Concesión Administrativa Naturaleza jurídica Para la doctrina ius administrativa, éste ha sido un tema especialmente controvertido para poder

definir la naturaleza jurídica de la concesión administrativa, debido a la pluralidad de manifestaciones que se han expresado en el tiempo. Son tres teorías las que tratan la naturaleza jurídica de la concesión administrativa, siendo las siguientes: • La que pretende concebir la concesión como un acto administrativo unilateral de la administración pública. Se destaca esta teoría por la posibilidad de revocación unilateral por parte de la administración pública de la concesión administrativa. • La que considera a la concesión administrativa como un acto de naturaleza contractual. Entendiendo que las concesiones surgen del acuerdo de voluntades expresadas entre dos partes y se formaliza con todos los requisitos y formalidades de los contratos administrativos. • La teoría que considera que la naturaleza jurídica de la concesión administrativa, es la de un acto mixto, es decir, en parte unilateral y en parte contractual. Concepto de concesión administrativa El Artículo 95 del decreto número 57-92, Ley de Contrataciones del Estado establece a la concesión como: “la facultad que el Estado otorga a particulares, para que por su cuenta y riesgo construyan, produzcan, monten, instalen, mejoren, adicionen, conserven, restauren y administren una obra, bien o servicio público, bajo el control de la entidad pública concedente, con o sin ocupación de bienes públicos, a cambio de una remuneración que el particular cobre a los usuarios de la obra, bien o servicio”. La concesión administrativa también es considerada como el negocio jurídico público, que supone la atribución por una administración pública a uno o más sujetos de determinadas facultades, derechos o deberes. Para Dromi, la concesión administrativa es “Es el acto por el que la administración, en virtud de las atribuciones derivadas del ordenamiento positivo, confiere a una persona un derecho o un poder que antes no tenía. La concesión otorga así un status jurídico, una condición jurídica, un nuevo derecho.” Que debe ser ejercido de acuerdo a lo estipulado con la ley y deben cumplir con todos los requisitos que se necesitan para el mismo. Torres Córdoba señala que la concesión administrativa es la que otorga la administración pública a favor de particulares o de empresas, bien sea para apropiaciones, disfrutes o aprovechamientos privados en el dominio público. La concesión administrativa es un contrato para

• El concesionario es quien asume los riesgos. pues los concesionarios no tienen con anterioridad al otorgamiento de la concesión. En conclusión se puede decir que concesión administrativa es el acto jurídico por el cual el Estado confiere a un particular la potestad de explotar a su nombre un servicio o bien público. los bienes regresan al dominio del Estado. porque no puede transmitirse a un tercero. • Temporal. Y permite al particular desempeñar actividades que son propias del estado y persiguen la satisfacción de intereses generales. La realización del bien común es una de las finalidades que persigue el Estado al prestar servicios públicos directa o indirectamente. pero siempre que las causales estén previstas en la ley. • Sólo se dan al concesionario las facultades indispensables para realizar el servicio. Características • Originario Porque las concesiones administrativas son actos creadores de derechos o facultades. ya que es el concesionario el que presta el servicio y que se encarga de realizar el cobro respectivo.encomendar a los particulares la prestación de determinados servicios públicos. el Estado no paga al contratista. por decisión unilateral del concedente. que son de dominio público. esto sucede por la enorme cantidad de tareas que el Estado tiene atribuidas para lograr sus fines y es imposible cumplir de manera directa. . que se otorga en condición de monopolio o casi monopolio. • Revocable Porque la concesión administrativa puede dejarse sin efecto. Satisfacción de intereses generales. Elementos • El interés general o público El interés público prevalece sobre el interés privado. pues se trata de un servicio público. ningún tipo de derecho sobre el objeto de la misma. Esto consiste en que los particulares los que pagan el precio del contrato. • El Estado permanece como titular del servicio. pero vencido el plazo de la concesión. • Personal Es de carácter personal. satisfaciendo necesidades de interés general. titularidad y riesgo • La concesión administrativa debe sujetarse a un plazo que permita recuperar la inversión.

• La ganancia Es el incentivo que motiva al concesionario a la inversión de capital. Por medio del acuerdo concesional. Sujetos de la concesión administrativa • Concedente Se le denomina concedente a la entidad pública que otorga la concesión administra • Concesionario Es la persona individual o jurídica a quien se hace una concesión administrativa. De servicio público: es una forma de gestión indirecta de un servicio público económico. Controles ejercidos por el Estado Facultad de inspección y control Es decir que la parte concedente goza de las más amplias medidas de inspección. denomina este tipo de concesiones como de recursos naturales y subsuelo. consistiendo la remuneración del contratista en el derecho a explotar la obra o en dicho derecho acompañado de un precio. vigilancia y control para garantizar el cumplimiento de lo pactado en el contrato. Clases de concesiones Las concesiones administrativas pueden ser: De obra pública: es aquella en la que se encarga a un particular la realización de una obra pública. exclusivo y excluyente o un uso anormal de la porción del dominio público sobre el que se constituye. siempre sujeto al interés público. la administración encargada de la prestación del servicio de que se trate. que alude en forma general lo relacionado a esta . Demanial: como el negocio jurídico entre la administración titular de un bien de dominio público y otra persona física o jurídica que hace nacer para este último el derecho a realizar un uso privativo. a cambio de una remuneración que viene determinada por los resultados financieros que arroje la explotación del servicio. Según el Artículo 97 de la Ley de Contrataciones del Estado. encomienda a una persona física o jurídica ajena a su organización la prestación del mismo. decreto número 57-92. Badell.

Por ser un acto administrativo goza de presunción de legalidad. en las bases de licitación o instrucciones de la parte concedente. si llegaren a un acuerdo pues sería el término del conflicto o discrepancia y se continuaría con la ejecución de la obra o la prestación del servicio. a su fuerza laboral. deviene el ejercicio de la facultad de interpretación unilateral del contrato. que contenga la expresión sucinta de los hechos. El propósito es verificar la obra. • n aspecto técnico: que consiste en determinar la tecnicidad de los actos cumplidos y hechos ejecutados conforme a las prescripciones especiales del contrato. Código Municipal establece “la obligación del concesionario de llevar contabilidad de conformidad con la ley. para su verificación en todo tiempo.facultad “que el concesionario queda obligado a permitir la práctica de las auditorias que la autoridad competente considere necesarias”. Sin embargo el . es obligación la realización de una fase de conciliación para que ambas partes lleguen a un acuerdo sobre la discrepancia. al ser requerida a la municipalidad el estado financiero de la empresa”. al pago de impuestos y así como las tarifas aprobadas. Además otro ejemplo de esta facultad se encuentra en el Artículo 75 literal b) del decreto número 122002. Si se tiene un efecto negativo respecto a la conciliación. razones alegadas y los fundamentos pertinentes y lo más importante que debe circunscribirse al ámbito de las estipulaciones o cláusulas objeto del conflicto. por lo tanto produce un carácter ejecutivo de la decisión. el cual consiste en un acto administrativo en base a una resolución motivada. que ante la existencia de discrepancias entre el concedente y el concesionario de las cláusulas del contrato debido al alcance o interpretación de las mismas. condiciones de calidad y demás especificaciones contenidas en el contrato. • Un aspecto legal: esto significa la determinación del cumplimiento de las normas jurídicas que regulan el funcionamiento del servicio o en la ejecución de la obra. • Un aspecto financiero: que consiste en establecer si el concesionario está cumpliendo con sus obligaciones con respecto a sus proveedores. es decir que no lleguen a un acuerdo. Facultad de interpretación unilateral del contrato Esta facultad consiste. cuando esto puede ser aplicado cuando el contrato va acompañado de un reglamento. Previo al ejercicio de esta facultad. El control y la dirección abarcan cuatro aspectos que se consideran así: • Un aspecto material: que consiste en determinar si el concesionario cumple con todos aquellos actos o ejecuta todos aquellos hechos establecidos en el contrato. por la Contraloría General de Cuentas.

que implica la emisión de un acto administrativo por medio del cual se llama la atención al contratante que ha incumplido sus obligaciones contractuales. en el artículo 38. . exceda de las cantidades establecidas. según el caso. sin perjuicio de la correspondiente indemnización al concesionario. de mayor gravedad que la anterior. Potestad sancionatoria del ente concedente El poder de constreñir al concesionario para el cumplimiento de sus obligaciones contractuales. la compra o contratación deberá hacerse por Licitación Pública.concesionario goza del derecho de defensa. salvo los casos de excepción que indica la presente ley. cuya finalidad es prevenir al concesionario por la comisión de una falta leve y le otorga un plazo para su corrección. y si declarándose su derecho pues gozará de la correspondiente indemnización para resarcir los daños y los perjuicios. siguiendo un procedimiento similar al llevado a cabo para la interpretación unilateral del contrato. en el capítulo III del Título III. Siempre que considere que el acto es ilegal. Proceso de admisión de la concesión Monto Cuando el monto total de los bienes. Con la diferencia que si la modificación resulta afectando el objeto del contrato. Dentro de esta potestad el concedente puede imponer sanciones correctivas. puede hacer uso del apercibimiento. devendría una causa de rescisión del mismo. Si no excede de dicha suma. conforme se establece en esta ley y en su reglamento. inmotivado o por error en las cláusulas del contrato. la vía contencioso administrativa o la acción de amparo. En las primeras. Las sanciones pecuniarias constituyen multas que aplica la administración pública al contratante. Derecho de modificación unilateral del contrato Los juristas Badell y Grau reconocen que durante el cumplimiento del contrato el Estado puede modificar unilateralmente el contrato. que caso contrario incurrirá en una sanción más grave. la amonestación. suministros y obras. pudiendo hacer uso de los recursos administrativos. en ejecución de las cláusulas penales previstas en el contrato. sanciones pecuniarias y sanciones coercitivas o sustitutivas. se sujetará a los requisitos de cotización o a los de compra directa.

2. Forma de pago de la obra. compromiso formal de que. cuando se trate de obras. Condiciones que deben reunir los oferentes. en caso de adjudicársele la negociación. Indicación de la forma de integración de precios unitarios por renglón. recepción y apertura de plicas.Documentos de Licitación Para llevar a cabo la Licitación Pública. 11. 4. En casos especiales y cuando la autoridad superior lo considere oportuno. dirección exacta. una de las cuales será puesta a disposición de los oferentes. con indicación de los riesgos a cubrir. 8. su vigencia y montos. Requisitos de las Bases de Licitación Las bases de licitación. Los requisitos anteriores también regirán en lo que fuere aplicable para los efectos de cotización. Indicación de que el oferente deberá constituir. según el caso. Lugar. deberán contener como mínimo lo siguiente: 1. 5. elaboración de términos de referencia y contratación en los casos de excepción comprendidos en el Artículo 44 . Criterios que deberán seguir la Junta de Licitación para calificar las ofertas recibidas. 7. Bases de licitación. Especificaciones técnicas. Listado de documentos que debe contener la plica. entregados los bienes o prestado los servicios. 10. de esta ley. según el caso. Planos de construcción. 13. 6. las garantías que deberá constituir el contratista. Capítulo Único de la presente ley. las garantías a que se refiere el Título V. 3. previo a la suscripción de contrato acreditará haber efectuado el pago correspondiente. Porcentaje de anticipo y procedimiento para otorgarlo. Disposiciones especiales. cuando se trate de bienes y/o servicios. de los bienes o servicios. 4. Modelo de oferta y proyecto de contrato. 3. fecha y hora en que se efectuará la diligencia de presentación. Características generales y específicas. según el caso. deberán elaborarse. Declaración Jurada de que el oferente no es deudor moroso del Estado ni de las entidades a las que se refiere el Artículo 1. o en su defecto. Indicación de los requisitos que se consideren fundamentales. 12. los documentos siguientes: 1. Lugar y forma en donde será ejecutada la obra. y 14. 9. y 5. Especificaciones generales. 2. cuando este se conceda. en original y copias requeridas.

Especificaciones Generales. El reglamento desarrollará los requisitos para casos específicos. disposiciones especiales o planos de construcción. En todo caso se respetarán los Convenios y Tratados Internacionales acordados entre las partes. Técnicas. orígenes específicos. siempre que se acredite estar inscrito en el Registro de Precalificados correspondiente y demuestre haber efectuado el pago correspondiente establecido en el . incluyendo el Sistema de Información de Contrataciones y Adquisiciones del Estado de Guatemala – GUATECOMPRAS-. nombres comerciales. deberán ser aprobados por la autoridad administrativa superior de la dependencia. o similar. técnicas. no menor de ocho (8) días hábiles. requisitos y documentos de licitación o contratación. Entrega de Bases Las bases se entregarán a quien las solicite. La entidad licitante o contratante no deberá fijar especificaciones técnicas o disposiciones especiales que se requieran o hagan referencia a determinadas marcas. contarán con un tiempo razonable. por escrito y por los medios más expeditos posibles. patentes. en el curso de la licitación. Los oferentes. para modificar y volver a presentar sus ofertas.de esta ley. Disposiciones Especiales y Planos de Construcción La autoridad superior velará porque las especificaciones generales. si fuere el caso. concursantes y proveedores que estén participando en la licitación. sean congruentes o se ajusten al contenido de las bases y a las necesidades que motiven la contratación. Modificaciones a las bases de licitación Cuando una entidad contratante. y siempre que en tales casos. Aprobación de los Documentos de Licitación Los documentos a que se refiere el Artículo 18 de esta ley. En el reglamento de esta ley se determinará todo lo relativo a esta materia. tipos. transmitirá a todos los oferentes. las modificaciones realizadas. diseños. o semejante. salvo que no exista otra manera suficientemente precisa y comprensible para describir los requisitos de la licitación o contratación. modifique los requisitos o criterios de las bases de licitación referidos en el artículo anterior. concursantes y proveedores que estén participando en la licitación y que reciban las modificaciones. previo los dictámenes técnicos que determinen el reglamento. productores o proveedores. se incluyan en las especificaciones. o análogo. expresiones como: o equivalente.

dirección. los . siempre y cuando no contradigan el contenido del presente artículo. Presentación de Ofertas y Apertura de Plicas Las ofertas y demás documentos de licitación deberán entregarse directamente a la Junta de Licitación. declaración jurada de no estar comprendidos en ninguno de los casos a que se refiere el Artículo 80 de esta ley. cotizaciones y quienes estuvieran comprendidos en los casos de excepción contemplados en esta ley. Si se descubriere falsedad en la declaración. dentro del plazo no mayor de quince (15) días hábiles entre ambas publicaciones.05%) del monto. sin perjuicio de la adopción de las medidas que determine el reglamento de la presente ley. Presentación de una Sola Oferta por Persona Cada persona individual o jurídica. En ningún caso se permitirá a un compareciente la representación de más de un oferente. la autoridad a que corresponda la adjudicación descalificará a aquel oferente. presentará junto con la oferta. fecha. Si se determinare la existencia de colusión entre oferentes. el cual en ningún caso excederá del cero punto cero cinco por ciento (0. Declaración Jurada Los oferentes que participen en las licitaciones. De todo lo actuado se levantará acta correspondiente en forma simultánea. Publicaciones Las convocatorias a licitar se publicaran por lo menos dos veces en el diario oficial y dos veces en otro de mayor circulación. nacional o extranjera. deberá mediar un plazo no menor de cuarenta (40) días. podrá presentar una sola oferta. Entre la última publicación y el día fijado para la presentación y recepción de ofertas. En lo relativo a lo dispuesto en convenios y tratados internacionales de los cuales la República de Guatemala sea parte. no se aceptará alguna más y se procederá al acto público de apertura de plicas. serán rechazadas las ofertas involucradas. así como en el Sistema de Información y Adquisiciones del Estado de Guatemala – GUATECOMPRAS-. hora y en la forma que señalen las bases. sin perjuicio de poner el hecho en conocimiento de los tribunales de justicia. Transcurridos treinta (30) minutos de la hora señalada para la presentación y recepción de ofertas. Quien actúe por sí no puede participar representando a un tercero.Reglamento. las disposiciones contenidas en los mismos se aplicarán en forma complementaria. en el lugar. En caso de que la falsedad de la declaración fuere descubierta estando en ejecución o terminando el servicio o la obra respectiva.

precio.adjudicatarios responderán por los daños o perjuicios que se produzcan por tal causa. Los límites máximos de fluctuación con respecto al costo total oficial estimado. darán la franja límite entre la cual deberán estar comprendidas las ofertas para que sean aceptadas por las juntas para su calificación. El costo estimado por la entidad interesada será aprobado por la autoridad administrativa superior de dicha entidad. en cuyo caso. Las ofertas recibidas que estén fuera de la franja establecida serán descalificadas. . Cuando se trate de obras. al cual se sumará el sesenta por ciento (60%) del promedio del costo de las ofertas presentadas que cumplan con los requisitos fundamentales de las bases y que estén comprendidas dentro de la franja del veinticinco por ciento (25%) arriba y el veinticinco por ciento (25%) abajo del costo estimado por dicha entidad. siempre que sea económica y físicamente posible. Los porcentajes indicados en más y en menos respecto al costo total oficial estimado. De los errores que se detecten en el cálculo de este costo. la Junta de Licitación calculará en definitiva el costo total oficial estimado que servirá de base para fijar la franja de fluctuación y lo dará a conocer de inmediato a los oferentes. el cual debe darse a conocer después de la presentación de ofertas y antes de abrir la primera plica. aplicándoles las sanciones previstas en la presente ley y trasladando lo conducente a los tribunales de justicia. Criterios de Calificación de Ofertas Para determinar cual es la oferta más conveniente y favorable para los intereses del Estado. salvo que en estas se solicite únicamente el precio. la junta tomará en cuenta el costo total oficial estimado. aún cuando no estuviere incluido este requisito en las bases. Para este cálculo tomará el cuarenta por ciento (40%) del costo estimado por la entidad interesada. tiempo. Aclaraciones y Muestras La Junta podrá exigir a los oferentes las aclaraciones y muestras que considere pertinentes. Integración del Precio Oficial Tratándose de obras. características y demás condiciones que se fijan en las bases en los cuales también se determinará el porcentaje en que se estimara cada uno de los referidos elementos. se utilizarán los criterios siguientes: calidad. se establecen en un diez por ciento (10%) hacia arriba y en un quince por ciento (15%) hacia abajo. la decisión se tomará con base en el precio más bajo. después de la apertura de plicas.

El contrato será celebrado entre el titular del Ministerio o a la autoridad máxima de la entidad que corresponda y el concesionario. la autoridad superior quedará facultada a realizar la compra directa a que se refiere el Artículo 43 de esta ley. Si aún así no concurriere algún oferente. Rechazo de Ofertas La Junta de Licitación rechazará. Dentro de este mismo plazo se llenará los requisitos formales que no se hubieren cumplido satisfactoriamente al presentar la oferta. Adjudicación y aprobación La concesión se adjudicará. Tanto las concesiones originales como sus prórrogas deberán someterse por conducto del Ejecutivo a consideración y eventual aprobación del Congreso de la República.serán responsables quienes lo elaboraron. En el acta que se levante deberán hacerse constar los extremos a que se refiere el presente Artículo. En caso contrario. previo cumplimiento del procedimiento de licitación que determina esta ley en lo que fuere aplicable. la Junta levantará el acta correspondiente y lo hará del conocimiento de la autoridad administrativa superior respectiva. las ofertas que no se ajusten a los requisitos fundamentales definidos como tales en las bases o cuando los precios. Excepciones Un Sólo Oferente Si a la convocatoria a la Licitación se presentare únicamente un oferente. en su orden. no pudiendo acogerse a los casos de excepción que contempla la misma. a este se podrá adjudicar la misma. la Junta está facultada para abstenerse de adjudicar. siempre que a juicio de la Junta de Licitación la oferta satisfaga los requisitos exigidos en las bases y que la proposición sea conveniente para los intereses del Estado. Estas infracciones se sancionarán de conformidad con lo dispuesto en los Artículos 83 y 87 de la presente ley. para que se prorrogue el plazo para recibir ofertas. sin responsabilidad de su parte. Ausencia de Ofertas En el caso de que a la convocatoria a la Licitación no concurriere ningún oferente. . calidades u otras condiciones ofrecidas sean inconvenientes para los intereses del Estado. Los requisitos no fundamentales contemplados en las bases podrán satisfacerse en la propia oferta o dentro del plazo común que fije la Junta.

bien o prestación del servicio. • A que el vencimiento de la concesión. Que el reglamento para la utilización de la obra. El plazo será calculado en cada caso. 3. en los contratos de concesión deberá estipularse: 1. • A responder por la pérdida o deterioro de los bienes del Estado que se le entreguen para la explotación de la concesión.Cláusulas obligatorias Además de las cláusulas propias de un contrato administrativo. Finalización de la concesión . Régimen de concesiones El régimen de concesiones establecido en este capítulo regirá en todos los casos en los que no exista otra ley específica que contenga normas de concesión para ámbitos especiales de aplicación. todas las construcciones e instalaciones pasarán a propiedad del Estado o de la entidad autónoma o descentralizada de que se trate sin que tenga que rembolsar. • A la conservación de todos los bienes y elementos que conforman la concesión. de acuerdo con la cuantía e importancia de la inversión. los cuales deben ser preferentemente guatemaltecos en la proporción prescrita en el Código de Trabajo. y prestar el servicio con la continuidad convenida. Que el concesionario queda obligado: • Al pago de los salarios y prestaciones de sus trabajadores. • Al pago al Estado de un porcentaje que será determinado en la resolución que otorgue la concesión. compensar o pagar suma alguna de dinero. • A la capacitación del personal guatemalteco que designe la autoridad competente. • A permitir la práctica de las auditorias que la autoridad competente considere necesarias. a juicio de la autoridad competente. 2. Que el plazo de duración no podrá ser superior a veinticinco (25) años. • A responder por daños y perjuicios que ocasione al Estado o a terceros con motivo de la explotación de la concesión. • A las demás condiciones que de acuerdo con la naturaleza de la concesión sea necesario estipular en el contrato. forma parte del contrato. tomando en cuenta el interés nacional y el de los usuarios.

Hugo H.. 2a. rescisión en los casos que se establezca en el contrato respectivo.La concesión finaliza por: cumplimiento del plazo.org/CIP/esp/Reuniones %20CIP/CostaRica01/infcostarica. 2000.» concesiones viales administradas por el Instituto nacional de concesiones. Mario. 24 de enero de 2006. Derecho administrativo II.aspx. http://www. 13 de octubre de 1998. • • Legislación • Ley de contrataciones del Estado . o revocación por conducto del Ejecutivo a consideración y eventual aprobación del Congreso de la República. Luís Carlos. «Marco legal para las concesiones en Guatemala». Guatemala: d.gov. htm. ORDOSGOITIA SANTANA. ed. Digital. CALDERÓN MORALES. http://www.oas. Bibliografía • • Ley de contrataciones del Estado decreto 57-92 UMAÑA.co/FormsWeb/WF_EntidadCo.inco. «Instituto nacional de concesiones.

• • • Reglamento de la ley de contrataciones del Estado Ley de lo contencioso administrativo Código Municipal .