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Violacion a Menor de Edad

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Violación sexual de menores de edad tendencias jurisprudenciales actuales y acuerdos plenarios de la corte suprema de Justicia de la República

Partes: 1, 2 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. Conceptos Previos Evolución normativa Elementos constitutivos del delito Aspectos procesales Reflexiones sobre el Artículo 173 inciso 3 del código penal Realidad sexual de los adolescentes ¿Con la dación de la ley nº 28704 se ha derogado el delito de seducción previsto en el Art. 175? Evolución jurisprudencial del delito de violación sexual de menores Luego de los cambios jurisprudenciales cómo es la interpretación del Artículo 173 ¿Qué pueden hacer las personas que han sido condenadas antes de la entrada en vigencia de los acuerdos plenarios?

I.- CONCEPTOS PREVIOS: ¡La Ley reina y la Jurisprudencia gobierna¡   JURISPRUDENCIA.- Sentencias firmes expedidas por las instancias judiciales, que determinan un sentido en la interpretación y aplicación de la Ley penal. PRECEDENTE VINCULANTE O DE OBLIGATORIO CUMPLIMIENTO.- Supuesto ya resuelto por la Corte Suprema de Justicia en un caso similar, el cual goza de relevancia jurídica y de una referencia vinculante de obligatorio o de forzoso cumplimiento. Artículo 301-A Primer Párrafo del Código de Procedimientos Penales. (artículo 22 LOPJ). ACUERDO PLENARIO.- Son acuerdos derivados de los plenos nacionales, regionales o distritales de las Salas Especializadas, a fin de concordar jurisprudencia de su especialidad, a instancia de los órganos de apoyo del Poder Judicial. Se rige por el artículo 116 de la LOPJ. SENTENCIA PLENARIA.- Son una forma cualificada de precedentes vinculantes que tratan de armonizar e imprimir uniformidad a los criterios de los miembros de una Sala o a las diversas Salas Penales de la Corte Suprema que tienen puntos de vista disímiles y/o contradictorias sobre un determinado tema o asunto jurídico sometido a su competencia. Artículo 301-A Segundo Párrafo del Código de Procedimientos Penales

II.- EVOLUCIÓN NORMATIVA: TEXTO PRIMIGENIO Y ÚLTIMAS MODIFICATORIAS DEL ARTÍCULO 173 DEL CÓDIGO PENAL - VIOLACIÓN SEXUAL DE MENORES DE EDAD A.- TEXTO PRIMIGENIO "El que practica el acto sexual u otro análogo con un menor de catorce años, será reprimido con las siguientes penas privativas de libertad: 1. Si la víctima tiene menos de siete años, la pena será no menor de quince años. 2. Si la víctima tiene de siete años a menos de diez, la pena será no menor de ocho años. 3. Si la víctima tiene de diez años a menos de catorce, la pena será no menor cinco años.

para cada uno de los casos previstos en los tres incisos anteriores". cargo o vínculo familiar que le dé particular autoridad sobre la víctima o le impulse a depositar en él su confianza. 2. respectivamente. la pena será no menor de veinticinco ni mayor de treinta años. la pena será no menor de treinta años. cargo o vínculo familiar que le dé particular autoridad sobre la víctima o le impulse a depositar en él su confianza. ni mayor de treinta y cinco. la pena para los sucesos previstos en los incisos 2 y 3. B. será reprimido con las siguientes penas privativas de libertad: 1. la pena será no menor de veinte ni mayor de veinticinco años. anal o bucal o realiza otros actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías. 3. será reprimido con las siguientes penas privativas de libertad: 1. será de cadena perpetua". la pena será de cadena perpetua. Si el agente tuviere cualquier posición. D. doce y ocho años. 3. anal o bucal o realiza otros actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías. hijo adoptivo. la pena será no menor de treinta años para los supuestos previstos en los incisos 2 y 3". Si la víctima tiene entre diez años de edad. Si el agente tuviere cualquier posición. no menor de veinte. la pena será no menor de veinte ni mayor de veinticinco años. Si la víctima tiene menos de siete años. la pena privativa de libertad será. 2. Si la víctima tiene de siete años a menos de diez...VIOLACIÓN SEXUAL DE MENORES DE EDAD (LEY Nº 28704 PUBLICADO EL 05 DE ABRIL 2006). Si la víctima tiene menos de diez años de edad.Si el menor es un discípulo. la pena será no menor de treinta años para los supuestos previstos en los incisos 2 y 3".ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL DELITO. la pena será no menor de veinticinco ni mayor de treinta años. cargo o vínculo familiar que le dé particular autoridad sobre la víctima o le impulse a depositar en él su confianza. con un menor de edad. Si la víctima tiene de siete años a menos de diez. y menos de catorce. hijo de su cónyuge o de su concubina. "El que tiene acceso carnal por vía vaginal. la pena será cadena perpetua. C.VIOLACIÓN SEXUAL DE CATORCE AÑOS DE EDAD PUBLICADO EL 08 DE JUNIO 2004 (LEY Nº 28251) "El que tiene acceso carnal por vía vaginal. con un menor de edad. III. Si la víctima tiene de diez años a menos de catorce. Si la víctima tiene menos de siete años. Si la víctima tiene entre catorce años de edad y menos de dieciocho. ... aprendiz o doméstico del agente o su descendiente. Si el agente tuviere cualquier posición. será reprimido con las siguientes penas privativas de la libertad: 1. o un menor confiado a su cuidado. la pena será de cadena perpetua. 3. Si la víctima tiene de diez años a menos de catorce. la pena será no menor de veinticinco ni mayor de treinta años. PUBLICADO EL 13 DE JULIO 2001 (LEY Nº 27507) "El que practica el acto sexual u otro análogo con un menor de catorce años de edad.VIOLACIÓN SEXUAL DE MENOR DE CATORCE AÑOS DE EDAD.   TIPICIDAD OBJETIVA: BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: "Indemnidad Sexual" / "Libertad Sexual". 2.

se dedique a la prostitución. lengua. CONSUMACIÓN. Acceso carnal por vía anal (p/a). * Órganos del sujeto activo o del propio pasivo. boca). además el sujeto activo debe actuar con ánimus lubricus (lograr el acceso carnal a fin de obtener satisfacción sexual). 2. Acto análogo: Introducción de partes del cuerpo (dedos. Menor (varón o mujer) entre 14 años y menos de 18 años de edad.. SUJETO PASIVO: Menor (varón o mujer) que tenga las siguientes edades:    Menor (varón o mujer) de 10 años de edad. Acto análogo: introducción de objetos idóneos en vía anal (capacidad sustitutiva del órgano sexual masculino). etc. 1. o que ocurra al interior de un matrimonio celebrado con una persona menor de edad..Es indiferente la utilización de la violencia o amenaza e intimidación. el mismo que presenta las siguientes variantes:       Acceso carnal por vía vaginal (p/v). ano.1. POSITIVA: Capacidad de decidir libremente sobre su sexualidad..Acción recaída sobre una persona menor de 18 años de edad cronológica. 1. 3.La acción típica consiste en acceder carnalmente a una persona.) por la cavidad vaginal o anal. Acto análogo: introducción de objetos idóneos en vía vaginal (capacidad sustitutiva del órgano sexual masculino). 4. Acceso carnal por vía bucal (p/b).Asimismo es irrelevante que la víctima ya no sea virgen. COMPORTAMIENTO TÍPICO: 1. . * Capacidad sustitutiva del órgano sexo masculino. mano. El delito de Violación Sexual de menor de edad. se consuma con la penetración total o parcial del órgano sexual masculino (en la vagina. 2. Menor (varón o mujer) entre 10 años y menos de 14 años de edad. SUJETO ACTIVO: Cualquier persona mayor de dieciocho años de edad varón o mujer.INDEMNIDAD SEXUAL: Protección de la intangibilidad sexual de personas que por decisión legislativa carecen de libertad sexual. o proteger a aquellas personas privadas permanentemente de discernimiento sexual de acciones dirigidas a convertirlas en objetos sexuales. El legislador busca proteger el desarrollo físico – psicológico sexual de estas personas a fin de que obtengan una madurez sexual adecuada y por ende convertirse en titulares del bien jurídico libertad sexual (menores. incapaces temporales).1.. NEGATIVA: Capacidad de negarse a verse inmiscuido en un entorno o contexto sexual no deseado. u otro objeto o parte del cuerpo (en la vagina o ano). el agente activo tiene que conocer o estar en posibilidades de conocer la minoría de edad de la víctima.LIBERTAD SEXUAL: La capacidad legalmente reconocida que tiene una persona para autodeterminarse en el ámbito de su sexualidad.2. Es inadmisible la culpa. TIPICIDAD SUBJETIVA: Eminentemente Doloso...

en la medida en que éstas no afecten al principio de no discriminación establecido en esta Convención.Para determinar la materialidad de las relaciones sexuales. la consumación del delito solo requiere la penetración en los órganos sexuales de la mujer. en el que se reconoce derecho al matrimonio y por ende a mantener relaciones sexuales a los menores mayores de 16 años. El legislador no ha tomado en cuenta la regulación extra penal sobre la edad núbil de las personas en el Código Civil. Pruebas Privilegiadas: PARTIDA DE NACIMIENTO O EXAMEN MÉDICO (odontograma). para genitales y extragenitales.Para determinar la edad de la víctima..N.Aplicar lo precisado en Acuerdo Plenario Nº 2-2007/CJ-116 (16/11/2007). lesiones genitales. VALOR PROBATORIO DE PERICIA NO RATIFICADA. solo se requiere que exista penetración.. a partir de la edad núbil. CERTIFICADO DE RECONOCIMIENTO MÉDICO LEGISTA GINECOLÓGICO.Aplicar lo precisado en R. Artículo 17 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos: Protección a la Familia: 2) Se reconoce el derecho del hombre y la mujer a contraer matrimonio y a fundar una familia si tienen la edad y las condiciones requeridas para ello por las leyes internas. del 16705/2005)". nacionalidad o religión. Artículo 44. . antes de la modificatoria era 14 años.14/11/99) del Código Civil. a casarse y fundar una familia.             Vía Ordinaria. que. etc. se ordena el tratamiento terapéutico del condenado. "Que. Nº 3044-2004-LIMA (01/12/2004). Artículo 2 inciso 1). y disfrutarán de iguales derechos en cuanto al matrimonio.REFLEXIONES SOBRE EL ARTÍCULO 173 INCISO 3 DEL CÓDIGO PENAL. en efecto.. la cópula normal y completa en su alcance y consecuencias. Derecho a la Libertad. restos de semen. no que se produzca la rotura más o menos completa del himen con desfloración de una mujer virgen (R. Artículo 2. el delito de violación sexual se consuma con la introducción del pene aunque sea parcialmente. durante el matrimonio y en caso de disolución del matrimonio. REQUISITOS DE LA SINDICACIÓN DE LA AGRAVIADA. IV. Nº 874-2005-San Martín.ASPECTOS PROCESALES.Aplicar lo precisado en Acuerdo Plenario Nº 2-2005/CJ-116 (30/09/2005). sin que sea exigible la perfección fisiológica del coito. Se mantiene en reserva identidad de la víctima. V.Es posible la tentativa. 46 y 241 (Ley Nº 27201.      El legislador no ha tomado en cuenta la Constitución Política del Estado: Derecho al Libre Desarrollo. luego de un examen previo. tienen derecho. inciso 24 literal d).N. En la sentencia. Artículo 2 inciso 24 parágrafo a).  El legislador no ha tomado en cuenta las normas supranacionales: Artículo 16 de la Declaración Universal de Derechos Humanos: Derecho al matrimonio y a formar una familia: 1) Los hombres y las mujeres. Principio de Legalidad.. CAMBIO DE VERSIÓN POSTERIOR DE LA AGRAVIADA. sin restricción alguna por motivos de raza.

 VII.REALIDAD SEXUAL DE LOS ADOLESCENTES:  La encuesta CONAJU 2004 (Fuente ENDES 2000.  No existe coherencia sistemática con las demás normas del Código Penal (Seducción. esta cifra crece a 27% en las zonas rurales y en la selva el porcentaje se eleva al 64%.3 del Código Penal. este órgano jurisdiccional en fecha 20/11/2007 APROBO la consulta en cuanto declara INAPLICABLE para el caso concreto el artículo 173 inciso 3 del Código Penal (28704) por colisionar con los artículos 2º inciso 1. 2º inciso 24 apartado a). para recibir métodos anticonceptivos. CONCLUSIÓN: El delito de seducción no se ha derogado. Regula las formas agravadas incluyendo el delito de Seducción. con la premisa del pleno reconocimiento de la libertad sexual de los y las adolescentes de catorce y menos de dieciocho años de edad y la exclusión de todo reproche penal cuando media consentimiento. mediante resolución de fecha 28/05/2007 en ejercicio de su facultad de control difuso (en un caso de violación en el que la agraviada tenía 14 años de edad) inaplico a un caso concreto por inconstitucional el artículo 173...3 del Código Penal (modificado por Ley 28704).El inciso contiene una penalidad excesiva y desproporcionada. 175?  Pleno Jurisdiccional Penal Distrital AREQUIPA Setiembre-2006. Temas Tratados: Aplicación del inciso 3) del artículo 173 del CP Fundamentos: . y 2º inciso 24 apartado d) de la Constitución Política del Estado. los menores de 16 años representan el 38% del total de habitantes.7 % de las adolescentes mujeres ya son madres o están embarazadas. 2005) muestra que el 22.. previa consejería. que señala que los adolescentes y las adolescentes están aptos. . tal es así que el propio Estado a través del Ministerio de Salud ha diseñado. vulnera el principio de proporcionalidad de las penas (el caso del usuariocliente). Esta resolución constituye el primer hito importante en la judicatura sobre la cuestionada violación sexual de la redacción actual del artículo 173.5 % de la población del Perú es adolescente. SEGUNDO MOMENTO Dación del Acuerdo Plenario Nº 7-2007/CJ-116 de fecha 16/11/2007. Finalmente el 12. Actos Contra el Pudor en los que implícitamente se reconoce libertad sexual a los menores).   Artículo 177º modificado por Ley Nº 28704. Han acordado por mayoría sobre la Derogatoria Tácita del delito de Seducción.. Por lo que se concluye que en nuestro país un porcentaje significativo de adolescentes menores de dieciocho años de edad tiene una vida sexual activa. elevándolo en consulta a la Sala Constitucional de la Corte Suprema de la República. VIII. El 23 % de adolescentes tienen su primera relación sexual antes de los 15 años.Referente a la implicancia del delito de seducción por la modificación de la Ley Nº 28704. El nuevo texto modificado por Ley 28704.¿CON LA DACIÓN DE LA Ley Nº 28704 SE HA DEROGADO EL DELITO DE SEDUCCIÓN PREVISTO EN EL ART. 2004. por consiguiente fundada la excepción de naturaleza de acción. implementado y ejecutado políticas concretas de prevención e información en temas de sexualidad y reproducción mediante Normas Técnicas de Planificación Familiar. VI.EVOLUCIÓN JURISPRUDENCIAL DEL DELITO DE VIOLACIÓN SEXUAL DE MENORES PRIMER MOMENTO: La Segunda Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de Arequipa en el Expediente Penal Nº 2006-2156.

Conclusiones: . entonces cuando la relación sexual es voluntaria y el agraviado tiene entre dieciséis y dieciocho años.3 del Código Penal. en ejercicio de su libertad sexual. Temas tratados: 1) La ampliación de la no punibilidad en el supuesto de relaciones sexuales voluntarias con un menor entre 14 y 16 años. 3) El alcance del fundamento jurídico 11º del Acuerdo Plenario Nº 07-2008/CJ-116.. 2) La aplicación de la Responsabilidad Restringida.Cuando el acceso carnal con persona entre 14 y 18 no es voluntario y se emplea violencia o amenaza es de aplicación en toda su extensión punitiva el artículo 173. Esta norma trae como inevitable conclusión de que la víctima tiene en principio libertad para disponer de su sexualidad (libertad viciada por el engaño). 46º y 241º del Código Civil disponen que la persona mayor de 16 y menor de 18 años es incapaz relativa. viciando su voluntad mediante el engaño. Fundamentos:  El artículo 44º.Al existir contradicción entre sí con las normas civiles y del propio Código Penal. . contraprestación económica o ventaja de cualquier naturaleza. sanciona al que mantiene relaciones sexuales con persona de 14 a 18 años. y que está en condiciones de contraer matrimonio. 46º y 241º del Código Civil. Conclusiones: . . . puesto que tiene libre disposición de su libertad sexual. b) Que exista entre los sujetos activo y pasivo un vínculo sentimental carente de impedimentos o tolerado socialmente. . d) La admisión o aceptación voluntaria en la causa por el sujeto pasivo de las prácticas sexuales realizadas. . c) Que las costumbres y percepción cultural de los sujetos postule la realización de prácticas sexuales o de convivencia a temprana edad.Si se asume como corresponde los artículos 44º.Se debe considerar factores complementarios de atenuación: a) Que la diferencia etaria entre los sujetos activo y pasivo no sea excesiva.El artículo 175 CP-seducción. cuando la agraviada tiene entre 14 y menor de 18 años de edad. al punto que la Ley autoriza que pueda casarse. Esto hace concluir que los mayores de 14 años. y el artículo 176 comprende a los actos de tocamiento indebido realizados sobre una persona mayor de 14 años. debe aplicarse la institución del consentimiento artículo 20 inciso 10) CP. siempre que el sujeto activo ejerza violencia o grave amenaza. TERCER MOMENTO Dación del Acuerdo Plenario Nº 4-2008/CJ-116 de fecha 18/07/2008.Si la relación sexual es voluntaria y el agraviado tiene entre 14 a 16 años. que se les haga tales tocamientos indebidos.El artículo 176-A CP. . . pueden consentir. debe aplicarse la Ley más favorable al reo. sin que sea penado.atentado contra el pudor de menores.El legislador reprime con penas no mayores a 06 años las relaciones sexuales que mantiene el agente con el sujeto pasivo cuando media para ello el engaño. se aplicará una pena acorde con lo previsto en el artículo 175º y 179º CP.Se debe aplicar la exención de responsabilidad por el consentimiento en las relaciones sexuales consentidas.

es decir contra la voluntad del sujeto pasivo. salvo los supuestos referidas a las modificaciones normativas más favorables posteriores conforme al artículo 6 del Código Penal. IX. La Sala Penal de la Corte Suprema en el R. si la respuesta es negativa.. Según la Constitución solo se admite la retroactividad benigna en materia penal y referido a la entrada en vigencia de una nueva ley. El tipo penal del artículo 173 inciso 3 sólo se aplicaría en los casos de violación sexual de menores entre 14 y menos de 18 años de edad. CONSIDERO QUE LOS AFECTADOS DEBEN RECURRIR A LA PROTECCIÓN CONSTITUCIONAL.LUEGO DE LOS CAMBIOS JURISPRUDENCIALES CÓMO ES LA INTERPRETACIÓN DEL ARTÍCULO 173.     . Nº 1500-2006 el mismo que tiene el carácter de vinculante por efectos del Acuerdo Plenario Nº 1-2007/ES V-22 del 16/11/2007. 20 inciso 10 CP). En tanto que para los casos de violación sexual de menores entre 14 y menos de 18 (con capacidad de discernimiento) años de edad es la Libertad Sexual. sin embargo ello no incluye en lo referente a un cambio jurisprudencial. Tiene aplicación la eximente de responsabilidad por el CONSENTIMIENTO (Art. Un cambio jurisprudencial no es un cambio normativo sino solo de una precisión de alcances de una concreta figura delictiva.(Inciso 11 artículo 139 Constitución Política del Estado). no corresponderá afectar la cosa juzgada que ha podido alcanzar la condena anterior. N.Se modifica anterior Acuerdo Plenario Nº 07/2008/CJ-116.  El bien jurídico protegido queda desdoblado: Para los casos de violación sexual de menores de catorce años es la Indemnidad Sexual. realizadas con violencia o grave amenaza. en cuya virtud emitida una sentencia firme ésta no puede ser alterada o modificada.. . cuando la agraviada ha consentido en las relaciones sexuales y tiene entre 14 y menos de 18 años de edad.   X. SIN EMBARGO. si la respuesta es afirmativa..No se pronuncia sobre responsabilidad restringida por no tener facultades para ello.¿QUÉ PUEDEN HACER LAS PERSONAS QUE HAN SIDO CONDENADAS ANTES DE LA ENTRADA EN VIGENCIA DE LOS ACUERDOS PLENARIOS?  La respuesta radica en la concepción que se tenga sobre un cambio jurisprudencial ¿El cambio jurisprudencial significa un cambio normativo?. consiguientemente corresponde la revisión de la sentencia dictada bajo una interpretación errónea del tipo penal..Sostiene que el inciso 13 del artículo 139 de la Constitución Política reconoce la garantía de la cosa juzgada.

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