Concesión Administrativa Naturaleza jurídica Para la doctrina ius administrativa, éste ha sido un tema especialmente controvertido para poder

definir la naturaleza jurídica de la concesión administrativa, debido a la pluralidad de manifestaciones que se han expresado en el tiempo. Son tres teorías las que tratan la naturaleza jurídica de la concesión administrativa, siendo las siguientes: • La que pretende concebir la concesión como un acto administrativo unilateral de la administración pública. Se destaca esta teoría por la posibilidad de revocación unilateral por parte de la administración pública de la concesión administrativa. • La que considera a la concesión administrativa como un acto de naturaleza contractual. Entendiendo que las concesiones surgen del acuerdo de voluntades expresadas entre dos partes y se formaliza con todos los requisitos y formalidades de los contratos administrativos. • La teoría que considera que la naturaleza jurídica de la concesión administrativa, es la de un acto mixto, es decir, en parte unilateral y en parte contractual. Concepto de concesión administrativa El Artículo 95 del decreto número 57-92, Ley de Contrataciones del Estado establece a la concesión como: “la facultad que el Estado otorga a particulares, para que por su cuenta y riesgo construyan, produzcan, monten, instalen, mejoren, adicionen, conserven, restauren y administren una obra, bien o servicio público, bajo el control de la entidad pública concedente, con o sin ocupación de bienes públicos, a cambio de una remuneración que el particular cobre a los usuarios de la obra, bien o servicio”. La concesión administrativa también es considerada como el negocio jurídico público, que supone la atribución por una administración pública a uno o más sujetos de determinadas facultades, derechos o deberes. Para Dromi, la concesión administrativa es “Es el acto por el que la administración, en virtud de las atribuciones derivadas del ordenamiento positivo, confiere a una persona un derecho o un poder que antes no tenía. La concesión otorga así un status jurídico, una condición jurídica, un nuevo derecho.” Que debe ser ejercido de acuerdo a lo estipulado con la ley y deben cumplir con todos los requisitos que se necesitan para el mismo. Torres Córdoba señala que la concesión administrativa es la que otorga la administración pública a favor de particulares o de empresas, bien sea para apropiaciones, disfrutes o aprovechamientos privados en el dominio público. La concesión administrativa es un contrato para

pues los concesionarios no tienen con anterioridad al otorgamiento de la concesión. . los bienes regresan al dominio del Estado. • Temporal. • Personal Es de carácter personal. • El concesionario es quien asume los riesgos. porque no puede transmitirse a un tercero. titularidad y riesgo • La concesión administrativa debe sujetarse a un plazo que permita recuperar la inversión. Y permite al particular desempeñar actividades que son propias del estado y persiguen la satisfacción de intereses generales. ningún tipo de derecho sobre el objeto de la misma. pero siempre que las causales estén previstas en la ley.encomendar a los particulares la prestación de determinados servicios públicos. La realización del bien común es una de las finalidades que persigue el Estado al prestar servicios públicos directa o indirectamente. En conclusión se puede decir que concesión administrativa es el acto jurídico por el cual el Estado confiere a un particular la potestad de explotar a su nombre un servicio o bien público. pero vencido el plazo de la concesión. Esto consiste en que los particulares los que pagan el precio del contrato. Elementos • El interés general o público El interés público prevalece sobre el interés privado. el Estado no paga al contratista. ya que es el concesionario el que presta el servicio y que se encarga de realizar el cobro respectivo. Satisfacción de intereses generales. esto sucede por la enorme cantidad de tareas que el Estado tiene atribuidas para lograr sus fines y es imposible cumplir de manera directa. • Sólo se dan al concesionario las facultades indispensables para realizar el servicio. por decisión unilateral del concedente. Características • Originario Porque las concesiones administrativas son actos creadores de derechos o facultades. que son de dominio público. • Revocable Porque la concesión administrativa puede dejarse sin efecto. que se otorga en condición de monopolio o casi monopolio. satisfaciendo necesidades de interés general. pues se trata de un servicio público. • El Estado permanece como titular del servicio.

vigilancia y control para garantizar el cumplimiento de lo pactado en el contrato. Sujetos de la concesión administrativa • Concedente Se le denomina concedente a la entidad pública que otorga la concesión administra • Concesionario Es la persona individual o jurídica a quien se hace una concesión administrativa. consistiendo la remuneración del contratista en el derecho a explotar la obra o en dicho derecho acompañado de un precio. decreto número 57-92. Por medio del acuerdo concesional. Clases de concesiones Las concesiones administrativas pueden ser: De obra pública: es aquella en la que se encarga a un particular la realización de una obra pública.• La ganancia Es el incentivo que motiva al concesionario a la inversión de capital. a cambio de una remuneración que viene determinada por los resultados financieros que arroje la explotación del servicio. Demanial: como el negocio jurídico entre la administración titular de un bien de dominio público y otra persona física o jurídica que hace nacer para este último el derecho a realizar un uso privativo. Controles ejercidos por el Estado Facultad de inspección y control Es decir que la parte concedente goza de las más amplias medidas de inspección. De servicio público: es una forma de gestión indirecta de un servicio público económico. exclusivo y excluyente o un uso anormal de la porción del dominio público sobre el que se constituye. Según el Artículo 97 de la Ley de Contrataciones del Estado. que alude en forma general lo relacionado a esta . Badell. la administración encargada de la prestación del servicio de que se trate. denomina este tipo de concesiones como de recursos naturales y subsuelo. encomienda a una persona física o jurídica ajena a su organización la prestación del mismo. siempre sujeto al interés público.

en las bases de licitación o instrucciones de la parte concedente. Si se tiene un efecto negativo respecto a la conciliación. • Un aspecto legal: esto significa la determinación del cumplimiento de las normas jurídicas que regulan el funcionamiento del servicio o en la ejecución de la obra. al pago de impuestos y así como las tarifas aprobadas. • n aspecto técnico: que consiste en determinar la tecnicidad de los actos cumplidos y hechos ejecutados conforme a las prescripciones especiales del contrato. Previo al ejercicio de esta facultad. Por ser un acto administrativo goza de presunción de legalidad. es obligación la realización de una fase de conciliación para que ambas partes lleguen a un acuerdo sobre la discrepancia. El control y la dirección abarcan cuatro aspectos que se consideran así: • Un aspecto material: que consiste en determinar si el concesionario cumple con todos aquellos actos o ejecuta todos aquellos hechos establecidos en el contrato. que contenga la expresión sucinta de los hechos. El propósito es verificar la obra. condiciones de calidad y demás especificaciones contenidas en el contrato. Código Municipal establece “la obligación del concesionario de llevar contabilidad de conformidad con la ley. para su verificación en todo tiempo. Además otro ejemplo de esta facultad se encuentra en el Artículo 75 literal b) del decreto número 122002. por lo tanto produce un carácter ejecutivo de la decisión. Facultad de interpretación unilateral del contrato Esta facultad consiste. deviene el ejercicio de la facultad de interpretación unilateral del contrato. • Un aspecto financiero: que consiste en establecer si el concesionario está cumpliendo con sus obligaciones con respecto a sus proveedores. al ser requerida a la municipalidad el estado financiero de la empresa”.facultad “que el concesionario queda obligado a permitir la práctica de las auditorias que la autoridad competente considere necesarias”. Sin embargo el . cuando esto puede ser aplicado cuando el contrato va acompañado de un reglamento. a su fuerza laboral. el cual consiste en un acto administrativo en base a una resolución motivada. por la Contraloría General de Cuentas. razones alegadas y los fundamentos pertinentes y lo más importante que debe circunscribirse al ámbito de las estipulaciones o cláusulas objeto del conflicto. si llegaren a un acuerdo pues sería el término del conflicto o discrepancia y se continuaría con la ejecución de la obra o la prestación del servicio. que ante la existencia de discrepancias entre el concedente y el concesionario de las cláusulas del contrato debido al alcance o interpretación de las mismas. es decir que no lleguen a un acuerdo.

sin perjuicio de la correspondiente indemnización al concesionario. Siempre que considere que el acto es ilegal. en el artículo 38. puede hacer uso del apercibimiento. de mayor gravedad que la anterior. y si declarándose su derecho pues gozará de la correspondiente indemnización para resarcir los daños y los perjuicios. la amonestación. exceda de las cantidades establecidas. conforme se establece en esta ley y en su reglamento. que caso contrario incurrirá en una sanción más grave. . cuya finalidad es prevenir al concesionario por la comisión de una falta leve y le otorga un plazo para su corrección. sanciones pecuniarias y sanciones coercitivas o sustitutivas. Potestad sancionatoria del ente concedente El poder de constreñir al concesionario para el cumplimiento de sus obligaciones contractuales. en el capítulo III del Título III.concesionario goza del derecho de defensa. la vía contencioso administrativa o la acción de amparo. Proceso de admisión de la concesión Monto Cuando el monto total de los bienes. Derecho de modificación unilateral del contrato Los juristas Badell y Grau reconocen que durante el cumplimiento del contrato el Estado puede modificar unilateralmente el contrato. inmotivado o por error en las cláusulas del contrato. suministros y obras. Dentro de esta potestad el concedente puede imponer sanciones correctivas. según el caso. siguiendo un procedimiento similar al llevado a cabo para la interpretación unilateral del contrato. salvo los casos de excepción que indica la presente ley. pudiendo hacer uso de los recursos administrativos. devendría una causa de rescisión del mismo. en ejecución de las cláusulas penales previstas en el contrato. que implica la emisión de un acto administrativo por medio del cual se llama la atención al contratante que ha incumplido sus obligaciones contractuales. la compra o contratación deberá hacerse por Licitación Pública. se sujetará a los requisitos de cotización o a los de compra directa. Las sanciones pecuniarias constituyen multas que aplica la administración pública al contratante. Con la diferencia que si la modificación resulta afectando el objeto del contrato. En las primeras. Si no excede de dicha suma.

8. Especificaciones generales. 3. entregados los bienes o prestado los servicios. Los requisitos anteriores también regirán en lo que fuere aplicable para los efectos de cotización. 3. recepción y apertura de plicas. su vigencia y montos. deberán elaborarse. en caso de adjudicársele la negociación. Criterios que deberán seguir la Junta de Licitación para calificar las ofertas recibidas. Indicación de que el oferente deberá constituir. los documentos siguientes: 1. con indicación de los riesgos a cubrir. cuando se trate de bienes y/o servicios. según el caso. de esta ley. cuando se trate de obras. Declaración Jurada de que el oferente no es deudor moroso del Estado ni de las entidades a las que se refiere el Artículo 1. dirección exacta. 6. previo a la suscripción de contrato acreditará haber efectuado el pago correspondiente. según el caso. deberán contener como mínimo lo siguiente: 1. Condiciones que deben reunir los oferentes. de los bienes o servicios. una de las cuales será puesta a disposición de los oferentes. Indicación de la forma de integración de precios unitarios por renglón. compromiso formal de que. Planos de construcción. 2. 4. Lugar. 4. En casos especiales y cuando la autoridad superior lo considere oportuno. Listado de documentos que debe contener la plica. Lugar y forma en donde será ejecutada la obra. Disposiciones especiales. Bases de licitación. Indicación de los requisitos que se consideren fundamentales.Documentos de Licitación Para llevar a cabo la Licitación Pública. elaboración de términos de referencia y contratación en los casos de excepción comprendidos en el Artículo 44 . fecha y hora en que se efectuará la diligencia de presentación. o en su defecto. según el caso. Capítulo Único de la presente ley. 9. en original y copias requeridas. Modelo de oferta y proyecto de contrato. Forma de pago de la obra. y 14. Especificaciones técnicas. 12. las garantías que deberá constituir el contratista. Porcentaje de anticipo y procedimiento para otorgarlo. cuando este se conceda. 2. las garantías a que se refiere el Título V. Requisitos de las Bases de Licitación Las bases de licitación. 10. 7. 5. y 5. 11. 13. Características generales y específicas.

contarán con un tiempo razonable. requisitos y documentos de licitación o contratación. Técnicas. concursantes y proveedores que estén participando en la licitación. Aprobación de los Documentos de Licitación Los documentos a que se refiere el Artículo 18 de esta ley. o análogo. por escrito y por los medios más expeditos posibles. orígenes específicos. transmitirá a todos los oferentes. Los oferentes. no menor de ocho (8) días hábiles. disposiciones especiales o planos de construcción. productores o proveedores. patentes. salvo que no exista otra manera suficientemente precisa y comprensible para describir los requisitos de la licitación o contratación. y siempre que en tales casos. Entrega de Bases Las bases se entregarán a quien las solicite. concursantes y proveedores que estén participando en la licitación y que reciban las modificaciones. El reglamento desarrollará los requisitos para casos específicos. o semejante. sean congruentes o se ajusten al contenido de las bases y a las necesidades que motiven la contratación. modifique los requisitos o criterios de las bases de licitación referidos en el artículo anterior. tipos.de esta ley. expresiones como: o equivalente. diseños. en el curso de la licitación. las modificaciones realizadas. o similar. se incluyan en las especificaciones. deberán ser aprobados por la autoridad administrativa superior de la dependencia. previo los dictámenes técnicos que determinen el reglamento. nombres comerciales. Especificaciones Generales. En el reglamento de esta ley se determinará todo lo relativo a esta materia. para modificar y volver a presentar sus ofertas. si fuere el caso. Modificaciones a las bases de licitación Cuando una entidad contratante. incluyendo el Sistema de Información de Contrataciones y Adquisiciones del Estado de Guatemala – GUATECOMPRAS-. En todo caso se respetarán los Convenios y Tratados Internacionales acordados entre las partes. técnicas. siempre que se acredite estar inscrito en el Registro de Precalificados correspondiente y demuestre haber efectuado el pago correspondiente establecido en el . Disposiciones Especiales y Planos de Construcción La autoridad superior velará porque las especificaciones generales. La entidad licitante o contratante no deberá fijar especificaciones técnicas o disposiciones especiales que se requieran o hagan referencia a determinadas marcas.

serán rechazadas las ofertas involucradas. Declaración Jurada Los oferentes que participen en las licitaciones. Presentación de Ofertas y Apertura de Plicas Las ofertas y demás documentos de licitación deberán entregarse directamente a la Junta de Licitación. hora y en la forma que señalen las bases. De todo lo actuado se levantará acta correspondiente en forma simultánea. dirección. en el lugar. el cual en ningún caso excederá del cero punto cero cinco por ciento (0. podrá presentar una sola oferta. no se aceptará alguna más y se procederá al acto público de apertura de plicas. Quien actúe por sí no puede participar representando a un tercero. Transcurridos treinta (30) minutos de la hora señalada para la presentación y recepción de ofertas. deberá mediar un plazo no menor de cuarenta (40) días. Publicaciones Las convocatorias a licitar se publicaran por lo menos dos veces en el diario oficial y dos veces en otro de mayor circulación. Presentación de una Sola Oferta por Persona Cada persona individual o jurídica. Si se descubriere falsedad en la declaración. dentro del plazo no mayor de quince (15) días hábiles entre ambas publicaciones. Entre la última publicación y el día fijado para la presentación y recepción de ofertas. presentará junto con la oferta. los . así como en el Sistema de Información y Adquisiciones del Estado de Guatemala – GUATECOMPRAS-. En caso de que la falsedad de la declaración fuere descubierta estando en ejecución o terminando el servicio o la obra respectiva. Si se determinare la existencia de colusión entre oferentes. la autoridad a que corresponda la adjudicación descalificará a aquel oferente. cotizaciones y quienes estuvieran comprendidos en los casos de excepción contemplados en esta ley. fecha. siempre y cuando no contradigan el contenido del presente artículo.05%) del monto.Reglamento. nacional o extranjera. En ningún caso se permitirá a un compareciente la representación de más de un oferente. las disposiciones contenidas en los mismos se aplicarán en forma complementaria. sin perjuicio de la adopción de las medidas que determine el reglamento de la presente ley. declaración jurada de no estar comprendidos en ninguno de los casos a que se refiere el Artículo 80 de esta ley. En lo relativo a lo dispuesto en convenios y tratados internacionales de los cuales la República de Guatemala sea parte. sin perjuicio de poner el hecho en conocimiento de los tribunales de justicia.

Los porcentajes indicados en más y en menos respecto al costo total oficial estimado. en cuyo caso. darán la franja límite entre la cual deberán estar comprendidas las ofertas para que sean aceptadas por las juntas para su calificación. Para este cálculo tomará el cuarenta por ciento (40%) del costo estimado por la entidad interesada. el cual debe darse a conocer después de la presentación de ofertas y antes de abrir la primera plica. Criterios de Calificación de Ofertas Para determinar cual es la oferta más conveniente y favorable para los intereses del Estado. . precio. la decisión se tomará con base en el precio más bajo. Las ofertas recibidas que estén fuera de la franja establecida serán descalificadas. se establecen en un diez por ciento (10%) hacia arriba y en un quince por ciento (15%) hacia abajo. Cuando se trate de obras. salvo que en estas se solicite únicamente el precio. siempre que sea económica y físicamente posible. Integración del Precio Oficial Tratándose de obras. la Junta de Licitación calculará en definitiva el costo total oficial estimado que servirá de base para fijar la franja de fluctuación y lo dará a conocer de inmediato a los oferentes. se utilizarán los criterios siguientes: calidad. De los errores que se detecten en el cálculo de este costo. aún cuando no estuviere incluido este requisito en las bases. al cual se sumará el sesenta por ciento (60%) del promedio del costo de las ofertas presentadas que cumplan con los requisitos fundamentales de las bases y que estén comprendidas dentro de la franja del veinticinco por ciento (25%) arriba y el veinticinco por ciento (25%) abajo del costo estimado por dicha entidad. después de la apertura de plicas.adjudicatarios responderán por los daños o perjuicios que se produzcan por tal causa. El costo estimado por la entidad interesada será aprobado por la autoridad administrativa superior de dicha entidad. características y demás condiciones que se fijan en las bases en los cuales también se determinará el porcentaje en que se estimara cada uno de los referidos elementos. Los límites máximos de fluctuación con respecto al costo total oficial estimado. la junta tomará en cuenta el costo total oficial estimado. aplicándoles las sanciones previstas en la presente ley y trasladando lo conducente a los tribunales de justicia. Aclaraciones y Muestras La Junta podrá exigir a los oferentes las aclaraciones y muestras que considere pertinentes. tiempo.

las ofertas que no se ajusten a los requisitos fundamentales definidos como tales en las bases o cuando los precios. Si aún así no concurriere algún oferente.serán responsables quienes lo elaboraron. la autoridad superior quedará facultada a realizar la compra directa a que se refiere el Artículo 43 de esta ley. no pudiendo acogerse a los casos de excepción que contempla la misma. Excepciones Un Sólo Oferente Si a la convocatoria a la Licitación se presentare únicamente un oferente. Los requisitos no fundamentales contemplados en las bases podrán satisfacerse en la propia oferta o dentro del plazo común que fije la Junta. En el acta que se levante deberán hacerse constar los extremos a que se refiere el presente Artículo. en su orden. la Junta está facultada para abstenerse de adjudicar. Estas infracciones se sancionarán de conformidad con lo dispuesto en los Artículos 83 y 87 de la presente ley. En caso contrario. Rechazo de Ofertas La Junta de Licitación rechazará. sin responsabilidad de su parte. siempre que a juicio de la Junta de Licitación la oferta satisfaga los requisitos exigidos en las bases y que la proposición sea conveniente para los intereses del Estado. El contrato será celebrado entre el titular del Ministerio o a la autoridad máxima de la entidad que corresponda y el concesionario. a este se podrá adjudicar la misma. la Junta levantará el acta correspondiente y lo hará del conocimiento de la autoridad administrativa superior respectiva. para que se prorrogue el plazo para recibir ofertas. Ausencia de Ofertas En el caso de que a la convocatoria a la Licitación no concurriere ningún oferente. Tanto las concesiones originales como sus prórrogas deberán someterse por conducto del Ejecutivo a consideración y eventual aprobación del Congreso de la República. previo cumplimiento del procedimiento de licitación que determina esta ley en lo que fuere aplicable. Adjudicación y aprobación La concesión se adjudicará. . Dentro de este mismo plazo se llenará los requisitos formales que no se hubieren cumplido satisfactoriamente al presentar la oferta. calidades u otras condiciones ofrecidas sean inconvenientes para los intereses del Estado.

los cuales deben ser preferentemente guatemaltecos en la proporción prescrita en el Código de Trabajo. compensar o pagar suma alguna de dinero. Finalización de la concesión . todas las construcciones e instalaciones pasarán a propiedad del Estado o de la entidad autónoma o descentralizada de que se trate sin que tenga que rembolsar. El plazo será calculado en cada caso. de acuerdo con la cuantía e importancia de la inversión. • A responder por la pérdida o deterioro de los bienes del Estado que se le entreguen para la explotación de la concesión. • A la conservación de todos los bienes y elementos que conforman la concesión. Que el concesionario queda obligado: • Al pago de los salarios y prestaciones de sus trabajadores. 3. Régimen de concesiones El régimen de concesiones establecido en este capítulo regirá en todos los casos en los que no exista otra ley específica que contenga normas de concesión para ámbitos especiales de aplicación. • A la capacitación del personal guatemalteco que designe la autoridad competente. Que el reglamento para la utilización de la obra. Que el plazo de duración no podrá ser superior a veinticinco (25) años. • A que el vencimiento de la concesión. a juicio de la autoridad competente. bien o prestación del servicio. • A responder por daños y perjuicios que ocasione al Estado o a terceros con motivo de la explotación de la concesión. tomando en cuenta el interés nacional y el de los usuarios.Cláusulas obligatorias Además de las cláusulas propias de un contrato administrativo. • Al pago al Estado de un porcentaje que será determinado en la resolución que otorgue la concesión. • A las demás condiciones que de acuerdo con la naturaleza de la concesión sea necesario estipular en el contrato. • A permitir la práctica de las auditorias que la autoridad competente considere necesarias. en los contratos de concesión deberá estipularse: 1. forma parte del contrato. 2. y prestar el servicio con la continuidad convenida.

2a. http://www. Hugo H. • • Legislación • Ley de contrataciones del Estado . http://www. ed.inco. rescisión en los casos que se establezca en el contrato respectivo. 13 de octubre de 1998. Mario.aspx. Bibliografía • • Ley de contrataciones del Estado decreto 57-92 UMAÑA.gov.co/FormsWeb/WF_EntidadCo. o revocación por conducto del Ejecutivo a consideración y eventual aprobación del Congreso de la República. 2000. «Instituto nacional de concesiones. Luís Carlos.org/CIP/esp/Reuniones %20CIP/CostaRica01/infcostarica.oas. ORDOSGOITIA SANTANA. CALDERÓN MORALES. Digital. 24 de enero de 2006.La concesión finaliza por: cumplimiento del plazo. «Marco legal para las concesiones en Guatemala». Guatemala: d.» concesiones viales administradas por el Instituto nacional de concesiones.. htm. Derecho administrativo II.

• • • Reglamento de la ley de contrataciones del Estado Ley de lo contencioso administrativo Código Municipal .

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