SUMILLA

1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14.

NATURALEZA JURDICA DEFINICIN ANTECEDENTES MBITO Y REQUISITOS REQUISITOS DE LA FACULTAD RESOLUTORIA PACTO COMISORIO EXPRESO PACTO COMISORIO TCITO FACULTAD DE RECLAMAR DAOS Y PERJUICIOS INCUMPLIMIENTO EFECTOS DEL PACTO COMISORIO NULIDAD DEL PACTO COMISORIO RESPECTO A LOS BIENES PRENDADOS RECOMENDACIONES CONCLUSIONES BIBLIOGRAFA

1. NATURALEZA JURDICA Es un derecho potestativo que el ordenamiento reconoce a cualquier obligado recprocamente que cumpla o est dispuesto a cumplir lo que le incumbe si l otro falta a sucompromiso. Se fundamenta por incumplimiento en la idea de proteccin al contratante que ha cumplido el temor de no recibir, pese a haber entregado, justifica que se le autorice a liberarse del propio compromiso, con indemnizacin de los daos que se le hubieran causado y reintegro de las prestaciones realizadas. 2. DEFINICIN El pacto comisorio es un modo de resolucin contractual que se basa en el incumplimiento de una de las partes, lo que le da el derecho a la otra, que cumpli, a pedir que el contrato se tenga por extinguido con efecto retroactivo, pacto que puede estar expresado o no, ya que la ley lo considera implcito en todo contrato con prestaciones recprocas, sinalagmtico (generacin de obligaciones recprocas para ambas partes contratantes) o bilateral tales como compraventa, locacin, etc. Si se trata de un pacto comisorio expreso, la resolucin se produce de pleno derecho, desde que la parte cumplidora, le notifique a la parte que no cumpli, su decisin de resolver el contrato. La parte cumplidora tiene una opcin: o pide la resolucin, o acciona por cumplimiento de contrato. Si acciona por cumplimiento y no lo logra, puede luego pedir la resolucin del contrato, pero una vez pedida la resolucin no puede demandar el cumplimiento. En todos los casos puede solicitar daos y perjuicios. 3. ANTECEDENTES El origen del pacto comisorio lo encontramos en el Derecho Romano, existiendo como nica figura el pacto expreso, siendo, por ende, indispensable que el mismo estuviera estipulado expresamente en el contrato. Legislaciones posteriores como la espaola y la francesa avanzaron, receptando no solo el pacto comisorio expreso sino tambin el tcito. En nuestra legislacin, el Cdigo Civil recepta el art. 1371 Resolucin contractual, donde prescribe que la resolucin deja sin efecto un contrato vlido por causal sobreviniente a su celebracin, a diferencia de la Rescisin contractual en el art. 1370, que se produce por

circunstancias anteriores o, al menos, concurrentes a la formacin del contrato, mientras que la resolucin se origina por acontecimientos posteriores a la celebracin del mismo que interfieren con su funcin manifiesta. La diferencia depende de la existencia de un vicio originario de la causa o de un vicio funcional de la misma. La primera hiptesis puede dar lugar a la rescisin (o a la nulidad); la segunda produce la resolucin. Esta tesis es acogida por nuestro Cdigo Civil en el artculo que se comenta, cuando seala que la causal rescisoria siempre existe al momento de celebrarse el contrato. Lo importante es que la rescisin es un supuesto de ineficacia que solamente opera en los casos previstos por la ley, y que nuestro Cdigo la contempla como remedio nicamente para los casos de lesin (art. 1447 y siguientes), de venta de bien ajeno (art. 1539 y siguientes) y compraventa sobre medida (art. 1575 Y siguientes). 4. MBITO El mbito de la facultad resolutoria se cie a las obligaciones recprocas la facultad de resolver las obligaciones se entiende implcita en las recprocas para el caso de que uno de los obligados no cumpliere lo que le incumbe). Es una facultad impuesta por la ley inherente a todas las obligaciones sinalagmticas, en el caso de que un contratante no cumpla la otra parte se puede desligar de la obligacin (no es una condicin, es una facultad). 5. REQUISITOS DE LA FACULTAD RESOLUTORIA a. b. c. Existencia de un vnculo contractual vigente entre quienes la concertaron. Reciprocidad de las prestaciones estipuladas y exigibilidad. Que el demandado haya incumplido de forma grave (actualmente esta prestacin se puede exigir extrajudicialmente produciendo la extincin de la obligacin. Que el cumplimiento se haya producido como consecuencia de una conducta del demandado. Que quien ejercita la accin no haya incumplido sus obligaciones, salvo si esto ocurriera como consecuencia del incumplimiento anterior de la otra parte.

d.

e.

6. PACTO COMISORIO EXPRESO Se configura cuando las partes dejan estipulado expresamente en el contrato, que si una de ellas no cumple con las obligaciones a su cargo la otra podr dejarlo sin efecto o bien exigir su cumplimiento, y tal derecho de opcin solo pude ejercerlo la parte cumplidora, entendindose por tal no solo la que ha cumplido sino tambin aquella que an no ha cumplido por no tener aun obligacin exigible a su cargo, (sera un cumplidor en potencia). En el pacto comisorio expreso, la parte cumplidora tiene un derecho a opcin (llamado tambin ius variandi), ya que puede optar por exigir el cumplimiento o bien dejar sin efecto el contrato. Si pide el cumplimiento luego puede variar y pedir la resolucin; pero si pidi la resolucin ya no podr pedir el cumplimiento. Tanto en el pacto comisorio expreso como en el tcito, la resolucin puede pedirse aunque se hubiese demandado el cumplimiento del contrato, pero no podr solicitarse el cumplimiento si se hubiese demandado la resolucin. En definitiva, el ius variandi del contratante cumplidor se conserva siempre que no haya solicitado la resolucin. Entonces, si se previ el pacto comisorio en el contrato, el cumplidor posee dos opciones: a. Si deseara obtener el cumplimiento del contrato, deber intimar en consecuencia, en cuyo caso no es aconsejable que la intimacin lo sea bajo apercibimiento de resolucin, ya que en ese caso dejara la opcin en manos del deudor sobre si cumplir o seguir en su actitud renuente operndose as la resolucin del contrato. b. Si la parte cumplidora deseara resolver el contrato, frente al incumplimiento de la contraria, entonces deber notificar fehacientemente al deudor. Dicha comunicacin o notificacin de la voluntad de resolver es fundamental, ya que en el pacto comisorio expreso (a diferencia del tcito) la resolucin se produce de pleno derecho, desde que la parte interesada comunica a la otra en forma fehaciente su voluntad de resolver, entendindose por forma fehaciente aquella que no ofrezca dudas, tales como la carta documento, el acta notarial, etc. Es dable recalcar aqu que, previamente a la comunicacin de la resolucin, debe ponerse en mora al deudor, salvo que se hubiere pactado que la mora sea automtica. Con relacin al pacto expreso resulta necesario precisar que, al tener su origen en el acuerdo de partes, encontrando su fundamento en la autonoma de la voluntad, las partes

pueden asignarle determinados alcances y efectos que sern vlidos para ese caso concreto. Es decir que, al momento de la celebracin del contrato, cuando se pacta la clausula comisoria, las partes deben establecer qu incumplimientos especficos van a posibilitar la resolucin del acuerdo, ya que una clausula que se refiera genricamente a todos los incumplimientos se convertira en una clausula de estilo, cayendo en el mbito de aplicacin del pacto comisorio tcito. 7. PACTO COMISORIO TCITO El Pacto Comisorio Tcito, es una clusula implcita en los contratos con prestaciones recprocas (o bilaterales) establecida por disposicin de la ley, en caso de que uno de los contratantes no cumpliera con su compromiso. En los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos en caso de que uno de los contratantes no cumpliera su compromiso. Ante el incumplimiento el acreedor podr exigir al deudor el cumplimiento de su obligacin ms los daos y perjuicios derivados de la demora. Transcurrido el plazo sin que se haya operado el cumplimiento, quedarn resueltas sin ms, las obligaciones emergentes del contrato con derecho para el acreedor al resarcimiento de los daos y perjuicios. En el pacto comisorio tcito resulta un requisito fundamental el requerimiento (o intimacin) al deudor, para que comience ante incumplimiento el contrato quede resuelto. Resulta necesario aclarar que, la intimacin de cumplimiento en los trminos vistos debe realizarse bajo apercibimiento de resolucin del contrato. Y, aunque pareciera una consecuencia lgica, si se intima al deudor a cumplir una obligacin se supone que lo que se est buscando es la satisfaccin de la pretensin y no que la relacin obligacional se extinga. Por ello es necesario aclarar que el requerimiento lo es bajo apercibimiento de resolucin, ya que la resolucin implica una renuncia al derecho de obtener e cumplimiento, con lo cual su interpretacin debe ser restrictiva. Este requisito del requerimiento, emplazamiento o intimacin previa al deudor no es necesario en caso de que la resolucin del contrato se realice mediante una accin judicial. As lo han sostenido tanto la doctrina como la jurisprudencia. Siempre que el deudor se encuentre en mora, puede recurrirse a la va judicial para reclamar la resolucin contractual.

En caso de que el cumplidor inicie una demanda judicial reclamando la resolucin no requiere haber intimado previamente al deudor su cumplimiento bastando que ste haya incumplido por su culpa y se encuentre en mora. Frente a la pretensin resolutoria ejercida por va judicial no es necesario formular el requerimiento previsto ni conceder al deudor el plazo adicional para el cumplimiento de la obligacin. La inejecucin de las obligaciones no habiendo Pacto Comisorio expreso permite demandar derechamente la resolucin. 8. FACULTAD DE RECLAMAR DAOS Y PERJUICIOS Tanto en el pacto comisorio expreso como en el tcito, y ya sea que se demande el cumplimiento de la obligacin o la resolucin del contrato, la parte que hubiere cumplido tiene derecho a reclamar los daos y perjuicios que dicho incumplimiento le hubiere trado aparejados. 9. INCUMPLIMIENTO El incumplimiento de una de las partes contratantes es el requisito sine qua non del pacto comisorio en cualquiera de sus variantes. En primer trmino, debe aclararse que dicho incumplimiento debe ser imputable al deudor, ya sea ttulo de dolo o culpa, ya que en caso contrario, es decir que el incumplimiento fuere involuntario como en el supuesto de caso fortuito o fuerza mayor, el pacto comisorio no es aplicable, a menos que las partes hubieran pactado expresamente que an en dichos casos el pacto es procedente. En segundo trmino, el incumplimiento debe ser importante, revestir cierta gravedad, ya que si el incumplimiento es insignificante quien pretenda la resolucin estara incurriendo en un abuso del derecho. Presupuesto para que funcione la facultad resolutoria es un incumplimiento de una de las partes a las obligaciones asumidas en el contrato, incumplimiento que debe estar referido a una obligacin principal y debe ser importante, siendo la resolucin del contrato un remedio extremo, no cabe presumir su utilizacin ante el incumplimiento de obligaciones meramente accesorias o irrelevantes 10. EFECTOS DEL PACTO COMISORIO Segn el art. 1372 sobre declaracin y efectos de la rescisin y resolucin dice que La rescisin se declara judicialmente, pero los efectos de la sentencia se retrotraen al momento de la celebracin del contrato.

La resolucin se invoca judicial o extrajudicialmente. En ambos casos, los efectos de la sentencia se retrotraen al momento en que se produce la causa que la motiva. Por razn de la resolucin, las partes deben restituirse las prestaciones en el estado en que se encontraran al momento indicado en el prrafo anterior, y si ello no fuera posible deben rembolsarse en dinero el valor que tenan en dicho momento. En los casos previstos en los dos primeros prrafos de este Artculo, cabe pacto en contrario. No se perjudican los derechos adquiridos de buena f. Se colige por lo tanto que para el caso de La resolucin produce fundamentalmente dos efectos, a saber: el extintivo liberatorio y el restitutorio (o reintegrativo). a. Efecto extintivo-liberatorio La resolucin provoca la extincin de la relacin jurdica o en general la cesacin de los efectos contractuales cualquiera que estos sean, y por tanto la liberacin de ambas partes. Si con anterioridad al momento en que la resolucin se verifica no ha habido principio de ejecucin, no existe mayor problema; las partes se ven liberadas de la obligacin de ejecutar sus prestaciones. Este efecto est legislativamente consagrado por el artculo 1371 y no presenta mayor complicacin, salvo en cuanto se seala ms adelante. b. Efecto restitutorio (o reintegrativo) El efecto restitutorio es aquel por cuya virtud las prestaciones ya ejecutadas se reincorporan nuevamente al patrimonio de quien las efectu en mrito al contrato resuelto. Los alcances e intensidad de este aspecto restitutorio dependern, por un lado, de que se admita o no la retroactividad de la resolucin y, por otro, de que se le asigne o no eficacia real. 11. NULIDAD DEL PACTO COMISORIO RESPECTO A LOS BIENES PRENDADOS Mediante la Sexta Disposicin Final de la Ley N 28677, publicada el 01 marzo 2006, se derog el Artculo 1066.- Nulidad del pacto comisorio y se admiti el pacto. Prohibicin derogada que, permitir que el acreedor pueda adjudicarse el bien garantizado como parte de pago ante el incumplimiento del deudor. Para tal fin, el acreedor deber comunicar notarialmente al deudor su inters de adjudicarse el bien. Si el valor del bien mueble afecto en garanta fuera menor que el monto de la deuda, el acreedor garantizado podr exigir el saldo mediante la emisin de un ttulo con mrito ejecutivo o en la va del proceso de ejecucin. Si, por el contrario, el valor del bien garantizado fuere mayor que la deuda, el acreedor deber pagar la diferencia dentro de un plazo de 10 das de recibida por el deudor la comunicacin del acreedor. Vencido dicho

plazo sin pagarse la diferencia, el deudor podr exigir en la va sumarsima el pago de una multa no menor de cinco veces la diferencia, ms intereses y gastos. 12. RECOMENDACIONES Frente a un caso de incumplimiento de las obligaciones a cargo de uno de los contratantes, nunca debe perderse de vista cual es el propsito u objetivo del contratante cumplidor, ya que si bien la ley le concede el derecho a opcin, en no pocas oportunidades, los profesionales que asesoren a dicha parte se inclinan ms por lo que debe hacerse frente a determinado caso de incumplimiento que por lo que el cliente realmente quiere o necesita. Por ello, antes que nada debe preguntarse al cliente sobre sus propios intereses, si lo que quiere frente al incumplimiento del deudor es insistir en el cumplimiento o resolver el contrato, ya que conforme sea la respuesta ser la forma de actuar posterior del profesional que lo asesore. La resolucin no slo extingue las obligaciones recprocas desde que aqulla tiene lugar, sino que, tiene virtualidad retroactiva: lleva consigo la devolucin mutua del precio y de la cosa objeto del contrato. La retroactividad de la resolucin significa que no pueden dejarse a beneficio de un contratante las prestaciones que del otro haya recibido antes de la resolucin, pues ello conducir a proteger un enriquecimiento injusto. El camino aconsejable si desea obtener el cumplimiento del contrato sera demandar judicialmente el cumplimiento, como consecuencia del incumplimiento injustificado del deudor (mora).

13. CONCLUSIONES Todas las obligaciones recprocas conllevan la condicin resolutoria implcita en el supuesto de incumplimiento de la contraparte. Los contratos se hacen para ser cumplidos, de donde lo natural frente al incumplimiento de una de las partes, es demandar el respeto de la palabra empeada, o sea la prestacin especficamente prometida; pero muchas veces la accin por cumplimiento no brindar al acreedor la satisfaccin de su derecho subjetivo, de all que el derecho le conceda la posibilidad de optar, a su criterio, por la va del cumplimiento o de la resolucin y siempre con la posibilidad de adicionar los daos y perjuicios emergentes del incumplimiento. El pacto comisorio autoriza a quien ejecut o estuvo dispuesto a cumplir las obligaciones a

su cargo, a tornar ineficaz el vnculo nacido del contrato (resolucin), a desvincularse de l, ante la inejecucin del deudor.

14. BIBLIOGRAFA http://derechoperu.wordpress.com/2009/08/29/codigo-civil-peruano-libro-vderechos-reales/ Cdigo Civil comentado Tomo V y VI Borda Guillermo, Tratado de derecho civil Contratos, T I, Abeledo Perrot. http://www.gacetajuridica.com.pe/notasprensa/nota_11-04-06.php http://www.derechoycambiosocial.com/revista002/deposito.htm Becco Pablo Fernando, estoup Luis,Linares Figueroa Julian y Mazieres Ariel, Manual de Instituciones de Derecho Privado, parte I, La Ley. Cdigo Civil