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Universidad Empresarial Siglo 21

Whitney International University System

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Director de Operaciones de Whitney International University System: Nestor Ferraresi

Decano de Educación Distribuida: Fernando Sastre

Director de Tecnología: Jose Garello

Directora Académica: Maria Belén Mendé

Directora de Comunicación: Cristina Schwander

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Secretaria de alumno: Maria Eugenia Scocco

Coordinadora general: Elida Gimenez

Procesamiento metodológico y didáctico: Olga Singeser

Corrector de estilo gramatical: Rodolfo Bellomo

Revisión Editorial: Diego Yorbandi y Mariana Vigo

Derechos Reservados Editorial:

ISBN:

Universidad Empresarial Siglo 21 Mons. Pablo Cabrera Km 8 1⁄2. Camino a Pajas Blancas Córdoba, Argentina

Impreso en Argentina

HISTORIA DEL DERECHO

Ab.Luciana Jimenez Ab. Matías Castro de Achával

EDUCACIÓN DISTRIBUIDA

Índice

EDUCACIÓN DISTRIBUIDA Índice

Presentación del tutor

5

Carta al Alumno

6

Orientación del aprendizaje

7

Fundamentación

8

Objetivos Generales

9

Programa de contenidos

9

Bibliografía

12

Evaluación y acreditación de la asignatura

12

Módulo 1: Historia del derecho. La Península Hispánica en la Edad Media

15

Introducción

17

Objetivos específicos

17

Esquema conceptual

17

Desarrollo de contenidos

18

UNIDAD 1

18

Historia. Concepto

18

Historia del derecho: concepto, caracterización, metodología

20

Historia del derecho Argentino

25

Edad Media en España

25

La legislación Visigoda. Caracteres. Codificación

29

El derecho Foral. Origen, fuentes, desarrollo, características

30

La recepción de derecho común. Glosadores y postglosadores

34

Las siete partidas.

35

UNIDAD 2

38

España en la Edad Moderna

38

Las capitulaciones de Santa Fé

40

Las Bulas de Alejandro VI. El tratado de Tordesillas. El problema de los justos títulos

40

Autoevaluación

43

Claves de Autoevaluación

45

Módulo 2: El derecho castellano. Indiano

47

Introducción

49

Objetivos específicos

49

Esquema conceptual

49

Desarrollo de contenidos

50

El desarrollo Indiano. Características, Elementos, Orden de Prelación. Recopilación de 1680

51

La organización política Indiana

55

El gobierno metropolitano. El Rey, Casa de contratación, Consejo de Indias

55

El gobierno local. Adelantados, Gobernadores y Virreyes. Los cabildos.

58

La administración Judicial Indiana

61

UNIDAD 3

62

La condición jurídica del Indígena, del esclavo, y la gente de castas

62

La Real Hacienda.El regimen retístico. Las reformas del S.XVIII. La moneda

68

El derecho privado Castellano-Indiano

73

El estado de las personas

73

Los esponsales. El matrimonio

75

Regimen patromonial del familia

77

Filiación. Patria Potestad

78

Regimen Sucesorio

79

Obligaciones. Contratos. Cosas

80

Autoevaluación

84

Claves de autoevaluación

86

Módulo 3: El Derecho Argentino

89

Introducción

91

Objetivos específicos

91

Esquema conceptual

92

Desarrollo de contenidos

93

UNIDAD 4

94

Antescendentes de la Revolución de Mayo de 1810

94

De Inglaterra, EEUU, Francia, España

94

De América Española

96

La Revolución de Mayo de 1810

97

La crisis política metropolitana entre 1808 y 1810

97

El Virrey Cisneros

99

Los Días de Mayo

101

El marco ideológico de la Revolución de Mayo

102

Del 24 de Mayo al 8 de Octubre de 1812

103

Asamblea del año XIII

109

El directorio de Alverar

113

El Congreso de Tucumán

115

UNIDAD 5

118

Orígenes de nuestro federalismo

118

El Congreso de 1824

126

La liga interior. El pacto federal. Los Gobiernos de Juan Manuel de Rosas

130

El Congreso Constituyente de 1853

135

Autoevaluación

141

Claves de autoevaluación

142

Módulo 4: El Estado Argentino

145

Introducción

147

Objetivos específicos

147

Esquema conceptual

148

Desarrollo de contenidos

148

UNIDAD 6

148

Las reformas constitucionales

148

La reforma constitucional de 1994

156

Los partidos políticos argentinos

168

La cuestión elecoral

176

UNIDAD 7

179

La República liberal (1880-1916)

179

La República radical (1916-1930)

182

La República conservadora (1930-1942)

183

La República de masas (1943-1955)

183

La República en crisis (1955-1976)

185

La dictadura militar (1976-1983)

191

La República democrática (1983 en adelante)

195

UNIDAD 8

199

El medioevo

200

El estado moderno

201

Autoevaluación

203

Claves de autoevaluación

204

EDUCACIÓN DISTRIBUIDA

HISTORIA DEL DERECHO

Presentación del tutor

Profesora

Luciana Jimenez Matias Castro de Achával

Datos de los Tutores

Jimenez Matias Castro de Achával Datos de los Tutores • Presentación de la tutora: Luciana Jiménez.

Presentación de la tutora: Luciana Jiménez. Luciana Jiménez cursó sus estudios universitarios de grado en la Univer- sidad Nacional de Córdoba, obteniendo los títulos de Procurador y Abogada en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales en el año 2001.-Realizó el curso de Comercio Exterior de la Cámara de Comercio Exterior de la Provincia de Córdoba .Continuó sus estudios cursando la Maestría en Derecho Empresario en la UESiglo 21 durante 2005 y 2006.-Es miembro de la Comisión de Jóvenes Abogados del Colegio de Abogados de Córdoba donde se desempeña en dife- rentes áreas institucionales hasta la actualidad. Antes de graduarse hizo experiencia en la faz privada, sector empresas y jurídico a lo que sumó la experiencia de ser pasante rentada de la Municipalidad de Córdoba en la Secretaría de Gobierno de la misma durante el 2001. En la actualidad se desempeña de manera independiente fundamentalmente en consultoría de empresas, derecho civil y comercial

Presentación del tutor: Matías Castro de Achával. Matías Castro de Achával cursó sus estudios universitarios de grado en la Universidad Nacional de Córdoba, obteniendo los títulos de Procurador y Abo- gado en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, y de Profesor en Filosofía en la Facultad de Filosofía y Humanidades. Continuó sus estudios cursando la Maestría en Antropología dictada por la Universidad Nacional de Córdoba, y la Maestría en Filosofía Práctica Contemporánea, dictada por la Universidad Nacio- nal de Mar del Plata, además de diversos Cursos y Seminarios. En la actualidad trabaja en los proyectos de tesis de ambas Maestrías y en el proyecto de Docto- rado en Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Córdoba. Profesionalmente se desempeñó desde el año 2002 hasta el 2007 en el Poder Judicial de la Provincia de Córdoba, donde ingresó por concurso de oposi- ción y antecedentes, cumpliendo sus funciones en los Fueros Civil y Comercial, en la Junta de Calificaciones, y en el Fuero Penal y Ministerio Público. Como investigador dirigió y participó en proyectos en el ámbito de la Universidad Nacional de Córdoba y de otras entidades. Ejerce la docencia universitaria de grado y postgrado, habiendo desarrollado sus tareas en la Universidad Nacional de Córdoba, Universidad Empresarial Siglo 21, Instituto Universitario Aeronáutico, Universidad Católica de Santiago del Estero, y en el Colegio Universitario IES Siglo 21. Lleva publicados diez libros y varios artículos sobre Derecho, Ciencias Sociales y Filosofía.

Historia del derecho

21. Lleva publicados diez libros y varios artículos sobre Derecho, Ciencias Sociales y Filosofía. Historia del
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Historia del derecho

Historia del derecho 6 Carta al Alumno EDUCACIÓN DISTRIBUIDA Seguir formándose, superándose, en definitiva avanzar es
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Carta al Alumno

EDUCACIÓN DISTRIBUIDA

Historia del derecho 6 Carta al Alumno EDUCACIÓN DISTRIBUIDA Seguir formándose, superándose, en definitiva avanzar es

Seguir formándose, superándose, en definitiva avanzar es lo que valoramos, sabemos de qué se trata, el esfuerzo que significa para cada uno y a su medida, independientemente de las circunstancias particulares en las que ustedes toman la decisión de crecer, hoy, eligiendo el camino de la profesión de Abogados. En este recorrido, además de conocer el Derecho de manera integral, de aprenderlo como ciencia, es de suma importancia el rol que asumimos como partícipes del sistema de Derecho del cual somos parte y en el que cada aporte que realizamos al mismo, es de provecho para la sociedad en su conjunto. Aquí es donde nuestra materia cobra vitalidad, ya que comprender el pasado del Derecho, es elemental para su entendimiento y aplicación correcta en el presente. El análisis de las instituciones jurídicas que antecedieron a las vigentes nos ayudará a ver de manera acabada el cúmulo de principios y ejes que se tuvieron en mira cuando se fueron instalando a lo largo de la historia. Dentro del proceso de aprendizaje, la Historia del Derecho Ar- gentino es un escalón que nos mostrará el desarrollo de las distintas instituciones del derecho a lo largo del tiempo tomando como objetivo de análisis los sistemas jurídicos que han participado directa o indirecta- mente en la formación de nuestro ordenamiento normativo. Si bien, la historia es historia, y nada inventaremos, creemos que caminar juntos por este sendero ya vale la pena, que toda discusión y puntos de vista diferentes que puedan surgir al respecto, serán el lugar de partida de nuevos caminos de construcción, participación y progreso. Por nuestra parte un gran objetivo es, que comprendan lo dicho hasta ahora, y que a partir de ello surjan muchas más metas desde ustedes y con más ganas de alcanzarlas.

Ustedes han aceptado el desafío de continuar desarrollándose inte- lectualmente y nuestra principal obligación es contribuir al logro de esa importante meta. En ese progreso intelectual tienen como principal objetivo formarse en el conocimiento de derecho y la manera en que esta ciencia, a través de las distintas instituciones, contribuye o al progreso moral de la sociedad en su conjunto. Es nuestro deseo que al concluir la asignatura ustedes hayan podido comprobar el cumplimiento de ese objetivo general.

Luciana Jimenez y Matías Castro de Achával.

EDUCACIÓN DISTRIBUIDA

Orientación del aprendizaje

EDUCACIÓN DISTRIBUIDA Orientación del aprendizaje ¡Bienvenido! Comenzamos aquí el estudio de la asignatura

¡Bienvenido! Comenzamos aquí el estudio de la asignatura Administración de Recursos Humanos Lo haremos por medio de este manual de estudio, en el cual usted encon- trará todos los temas del programa. A su vez, usted podrá utilizar cualquiera de los libros mencionados en la Bibliografía Básica para la consulta de dichos temas. El método de estudio que le proponemos es el siguiente:

Inicie la lectura de cada módulo por la Introducción y los Objetivos del mismo. Esto le proporcionará una visión global de lo que está a punto de estudiar. Luego observe y analice el Esquema Conceptual del módulo, le mostrará los conceptos fundamentales involucrados y sus relaciones.

Lleve a cabo la lectura completa de los temas da cada Módulo. Para que el estudio sea eficiente siga estos pasos:

1) Prelectura: realice una primera lectura exploratoria para captar las ideas fundamentales. 2) Preguntas: piense interrogantes frente a cada título de los temas del módulo. Si es necesario escríbalos. 3) Lectura: lea las secciones o temas del módulo detenidamente, con un propósito bien definido: buscar respuestas a las preguntas antes realizadas.

Registro de notas: tome nota por escrito y con sus propias palabras de los

4)

aspectos relevantes de cada tema. Esta actividad es la más importante ya que le permite fijar los conocimientos. 5) Repaso: luego de todos los pasos anteriores, es conveniente que realice una revisión completa de los temas del módulo. Tras la revisión, tome nota de los interrogantes que aún no ha podido esclarecer y envíelas por correo electrónico a su Tutor Virtual, quien las responderá.

Historia del derecho

ha podido esclarecer y envíelas por correo electrónico a su Tutor Virtual, quien las responderá. Historia
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Historia del derecho

Historia del derecho 1 ORTIZ PELLEGRINI Miguel Ángel, “Nociones de Historia del Derecho Argentino” ,2º ED.

1 ORTIZ PELLEGRINI Miguel Ángel, “Nociones de Historia del Derecho Argentino” ,2º ED. Ed. Marcos Lerner-Editora Córdoba-

Córdoba.1994-p.27.

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Fundamentación

EDUCACIÓN DISTRIBUIDA

Córdoba.1994-p.27. 8 Fundamentación EDUCACIÓN DISTRIBUIDA Nuestra asignatura se inscribe dentro de las Ciencias

Nuestra asignatura se inscribe dentro de las Ciencias Sociales junto a las

otras materias que componen la currícula de la presente carrera. Una de las razones de mayor importancia de su estudio radica en que la Historia del Derecho es el estudio del Derecho del pasado: su evolución histó- rica. Para algunas concepciones es el método de descubrimiento del Derecho del presente, por ello su particular relación con toda la ciencia jurídica y concre- tamente su influencia en los ordenamientos vigentes, así como su aplicación

y sus posibles reformas. Dicho de otra forma, la Historia del Derecho es un

cimiento para conocer cómo se creó y se transformó y transforma el Derecho Argentino a través del tiempo. El Derecho es un fenómeno complejo, que se desarrolla históricamente y

cuyas prácticas van constituyéndolo en un devenir institucional, relacionado al contexto político, económico y social. Autores como Miguel Ángel Ortiz Pellegrini, quién será nuestro principal autor referente a seguir en la materia, ante el interrogante de la utilidad de la Historia del Derecho nos dice :

en este punto responderíamos a la pregunta “ para qué se hace la histo- ria” y continúa “ La historia del derecho sirve esencialmente para la formación del abogado, porque entendemos que resulta incomprensible una adecuada for- mación jurídica sin tener también una noción del decurso histórico, del proceso evolutivo y de sus cambios” 1 , opinión que compartimos. Se hace imprescindible la Historia del Derecho para la formación del futuro profesional por cuanto éste, necesita de esa visión global del devenir histórico

y las modificaciones que en él se susciten. El programa de la cátedra se organiza cronológicamente, reconociendo la complejidad de la dimensión histórica, partiendo de lo más general a lo más particular, y abordando el desarrollo jurídico de cada período en relación a los

aspectos políticos, institucionales, sociales y económicos. Se apela a la lectura

de fuentes documentales, que interioricen al alumno en el uso de instrumentos

jurídicos concretos (decretos, leyes, contratos o pactos, constituciones), vincu-

lando las mismas al presente. Finalmente, es indispensable expresar que el manual presenta los conte- nidos y se analizan procesos históricos desde una posición, pero que dicho enfoque no es único sino que existen otros autores que realizan abordajes dife- rentes y tienen posiciones o puntos de vista diversos, por tanto es importante asumir una reflexión crítica en cuanto a las discrepancias o coincidencias que pueden surgir, las que deberían generar debates.

EDUCACIÓN DISTRIBUIDA

Objetivos Generales

EDUCACIÓN DISTRIBUIDA Objetivos Generales Ya dijimos que la Historia del Derecho trata de revelar el desarrollo

Ya dijimos que la Historia del Derecho trata de revelar el desarrollo de las diferentes instituciones del derecho que se sucedieron en el transcurso del tiempo partiendo de la base de un análisis de los sistemas jurídicos que han participado de manera directa o indirecta en la construcción de nuestro ordena- miento jurídico. Esto es, un objetivo básico de la Historia del Derecho, el cono- cer el proceso de origen y transformación del Derecho Argentino. Por lo que se requiere un enfoque global genérico de las instituciones que se abordarán, para poder discernir al momento de profundizar un tópico o contenido con particular especialidad, a la hora de analizar y comparar institutos y fenómenos históricos, como así también relacionarlos entre ellos. Al finalizar la materia usted estará en condiciones de alcanzar los siguientes objetivos:

a)

Comprender la dimensión histórica del Derecho

b)

Ubicar a la Historia del Derecho en relación a la Historia General y al Derecho en particular, esto es analizar la evolución del Derecho hasta el presente.

c)

Visualizar la influencia del Derecho Romano en nuestro ordenamiento, pasando previamente por el sistema jurídico de la península ibérica y sus cambios hasta llegar a nuestras tierras; esto es reconocer el Derecho como un fenómeno complejo enraizado en prácticas pretéritas.

d)

Comprender los sistemas que han tenido o “tienen” vigencia en nuestro territorio.

e)

Analizar los antecedentes del Derecho Público y el Derecho Privado, sobre todo a partir de la llegada de los españoles a América; introducirse en el desarrollo de las instituciones jurídicas y su relación con el contexto político, económico y social.

f)

Entender el Derecho Patrio, su evolución hasta nuestros días; identificar las nociones básicas del Derecho Argentino en particular.

Programa de contenidos

del Derecho Argentino en particular. Programa de contenidos UNIDAD 1: HISTORIA DEL DERECHO. La península hispánica

UNIDAD 1: HISTORIA DEL DERECHO. La península hispánica en la Edad Media

1.1. Historia: concepto.

1.2. Historia del Derecho: concepto, caracterización. Metodología.

1.3. Historia del Derecho Argentino.

1.4. Edad Media en España:

1.4.1. La legislación visigoda, carácter, codificación.

1.4.2. El derecho foral: origen, fuentes, desarrollo, características.

1.4.3. La recepción del Derecho común: glosadores y post - glosadores.

1.4.4. Las Siete Partidas. Ordenamiento de Alcalá. Ordenanzas Reales de

Castilla. Leyes de Toro. La Nueva y Novísima Recopilación.

UNIDAD 2: EL DERECHO CASTELLANO

2.1 España en la Edad Moderna. Las capitulaciones de Santa Fe.

2.2 Capitulaciones de Santa Fe.

Historia del derecho

2.1 España en la Edad Moderna. Las capitulaciones de Santa Fe. 2.2 Capitulaciones de Santa Fe.
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Historia del derecho

Historia del derecho 10 EDUCACIÓN DISTRIBUIDA 2.3. Las bulas de Alejandro VI. El Tratado de Tordesillas
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EDUCACIÓN DISTRIBUIDA

2.3. Las bulas de Alejandro VI. El Tratado de Tordesillas . El problema de los justos títulos.

2.4 El derecho indiano: características, elementos, orden de prelación.

Recopilación de 1680.

2.5 La organización política indiana:

2.5.1. El gobierno metropolitano: el Rey, Casa de Contratación, Consejo de

Indias.

2.5.2.

El gobierno local: adelantados, gobernadores y virreyes. Los cabildos.

El Virreynato del Río de la Plata. La Real Ordenanza de Intendentes.

2.6 La administración de justicia indiana.

UNIDAD 3: EL DERECHO PATRIO

3.1 La condición jurídica del indígena, del esclavo y gente de castas.

La encomienda, la mita y el yanaconazgo.

Las misiones jesuíticas. La propiedad de las tierras y las minas.

3.2 La Real Hacienda. El régimen rentístico. Las reformas del siglo XVIII.

La moneda

3.3 El derecho privado castellano - indiano

3.3.1

El estado de las personas

3.3.2.

Los esponsales. El matrimonio

3.3.3.

El régimen patrimonial de la familia

3.3.4.

Filiación. Patria potestad.

3.3.5.

El régimen sucesorio

3.3.6

Obligaciones. Contratos. Cosas

3.3.7

El derecho Privado Patrio

UNIDAD 4: HACIA LA INDEPENDENCIA

4.1 Antecedentes de la Revolución de Mayo de 1810

4.1.1. De Inglaterra, EE.UU, Francia, España

4.1.2. De América española

4.2

La Revolución de Mayo de 1810:

4.2.1

La crisis política metropolitana

4.2.2

El Carlotismo

4.2.3

El Virrey Cisneros

4.2.4

Los días de Mayo

4.3 El marco ideológico de la Revolución de Mayo

4.4 El Reglamento del 24 y 25 de Mayo. La circular del 27 de Mayo. El Reglamento del 28 de Mayo. Saavedra y Moreno. El Decreto de Supre-

sión de Honores. La Junta Nacional, su obra institucional. El primer triunvirato. El Reglamento Orgánico de octubre de 1811.El Estatuto provisional de noviem- bre de 1811. Primeras disposiciones referentes al Poder Judicial. La Revolución del 8 de octubre de 1812.

4.5 La Asamblea del Año XIII: obra legislativa y constitucional.

Las Instrucciones de Artigas. El Directorio.

La crisis federal de 1815.Final de la Asamblea.

4.6 El Directorio de Alvear. El Bando del 18 de abril de1815.

El Estatuto Provisional de 1815. Relaciones del Directorio con las provincias

4.7 El Congreso de Tucumán: Situación político militar del país.

Apertura del Congreso: los diputados, la nota de materias, declaración de la independencia. Los Reglamentos Provisorios de 1816 y 1817.El último intento

EDUCACIÓN DISTRIBUIDA

monárquico. La Constitución de 1819.

UNIDAD 5 : ORÍGENES DEL FEDERALISMO EN NUESTRO PAÍS

5.1 Orígenes de nuestro federalismo. La crisis del año XX.

El Tratado de Pilar. El Tratado de Benegas. El Tratado del Cuadrilátero. Orga- nización de las provincias argentinas.

5.2 El Congreso de 1824:

Leyes, tratado con Gran Bretaña, la guerra con el Brasil, Constitución de 1826. Gobierno federal en Buenos Aires y Convención de Santa Fe. El golpe unitario. Convenciones de Cañuelas y Barracas.

5.3 La Liga del Interior. El Pacto Federal de 1831. Los gobiernos de Juan Manuel de Rosas. La generación de 1837: ideología,

Echeverría, Alberdi. Pronunciamiento de Urquiza. Caseros. Protocolo de Paler- mo. Acuerdo de San Nicolás.

5.4. El Congreso constituyente de 1853.La constitución de 1853.

Fuentes ideológicas. Pacto de San José de Flores. Reforma constitucional de 1860. La instalación de la Corte Suprema de Justicia de la Nación.

UNIDAD 6: LAS REFORMAS CONSTITUCIONALES. EL MODELO REPU- BLICANO

6.1.

Las reformas constitucionales de 1866, 1898, 1949,1957, 1972.

6.2

La reforma Constitucional de 1994: principales instituciones incorporada

al texto. Los Derechos Humanos. Evolución. La protección internacional. El Pacto de San José de Costa Rica.

6.3 Los partidos políticos argentinos: unitarios y federales.

Los partidos después de Caseros. Nacimiento de los partidos en sentido moderno. Su presencia entre 1852/2000 en la historia nacional.

6.4 La cuestión electoral: antecedentes entre 1810 y 1820.

La reforma de Rivadavia. Las leyes posteriores a Caseros. Sistema electoral. La ley 8871. La legislación posterior.

UNIDAD 7: LA CONFORMACIÓN DE LA REPÚBLICA

7.1 La República liberal (1880 - 1916).

7.2 La República radical (1916 - 1930).

7.3 La República conservadora (1930 - 1942).

7.4 La República de masas (1943 - 1955).

7.5 La República en crisis (1955 - 1976).

7.6 La dictadura militar (1976 - 1983)

7.7 La República democrática (1983 en adelante).

UNIDAD 8: ESTADO: DEL CONCEPTO ORIGINAL AL ESTADO MODERNO

8.1 La ciudad-estado en la Grecia Antigua

8.1.1. Platón

8.1.2. Aristóteles

8.2 El Medioevo

8.2.1. San Agustín

8.2.2 Santo Tomás

8.3 El Estado Moderno

Historia del derecho

8.1.2. Aristóteles 8.2 El Medioevo 8.2.1. San Agustín 8.2.2 Santo Tomás 8.3 El Estado Moderno Historia
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Historia del derecho

Historia del derecho 12 EDUCACIÓN DISTRIBUIDA 8.3.1. Concepto y elementos del Estado 8.3.2. La formación del
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EDUCACIÓN DISTRIBUIDA

8.3.1. Concepto y elementos del Estado

8.3.2. La formación del Estado Moderno para Hermann Heller

8.3.3 Maquiavelo. Hobbes. Locke. Monstequieu. Rosseau. Kant. Hegel.

El utilitarismo: Jeremy Bentham y John Stuart Mill

Bibliografía

Jeremy Bentham y John Stuart Mill Bibliografía Bibliografia básica TITULO 1 : Ortiz Pellegrini M.A. y

Bibliografia básica

TITULO 1 : Ortiz Pellegrini M.A. y otros. Nociones de Historia del Derecho Argentino, tº I y II - - 1 - 1999 - Lerner, - Cba

Castro de Achával, Matías. Introducción a la Teoría del Estado.

MCA Editorial. Córdoba 2007

TITULO 2 :

Bibliografia ampliatoria

1. Ortiz Pellegrini M.A. y otros: “Nociones de Historia del Derecho Argentino”. Selección Documental.

ed.Lerner,Cba.1994.

2. Ortiz Pellegrini M.A. y otros: “Introducción a los Derechos Humanos”, ed. Abaco, Bs.As. 1984.

3. Ortiz Pellegrini M.A. :”Esquemas de evolución electoral, partidario y sindical argentina”. ed. Lerner, Cba, 2º ed. 2000.

4. Romero José Luis: “Breve Historia de la Argentina”, ed. Huemul, Bs.As.

1987

5. Felix Luna: Breve Historia de los Argentinos”, edit. Planeta, Bs.As. 1993.

6. Romero Luis Alberto: “Breve Historia Contemporánea de Argentina”, edit.

FCE,Bs.As.1994.

7. Tau Anzoategui Víctor y otro :”Manual de Historia de las Instituciones Argentinas”, ed. Ediciones Macchi, 5 edición, Bs.As.1981.

Evaluación y acreditación de la asignatura

Bs.As.1981. Evaluación y acreditación de la asignatura Para la evaluación del aprendizaje y acreditación de la

Para la evaluación del aprendizaje y acreditación de la asignatura se consi- deran los siguientes ítems:

a) Nota de preclase: esta nota resulta de las calificaciones que realiza el Tutor Virtual sobre los Trabajos Prácticos individuales realizados por los alumnos.

b) Nota de parciales: que se administran en oportunidad de las clases

satelitales. La sumatoria de las calificaciones de las notas de parciales dará

el puntaje sobre el cual se valorará la nota obtenida por Exámenes parciales

individuales.

c) Examen Final: en función de la asistencia al Centro de Apoyo Distante

y de las calificaciones resultantes de la nota de preciase y las notas de

parciales, se establece que los alumnos de condición Regular Preferente y Regular deberán realizar exámenes finales de materia (de 30 y 50 preguntas respectivamente), quedando promovido y eximido de examen final aquel alumno en cuyo desempeño se haya comprobado tanto la asistencia a

EDUCACIÓN DISTRIBUIDA

clases como un rendimiento superior a nota seis en las instancias de evaluación.

 

Asistencia a

Nota de

Nota de

 

Clases

preclase

parciales

Examen final

Alumno

       

promovido

75%

6

ó +

6

ó +

No rinde examen final

Alumno Regular

75%

4

y 5

4

y 5

Rinde examen final de

Preferente

30

preguntas

Alumno Regular

-

4

ó +

 

-

Rinde examen final de

   

50

preguntas

Historia del derecho

Regular - 4 ó +   - Rinde examen final de     50 preguntas Historia
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Historia del derecho. La Península Hispánica en la Edad Media

Historia del derecho. La Península Hispánica en la Edad Media

MÓDULO 1

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EDUCACIÓN DISTRIBUIDA

Historia del derecho. La Península hispánica en la edad Media

HISTORIA DEL DERECHO. LA PENÍNSULA HISPÁNICA EN LA EDAD MEDIA

Introducción

LA PENÍNSULA HISPÁNICA EN LA EDAD MEDIA Introducción En este Módulo partiremos de conceptos generales que

En este Módulo partiremos de conceptos generales que identifican la ciencia histórica en general y a la Historia del Derecho en particular.

A continuación abordaremos el estudio del Derecho Romano como punto

de partida (s.II a.C. a V.d.C.), para posteriormente fijar nuestro enfoque en la Península Ibérica y los pueblos que en ella se establecieron: visigodos (s.V a VIII), árabes y su lucha con los cristianos, que jurídicamente se cristaliza en el Derecho Foral (s.VIII a XIII), es decir se abordarán los sistemas jurídicos que in-

fluyeron en el derecho castellano medieval. Luego se pasará a la Edad Moderna en España y poder comprender su expansión atlántica y la justificación de tal acción ensayada ante el derecho y por último nos centraremos en el derecho nacional español a partir del s.XIII hasta el s.XIX.

Objetivos Específicos

a partir del s.XIII hasta el s.XIX. Objetivos Específicos Al finalizar el módulo, usted estará en

Al finalizar el módulo, usted estará en condiciones de:

1. Conocer qué es y qué método utiliza la Historia del Derecho y qué relación

tiene con la Historia General y con el Derecho.

2. Analizar los sistemas jurídicos medievales castellanos.

3. Identificar los orígenes de nuestro Derecho en el sistema jurídico de la Península Ibérica.

4. Reconocer los antecedentes románicos del Derecho Castellano.

5. Comprender los cambios políticos y jurídicos que sobrevinieron en España con la dominación visigoda.

6. Analizar la influencia de la invasión musulmana en el sistema jurídico de España y el desarrollo del derecho foral.

Esquema conceptual Mapa Conceptual Módulo 1 La Historia La Historia Historia del Derecho del Derecho
Esquema conceptual
Mapa Conceptual
Módulo 1
La Historia
La Historia
Historia
del Derecho
del Derecho
España en la
Edad Media
España en la
Edad Moderna
Argentino
Ubicación dentro
de los demás CSS
Derecho Visigodo
Derecho Foral
Derecho Castellano
Objeto de estudio
Derecho Canónico
-El Pleito Sucesorio
-La unidad de España
-El descubrimiento
de las Indias
-Las Bulas Papales
-El Problema de los
justos Títulos
-El Tratado de las
Tordecillas
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Historia del derecho. La Península hispánica en la edad Media

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En síntesis, lo que el esquema anterior presenta son las relaciones en un recorrido lineal entre los conceptos que responden a ¿Qué es la Historia? ¿Qué es Historia del Derecho? Y los conceptos dependientes. A continuación, se grafican los títulos que se abordarán en el desarrollo, en una secuencia de lo general a lo particular.

1. LA HISTORIA

2. LA HISTORIA DEL

Ubicación dentro de las demás Ciencias, Objeto de Estudios

DERECHO

3. LA HISTORIA DEL DERECHO ARGENTINO

4. ESPAÑA EN LA EDAD MEDIA

Derecho Visigodo

Derecho Foral

Derecho Castellano

Derecho Canónico

5. ESPAÑA EN LA EDAD

El Pleito sucesorio

MODERNA

La unidad de España

El “descubrimiento” de las Indias

Las Bulas Papales

El Tratado de Tordesillas

El Problema de los justos Títulos

Otro modo de graficar los contenidos es considerar la interrelación entre dos contextos: por una
Otro modo de graficar los contenidos es considerar la interrelación entre
dos contextos: por una parte España en la Edad Media y el entramado con
el descubrimiento de América ubicado en historia como Edad Moderna y se
grafica a continuación:
España en la Edad Media
Derecho Castellano de influencia: románica
Germánica
Derecho Foral
Derecho indiano
Conquista de América
Edad Moderna
Indigena
Castellana
de influencia
Declaración de
Derecho patrio de influencia, disputas y
Indiano
Liberal
la Independencia
búsqueda de soluciones en el derecho:

2 ORTIZ PELLEGRINI Miguel

Ángel, “Nociones de Historia del

Derecho Argentino” ,2º ED. Ed.

Marcos Lerner-Editora Córdoba-

Córdoba.1994-p.13.

18
18

Desarrollo

UNIDAD 1

Córdoba- Córdoba.1994-p.13. 18 Desarrollo UNIDAD 1 1.1 Historia Concepto La historia en términos generales, es

1.1 Historia Concepto

La historia en términos generales, es el conjunto de experiencias vividas

por el género Humano. (Toynbee) 2 .El concepto se refiere exclusivamente al

conocimiento

del pasado humano, por ello, y como ese pasado humano es

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observado desde el hoy, esa mirada es relativa y variará según las épocas y lugares desde donde se haga.

A partir del concepto de Toynbee, Ortiz Pellegrini, define a la Historia como

“El conocimiento científico y hermenéutico del pasado humano con significati- vidad presente” Lo explicaremos:

b) Científico a) Conocimiento c) Hermenéutico Conocimiento científico y hermenéutico del pasado humano con
b)
Científico
a) Conocimiento
c) Hermenéutico
Conocimiento
científico y
hermenéutico del
pasado humano
con significatividad
presente
d) Significatividad
d) Pasado
presente

e) Humano

a) Conocimiento: del latín gnocere, percibir con el entendimiento y “co” asociar.

b) Científico: en la medida que es el resultado de un esfuerzo riguroso, sistemático, que tiene un método determinado, pautas normativas para alcanzar tal conocimiento.

c) Hermenéutico: procede mediante la interpretación de testimonios buscando

la comprensión del pasado humano.

d) Pasado: V. gr.” Tiempo que pasó”. Es el objeto de la historia el pasado humano.

Humano: “El comportamiento susceptible de comprensión directa, de captación interior, acciones, pensamientos, sentimientos y también todos los hechos del hombre,

a) las creaciones materiales y espirituales de sus sociedades, y de sus civilizaciones, efectos a través de los cuales podemos llegar hasta su realizador…” ( H. Marrou). 3

b) Significatividad presente: La historia es la relación de establecida por

iniciativa del historiador, entre dos planos humanidad: el pasado vivido por los hombres de otrora , y el presente en que se desarrolla el esfuerzo por

la preocupación de aquel pasado, para beneficio del hombre actual y del

hombre venidero”…( Marrou).

Gráficamente estos conceptos pueden ser representados de la siguiente manera:

3 Citado. por ORTIZ PELLEGRINI Miguel Ángel, Op.cit. p.14.

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Pasado Historia= ------------------------ Presente En resumen: ¿para qué estudiar Historia? Mucho se ha discutido acerca de la utilidad de la Historia en tanto disciplina, y de la tarea que desarrolla el historiador. La Historia no solo proporciona un conocimiento sobre los hechos pretéritos, sino también aborda el difícil propósito de interpretar y comprender ese pasado histórico. Para Ortega y Gasset la historia era importante puesto que contenía la memoria de nuestros errores. También Nietzsche llamará la atención de la historia, al considerar que la principal virtud del hombre superior es la de ser memorioso.

1.2 Historia del Derecho: concepto, caracterización, metodología

Método histórico

A menudo los estudiosos de la historia se preguntan si la historia tiene carácter científico; leamos algunas reflexiones. La palabra ciencia (del latín scientia, que suele traducirse como “conoci- miento” o “saber”) admite varias acepciones, y estuvo, a lo largo de los últimos siglos, vinculada a una fuente de conocimiento en particular. El conocimiento científico se distingue claramente de otros tipos de conocimiento –como el filosófico-, por ser un tipo de adquisición de saber surgido a partir de un método específico y con un criterio de validación particular, entre otras características. Atribuir el carácter de científico a un conocimiento implica además recono- cer una legitimación particular a dicho saber. Con la Modernidad el conocimiento científico fue reconocido como fuente de saber válida y legítima, lo que otorga un poder particular a este tipo de conocimiento ante otros, como el filosófico o el derivado del sentido común. Todavía hoy, en la primera década del s.XXI, se mantienen intactas muchas de las discusiones que ocuparon los siglos pasados. Una de ellas es la relativa al carácter definitivo de la Historia en cuanto disciplina humana. ¿Se trata de una ciencia? ¿Su desarrollo implica una acumulación de conocimiento o un juego de significaciones paralelas en disputa? Muchas de las problemáticas abordadas por la Teoría del Conocimiento, la Gnoseología, la Epistemología o la Filosofía de las Ciencias (o filosofía de “la ciencia”, según la perspectiva teórica desde la que se aborde), son claramente aplicables a la Historia. Llevar adelante el desarrollo de estas discusiones excede los objetivos per- seguidos aquí; por lo tanto, no es nuestra finalidad desarrollar acabadamente los planteos teóricos y metodológicos en el ámbito de la Historia, sino más bien abordar –a manera de introducción- algunas de estas problemáticas. Un primer punto a dilucidar es el del carácter científico de la Historia. Si bien todos estaríamos de acuerdo en admitir que la Historia es una disciplina que se ocupa del conocimiento de los hechos pretéritos humanos, no todos van a coincidir acerca del carácter científico de dicho conocimiento. Hacerlo implicaría aceptar un determinado modelo y, aún quienes admiten dicha calificación, no suelen estar de acuerdo con el sentido y los alcances de la “ciencia histórica”. Observemos un poco más en detalle esta cuestión. Desde sus orígenes, el que algunos llamaron modelo naturalista de cien-

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cia, pretendió otorgar una definición clara y precisa de la ciencia, delimitando sus límites y alcances. El Positivismo –cuyo fundador, Auguste Comte, creyó reconocer en la etapa positiva del desarrollo de la humanidad y en el método científico, los soportes de un conocimiento cierto que llevaría al hombre al progreso y el bienestar- sostuvo abiertamente la adopción el desarrollo de las ciencias del hombre de un modelo de ciencia similar al de las ciencias naturales. Así, la diferencia entre las ciencias naturales y las sociales no era nada más que una distinción de “grado” y no de “tipo”. Por otra parte, desde el s.XVIII y –particularemente- el XIX, corrientes de variados orígenes (como el historicismo e idealismo alemán, entre otros) cuestionarán este paradigma de ciencia, distinguiendo claramente a las ciencias naturales de las ciencias sociales o ciencias del espíritu (en donde encontraría- mos a la Sociología, Antropología, Historia, e inclusive al Derecho, por mencio- nar algunas), objetando -entre otras cosas- que en estas últimas el objeto de conocimiento coincidía, a diferencia de las ciencias naturales, con el sujeto que conoce; por lo que el método adoptado no debía ser el mismo. Sin embargo, más allá de la pregunta acerca del carácter social o natural acerca de las ciencias, asumir el carácter científico de la Historia implica acep- tarlo como un modo específico de búsqueda y procesamiento de conocimiento. El modelo científico como tal es un descubrimiento sumamente reciente en la historia del hombre; podríamos sostener que surgió con la modernidad, y que tuvo su máxima difusión más precisamente en el s. XIX. El modelo cientí- fico, con la aceptación de un determinado método que permitiría un grado de certeza y verificabilidad de sus conocimientos, implicó un desarrollo teórico y de aplicación tecnológica nunca antes visto. Pero, ¿es la Historia una ciencia? ¿Cuál es el grado de certeza que una concepción cientificista brindaría a la tarea del historiador? Responder estos interrogantes implica tomar posición sobre diversos postulados, representando posicionamientos epistemológicos (y hasta ontológicos) ciertamente discutibles. Estas reflexiones conllevan preguntarse ¿Cómo se hace entonces para conocer el pasado humano? Para poder estudiar historia necesitamos un método, una manera de hacer las cosas ordenadamente, en forma sistemática 4 . Se pretende brindar pautas metodológicas, preceptos que sirvan de guía al historiador para llevar a feliz puerto su labor de investigación. Siguiendo a Pérez Amuchástegui y Cassani 5 , proponemos cuatro etapas del método histórico divididas cada una de ellas en momentos lógicos, carácter se- cuencial; esta división que exponemos a continuación es a los fines didácticos ya que en la práctica a menudo se dan en forma conjunta.

Etapas, Momentos

a) Etapa Heurística.

Momentos:

bibliográfico

temático

erudito

diagnóstico

b)

Etapa Crítica

Momentos:

4 ORTIZ PELLEGRINI Miguel Ángel, Op.cit. p.18 5 Autores citados por ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Ángel, Op.cit. p.18.

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6 ORTIZ PELLEGRINI Miguel Ángel, Op.cit. p.19. 7 ORTIZ PELLEGRINI Miguel Ángel, Op.cit. p.21.

6 ORTIZ PELLEGRINI Miguel

Ángel, Op.cit. p.19.

7 ORTIZ PELLEGRINI Miguel

Ángel, Op.cit. p.21.

de autenticidad

de veracidad

hermenéutico

de valoración

c)

Etapa de Síntesis

Momentos:

de selección

de ordenación

de creación

d)

Etapa de Exposición

Momentos:

de composición

de conformación

de presentación 6

Historia del Derecho: concepto, caracterización, metodología

Etapas Heurística Crítica Síntesis Exposición Bibliográfico De autenticidad Selección Composición
Etapas
Heurística
Crítica
Síntesis
Exposición
Bibliográfico
De autenticidad
Selección
Composición
Temático
De veracidad
Creación
Presentación
Erudito
Hermenéutico
Ordenación
Conformación
Diagnóstico
De valoración

La Historia del Derecho aparece desde sus orígenes como una rama especial, elaborada, de la ciencia histórica en general, también signada por el derecho con una doble naturaleza histórica y jurídica 7. Cabe aclarar que lo que sucede con la evolución del derecho no marcha al mismo ritmo que la historia. Se pueden señalar tres tendencias en cuanto a la manera de considerar metodológicamente la Historia del Derecho:

a) aquélla que la considera parte de la historia ( Levene, Partiré, Gallo, entre otros);

b) la que la concibe desde el aspecto estrictamente jurídico (García Gallo, entre otros).

c) la que trata de conciliar el aspecto histórico con el jurídico (Zorraquin Becú).

Veamos las tres tendencias:

a) R. Levene en Historia del Derecho Argentino, define la Historia del Derecho como ciencia del espíritu, indaga las fuentes del Derecho, y todo lo concerniente a desarrollo y transformación de las instituciones jurídicas,

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formando parte integrante del dilatado dominio de la Historia Universal y del campo más circunscrito de la Historia de la Civilización y de la Cultura. 8

Para este autor “la Historia del Derecho es una disciplina fundamental que estudia uno de los aspectos del Derecho: el origen y proceso formativo del fenómeno y de las instituciones jurídicas” (…)

b)

R. Levenne considera a la Historia del Derecho como una disciplina jurídica, una historia especial que integra el campo de la ciencia histórica, mientras que García Gallo (Manual de Historia del Derecho) afirma que la Historia del Derecho “es por su finalidad y contenido una ciencia jurídica, que opera auxiliada por el método histórico” Dentro de éste punto de vista encontramos una subdivisión:

b)

1. Quienes entienden que es una ciencia jurídica dogmática y estudian al Derecho en el pasado, como un sistema cerrado que se basta a sí mismo,

y

donde aplicarán el método comparativo sistemático.

b)

2. Partiendo del concepto de institución: situaciones, relaciones u ordenaciones básicas de la vida en sociedad; el estudio se centra en las instituciones que son la base de la vida social. “La Historia del Derecho es una experiencia jurídica”, que permite conocer las distintas soluciones aplicadas en el tiempo a un mismo problema” (García Gallo) 9 .

c)

Esta tendencia adopta una posición conciliadora ( Zorraquín Becú) , cuado se establece que la Historia del Derecho es “ a la vez histórica y jurídica” puesto que si bien debe conocerse el “ derecho antiguo que por cierto no se limita a las normas sancionadas sino que debe comprender también

Zorraquín Becú al colocar

a la “Historia del Derecho exclusivamente dentro de la órbita de la historia

social o de la cultura la ubica en una posición secundaria y de sumisión a las normas, finalidades y métodos de estas ciencias” 10 .

todo lo referente a la vida real de esas normas

Sin que sea una posición definitiva, nuestra opinión se inclina por la tesis del Dr. Eduardo Martiré en cuanto considera a la “Historia del Derecho como una historia especial, integrando por tanto el campo de la ciencia histórica”, con un objeto específico, el origen y evolución del Derecho a través del tiempo” 11 . Con lo expuesto hasta ahora podemos resumir de la siguiente manera:

La ciencia del derecho se ocupa de nuestro tiempo, su función es aten- der al derecho actual, a su mejoramiento y a su aplicación en los casos de hoy. La historia del derecho, para mejor comprender, mejorar y aplicar ese derecho, le acercará al jurista la experciencia del pasado 12 .

Entonces resumiendo decimos que:

Determinado como nuestro objeto de estudio al Derecho, y entendiendo

al mismo como

de

evolución. En la actualidad comprende tres aspectos centrales ( Levagi):

“un conjunto de normas” se resume la idea del concepto

de Norberto

Bobbio, para estudiar su origen y

derecho que extraemos

a) Reconstrucción del sistema jurídico pretérito: Se realiza a través de las fuentes materiales y formales del derecho de la época.

FUENTES MATERIALES: son las llamadas fuentes políticas son las razones o hechos que provocan la aparición de una norma y determina su contenido.

8

ORTIZ PELLEGRINI Miguel

Ángel ,Op. Cit. p.22.

9

ORTIZ PELLEGRINI Miguel

Ángel,Op. Cit. p.23.

10

ORTIZ PELLEGRINI Miguel

Ángel, Op .Cit.p.23.

11

ORTIZ PELLEGRINI Miguel

Ángel, Op .cit.-p.24.

12

ORTIZ PELLEGRINI Miguel

Ángel, Op .cit. p.24-25.

23
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ORTIZ PELLEGRINI Miguel

Ángel, Op .cit. p.26

14

ORTIZ PELLEGRINI Miguel

Ángel, Op. Cit.-p.26

FUENTES FORMALES: alude a lugar donde brota el derecho, donde lo recogemos; tradicionalmente se señala: la ley, la jurisprudencia y en menor nivel la doctrina.

b) Aplicación del derecho y sus consecuencias sociales:

La historia de los comportamientos jurídicos; el historiador del derecho debe ocuparse de las consecuencias sociales que el derecho provoca, de la reacción que experimenta la sociedad frente al estímulo que la aplicación del derecho significa.

c) Historia de las ideas jurídicas. Valoración del derecho por la doctrina: tanto para reconstruir un sistema jurídico como para estudiar su aplicación y resultados, se impone conocer las ideas jurídicas de la época. 13

Ese conjunto de normas en cuanto a su origen y evolución nos plantea dos preguntas al respecto, con sus consecuentes respuestas:

Primer Interrogante: ¿Cómo se introduce la innovación en materia jurídica? Y la respuesta es:

1. Por adopción de normas viejas a situaciones nuevas

2. Por la recepción: Es la asimilación de un derecho extraño que un pueblo adopta como propio.

3. La creación: Es la aplicación de nuevas normas creadas: especialmente para regular nuevas situaciones.

Segunda Interrogante: ¿Cómo es el curso de la evolución del derecho?

1. Es irregular y discontinua: No progresa en línea recta, sino que varía, se estanca, inclusive a veces retrocede.

2. Es no uniforme: A veces se desarrolla más en un sector que en otro.

3. En general su ritmo es conservador: Los cambios se producen con cierto retraso en relación a las situaciones que regulan. 14

Luego de éste recorrido sobre el concepto de Historia, Historia del Derecho en general, estamos en condiciones de definir la Historia del Derecho Argentino como:

“(…) la historia especial que estudia el origen y transformación del Dere- cho Argentino específicamente”. Comprende el estudio de los sistemas que tienen o han tenido vigencia en nuestro territorio, estos son:

a) Indígena

b) Derecho Indiano

c) Derecho Castellano

d) Derecho Patrio y Nacional

que se subdivide en:

a. Precodificado

b. Codificado

En resumen. 1- Estamos convencidos de que cualquiera sea la posición

que se adopte podemos considerar –siguiendo a Levaggi-, que en la actualidad la Historia del Derecho comprende tres aspectos centrales: la reconstrucción

del sistema jurídico pretérito, la aplicación del Derecho y sus consecuencias sociales, y la valoración del Derecho por la doctrina. 2- En cuanto a su origen y evolución, suele considerarse que las normas presentan ciertas características

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particulares, señalándose también que el curso de la evolución del Derecho es irregular, discontinuo, no uniforma y en general, es de ritmo conservador.

1.3 Historia del Derecho Argentino

Derecho Argentino Derecho Derecho Derecho Derecho Patrio Indígena Indiano Castellano o Nacional: - Precodificado
Derecho Argentino
Derecho
Derecho
Derecho
Derecho Patrio
Indígena
Indiano
Castellano
o Nacional:
- Precodificado
- Codificado

La Historia del Derecho Argentino es un contenido que será desarrollado en el Módulo 2, comprende gran parte de la Unidad 2 del programa; la Historia del Derecho Argentino se conformó a partir de los diferentes sistemas que tuvieron vigencia en nuestro territorio, tales como el Derecho Indígena, el Derecho India- no, el Derecho Castellano hasta llegar al Derecho Patrio o Nacional. Más allá de las etapas de estudio, podemos sostener que muchos fueron los precursores del desarrollo de la Historia del Derecho en nuestro país. A modo de ejemplo, podemos mencionar a Juan José Montes de Oca, Juan Agustín García, Carlos Octavio Bunge, Ricardo Levene; y más cercano en el tiempo la obra de autores como Levaggi o Tau Anzoátegui fueron de fundamen- tal importancia para el desarrollo de esta disciplina.

1.4 Edad Media en España

1. Antecedentes. El Derecho Romano y sus fuentes. Visión Panorámi- ca

Para los juristas romanos, el derecho era el resultado de las leyes, plebisci- tos, senadoconsultos, constituciones imperiales, edictos de los magistrados y respuestas de los Prudentes. A esto hay que añadir la fuente del derecho más abundante en su origen: la costumbre. El mos maiorum, esto es, las tradiciones de los antepasados relativas a lo que se estima como justo, sirvió de base a la organización gentilicia y familiar, a todo es sistema de relaciones privadas y a la estructura jurídica, religiosa, cul- tural y social de Roma, hasta la aparición de la Ley de las XIITablas (mediados del s. V a.C.). Mientras no hubo leyes escritas, el dominio fue de los pontífices sobre el Derecho, así la primera ley escrita en Roma fue la Ley de las Doce Tablas (Lex Duodecim Tabularum), obra de dos colegios sucesivos de diez miembros (Decemuiri legibus scribundis consulari potestate). El texto íntegro de la Ley no ha llegado hasta nosotros y sólo se la conoce fragmentariamente a través de citas y referencias de autores tardíos. Se trata de un texto muy simple, expresiones imperativas de gran rudeza. Se admite la ley del talión y la pena de muerte para el ladrón de mieses. Re-

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dactadas entre 451 y 449 a.C., no fueron derogadas hasta que fue emperador Justiniano, aunque estaban en desuso desde mucho antes. A partir de la Ley de las Doce Tablas, el fas (lo lícito) y el ius (lo justo) se disocian y el Derecho comienza un proceso de secularización. En la época arcaica, además de los mores maiorum y de su fijación en la Ley de las Doce Tablas, tuvieron algún papel como fuentes del derecho las leges. La leges, en términos generales, eran declaraciones de potestad que vinculaban tanto a quién las daba como a quién las aceptaba. Podía tratarse de una lex privata, esto es, la que declaraba quien disponía de lo suyo en un negocio privado, o de una lex publica, es decir, la declarada por un magistrado y recibida por los comicios con su autorización. Esta ley era dictada por el magistrado en los comicios, donde se prestaba la autorización por parte del pueblo para que vinculara a todos los ciudadanos y era pública, precisamente porque se daba al pueblo y su texto se exponía ante él. Quien daba la lex publica era un magistrado (rogatio) y no el pueblo, que, en los comicios, sólo se limitaba a autorizarla (iussum) o a vetarla, mediante el voto con las palabras uti rogas (como lo dictas) o antiqua. El ius ciuile, derecho civil, es un derecho creado por los romanos sólo para los romanos. El ius gentium regulaba las relaciones entre romanos y extranjeros. En lo sustancial no se diferencia del ius ciuile, pero es más sencillo, menos formalista y prescinde de complicados rituales. En época ciceroniana se identificó el ius gentium con el Derecho Natural, como un conjunto de preceptos jurídicos y éticos dictados por la naturaleza para todos los hombres y pueblos. El ius honorarium se basaba en los edictos de los magistrados, y respon- día al derecho que estos tenían de hacer reglamentos y comunicaciones (ius edicendi). Sólo el veto de otros magistrados (intercessio) podía limitar la libertad del pretor. Esto permitía ir adaptando el derecho al ritmo de las necesidades sociales, y convirtió al ius honorarium en la principal fuente del Derecho y en la creación más original de la capacidad jurídica de los romanos. Ya que ni los magistrados ni los jueces estaban en realidad familiarizados con el Derecho, llegaron a ser de gran importancia personas que, aunque no participaban en la administración de la justicia, sí tenían conocimientos legales:

eran los iurisprudentes (también llamados iurisconsulti o iurisperiti). Los respon- sa iurisprudentium eran grabados y editados por los alumnos del experto en cuestión, y tenían autoridad proporcional a su reputación como abogado.

2. La jurisprudencia en época clásica

En cuanto a las fuentes del derecho se caracterizó, entre otras notas, porque su fuente inicial fueron los mores maiorum, luego fijados en la Ley de las Doce Tablas. La época clásica, que correspondió a la de la consolidación del Derecho Romano como un derecho de juristas, se extendió desde el 130 a.C. hasta el 230 d.C. En los siglos I y II d.C. la jurisprudencia alcanza su máximo esplendor. El régimen imperial supo alentar el desarrollo de la ciencia jurídica y aprovecharlo para sus fines políticos y para la administración del Estado. Las figuras más relevantes al principio de la época clásica fueron M. Antistio Labeón (42 a.C.- 22 d.C.) y C. Ateyo Capitón (muerto en 22 d.C.). El primero era de espíritu innovador y amante de las libertades republicanas; es muy citado por juristas posteriores. Capitón, más conformista, no ejerció influencia posterior.

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Historia del derecho. La Península hispánica en la edad Media

Estos dos juristas fundan dos escuelas rivales: los sabinianos (fundada por Capitón) y los proculeyanos (fundada por Labeón). En la época de los Antoninos (s. II d.C.) aparecen grandes juristas, entre los que se destaca Gayo, el único jurista romano del que se conserva una obra prácticamente completa, “Instituciones”, que es una exposición sumaria de todo el Derecho Romano Privado. También a esta época pertenecen Juvencio Celso, autor de unos Digesta de gran influencia en escritores posteriores, L. Salvio Juliano, también muy influyente en autores posteriores, y Sexto Pomponio. En tiempos de los Severos (primera mitad del s.III d.C.) los juristas más im- portantes son: Papiniano, condiscípulo y amigo del emperador Septimio Severo, miembro del Consilium Principis [1], Paulo, Ulpiano y Modestino.

3. La jurisprudencia en época postclásica

La época postclásica comprendió el período político llamado Dominado o Bajo Imperio. Comenzó hacia el 230 d.C. con los cerca de 50 años de anarquía política y acabó en Oriente hacia el 530 d.C. con la fijación del Derecho Romano llevada a cabo por Justiniano. La jurisprudencia cedió su lugar como principal fuente del derecho a la Legislación Imperial. La intervención del emperador en el campo del Derecho acabó por convertirse en la fuente del mismo, mediante las constituciones imperiales. La Constitutio Principis comprende toda clase de disposiciones emanadas

del

tos, decretos, epistulae y mandatos. Junto a estas formas se encontraban los rescripta que, en cuanto ema- nadas del emperador, se las considera genéricamente como constituciones imperiales, aunque eran una manifestación de la jurisprudencia vinculada al poder imperial a través del consilium del Príncipe. En el siglo V la hegemonía pasa a Oriente sobre todo porque allí se dio un activo cultivo académico del derecho, vinculado particularmente a las universida- des de Berito y de Constantinopla, donde hubo toda una escuela de profesores de derecho que mantuvo la tradición clásica del derecho romano. Estos juristas abrieron el camino para la obra de Justiniano. La variedad de las normas jurídicas imperiales se plasmó en las obras que sistematizaban su contenido: el codex. Los primeros fueron fruto de la iniciativa privada de un jurisconsulto, cuyo nombre toman. La primera codificación oficial fue el Codex Theodosianus, ordenada por Teodosio II y que entra en vigor en 439 d.C. Esta labor codificadora culmina en las grandes compilaciones de Justiniano. El conjunto de compilaciones de Justiniano, realizadas entre 528 y 533, se conoce desde el siglo VI con el nombre de Corpus iuris ciuilis, y se reparte en los siguientes bloques:

Las constituciones imperiales presentan varias facetas: edic-

Institutiones: de carácter elemental, dedicadas a los estudiantes, cuya base son las Institutiones de Gayo.

Digesta o Pandectae: compilación de textos de jurisconsultos clásicos (Ulpiano, Paulo, Papiniano y Juliano).

Codex: compilación de leyes, ordenadas por materias.

Nouellae: constituciones imperiales posteriores a las compiladas en el

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Codex.

4. Los vestigios del derecho romano

El Corpus iuris ciuilis del Imperio Romano de Occidente, en el momento de su desintegración política y de su sustitución por los diversos reinos bárba- ros, eran el Codex Theodosianus y las Nouellae. En los nuevos reinos bárbaros el derecho quedó plasmado en el Codex Euricinianus (hacia el 476) y en la Lex Romana Wisigothorum (Breuiarium Alaricianum o ‘Códice de Alarico’, de 506). En la España visigótica se va acentuando la desnaturalización del derecho romano en la revisión del Codex Euricinianus y en la Lex Visigothorum, compila- ción de Recesvinto (hacia el 654). En el s. XII, la creación de las primeras universidades trae un renacimiento de los estudios jurídicos. La compilación de Justiniano se considera como el derecho usual en el Imperio de Occidente, heredero y continuador del Imperio Romano. Los humanistas del siglo XVI aplican a los textos jurídicos los métodos filológicos, en lo que se denominó mos gallicus, por ser Francia el centro de estos estudios en los s. XVI y XVII. En algunos países pervivió el Derecho Romano como derecho supletorio e incluso como derecho común. La inclusión en los planes de estudio condujo al desarrollo del ‘usus modernus Pandectarum’, que intentaba conjugar el Dere- cho Romano con el nacional.

5. Algunos principios de Derecho Romano: los derechos fundamentales del ciudadano

El ciudadano romano en óptima situación jurídica –ciuis optimo iure- gozaba en el orden privado, entre otros, de los siguientes derechos:

Ius connubii: derecho a contraer matrimonio legal.

Ius commercii: derecho a poseer bienes, comprar, vender, etc.

Testamentifactio:

beneficiario.

capacidad

de

hacer

testamento

y

ser

testigo

o

En el orden público disfrutaba de:

Ius suffragii: derecho a votar en las asambleas.

Ius honorum: derecho a ser elegido para cargos públicos.

Ius prouocationis: derecho a apelar a la asamblea del pueblo contra la sentencia de un magistrado.

Los únicos sujetos de derecho con toda plenitud y extensión eran los que reunían estas condiciones: ser libre, ciudadano romano y no estar sujeto a ninguna otra autoridad familiar. Así, los paterfamilias son los únicos romanos con plenitud de derechos, cosa que no ocurría con sus hijos, aunque hubieran llegado a la mayoría de edad, mientras viviera el padre, de cuya autoridad dependían. La mujer romana no gozaba del ius suffragii ni del ius honorum. La situación jurídica de los esclavos fue variando a través de la historia de Roma. En época primitiva eran escasos y su situación era parecida a la de los hombres libres trabajadores. Sin embargo, en los primeros tiempos de la

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Historia del derecho. La Península hispánica en la edad Media

República comienza la cosificación del esclavo (en la Lex Aquila –s. III a.C.-, las lesiones a un esclavo eran considerados como daños en las cosas), cuando van surgiendo las grandes explotaciones agrícolas, el auge de las manufacturas y la minería. El esclavo es la fuerza del trabajo, y carece de derechos 15 .

6. España: las migraciones

Entre los s.III y IV, una importante migración de pueblos de origen asiático, comienzan a ocupar Europa, instalándose poco a poco en el interior del estado Romano. Estos pueblos fueron:

a)

RAZA ESLAVA: (polacos, prusianos, rusos, sármatas, dálmatas, servios, bohemios)

b)

RAZA TÁRTARA: (hunos, húngaros, turcos)

d)

RAZA GERMÁNICA: (anglos, sajones, lombardos; teutones: alanos, suevos, francos, alamanos, frisios; normandos, góticos; normandos, vándalos, visigodos, ostrogodos, bergundios, gépidos.

Algunos párrafos que ayuden a comprender. A fines del s.III diversos pueblos de origen eslavo, tártaro y germano inva- den Europa, ocupando el Imperio Romano Occidental. En este período Hispania es ocupada por diversos pueblos germanos, logrando finalmente la hegemonía sobre la península durante los siglos V y VI un pueblo germano particular: los visigodos. En la segunda mitad del siglo VI el rey Leovigildo unifica territorialmente a los pueblos visigodos de la península, intentado fallidamente una unificación político-religiosa a través del arrianismo. Sin embargo, será con Recaredo, su sucesor, con quien la nación visigoda se transformará definitivamente al catoli- cismo. Tras la expulsión de los bizantinos en 629 la península Hispánica quedará unificada territorial y políticamente. Los visigodos se organizaban políticamente a través de una monarquía. En cuanto a las relaciones jurídicas, estas se construían fundamentalmente por el parentesco. Socialmente se distinguía la nobleza de la plebe, reservándose para la primera las funciones políticas y el derecho de propiedad inmueble. El derecho de venganza caracterizaba al derecho penal, aunque luego fueron evolucionando diversas instituciones penales. Durante este período diversos códigos fueron sancionados por los visigo- dos, destacándose el Código de Eurico (476), la Lex Romana Visigotorum (506), y el Liber Iudiciorum o Libro de los Juicios (654). En síntesis: La dominación visigoda en la provincia romana de Hispana en los s.V y VI da lugar al nacimiento de la legislación visigoda. Así comenzaremos a analizar los elementos formativos del Derecho Caste- llano en la Edad Media.

1.4.1

La Legislación Visigoda. Caracteres. Codifica-

ción.

1. La organización política visigoda.

Los germanos estaban organizados bajo una monarquía, que debía ajustar- se a las normas y leyes morales. La forma de gobierno de los visigodos fue en general la que tomaron del

15 http://www.santiagoapostol.net/ latin//religion.html página consultada 20/04/08

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ORTIZ PELLEGRINI Miguel

Ángel, Op. Cit.-p.70

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Ángel, Op Cit.-p.71

18 ORTIZ PELLEGRINI Miguel

Ángel, Op. Cit.-p.72

sistema romano, el rey nombraba a los agentes y oficiales del estado que actua- ban en su nombre, era el jefe de Gobierno, acompañado por el “oficio palatino”, cuerpo político que lo asesoraba en materias de legislación, administración de justicia y otros asuntos. 16

2. Caracteres de la cultura jurídica

El parentesco era la base de la vinculación jurídica, los parientes pertene- cían a una misma tribu, las tribus se agrupaban en aldeas y cada aldea legislaba sobre sus propios asuntos y administraba su propiedad común. Se diferenciaba la nobleza de la plebe, los primeros tenían posibilidad de ejercer funciones militares, la plebe en cambio no tenía derechos políticos ni propiedad inmueble. El Derecho Penal era colectivista, la venganza de sangre era un derecho y un deber de la estirpe. Hay una influencia marcada, recíproca entre el Derecho Romano y Germano, notoriamente los germanos aportaron nuevas concepciones al derecho publico y los romanos los principios de de su formidable derecho privado. Gradualmente se llegó a una fusión de las cos- tumbres germanas y de Derecho Romano en un sistema jurídico generalizado en toda Europa: El Feudalismo, pero que en España adquirió características particulares. 17

3. Codificación

a) Código de Eurico: (476) Fue sancionado por los visigodos en su época de Tolosa, el principal autor fue León de Carbona, ministro de Eurico. Escrito en latín trata principalmente de derecho privado, mezclando soluciones germánicas y latinas.

b) Lex Romana Visigothorum: (506) Su redacción fue ordenada por Alarico II, por ello se conoció también con el nombre de “Breviario de Alarico” . Su contenido era principalmente derecho romano imperial (Teodosio, Valentiniano, Severo) y principios del derecho romano en textos de Gayo, Paulo y Papiniano. Su texto es comentado por los propios redactores.

c) Liber Iudiciorum (Libro de los juicios): (654) Fue sancionado durante el reinado de Recesvinto constituye una recopilación de toso el derecho visigótico. Consagra la unidad jurídica del reino y aplicación del principio territorial (todos los habitantes de un Estado se rigen por la misma ley). Una segunda edición se efectuó en el 681 bajo el patrocinio del Concilio XII de Toledo. 18

1.4.2 El Derecho Foral: Origen, Fuentes, Desarrollo, Características

1. Origen

A principio del s.VIII comienzan a suceder las guerras Santas, por medio de las cuales los Musulmanes fervientes seguidores de su tradición y por

la revelación de su Dios “Mahoma”, emprenden ésta nueva experiencia, así cruzando Gibraltar llegan a Europa, invaden territorio visigodo y se apoderan de gran parte del territorio de España. Los cristianos intensifican su tarea de lucha, defensa, repoblación, y recuperación de sus costumbres en los territorios ganados por los musulmanes. En esta situación de inestabilidad social y política

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se originará y surgirá la legislación foral, que determinará que los reyes debían contar con el consenso del pueblo para la lucha contra los musulmanes en todos los aspectos, políticos, militares, lo. que se lograba mediante un sistema que prometía reparto de honores, bienes y frutos de las victorias militares en las zonas que se recuperaban como así también otros privilegios como los fiscales que luego se tornaron toda una legislación.

2. Desarrollo. Concepto de fuero

El fuero es un pacto solemne celebrado entre los pobladores y el rey mediante la consulta y aplicación de un conjunto de disposiciones y leyes que rigen un determinado lugar o pueblo. En virtud de este pacto el rey reconocía (otorgaba) una serie de derechos, prerrogativas y privilegios a los pobladores de un lugar, con la obligación de que estos lucharan y repoblaran los espacios ocupados por los musulmanes. Este concepto tiene una naturaleza mixta porque en primer lugar es 1-un contrato porque se adquieren compromisos de servicios y también es 2-una gracia porque se reconocen (adquieren y otorgan) privilegios. La mecánica era la siguiente: generalmente los pobladores de las zonas de repoblación recopilaban aquellos derechos que les interesaba que se cumplieran. Se colocaban en los fueros-en general-aquellos derechos que estaban en discusión-. El derecho Privado no formaba parte del fuero, porque no era necesario porque era cumplido por el pueblo y por el rey. Es por esto que los fueros se van a desarrollar fundamentalmente en el derecho Público. 19

3. Las fuentes.

Las fuentes fueron:

Las costumbres prerrománicas

El Derecho Romano

Algunas costumbres árabes

El Derecho Canónico

Fuentes derecho Foral Costumbres Derecho Algunas Derecho prerrománicas Romano costumbres canónico arábigas
Fuentes derecho Foral
Costumbres
Derecho
Algunas
Derecho
prerrománicas
Romano
costumbres
canónico
arábigas

Para su constitución la firma real era imprescindible, pero a veces lo fir- maba un delegado del rey (generalmente un noble), pero siempre era necesaria la suscripción real.

4. Formación de esta legislación

Definiciones:

a) Forum: lugar o sitio en que se ejercía el derecho de legislar.

b) Costumbre: disposición o precepto legal con fuerza obligatoria.

19 ORTIZ PELLEGRINI Miguel Ángel, Op. Cit.-p.78 Para su constitución la firma real era imprescindible, pero a veces lo firmaba un delegado del rey (generalmente un noble),

pero siempre era necesaria la suscripción real.

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2 0 ORTIZ PELLEGRINI Miguel Ángel, Op. Cit.-p.79

20 ORTIZ PELLEGRINI Miguel

Ángel, Op. Cit.-p.79

c) Cartas de Población: condiciones que el señor solariego y los pobladores pactaban para poblar.

d) Escritura de Donación; donaciones que un propietario otorgaba a favor de particulares o monasterios.

e) Derecho consuetudinario: exención, franqueza o libertad, cualquier tributo

y el reconocimiento del señorío real.

f) Sentido Estricto: pacto solemne en cuya virtud el rey concedía a los pobladores, la villa ciudad y las leyes por las cuales debían regirse.

5. Elementos

Son los citados como fuentes, también vale aclarar que la influencia ecle- siástica no se hizo sentir ya que reconocían el matrimonio civil y el divorcio, situación que creemos que vale la pena aclarar 20 .

6. Constitución de los Fueros

Los fueros podían ser constituidos:

Por la autoridad real como un compromiso de vasallaje a cambio de bene- ficios. Les da cierta autonomía. Por la autoridad señorial ya que el rey podía confirmarlos, derogarlos o modificarlos a su arbitrio.

7. Evolución de los fueros

a) De constituir favores, exenciones de tributo en un primer momento llegan a formarse verdaderos códigos por el número de preceptos legales hacia el s.XI.

b) Alcanzaron su apogeo en los s.XII y XIII, constituyeron el reflejo más exacto de la realidad, la cultura y las ideas de la época.

c) En el s.XIV comienzan a decaer y son reemplazados por la legislación general. Las causas de este fenómeno, es la decadencia de los municipios, el despotismo real, la recepción del derecho romano, la del derecho canónico, el progreso de la cultura y la idea de nacionalidad.

8. Principales Fueros:

A modo de ejemplo:

s.X: los de los Burgos y Castrogeriz, s. XI: los de León y Nájera, s.XII: los de Cuenca ( Alfonso VIII)

Liber Iudiciorum: Traducido al romance y otorgado a varias ciudades como código municipal con el nombre de Fuero Juzgo.

9. Caracteres

a)

Geográfico Social Premios de Guerra

Particularismo:

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Historia del derecho. La Península hispánica en la edad Media

Tiene un fondo democrático y federalista Los municipios eran entidades políticas y sociales independientes.

b) Privilegiado: Derivaban de prerrogativas y del sistema del vasallaje del Feudalismo. Forma de incentivar la reconquista de los territorios ocupados por los musulmanes.

c) No técnico:

Provenía de la manera ocasional con que se pactaron o promulgaron los fueros. Se daban por sabidos los grandes principios y se especificaron las normas particulares que pudieran ofrecer dudas. Era aplicado por los “hombres buenos” de las villas y elaborado por caudillos militares, no por abogados 21 . En síntesis: los fueros eran particulares, privilegiados y de carácter no técni- co y si provenían de autoridad real o señorial debían ser ratificados por el rey.

10. Fuero de Albedrío

Se originó para suplir las omisiones de los fueros y su falta en algunos ca- sos. Se otorgaban para ello amplias facultades a los juzgadores o alcaldes para que aplicasen lo más conveniente según el caso que no estuviera comprendido en el fuero. Estas sentencias se llamaban “Albedríos”, eran dictadas por caudillos mi- litares y formaron “fazañas” si eran dictadas por personas determinadas, en materias importantes que, por una Jurisprudencia que se constituyó en fuente del derecho.

11. Contenido de los fueros

1.

Libertades y Garantías de los vecinos:

a)

Igualdad ante la ley (Salvo Privilegios originados en acciones de guerra).

b)

Inviolabilidad de domicilio

c)

Jueces naturales.

d)

Participación en la Administración.

e)

Movilidad en los cargos.

f)

Responsabilidad de los magistrados.

g)

Tolerancia Religiosa.

2.

Derecho Penal.

Existen delitos simples con enormes penas y otros graves, como homicidio, sancionado con penas pecuniarias.

La pena de muerte se aplicaba con horrorosas variantes: despeñar al reo, enterrarlo vivo, castrarlo, morir de hambre y otras.

3. Derecho Procesal.

Se usaba” el juicio de Dios”, en la prueba caldaria, el hierro encendido o el duelo judicial, etc., que demostraba la voluntad de Dios por medio de una batalla entre el acusador y el acusado.

4. Derecho Civil.

Matrimonio: Se trataba de incentivarlo dándole a los casados más derechos políticos y civiles.

A.

Formas:

1)

de Bendición: religioso y moderno

21 ORTIZ PELLEGRINI Miguel

Ángel, Op. Cit.-p.81

2 1 ORTIZ PELLEGRINI Miguel Ángel, Op. Cit.-p.81
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22 Citado por ORTIZ PELLEGRINI

Miguel Ángel, Op. Cit.-p.85

23 PELLEGRINI ORTIZ Miguel

Ángel, Op. Cit.-p.86

2 2 Citado por ORTIZ PELLEGRINI Miguel Ángel, Op. Cit.-p.85 2 3 PELLEGRINI ORTIZ Miguel Ángel,

2)

Como ejemplo de los procedimientos utilizados para la celebración citare- mos mediante esponsales, casamiento, y barraganía.

de yuras: contrato sin publicidad, por puro acuerdo de las partes.

12. Fueros Municipales y Territoriales

FUEROS MUNICIPALES

privilegios que el rey o señor feudal otorgan. Ej. Concedían a las ciudades-se refieren a una mayor o menor autonomía.

FUEROS TERRITORIALES

se referían a una comarca. Ej.: Viejo de Castilla-Fuero de León.

1.4.3 La Recepción de Derecho Común: Glosadores y Postglosadores

La baja edad media podemos situarla entre mediados del s.XII y la corona- ción de la Isabel como reina de Castilla en 1474 (s.XV). Podemos ver esta etapa como el Renacimiento del Derecho Romano.

1. Concepto de recepción.

“Es La admisión del derecho común” es la admisión de partes principales o esenciales de un ordenamiento jurídico extraño por un pueblo sin haber sido sometido o dominado por otro” (F. Wieacker) 22 . De allí que no son recepciones las imposiciones forzadas del Derecho Romano o del Islam, y si lo es, la adop- ción del cristianismo.

2. Materias de recepción.

Lo que se receptó fue la teoría jurídica de los glosadores y conciliadores, que a continuación veremos. En lo que hace a materias que fueron objeto de asimilación se limitó al derecho privado, siguieron vigentes en derecho político las instituciones de la época: el Derecho Penal Justinianeo.

3. Causas de la recepción

No sería posible atribuir la recepción a una serie aislada de causas: entre las más importantes se encuentran: a) La convicción de la Edad Media de que el Derecho Romano era una especie de derecho natural., b) a partir del s. XIII se difunde un movimiento cultural “ El Humanismo”, en el campo literario y científico. c) Los juristas que al ocupar cargos en la administración tuvieron el monopolio de la Jurisprudencia. Para Miguel Ángel Ortiz Pellegrini la causa más importante, la recepción del Derecho Romano se vincula estrechamente a la formación de los estados nacionales modernos 23 .

4. Escuela de Glosadores

El nacimiento de esta escuela data del s. XI y se encuentra relacionado totalmente con el gran movimiento cultural en la que Europa avanzó hasta las capas más profundas de la cultura antigua.

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Historia del derecho. La Península hispánica en la edad Media

En Bolonia ya existía un estudio metódico, crítico y exegético de los textos antiguos, su tarea comienza con el descubrimiento del “Corpus Iuris”, y su estu- dio desde el punto de vista filosófico. Fue Irnerio el iniciador de estos trabajos, a principio del s.XII, y sus glosas conocidas bajo la sigla “y” tuvieron gran difusión. La Autoridad de la Escuela aumentó con los llamados “cuatro doctores” Bul- garo, Martín Gosia, Hugo de Alberico Y Jacobo de Porta Ravenata, y llega a su culminación con Accursio (1182-1260) que reúne las glosas e interpretaciones anteriores en la “Glosa Ordinaria” (1227) 24 .

5. Los Postglosadores o Conciliadores

Podemos decir que la tarea de los glosadores sobre el Corpus Iuris, que era un texto jurídico no vigente, fue más teórica. Allí se aprendió un método más que un derecho, por eso fue necesario que ese método se aplicara al derecho práctico, al vigente, y esa fue la tarea de los Postglosadores. Estos tuvieron una actividad dictaminadora, consultiva y práctica, sistemati- zando la multitud de derechos particulares no romanos y mediante ellos el ideal del derecho natural de la cristiandad de Occidente-el derecho romano-se tornó en realidad. Eran nombrados “Árbitros” y por eso también “conciliadores”. Indagaban la razón de ser de la ley. Tendieron a una nueva ordenación de la materia jurídica y a la formación de conceptos generales. La escuela se desarrolla desde el s.XIII hasta los principios del s.XIV, fun- dada por Cino de Pistoia, siendo su principal exponente Bartola de Saxoferrato (1313-1357), uno de los más grandes juristas de todos los tiempos. Cabe destacar una de las innovaciones más profundas y realizada por el citado Jurista: La distinción entre “estatuto personal” y “estatuto real” del hom- bre. Esta distinción nace de una reacción frente a la desprotección que tenían los extranjeros, y llega a tal afirmación mediante una interpretación forzada que él mismo realiza del Código Justinianeo, sentando así principios de derecho internacional.

6. Derecho Canónico

El Derecho Canónico organiza el gobierno de la Iglesia reglamenta las relaciones de ésta con sus fieles y la actividad religiosa de los últimos, que se exterioriza a través del culto y de los sacramentos (Zorraquìn Becú). 25 Su origen: Biblia, primera y fundamental fuente, tradición, patrísticas (normas de los Santo Padres), los decretos de los papas y los cánones de los concilios. En el s.XII el Derecho Canónico era un derecho vigente que regulaba ade- más de la actividad de la Iglesia el derecho laico, absorbiendo materias como el matrimonio, la familia, el parentesco, represión penal.

1.4.4 Las Siete Partidas. Ordenamiento de Alcalá. Ordenanzas Reales de Castilla. Leyes de Toro. La Nueva y Novísima Recopilación.

En este punto tenemos que ubicarnos jurídicamente en la situación históri- ca que se va desarrollando en Europa. Dejamos atrás la presencia del Rey rudo, jefe de campesinos, de los primeros tiempos para pasar a reyes de grandes territorios y ricas ciudades, de cortes elegantes y ejércitos eficaces. La unidad jurídica va a ser ahora el camino hacia la unidad política.

24

ORTIZ PELLEGRINI Miguel

Ángel, Op. Cit.-p.87

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ORTIZ PELLEGRINI Miguel

Ángel, Op. Cit.-p.88

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Historia del derecho. La Península hispánica en la edad Media

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26 Cit por ORTIZ PELLEGRINI Miguel Angel, Op. Cit.-p. 92

1. Las Siete Partidas

El Rey Alfonso X” El Sabio” (1221-1284) es el personaje central de s. XIII,

fue llamado el emperador de la cultura, protegió las ciencias, cultivó la poesía, música, astronomía entre otras. Los antecedentes de las Partidas se encuentran en el “Libro de Fuero”, se- gún la opinión de Gallo 26 , a quien sigue nuestro referido autor, Ortiz Pellegrini. Este libro de fuero también es conocido como “Espéculo” para distinguirlo de otros del mismo título, teniendo en cuenta que en su prólogo expresa que es “espejo del derecho”, su elaboración se da entre 1256-1258, afirmando el rey Alfonso su potestad legislativa y su aplicación por el tribunal del rey. Algunos autores manifiestan que la falta de pruebas y la diversidad de opiniones, impide establecer fecha y autoría de las Partidas, y distinguen sus antecedentes entre la segunda mitad del s. XIII y los principios del XIV, en cuatro libros:

a)

El

Setenario: cuya elaboración oscilaría entre los reinados de Fernando III

Alfonso X, si bien habría sido concebido por el primero y realizado por el segundo. La obra tendría carácter doctrinal.

y

b)

El Fuero Real: habría sido redactado a comienzos del reinado de Alfonso

X,

posiblemente por Fernando Martinez de Zamora tiene carácter de ley y

fue usado por el Tribunal Real y concedido como fuero a algunas ciudades castellanas. A partir de la aplicación permanente del Fuero Real surge una Jurisprudencia publicada, “Leyes de Estilo” (1300).

c)

El Espéculo: Escrito por Alfonso X dividido en 5 libros, sería una obra paralela al “Fuero Real”.

d)

Las Partidas, fue la obra cumbre de Alfonso X, aunque la mayoría de los investigadores coinciden que fue objeto de varias redacciones, componiendo finalmente un texto enciclopédico de derecho, de carácter sistemático, integral y profunda calidad científica, pese a lo cual recién adquiere fuerza legal con el” Ordenamiento de Alcalá”. ( Cfr.A. Levaggi).

Las Siete Partidas son las siguientes:

”La primera partida trata del estado eclesiástico, e cristiana religión (…)la

cual contiene XXIV títulos. Ítem DXVI leyes” (DERECHO CANÓNICO). ”La segunda partida, que fabla de los emperadores e de los reyes e de los

otros grandes señores de la tierra…

contiene

XXXI títulos. Ítem CCCLIX”

(actualmente diríamos DERECHO POLÍTICO)

 

“La tercera partida que fabla de la justicia, como se ha de facer

ordenadamente en cada lugar por palabra de juicio………

contiene

XXXII

títulos Ítem DXLIII leyes” (DERECHO PROCESAL Y DERECHO REALES). “La cuarta partida que fabla del humano y ayuntamiento matrimonial, e del parentesco que ha entre los omes…….contiene XXVII títulos. Ítem CCLVI leyes”. (MATRIMONIO, ESTADO DE LAS PERSONAS, FAMILIA).

“La quinta partida de este libro que fabla de los empréstitos, e de las compras, e de los cambios e todos los otros pleytos…contiene XV títulos. Ítem CCCLXXIV leyes” (CONTRATOS EN GENERAL).

“La sesta partida que fabla de los testamentos e de las herencias la cual contiene XIX títulos . Ítem CCLXXII leyes” (DERECHO SUCESORIO)

“La setena partida que fabla de las acusaciones e malfechos que fazem

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Historia del derecho. La Península hispánica en la edad Media

los omes, e de las penas……la cual contiene XXXIV títulos. Ítem CCCLXIII leyes” (DERECHO Y PROCEDIMIENTO PENAL).

Las partidas constituyen un tratado completo de todo el derecho medie- val, de autoridad y magnitud en el campo jurídico.

2. Ordenamiento de Alcalá

Este ordenamiento trata de remediar la confusión que se creaba desde el s. XIII mediante la doble aplicación de derecho: la de los foros y la del rey. Con el tiempo los fueros van quedando en desuso y se plantea dudas respecto de que fuentes jurídicas debían aplicarse. Es así que Alfonso XI pretende enmendar tal situación, mediante El Ordenamiento de Alcalá en 1348. Lo más importante:

1)

Esta legislación Uniforma la legislación:

a.

de Burgos de 1328

b.

Segovia de 1347

c.

Colección privada, llamada “Ordenamiento de Nájera” dado por Alfonso VII

2)

de 1138. Su contenido se distribuye en 32 títulos

3) Fija orden de prelación respecto de las distintas fuentes que se vienen

aplicando.

Queda el orden de prelación de la siguiente manera:

1º.

El Propio Libro o las que posteriormente modifican las leyes insertas en dicha obra.

2º.

Fueros municipales.

3º.

Las partidas.

4º.

Los jueces deben recurrir al rey para que éste dicte una ley que aclare o resuelva la cuestión.

3. Las Ordenanzas Reales de Castilla

Durante el s.XV las cortes piden en repetidas ocasiones que se recopilen las leyes y ordenanzas; esto recién se cumple en 1480 cuando lo Reyes Católicos encargan la tarea a Alonso Días de Montalvo, quien imprime en 1484 el cuerpo conocido como “Ordenanzas Reales de Castilla” u “Ordenamiento Montalvo” que agrupa por materias en ocho libros, la leyes de cortes a partir de 1348, pragmáticas y ordenanzas reales. De gran utilidad, pese a no tener sanción real, los reyes lo hacen distribuir a cada pueblo. Sin embargo adolece de defectos importantes. 27

4. Libros de Bulas y Pragmáticas

Tienen carácter privado. Obra realizada por Juan RAMIREZ en 1503. Buena aceptación y difusión: reproduce diversas bulas sobre la jurisdicción de los reyes y pragmáticas del siglo XV y de los Reyes Católicos.

6. La leyes de Toro

En 1502 se reúnen en Toledo las Cortes para jurar por heredera a la infanta Doña Juana, los Reyes Católicos encargaron a estas cortes la confección de un

27 ORTIZ PELLEGRINI Miguel Ángel, Op. Cit.-p. 97

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28 ORTIZ PELLEGRINI Miguel Ángel, Op. Cit.-p. 99

ordenamiento sobre los puntos más dudosos e interesantes. La misma está compuesta de 83 leyes, no es promulgada sino hasta 1505, por las cortes reuni- das en Toro y cuando el Rey Fernando ejercía la regencia de Castilla. Algunos re- dactores de la obra que se destacan: Juan López Palacios Rubios. Se considera

a esta obra como aclaratoria y supletoria en múltiples aspectos al Ordenamiento de Alcalá, si bien ratifica el orden de prelación de aquél ordenamiento.

7. La Nueva Recopilación

En razón de los defectos del Ordenamiento de Montalvo, la Reina Isabel ordena en su codicilo (1504) se forme una nueva recopilación, para que se aclaren dudas y se eliminen las leyes superfluas y se ordenen correctamente las restantes. Se promulga en 1567. Su contenido no innova ni en Derecho Público ni en Derecho Privado, se mantiene el orden de Prelación mencionado en Alcalá y acentúa el poder Real.- Contiene 9 Libros y 312 títulos.

8. La Novísima Recopilación

Se difunde desde mitad del s.XVIII la idea de codificación en Europa. Encargado por Carlos IV se sanciona en 1805 “La Novísima Recopilación de Leyes de España”.En 1808 se publica un suplemento con leyes posteriores, para mantenerla actualizada. 28 En resumen. El ordenamiento jurídico se realizó a lo largo de ¡500! años. El recorrido que hemos desarrollado sólo en los aspectos esenciales, se inicia en el sXIII y culmina en 1805, es decir en el s. XIX. Las Siete Partidas establecieron la potestad legislativa para el rey su aplica- ción por el tribunal del rey. Es un texto de carácter enciclopédico de Derecho, que sistematizó e integró con carácter científico el orden jurídico, aunque no adquirió fuerza legal hasta la redacción el Ordenamiento de Alcalá. Este orde- namiento uniformizó la legislación de los foros y la del rey fijando el orden de prelación. Las Ordenanzas Reales de Castilla fue una recopilación que se distribuyó en cada pueblo aunque adolecía de defectos. Los Libros de Bula y Pragmáticas tuvieron un carácter privado a diferencia

de los anteriores citados, reprodujeron las bulas según jurisdicción de los reyes

y pragmáticas; pragmática significa prácticas de aplicación. Las Leyes de Toro aclaran y son supletorias de diferentes aspectos del Ordenamiento de Alcalá, mientras que las denominadas Nueva Recopilación se hicieron con el objetivo de aclarar dudas, ordenar y eliminar leyes superfluas. Así en 1805 se publica un suplemento con el objetivo de completar que se actualiza en 1808.

UNIDAD 2

2.1. ESPAÑA en la EDAD MODERNA

La Edad Moderna en España trae consigo grandes cambios. Llegarán a constituirse en primera potencia mundial. Piedra angular de este camino será el reinado de los Reyes Católicos, a partir de 1474 coronada Isabel I como reina de Castilla, quien dará el impulso al “descubrimiento” de América. España hacia 1470 aparecía dividida en cinco reinos: Castilla, Aragón, Portugal, Navarra y

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Historia del derecho. La Península hispánica en la edad Media

Granada. Castilla era más poblado y el más fuerte. Al morir Isabel La Católica deja como heredera a su hija Juana “La Loca”

y para el caso de que no pudiera ejercer quedaría como regente su esposo

Fernando el Católico. Se suceden una serie de regencias hasta que Carlos I de España llega a la Península para quedarse para siempre.

El contexto

En 1468 la Península Hispánica se encontraba dividida en cinco reinos: Cas- tilla, Aragón, Portugal, Navarra y Granada. En 1479, tras el proceso denominado

“pleito sucesorio”, y luego de la firma del Tratado de Alcaçobas-Toledo, Castilla

y Aragón quedan unificados por el matrimonio real de Isabel y Fernando. Re-

conquistada Granada en 1492, y sumada luego Navarra (en 1512), la península

quedará unificada territorial y políticamente, salvo por el reino de Portugal. En este contexto, tras la firma de las Capitulaciones de Santa Fe, Cristóbal Colón llega a América el 12 de Octubre de 1492. El casi inmediato conflicto con Portu- gal (que también emprende la conquista y colonización de estas tierras) tendrá un primer intento de resolución con las Bulas del papa Alejandro VI que, tras su fracaso, dará lugar a la celebración del Tratado de Tordesillas. Ahora bien ¿tenía derecho Castilla para someter a los habitantes de América

y tener el dominio sobre el nuevo territorio? ¿Cuáles eran los fundamentos de ese dominio, tanto en relación a los habitantes originarios de esas tierras como

a los demás reinos europeos? Esta pregunta configuró lo que suele denominar

como el problema de los justos títulos, que encontró diversas opiniones y fundamentos. Diferentes teólogos y juristas reflexionaron y opinaron sobre el asunto, destacándose los argumentos de Francisco de Vitoria, Bartolomé de las Casas, Palacios Rubio, Gregorio López y Juan Ginés de Sepúlveda.

Las Indias

La organización política indiana se basaba en cuatro funciones principales:

el gobierno, la justicia, la guerra y la real hacienda. En cuanto a las autoridades

indianas, según el lugar de residencia se clasificaban en autoridades metro- politanas y autoridades residentes en América. Las primeras eran el Rey, el Consejo Real y Supremo de Indias y la Casa de Contratación. Las segundas eran los Adelantados, el Virrey, el Gobernador, el Teniente de Gobernador, el Teniente Letrado, el Corregidor, el Cabildo, la Audiencia y el Consultado. Con la llegada de los Borbones al reino se instaurarán en las Indias las Gobernaciones Intendencias, dividiéndose el territorio en ocho Gobernaciones Intendencias y Cuatro Gobiernos Militares. Los habitantes originarios de América, usualmente denominados indios o indígenas, si bien jurídicamente no eran considerados “esclavos”, si eran teni-

dos por “personas miserables”, inferiores y subordinadas a los conquistadores, quienes debían “protegerlos”. No obstante ello, el criterio de la corona respecto

a la condición jurídica de los indígenas fue cambiando en el correr de los siglos

en los que se ejerció la dominación. Por último, podemos señalar que las Indias integraban la Real Hacienda; es decir, el conjunto de bienes que formaban el acervo real. Además se contaba con un régimen rentístico que –al decir de Tau Anzoátegui- se integraba por regalías, monopolios o estancos, e impuestos. Estos últimos, a su vez, se divi- dían en reales y eclesiásticos. Entre los reales encontramos el almojarifzgo, la alcabala, derechos de tránsito, el tributo, la media anata y el derecho de avería.

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Los impuestos eclesiásticos se subdividían, a su vez, en el diezmo, la santa cruzada y la mesada eclesiástica.

2.2 Las Capitulaciones de Santa Fe

El 17 de abril de 1492 suscribía Cristóbal Colón con los reyes Católicos la Capitulación que le concedía títulos y beneficios a cambio de la empresa, constituyéndose este acuerdo en la primera fuente de derecho indiano.

29 ORTIZ PELLEGRINI Miguel Ángel,Op. Cit.-p. 108

30 Cit.por ORTIZ PELLEGRINI Miguel Ángel, Op. Cit.-p. 109

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En general decimos que la capitulación era un contrato de derecho públi- co celebrado entre la Corona y un particular, por el cual aquella concedía permiso o licencia para llevar a cabo una empresa, establecer un servicio público, sujeto a determinadas condiciones.

Tenía tres partes:

1)

2) Las obligaciones del particular: cumplir fines de empresa y de la corona

(buen tratamiento de los indios, cobro de impuestos, poblar, etc.) y las mercedes regias concesión de títulos o funciones públicas en los territorios que se descubriesen, repartimientos, aprovechamiento de las minas, participación de las rentas y beneficios de la Corona Condición al éxito de la empresa o conducta del jefe 29 .

3)

La licencia propiamente dicha

2.3 Las Bulas de Alejandro VI. El Tratado de Tordesi-

llas. El Problema de los Justos Títulos

1. Las Bulas de Alejandro VI

Debido a la confusa redacción del Tratado de Alcacovas-Toledo (1479) impulsó- entre otros motivos el viaje de Colón para colocar a Castilla en una situación favorable frente a Portugal a fin de reivindicar como propio el océano “arriba de Canarias” y al oeste de las islas. Esta discutida interpretación tuvo sus consecuencias. Fernando e Isabel para consolidar sus pretensiones, deciden pedir al papa Alejandro VI , un aragonés de la familia de los Borja, que les concediera el dominio de las tierras descubiertas, siguiendo la doctrina de la Edad Media que asignaba al Pontífice la facultad de disponer de los territorios ocupados por infieles para atribuirlos en plena soberanía a un príncipe cristiano. Así surgieron el 3 de mayo de 1493 la primera Inter Caetera o Bula de Donación, y la segunda Inter Caetera o Bula de Partición, antidatada 4 de mayo de 1493 y suscripta realmente 28 de junio del mismo año. Por éstas el papa donó perpetuamente a los Reyes Católicos y sus legítimos sucesores de la corona de Castilla, las islas y tierra firme descubierta y por descubrir: les dio libre, lleno y absoluto poder y autoridad y jurisdicción sobre ella, excluyó a todos los demás príncipes europeos: les impuso el cargo de convertir a los naturales en cristianos sentando la primera base del patronato (Levaggi) 30. La falta de demarcación de límites entre España y Portugal motivaron la segunda Inter Caetera que los fijó en una línea imaginaria ubicada a 100 leguas

al occidente de las Islas Azores y del Cabo Verde donando a Castilla las tierras que se encontraran al oeste de esa línea. Tercera bula de Comunicación: Se otorgaba a los monarcas españoles

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privilegios análogos a los que anteriormente les había concedido a los portugue- ses sobre África. Cuarta Bula ampliación de Donación: se extiende con todas sus cláusulas a todas y cualquiera de las islas y tierras firmes halladas y descubiertas y que se hallaren o descubriesen navegando o caminando hacia occidente o mediodía 31 .

2. Tratado de Tordesillas

Portugal no acepta las bulas papales e insiste en su reclamo de propiedad sobre mar y tierras occidentales a Canarias. Juan II negocia un acuerdo bilateral. Previo varias tratativas, el 7 de junio de 1494 se firma el tratado de Tordesillas. Allí los lusitanos sólo consiguieron una modificación de la línea Alejandrina, ubicándola a la 370 leguas oeste de las Islas de Cabo Verde, quedando para Castilla las tierras situadas al oeste de la línea. El tratado significó en realidad una verdadera partición del mundo entre dos potencias: no obstante, sus solemnes términos y promesas Portugal extendió sus dominios hacia el oeste y hacia el sur provocando continuos conflictos con España, y que le dieron buen rédito a tenor de la expansión lograda 32 .

3. El problema de los Justos Títulos

Es el problema que surge a partir del descubrimiento del nuevo continente,

¿Cuál era el fundamento para que los reyes señores de la mar oceánica y luego reyes de las Indias? Aquí hay dos puntos de vista de la problemática:

a) Con relación a los demás países europeos y

b) Con relación a los habitantes del nuevo continente (Zorraquin Becú 33 ).

Las bulas papales como justificación del dominio de los Reyes Católicos mediante el asentamiento de la Cruz de madera sobre tierras descubiertas. Al declinar la autoridad pontificia sus actos atributivos de soberanía pierden vigen- cia y dan lugar a los tratados como medio de resolución de conflictos. Con relación a los indios, el problema era distinto, ¿Qué título tenía Castilla para someter a los habitantes de América a su poder? Aquí es Fray Antonio de Montesinos uno de los primeros que comienza los cuestionamientos del trato cruel y a la servidumbre a la que estaban so- metidos por los españoles. Estos cuestionamiento, reclamos son oídos por Fernando quien convoca a una junta para que se estudie la cuestión; así se reúnen en Burgos ( 1512) licenciados como Gregorio Santiago y José Palacio Rubios, frailes como Matías de Paz, Pedro de Covarrubios y Torres Durán, quienes admiten la validez y legitimidad de la donación papal como título de poder legítimo de los Reyes de Castilla para someter a los indios, disponiendo que los conquistadores deberán leer a los aborígenes un “Requerimiento” y sancionó las llamadas leyes de Burgo 34 . En la segunda década del s.XVI Fray Bartolomé de las Casas sostendrá la libertad de lo indios antes de su conversión al catolicismo y ésta debía realizarse por medios pacíficos, calificando de injusta toda guerra contra las naturales. En 1539 Francisco de Vitoria, dictó en Salamanca una lección o conferencia sobre el tema relectio de Indis analizando las posiciones conocidas hasta ese momento y dividiendo los títulos en Legítimos o Ilegítimos. Como consecuencia de éste estudio Carlos I reconoce a los jefes indios como señores naturales de sus pueblos y procura obtener la sumisión voluntaria, abandona el antiguo “Requerimiento y en su lugar prepara una Carta que se les ha de leer aludiendo

31

PELLEGRINI Miguel Ángel, Op.

Cit.-p. 109

32

ORTIZ PELLEGRINI Miguel

Ángel, Op Cit.-p. 110

33

Cit. Por ORTIZ PELLEGRINI

Miguel Ángel, Op. Cit.-p. 112

34

ORTIZ PELLEGRINI Miguel

Ángel, Op. Cit.-p. 112

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Historia del derecho. La Península hispánica en la edad Media

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35 Cit por ORTIZ PELLEGRINI

Miguel Ángel, Op. Cit.-p. 113

36 ORTIZ PELLEGRINI Miguel Ángel, Op. Cit.-p. 114

37 ORTIZ PELLEGRINI Miguel Angel, Op Cit.-p. 116

al derecho de los españoles a circular y comerciar pacíficamente y a predicar el

evangelio, se busca una simple alianza con ellos” (García Gallo) 35 . Sigue la discusión a pesar de la valerosa prédica de De las Casas, quien se considera un verdadero precursor de los Derechos Humanos. De las Casas sos- tiene que los indios aún no convertidos no pueden ser obligados a la sumisión, que sólo puede producirse por un acto voluntario. Aquí aparecen los Teólogos como Francisco de Vitoria quien establece: “que

a los indios no se les podía hacer la guerra por el solo hecho que rechazarán el

evangelio, pero si en caso de negarse a admitir extranjeros, atacar sin provoca- ción a comerciantes o misioneros. (Ejemplo de causales de guerra justa) 36 . En síntesis, se establece que hay Títulos Legítimos e Ilegítimos:

Títulos Ilegítimos:

1)

Los indios son los verdaderos dueños antes de la llegada de los españoles.

2)

El

emperador no es el Señor del mundo.

3)

Aunque lo fuese no puede ocupar provincias de los bárbaros.

4)

El

Papa no es Señor temporal o Civil del Mundo.

5)

Aunque tuviese potestad civil en el mundo no puede darla a príncipes seculares.

6)

El

Papa tiene potestad temporal en orden a las cosas espirituales.

7)

El

Papa no tiene potestad temporal en orden a los indios

8)

Si

los bárbaros no quieren reconocer el Papa no por ello se les debe hacer

la

guerra.

9)

Si

los bárbaros no quieren reconocer la fe no por ello se les debe hacer la

 

guerra.

10)

Los cristianos no pueden, ni con autoridad papal reprimir a los indios por los pecados contra la ley natural. Títulos Legítimos:

1)

Sociedad y Comunicación Natural ( Ius Peregrinandi)

2)

Propagación de la religión Cristiana ( Ius Predicand)

3)

Ayuda a convertidos si son molestados por bárbaros.

4)

Convertidos los indios, el Papa puede darles un principio cristiano…

5)

Para defender inocentes de una muerte injusta:

“…Sin autoridad del Pontífice pueden los españoles prohibir a los bárbaros toda costumbre y rito nefasto, por que pueden defender los inocentes de una muerte injusta.

6) Elección voluntaria de la mayoría de los indios 37 .

Estos pueden mencionarse a modo de ejemplo entre otros.

Algunos juristas importantes en la misma temática de la legitimidad o no de losTítulos:

a) Palacios Rubios

b) Gregorio López

A su vez dentro del pensamiento humanista mencionaremos algunos

eruditos de la época enrolados en esta corriente:

Juan Ginés Sepúlveda: humanista, aristotélico, erudito. Bartolomé de las Casas: el más enfático en la defensa de los indios. Reflexión sobre los contenidos abordados. Sin dudas como dijimos al co-

mienzo el Derecho es un fenómeno complejo que se desarrolla históricamente

y cuyas prácticas devienen en general de la cultura, es decir es un producto que está unido inexorablemente al contexto social, político y económico, a la vida

misma de un pueblo, de la sociedad.

El ordenamiento jurídico no surge de un día para otro y el recorrido “evoluti-

vo” que se ha realizado no debería dejar dudas acerca del proceso de creación

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de las instituciones jurídicas y transformación del derecho en la cultura. Queridos estudiantes, les solicitamos que reflexionen acerca de estos pro- cesos vinculándolos con nuestro presente, ya que el presente es consecuencia del pasado, y más allá de ser una consecuencia, debería permitirnos proyectar el futuro.

Autoevaluación

debería permitirnos proyectar el futuro. Autoevaluación 1. Lea atentamente los siguientes enunciados y seleccione la

1. Lea atentamente los siguientes enunciados y seleccione la única opción que considera correcta

1.

De las etapas del método histórico encontramos a la:

a.

Patrística, crítica, dialéctica y exposición

b.

Síntesis, investigación, heurística y crítica.

c.

Heurística, crítica, síntesis y exposición.

2.

Se puede definir a la historia como el conocimiento científico y hermenéutico del:

a.

Presente y el pasado

b.

Del pasado con significatividad presente

c.

Del pasado humano con significatividad presente

3.

La invasión musulmana provoca en la actual España el desarrollo del derecho:

a.

Foral

b.

Musulmán

c.

Romano

4.

En el Derecho Foral la pena de muerte se utilizaba para castigar:

a.

El homicidio

b.

El adulterio

c.

La estafa

5.

Las partidas logran su aplicación oficial a través:

a.

del fuero Juzgo

b.

del Ordenamiento de Alcalá

c.

de las Ordenanzas de Castilla

6.

Los fueros se caracterizan fundamentalmente por su carácter:

a.

general

b.

preciso

c.

localista

2. Responda las siguientes preguntas

1. Dentro del concepto de historia ¿Qué expresan las palabras “significatividad presente”?

2. Según Levene, ¿Cómo se considera metodológicamente a la Historia del Derecho?

3. Mencione al menos tres sistemas que han tenido vigencia en nuestro territorio según el estudio de la Historia del Derecho Argentino