Concesión Administrativa Naturaleza jurídica Para la doctrina ius administrativa, éste ha sido un tema especialmente controvertido para poder

definir la naturaleza jurídica de la concesión administrativa, debido a la pluralidad de manifestaciones que se han expresado en el tiempo. Son tres teorías las que tratan la naturaleza jurídica de la concesión administrativa, siendo las siguientes: • La que pretende concebir la concesión como un acto administrativo unilateral de la administración pública. Se destaca esta teoría por la posibilidad de revocación unilateral por parte de la administración pública de la concesión administrativa. • La que considera a la concesión administrativa como un acto de naturaleza contractual. Entendiendo que las concesiones surgen del acuerdo de voluntades expresadas entre dos partes y se formaliza con todos los requisitos y formalidades de los contratos administrativos. • La teoría que considera que la naturaleza jurídica de la concesión administrativa, es la de un acto mixto, es decir, en parte unilateral y en parte contractual. Concepto de concesión administrativa El Artículo 95 del decreto número 57-92, Ley de Contrataciones del Estado establece a la concesión como: “la facultad que el Estado otorga a particulares, para que por su cuenta y riesgo construyan, produzcan, monten, instalen, mejoren, adicionen, conserven, restauren y administren una obra, bien o servicio público, bajo el control de la entidad pública concedente, con o sin ocupación de bienes públicos, a cambio de una remuneración que el particular cobre a los usuarios de la obra, bien o servicio”. La concesión administrativa también es considerada como el negocio jurídico público, que supone la atribución por una administración pública a uno o más sujetos de determinadas facultades, derechos o deberes. Para Dromi, la concesión administrativa es “Es el acto por el que la administración, en virtud de las atribuciones derivadas del ordenamiento positivo, confiere a una persona un derecho o un poder que antes no tenía. La concesión otorga así un status jurídico, una condición jurídica, un nuevo derecho.” Que debe ser ejercido de acuerdo a lo estipulado con la ley y deben cumplir con todos los requisitos que se necesitan para el mismo. Torres Córdoba señala que la concesión administrativa es la que otorga la administración pública a favor de particulares o de empresas, bien sea para apropiaciones, disfrutes o aprovechamientos privados en el dominio público. La concesión administrativa es un contrato para

que se otorga en condición de monopolio o casi monopolio. • Sólo se dan al concesionario las facultades indispensables para realizar el servicio. ningún tipo de derecho sobre el objeto de la misma. Esto consiste en que los particulares los que pagan el precio del contrato. satisfaciendo necesidades de interés general. Elementos • El interés general o público El interés público prevalece sobre el interés privado. pero vencido el plazo de la concesión. • Personal Es de carácter personal. titularidad y riesgo • La concesión administrativa debe sujetarse a un plazo que permita recuperar la inversión. • El concesionario es quien asume los riesgos. pero siempre que las causales estén previstas en la ley. que son de dominio público. el Estado no paga al contratista. Satisfacción de intereses generales. pues se trata de un servicio público. • El Estado permanece como titular del servicio. los bienes regresan al dominio del Estado. por decisión unilateral del concedente. La realización del bien común es una de las finalidades que persigue el Estado al prestar servicios públicos directa o indirectamente. . Y permite al particular desempeñar actividades que son propias del estado y persiguen la satisfacción de intereses generales. ya que es el concesionario el que presta el servicio y que se encarga de realizar el cobro respectivo. Características • Originario Porque las concesiones administrativas son actos creadores de derechos o facultades. • Revocable Porque la concesión administrativa puede dejarse sin efecto. porque no puede transmitirse a un tercero. En conclusión se puede decir que concesión administrativa es el acto jurídico por el cual el Estado confiere a un particular la potestad de explotar a su nombre un servicio o bien público. pues los concesionarios no tienen con anterioridad al otorgamiento de la concesión. • Temporal.encomendar a los particulares la prestación de determinados servicios públicos. esto sucede por la enorme cantidad de tareas que el Estado tiene atribuidas para lograr sus fines y es imposible cumplir de manera directa.

la administración encargada de la prestación del servicio de que se trate. Según el Artículo 97 de la Ley de Contrataciones del Estado. Demanial: como el negocio jurídico entre la administración titular de un bien de dominio público y otra persona física o jurídica que hace nacer para este último el derecho a realizar un uso privativo. encomienda a una persona física o jurídica ajena a su organización la prestación del mismo. Sujetos de la concesión administrativa • Concedente Se le denomina concedente a la entidad pública que otorga la concesión administra • Concesionario Es la persona individual o jurídica a quien se hace una concesión administrativa. Por medio del acuerdo concesional. a cambio de una remuneración que viene determinada por los resultados financieros que arroje la explotación del servicio. decreto número 57-92. que alude en forma general lo relacionado a esta . Controles ejercidos por el Estado Facultad de inspección y control Es decir que la parte concedente goza de las más amplias medidas de inspección. Badell. vigilancia y control para garantizar el cumplimiento de lo pactado en el contrato. Clases de concesiones Las concesiones administrativas pueden ser: De obra pública: es aquella en la que se encarga a un particular la realización de una obra pública. De servicio público: es una forma de gestión indirecta de un servicio público económico. exclusivo y excluyente o un uso anormal de la porción del dominio público sobre el que se constituye. consistiendo la remuneración del contratista en el derecho a explotar la obra o en dicho derecho acompañado de un precio. denomina este tipo de concesiones como de recursos naturales y subsuelo. siempre sujeto al interés público.• La ganancia Es el incentivo que motiva al concesionario a la inversión de capital.

al pago de impuestos y así como las tarifas aprobadas. • Un aspecto financiero: que consiste en establecer si el concesionario está cumpliendo con sus obligaciones con respecto a sus proveedores. es decir que no lleguen a un acuerdo. • Un aspecto legal: esto significa la determinación del cumplimiento de las normas jurídicas que regulan el funcionamiento del servicio o en la ejecución de la obra. por la Contraloría General de Cuentas. razones alegadas y los fundamentos pertinentes y lo más importante que debe circunscribirse al ámbito de las estipulaciones o cláusulas objeto del conflicto. es obligación la realización de una fase de conciliación para que ambas partes lleguen a un acuerdo sobre la discrepancia.facultad “que el concesionario queda obligado a permitir la práctica de las auditorias que la autoridad competente considere necesarias”. Facultad de interpretación unilateral del contrato Esta facultad consiste. para su verificación en todo tiempo. Además otro ejemplo de esta facultad se encuentra en el Artículo 75 literal b) del decreto número 122002. Si se tiene un efecto negativo respecto a la conciliación. en las bases de licitación o instrucciones de la parte concedente. el cual consiste en un acto administrativo en base a una resolución motivada. si llegaren a un acuerdo pues sería el término del conflicto o discrepancia y se continuaría con la ejecución de la obra o la prestación del servicio. El propósito es verificar la obra. al ser requerida a la municipalidad el estado financiero de la empresa”. Código Municipal establece “la obligación del concesionario de llevar contabilidad de conformidad con la ley. • n aspecto técnico: que consiste en determinar la tecnicidad de los actos cumplidos y hechos ejecutados conforme a las prescripciones especiales del contrato. que ante la existencia de discrepancias entre el concedente y el concesionario de las cláusulas del contrato debido al alcance o interpretación de las mismas. El control y la dirección abarcan cuatro aspectos que se consideran así: • Un aspecto material: que consiste en determinar si el concesionario cumple con todos aquellos actos o ejecuta todos aquellos hechos establecidos en el contrato. por lo tanto produce un carácter ejecutivo de la decisión. deviene el ejercicio de la facultad de interpretación unilateral del contrato. que contenga la expresión sucinta de los hechos. condiciones de calidad y demás especificaciones contenidas en el contrato. Sin embargo el . Previo al ejercicio de esta facultad. cuando esto puede ser aplicado cuando el contrato va acompañado de un reglamento. Por ser un acto administrativo goza de presunción de legalidad. a su fuerza laboral.

y si declarándose su derecho pues gozará de la correspondiente indemnización para resarcir los daños y los perjuicios. pudiendo hacer uso de los recursos administrativos. salvo los casos de excepción que indica la presente ley. siguiendo un procedimiento similar al llevado a cabo para la interpretación unilateral del contrato. la amonestación. Potestad sancionatoria del ente concedente El poder de constreñir al concesionario para el cumplimiento de sus obligaciones contractuales. en el capítulo III del Título III. la compra o contratación deberá hacerse por Licitación Pública.concesionario goza del derecho de defensa. Dentro de esta potestad el concedente puede imponer sanciones correctivas. sanciones pecuniarias y sanciones coercitivas o sustitutivas. en el artículo 38. suministros y obras. Con la diferencia que si la modificación resulta afectando el objeto del contrato. Proceso de admisión de la concesión Monto Cuando el monto total de los bienes. en ejecución de las cláusulas penales previstas en el contrato. según el caso. sin perjuicio de la correspondiente indemnización al concesionario. inmotivado o por error en las cláusulas del contrato. conforme se establece en esta ley y en su reglamento. Si no excede de dicha suma. . que caso contrario incurrirá en una sanción más grave. Derecho de modificación unilateral del contrato Los juristas Badell y Grau reconocen que durante el cumplimiento del contrato el Estado puede modificar unilateralmente el contrato. la vía contencioso administrativa o la acción de amparo. se sujetará a los requisitos de cotización o a los de compra directa. devendría una causa de rescisión del mismo. En las primeras. puede hacer uso del apercibimiento. que implica la emisión de un acto administrativo por medio del cual se llama la atención al contratante que ha incumplido sus obligaciones contractuales. Las sanciones pecuniarias constituyen multas que aplica la administración pública al contratante. exceda de las cantidades establecidas. de mayor gravedad que la anterior. cuya finalidad es prevenir al concesionario por la comisión de una falta leve y le otorga un plazo para su corrección. Siempre que considere que el acto es ilegal.

una de las cuales será puesta a disposición de los oferentes. de esta ley. los documentos siguientes: 1. Especificaciones técnicas. cuando se trate de bienes y/o servicios. Modelo de oferta y proyecto de contrato. 11. Declaración Jurada de que el oferente no es deudor moroso del Estado ni de las entidades a las que se refiere el Artículo 1. Bases de licitación. Especificaciones generales. 6. previo a la suscripción de contrato acreditará haber efectuado el pago correspondiente. 3. en original y copias requeridas. En casos especiales y cuando la autoridad superior lo considere oportuno. Requisitos de las Bases de Licitación Las bases de licitación. Lugar y forma en donde será ejecutada la obra. Indicación de la forma de integración de precios unitarios por renglón. según el caso. en caso de adjudicársele la negociación. 13. y 5. 4. Porcentaje de anticipo y procedimiento para otorgarlo. 2. 4. Capítulo Único de la presente ley. de los bienes o servicios. o en su defecto. elaboración de términos de referencia y contratación en los casos de excepción comprendidos en el Artículo 44 . 7. cuando se trate de obras. Condiciones que deben reunir los oferentes. cuando este se conceda. Criterios que deberán seguir la Junta de Licitación para calificar las ofertas recibidas. Forma de pago de la obra. deberán contener como mínimo lo siguiente: 1. 8. compromiso formal de que. y 14. 12. las garantías a que se refiere el Título V. Lugar. según el caso. Indicación de los requisitos que se consideren fundamentales. Listado de documentos que debe contener la plica. deberán elaborarse. 5. con indicación de los riesgos a cubrir. según el caso. 2.Documentos de Licitación Para llevar a cabo la Licitación Pública. 10. entregados los bienes o prestado los servicios. Planos de construcción. recepción y apertura de plicas. dirección exacta. su vigencia y montos. las garantías que deberá constituir el contratista. 9. Disposiciones especiales. fecha y hora en que se efectuará la diligencia de presentación. 3. Características generales y específicas. Indicación de que el oferente deberá constituir. Los requisitos anteriores también regirán en lo que fuere aplicable para los efectos de cotización.

Aprobación de los Documentos de Licitación Los documentos a que se refiere el Artículo 18 de esta ley. por escrito y por los medios más expeditos posibles. no menor de ocho (8) días hábiles. Especificaciones Generales. tipos. El reglamento desarrollará los requisitos para casos específicos. sean congruentes o se ajusten al contenido de las bases y a las necesidades que motiven la contratación. disposiciones especiales o planos de construcción. en el curso de la licitación. o análogo. o similar. deberán ser aprobados por la autoridad administrativa superior de la dependencia. concursantes y proveedores que estén participando en la licitación. Los oferentes. se incluyan en las especificaciones. En todo caso se respetarán los Convenios y Tratados Internacionales acordados entre las partes. y siempre que en tales casos. requisitos y documentos de licitación o contratación. contarán con un tiempo razonable. diseños. Disposiciones Especiales y Planos de Construcción La autoridad superior velará porque las especificaciones generales. patentes. para modificar y volver a presentar sus ofertas. Entrega de Bases Las bases se entregarán a quien las solicite. concursantes y proveedores que estén participando en la licitación y que reciban las modificaciones. las modificaciones realizadas. transmitirá a todos los oferentes. orígenes específicos.de esta ley. productores o proveedores. si fuere el caso. salvo que no exista otra manera suficientemente precisa y comprensible para describir los requisitos de la licitación o contratación. modifique los requisitos o criterios de las bases de licitación referidos en el artículo anterior. técnicas. Modificaciones a las bases de licitación Cuando una entidad contratante. La entidad licitante o contratante no deberá fijar especificaciones técnicas o disposiciones especiales que se requieran o hagan referencia a determinadas marcas. expresiones como: o equivalente. incluyendo el Sistema de Información de Contrataciones y Adquisiciones del Estado de Guatemala – GUATECOMPRAS-. Técnicas. En el reglamento de esta ley se determinará todo lo relativo a esta materia. o semejante. previo los dictámenes técnicos que determinen el reglamento. siempre que se acredite estar inscrito en el Registro de Precalificados correspondiente y demuestre haber efectuado el pago correspondiente establecido en el . nombres comerciales.

la autoridad a que corresponda la adjudicación descalificará a aquel oferente. serán rechazadas las ofertas involucradas. Presentación de una Sola Oferta por Persona Cada persona individual o jurídica. Si se descubriere falsedad en la declaración. Si se determinare la existencia de colusión entre oferentes. En caso de que la falsedad de la declaración fuere descubierta estando en ejecución o terminando el servicio o la obra respectiva. siempre y cuando no contradigan el contenido del presente artículo. dentro del plazo no mayor de quince (15) días hábiles entre ambas publicaciones. Transcurridos treinta (30) minutos de la hora señalada para la presentación y recepción de ofertas.Reglamento. Quien actúe por sí no puede participar representando a un tercero. Publicaciones Las convocatorias a licitar se publicaran por lo menos dos veces en el diario oficial y dos veces en otro de mayor circulación. Declaración Jurada Los oferentes que participen en las licitaciones. podrá presentar una sola oferta. fecha. En ningún caso se permitirá a un compareciente la representación de más de un oferente. así como en el Sistema de Información y Adquisiciones del Estado de Guatemala – GUATECOMPRAS-. presentará junto con la oferta. dirección. hora y en la forma que señalen las bases. De todo lo actuado se levantará acta correspondiente en forma simultánea. las disposiciones contenidas en los mismos se aplicarán en forma complementaria. cotizaciones y quienes estuvieran comprendidos en los casos de excepción contemplados en esta ley. el cual en ningún caso excederá del cero punto cero cinco por ciento (0. declaración jurada de no estar comprendidos en ninguno de los casos a que se refiere el Artículo 80 de esta ley. los . Entre la última publicación y el día fijado para la presentación y recepción de ofertas. en el lugar. no se aceptará alguna más y se procederá al acto público de apertura de plicas. sin perjuicio de poner el hecho en conocimiento de los tribunales de justicia.05%) del monto. sin perjuicio de la adopción de las medidas que determine el reglamento de la presente ley. En lo relativo a lo dispuesto en convenios y tratados internacionales de los cuales la República de Guatemala sea parte. Presentación de Ofertas y Apertura de Plicas Las ofertas y demás documentos de licitación deberán entregarse directamente a la Junta de Licitación. deberá mediar un plazo no menor de cuarenta (40) días. nacional o extranjera.

la Junta de Licitación calculará en definitiva el costo total oficial estimado que servirá de base para fijar la franja de fluctuación y lo dará a conocer de inmediato a los oferentes. Para este cálculo tomará el cuarenta por ciento (40%) del costo estimado por la entidad interesada. Aclaraciones y Muestras La Junta podrá exigir a los oferentes las aclaraciones y muestras que considere pertinentes. se establecen en un diez por ciento (10%) hacia arriba y en un quince por ciento (15%) hacia abajo. Los límites máximos de fluctuación con respecto al costo total oficial estimado. después de la apertura de plicas. la junta tomará en cuenta el costo total oficial estimado. Los porcentajes indicados en más y en menos respecto al costo total oficial estimado. aún cuando no estuviere incluido este requisito en las bases. salvo que en estas se solicite únicamente el precio. precio. El costo estimado por la entidad interesada será aprobado por la autoridad administrativa superior de dicha entidad. Criterios de Calificación de Ofertas Para determinar cual es la oferta más conveniente y favorable para los intereses del Estado. Las ofertas recibidas que estén fuera de la franja establecida serán descalificadas. se utilizarán los criterios siguientes: calidad. . darán la franja límite entre la cual deberán estar comprendidas las ofertas para que sean aceptadas por las juntas para su calificación. siempre que sea económica y físicamente posible. aplicándoles las sanciones previstas en la presente ley y trasladando lo conducente a los tribunales de justicia. la decisión se tomará con base en el precio más bajo. características y demás condiciones que se fijan en las bases en los cuales también se determinará el porcentaje en que se estimara cada uno de los referidos elementos. al cual se sumará el sesenta por ciento (60%) del promedio del costo de las ofertas presentadas que cumplan con los requisitos fundamentales de las bases y que estén comprendidas dentro de la franja del veinticinco por ciento (25%) arriba y el veinticinco por ciento (25%) abajo del costo estimado por dicha entidad. el cual debe darse a conocer después de la presentación de ofertas y antes de abrir la primera plica. Cuando se trate de obras. De los errores que se detecten en el cálculo de este costo. en cuyo caso. Integración del Precio Oficial Tratándose de obras. tiempo.adjudicatarios responderán por los daños o perjuicios que se produzcan por tal causa.

a este se podrá adjudicar la misma. no pudiendo acogerse a los casos de excepción que contempla la misma. En el acta que se levante deberán hacerse constar los extremos a que se refiere el presente Artículo. la Junta levantará el acta correspondiente y lo hará del conocimiento de la autoridad administrativa superior respectiva. Rechazo de Ofertas La Junta de Licitación rechazará. previo cumplimiento del procedimiento de licitación que determina esta ley en lo que fuere aplicable. para que se prorrogue el plazo para recibir ofertas. Si aún así no concurriere algún oferente. Estas infracciones se sancionarán de conformidad con lo dispuesto en los Artículos 83 y 87 de la presente ley. la autoridad superior quedará facultada a realizar la compra directa a que se refiere el Artículo 43 de esta ley. Dentro de este mismo plazo se llenará los requisitos formales que no se hubieren cumplido satisfactoriamente al presentar la oferta. sin responsabilidad de su parte. la Junta está facultada para abstenerse de adjudicar. Excepciones Un Sólo Oferente Si a la convocatoria a la Licitación se presentare únicamente un oferente. En caso contrario. El contrato será celebrado entre el titular del Ministerio o a la autoridad máxima de la entidad que corresponda y el concesionario. Adjudicación y aprobación La concesión se adjudicará. Tanto las concesiones originales como sus prórrogas deberán someterse por conducto del Ejecutivo a consideración y eventual aprobación del Congreso de la República.serán responsables quienes lo elaboraron. calidades u otras condiciones ofrecidas sean inconvenientes para los intereses del Estado. Los requisitos no fundamentales contemplados en las bases podrán satisfacerse en la propia oferta o dentro del plazo común que fije la Junta. Ausencia de Ofertas En el caso de que a la convocatoria a la Licitación no concurriere ningún oferente. . las ofertas que no se ajusten a los requisitos fundamentales definidos como tales en las bases o cuando los precios. siempre que a juicio de la Junta de Licitación la oferta satisfaga los requisitos exigidos en las bases y que la proposición sea conveniente para los intereses del Estado. en su orden.

Finalización de la concesión . Régimen de concesiones El régimen de concesiones establecido en este capítulo regirá en todos los casos en los que no exista otra ley específica que contenga normas de concesión para ámbitos especiales de aplicación. • A las demás condiciones que de acuerdo con la naturaleza de la concesión sea necesario estipular en el contrato. bien o prestación del servicio. a juicio de la autoridad competente. compensar o pagar suma alguna de dinero. de acuerdo con la cuantía e importancia de la inversión. en los contratos de concesión deberá estipularse: 1. todas las construcciones e instalaciones pasarán a propiedad del Estado o de la entidad autónoma o descentralizada de que se trate sin que tenga que rembolsar. • A permitir la práctica de las auditorias que la autoridad competente considere necesarias. y prestar el servicio con la continuidad convenida. 2. Que el plazo de duración no podrá ser superior a veinticinco (25) años. forma parte del contrato. Que el reglamento para la utilización de la obra. • A la capacitación del personal guatemalteco que designe la autoridad competente. • A responder por la pérdida o deterioro de los bienes del Estado que se le entreguen para la explotación de la concesión. • A la conservación de todos los bienes y elementos que conforman la concesión. El plazo será calculado en cada caso. 3. los cuales deben ser preferentemente guatemaltecos en la proporción prescrita en el Código de Trabajo. • A responder por daños y perjuicios que ocasione al Estado o a terceros con motivo de la explotación de la concesión. tomando en cuenta el interés nacional y el de los usuarios. Que el concesionario queda obligado: • Al pago de los salarios y prestaciones de sus trabajadores. • Al pago al Estado de un porcentaje que será determinado en la resolución que otorgue la concesión. • A que el vencimiento de la concesión.Cláusulas obligatorias Además de las cláusulas propias de un contrato administrativo.

Bibliografía • • Ley de contrataciones del Estado decreto 57-92 UMAÑA. 2000. 13 de octubre de 1998.. ed. ORDOSGOITIA SANTANA. Hugo H. Luís Carlos.inco.aspx. «Marco legal para las concesiones en Guatemala». CALDERÓN MORALES.org/CIP/esp/Reuniones %20CIP/CostaRica01/infcostarica. Guatemala: d. 2a. http://www. 24 de enero de 2006. http://www. rescisión en los casos que se establezca en el contrato respectivo. htm. • • Legislación • Ley de contrataciones del Estado .co/FormsWeb/WF_EntidadCo. o revocación por conducto del Ejecutivo a consideración y eventual aprobación del Congreso de la República. Derecho administrativo II.oas. Digital.La concesión finaliza por: cumplimiento del plazo. «Instituto nacional de concesiones. Mario.gov.» concesiones viales administradas por el Instituto nacional de concesiones.

• • • Reglamento de la ley de contrataciones del Estado Ley de lo contencioso administrativo Código Municipal .

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