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Origen Cultural de La Norma

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Módulo II: COMPLEJIDAD JURÍDICA Y DIVERSIDAD CULTURAL • El origen cultural de la norma: A) CULTURA Conjunto de rasgos distintivos, espirituales y materiales, intelectuales

y afectivos, que caracterizan a una sociedad o grupo social en un periodo determinado. El término ‘cultura’ engloba además modos de vida, ceremonias, arte, invenciones, tecnología, sistemas de valores, derechos fundamentales del ser humano, tradiciones y creencias. A través de la cultura se expresa. El hombre, toma conciencia de sí mismo, cuestiona sus realizaciones, buscanuevos significados y crea obras que le trascienden. la forma de vida: son los procedimientos por los cuales una sociedad asegura su subsistencia mediante u adaptación al medio físico en que se desarrolla y los intercambios que realiza con otras sociedades para suplir lo que le falta. B) CONCEPCIÓN DEL SER HUMANO Y PAUTAS JURÍDICAS: hobbes, rouseau, locke, durkheim, marx. El sujeto del derecho, es todo ente susceptible de adquirir derechos o contraer obligaciones. Por lo tanto el sujeto de derecho no puede ser sino la persona jurídica y natural, de allí que haya una identidad entre ambos conceptos el ser humano es persona en cuanto ocupa una posición o cumple alguna función en la comunidad. En cuanto es capaz de derechos y deberes, en cuanto puede devenir en sujeto activo o pasivo de relaciones jurídicas .persona es el ente apto para ser titular de derechos o deberes jurídicos; personalidad es la cualidad de ser persona, o sea, la aptitud para ser titular de derechos o deberes jurídicos. De allí que en el lenguaje ordinario se diga que se es persona y que se tiene personalidad .así la "conducta" individual está sometida a imperativos o mandatos, mejor llamados normas. Estas normas surgen generalmente como consecuencia de la vida social y son de diversa naturaleza: el derecho civil abarca las siguientes instituciones: 1. la persona en sí misma, tanto natural como jurídica. 2. la familia, en sus relaciones personales y patrimoniales .3. El patrimonio, entendido como el conjunto de relaciones jurídicas activas (derechos) y pasivas (deberes), apreciables en dinero que corresponden a un sujeto. El ser humano es "ente libre capaz de voluntad y dotado de conciencia". Clasificación del sujeto de derecho. Las personas en derecho, se clasifican en Los derechos de la persona, los que también se denominan “personalísimos”, es decir aquellos que determinan las condiciones de cada individuo en su relación jurídica con los demás y la colectividad en su conjunto: derecho de familia, nacionalidad, nacimiento y defunción primordialmente. Algunos autores definen al ser humano como: Leibniz persona es "cuius aliqua voluntas est". Kant caracteriza a la persona por su "libertad e independencia del mecanismo de toda naturaleza".

locke y rousseau estarían en la perspectiva más optimista de la condición humana. (. Es una necesidad racional que seres libres e iguales respeten su vida y su propiedades. esto es lo que constituye el tan mencionado pesimismo hobbesiano. Por su parte. defensa). delimito claramente el campo de estudio de esta disciplina yestableció el tiempo apropiado para su estudio. que secaracteriza por ese auto constituirse o realizarse espontáneo. lo cual es consecuente con su sospecha anti racionalista. comparten que existe una inclinación innata de los seres humanos hacia la sociabilidad. Aunque la idea del estado de naturaleza sea común a los tres autores clásicos del contractualismo político. pensar y querer". en la cual cada uno está gobernado por su propia razón. instinto sexual. Emile Durkheim: considerado como el maestro indiscutible de la sociología francesa. Hobbes asume como perspectiva la indisposición natural de los seres humanos para la sociabilidad. dentro de los límites de la ley de naturaleza. existen diferencias de perspectiva que no pueden ser soslayadas. la construcción de vínculos duraderos depende de circunstanciasexternas (búsqueda de alimento. y donde nadie los disfruta en mayormedida que los demás".. hobbes: "la condición del hombre es una condición de guerra de todos contra todos. en donde el trabajo humano. Por eso Rousseau se pronunciatambién en desacuerdo con el supuesto carácter violento del hombre en estado de naturaleza. este estado era en consecuencia el más adecuado para la paz y el más conveniente para el género humano. en el que todo poder y jurisdicción son recíprocos. Karl marx: consideraba que el trabajo era uno de los elementostransformador de la sociedad. Rousseau. . Wundt la define por la "unidad de sentir. Locke: "un estado de perfecta libertad para que cada uno ordene sus acciones y disponga de posesiones y personas como juzgue oportuno. de lo que pueda hacer uso. es decir. se sitúa entre el mundo del debe ser y de la realidad. Hizo uso de las estadísticas existentes acerca de la incidencia del suicidio en diferentes sociedades y supo compararlas con los referentes la pertenencia religiosa y otras variables sociológicas.) Es también un estado de igualdad. Hartmann considera a la persona como el espíritu individual. no existiendo nada. el dictado natural por la auto conservación se hace explícito en pasiones irreconciliables que incitan la violencia. sin pedir permiso ni depender de la voluntad de ningún otro hombre. "al ser el estado de naturaleza aquel en el cual el cuidado de nuestra conservación es el menos perjudicial para la del otro. que no le sirva de instrumento para proteger su vida contra sus enemigos".. el ejemplo clásico de lo que se debe ser un trabajo de investigación y demuestra la validez de los conceptos teóricos generales de base empírica. Hegel la define por la "conciencia del yo y la voluntad que es por sí misma". va de acuerdo a las características propias de cada etapa. Su obra “el suicidio” constituye aún hoy en día.Fitchet la define como "individuo racional y libre".

Actúa sobre la desviación social (leyes) y anomia (normas). el control social también incluye formas no específicamente coactivas. se añade una función de vigilancia (represorcontra las incidencias) que desemboca en el estado intervencionista. Fundamentado en el principio de: “a cada cual. a los cuales lescorresponderá unas relaciones de producción. las leyes. opcional. según su necesidad”. que se traducen en actitudes respetuosas de las normas. que incluye sanciones). a esta función de represión se le añade la salvaguarda: prevención en primer lugar y función asistencial de la población. aparece la seguridadciudadana. menos regla y con menos control. Aunque a veces el control social se realiza por medios coactivos o violentos. Sus competencias garantizan el poder desmesurado deel estado. según su capacidad. Se inició tras la revolución francesacontrolando a nivel legislativo. Son más importantes que los formales porque transmiten hábitos. la paradoja fundamental de la policía es que . una forma deproducción y reparto de bienes. Las normas menores y las leyes son las que conforman los grupos y es la implantación de una moral social por las influencias sociales y al mismo tiempo la crítica como autodefensa y su interpretación es el camino hacia el cambio social. a cada cual. el control social aparece en todas las sociedades como un medio de fortalecimiento y supervivencia del grupo y sus normas. los medios de represión. la indoctrinación. actitudes y valores destinados a mantener el orden establecido en las sociedades. Se vincula a la transformación urbana de las ciudades (las grandes avenidaspermiten el paso del ejército con los caballos). la religión.los comportamientos generalmente aceptados y los usos y costumbres (sistema informal. las jerarquías. El control social persuasivo para el logro de la conformidad funcionaprincipalmente con ideas y valores. es decir. el feudal y el capitalista. los valores y las creencias. como los medios de comunicación. normas y valores determinados. Su función principal es el mantenimiento de leyes y delorden público. a partir de los años 80 (siglo xx). etc. las instituciones. que puede incluir prejuicios) y leyes (sistema formal. Enfocó su estudio en función del análisis de la sociedad capitalista. La instancia policial es un ejemplo: es un mecanismo de control social informal que se deriva del estado. Medios de control social a) Medios informales Las medidas informales. pero es una instancia estatal con capacidad decastigo y represión contra el ciudadano puesto que los que controlan o tienen poder someten al resto. personalizada.Diferencia el modo de producción primitivo. este impone las relaciones de producción en donde la burguesía se apropia de los excedentes de producción de la clase trabajadora. la educación. Entre los medios de control social están las normas sociales. el antiguo. las normas morales. Como hecho político. el asiático. C) CONTROL SOCIAL El control social es el conjunto de prácticas. como los prejuicios. son aquellas que no están institucionalizadas. se tiende a una moral libre. las cuales no tiene una formalización a través de normas o leyes escritas.

Esta función la lleva a cabo el estado. dio origen a la idea del estado social de derecho. Por eso en un estado social los conceptos relativos a los derechos tienen que partir de una conceptualización distinta del hombre. leyes y regulaciones contra las conductas no deseadas. viven en sociedad. el estado como expresión de organización política y dirección social que monopoliza poderes y tiene la responsabilidad de los mínimosvitales de los ciudadanos.D) EJERCICIO DEL PODER El poder político podemos definir el poder como la capacidad que tiene una persona o un grupo para imponer su voluntad sobre la de los otros. sino la integración del hombre como ser socialindividual.es notable que en el avance cultural de humanización. E) CONSTRUCCIÓN CULTURAL DE LA NORMA El nivel de desarrollo cultural alcanzado en el principio del siglo xx. Donde quiera que haya hombres. en algo más extenso que la familia. pero como ser-situado-ensociedad. b) Medios formales Las medidas formales de control social son las que se implementan a través de estatutos. Dicha medidas son respaldadas por el gobierno y otras instituciones por medios explícitamente coactivos. ya que "el policía que está para ayudar también te puede detener”. aquel que se da en la organización de la polis o sociedad. pues. no se concibe como dualidad separada el estado y la sociedad sino aquel como instrumento de aquella para su estabilidad y progreso. El hombre aislado no existe. el ejercicio de los derechos hace tomar conciencia de su dimensión. en segundo lugar. El hombre real y concreto es. la vida activa de la mujer en la lucha social y política. Es el poder de los que influyen en la administración y distribución del bien común. un ser social.simultáneamente es preventiva y represora. como un ser único que tiene una libertad individual-consciente. sobre todo cuando la conducta que se impone es contraria a los deseos de a quienes se les impone. todos ellos han generado una positivizaciónde muchos aspectos que fueron adquiridos por la práctica constitucionalcultural. que van desde las sanciones hasta el en carcelamiento o el confinamiento. Pueden citarse como prácticas de avance cultural la apertura de los estados a la existencia y actividad de los partidos políticos. Lo que nos interesa es el poder político. Uno de los elementos queda controlado por el otro componente de la relación. El origen del estado social ha sido muy debatido. la sindicalización de los trabajadores. el hombre se dieracuenta de que la generalización de los derechos debía extenderse asituaciones propias de la . hay quienes opinan que se trata de una adaptación del estado tradicional liberal a la sociedad industrial La concepción de estado social de derecho se circunscriben a lo siguiente: en primer lugar. así que el poder político es el de quienes participan en su regulación. En los estados de derecho los objetivos y mecanismos de control social están recogidos en la legislación explícita . ya no es la visión individualista. por todo su ser. En la medida que la cultura plural y democrática avanza se van superandocondiciones y obstáculos jurídicos.

etc. solidaria. de trabajo. el marketing transnacional. el sujeto físico o institucional que lleva acabo la sanción puede ser una persona o grupo (sanción segundaria) o implicara la comunidad entera o a sus representantes (sanción primaria). los ancianos. los minusválidos o discapacitados. y es el derecho quien se encarga de este trabajo. la madre. la libertad es una tarea de conjunto. cuestión de experiencia histórica. Cada sociedad tiene un variado repertorio de sanciones negativas. como la igualdad. frente a un determinado modo de conducta. del ambiente. rigiéndola por una serie de normas o mandatos es el conjunto de formas de vida que compone una sociedad. con distintos niveles decastigo.las sanciones son a veces respuestas espontáneas y desorganizadas ante una conducta determinada ( sanciones difusas). . por ejemplo. que castiga las infracciones (sanción negativa).condición humana que requieren protección especial . ya que la desigualdad menoscaba la libertad. configurándose una red tridimensional entre sociedad-constitución-derecho fundamentales. la reacción social. Sociedad: "la sociedad humana es la unión de una pluralidad de hombres que aúnan sus esfuerzos de un modo estable para la realización de fines individuales y comunes. pues. no se concibe al sujeto individual libre. del desarrollo. en el sentido luhmaniano. como es el caso delos consumidores que están en condiciones de inferioridad frente a losmonopolios. Si se aceptan los derechos fundamentales como un subsistema. se podrá sostener que ese subsistema está interrelacionado con el sistema constitucional. pero ellas se desarrollan en situaciones concretas que hacen que las mismas perfilen derechos en esa condición social. pues. en otros casos existen procedimientos definidos regulados de ejercerlas (sanciones organizadas) las sociedades complejas mantienen el control social de la conducta básicamente mediante las sanciones legales: castigo respaldados por ley. los valores superiores toman una dimensión social. en la práctica social se percibió que en las relaciones sociales surgen posiciones de ventaja que es necesario equilibrar. La sanción es. dichos fines no son otros que la consecución del bien propio y del bien común. Lapidariamente podría decirse “los poderosos se imponen a los débiles” o “el pez grande se come el chico”.tales como el niño. los del usuario. como los derechos de los consumidores. en primer lugar. La teoría constitucional al ser receptora de la praxis cultural constitucional va ampliando los contenidos de los derechos fundamentales. vitales para el desarrollo de la sociedad y del individuo. "Esta frase nos indica el necesario establecimiento de las relaciones sociales. un mismo idioma y cierta identidad cultural e histórica. Esta vida social necesita ser organizada y regulada. En segundo lugar. sino a todos los hombres en situación de igualdad. que produce una práctica cultural que los informa y orienta • MULTICULTURALISMO Y NORMA A) NACIÓN. sin embargo la más grande de ellas es el estado. las grandes empresas. de la paz. y premia los cumplimientos (sanción positiva). así. para mantener las conductas individuales dentro del orden establecido. Esta ampliación tiene dos dimensiones que son complementarias y condicionantes. Dichas relaciones pueden ser de "parentesco". Así mismo. pero que ambos se conectan con su entorno cultural (sociedadestado) produciéndose un feed-back positivo entre ellos. ESTADO Y SOCIEDAD Nación: alude al conjunto de personas con un origen común.

que tiene el poder de regular la vida nacional en un territorio determinado. Esto revestía una compensación como pago o una indemnización. cuando nos dice que. pues. d) relativa permanencia. Por ello se hallan dentro del Estado instituciones tales como las fuerzas armadas. sino únicamente un sistema de normas que tienen por contenido una cierta conducta humana. asumiendo pues el Estado las funciones de defensa. los tribunales y la policía. El Estado no es un fenómeno físico susceptible de percibirse por los sentidos. teniendo soberanía interna y externa sobre un territorio determinado. . gobernación. sin pena al asesino sino la sanción de la perdida por igual. en hombres y mujeres constituye la forma de clasificación biológica funcional de cualquier sociedad. b) el ejercicio monopólico de la violencia por quienes son titulares de la autoridad. La distinción anatomo fisiológica de los seres humanos. que se da en una situación espacio – temporal definida. cambia de una sociedad a otra. Este aspecto es subrayado por Han Kelsen. sino un hecho social que conlleva la interacción jerárquica de sus miembros. normado por un orden jurídico. seguridad y otras como las relaciones exteriores. la administración pública. edad. nos estamos refiriendo a una conducta humana intersubjetiva jurídicamente regulada por quienes se hallan facultados para ello. en 1919. c) la existencia de un orden jurídico. en las sociedades más simples y descentralizadas las sanciones legales no existen por la inexistencia de una autoridad. El más frecuente es que este sistema se añada agrupamiento en función de sexo. El Estado es como el conjunto de instituciones que poseen la autoridad y potestad para establecer las normas que regulan una sociedad. formada por un conjunto de instituciones involuntarias. el Estado no son los hombres que vemos y tocamos y que ocupan un espacio. Suelen valer por un sentido de reprocidad. define el Estado como una unidad de carácter institucional que en el interior de un territorio monopoliza para sí el uso de la fuerza legal. de lo contrario la reparación era la aplicación de la (reciprocidad) ejemplo: me matas a una mujer yo te mato a otra mujer. Por consiguiente. justicia. de acuerdo con sus respectivos valores. Max Weber. El Estado es un concepto político que se refiere a una forma de organización social soberana y coercitiva. en su obra "Teoría General del Estado". y. El Estado es un tipo determinado de conducta social regulada jurídicamente. el ámbito en que una conducta humana es susceptible a ser sancionada. Cuando hablamos del Estado. el rango o situación (status) y el acuerdo.decretados por una autoridad y con un procedimiento definido. Estado Con el término Estado nos referimos a un tipo de fenómeno social caracterizado por rasgos esenciales. e) dimensión institucional. que se hace valer por la persona o grupo perjudicado. resistencia. Es así comolos grupos de parentesco constituyen una de las diversas formas de organización elemental con que cuenta una sociedad. como: a) una relación de autoridad y subordinación entre sus integrantes.

En tal sentido. en tanto que son cumplidas por sus sujetos y.. Derecho que es eficaz. con el potencial normativo que esto puede tener. correcciones. en tanto que las normas jurídicas son cumplidas o en tanto que son individualizadas por los funcionarios judiciales y los administrativos.B) DIVERSIDAD CULTURAL EN LO JURÍDICO Desde el punto de vista sociológico. son pedazos de vida humana objetivada. etc. que por el otro lado aparece también con fuerza la idea de la globalización como un asunto cultural. Derecho realizado. las transforman. P ero. el Derecho se presente como un vivir de nuevo como un re-vivir. nuevas consecuencias. cultura es la herencia social utilizada. son objetivaciones de la vida humana. puede decirse que constituye una parte de la cultura viva o actual de un pueblo. las normas jurídicas. en fin. los reglamentos. Derecho que obtiene efectividad práctica.modificada. y. o reino de la cultura. constituye una parte de la cultura de un pueblo. llegado el caso.actualizar esas normas en nuevas conductas reales. leyes. tales procesos de re-vivir o re-actualizar dichas normas o formas de vida suelen casi siempre implicar nuevos matices. y lo que añaden a ese legado y las modificaciones que operan en el mismo. en su caso. supresiones. por lo tanto. revivida y en parte -mayor o menor. etc. modificaciones. pertenecen al reino de lo que podríamos llamar cultura viva. incrementos. conductas que muchas veces van aportando novedades. Derecho vivo. en tanto que son vividas actualmente. son objetos culturales. son individualizadas por los órganos jurisdiccionales quienes imponen inexorablemente su ejecución. re-vividas. En efecto. aunque es posible detectar una constante que podría referirse a la economía. millones de personas sometidas a las mismas imágenes e ideas. sentencias judiciales.. contratos. etc. transversal. en suma. como un re. algo que no estaba predeterminado de modo completo y fijo en la norma anterior. Pero. reglamentos. sino porque personas vivas reproducen unas determinadas pautas culturales y. El Derecho. en tanto que normas pre constituidas -por ejemplo. en tanto que efectivamente observadas o cumplidas y en tanto que realmente impuestas por los órganos del poder político. nuevas modalidades. esto es. las sentencias judiciales. con el problema implícito adyacente de determinar también qué es la economía.se localiza en el Universo dentro de la región de las objetivaciones de la vida humana. entonces constituyen lo que se llama Derecho vigente. No porque a la cultura en tanto que tal le corresponda una vida propia. en tanto que. Pues bien. polivalente. las leyes. llamamos cultura todo aquello que los miembros de una determinada sociedad concreta aprenden de sus predecesores y contemporáneos en esa sociedad. Y la ciencia jurídica todavía temerosa llega al análisis de la globalización con muchas limitaciones en principio sin poder prescindir de sus viejas categorías en las que supuestamente ha encontrado . y que constituye la nueva objetivación de un nuevo proceso humano. Las normas jurídicas depositadas en la Constitución. el Derecho.. C) DIMENSIÓN CULTURAL DE LA GLOBALIZACIÓN EN LO JURÍDICO La globalización es difícil de conceptualizar por ser un fenómeno dinámico.

Parece que la apuesta en todo caso debiera ser desde la cultura y no como algunos piensan desde cierto tipo de instituciones con poca representatividad social. las que se complementan y no necesariamente se excluyen: la globalización o internacionalización de la economía. lo cual a su vez lleva a la necesaria revisión del criterio absoluto de la soberanía. las comunicaciones. una sociedad con anhelos de justicia más que de criminalización. que ha sido hasta ahora la regla de oro de las relaciones internacionales y del principio de la soberanía. con razón. como instrumento que los particulares tienen a su disposición en sus relaciones internacionales a fin de regular éstas. esto es. violatoria de su soberanía. menos controladora en fin. menos explotadora. se tiene también el fenómeno de las normas con efectos extraterritoriales. por ejemplo) empiezan a tener efectos más allá de su territorio y sobre habitantes de otros Estados. institucional pues después de la Segunda Guerra Mundial y aparejado con el proceso descolonizador el mundo ha observado la aparición de muchos y muy importantes organismos internacionales que buscan precisamente institucionalizar e impulsar esa tendencia globalizadora. que un ente distinto al Estado está generando derecho vinculante a los asociados. Una y otra tienen diversas manifestaciones jurídicas y han significado una notoria evolución jurídica e institucional: jurídica por cuanto se presenta una tendencia a cambiar o morigerar el principio de la competencia territorial de los Estados en el sentido de que ya el Estado no es el único generador del derecho que regula las relaciones entre los habitantes de su territorio. piénsese también en el derecho comercial internacional. la protección del medio ambiente y otras manifestaciones de la vida humana y la regionalización o integración que envuelve la conformación de bloques de Estados. al final del día deberíamos estar pensando en como recrear una sociedad civil global más que en globalizar el Estado de derecho que tantas limitaciones tiene en principio porque excluyó a la sociedad. conformado por convenciones internacionales y la lex mercatoria. superándose así en buena medida la referencia a leyes nacionales catalogadas como ley del foro e incluso solucionando las controversias no con jueces nacionales sino con árbitros internacionales. Nótese cómo la realidad actual presenta diversas manifestaciones jurídicas contrarias a la competencia territorial de los Estados. desde el sur (Boaventura Santos). un blog puedan contribuir a generar una nueva cultura. aquel generado por los órganos supranacionales de una Comunidad y cuyo gran desarrollo se ha dado en Europa. dado el creciente desarrollo del arbitraje comercial internacional. implica que es un derecho de aplicación directa a todos los habitantes de los Estados miembros. Se trata de repolitizar la política (Roberto Esposito). el derecho comunitario. Tal vez el cine. . se trata de generar imágenes positivas del mundo que queremos (Win Wenders) y para ello el derecho es sólo uno de los elementos de un entramado que sólo es posible construir desde abajo. menos vengativa. una nueva ética global menos desconfiada del otro. tendencia creciente en la que normas nacionales (leyes de Estados. la literatura.seguridad y ante una débil respuesta de la ciencia jurídica los fenómenos jurídicos que surgen en el contexto global suelen ser los menos favorables para lograr un orden cualquiera de tipo jurídico. El mundo de la postmodernidad1 presenta dos grandes tendencias. en efecto. aunque esta nociva intención de algunas potencias ha venido siendo rechazada por la mayoría de Estados por considerarla.

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