Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala civil y com. Entidad Binacional Yacyreta c.

Cermica Nuestra Seora de la Encarnacin S.R.L. s/ Pago por consignacin. (Ac. y Sent. N 407) 31/08/2010
Tribunal: Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala civil y com. Fecha: 31/08/2010 Partes: Entidad Binacional Yacyreta c. Cermica Nuestra Seora de la Encarnacin S.R.L. s/ Pago por consignacin. (Ac. y Sent. N 407) Publicado en: La Ley Online; Cita Online: PY/JUR/631/2010 Hechos: Las partes actora y demandada apelan la sentencia que hizo lugar a la accin de pago por consignacin incoada por la Entidad Binacional Yacyreta y a la demanda reconvencional planteada contra la binacional y le conden a sta al pago de un saldo deudor a favor de la reconviniente. La Corte Suprema de Justicia, Sala Civil y Comercial, anula el pronunciamiento impugnado y admite parcialmente la accin reconvencional de fijacin de precio. Sumarios: 1. Es nula la sentencia que conden a la Entidad Binacional Yacyreta a pagar un saldo deudor a la propietaria de un inmueble expropiado por su parte cuando el ad quem al disminuir la superficie del bien al momento de establecer el monto resarcitorio, ha violado el principio de congruencia por alterar hechos controvertidos, as como tambin el derecho de propiedad consagrado en la Constitucin Nacional. 2. El monto de la indemnizacin debe ser establecido en base a la totalidad del inmueble expropiado aun cuando parte del mismo quede sumergido por las aguas. 3. Es total y diametralmente opuesto a la demanda de pago por consignacin, la accin reconvencional de fijacin de precio incoada por la demandada y tambin admitida por el ad quem, ya que ello implica que el pago ofrecido por la Entidad Binacional Yacyreta es insuficiente para extinguir la obligacin de indemnizar al expropiado y por ende perpeta la mora del deudor. 4. Cabe hacer lugar parcialmente a la demanda reconvencional de fijacin de precio incoada por la demandada y reconviniente contra la Entidad Binacional Yacyreta cuando es improcedente incluir dentro de la indemnizacin como bienes independientes, los rubros consistentes en arena, arcilla, piedras, madera, al ser stos productos y frutos naturales de la cosa principal y forman un todo con ella hasta el momento en que hayan sido separadas. 5. De ninguna manera pueden ser consideradas las conclusiones del perito que hacen referencia a la avaluacin de lo que el propietario del inmueble inundado podra haber obtenido por la explotacin de las partes slidas del suelo, as como de la explotacin de la cantera de piedras cuando ello desviara la reparacin del valor del inmueble a favor de la ganancia que el propietario se ve impedido de materializar a consecuencia de la expropiacin e inundacin de la zona. 6. Corresponde confirmar la sentencia que conden a la Entidad Binacional Yacyreta al pago de un saldo deudor en concepto de indemnizacin a favor de la propietaria del inmueble expropiado por su parte cuando el ad quem al restar validez al perito nico asumi una posicin correcta para analizar el valor de la superficie del bien (del voto en disidencia del Dr. Bajac Albertini). 7. El procedimiento de avalu realizado por la Entidad Binacional Yacyret solo mantiene su carcter de obligatoriedad legislativa como procedimiento administrativo no as en relacin al procedimiento judicial, ya que la propia ley establece los elementos probatorios para los procedimientos judiciales (del voto en disidencia del Dr. Bajac Albertini). 8. La valoracin, admisin y apreciacin del certificado de avalu presentado por la Entidad Binacional Yacyreta es facultad del Juzgador, tal como ocurri en autos, al ser admitida como elemento de valoracin probatoria por el Juez de Primera Instancia en lo Civil y Comercial, as como las documentales, informes y las pericias de la parte demandada (del voto en disidencia del Dr. Bajac Albertini). Texto Completo: Asuncin, agosto 31 de 2010. 1) Es nula la Sentencia apelada? 2) En caso contrario, est ajustada a Derecho? 1 cuestin: El Dr. Bajac Albertini dijo: El Abog. J. G. G. V. desistido expresamente de este recurso. Por su parte los fundamentos del recurso de nulidad interpuesto por el Abog. J. J. S., bien pueden ser estudiados en el

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Recurso de Apelacin tambin interpuestos. Por lo dems en el fallo recurrido no se constatan vicios o defectos que obligatoriamente hagan viable declarar la nulidad de oficio de conformidad a lo dispuesto en los arts. 113 y 404 del CPC, en consecuencia, corresponden no hacer lugar a los mismos. 2 cuestin: El Dr. Bajac Albertini dijo: El Representante convencional de la Entidad Binacional Yacyret ha promovido recurso de apelacin parcial, manifestando que le agravia la decisin tomada por el Tribunal de Apelacin, Segunda Sala, en el tercer apartado de la parte resolutiva, debido a que la evaluacin administrativa es un procedimiento establecido por disposicin legal en el mbito de la Entidad Binacional Yacyret, pues es la Comisin Binacional de Tasacin la encargada de determinar los valores de los inmuebles o mejoras afectadas. Adems el inmueble objeto de la res litis, se encuentra en el polgono de afectacin, por tanto, es imposible pretender otro precio que no sea el establecido en los parmetros determinados por las leyes de expropiacin. Por lo que finalmente solicit la revocacin del tem N 3 de la resolucin recurrida. La empresa Cermica Nuestra Seora de la Encarnacin S.R.L., bajo la representacin del Abog. J. J. S. ha contestado el traslado en los siguientes trminos: "... El apelante pide se revoque el Ac. y Sent. N 151/07 de Segunda Instancia y se confirme la SD N 1019/06 de Primera Instancia, el a quo indemniz los inmuebles de la res litis a razn de Gs. 1933 el metro inclusive, que es a razn de Gs. 2119 el metro cuadrado...". Continu, sus argumentaciones manifestando: "... Es posible que mi mandante por la suma de US$ 10.750, pueda adquirir en el Distrito de San Cosme y Damin un inmueble de 23.348, 63 metros cuadrados de superficie, 36.000 metros cbicos de arcilla y 277.145 metros cuadrados de piedra Bruta?...". Por, su parte la empresa demandada, bajo la representacin del mismo profesional, ha interpuesto recurso de apelacin contra el Ac. y Sent. N 151 del 26 de diciembre de 2007 en los siguientes trminos: "... Que el a quem, al momento de indemnizar margin a los arts. 7 y 10 de la Ley expropiatoria, como tambin al informe pericial elaborado por el Arq. Humberto Souto designado por el Juzgado como nico perito tasador..." continuo manifestando "...para valorar o tasar el inmueble objeto de esta litis se recurre al art. 7 inc. a), b), c) y d) de la Ley de expropiacin la que establece varias alternativas para hallar la justa indemnizacin...". Supuestamente lo que indemniza la EBY es "la prdida econmica sufrida por el propietario y no por potencial econmico que las tierras, pudieran tener por minerales tales como piedra y arcilla...". ...Condicion la indemnizacin a la inscripcin previa del propietario afectado en los Registros de Minerales de la MOPC, de modo que si no hay autorizacin de esta institucin tampoco hay indemnizacin...". Solicit la anulacin o revocacin del fallo y la indemnizacin a la Cermica Nuestra Seora de la Encarnacin S.R.L., conforme al informe pericial glosado por cuerda separada con costas...". La Entidad Binacional Yacyret al recibir el traslado ha contestado en los siguientes trminos: "... la sentencia recurrida se expidi exactamente sobre lo peticionado por las partes, por tanto, no adolece de incongruencias, como inequvocamente lo sostiene el apelante, pues efectivamente el Tribunal de Alzada en su considerando mencion su basamento jurdico para hacer lugar la demanda promovida por nuestra poderdante". "... Al momento de realizar la Comisin de tasaciones su trabajo de verificacin del inmueble, determinacin de mejoras y otros, no existan ni vestigios...". Se observa en autos que el Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial, Segunda Sala, ha dictado el Ac. y Sent. N 151, del 26 de diciembre de 2007, que en su parte resolutiva dispuso: "... Desestimar el recurso de nulidad. Hacer lugar a la demanda de pago por consignacin promovida por el Ente Binacional Yacyret por la suma de U$S 10.750, con costas en el orden causado. Hacer lugar, con costas a la demanda reconvencional promovida por Cermica Nuestra Seora de la Encarnacin S.R.L. contra Entidad Binacional Yacyret, condenndola al pago del saldo deudor de Gs. 70.131.249 con sus intereses del 2 % Mensual a partir de la fecha de la interposicin de la reconvencin...". Que, de conformidad a las disposiciones de nuestra legislacin procesal es facultad de la esta Sala analizar solo el punto tres de la Resolucin recurrida; debido a que el punto dos de la misma fue resuelta en igual carcter que la resolucin de primera instancia, quedando firme para las partes. Que, debemos tener presente que la Ley N 1681/01 y su modificacin conforme a la Ley N 1814/01 en su art. 10 inc. d) establece el procedimiento judicial en caso de no existir advenimiento o por cualquier causa del no pago directo, estableciendo la obligacin al Juez de designar un perito nico para fijar la tasacin final. En el caso concreto, la valoracin, admisin y apreciacin del Certificado de Avalu presentado por la Entidad Binacional Yacyret es facultad del Juzgador, como se puede observar la misma fue admitida como elemento de valoracin probatoria por el Juez de Primera Instancia en lo Civil y Comercial, as como las documentales, informes y las pericias de la parte demandada entre otras. Por tanto, se debe determinar con firmeza que la vinculacin obligatoria del resultado del procedimiento de avalu realizado por la Entidad Binacional Yacyret solo mantiene su carcter de obligatoriedad legislativa como procedimiento administrativo no as en el procedimiento judicial ya que la propia Ley establece los elementos probatorios para los procedimientos judiciales. En este orden de ideas debemos sealar que se ha realizado el peritaje conforme a las disposiciones de la Ley de expropiacin -nombramiento de un perito nico- pero reitero la potestad de valoracin probatoria queda a la sana crtica del Juzgador. Como se puede observar en el voto en mayora del Tribunal de Alzada cuando sigue: la

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Cmara de Apelacin los mismos hacen notar: "... la tasacin practicada por el perito nico, Arq. Humberto Souto Dos Santos, carece de relevancia a la hora de estimar el precio de la superficie afectada, ya que la abnegacin inmobiliaria para producir compensacin debe constatar la prdida econmica sufrida por el propietario y no por el potencial econmico que las tierras pudieran tener por minerales tales como piedra y arcilla. Ms an teniendo en cuenta el informe remitido por el Director de Recursos Minerales, dependiente del Ministerio de Obras Publicas y Comunicaciones (fs. 252) que en el Departamento de Explotacin de Rocas no se encuentran inscripta ni habilitada la explotacin de piedras o santeras alguna con los datos sealados, anlisis este que se sustenta con las disposiciones del art. 7 ltima parte de la Ley 1681 que dispone: "... No se comprender en la indemnizacin el lucro cesante que pudieran sufrir los propietarios afectados...". Por consiguiente, la Cmara de Apelaciones en una posicin correcta pas a analizar el valor inmobiliario justipreciando los seis lotes en un valor de Gs. 137.756.919, a razn de Gs. 5900 por metro cuadrado de conformidad a los Informes del Servicio Nacional de Catastro, suma que debe indemnizar el ente menos la diferencia de la suma pagada en el presente juicio. Por tanto, corresponde confirmar el Acuerdo y Sentencia recurrido, con costas. Es mi voto. El Dr. Torres Kirmser manifest: Cuestin previa. Materia de recurso en esta instancia es la determinacin del monto indemnizatorio que corresponde ser abonado a favor de la parte demandada y reconviniente por la expropiacin de seis fracciones de terreno de su propiedad, con Cta. Cte. Ctral. N 23-138-01 al 06, Finca N 1129 del Distrito de San Cosme y Damin, departamento de Itapa. Debe destacarse que el recurso en estos autos se circunscribe a la medida de lo modificado por el Tribunal de Apelaciones; es decir, la diferencia entre la indemnizacin establecida por el Juzgado de Primera Instancia y lo dispuesto por el Tribunal en el acuerdo y sentencia sub examine. En este sentido, el art. 403 del CPC establece: "Ser materia de recurso slo lo que hubiere sido objeto de modificacin y dentro del lmite de lo modificado". La reconviniente tuvo por rechazadas sus pretensiones en primera instancia, donde se estableci la indemnizacin por la expropiacin del inmueble de su propiedad en la suma de Gs. 2769,30 por metro cuadrado. En segunda instancia, esta suma fue elevada al monto de Gs. 5900 por metro cuadrado, la cual es, sin embargo, inferior a las pretensiones de la reconviniente. Este relato es relevante ya que ambos pronunciamientos, de primera y segunda instancias, configuran un rechazo en doble instancia de lo pretendido por la parte reconviniente por encima de la suma de Gs. 5900 por metro cuadrado; o en otras palabras, el rechazo de una indemnizacin superior a Gs. 5900 por metro cuadrado ha sido confirmado en la segunda instancia. Por ende, como la materia del recurso est circunscripta a aquello que ha sido modificado y dentro de este lmite, en esta Instancia tan solo puede discutirse si corresponde o no la mayor suma establecida por el Tribunal de Apelaciones, lo que a su vez no constituye un agravio de la reconviniente, pues la mayor suma establecida redunda en su favor. Por tanto, el agravio generado por la modificacin del pronunciamiento de primera instancia tan solo puede ser invocado por la parte demandante y reconvenida, quien es la nica legitimada a solicitar la modificacin del monto de la reparacin, es decir, a pedir la reduccin del quantum indemnizatorio fijado por el Tribunal. Por lo que, prima facie, los recursos interpuestos por la parte reconviniente deberan ser declarados mal concedidos. Sin embargo, existe una cuestin que no puede ser obviada y que fue modificada por el Tribunal en detrimento de la parte reconveniente y est dada por la disminucin de la superficie del inmueble que es objeto de expropiacin y que debe ser indemnizado por la Entidad Binacional Yacyret. As, pues, aun cuando las sumas globales puedan hacer parecer que la reconviniente carece de legitimacin contra la resolucin de segunda instancia, no puede desconocerse que la pretensin es compuesta y est dada por la cantidad de metros cuadrados que deben ser indemnizados por la expropiacin y el precio por metro cuadrado que debe ser pagado por dicho motivo. En este sentido, la extensin del inmueble expropiado es de 23.348,63 metros cuadrados; conforme surge de las instrumentales presentadas por la Entidad Binacional a fs. 19, 27, 31, 35, 39 y 43, as como lo expresado en el escrito de demanda, en el sentido de que la expropiacin comprende las 6 fracciones de la Finca N 1129 del Distrito de San Cosme y Damin, fs. 106. Sin embargo, el Tribunal consider que a los efectos de la indemnizacin de daos por la expropiacin, la superficie considerada deba limitarse tan solo a aquella afectada hasta la "cota 84 A" -fs. 333 vlta.-, lo que arroja una superficie de alrededor de 23.073,941 metros cuadrados. Esta disminucin de la superficie resarcible constituye un agravio que debe ser atendido por la alzada y justifica la interposicin y concesin de los recursos de apelacin y nulidad. En cuanto al recurso de nulidad: La parte demandante, Entidad Binacional Yacyret, no ha fundado el recurso de nulidad interpuesto. La parte reconviniente expres agravios en los trminos obrantes a fs. 354 e indic que la sentencia recurrida estara viciada de incongruencia al hacer lugar a la demanda de pago por consignacin y al mismo tiempo hacer lugar a la demanda reconvencional de fijacin de monto de indemnizacin, ya que establece la reparacin en un monto superior al ofrecido por el consignante. Esta incongruencia es palpable, ya que el pronunciamiento favorable de la accin de pago por consignacin tiene por objeto calificar la prestacin ofrecida del deudor como adecuada en trminos de objeto, tiempo y lugar y

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por ende idnea para ser "pago", es decir, el medio de extincin natural de la obligacin, en este caso resarcitoria y as mismo se considera idneo el ofrecimiento de pago, desde el da del depsito, para constituir en mora al acreedor -arts. 585 y 589 del CC-. El efecto de la acogida favorable de la accin reconvencional es total y diametralmente opuesto al de la demanda de pago por consignacin, ya que implica que el pago ofrecido no es suficiente para extinguir la obligacin de indemnizar al expropiado y por ende perpeta la mora del deudor. Cabe agregar que el acreedor no ha manifestado su voluntad de aceptar un pago parcial, como tampoco el deudor expres su consentimiento en que su pago pueda ser considerado como parcial. Por ello, necesariamente deba el Tribunal, ante la acogida favorable de una pretensin, desestimar la otra. Pero esta no es la nica incongruencia en la que incurri el Tribunal en este Fallo. La otra ya ha sido indicada lneas ms arriba. En autos no es materia controvertida la extensin de la finca expropiada. Si la finca en su totalidad ha de ser expropiada y la propia Entidad Binacional as lo expresa en su escrito de demanda y en las instrumentales arrimadas, el monto de la indemnizacin debe ser considerado en base a la totalidad del inmueble, aun cuando no quede completamente sumergido por las aguas. Es el hecho de la expropiacin forzosa lo que genera el deber de reparar, en la extensin de la expropiacin, no el hecho de la anegacin del inmueble. Por ende, si las partes estn contestes que la indemnizacin debe resarcir la totalidad de la extensin expropiada, es decir 23.348,63 metros cuadrados, la disminucin de esta superficie por parte del Tribunal, realizada de manera oficiosa, se configura como una violacin al principio dispositivo -por resolver infra petita-, al principio de congruencia -por alterar los hechos no controvertidos en el proceso- y en una violacin al derecho de propiedad garantizado por la Constitucin en su art. 109, al desconocer al demandado el derecho de ser indemnizado por una porcin del inmueble expropiado. Por las consideraciones expuestas, el acuerdo y sentencia recurrida debe ser declarado nulo. En virtud de lo establecido por el art. 406 del CPC, corresponde estudiar el fondo de la cuestin. Por SD N 1019, del 28 de diciembre de 2006, el Juez de Primera Instancia en lo Civil y Comercial del Duodcimo Turno resolvi: "Hacer lugar, con costas, a la demanda de pago por consignacin planteada por la Entidad Binacional Yacyret contra Cermica Nuestra Seora de la Encarnacin S.R.L. por la suma de Dlares Americanos diez mil setecientos cincuenta (U$S 10.750), en atencin a las consideraciones expuestas en el exordio de la presente resolucin; No hacer lugar, a la reconvencin de la demanda por fijacin de precio planteada por el Abog. J. J. S. en nombre y representacin de Cermica Nuestra Seora de la Encarnacin S.R.L., por los fundamentos vertidos en la presente Resolucin; Intimar a los demandados a otorgar la Escritura Pblica traslativa de dominio del bien inmueble individualizado como: Finca N 1129, compuesta de seis (6) tracciones, con Ctas. Ctes. Catastrales 23-0138-01, 23-0138- 02, 23-0138-03, 23-0138-04, 23-0138-05, 23-0138-06, ubicado en au Gua, Distrito de San Cosme y Damin, a favor de la Entidad Binacional Yacyret contados hasta la extraccin total de los fondos depositados en la Cuenta Abierta en el Banco Nacional de Fomento a nombre del presente juicio y a la orden del Juzgado, bajo apercibimiento de que si no lo hiciere el Juzgado lo har en su nombre y representacin; Costas, en el orden causado en la reconvencin; Anotar..." (sic, fs. 309 vlta.). La parte reconviniente se agravi contra la resolucin de primera instancia en los trminos del escrito obrante a fs. 315 a 324 de autos. En el mentado escrito expres cuanto sigue: "La sentencia es injusta, el a quo no valor correctamente las pruebas producidas durante el juicio y se apart de la pericia sin fundamento serio [...] Los rubros de piedra, arcilla, madera existen en la res litis, fueron tratados por el perito del Juzgado en su informe pericial [...] Por qu no fueron incluidos estos rubros en el fallo, o porqu fueron excluidos? El Juez no explica [...] Pero mi parte sostiene que estos rubros integran la reparacin integral que ordena el citado art. 7 de la Ley 1814" (sic). La Entidad Binacional Yacyret sostiene que para determinar el valor por metro cuadrado del inmueble expropiado, se habra tomado en consideracin primeramente el valor promedio de la zona y que luego, mediante la estimacin de las caractersticas especficas del inmueble se habra llegado al valor que la Entidad sostiene corresponde al inmueble. Expres que a la fecha de la avaluacin en el inmueble no exista explotacin de piedra, arena o arcilla y que sera "absurdo sostener que puede determinarse una pericia por una simple observacin de lugar de la propiedad, y al hacerlo as no tienen ningn basamento cientfico, tcnico y jurdico" (fs. 327). La materia del recurso ante esta Magistratura se centra en dos puntos principales: El valor por metro cuadrado del inmueble expropiado y si los rubros correspondientes a eventuales explotaciones de arena, arcilla, piedra y madera deben ser resarcidos como bienes distintos del inmueble. Primeramente ser tratado el agravio sobre la "inclusin de bienes" en la indemnizacin, es decir, sobre si piedra, arena, arcilla y madera deben o no ser resarcidas como bienes distintos del inmueble en s y qu influencia tienen estos rubros en el monto de la indemnizacin. Para dirimir este primer punto, es fundamental recurrir a lo dispuesto por los arts. 1874, 1879 y 1889 del CC Paraguayo. Estas normas claramente establecen que son inmuebles por naturaleza todas las partes integrantes del suelo -fluidas o slidas-, aquellas unidas en forma orgnica a este y todo lo que se encuentra bajo el suelo, sin el hecho del hombre. Por ello, las partes slidas o fluidas del suelo, como las piedras, tierras o metales, son consideradas cosas inmuebles, salvo que se hallen separadas del suelo. As, pues, es posible afirmar que la arena,

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la arcilla, las piedras, la madera, son productos y frutos naturales de la principal y que forman un todo con ella hasta el momento en que hayan sido separadas. Por estas consideraciones, la pretensin de la parte reconviniente de incluir dichos rubros como bienes independientes o distintos del inmueble considerado en s mismo, es notoriamente improcedente, especialmente si se considera que no se ha demostrado -ni tan siquiera alegado-, que haya existido una actividad tendiente a la explotacin y extraccin de dichos bienes con anterioridad a la anegacin y avaluacin del terreno. Esta conclusin lleva, necesariamente, a considerar las disposiciones del art. 7 de la Ley N 1681/01, modificado por el art. 1 de la Ley N 1814/01: "La indemnizacin comprender necesariamente la reparacin integral causado a los afectados, debiendo sus valores mnimos determinarse conforme a las siguientes reglas: a) El valor actual de la tierra en el momento de la tasacin deber ajustarse al valor de venta que tengan en ese momento en el mercado otras fincas similares y prximas ubicadas en sectores de poblacin dedicados a actividades anlogas en el mismo Municipio o en su defecto un adyacente que no haya sufrido los efectos de la depreciacin producida por causa de la obre que motiva la expropiacin; b) El valor de las mejoras introducidas en el inmueble. Las construcciones se avaluarn por el costo que en el mercado de la construccin demande la realizacin de edificaciones nuevas de idnticas caractersticas, no admitindose depreciaciones bajo ningn concepto; c) Los gastos de traslado e instalacin de bienes de produccin como consecuencia de la expropiacin; y, d) El valor de las indemnizaciones abonadas por ruptura de los contratos laborales. Los importes sern abonados a aquellos empleadores debidamente inscriptos en el Ministerio de Justicia y Trabajo y el Instituto de Previsin Social y cuyos contratos de trabajo estn inscriptos en el Ministerio de Justicia y Trabajo y no sean posteriores a la promulgacin de la presente Ley. No se comprender en la indemnizacin el lucro cesante que pudieran sufrir los propietarios afectados". Las piedras, arena, arcilla y maderas no constituyen bienes distintos del inmueble y si bien hacen a la conformacin de las caractersticas particulares del inmueble, no pueden ser considerados como cosas distintas de este. El concurso de dichas caractersticas del terreno efectivamente aumenta el valor comercial del inmueble y dicho aumento debe ser tenido en consideracin al momento de reparar al propietario por los daos provocados por la expropiacin del bien, pero no pueden ser considerados como cosas distintas. En este sentido, considerar el valor de venta en plaza de cada metro cbico de arena, arcilla o piedras y sumar dichos valores al valor del inmueble constituira una desviacin de la reparacin del valor del inmueble y conllevara una violacin del ltimo prrafo del art. 7 precitado, ya que con ello se estara indemnizando no el valor del inmueble, sino la ganancia que el propietario se ve prohibido de materializar ante la imposibilidad de explotar comercialmente las partes slidas del suelo del inmueble, es decir, sera una indemnizacin por el lucro cesante. Por ello, la pericia realizada no puede ser considerada en este punto. Resuelta la cuestin de si las piedras, arena y arcilla deben ser incluidas como bienes distintos al inmueble en si en la indemnizacin y sobre cul es su funcin en la avaluacin del inmueble, corresponde pasar al estudio del valor por metro cuadrado del inmueble expropiado. En este punto corresponde analizar la prueba pericial rendida en autos, para lo que es elemental tener presente las disposiciones del art. 360 del CPC: "La fuerza probatoria del dictamen pericial ser apreciada por el juez teniendo en consideracin la competencia de los peritos, la conformidad o disconformidad de sus opiniones, los principios cientficos en que se funden y las dems pruebas y elementos de conviccin que la causa ofrezca". Ahora bien, dadas las pautas directrices sentadas por la norma citada, en primer trmino debe sealarse que la prueba pericial rendida es superflua a los efectos de la resolucin de la presente litis en cuanto a la avaluacin de lo que el propietario del inmueble inundado podra haber obtenido por la explotacin de las partes slidas del suelo, as como de la explotacin de la cantera de piedras que queda en el remanente de la propiedad pero que no podr realizarse por el riesgo de inundacin. Estos rubros hacen al lucro cesante, a la ganancia eventual que el propietario ya no podr materializar como consecuencia de la expropiacin e inundacin de la zona. Este rubro se halla expresamente prohibido por la Ley y por ello no puede ser considerado. Sin embargo, las consideraciones sobre las caractersticas del terreno si son relevantes para la estimacin de su valor de mercado. La labor y conclusiones del perito en este punto son relevantes, aun cuando la pericia fue realizada con gran parte del terreno bajo agua -lo que podra restar fuerza probatoria a la labor del perito-; ya que en la instrumental de fs. 165, funcionarios de la propia Entidad reconozcan que "gran parte de la zona riberea de San Cosme y Damin posee yacimientos de arcilla, arena y canto rodado"; a lo que se suma la pericia privada realizada por la reconviniente, presentada en autos y que si bien no puede ser una prueba concluyente por no haber sido realizada segn las reglas del controversial y el respeto a la bilateralidad de las partes, su valor indiciarlo debe ser tenido en consideracin, especialmente por ser conteste con la pericia de autos y lo expresado por la propia reconvenida en la instrumental arrimada. Cabe agregar que la Entidad Binacional Yacyret afirma que el valor de la zona es de 5900 Gs. por metro cuadrado. Ante esta afirmacin, corresponde a la reconvenida, a la propia Entidad, demostrar por qu motivos el

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inmueble litigioso debe ser avaluado en un valor inferior -notablemente inferior, por cierto-, al promedio de la zona. Este deber responde no solo a lo dispuesto sobre las reglas sobre la carga de la prueba en el Cdigo Procesal Civil -ya que el menor valor es un hecho controvertido cuya existencia debe ser probada por quien lo invoque en su favor-, sino que responde al propio espritu del art. 4 de la Ley N 1681/01 -modificado por la Ley N 1814/01-, que impone la carga de notificar al propietario los parmetros utilizados para la determinacin de los valores. Esta notificacin no puede consistir en un listado superficial de los "coeficientes de comparacin en lo que se refiere a medidas, ubicacin, topografa y servicios" -fs. 172-, sino que debe consistir en una clara y adecuada explicacin que permita conocer qu caractersticas concretas del terreno fueron consideradas y la explicacin y detalle de los criterios empleados para establecer los coeficientes empleados. Ante este conjunto de hechos, la conclusin del perito, arribada luego de considerar que el inmueble se halla en la zona perifrica o intermedia de la ciudad de San Cosme y Damin, con una espesa vegetacin virgen, apta para la explotacin maderera; con yacimientos de arcilla, piedras y arena, cercos y una pequea plantacin de cultivos menores, de que el valor del inmueble expropiado es de 5900 Gs. el metro cuadrado -que es conteste, adems, con el valor promedio de la zona establecido por Yacyret-, merece la adhesin de esta magistratura. As, pues, el valor de la fraccin expropiada es de Gs. 137.756.919 (ciento treinta y siete millones setecientos cincuenta y seis mil novecientos diecinueve Guaranes), suma a la que debe restarse la cantidad ya abonada por la Entidad Binacional Yacyret en estos autos. Por tanto, corresponde hacer lugar en forma parcial a la demanda reconvencional por fijacin de precio interpuesta en estos autos y en consecuencia, corresponde rechazar la demanda de pago. En virtud de las consideraciones vertidas, la sentencia apelada debe ser revocada. Las costas de la demanda reconvencional deben ser impuestas en forma proporcional, por haber prosperado tan solo en parte las pretensiones del reconviniente, quien pretenda la suma de Gs. 3.109.205.976 (tres mil ciento nueve millones doscientos cinco mil novecientos setenta y seis Guaranes) en concepto de indemnizacin por cada metro cbico de piedras, arcilla, etc.; rubros que fueron rechazados por constituir una pretensin de resarcimiento del lucro cesante, como ya fuera dicho. Ante estas consideraciones, las costas de la accin reconvencional deben ser impuestas en un 96 % a la parte reconviniente y en un 4 % a la parte reconvenida, de conformidad con los arts. 195, 203 inc. c) y 205 del CPC. Las costas de la accin de pago por consignacin deben ser impuestas a la parte actora, Entidad Binacional Yacyret, de conformidad con las disposiciones de los arts. 192, 203 inc. b) y 205 del CPC. El Dr. Blanco manifest: Adherirse al voto del Ministro Jos Ral Torres Kirmser, por su mismo fundamento. Por los mritos del acuerdo que anteceden, la Excma. Corte Suprema de Justicia, Sala Civil y Comercial. Resuelve: Anular el Ac. y Sent. N 151, del 26 de diciembre de 2007, dictado por el Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial, Segunda Sala. Revocar la SD N 1019 del 28 de diciembre de 200 6 y Hacer lugar en forma parcial a la demanda reconvencional por fijacin de precio interpuesta en estos autos y en consecuencia establecer el pago de la Entidad Binacional Yacyret a la Empresa Cermica Nuestra Seora de la Encarnacin de la suma de (l37.756.919 Gs.) ciento treinta y siete millones setecientos cincuenta y seis mil novecientos diez y nueve guaranes en concepto total, menos (10.750 U$S), diez mil setecientos cincuenta dlares americanos ya abonados al cambio del da del pago; Rechazar con costas la demanda de pago por consignacin por los fundamentos esgrimidos en el exordio. Imponer las costas de la demanda reconvencional en forma proporcional en un 96 % a la parte reconviniente y en un 4 % a la parte reconvenida. Anotar, registrar y notificar.- Miguel Oscar Bajac Albertini.- Jos Ral Torres Kirmser.- Sindulfo Blanco.- Sec.: Alejandrino Cuevas Cceres.-

Citas Legales: Constitucin Nacional: 109. Cdigo Civil: 585, 589, 1874, 1879, 1889. Cdigo Procesal Civil: 113, 195, 203 inc. c), 205, 360, 403, 404, 406. Ley N 1681/01: 4, 7. Ley N 1814/01: 1, 7, 10 inc. d).

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