la tentativa pero no así en los formales.

POR LA FORMA PROCESAL DE LA ACCÍQN PENAL: DE ACCIÓN PÚBLICA Y DE ACCIÓN PRIVADA Esta distinción surge por la forma y la titularidad de la acción penal. Los delitos de acción pública dan lugar a un procedimiento de oficio, su procesamiento o enjuiciamiento puede ser pedido, iniciado por cualquier persona y también de oficio. Una vez interpuesta la acción e iniciada la sumaria no es desistible ni transable, se debe terminar todo el enjuiciamiento. En los delitos de acción privada o a instancia de parte el enjuiciamiento requiere presentación de una querella por la parte lesionada por el delito, no son perseguibles de oficio Al contrario de los anteriores, son desistibles y transables.

El Procedimiento Penal en e! artículo 5 dice que la acción penal es pública en los delitos perseguibles de oficio por el Ministerio Público, sin perjuicio de la acusación o denuncie de particulares. Mientras que, en los delitos de acción privacia, son perseguibles por acción privada, son perseguibles por acción privada, solo de los interesados.

Sólo son delitos de acción privada, los mencionados el artículo 7 del Procedimiento Penal, como ser, difamación calumnie, injuria, ofensas recíprocas, violación de corre! pendencia no destinada e publicidad, estupro, violación de personas mayores de edad de la pubertad, abuso deshonesto, ultraje a! pudor, rapto impropio, corrupción de mayores, apropiación o venta de prenda, violación de derecho de autor y de privilegio de invención, desvío da clientela, corrupción de dependientes, abandono de mujer embarazada fuera de matrimonio, abandono de familia, incumplimiento de de- beres de asistencia, daño simple, despojo, alteración de linderos, perturbación de posesión, y usurpación de aguas. La inducción a la fuga de un menor y e] engaño a personas incapaces, son de instancia privada o de acción del Ministerio público en los casos expresamente señalados por ley.

Los demás delitos que figuren en el Código Penal son de acción pública.

DELITOS DE LESIÓN, DE PELIGRO, SIMPLES Y COMPLEJOS Son delitos de lesión los que consumados causan daño directo y efectivo en intereses o valores jurídicamente protegidos. Entre estos están la mayoría de los delitos definidos por el Código Penal

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como por ejemplo el homicidio simple (251), giro de cheque en descubierto (204).

Los delitos de peligro son aquellos en los que es suficiente que el bien mismo sea amenazado, su hecho constitutivo no causa un daño efectivo y directo en intereses jurídicamente protegidos pero les crean una situación de peligro. Por peligro, para el efecto, debemos entenderla posibilidad de producción, más o menos próxima, de un resultado perjudicial. Como ejemplos podemos citar el peligro de estrago (208), conducción peligrosa de vehículo (210), el abandono de mujer embarazada si a consecuencia de ello comete aborto o infanticidio (250).

En la estructura externa de estos delitos se tiene el peligro que es inherente a la conducta criminal, es preciso considerar el momento en que el delito se perfecciona y establecer si el hecho que integra la figura del delito constituye lesión o simple peligro de bienes jurídicamente protegidos. Es necesario considerar que si los bienes protegidos son inmateriales es difícil distinguir su lesión de la puesta en peligro. Las consecuencias que se pueden distinguir en los delitos de lesión y peligro son escasas, algunos autores creen que son nulas. Para algunos tratadistas hay una distinción en el ámbito de los delitos de peligro, entre los de peligro cierto y de peligro abstracto. Estos últimos presentan las características de un peligro genérico e indeterminado, pero para Antolisel esto no es correcto porque el peligro es concreto o no es tal, ya que si el peligro es la probabilidad de un acontecimiento temido, no puede concebirse unas especies de peligro en que ésta probabilidad falta. Por eso cuando se habla de un peligro abstracto no existe en realidad una forma de peligro especial sino una presunción de peligro, por ello, la distinción debe ser entre delitos de peligro concreto y de- litos de peligro presunto. Cuello Calón con más fortuna distingue el delito de peligro común, cuando se amenaza a un número indeterminado de personas o los casos en general, como por ejemplo arrojar veneno en una fuente que sirve de aprovisionamiento de agua a una población y el peligro individual que amenaza a una sola persona, como por ejemplo el homicidio simple (251) que viola el valor vida.

Delitos complejos son los que infringen diversos bienes jurídicamente protegidos mediante hechos diversos, pero la ley no los considera como delitos aislados, las lesiones se agravan, de donde resulta que la responsabilidad penal es la sanción del principal agravada, como por ejemplo la segunda parte del artículo 264, cuando se practica el aborto sin el consentimiento de la mujer y del aborto resulta su muerte, El dolito complejo no debe confundirse con los casos en que una acción da lugar a diversos delitos que configuran el delito compuesto. También debemos mencionar el delito progresivo que es aquel que de una lesión menor se va pasando a otras mayores como por ejemplo se amenaza con matar y se concluye matando.

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DELITO INFRAGANTI

Esta clase de delitos respondí fundamentalmente al orden procedimental, para llamarse delito in fraganti se toma en cuenta el pronto descubrieron del delito y del autor. Al efecto el artículo 119 del Procedimiento Penal considera como delitos infragaritis o infragantes los siguientes:

a) Cuando e! delincuente es sorprendido en el acto de cometer el delito.

b) Cuando acabando de cometerse el delito, el autor fuese perseguido o detenido inmediatamente o dentro un lapso no mayor de 24 horas.

c) Cuando acabado de cometerse el delito, el agente fu re descubierto con las armas u otros objetos o cuando el clamor popular lo señala como autor.

Procesalmente el delito flagrante ahorra diligencias pruebas, pues es fehaciente y evidente la relación causal entre autor y delito. Donde debe realizarse una investigación es en aclarar los móviles que indujeron al delito, la existencia o no de complicidad, etc.

POR LA NATURALEZA INTRÍNSECA DE LA INFRACCIÓN: DELITOS COMUNES; DELITOS POLÍTICOS. NATURALEZA Y CRITERIOS: OBJETIVO, SUBJETIVO Y MIXTO DIFERENCIAS ENTRE DELITO POLÍTICO, COMÚN Y SOCIAL Ferri planteo el concepto de delito evolutivo, que según él, son los actos que tratan de hacer evolucionar a la humanidad aunque sean con concepciones aberrantes. En el fondo la delincuencia evolutiva no ha podido sustraerse a las transformaciones del mundo. Hace algunos años por ejemplo, la herejía o e! adulterio eran delitos, hoy ya no lo son; o en el pasado la contaminación del ambiente no era delito, hoy muchos países ya tipifican como tal, la producción y consumo de drogas no era delito, hoy lo son.

En el campo que enfocamos, el tiranicidio, no era delito sino un hecho que merecía elogio. Tenemos que aceptar el hecho de que la naturaleza del régimen político influye en la consideración de la gravedad de los delitos políticos. En un régimen democrático el delito político es considerado y tratado de modo más leve y más benignamente que los delitos comunes y totalmente lo contrario resulta en las dictaduras.

Propiamente la distinción entre delitos comunes y políticos se remonta de modo más claro al Código Francés de 1830, el Rey Luis Felipe establece la diferenciación y trata jiñas seriamente a los últimos. Esta diferenciación cobra en: nuestros días una marcada importancia por el surgimiento de dictaduras, que cualquier conducta política ja tipifican como delictiva, sobre todo en Latinoamérica, países en los que la lucha por recobrar la vigencia de la democracia y los derechos humanos nos conduce E] terreno político, saliendo de |los límites que las dictaduras ponen a este ejercicio.

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