EL DELITO DE DENUNCIA CALUMNIOSA. A PROPSITO DE LA MODIFICACIN DEL ART.

402 DEL CDIGO PENAL (Mara Del Carmen Garca Cantizano (*))
I. INTRODUCCIN

Bajo la denominacin de denuncia calumniosa, tradicionalmente, nuestro legislador rene en el art. 402 CP una serie de figuras delictivas que tienen como elemento en comn la intervencin de la autoridad pblica en la investigacin de unos hechos que falsamente se denuncian como delictivos.

Sin embargo, no todas esas conductas pueden ser denominadas en propiedad como delito de denuncia calumniosa, por cuanto sta viene a ser una forma particular, o, dicho de otro modo, una conducta tipificada en el art. 402 CP, junto con otras que presentan otros rasgos caractersticos, como sucede con la simulacin de delito.

Teniendo esto en cuenta, recientemente, el art. 402 CP ha sido objeto de modificacin por parte de la Ley N 27225, de 17 de diciembre de 1999, la cual ha aadido a su texto original un nuevo prrafo que slo tendr aplicacin en los casos especficos de delito de trfico ilcito de drogas, y en tanto est implicada determinada clase de funcionarios pblicos. No obstante, utilizamos la referida modificacin como una excusa para poder realizar en el presente trabajo, aunque sea muy brevemente, un anlisis del contenido jurdico de los delitos previstos en el 402 CP, as como de los principales problemas que se originan en su aplicacin prctica.

II. DELIMITACIN DEL CONTENIDO DEL ART. 402 CP

A pesar de que se afirma que el citado artculo contiene el delito de denuncia calumniosa, hemos de sealar que ello no es del todo exacto; esta forma delictiva es una de las diversas conductas tipificadas en este precepto, el cual, adems, describe la figura de la simulacin de delito y una forma particular de encubrimiento personal.

En comn, dichas figuras tienen, por un lado, el contenido del bien jurdico protegido, en la medida en que con ellas se atenta directamente contra la funcin jurisdiccional desempeada por la Administracin de Justicia, entendida aqulla como la potestad que compete a los rganos judiciales de administrar justicia de

acuerdo a la legislacin vigente en cada momento; y, por otro, el empleo de medios engaosos, bien para denunciar la comisin de un delito inexistente, bien para simular su existencia o no comisin.

El fundamento de la punicin de estas figuras es preciso ubicarlo en la necesidad de garantizar un correcto y adecuado funcionamiento de la Administracin de Justicia, por cuanto ello slo se justifica en base a la noticia cierta de la comisin de un hecho respecto al cual existen indicios fundados de su naturaleza criminal. Desde este punto de vista, tanto la denuncia calumniosa como la simulacin de delitos contribuyen a entorpecer la labor jurisdiccional, por cuanto a travs de estas conductas se crea una falsa apariencia de comisin de un delito desde la perspectiva de su autor, bien autoimputndose falsamente su comisin, como sucede en la simulacin de delito, bien denunciando con hechos falsos a otro, a quien se le responsabiliza de un delito inexistente, como es el caso de la denuncia calumniosa.

En la legislacin comparada(1), ambas figuras suelen tener un tratamiento separado, justificado bsicamente en la mayor gravedad que representa la figura de la denuncia calumniosa, frente al de la simulacin de delitos, teniendo en cuenta que en aqulla existe un potencial, -sino efectivo-, dao al honor de otra persona, la cual se ve implicada en un proceso penal, carente de justificacin fctica alguna, simplemente por la denuncia falsa presentada por el autor de este delito. De esta forma, en la denuncia calumniosa se utiliza ilegtimamente a la Administracin de Justicia perjudicando al honor de otro, si bien tambin puede resultar lesionado otro inters, como, por ejemplo, la libertad de la persona, en casos en los que, a raz de la denuncia calumniosa se proceda a su detencin, el patrimonio, cuando ello sea una forma de amenaza o de elusin del pago de obligaciones, etc.; en cambio, en la simulacin de delitos, si bien, de igual forma hay un mal empleo del aparato judicial, o al menos un abuso del mismo, ste tiene como nico fundamento el entorpecer lo que sera el normal desarrollo de un proceso penal, de cara a la determinacin exacta del responsable por los hechos que estn siendo juzgados, sin que con ello se pretenda, al menos desde el punto de vista del contenido de la antijuridicidad material, perjudicar a terceros.

Es por ello que dichas figuras suelen tener un tratamiento punitivo diferente, regla que, no obstante, no es compartida por nuestro legislador quien, al tipificar estas figuras bajo una misma disposicin penal, opta por equiparar la gravedad de su injusto, al menos desde el punto de vista de la reaccin legal contra ellas.

III. EL DELITO DE DENUNCIA CALUMNIOSA

- El delito, en sentido estricto, de denuncia calumniosa consiste, exclusivamente, en denunciar unos hechos como delictivos a sabiendas de que stos no se han cometido; considerarlo como un delito que atenta slo contra la funcin jurisdiccional sera parcializar el contenido del injusto en esta figura, por cuanto, tambin aqu se est afectando directamente el honor de una persona, ms especficamente de aquella que resulta denunciada, y a la que se le imputa falsamente la comisin del delito denunciado.

Si bien, desde el punto de vista de su descripcin tpica, parece no ser necesario el hecho de que la denuncia sea dirigida contra una persona en concreto, sin embargo, esta exigencia se deduce de nuestra legislacin en materia procesal penal, en funcin de la cual, si bien es posible que sea denunciado un hecho, sin necesidad de sealar a persona alguna como su responsable, no obstante, la formalizacin de la denuncia fiscal como primer paso para la apertura de un proceso penal pasa necesariamente por la identificacin de quienes, en funcin de la investigacin realizada, se considere en un primer momento responsables del mismo.

Por otro lado, la prctica demuestra que slo son efectivamente tramitadas aquellas denuncias, con independencia de la va por la que se efecten (esto es, va policial, va Ministerio Pblico) en tanto sealan o identifican a sus posibles responsables.

Es por esta razn que a pesar de que en el tipo penal no se seale como requisito legal la necesidad de que la denuncia vaya dirigida contra alguien en concreto, resulta obvio que, tanto procesalmente como en la prctica, esta exigencia resulta incuestionable. Y ello es lo que nos permite afirmar que en la denuncia calumniosa se protege algo ms que la Administracin de Justicia, dado que el honor tambin se ve directamente afectado en esta conducta.

- Evidentemente, esta circunstancia es el origen de que este delito entre en concurso con el de calumnia, previsto en el art. 131 CP, en tanto que parte del contenido del tipo subjetivo en ambos es el mismo, es decir, la intencin de perjudicar el honor de un tercero. No obstante, en el instrumento a travs del cual se realiza la conducta est la diferencia; mientras que en la calumnia la lesin al honor slo exige que se impute falsamente un delito a un sujeto, cualquiera que sea la forma empleada por el sujeto para ello; en la denuncia calumniosa este aspecto pasa a un relativo segundo plano, por cuanto lo ms significativo es que dicha atribucin se realice, precisamente, mediante una denuncia ante los rganos competentes para su tramitacin, dando inicio con ello a un proceso penal carente por completo de sustento fctico, en la medida en que su origen est en un delito inexistente.

Es por ello que entre estos delitos se plantea un concurso aparente de leyes, que slo tiene solucin aplicando la regla de la consuncin, por cuanto, en realidad, el desvalor implcito en la calumnia ya se encuentra subsumido en el delito de denuncia calumniosa.

Por ello, habr calumnia cuando el sujeto afirme en una reunin de amigos que otro le ha robado dinero, -careciendo, por supuesto de todo fundamento y slo con la intencin de afectar a su reputacin-; pero, si dicha afirmacin se realiza en una denuncia por delito de robo presentada ante la polica, bajo la mismas condiciones de falta de fundamento y con afn de venganza, estaremos ante un caso de denuncia calumniosa.

- Como se puede deducir del propio tenor del art. 402 CP, sujetos activo y pasivo en este delito podrn ser cualquier persona, en la medida en que el derecho a denunciar ante las autoridades competentes la comisin de un delito le corresponde a todo ciudadano. Precisamente, la ratio legis de este precepto estriba en el uso abusivo de este derecho, cuando es ejercido por quien acta, no en aras del restablecimiento del orden jurdico perturbado con la comisin de un delito, sino en perjuicio del honor de otra persona.

Lo importante es que la denuncia se efecte ante la autoridad competente; de nada sirve denunciar ante el notario que la letra protestada ha sido falsificada, si esta misma afirmacin, -falsa-, no se formula, por ejemplo, ante la polica. Evidentemente, aqu el legislador alude, de manera genrica, a todo funcionario al que le compete la investigacin y persecucin de los hechos criminales, ms directamente, la polica y el Ministerio Pblico, por cuanto a ellos, legalmente, les compete la labor de determinar la veracidad de la notitia criminis.

- Si bien, especficamente, el hecho de denunciar con conocimiento del origen falso de la imputacin constituye la conducta caracterstica del delito de denuncia calumniosa, no obstante, una modalidad de este delito consiste en simular pruebas o indicios de la comisin de un delito, en tanto con ello se pueda sustentar el inicio de un proceso penal. El considerar esta conducta como una modalidad del delito de denuncia calumniosa tiene su sustento en la propia definicin de lo que hemos considerado como tal delito, es decir, el atribuirle formalmente a una persona la comisin de un delito que se sabe nunca ha existido.

La preparacin de pruebas falsas no constituye sino un acto preparatorio del posterior delito de denuncia calumniosa, en la medida en que, no basta para la comisin de este delito el simple hecho de formalizar ante cualquier autoridad la existencia de un hecho delictivo, es necesario que esta afirmacin, aunque sea

falsa, tenga un determinado sustento en el que evidentemente pueda tener apoyo la falacia inventada por el sujeto activo. De ah que quedan fuera de esta modalidad delictiva aquellas simples denuncias cuya inconsistencia es evidente, por cuanto no podemos olvidar que stas siempre han de pasar el filtro representado por la investigacin y el anlisis jurdico que los funcionarios competentes deben realizar de los hechos denunciados.

De otra manera no se podra entender este delito como un ataque a la funcin jurisdiccional de la Administracin de Justicia, en la medida en que sta slo va a intervenir una vez que la denuncia, al menos aparentemente, posee una mnima cuota de coherencia y sustentacin. De ah que la preparacin de pruebas falsas como medio para fundamentar una posterior denuncia no implica ms que la decisin del legislador de adelantar las barreras punitivas en este delito, castigando lo que en realidad no es ms que un acto preparatorio de este delito.

- En relacin directa con esta modalidad delictiva, se encuentra el prrafo recientemente aadido por la Ley N 27225, de 17 de diciembre de 1999, en el cual se acoge una circunstancia agravatoria de la responsabilidad penal en estos casos, siempre que las pruebas o los indicios falsos tengan relacin con un proceso penal por trfico ilcito de drogas, donde autores de este hecho sean funcionarios especficamente encargados de la prevencin del delito, esto es, Polica Nacional y Ministerio Pblico.

Ante estos hechos, se prev una pena entre tres y seis aos de privacin de libertad. Quizs la razn que haya impulsado a nuestro legislador a realizar tal modificacin sea la extrema dureza con la que est castigado el delito de trfico ilcito de drogas, por lo que la Administracin de Justicia no puede permitirse el castigar a nadie por este delito en base a pruebas falsas o sobre indicios creados para la ocasin, situacin que pondra en duda la eficacia de nuestro sistema judicial, mximo cuando quienes estn encargados de garantizar su buen funcionamiento son, precisamente, los que, abusando de su condicin, logran pervertirlo.

- En cuanto al contenido del tipo subjetivo, es importante precisar que no basta con que el sujeto sepa que la persona a quien denuncia falsamente es inocente, es decir, carece de cualquier participacin en los hechos denunciados; el contenido del dolo en este caso no se refiere a la participacin del denunciado en unos concretos hechos, sino a la misma inexistencia de delito, esto es, el sujeto es conocedor de que los hechos que est denunciando no constituyen ninguna clase de hecho delictivo.

Es en este aspecto donde se pone de manifiesto el contenido del bien jurdico en este delito, en el que lo importante no slo es afectar el honor de otra persona, sta es una condicin inherente a la denuncia calumniosa-, sino el poner de manifiesto la comisin de un delito que nunca se cometi, obligando con ello a la intervencin de la Administracin de Justicia.

En definitiva, el sujeto activo en el delito de denuncia calumniosa es saber que los hechos objeto de su denuncia no son constitutivos de delito alguno, con independencia de la participacin que en ellos le den a la persona denunciada; o bien, debe ser consciente de estar creando falsas pruebas de un hecho delictivo inexistente, pero con la suficiente solidez como para justificar la apertura de un proceso penal. En cualquier caso, el sujeto siempre debe pretender el inicio de un proceso penal a raz de su denuncia, el cual tiene por objeto la imputacin de un delito no cometido a una persona en concreto.

IV. LA SIMULACIN DE DELITO

- A travs de la figura de la simulacin de delito, el sujeto, bien se autoinculpa un delito cometido por otra persona, bien finge ser el autor de un delito que no se ha cometido.

Definitivamente, la menor gravedad del injusto en esta figura resulta evidente si se la compara con la denuncia calumniosa; en la simulacin de delito simplemente resulta perjudicada la Administracin de Justicia por cuanto acta sobre una concreta persona sin mayores propsitos, que los simples de poner en marcha dicha actuacin jurisdiccional.

Es por ello que aqu el nico bien jurdico que entra en juego es exclusivamente la funcin jurisdiccional de la Administracin de Justicia.

- La conducta tpica en esta forma delictiva consiste en atribuirse, falsamente, la comisin de un hecho delictivo o cuya autora corresponde a otro sujeto. Elemento indispensable y clave en el entendimiento de dicha conducta es que la autoinculpacin que realiza el sujeto es falsa, esto es, -al igual que suceda en el mbito de la denuncia calumniosa-, el sujeto engaa a la Administracin de Justicia de manera deliberada respecto al grado de participacin que ha tenido en un supuesto delito; de nuevo debe exigirse un cierto grado de idoneidad al engao creado por el sujeto para que pueda admitirse la comisin de este delito, por cuanto slo en aquellos supuestos donde lo afirmado por el sujeto tenga apariencia de veracidad intervendrn las autoridades judiciales o, en general,

encargadas de la persecucin e investigacin criminal.

De ah que no pueda afirmarse la comisin de este delito por parte de aquellos sujetos, afectados, sin duda, de una determinada patologa mental, que se presentan como autores de hechos criminales con relevancia pblica.

La simulacin de delito puede realizarse de cualquier forma, no obstante, de especial inters resulta aquella consistente en asumir la responsabilidad por el delito cometido por otra persona, en la medida en que suscita problemas concursales con el delito de encubrimiento personal tipificado en el art. 404 CP. Atribuirse el delito cometido por otro es una forma de sustraer a este ltimo de la accin de la justicia al desviar el curso de la investigacin judicial, determinando la impunidad de quien verdaderamente ha de ser sancionado penalmente.

En estos casos, si pudiera demostrarse que la intencionalidad del sujeto es precisamente la de lograr que el verdadero autor del delito cometido evada su responsabilidad penal, imputndose falsamente su participacin en el delito, nos encontraramos ante un concurso aparente de leyes, donde el delito de encubrimiento personal subsumira al de simulacin de delito, por cuanto aqul presenta un injusto mucho ms amplio, a la vez que est castigado con una pena mayor.

- En cuanto al contenido del tipo subjetivo, no se exige ms que el sujeto sea consciente y quiera atribuirse unos hechos delictivos que no se han cometido o que le corresponden a otro, con independencia de la intencin especfica que le mueva a ello; sin embargo, habr que tener en cuenta que cuando ello se realice con la finalidad especfica de permitir que el responsable del delito cometido se evada de la accin judicial, estaremos ante un delito de encubrimiento personal, el cual subsume la simulacin realizada por el sujeto.

- En relacin con el tema de la simulacin de delito, es necesario tener en cuenta que la simple confesin de un hecho delictivo no constituye prueba en el proceso penal, por cuanto sta goza de un valor relativo que deber, en todo caso, corroborarse con otros medios probatorios, tal y como se deduce de lo expuesto en el art. 136 del Cdigo de Procedimientos Penales. No se olvide a este respecto que el procesado no est obligado a decir la verdad en el proceso.