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LEGALIDAD Y LEGITIMIDAD

II.

INTRODUCCION

Las tecnologías procedimentales de gobierno de la modernidad, expresadas fundamentalmente en la legalidad y la democracia, tienen un carácter problemática. Esto, porque las sociedades tienen un problema común que es el obtener de manera sostenida la lealtad de sus miembros, fomentando al mismo tiempo la cooperación entre mutua entre ellos. Estos son los problemas interrelacionados de la legitimidad y la solidaridad.

La legalidad y la legitimidad son dos de los grandes conceptos de la teoría política. La definición de cada uno de ellos ha producido una amplia literatura filosófica y jurídica a lo largo de la historia del conocimiento y del pensamiento.

En los estudios de Ciencia Política, al ser una ciencia de realidades, la diferencia entre los conceptos de legalidad y legitimidad es muy clara, y también muy frecuente la constatación de casos en que hay tensión y hasta oposición de entre ambos conceptos, contradicciones y conflictos entre el mundo de las instituciones jurídico políticas y el dinámico mundo de las creencias, las actitudes y los hechos políticos.

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En el presente trabajo se tratará de describir el territorio en el que la legalidad y legitimidad se encuentran y se separan, chocan y compatibilizan, descripción hecha a la luz de la lección de los clásicos y de las teorías actuales.

La legalidad se encuentra en el mundo del debe ser, es decir, las normas escritas al derecho positivo que aplican para la formación y el ejercicio del Derecho Público. Y la legitimidad es lo que valida el ejercicio de la norma.

3 III. CONTENIDO 1. por tal motivos los teólogos de esa época al tratar de la ley en general. de manera que se mantiene la identificación del antiguo latín “legitimus” y “lex” y la indistinción entre legalidad y legitimidad. no existiendo en consecuencia. ANTECEDENTES Según Ayuso (2001). diferencia entre la ley pública y la ley supraconvencional. es decir que no hay legalidad sin legitimidad. las leyes no pueden dejar de ser conformes al derecho divino y esencial de la comunidad eclesial. Siendo este el motivo por el cual en la Iglesia. consideran que la ley injusta no ley. en la Iglesia no existía el termino legalis. como es el caso de la Revolución Francesa que como reacción a la . El tema de la posible contradicción entre legalidad y legitimidad se acrecentó debido a las imposiciones revolucionarias.

1 Es así que es considerado como un alegato a favor de la legalidad. Por su parte Carl Schmitt. S. la misma que impuso el Congreso de Viena que se funda en la antigua legitimidad. De la Ley a la Ley: Cinco Lecciones sobre legalidad y legitimidad. cuando las antiguas dinastías fueron restauradas tras la caída de Napoleón: si la Revolución francesa había sustituido la legitimidad por la legalidad. el plasmado por Hans Kelsen en su obra “Teoría General del Derecho y del Estado”. la tradicional y la racional. absorbida por la pura legalidad constitucional. mientras que Weber realiza la distinción de la legitimidad entre la carismática. Sin embargo después del siglo XIX con la nueva crisis del legitimismo monárquico y la consolidación del liberalismo. Madrid. Real Academia Diccionario de la Lengua Española. se volverá a prescindir de la legitimidad. LEGITIMIDAD La palabra legitimo en la lengua española significa “conforme a las leyes”. 2. genuino y verdadero”. En consecuencia habría dos significados aplicables a la 1 Ayuso M. 1984. (2001).4 misma y para justificar la resistencia de la monarquía destronada a la nueva legalidad constitucional. que permite impugnar aquella por la falta de ésta. impulsó un nuevo uso de la distinción entre la legalidad positiva y la plebiscitaria. también tiene otra acepción que significa “cierto. .A. y esto lo que se hace “conforme a la calidad y la propiedad de las cosas”2. esta vez ligado a la democracia. imponiéndose luego. 2 . Ediciones Jurídicas y Sociales. Marcial Pons.

5 expresión de “legítimo”. Es ese consentimiento o consenso lo que legitima el poder de ese monarca. el cual legitima y justifica el poder. Locke: La legitimidad del poder está por el consenso de los miembros de la comunidad a someterse a ese poder. El poder político reside en la naturaleza general. Maquiavelo: Un estado sólo puede ser permanente si admite cierta participación del pueblo en el gobierno y si el príncipe dirige los asuntos ordinarios del estado de acuerdo con la ley y respetando debidamente la propiedad y los derechos de los súbditos. se someten a la voluntad de otro hombre o de una asamblea. Para Hobbes: El principio de legitimidad de la sociedad política es el consentimiento. Rousseau: El hombre es libre sólo cuando obedece a la ley que el mismo ha creado. al ser el hombre libre por naturaleza no puede suponerse que se someta a ningún poder terrenal si no es por su propio consentimiento. la primera para expresar lo que está conforme a las leyes y la segunda para indicar lo que está conforme a la calidad o naturaleza de las cosas. El gobierno es más estable . Los hombres para salir del estado de guerra y encontrar la seguridad y la paz. la legitimidad se encuentra en el consenso de cada particular de someterse a esa voluntad general. El único modo que el ciudadano sea libre es dictando sus propias leyes.

la legitimidad ha estado vinculada con el mandato divino. Progresivamente. Separata de “Ius et Praxis”. lo legítimo era lo que Dios quería y lo que estaba expresado en las tradiciones y en la palabra del jefe o rey de un pueblo. se retransmitía a Dios mismo. o en las democracias formales del parlamentarismo occidental. la fuerza de la legitimidad fue trasladándose al propio conductor. Lima . ya que la legitimidad de sus actos. Al principio y durante un largo periodo. la legitimidad es un concepto fundante que aparece en la ideología de nuestros tiempos. N° 14. La legitimidad se basa en principio. Para unos. en la fuerza. . o lo que conviene a una clase determinada. y que se encuentre sometido a la ley. a su vez. La legitimidad ha sido entendida de diversas maneras durante la historia de la humanidad. ninguno de tales sistemas permite asegurar la justicia que es el principal objetivo del Derecho. o el resultado mayoritario de una votación.3 Para quienes tengan o no una concepción teísta.(1989). lo legítimo es lo que interesa a las mayorías. la legitimidad se entiende de otras maneras. y puede ser identificado como la racionalidad de las 3 Torres y Torres Lara. C. es decir. Estos criterios son generalmente aceptados en los sistemas populistas. pero también es necesario que el príncipe no sólo sea odiado sino que cuente con el afecto de la gente.Perú editada por la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la Universidad de Lima. de dictadura de clases. sin embargo.6 cuando participa en él la mayoría. En nuestro tiempo. Derecho y legitimidad en el constitucionalismo peruano.

Una norma es legítima. La racionalidad de la norma se logra con el conocimiento de los hechos que se pretende encausar y el consenso se observa como instrumento probatorio de la racionalidad y de lo apropiado de una norma. un instrumento de liberación. sino como expresión de afirmación de la propia personalidad de un pueblo. El Derecho. En su famosa tipología Max Weber distingue tres clases de legitimidad: . cuando responde a la naturaleza misma de los que se regula y cuando la propia población mediante el consenso la vitaliza o promulga en la realidad. el logro del consenso de la comunidad correspondiente. la ley específicamente. En tal sentido la norma legítima es cumplida no sólo por razones de coerción. Este Derecho. libre de imposiciones externas. deja de ser sólo un instrumento de opresión y coerción para adquirir un nuevo plano valorativo. de grupos “iluminados”. ser la garantía de la expresión libre de un pueblo durante su proceso histórico. deja ser un instrumento de opresión para transformarse en un instrumento de liberación de los valores y potencialidades de un pueblo. en el sentido de que las normas deben ser “naturales” y “apropiadas”. y en consecuencia. Ella es la única que puede permitir a un pueblo su propio desarrollo. así es concebido. En esencia habría legitimidad cuando una norma es establecida racionalmente de acuerdo a la naturaleza de las cosas y que pasa por el examen del consenso aprobatorio de la propia comunidad. de intereses parciales o de mayorías efímeras.7 normas y en su aplicación.

tal como la legitimidad dinástica de la sucesión al trono se basaba en una tradición no cuestionada. según Weber. la heroicidad o el carácter ejemplar de una persona. Esta depende del refrendo constante del tiempo. del orden antiguo. en Weber. Algo vale. Legitimidad Tradicional: Se basa en el carácter sagrado de la tradición. Ella fundamenta la autoridad de los reyes. sacerdotes. de los profetas. El cree que estábamos en la época de la legitimidad racional. de la costumbre. Estos tres tipos de legitimidad pertenecen. Legitimidad Racional: Weber la encuentra en la legalidad de los órdenes positivos por ellos. a tres etapas del desarrollo histórico. la construcción jurídica de las relaciones e instituciones jurídicas y la sistematización de las normas jurídicas. Se asocia a la legalidad democrática.8 Legitimidad Carismática: Esta se basa en la santidad. y expresa su temor de que esa racionalidad puede peligrar por la jurisprudencia del caso. de los reyes egipcios. La racionabilidad del derecho significa. tres cosas: la generalidad de las normas jurídicas. porque vale desde hace mucho tiempo y no requiere ninguna justificación ulterior. . y ha desempeñado un importante papel en la ideología nacionalista-socialista. Se funda en el poder personal de quien goza de un prestigio casi sagrado.

La fuerza no sirve cuando se trata de de contener a un pueblo: “No se gobierna a una Nación que deba ser castigada a la perpetuidad” decía un clásico de la literatura política inglesa. (1998) Poder. México: p. Madrid. 250. (1944). la legitimidad es “el Genio invisible de la ciudad que despoja al Poder de sus miedos”. Ferrero G. Economía y Sociedad. La fuerza apuntala coyunturalmente al Poder para hacer frente a eventos extraordinarios. pero pobre el Poder que descanse sólo en la fuerza ya que estará condenado a perecer. Civitas. 30 . Los Genios invisibles de la Ciudad” Madrid. La legitimidad supone la aceptación del Poder desde la misma sociedad 4 5 6 Weber M. (2000) El Estado Constitucional ante su “Momento Maquiavélico”. Pag. violencia.6 El recurso de la fuerza es sólo coyuntural. El Poder para perdurar necesita del asentimiento de la obediencia libremente prestada por los llamados a obedecer. García E. coacción. Y es que como muy bien sabía aquel hombre llamado Ghandi.4 Para Ferrero. la fuerza no basta para amedrentar a toda una nación: es la gran enseñanza de la doctrina de la resistencia pacífica que terminó expulsando a los ingleses de la India.5 El Poder es fuerza.9 Para Max Weber la norma jurídica vale empíricamente. siendo la legitimidad una forma particular de obediencia que se afirma cuando el consentimiento de los gobernados hacia el gobernante permite conjurar el recurso al miedo. pero en ningún caso está en condiciones de aspirar a convertirse en principio estructural de un gobierno estable. sirve para conjurar momentáneamente un peligro. porque la validez como costumbre es vivida y la convención desaprueba la desviación. Para gobernar un pueblo hace falta mucho más que la fuerza: es necesario que el que mande obtenga la obediencia de los gobernados mediante algún procedimiento capaz de integrar su voluntad.

La legitimidad es un principio relativo condicionado al sentir y la conciencia social de un tiempo histórico concreto. a la violencia o cualquier otro medio socialmente rechazado. de manera consciente o inconsciente. la realidad y la conciencia social. desde las instituciones a las reglas de la convivencia. Es así que un gobernante legítimo es aquel que resulta obedecido de manera automática por sus súbditos.10 llamada a la obediencia en base a principios surgidos de la propia realidad del Poder. la legitimidad expresión de la racionalidad que desde sus orígenes ha venido caracterizando a la modernidad política. Ferrero (1998) define la legitimidad como la obediencia. por los gobernados respecto de los gobernantes. el consentimiento libremente expresado. que impone mandatos sin necesidad de acudir a la religión. . La legitimidad es un estado de espíritu que vive en la sociedad y que impregna la totalidad de la vida política. que obedecen en clave de legitimidad en la medida en que creen sinceramente en la fórmula que hace creíble su obediencia. por cuanto los sometidos reconocen espontánea y naturalmente su derecho a mandar e imponer su voluntad. Siendo de esta manera. sino en el respeto a la idea sustancial que la anima y en la identidad entre ésta. La legitimidad como producto social que se encuentra condicionada siempre al consentimiento de los llamados a obedecer. La legitimidad no reside en las formas en que se plasma.

. pág. pág. 8 9 Cárdenas Gracia J. como una sustancia y no como una función. Fondo de Cultura Económica. como sobreentendido y no como una especulación deliberada. Sólo los órdenes políticos pueden tener y perder legitimidad y sólo 7 Ibídem. la legitimidad se define como una creencia y como una idea. a lo ético o normativo. pero que se esfuerza en conquistar. México. . 13-16. se preocupan por señalar déficit democrático y proponer soluciones. “La legitimidad debe estar precedida por un estado preparatorio llamado prelegitimidad.7 La legitimidad se configura como una praxis: la praxis del ejercicio y de la aceptación social de una forma de Poder para lo que el discurrir del tiempo desempeña un papel determinante: conferir a un nuevo principio de legitimidad el imprescindible reconocimiento social. Pág. un sentimiento universal y tiene posibilidades serias de alcanzarlo.32. Es el hecho del merecimiento de reconocimiento por parte de un orden político. devendrá legítimo el día que consiga desarmar la oposición provocada por su advenimiento”.31 Ibíd.11 En los términos de Ortega. legitimidad significa la pretensión que acompaña a un orden político de ser reconocido como correcto y justo.8 Las teorías de la legitimidad que son teorías de la justificación del poder. (1992) Crisis de Legitimidad y Democracia Interna de los Partidos Políticos. como una realidad y no como una teoría.9 Para Habermas (1981). La prelegitimidad es la infancia de legitimidad. Estas siempre parten de una concepción previa de lo que es y lo que debería ser la democracia. Todo gobierno legítimo comienza siendo un gobierno que no disfruta todavía. Hay teorías inspiradas en el realismo político y otras de corte crítico tienden invariablemente a lo prescriptivo.

M. en el comienzo de su tratado de leyes. (2001). son correctas. La legitimidad de un orden de dominación se juzga por la creencia de legitimidad por parte de quienes se encuentran sujetos a ella. Es una forma de manifestación del Derecho. 28. Pág. adecuadas. 3. 10 Cit. moralmente buenas y que por ello merecen reconocimiento. acciones. procedimientos. por cuanto el Derecho consta de normas. . basado en su voluntad y juicio personal sobre las situaciones. en latín “legere” o “ligare”. Un poder legal es aquel que nace y se ejerce de acuerdo con las leyes. se refiere al origen de la palabra ley. por Ayuso. Lo contrario del poder legal es el arbitrario. decisiones de un Estado. LEGALIDAD Francisco Suarez. Leer y ligar sería el objeto de la ley. La legalidad es un atributo y un requisito del poder. 10 La legalidad significa la existencia de leyes y conformidad a las mismas de los actos de quienes a ellas están sometidos. ejercido al arbitrio del gobernante. Se trata de una creencia de que las estructuras.12 ellos requieren legitimación.

siempre dejan espacio. (1955). Para los romanos la función del magistrado es gobernar “…acorde con las leyes”. se remonta al ideal griego de igualdad ante la ley. como normas genéricas. En los diálogos de Platón: la imagen de los “servidores de las leyes” (Leyes-715d) y la imagen del “timonel (El Político-296e).. Madrid: Instituto de Estudios Políticos. Este principio tolera el ejercicio discrecional del poder pero excluye el ejercicio arbitrario. Madrid. abstractas. por el contrario. pero no para su proceder arbitrario. (2002). impersonales.. Platón concluye que “…donde la ley está sometida a los gobernantes y privada de autoridad. la ley es señora de los 11 Pabón M. veo cercana la ruina de la ciudad. El principio jurídico de legalidad presupone que los órganos que ejercen un poder público actúan dentro del ámbito de las leyes. Alianza Gonzales A. en su aplicación a los casos concretos. que las leyes. fundamento moderno del “estado de derecho”.13 El principio jurídico de legalidad. el autos advierte que “…la ley jamás podrá prescribir con precisión lo que es mejor y más justo para todos…” y que “…del mismo modo que el timonel.” un gobernante apto producirá “…una forma correcta de gobierno. Esto quiere decir. donde. Las Leyes/Platón. trayendo a colación la frase “La ley hace al rey y no el rey a la ley”. que forzaría a la ley en su letra y espíritu. Platón: El Político. . para la prudente discrecionalidad del gobernante. gracias a la fuerza del arte que es superior a la fuerza de las leyes…”11 Asimismo. La doctrina medieval del estado reafirma esa primacía de la ley.

. según el profesor francés Michel Bastit (1990) concluye que es una acción que debe ser analizada como el ejercicio de las facultades del legislador en una decisión.12 4. Legislar. LEGITIMIDAD Y LEGALIDAD Los conceptos de legitimidad y la legalidad se refieren al poder. 12 Cit. 34. Esta antigua discusión no se encuentra totalmente resuelta. esta avocado a regir un conjunto político y a dictar su conducta a aquellos que están sometidos a la legislación de ese conjunto. que es peligrosa y cercana a nuestras necesidades y carencias. por Ayuso M.14 gobernantes. La legitimidad es la perspectiva en la que se suele poner el titular del poder. veo la salvación de la ciudad y la acumulación en ella de todos los bienes que los dioses acostumbran dar a las ciudades”. legalidad como requisito del ejercicio del poder. (2001) pág. pero indican dos distintos requisitos del poder: Legitimidad como requisito de titularidad. y los gobernantes sus esclavos. y el poder del gobernante conserva siempre una dimensión personal. Se trata de un acto y como tal requiere un estudio de psicología filosófica. Y el fruto de esta acción. porque la ley nos protege de los caprichos del poder al ser impersonal.

la legitimidad es lo que se funda en el derecho y la legalidad lo que establece su deber. es decir. (1984).N°16.14 La consideración de los dos requisitos como necesarios. que el poder sea legítimo interés del soberano y que legal es el interés del súbdito.pág. la legitimidad del poder es el fundamento de su deber de obediencia y la legalidad del poder es la principal garantía de su derecho a no ser oprimido. Gaceta Mexicana de Administración Pública Estatal y Municipal . (1984).13 Para Bobbio respecto al soberano. es también legítimo y la teoría según la cual el poder. La reducción opuesta es la teoría absolutista del estado: la legalidad del ejercicio del poder depende de la legitimidad del título del poder. deriva la teoría de que un poder puede ser legítimo sin ser legal o legal sin ser legítimo. debe ser a la vez legítimo respecto al título y legal respecto al ejercicio. De la consideración de los dos requisitos como necesarios y suficientes a la vez. por el sólo hecho de ser legítimo.15 la legalidad es la perspectiva en la que suele poner el súbdito. La teoría según la cual es el poder. por el sólo hecho de ser legal. De la consideración de los dos requisitos como suficientes pero no necesarios. acude a la teoría weberiana de poder racional: poder racional que se entiende un poder cuya legitimidad se funda en la legalidad de su ejercicio. respecto al súbdito. es también legal. derivan las llamadas tesis reduccionistas. Es la teoría del estado de derecho. 137 . el poder es legal por el sólo 13 14 Carrillo I. La primera reduccionista. deriva de la teoría de que un poder. 136 Carrillo I. pero no suficientes. para ser justo. por el contrario. pág.

Derivando de aquí las dos grandes concepciones del derecho. en última instancia. Así como la justicia es la legitimación de la norma. la legitimidad y la legalidad. La validez de la norma presupone la legitimidad del poder: normas válidas son las emanadas de un poder legítimo. basta que sea legítimo. como son la escuela del derecho natural y la corriente del positivismo jurídico. de igual manera. el que produce normas justas. requisitos del poder. requisitos de la norma. . Del mismo modo un poder puede ser legítimo sin ser legal y legal sin ser legítimo. son paralelos. y así como la legitimación es la justicia del poder. la norma puede ser justa sin ser válida y válida sin ser justa. En el estado absolutista no es necesario que el poder sea legal. la legalidad es por el contrario su validez. y la justicia y validez. La legitimidad del poder presupone la justicia de las normas emanadas de aquel poder: poder legítimo es. La relación entre los requisitos del poder y los requisitos de la norma. así por el contrario. puede ser establecida de la siguiente manera: La legalidad del poder presupone la validez de la norma dentro de la cual el poder viene ejerciendo: la validez de la norma hace posible el juicio sobre la legalidad de un poder. ésta última tiene también dos requisitos de toda norma: justicia y validez. la validez es su legalidad. En este punto se encuentra la teoría general de poder con la teoría general de la norma jurídica. Según Bobbio. basta que su ejercicio sea legal.16 hecho de ser legítimo.

lo que busca es obtener la obediencia. la cual. Constitución) el sistema de valores (libertad como base) que caracteriza a la legitimidad democrática. es la mejor prueba de legitimidad. desde un núcleo .17 Toda base política justifica su propio poder o hacer valer sus títulos de legitimidad. Los modos de esa específica interacción entre la legalidad y legitimidad han ido variando en la historia de la modernidad. una vez obtenida. EL ESTADO DE DERECHO El Estado de Derecho es la institucionalización jurídico – política de la democracia. En tal sentido. 5. el poder legítimo es aquel que pide obediencia en nombre del título de legitimidad. Con que se trata de convertir en legalidad (normas. cuya última prueba viene dada sólo por el hecho de que la obediencia ha sido efectivamente concedida.

15 La razón crítica ilustrada implica. en la medida también en que ambas han ido avanzando en la consecución de un mayor apoyo fáctico social. comprender y deliberar. La cultura del Estado de Derecho es la cultura de la Ilustración. pare de este modo mejor participar y decidir. es el que contiene en su interior mayor y mejor posibilidad para la actuación y realización de tales autonomías individuales. El sistema democrático es. . El proceso de decisión democrática es el que más se identifica con el proceso de decisión ética. en relación con la democracia y el Estado de Derecho. y a su vez. Lima. que todos y cada uno personalmente han de atreverse a saber . para poder salir definitivamente de la autoculpable minoría de edad. Palestra Editores. (2009). la razón y la libertad ilustrada.18 común fundamental. y después del racionalismo crítico que no es ya iusnaturalismo ni positivista. tanto individual como colectiva. Estado de Derecho y legitimidad democrática. es decir en legitimación. 15 Díaz E. también por es el más ético y el más justo. Deriva así del iusnaturalismo racionalista (desde este punto se entiende mejor la legitimidad legal raciona de Max Weber).

La razón de ser del Estado de Derecho es la protección y efectiva realización de los derechos fundamentales. junto con la Constitución. en la medida en que la historia se ha ido logrando. asimismo. esto es. la pieza maestra del sistema político constitucional. no radica tanto en que el pueblo constituya la fuente histórica o ideal del poder. convertir el principio de legalidad. tales valores éticos y políticos. de la voluntad manifestada en los procesos electorales por los ciudadanos y es así que la ley electoral no es una ley cualquiera: no se trata de una norma puramente administrativa.19 La democracia moral ha de ser la autonomía individual en libertad personal. sino en que tenga el poder. pero no se logra. Precisamente para tratar de asegurar tales exigencias éticas y políticas. En un Estado democrático. Y no se trata únicamente de que . medidos en términos de satisfacción de necesidades y de reconocimiento de derechos y libertades. Es. así como la participación en la producción y distribución de los resultados. se define y alcanza legitimidad fundamental y correlativamente como efectiva participación en una doble vertiente: como participación en la formación y toma de decisiones. es decir. Por su parte la democracia política. La institucionalización jurídica de la democracia. es decir autorrealización de todos sin exclusiones. la legitimación del poder nace de las urnas. con la fuerza coactiva detrás. si no es a través de la participación de todos en la toma de decisiones. jurídicamente. a través del imperio de la ley como expresión de la voluntad popular. El contenido de la democracia. el Estado de Derecho lo que hace es legalizar.

lo que me va a servir para mejorar mi experiencia profesional como doctorando y como servidora del Estado. permitiéndome profundizar en el tema y verificar su intrínseca relación con el Poder y el Estado de Derecho. válidas para toda la comunidad política. normas de carácter general.20 adquiera el poder constituyente. No se trata que tenga la soberanía (que en términos prácticos no es nada) sino el ejercicio de esta soberanía. IV. por eso podemos afirmar que ese modelo de legitimidad está en crisis. No obstante. opuesto al gobierno de los hombres. El Estado de Derecho significó así la opción por el gobierno de las leyes. que la ciudadanía participe ampliamente en la toma de decisiones y que el Estado sea eficaz en la satisfacción de las necesidades sociales. como gobernar mediante las leyes. sino también en que al pueblo le correspondan los poderes constituidos. en la actualidad se estima que la sujeción a la legalidad no es ya suficiente para hacer del poder legítimo. . OPINION PERSONAL El presente trabajo me ha permitido investigar los conceptos y definiciones de la legitimidad y legalidad. esto es. Dicha opción implica tanto gobernar conforme a las leyes. Hoy se considera que es necesario además.

Max Weber colocó muy en alto el valor de la legalidad. tales como la pena de muerte. puede introducirse algunos matices: ciertas legislaciones. como consecuencia. no obstante ser aplicadas con benevolencia. pueden. la eutanasia.21 Las nociones de legitimidad y legalidad podían ser confundidas y aún lo son en algunas culturas o sociedades. desapareciendo. nunca habrá unanimidad sobre algunos problemas. sin embargo a pesar de ésta ayuda que la legalidad puede recibir de su legitimidad democrática. Los . parte del consenso inicial sobre el cual la nación se construyó. acompañadas de medidas represivas. Es en gran medida dicotómico: una acción es legal o ilegal. es muy importante distinguir las dos nociones. Una de las más fáciles definiciones de “legítimo” de la edición francesa Larousse: “Justo equitativo. De esta manera se advierte que las concepciones del derecho natural están impregnadas de preocupaciones legítimas y del sentido de lo justo. Por cuanto las opiniones públicas están cada vez más divididas debido a la evolución de las sociedades recientes que rechazan de manera progresiva numerosos valores tradicionales. a diferencia del derecho positivo fundado sobre la ley y las diferentes fuentes del derecho. Sin embargo. el aborto. Pero aún en los países más homogéneos. entre otros pertenecientes a la justicia social. lo que puede inducirnos a arreglar un litigio fundándose más sobre la íntima convicción de la justicia natural que sobre la letra de ley”. El nivel de legalidad es relativamente simple de definir.

si una infracción no es definida. pero no por ello . no hay crimen. para que un gran número de acciones sean fácilmente clasificables en acuerdo con la mayoría. en nuestro país. En democracia. sine lege”. aunque el ideal de los derechos de tradición latina y germánica quisiera que la definición de las infracciones fuera suficientemente precisa para reducir al mínimo la intervención del juez. proyecto. idea o actividad. Por otro lado. El conjunto de estas acciones constituye una mezcla de costumbres aceptadas y de prácticas comunes pero también de ideales conformes al sistema cultural dominante en la sociedad en cuestión. El principio “nullum crimen. prevista y reprimida por la ley. Estas actividades son las más comunes en la vida cotidiana. No debe confundirse legitimidad política con afinidad política. consensos implícitos. no puede haber persecución penal. nulla poena. Formalmente. ni pena sin ley. lo votantes del partido político perdedor pueden lamentarse por haber perdido las elecciones. el nivel de legitimidad es mucho más difícil de delimitar. Subsisten sin embargo. comportamiento. en casi todas las sociedades. Este fue el caso de la “apología del terrorismo”. inspira esta noción formalista en materia de derecho penal. de una cierta libertad en el examen de los hechos.22 jueces disponen de un poder de apreciación. la cual no se encontraba debidamente tipificada hasta la modificación de la ley en el año 1992. Los sondeos de opinión pública son los instrumentos operativos de la medida de la legitimidad de tal o cual decisión.

23 desobedecen al nuevo gobierno. validez y eficacia. a no ser que se recurra directamente a la sanción. el pueblo consideraba legítimo al monarca. 2. salvo en casos puntuales. . V. Cuando una norma es obedecida sin que medie el recurso de la violencia. Cuando una norma es percibida como ilegítima es masivamente desobedecida. Cuando una norma es masivamente obedecida. por ejemplo. no es necesaria la sanción. La legitimidad es la capacidad de ser obedecido sin recurrir a la coacción. en contraposición a la autoridad. se dice que es percibida como legítima. que no había sido elegido por mayoría. La modera teoría del derecho establece que las características que ha de cumplir una norma jurídica para ser legítima son tres: justicia. y por tanto a la violencia. CONCLUSIONES 1. 3. la legitimidad es la capacidad que permite ejercer el poder sin necesidad de recurrir a la violencia. En términos políticos. El cumplimiento de la norma de manera habitual y sin recurso a la violencia suele ser prueba de que es percibida como legítima. Tampoco debe confundirse legitimidad con democracia. puesto que durante la Monarquía Absoluta.

24 4. 7. El Derecho se configura como un sistema de legalidad porque la unidad del ordenamiento jurídico se basa en la existencia de una norma fundamental de las cual son una derivación todas las restantes normas. la legalidad garantiza la seguridad jurídica. La legalidad es un principio fundamental del Derecho público conforme al cual todo ejercicio de potestades debe sustentarse en normas jurídicas que determinen un órgano competente y un conjunto de materias que caen bajo su jurisdicción. 6. 5. La legalidad está basada en dos aspectos fundamentales de regulación jurídica: La creación del Derecho y el cumplimiento de la norma. . Por esta razón.

.25 VI. Introducción a la Teoría del Estado: Fundamentos Históricos de la Legitimidad del Estado Constitucional Democrático. (1992). Ediciones de Palma. (1980). & VÁSQUEZ R. Crisis de Legitimidad y Democracia Interna De Los Partidos Políticos. El Estado de Derecho: Dilema para América Latina. BILIOGRAFIA  AYUSO M. Madrid.  CÁRDENAS J.A. Fondo De Cultura Económica. De la Ley a la Ley: Cinco Lecciones sobre legalidad y legitimidad. (2009). Marcial Pons. México. Palestra Editores. (2001). Argentina.  KRIELE M. Ediciones Jurídicas y Sociales.A.  CARBONELL M. S. Perú. S.

26  DE VEGA. Y era el término en uso para designar un régimen democrático antes de que el concepto de democracia se generalizará. Tecnos. VII. ley"1 es considerada fundamental en la aparición de la futura democracia ateniense.. ANEXO GLOSARIO DE TÉRMINOS 1.   GARCÍA V. Palestra Editores. costumbre. El Estado Constitucional ante su “Momento Maquiavélico”. (2008). Perú. Isonomía : (griego ἰσονομία «igualdad ante la ley» con la idea de reparto .: Poder: los genios invisibles de la ciudad. "uso. 1998. . Barcelona. G.. Institut de Ciencies Politiques i Socials. FERRERO. opuesto al ejercicio ilimitado del poder por parte del tirano. P. Civitas. Es la consigna política que expresaba de la forma más sucinta el carácter propio de la democracia. La isonomía es el concepto de igualdad de derechos civiles y políticos de los ciudadanos. "igual" y νόμος nomos. 2ª ed. (2000). (1998). Madrid.  GARCÍA E. Legitimidad y Representación en la Crisis De La Democracia Actual.del griego ἴσος isos. Madrid. Teoría del Estado y Derecho Constitucional. rev.

Enlightenment.27 2. de modificarla o enmendarla. Leibniz. XVII (de Descartes. Bayle. Esta facultad es ejercida al constituir un nuevo Estado y al reformar la Constitución vigente. más que el contenido mismo de sus doctrinas. desde la música hasta la moral. que. desde la metafísica a las materias del gusto. especialmente. desde los derechos de los príncipes a los de los pueblos. apoyadas en una coyuntura en alza. Esto mismo nos indica que. Illuminismo. desde la ley natural hasta las leyes arbitrarias de las naciones. a Locke. La Ilustración puede ser definida como «una etapa histórica de la evolución global del pensamiento burgués» (L. Galileo. Spinoza. desde las cuestiones que más nos atañen a las que nos interesan más débilmente». en frase de uno de sus más importantes representantes. Newton. dando origen a un Estado y su sistema político y. desde las ciencias profanas a los fundamentos de la revelación. pasando por Bacon. lo original del movimiento fue la forma de pensamiento. Ilustración: La Ilustración (Lumières. «lo discutió. posteriormente. en el empuje de la burguesía y en las transformaciones económicas en gestación. analizó y agitó todo. Poder constituyente: Es la denominación del poder que tiene la atribución de establecer la norma fundamental de un ordenamiento jurídico. en francés. como tal. Aufklärung. en las corrientes racionalistas y empiristas del s. Goldmann). que desembocarán en la revolución industrial. inserta su filiación doctrinal en el Renacimiento y. . en italiano. D'Alembert. Por lo anterior. desde las disputas escolásticas de los teólogos hasta los objetos del comercio. 3. en inglés. y basa su posibilidad sociológica de desarrollo en las revoluciones políticas neerlandesa e inglesa. Grotius. en una palabra. Hobbes. o los libertinos). en alemán).

C. El poder constituyente ha sido definido como la "voluntad política creadora del orden. protección de las Asambleas. 4. que adquirieron mayor relieve progresivamente. sin obligar a los patricios. (precisándose primero desde el 471 a. A esto se le conoce como principio de confianza política. es un mecanismo en el que la elección del gobierno (poder ejecutivo) emana del parlamento (poder legislativo) y es responsable políticamente ante este. El Parlamentarismo: También conocido como sistema parlamentario. El plebiscito en su origen designaba a los jefes plebeyos. para constituir un Estado dándole una personalidad al mismo y darse la organización jurídica y política que más le convenga". soberana. aun siendo frecuentemente solicitado) y el plebiscito adquiere fuerza de ley. y más tarde (289 a. C.28 habitualmente se distingue un poder constituyente primario u originario y un poder constituyente derivado. votaba normas de su interés (inviolabilidad de los tribunos. C. El 465 a. fue generalmente solicitado. suprema y directa que tiene un pueblo. (Del latín Pebli scita) fueron inicialmente decisiones tomadas por la plebe. Más tarde extiende su competencia a asuntos de interés general. etc. consentimiento que después desaparece hacia el 449 a. eficacia y carácter creadora" y como la "voluntad originaria.) obligando a todos los ciudadanos.) y ejercía jurisdicción criminal sobre los plebeyos de las tribus. en el sentido de que los poderes legislativo y ejecutivo están . que requiere naturaleza originaria. el dictador Quinto Hortensio hizo votar por los Comicios Centuriados la ley que obligaba a todos los ciudadanos a acatar los plebiscitos. Los Plebiscitos: Consulta en la que se somete una propuesta a votación para que los ciudadanos se manifiesten en contra o a favor.. 5. C. Aunque no se precisaba el asentimiento del Senado. el consentimiento del Senado para la presentación de la moción. derecho de voto.

Que contiene el presente trabajo de investigación y diapositivas referidas al mismo.  CD.29 estrechamente vinculados. dependiendo el ejecutivo de la confianza del parlamento para subsistir. .