Introducciòn al Estudio del Derecho

INTRODUCCIÓN AL DERECHO
JUSTIFICACION:

Dentro del propósito general de aportar a la sociedad un profesional comprometido en la solución de los problemas de su entorno humanosocial, con una válida formación jurídica, pero a su vez con una desarrollada sensibilidad social, se plantea en el eje la formación jurídica, el bloque temático de "INTRODUCCIÓN AL DERECHO", en el que se involucra al estudiante en las grandes cuestiones de la ciencia jurídica. En este bloque, se le suministra al dicente los planteamientos teóricos, conceptuales y principios jurídicos que fundamentan la ciencia del Derecho. Se enfatiza en la racionalización del Derecho, estudiando y analizando las razones críticas y utópicas, sobre lo que debe ser el Derecho, no dejando por fuera la perspectiva filosófica de la teoría critica del Derecho.

OBJETIVO GENERAL: Profundizar de manera analítica y racional en el estudio de los principios filosófico- jurídicos que ubican la ciencia del Derecho en el mundo del conocimiento, en procura de una formación integral y humana del dicente, futuro abogado.

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I. TEORÍA DEL DERECHO CONTENIDO TEMÁTICO

1. El derecho como ciencia 1.1.Concepto y características de la ciencia 1.2.Los modelos más importantes de ciencia jurídica 2. Lógica y argumentación jurídica 2.1.Lenguaje, definición, deducción e inducción 2.2.Reglas de uso de la lógica para componer argumentos 2.3.Contextos de argumentación jurídica y la decisión judicial 2.4.Las principales teorías de la argumentación 2.5.Análisis y aplicaciones de los tipos de argumentos 3. Relación entre derecho y moral 3.1.Análisis de algunas controversias contemporáneas 3.2.La tesis de la vinculación y de la separación 3.3.Paternalismo y perfeccionismo jurídico 4. Valores jurídicos y teoría de la justicia 4.1.Justicia y libertad 4.2.Justicia y seguridad 4.3.Justicia e igualdad 5. Principales debates y problemas actuales en la filosofía jurídica 5.1.La obligación de obedecer al derecho, objeción de conciencia y desobediencia civil 5.2.Derechos sociales y multiculturalismo 5.3.Estado de derecho y democracia 5.4.Deontología jurídica: responsabilidad de los profesionales del derecho (abogados, jueces, notarios) 5.5.Valores éticos consagrados en los artículos 100, 113, 122 fracción VII y el 134 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.

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1. EL CONCEPTO DE DERECHO
ETIMOLOGIA DE LA PALABRA “DERECHO” La palabra “derecho” deriva del vocablo latino “ directum” que, en su sentido figurado, significa “ lo que está conforme a la regla, a la ley, a la norma”. “DERECHO” es lo que no se desvía a un lado ni otro, lo que es recto, lo que se dirige sin oscilaciones a su propio fin.

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ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO
a)- Derecho objetivo y derecho subjetivo.- El derecho, en su sentido objetivo, es un conjunto de normas. Tratase de preceptos imperativo-atributivos, es decir, de reglas que, además de imponer deberes, concede facultades. La autorización concedida al pretensor por el precepto es el derecho en sentido subjetivo.

b)- Derecho vigente y Derecho positivo.- Llamamos orden jurídico vigente al conjunto de normas imperativo-atributivas que en una cierta época y un país determinado la autoridad política declara obligatorias. Las locuciones del derecho vigente y del derecho positivo suelen ser empleadas como sinónimos. Tal equiparación nos parece indebida. No todo derecho vigente es positivo, ni todo derecho positivo es vigente. La vigencia es atributo puramente formal, el sello que el Estado imprime las reglas jurídicas. La positividad es un hecho que estriba en la observancia de cualquier precepto, vigente o no vigente. c)- Derecho positivo y derecho natural.- Problema muy debatido por los juristas es el concerniente al llamado derecho natural. Suele darse esta denominación aun orden intrínsicamente justo, que existe al lado o por encima del positivo. Desacuerdo con los defensores del positivismo jurídico sólo existe el derecho que efectivamente se cumple en una determinada sociedad y una cierta época. La diferencia se hace consistir en el distinto fundamento de su validez. El natural vale por sí mismo, en cuanto intrínsecamente justo; el

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Introducciòn al Estudio del Derecho positivo es caractetrizado atendiendo a su valor formal, sin tomar en consideración la justicia o injusticia de su contenido.
1.2 EL PROBLEMA DE LA DEFINICION DEL DERECHO Hemos visto cómo los autores y las escuelas han tenido, a través los tiempos diversas nociones del Derecho. Por ellas han tratado de explicarnos la naturaleza del derecho, del derecho, que es objeto de la ciencia y de las preocupaciones de los juristas, el significado de la palabra “derecho” en todas las nociones vistas, precedentes rebasa los diversos sentidos que tiene la misma palabra cuando se usan para significar el “derecho subjetivo”, los ideales de Justicia, el “derecho objetivo” o las diferentes clases de este ultimo. Hasta la noción del “derecho” del positivismo jurídico es más amplia que la del estricto significado del “derecho positivo”, puesto que por “ derecho” entiende no solo el sistema de normas vigentes en una sociedad determinada sino la explicación del mismo de acuerdo con la voluntad del lesgilador.

Hay una serie de elementos comunes a todas las explicaciones vistas:
a)- Todas se refieren al derecho objetivo, en cuanto son aplicables al derecho como sistemas de normas;

b)- Todas nos dan una noción que planea sobre las acepciones analógicas de la palabra “derecho”; c)- Todas tienen en cuenta el derecho positivo, aunque en el caso de las nociones morales es para subordinarlos a un orden moral. Las nociones del derecho proceden en la misma forma. Primero, reconocen que hay “algo” es decir, una esencia que es Derecho, a un antes de los esfuerzos doctrinales para investigar en qué consiste ese “algo jurídico, esa “esencia del derecho”. Luego, se pronuncia sobre los elementos esenciales que creen que constituyen ese “algo jurídico” ; Pero no por ello dejan de reconocer que él “algo jurídico” la “esencia del derecho” se haya presente en determinados objetos de nuestro lenguaje o de nuestro pensamiento, por lo cual debidamente, aunque no exactamente en el mismo sentido, son llamados “derecho”.
1.3 EL DERECHO Y OTROS ORDENES NORMATIVOS En casi todo sistema nacional de derecho, podemos distinguir los siguientes grados de orden jerárquico normativo: 1)- Normas fundamentales, contenidas en la ley primaria o Constitución de la Nación. 2)- Normas secundarias, contenidas en las leyes aprobadas por el Congreso de la Unión. 3)- Normas reglamentarias, contenidas en los reglamentos, decretos, ordenes y

acuerdos emitidos por el poder ejecutivo y, en sus casos, por le Secretaria y Departamento de Estado. 4)- normas individualizadas, contenidas en las decisiones del Poder Judicial o el Poder Ejecutivo, o en los convenios celebrados entre particulares. Vamos a explicar cada uno de estos grados, pero atendiendo, no ya a las normas, sino a los ordenamientos jurídicos que las contienen. 1)- Como ya dijimos, la Constitución o “ley primaria” tiene primacía sobre todas las demás leyes (133). 2)- Leyes secundarias: son todas las leyes que, en ejercicio de sus facultades legislativas, a prueba el Congreso de la Unión. Se pueden distinguir en: a)- Leyes secundarias o leyes ordinarias, son las que dicta el congreso en ejercicio de la respectiva facultad explícita sobre materia distinta de la constitución. 4

Introducciòn al Estudio del Derecho b)- Leyes secundarias pueden ser orgánicas, reglamentarias o complementarias. Las dos primeras clases desarrollan el texto constitucional; la tercera lo adiciona. 3)- Las normas reglamentarias están contenidas en los reglamentos que son ordenamientos jurídicos dados por la autoridad con el fin de facilitar el cumplimiento de una ley, esta facultad es propia del ejecutivo. 4)- Muchas de las normas contenidas en acuerdos, en órdenes y hasta en decretos presidenciales tienen una materia tan particular y restringen tanto el ámbito personal que de hecho ya son normas individualizadas.
1.4 EL IUSNATURALISMO Es aquella corriente que admite la distinción entre derecho natural y derecho positivo y sostiene la supremacía del primero sobre el segundo. Para el iusnaturalista, una norma no es válida si no es justa. 1.5 EL POSITIVISMO JURIDICO La teoría opuesta al iusnaturalismo es la doctrina que reduce la justicia la validez. Mientras que para el iusnaturalismo clásico tiene, sería mejor decir debería tener, valor de orden solo lo que es justo, para la doctrina opuesta es justo solo lo que es ordenado y por el hecho de ser ordenado. Para el positivismo jurídico una norma es justo solo si es válida. Para unos la consagración de la justicia. Ha esta doctrina la llamamos positivismo jurídico. 1.6 EL REALISMO JURIDICO En el curso de la historia del pensamiento jurídico en el último siglo, ha habido teórico del derecho que en diversas ocasiones han tratado de descubrir el momento constitutivo de la experiencia jurídica, no ya en los ideales de justicia en que se inspiran los hombres o en que estos dicen inspirarse, ni ya en los ordenamientos jurídicos positivo, sino en la realidad social en que el derecho se forma y se transforma, y en el comportamiento de los hombres hacen y deshacen las reglas de conducta que los gobiernan.

2. LA NORMA JURIDICA 2.1 CONCEPTO DE LA NORMA JURIDICA La norma jurídica es la formulación técnica de un esquema construido conforme a una valoración de Justicia dada por el legislador a un problema histórico concreto. Una norma es una orden general, dada por quien tiene autoridad, para regular la conducta de otros. Una orden; es decir, un mandato por el cual se pretende obligar a las normas mandadas. Se distingue así del consejo y de la recomendación, las cuales no pretenden obligar a las personas a las cuales se aconseja o recomienda algo. Una orden general, porque no se dirige a una persona en particular sino a una totalidad, categoría o generalidad de personas, que podrán ser muy extensa o restringida Dad por quien tiene autoridad. En efecto, no puede pretender obligar quien carece de autoridad. La autoridad es precisamente la autoridad del mando, la que generalmente está limitada a un campo o esfera.

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Introducciòn al Estudio del Derecho 2.2 LA ESTRUCTURA DE LAS NORMAS Las normas constituyen técnicas de motivación social, o sea, instrumentos para inducir a los hombres a comportarse de determinada manera. Kelsen distingue dos técnicas diferentes de motivación, que le sirven de base para agrupar a las normas en diferentes clases. Por un lado, está la técnica de motivación directa. Se caracteriza porque las normas indican directamente la conducta deseable y se pretende motivar a la gente solamente por la autoridad o racionalidad de la propia norma. Características de está técnica son las normas morales, que, por ejemplo, dicen “se debe no matar”. Él incumpliendo de las normas morales puede acarrear una sanción desprecio social, o su cumplimiento, un premio; pero tales sanciones o premios no están sistemáticamente previstos y organizados por las propias normas. La técnica de motivación indirecta se caracteriza, en cambio, porque se pretende motivar a la gente, no indicándole directamente la conducta deseable o un premio para la deseable. Las normas religiosas son casos e técnicas de motivación indirecta, puesto que inducen al cumplimiento de ciertas conductas, determinando para las conductas opuestas sanciones o premios que se aplicarán, sea en la tierra o en el otro mundo, por obra de un ser supraempírico. Las normas jurídicas también constituyen casos de técnicas de motivación indirecta. , Que prevén sanciones aplicables por seres humanos. La sanción jurídica, constituye un acto coercitivo de fuerza actual o potencial consistente en la privación de algún bien, ejercida por un individuo autorizado al efecto y como consecuencia de una conducta.

2.2
2.3 2.4

LOS PREDICADOS DE LAS NORMAS JURIDICAS: VALIDEZ . LOS PREDICADOS DE LAS NORMAS JURIDICAS: EFICACIA.

|El estudio de las normas de conducta, particularmente de las jurídicas, presenta muchos problemas interesantes, de gran actualidad no solo para la teoría general del derecho sino también para la lógica y para la filosofía contemporánea. Examinaremos algunos de estos problemas. El problema de la validez es el problema de la existencia de la regla en cuanto tal, independientemente del juicio de valor sobre si ella es justa o no. Mientras el problema de la justicia se resuelve con un juicio de valor, el problema de la validez se resuelve con un juicio de existencia o de hecho; esto es, se trata de comprobar si una regla, así como es, es una regla jurídica. Validez jurídica de una norma equivale a existencia de esa norma como norma jurídica. Mientras que para juzgar la justicia de una norma es necesario medirla 6

Introducciòn al Estudio del Derecho según un valor ideal, para juzgar su validez se requiere realizar investigaciones de carácter empírico-racional, investigaciones que se hacen cuando se trata de establecer la entidad y el alcance de un resultado. Particularmente, para decidir si una norma es válida, con frecuencia es necesario realizar tres operaciones: 1. - determinar si la autoridad que la promulgó tenía el poder legítimo para expedir normas jurídicas. 2. - comprobar si no ha sido derogada, como quiera que una norma puede haber sido válaida, en el sentido de haber sido promulgada por un poder autorizado para hacerlo, pero esto no quire decir que lo sea todavía. 3. - Comprobar que no sea incompatible con otras normas del sistema, particularmente con una norma jerárquicamente superior o con una norma posterior, como quiera que en todo ordenamiento jurídico rige el principio de que dos normas incompatibles no pueden ser válidas a un mismo tiempo. El problema de la eficacia de una norma es el problema de sí la norma es o no cumplida por las personas a quienes se dirige y, en el caso de ser violada, que se la haga valer con medios coercitivos por la autoridad que la ha impuesto. Que una norma exista en cuanto norma jurídica, no significa que también sea constantemente cumplida. La investigación para determinar la eficacia o ineficacia de una norma es de carácter histórico-social, y mientras se orienta al estudio del comportamiento de los miembros de un determinado grupo social, diferenciándose tanto de la investigación de carácter filososófico sobre la justicia de la norma, como de la más típicamente jurídica acerca de su validez. También aquí, para usar la terminología docta, aunque en un sentido diferente del acostumbrado, se puede decir que el problema de la eficacia de las reglas jurídicas es el problema fenomenológico del derecho.
2.4.NORMA Y PROPOSICION JURIDICA ( LENGUAJE PRESCRIPTIVO Y DESCRIPTIVO) Es casi una perogrullada decir que las normas jurídicas son una especie de la clase general de las normas y que las normas son un caso del uso prescriptivo del lenguaje. Si bien esto es verdad sólo hasta cierto punto, nos puede servir como hilo conductor para la caracterización de las normas jurídicas.empezaremos, pues, por referirnos al lenguaje prescriptivo y descriptivo.

a) el lenguaje se usa muy frecuentemente para transmitir información acerca del mundo; pero no es ésta, obviamente, su única función. Carrió señala algunas de las cosas que se hace con las palabras, advirtiendo que esta lista no es de ninguna manera exhaustiva: ordenar, amenazar, advertir, suplicar, pedir, instruir, exigir, preguntar, saludar, sugerir, elogiar, bromear, recomendar etc. Se ha tratado de hacer una tosca clasificación de los usos del lenguaje, que, con más o menos variaciones, sigue, según casi todos los escritores, estos lineamientos: 1) Uso informativo. Se da cuando se utiliza el lenguaje para describir ciertos estados de cosas. De las oraciones que tiene esta función se dice que expresan una proposición; sólo de ellas tiene sentido predicar verdad o falsedad. 7

Introducciòn al Estudio del Derecho 2) Uso expresivo. Consiste en emplear el lenguaje para expresar emociones o provocarlas en el interlocutor. 3) Uso interrogativo. Aquí la oración tiene como función requerir información del interlocutor. 4) Uso operativo. Se caracteriza por el hecho de que pronunciar ciertas palabras en determinadas condiciones implica realizar la acción a que esas palabras se refieren. Así, decir, en ciertas condiciones, juro decir la verdad. 5). Uso prescriptivo o directivo. Se da cuando mediante el lenguaje el que habla se propone dirigir el comportamiento de otro, ósea inducirlo a que adopte un determinado curso de acción. Características que diferencian las proposiciones prescriptivas de las descriptivas se pueden resumir en tres puntos: a) Respecto de la función.- Con la descripción queremos informar a los demás, con la prescripción modificar su comportamiento. b) Respecto del comportamiento.- La influencia de la información sobre mi comportamiento es indirecta, en tanto que la influencia de la prescripción es directa., la aceptación del destinatario se manifiesta en el hecho de que la cumpla. c) Respecto de la valoración.- De las proposiciones descriptivas se puede decir que son verdaderas o falsas, mas no de las prescriptivas. En última instancia, la diferencia entre la verificación de las proposiciones descriptivas y la justificación de las proposiciones prescriptivas está en la mayor objetividad de la primera respecto de la segunda, desde el momento que la primera tiene como último punto de referencia lo que es observable y pertenece al campo de la percepció, y la segunda tiene su último punto de referencia en lo que es deseado, apetecido, objeto de tendencia o inclinación y pertenece al campo de la emoción o del sentimiento. 3. - ORDENAMIENTO JURÍDICO
El concepto de orden jurídico, contrariamente a lo que podría suponerse, no es un concepto jurídico primario. Dos son, inter alía, los conceptos que necesariamente presupone: los dos conceptos de norma y de facultad jurídica. Cualquier intento por penetrar la “naturaleza” del orden jurídico sin un adecuado conocimiento de estos conceptos no puede ser fructífero. Aún más, considero que una noción correcta de reformulación del orden jurídico, depende de una apropiada explicación de sus componentes las normas jurídicas y de las relaciones que guardan entre sí.

ORDEN JURÍDICO.- Los órdenes jurídicos deben ser considerados, como intricadas urdimbres de actos y materiales jurídicos interrelacionados en los que se realizan diversas funciones de entre las cuales el facultamiento es una de tantas. 3.1 CARACTERISTICAS DE LOS ORDENES JURIDICOS La teoría de la norma jurídica y la teoría del ordenamiento jurídico forman una completa teoría del derecho, principalmente desde el punto de 8

Introducciòn al Estudio del Derecho vista formal. Bajo el primer título se estudia la norma jurídica, considerando de manera aislada; la materia del segundo título es el conjunto, complejo o sistemas de normas, que constituyen un ordenamiento jurídico. La necesidad de la investigación en este campo surge de la comprobación de que en la realidad las normas jurídicas no existen nunca solas, sino siempre en un contexto de normas, que tienen entre sí relaciones particulares. Este contexto de formas suele denominar “ ordenamiento”. Y es bueno observar desde el principio que la palabra “derecho” tiene, por ejemplo, en la expresión “derecho romano”, “derecho italiano”, “derecho canónico” etc. Aunque sea evidente la comprobación de que las normas jurídicas constituyen siempre una totalidad, y que la palabra derecho se usa indistintamente tanto para indicar la norma jurídica individual como para referirse a un determinado conjunto de normas jurídicas. En el conjunto de las tentativas propuestas para caracterizar el derecho a través de alguno de los elementos de la norma jurídica, consideramos principalmente cuatro: 1) Por criterio formal.- entendemos aquel criterio con el cual se cree poder definir lo que es derecho mediante algún elemento estructural de las normas que se suelen denominar jurídicas. 2) .- Por criterio material endentemos aquel que se pretende deducir del contenido de las normas jurídicas, esto es, de las acciones reguladas. 3) .- Criterio del sujeto.- el sujeto que crea la norma hacemos referencia a la teoría que considera jurídicas aquellas normas impuestas por el poder soberano, entendiéndose por “poder soberano” el poder sobre el cual no hay, en un determinado grupo social, ningún poder superior, y que, como tal, conserva el monopolio de la fuerza. 4) Criterio del sujeto al cual la norma esta destinada.- puede presentar dos variantes, según se considere como destinatario al súbdito o al juez. La norma dirigida al súbdito, es inconcluyente por su carácter genérico. De ordinario se especifica con la determinación del comportamiento con el cual los súbditos la reciben, y se dice que es jurídica la norma que se respeta por convicción o creencia de su obligatoriedad. La segunda variante del criterio del destinatario es aquella según la cual las normas jurídicas son normas destinadas al juez. Es claro que una definición de este género significa cualquier cosa si no se define la noción del juez.
3.2 PERTENENCIA E INDIVIDUALIZACION DE LOS ORDENES JURIDICOS

Criterios de pertenencia y de individualización.- La pregunta acerca de cuándo una norma, o en general, un enunciado forma parte de un cierto sistema jurídico y no de otro está estrechamente relacionada con la pregunta acerca de cómo se puede distinguir un sistema jurídico de otro. La primera pregunta requiere que se formule un criterio de pertenencia de una norma a un sistema jurídico, y la segunda reclama un criterio de individualización de sistemas jurídicos. 9

Introducciòn al Estudio del Derecho Muchas veces se asocia la cuestión de la pertenencia de una norma a un sistema jurídico con la cuestión de la validez de la norma en cuestión.
a) Pertenencia.- El primer criterio de pertenencia que parece razonable utilizar y que prácticamente todos los autores aceptan puede formularse así “ una norma pertenece a un sistema jurídico cuando el acto de dictarlas está autorizado por otra norma que pertenezca al sistema jurídico en cuestión”. ( O empleado otra terminología: “ una norma es válida cuando ha sido creada de acuerdo con otra norma válida de un sistema jurídico”.) Para determinar si una norma pertenece a un sistema debemos llegar, a través de lo que Raz denomina “ cadena de validez” y von Wrifht “ cadena de subordinación”, a una norma o conjunto de normas que consideremos que forman ya parte del sistema. También esta sujeta a que no haya habido un acto de derogación.

b) Individualización.- El criterio de individualización de un sistema jurídico que uno estaría inclinado a emplear espontáneamente es el que hace referencia al ámbito de aplicación del sistema en cuestión. Dos normas pertenecen al mismo sistema jurídico cuando son aplicables al mismo territorio; y dos normas pertenenecen a distintos sistemas jurídicos cuando son aplicables en distintos territorios. Es con relación a estas normas no derivadas que se pone más de manifiesto la conexión entre los criterios de pertenencia de una norma a un orden jurídico y los criterios de individualización de un orden jurídico En definitiva, un criterio de pertenencia aplicable a las normas de máxima jerarquía del sistema tendrá que establecer ciertas condiciones que tiene que satisfacer tanto la norma cuya pertenencia a un sistema se cuestiona como las restantes normas primitivas de ese sistema, pero no las normas de otros sistemas. Presumiblemente esas serán, entonces, las condiciones que nos servirán para distinguir un sistema jurídico de otro. 3.3 VALIDEZ Y EXISTENCIA DEL DERECHO En la teoría contemporánea se ha generado una confusión bastante perturbadora alrededor del concepto de validez que emplea Kelsen en su teoría. a).- Hay dos interpretaciones principales acerca del concepto de validez: 1. - según una interpretación.- que se apoya en algunos textos la validez de una norma es idéntica a su existencia y que ésta depende de su pertenencia a un sistema jurídico vigente, la que a su vez depende de que el dictado de la norma está autorizado por otra norma del sistema. 2) Según otra interpretación defendida por Joseph, y que escribe Kelsen empleado un concepto normativo de validez jurídica. Identifica la validez de una norma no sólo con su existencia sino también con su fuerza obligatoria, en los que sostiene que decir que una norma es válida implica decir que debe ser lo que ella dispone, en los que dice que mientras los juicios que predican

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Introducciòn al Estudio del Derecho eficacia o vigencia son juicios fácticos o del “ ser”, los juicios de validez son juicios del “deber ser”. b.- Existencia; Las confuciones a que la teoría de Kelsen da lugar en esta materia nos debe enseñar a separar cuidadosamente el concepto de validez (o existencia) normativo de los conceptos de validez (o existencia) descriptivos. Obviamente ese concepto es el que está relacionado con el hecho de que las normas jurídicas en cuestión tiene que tomarse en cuenta para decidir cómo actuar en su ámbito de aplicabilidad. Ese es el concepto de existencia asociado con la vigencia o eficacia de las normas. Es la vigencia, en determinado territorio, de ciertas normas jurídicas, y no de otras, lo que hace que tengamos que tomarlas en cuenta para decidir cómo actuar. 3.4 COHERENCIA Y PLENITUD DE LOS ORDENES JURIDICOS. 1. - COHERENCIA.-El problema ulterior que se presenta es si un ordenamiento jurídico, además es de una unidad sistemática. Entendemos por “sistema” una totalidad ordenada, o sea, un conjunto de entes, entre los cuales existe cierto orden. Para poder hablar de orden es necesario que los entes constitutivos no estén tan solo en relación de coherencia entre sí. Ahora bien, cuando preguntamos si un ordenamiento jurídico constituye un sistema, nos preguntamos si las normas que lo componen están en relación de coherencia entre sí, y en que condiciones es posible esta relación. Kelsen distingue en los ordenamientos normativos dos tipos de sistemas, uno que denomina a) Estático; Es aquel en las que las normas estan relacionadas entre sí como las proposiciones en un sistema deductivo, es decir por el hecho de que unas se deducen de las otras, paritnedo de una o más normas originarias de carácter general, que tienen las misma función que los postulados y axiomas en un sistema científico. b) Sistema dinámico.- Es aquel en las que las normas que lo componen se derivan unas de otras a través de una delegación sucesiva de poder, o sea, no por medio de su contenido sino de la autoridad que las ha creado: una autoridad inferior se deriva de una autoridad superior hasta llegar a la autoridad suprema que no tienen ninguna otra autoridad sobre sí. En otras palabras se puede decir que en este tipo de ordenamientos normativos la vinculación entre las diferentes normas no es material sino formal. 2. - PLENITUD.- Se entiende por plenitud la propiedad por la cual un ordenamiento jurídico tiene una norma para regular cada caso. Dado que la ausencia de una norma se le denomina generalmente “laguna” (en uno de los sentidos del término “laguna”), plenitud significa “ausencia de lagunas”. En otras palabras, un ordenamiento es completo cuando el juez puede encontrar en él una norma para regular cada caso que se le presente, o mejor, no hay caso que no pueda ser regulado por una norma del sistema. 3.5 LAS FUNCIONES DEL DERECHO

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Introducciòn al Estudio del Derecho Desde luego que el fin último del Derecho consiste en satisfacer unas necesidades sociales de acuerdo con las exigencias de la justicia y de los demás valores jurídicos implicados por ésta, tales como el reconocimiento y garantía de la dignidad personal del individuo humano, de su autonomía, de sus libertades básicas, de la promoción del bienestar general o bien común. Según las diversas realidades históricas del Derecho, pretéritas y presentes, en cada una de esas realidades aquellos fines se han logrado en mayor o menor medida, y, a veces, incluso no se pasó de las buenas intenciones, habiéndose frustrado el cumplimiento efectivo de tales fines. Pero aquí, en este momento, no se trata de inquirir sobre los más altos valores que deben ser realizados por el Derecho. Sé tata de otra cos: se trate de averiguar cuáles son los tipos generales de necesidades humanas sociales que todo Derecho intenta satisfacer, por el mero hecho de su existencia real, e independiente de su mayor o menor justicia. A todo eso es a lo que llamo “FUNCIONES DEL DERECHO” o “ FINALIDADES FUNCIONALES DE LO JURIDICO”. Esas funciones conciernen a la satisfacción de unos tipos constantes de necesidades humanas sociales. Tales funciones o fines del Derecho son: a) Certeza y seguridad, a la vez que posibilidad de cambio.- Es verdad que en el Derecho deben encarnar valores superiores, como el de la justicia, el reconocimiento de la dignidad personal de los individuos, las libertades básicas de éstos, el bienestar general o bien común. Resoluciones de los conflictos de intereses.- tiene por esencia la resolución de los conflictos de interés por medio de normas decisiones de impositivismo inexorable. La organización, la legitimación y la limitación del poder político.el Derecho satisface también la necesidad de organizar el poder político, esto es, el poder del Estado y de los demás entes públicos que lo integran. El Derecho precisamente organiza la serie de órganos competentes que hablan y actúan en su nombre.
4. - FUENTES DEL DERECHO

b)

c)

Hoy en día el concepto de “fuente” es el generalmente aceptado para referirse a los elementos constitutivos que son necesarios para la creación del Derecho; es decir, tanto a la formalización-validación que incorpora y distingue a las normas jurídicas, como a los contenidos que son materia de incorporación.
4.1. - Concepto: puede definirse como la manifestación de un estado de transición en el Derecho, de lo visible e invisible: 4.2. - Fuentes del ordenamiento mexicano: La doctrina tradicional clasifica tres tipos de las fuentes del Derecho: formales, reales e históricas.

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a.- Fuentes formales.- son todas aquellos procesos o actos a través de los cuales se identifica a las normas jurídicas dotándoloas de juridicidad (validez), es decir, de la protección especial que asegura su cumplimiento (coacción. Ejemplo; legislación, costumbre, tratados internacionales, jurisprudencia doctrina. b.- Fuentes reales o materiales.- Todos aquellos contenidos normativos que constituyen la materia que se incorpora a las normas jurídicas, como lo son, valores o principios morales, aspiraciones o principios sociales, necesidades a satisfacer, criterios o costumbres, etc. c) Fuentes históricas.- Todos aquellos documentos o textos de Derecho positivo que funge como inspiración o antecedente de la formalización del Derecho. Ejemplo jurisprudencia, Constitución etc. 5 CONCEPTOS JURIDICOS FUNDAMENTALES 5.1. - Concepto de sanción.- Es para el Derecho sumamente importante. La heteronomía de la sanción pero, sobre todo su imposición coactiva por una persona distinta al agente (autoridad), es lo que fundamentalmente diferencia al sistema jurídico de la moral y social de otros órdenes normativos. La sanción es la pena o el castigo que con carácter coercitivo establece un sistema jurídico para él supuesto que se incumpla con lo dispuesto en una norma. Luego entonces, la sanción impuesta por el Derecho es coactiva, esto es, puede aplicarse utilizando la fuerza. 5.2. - Concepto de acto jurídico.- Es aquel hecho jurídico que tiene su origen en la voluntad humana. En este mismo tenor, Rafael Rojina Villegas se refiere al acto jurídico como “una manifestación de voluntad que se hace con la intención de producir consecuencias de derecho, las cuales son reconocidas por el ordenamiento jurídico.” De todo lo cual se desprende que el aspecto más relevante de los hechos jurídicos llamados actos es la voluntad de que se produzcan consecuencias de derecho. 5.3-Concepto de responsabilidad.- La responsabilidad no es un concepto unívoco sino que posee dos acepciones generales y alude a la responsabilidad en sentido jurídico y en sentido moral, sin que ello implique que no existan otros sentidos de la palabra responsabilidad, como de hecho sucede. 1).- Responsabilidad jurídica.- significa deuda obligación de reparar y satisfacer por sí o por otro a consecuencia de delito, de una culpa o de otra causa legal. 2).- Responsabilidad moral.- Es el cargo u obligación moral que resulta para uno del posible yerro en cosa o asunto determinado. En general la responsabilidad es.- es obligación, ya jurídica ya moral, que recae sobre las personas. 5.4 Concepto de deber jurídico.- Es la conducta jurídica opuesta o correlativa referida a un derecho subjetivo, y consiste en el hacer, dar u omitir de alguien en relación con el derecho subjetivo de otro. 5.5 concepto de derecho subjetivo.- Es el facultamiento de conducta derivado de una norma de derecho objetivo. Ejemplo “yo tiene derecho a la libertad” deriva del derecho objetivo o sea de una norma. 5.6 Capacidad jurídica y competencia

CAPACIDAD JURIDICA SE ENTIENDE COMO LA APTITUD LEGAL DE UNA PERSONA PARA SER SUJETO DE DERECHOS Y OBLIGACIONES, O COMO LA FACULTAD O POSIBILIDAD DE QUE ESTA PERSONA PUEDA EJERCITAR SUS DERECHOS Y CUMPLIR SUS OBLIGACIONES POR SI MISMA. 13

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COMPETENCIA

SE ALUDE A UNA IDEONIDAD ATRIBUIDA A UN ORGANO DE AUTORIDAD PARA CONOCER O LLEVAR A CABO DETERMINADAS FUNCIONES O ACTOS JURÍDICOS. EN EL C.P.C. LA COMPETENCIA DE LSO TRIBUNALES SE DETERMINARA POR LA MATERIA , LA CUANTIA, EL GRADO Y EL TERRITORIO.
5.7 El concepto de persona jurídica o Moral

SE REFIERE A UNA ENTIDAD DOTADA DE EXISTENCIA JURÍDICA SUSCEPTIBLE DE SER TITULAR DE DERECHOS SUBJETIVOS, FACULTADES, OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDADES JURÍDICAS. En otras palabras son las sociedad mercantiles antiguamente conocidas como personas morales por ejemplo: Las empresas, Las sociedades y las instituciones de gobierno.

Características de las personas jurídicas y las personas físicas Personas Jurídicas Personas Físicas Acta Constitutiva Acta de nacimiento si Nombre si Edad No Sexo si Domicilio si Nacionalidad no Estado Civil si Patrimonio si Capacidad Jurídica

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TEMÁTICA CENTRAL DEL BLOQUE TEMÁTICO: El estudio de los conceptos y principios jurídicos que fundamentan el Derecho, las diferentes instituciones que lo estructuran como ciencia, la razón de ser del ordenamiento jurídico y las razones críticas sobre lo que debe ser la ciencia del Derecho.

CONTENIDOS TEMÁTICOS:

1. El mundo del conocimiento

2. El mundo normativo.

3. La validez del ordenamiento jurídico

4. La norma jurídica y sus fuentes

5. Principios y conceptos jurídicos fundamentales.

6. Los derechos humanos como fuente para la ciencia del Derecho.

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PROPÓSITO GENERAL:

Ofrecer al medio social, un profesional de la ciencia del Derecho y Ciencias Humanas, que domine, interprete, analice y racionalice los conceptos básicos de la ciencia jurídica, siempre en procura de portar soluciones a las problemáticas de la sociedad de la cual hace parte, con exactitud investigativa sobre el espíritu y el fundamento social de la legislación.

METODOLOGÍA:

Se implementará la investigación formativa a través de la metodología analítica- deductiva, con un criterio eminentemente discursivo, preparación e investigación previa de la temática del bloque temático por parte de los futuros profesionales.

Cátedra analítica de los contenidos temáticos.

ESTRATEGIAS METODOLÓGICAS:

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La cátedra magistral. Lectura - Escritura
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El Debate La mesa redonda.

CRITERIOS DE EVALUACIÓN:

Del criterio fundamental del bloque temático se valoraría el logro del objetivo formulado. Ello se habría de expresar a través de:

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El interés del estudiante en las temáticas globales.

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La evaluación fundamentalmente por escrito, de los resultados de la lectura y las discusiones académicas.

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La participación en las actividades colectivas del programa o bloque temático.

BIBLIOGRAFÍA BASICA:
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Introducciòn al Estudio del Derecho

ROSS, Alf. Sobre el Derecho y la JUSTICIA. Buenos Aires: EUDEBA 1963.

HART, H.L.A. E l concepto de derecho. Buenos Aires. ABELEDO PERROT 1990

RECASENS SICHES, Luis. Filosofía del Derecho, Mejico Ed. PORRUA 1991

PACHECO G. Máximo. Teoría del Derecho. Col. EDITORIAL TEMIS. 1990.

HOERSTERS, Norbert. En defensa del positivismo jurídico. GEDISA, Barcelona,

1992,pag.28.

NINO, Carlos Santiago, Introducción al Análisis del Derecho. Ariel Derecho. Barcelona

1983.

AFTALION. E. Introducción al Derecho. Buenos Aires. Cooperadora del Derecho y
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Introducciòn al Estudio del Derecho

Ciencias Sociales, 1980.

ALEXY, Robert. El Concepto y la Valides del Derecho. GESIDA, Barcelona, 1994

HABERMANS, Problemas de Legitimación del Estado Moderno. Taurus, Madrid, 1981.

LÓPEZ CALERA, Nicolas María. Introducción del Estudio del Derecho, Madrid.

Gráficas del Sur 1987.

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Introducciòn al Estudio del Derecho

DESARROLLO DE LOS CONTENIDOS TEMÁTICOS

CONTENIDO TEMÁTICO NO 1: EL MUNDO DEL CONOCIMIENTO.

A. OBJETIVO: Determinar el concepto de Derecho, a partir de los conceptos del ser y deber ser, como problema ontológico; además su método y su objeto de estudio.

B. ESTRATEGIA METODOLÓGICA: El procedimiento es analítico- racional, con desarrollo de los temas bajo los parámetros de la investigación formativa.

Cátedra analítica del contenido temático Bibliografía previamente establecida.

Mesa redonda sobre el tema de la justicia, enfatizando en su concepción, clasificación, incincidencia en la ciencia del Derecho y con el Estado Social del Derecho, la justicia en Colombia.

C. RECURSOS:
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Introducciòn al Estudio del Derecho

Se entregará previamente el tratamiento temático de bibliografía de consulta y el tema objeto de investigación.

Reservación de la capilla para el desarrollo de la mesa redonda.

D. BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA Y DE CONSULTA: SAA Velasco Ernesto. Teoría constitucional General. Popayán. Talleres Editoriales del Departamento 1996, 218 P. Cap, VII. LOPERA Chaves, María Teresa, Justicia Distributiva: ¿ Legitimidad o consenso? Medellín Editorial Universidad de Antioquía 1999 117 P. Todas las obras de Aristóteles.

-

E SISTEMA DE CONTENIDOS:

1. Aproximación al concepto del Derecho. 2. El Derecho como ciencia. 3. Juicios del ser y del deber ser. 4. Imperativos Kantianos (categóricos e Hipotéticos).

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1. APROXIMACIÓN AL CONCEPTO DE DERECHO

 Diversidad de sentidos del Derecho.     Algo común en muchas de las acepciones de Derecho, es la idea de exigencia radical e incluso coactiva. Dentro de esa relación tan plural de sentidos, no se incluyen otras muchas exigencias. La referencia de exigencias tiene como punto de vista: la experiencia social dentro de unas coordenadas espacio temporales. Cada momento histórico puede tener algunos acuerdos o coincidencias sobre lo que pertenece o no pertenece al mundo jurídico, pero desde luego está claro que no ha habido ni hay un concepto absoluto, definitivo e intemporal sobre lo que es el Derecho. Replanteamiento del Derecho, de acuerdo con lo que afecta a la idea y a la libertad de seres humanos. Replantear lo que debe y no debe ser el Derecho. Hay dos (2) elementales sentidos del Derecho: el Derecho como norma y el Derecho como facultad o pretención de un sujeto. El Derecho como condicionamiento social. El derecho es algo de la sociedad y para la sociedad. Tiene un asiento en la existencia social del hombre. No toda la existencia del hombre está determinada por el derecho, pero es un fenómeno social, una relación propia de las relaciones intersubjetivas. Pero también es evidente que toda la idea social humana está determinada por el derecho. Se caracteriza por su pertenencia de un mundo de exigencias. El Derecho es una regla imperativa. Es ley de naturaleza coactiva.

 

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El derecho es un condicionamiento social, fuerte, radical, pues trata de doblegar voluntades incluso por la fuerza.

 Derecho ----ius----etimología latina----ius sum----mandato  Derecho ----dirigere----directum----dirigido, correctamente lo que indica

 Carácter racional o naturaleza racional juego de voluntad y razón.  Condicionamiento radical, fuerte coactivo.  Las acciones humanas objeto del derecho. ¿Qué es lo que trata de condicionar el derecho?  Las acciones estructuralmente humanas.  Las acciones libres y responsables.  Las acciones exteriorizadas y objetivables.

 Finalidad y valoración del Derecho:  El establecimiento de un cierto orden social. Que se produzca un orden.

Que no afecte la convivencia social. Precisamente por un carácter social, le interesan las acciones que tiene una "determinada "repercusión social".

Como condiciona el derecho coactivamente. Reflexionar al respecto

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Introducciòn al Estudio del Derecho

Sus exigencias se expresan de un modo genérico y abstracto, aunque el derecho existe para realizarse en comportamientos y en situaciones sociales concretas, su formulación es imprecisa.

 En forma escrita.

 En lenguaje especializado.

 Producto de ciertos órganos de poder especializado.

 Finalidad del derecho como condicionamiento social: ¿Para qué?

Para establecer justicia, no para que los hombres sean buenos.

 Derecho subjetivo:

Definición -Facultad o facultades de un sujeto de hacer o no hacer algo, de exigir que otro haga, facultados tutelados por la ley, por el derecho objetivo. KELSEN dice que los derechos subjetivos no pueden existir antes que el derecho objetivo.

2. EL DERECHO COMO CIENCIA:

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Introducciòn al Estudio del Derecho

Ciencia es saber metódicamente fundado y sistematizado; es saber buscado deliberadamente, con plena conciencia del fin que se persigue y de las medidas en juego para alcanzarlas. La ciencia no es una acumulación de verdades sino un conjunto de unidades, ordenadas conforme a unos principios. El objeto de cada ciencia en particular es una construcción, realizada a partir de la experiencia y buscando un fin de conocimiento. No hay ciencia sin método; de lo contrario no se aprobaría la verdad de una noción científica.

Cossio divide los objetos del Derecho en 4 clases: a- Los objetos ideales no son reales, no están en la sensible, son neutros al valor ejemplo: matemáticas, geometría, lógica. experiencia

b- Los objetos naturales que forman el dominio de la naturaleza y son estudiados por las ciencias naturales ejemplo: física, química, biología. Son reales están en la experiencia sensible y son neutros al valor.

c- Objetos culturales, cuyo conjunto constituye la cultura, abarca todo lo producido por la inteligencia del hombre, su conducta y su actitud a través de la historia.

d- Los objetos metafísicos: Los objetos culturales se valen de un método llamado empírico-dialéctico, que se constituye a base de la comprensión. Trátese en este caso de los objetos reales que están en la experiencia y que además tienen un sentido espiritual e implican lo vivido por la conciencia del sujeto que lo conoce. Esto lleva a afirmar que los objetos culturales no pueden ser entendidos sin los conceptos
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Introducciòn al Estudio del Derecho

de valor jurídico, vivencia, método, teología etc. Quiere decir que para conocer un objeto cultural no basta el conocimiento del substrato, sino que es preciso comprender su sentido, ya que los objetos culturales son valiosos positiva o negativamente. La ciencia del derecho hace parte, según la naturaleza del objeto de las ciencias de los objetos culturales.

El objeto de l a ciencia del derecho para Cossio es la conducta humana. Kelsen :- la ciencia jurídica tal como emana del órgano estatal.

El derecho es un valor conceptual, ya que el jurista, al efectuar actos de comprensión, debe acudir a conceptos, juicios ideales que le son suministrados por el ordenamiento jurídico, pero al ser aplicados al caso concreto, implican una toma de posición axiológica, por cuanto se deben valorar las conductas e interponer las circunstancias. En efecto, para que los conceptos de orden, seguridad, lealtad, etc. que aparecen en las normas sean aplicados a la realidad, deben ser experimentadas y valoradas por alguien, en lo cual se sitúa en debida posición el jurista.

El derecho reposa en 2 tipos de datos escenciales: 1) De naturaleza exterior (elemento material) 2) De naturaleza interior de la conducta humana (elemento humano).

La ciencia del derecho no cumple, como generalmente se cree, una labor meramente reproductiva y dogmática, sino toda una función interpretadora; ya que entra en contacto con la conducta y la comprende. La ciencia del derecho se ocupa de la interpretación, como indagar el significado y alcance de las normas jurídica, de la

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interpretación y de la sistematización u ordenación de las normas que constituyen el ordenamiento jurídico.

Ojo importante tener en cuenta el planteamiento de H.J.Van Kirchman el cual dice que el derecho no es cienca, (conferencia de 1848), pues según él, la jurisprudencia carece de valor.

El derecho entonces tiene un objeto cultural, actúa a base de la imputación. Siendo el derecho una ciencia del espíritu, no puede ser regido por leyes constantes e inmutables como en las ciencias de la naturaleza. En el derecho hay imputación, finalidad, y no causalidad, fatalidad. El científico del derecho humano, observa la conducta humana, la naturaleza del hombre, los fenómenos, acciones sociales, y deduce las leyes que deben seguir el obrar humano. Por lo que se dice que el Derecho es un conjunto de prescripciones que logran la convivencia y armonía sociales. El fin de las normas es provocar un comportamiento con la lógica del deber ser.

El derecho es una ciencia de realidades, esto es, que busca una fuente en la experiencia.

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MESA REDONDA

INTRODUCCION

Si la justicia perfecta sólo viene de Dios, el imperfecto ateo moderno se ha quedado sin Dios y sin justicia, ya que la noción de justicia se ha ligado entonces al imperativo de la razón, y ésta no ha concluido aún la tarea de decirnos si existe probabilidad de sustentarla racionalmente.

Si la justicia no es un Don Divino ¿donde buscar la respuesta a estos urgentes reclamos que generación en generación elevan los pueblos? Y entre más insatisfecho este reclamo con mayor rigor y, apelando a la filosofía práctica, es necesario indagar el estado de ésta cuestión fundamentalmente para la vida social.

Jhon Stuart Mill decía: - Las demandas de justicia conciernen a una serie de actos que son o pueden ser reclamados por otro, a diferencia de la compasión o de la benevolencia que se otorgan voluntariamente, más que ello conlleva una obligación exigible por otro; la justicia se reclama con vehemencia porque está enraizada en exigencias exteriores que acarrean sanciones a quien no las cumplan, pero todo en los sentimientos normales que permiten a cada ser humano no solo
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centrar parte de la comunidad humana, sino también ser solidario con los demás cuando se presenta una situación injusta. Sabemos pues que ese reclamo de justicia se encuentra en la razón y los sentimientos morales de empatía y simpatía un contenido y su fuerza.

Justicia conmutativa, justicia distributiva y legitimidad del Estado (Justicia distributiva en aras o bajo la prioridad de la eficacia). El gran asunto dentro de la teoría económica del Estado Liberal es el problema de la justicia distributiva.

Para las teorías filosóficas del Estado aparece como "causa de la sociedad civil" (Hobbes) o como "protector" del derecho de propiedad (Locke), para la concepción económica del Estado; en cambio es fundamental la consideración del mercado ya que el Estado responde a los mecanismos de la mano invisible en busca de la eficiencia.

Rosanvallone decía que: - El Estado moderno no solo es un Estado protector, es más complejo, ya que debe emprender además, de la defensa de la vida o de la propiedad otras acciones positivas como la redistribución del ingreso, la reclamación de las relaciones sociales. La prestación de servicios colectivos, etc.

El problema del Estado ya no es la supervivencia mínima sino el reparto de cierta prosperidad.

Teoría Yusnaturalista Santo Tomás de Aquino- Divinidades. Si todo lo divino viene de la justicia o mejor lo contrario.
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Yusnaturalismo ------------Teológico ------------Divinidad

Racionalistas -------- Naturaleza

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3. OBJETIVO DEL DERECHO:

Para analizar este tema, habrá que considerar tres corrientes o teorías.

 Del Derecho natural  Del positivismo jurídico  El realismo jurídico

A partir de aquí los adentro en del tema de los valores jurídicos, críticos valorativos, problemática valorativa, en lo que se fundamenta el derecho, su objeto y finalidad, ó estructura axiológica del fenómeno jurídico.

¿Cómo debe ser el derecho? ¿Es esto el derecho?

Del derecho, no es sólo pasivo receptor de normas, sino además, ciencia emanativa y razón de ser de todo ordenamiento de la sociedad.

El derecho natural se basa en la naturaleza social. Está integrado por unos principios universales. pues es lógico que una variable al tomar contacto con la realidad histórica y sociológica,
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proyecte tales principios. El jurista debe valorar el derecho positivo con la idea absoluta de derecho o de lo "justo natural". positivo.

El derecho positivo no es otra cosa que la adaptación del derecho natural a las contingencias de un medio social dado. El derecho natural es uno; las condiciones sociales varían según los tiempos y los lugares; así es como el derecho positivo se diferencia según los medios, a pesar de surgir del fondo común y constante del derecho natural. El derecho natural, que es la piedra angular del derecho positivo, no se pueden reducir al concepto de justicia. El derecho natural es esa misma justicia, comprendida no como una instrumentalidad, sino como una realidad metafísica demostrada por la razón.

KELSEN: Positivista radical, crea la lógica del deber ser y considera la norma jurídica tal como emana del órgano estatal como objeto del derecho.

COSSIO: Crea la teoría egológica del derecho, el objeto de la ciencia del derecho no son las normas, sino la conducta humana. El derecho es una ciencia sobre realidades; es decir; busca una fuente en la experiencia.

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4. OBJETO DEL DERECHO:

TEORÍA POSITIVISTA: El objeto de derecho es el derecho positivo vigente, no admite que se hagan consideraciones éticas o metafísicas. El poder es pura ciencia del poder del Estado. Sólo debe ocuparse de las leyes positivas no se preocupa de que las normas sean buenas o malas. ¿Qué hace entonces con la desobediencia civil por ejemplo?.

Teoría pura del derecho de Kelsen: El derecho debe analizarse sin tener en cuenta aspectos morales o sociológicos. La norma es función del Estado, pues no existiría el Estado como entidad distinta del Derecho. Las normas jurídicas son creadas por hombres determinados, autorizados para ello por una norma anterior.

RONALD DWORKIN: Rechaza explícitamente el positivismo.

Teoría de CARLOS MARX: Teoría del realismo, se fundamenta en la sociología, en la realidad que vive el entorno social.

Concepto de valor: Cualidades o esencias objetivas que se encuentran en los objetos de la realidad social.

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Quiere decir que la norma jurídica no es solo una lógica, sino toda una representación de un valor.

COSSIO: Justicia, solidaridad, paz, poder, seguridad, orden.

Las características de los valores: Bipolaridad: Desdoblados en un valor positivo y uno negativo. Jerarquía - a priori -objetivos

Ahora bien, cuando se habla de finalidad está plenamente acordado que el elemento justicia (valor) es el fin del derecho.

El bien común no es el fin supremo del derecho, sino la justicia, pero no deben entenderla como justicia positiva o legalidad. Quiere decir que la justicia está en procura del bien común. Justicia inspirada en el bien común.

ARISTÓTELES. Clasificó la justicia:

1. Distributiva: Que cada uno reciba los honores y bienes que le correspondan. 2. Emparejadora, sinalagmática, que se fundamente en la igualdad, y se subdivide en: a- Conmutativa- igualdad en lo que se da y lo que se recibe.
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b- Justicia Judicial, paridad para el daño, la reparación del delito, la pena.

SANTO TOMAS DE AQUINO:

1. Conmutativa: Que se refiere a los cambios entre individuos. 2. Distributiva: Que se relaciona con lo debido por la comunidad, a los individuos. 3. Legal: Lo que los individualismos le deben a la comunidad de la que forma parte.

Justicia y seguridad es lo mismo? Aristóteles dice que es una dichosa rectificación de la justicia rigurosamente legal. Es un correctivo del derecho positivo, que implica cuándo es preciso aplicar unas fórmulas generales a los casos concretos que puedan presentarse. Acuerdo político razonado, informado, voluntario, tiene un fundamento equitativo

La idea básica del derecho es la justicia. ¿Pero el derecho se agota en la justicia?

La personalidad humana no se fundamenta. El derecho está para regular conductas humanas por medio de las normas jurídicas.

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El derecho es un complejo de norma de vida social.

La idea del derecho es la unidad de todos los valores jurídicos y tiene una finalidad personalista en cuanto busca la dignidad de la persona humana y el respeto a los derechos.

El supuesto previo fundamental del derecho es la existencia de la sociedad.

DEL VECCHIO dice que no se concibe sociedad sin derecho, ni un derecho sin una sociedad humana. Si el derecho desapareciera, la humanidad solo duraría el tiempo necesario para su propia destrucción.

El concepto primario del derecho implica un conjunto de normas obligatorias en una comunidad y respaldadas por una sanción en caso de ser trasgredidas por los asociados.

No solamente existen normas, sino la posibilidad de imponer su cumplimiento por la fuerza.

En derecho es forma de coexistencia.

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POSITIVISMO JURÍDICO: - Sólo acepta la existencia del derecho vigente en una determinada sociedad y una cierta época, atendiendo solo a su validez formal, sin entrar a indagar la justicia e injusticia de un contenido.

DERECHO NATURAL: acepta la existencia de un orden intrínsicamente justo que existe por encima del orden positivo vigente formalmente válido.

García Maynes entiende el derecho natural como derecho intrínsicamente válido, concibiéndolo como un conjunto de principios de justicia que están dirigidos al Legislador o al Juez, para que los planeen en la norma positiva o para que se resuelva el caso concreto según las circunstancias históricas existentes en el momento de aplicación de la norma. El fundamento del derecho natural está en la naturaleza humana y en último término en Dios. Francisco Ordoñez es la persona humana, como material o sujeto.

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JUICIOS DEL SER Y DEL DEBER SER: IMPERATIVOS CATEGÓRICOS E HIPOTÉTICOS (IMPERATIVOS KANTIANOS).

El estudio hasta ahora realizado, ha permitido tan sólo una aproximación al concepto del Derecho, pero es necesario profundizar en el Derecho como fenómeno normativo inserto en la trama de las relaciones sociales.

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El derecho es ante todo un fenómeno normativo, un conjunto de normas jurídicas, aunque el derecho no sea sólo norma en sentido estricto, pues también lo es las costumbres y los principios generales del derecho.

Sin embargo, la importancia cualitativa de las normas jurídicas es eficacia en la ordenación social e incluso su mayor número dan a las normas jurídicas un especial hegemonía sobre otras formas de manifestarse el derecho. El derecho ante todo es un conjunto de proposiciones de deber ser, o sea, lo que debe suceder o hacerse en unas determinadas relaciones sociales, según unos fines e intereses y de acuerdo con unas determinadas formas.

- Que son las normas jurídicas desde una perspectiva formal descriptiva? Una norma jurídica es un principio, una regla que prescribe unas determinadas conductas típicas o tipificadas.

BOBBIO. La norma como proposición prescriptiva dice que norma jurídica es reglamento, un texto escrito que contiene un mandato jurídico, una exigencia, una obligación jurídica, aunque no todas las normas tengan este carácter prescriptivo.

Pero entendido en el sentido lógico formal una norma jurídica es simplemente una proposición, o sea un conjunto de palabras ordenadas entre sí, que por ello tienen un sentido, insignificante. Se expresan en forma de juicio (sujeto, verbo, predicado).

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Introducciòn al Estudio del Derecho

Ahora: Que clase de proposiciones, de juicios son y que significado o sentidos tienen, al menos formalmente las normas jurídicas. Para Bobbio son en sentido gramatical: Declarativas Interrogativas Imperativas Exclamativas

Para Bobbio, las proposiciones desde el punto de vista jurídico pueden ser: Declarativas: Describen un hecho o una situación. Presciptivas. Tratan de influir en el comportamiento del sujeto. Estás a su vez pueden ser de dos maneras: Afirmativas, mandan a hacer algo; negativas prohiben hacer algo.

-

La forma gramatical no siempre coincide con la función- pues pueden haber proporciones que realicen una función prescriptiva y que sin embargo, tengan una forma interrogativa o exclamativa.

La norma jurídica es una proporción prescriptiva, conjunto de palabras (escritas) ordenadas en un sentido (lógico gramatical), con una significación que es modificar o influir en el comportamiento de sus destinatarios.

La norma jurídica informa, obliga, condiciona, no convence.
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Evidentemente no todas las normas mandan o prohiben, también pueden describir o instruir, como es el caso de una norma de transita, otra que declaran la permsividad de hacer o no hacer algo, otras que establecen facultades (derechos) a favor de un sujeto sobre un tercero o una cosa.

Pero KELSEN decía: Que el derecho no establece derechos o atributos o facultades subjetivas, sino deberes, pues los derechos subjetivos no son sino una consecuencia de un deber de comportarse de una determinada manera, respecto a un determinado objetivo, que sería entonces el titular de ese derecho subjetivo.

De todas maneras, conclusión: Las normas jurídicas más allá de sus funciones concretas que pretenden realizar (mandar, prohibir, permitir, facultar )expresan dentro de la totalidad de un sistema jurídico un mensaje de prescripción, directo o indirecto, hacía sus destinatarios.

La norma jurídica es, un sentido formal o particular un texto legal, con un lenguaje especial y proveniente de un redactor especial, que transmite una serie de mensajes, que pueden ser de exigencia coactiva de hacer o no hacer, de permición de hacer o no hacer o no hace algo y disponer o no de algo y de descripción de sujetos de hecho o de categorías jurídicas.

Ojo cuestionarlos con la validez formal de la norma jurídica; condición formal que hace que una proposición prescriptiva sea norma jurídica.

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Ahora según ABELARDO TORRÉ:

La norma jurídica tiene la estructura de un juicio y unos elementos lógicos son: Supuesto o hipótesis o condición Disposición o consecuencia jurídica Cópula

Es entonces la representación de una estructura lógica y que ha sido denominada regla de derecho o proposición normativa.

Los juicios pueden ser.

-1- De ser o enunciativos. -2- De deber ser o imputativos ó atributivos o mormativos.

-1- JUICIOS DEL SER: Expresan algo que es en sí, ha sido o será de cierta manera. Estos juicios enuncian algo, aseveran algo, y por eso al denominarlos enunciativos ejmplo: el calor dilata los cuerpos; el frío contrae los cuerpos; las leyes naturales. Hay entonces un supuesto y una consecuencia causal.

-2- JUICIOS DEL DEBER SER: Expresan algo que debe ser, de cierto modo (o que
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Introducciòn al Estudio del Derecho

debería ser), sin perjuicio de que ello no ocurra en la realidad de la vida.

LUEGO: IMPERATIVOS KANTIANOS.

KANT Dice que los juicios que postulan deberes se dividen en:

-

1- Categóricas 2- Hipotéticos.

-

1- CATEGÓRICOS: Son mandatos o prohibiciones, bien sea positivas o negativas. Prescriben una acción buena en sí misma, en sentido absoluto, que debe ser cumplido sin condiciones, o sea sin ningún otro fin diferente al cumplimiento de la acción en cuanto acción obligatoria. Ejemplo "No deber mentir". Son principios apodíctico- prácticos.

-

2- HIPOTÉTICOS: Prescriben una acción buena para lograr un fin; una acción que n o es buena en sentido absoluto, sino que es buena si realmente se desea, o si se debe obtener un cierto fin, y por lo tanto se cumple condicionalmente a la obtención

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-

del fin ejemplo si deseas mejorarte del dolor debes tomar un analgésico. Estos son propios de la legislación moral y se pueden llamar normas éticas. Se subdividen:

a- Los principios de la habilidad o reglas técnicas: Son preceptos problematíco pràcticos pues señalan procedimientos que es forzoso seguir para el logro de cualquier propósito posible; es un fin posible o real ejemplo: si quieres aprender a manejar debes hacer ejercicios de conducción frecuentemente con un carro.

b- Principios de la prudencia, la sagacidad, o imperativoprogmáticos, o acertórico-prácticos, pues conducen a la realización de una decisión tomada, una meta fijada (desideratum) no solo posible sino real ejemplo: la conquista de la felicidad, la consecución de la paz, la obtenciòn del desarrollo.

1. Imperativo categórico- fórmula: DEBES X. 2. a. Habilidad, norma técnica- Sí quieres Y, DEBES X b. Prudencia, sagacidad DEBES Y DEBES también X.

CONCLUSIONES:

La norma jurídica es concebida por la Doctrina Tradicional como juicio categórico, que implica un mandato u orden.

Los juicios pueden ser positivos o negativos.
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El hecho de que la norma se concibe como juicio categórico significa que no hay ninguna condición. La formula sería " debe ser A" o "A debe ser".

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CONTENIDO TEMÁTICO NÚMERO 2 EL MUNDO NORMATIVO:

A. OBJETIVO: Diferenciar el derecho de la moral, la ética, los convencionalismos sociales, como sistemas independientes normativos de las conductas humanas.

B. ESTRATEGIA METODOLÓGICA: Procedimiento analítico- racional, con desarrollo de los temas bajo los parámetros, de la investigación formativa.

Cátedra analítica del contenido temático.

Bibliografía previamente establecida.

Taller de investigación y consulta.

C. RECURSOS: Entrega previa del tratamiento temático de bibliografía básica, complementaria y el tema objeto de investigación.
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Elaboración de taller por los alumnos, acerca de los paralelo diferenciador entre la ciencia del derecho como sistema regulador de la conducta humana y otros, tales como la moral y los usos sociales.

D. BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA: GONZALEZ Ramírez, Augusto. Introducción al derecho. Santa Fé de Bogotá, Editorial Temis, 1.997.

MONROY Cabra, Marco Gerardo. Introducción derecho. Santa Fé de Bogotá. Editorial Temis. 1997.

Notas de estudio de la Doctora Mercedes Judith Zuluaga. Facultad de Derecho Universidad Cooperativa de Colombia.

E. SISTEMA DE CONTENIDOS: 1. Sistemas reguladores de la conducta humana. 2. El derecho y la moral. 3. Los usos y los convencionalismos sociales 4. Parelelo entre los sistemas reguladores de la conducta humana.

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1. SISTEMAS REGULADORES DE LA CONDUCTA HUMANA.

El Derecho es sistema normativo de la conducta humana. Pero lo es también la moral y por ello es necesario plantear tanto sus relaciones como sus diferencias, pues el proceso histórico las ha confundido y también distinguido.

ESTUDIO HISTÓRICO:

1.)

PUEBLOS PRIMITIVOS: Confundían moral y derecho por cuanto la fundaban en la mismo esencia o base religiosa.

2.)

GRECIA: La nación de la ley abarcada injustamente la moral y el derecho. Platón, Aristóteles concebían la justicia como una virtud y decían que la ley debía dar concejos para lograr la felicidad verdadera.

3.)

ROMA: Tampoco diferenciaron moral y derecho. Pero los jurisconsultos ya empezaban a diferenciarlos.

4.)

CRISTIANISMO: El evangelio los diferenciaba, pues lo moral pertenecía a Dios y lo jurídico al Estado.
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5.)

En la edad media con el predominio espiritual y político de la iglesia católica, se unieron pero se reconocía que lo moral atendía lo individual y el derecho al bien común.

Cristian Tomasio, fue el primero en diferenciarlos o enfocar el problema (1705).

Kant- Moral: Fuero interno. Derecho: Fuero Externo.

Ambos trataban de impedir que el Estado se entrometiera en las convicciones y los pensamientos. Pero ya dice que la moral no se limita solo al aspecto interno de la conducta.

Fialete: Los opone rotundamente.

DIFERENCIAS:

1-)

DERECHO: Bilateralidad. MORAL: Unilateralidad.

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La normas jurídicas son intersujestivas o de alteridad, pues regulan la conducta En relación o interferencia son la conducta de otros o otros sujetos. Frente al sujeto que obliga, hay otras personas autorizadas para exigir el cumplimiento de un deber. El derecho es imperativo- atributivo y la moral es solo imperativa. En la moral solo intervienen la conducta y no la voluntad de terceros.

2-)

Heteronomía: Derecho Autonomía : Moral

Heteronomía : Significa sujeción a un fuero ajeno. No deriva su validez de la voluntad propia, de la autodeterminación de la conducta, sino de la voluntad superior, es decir la del legislador. Autonomía: Solo obligan cuando la conciencia lo reconoce. Se refiere a la conciencia de dicha obligación en el sujeto.

3-)

Coercibilidad: Derecho Incoercibilidad: Moral La capacidad de emplear la fuerza para obtener un cumplimiento. Ambos tienen sanciones y ambos efectivamente se violan; pero la fuerza para hacerla cumplir, viene del Derecho, de la concebilidad del Derecho. Recasens Siches sice que: El Derecho es necesariamente coercible, pues envuelve la posibilidad de coacción.

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4-)

Exterioridad : Derecho Interioridad: Moral

En cuanto a la valoración de los comportamientos, la moral parte de la consideración del elemento interno o síquico y el derecho del externo. Aunque esto no es exclusivo.

RELACION ENTRE LA MORAL Y EL DERECHO.

Hay tres (3) opiniones:

a.) Subordinación del derecho a la moral. b.) Independencia del derecho y la moral. c.) Reciproca influencia del derecho, sin hablar de supremacía del uno y del otro. No hay contradicción sino relaciones coherentes. Hablar de ejemplos en materia civil, comercial, derechos humanos, penal.

La moral está en la conciencia interna, el derecho busca la convivencia pacífica y la cohexistencia, cooperación civil.

CONVENCIONALISMOS SOCIALES.
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Son las reglas del trato social, como la cortesía, la urbanidad, la moda, la gentileza, etc.

Imponen deberes en el comportamiento, derivados de la pertenencia a un determinado conglomerado social. No son generales ni universales, pues varían según los círculos sociales y aún la época. Están delimitados por la razón, la posición social, la edad, la profesión.

DIFERENCIAS ENTRE MORAL, USOS SOCIALES:

a.- La moral considera al obligado en su individualidad, los unos se refieren a él como miembro del un conglomerado social. b.- La moral exige una conducta esencialmente interna. Los usos un comportamiento fundamentalmente externo. c.- La moral autónoma, los usos son heterónomos

Semejanza: no poseen la carencia de una organización coercitiva. No tienen una coacción, que impida su cumplimiento.

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DIFERENCIA ENTRE DERECHO Y USOS SOCIALES.

El Derecho es coercible y los usos no. Es cierto que hay sanciones, (censura, exclusión, reprobación social) pero no llega a la imposición forzada de la conducta debida. En cambio el derecho es inexorable.

SEMEJANZAS DERECHO Y USOS SOCIALES:

Exterioridad: Ambos tienen un carácter social. Heteronomía: Ambos son heteronómos.

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CONTENIDO TEMÁTICO NÚMERO 3. EL ORDENAMIENTO JURIDICO Y SUS FUENTES.

OBJETIVOS: 1.Estudiar, analizar, entender el ordenamiento jurídico; su estructura y diferencial de otro tipo de ordenamientos reguladores de la conducta. 2.Identificar las fuentes formales y materiales del Derecho y su importancia en la organización jurídica.

ESTRATEGIAS METODOLÓGICAS: Procedimiento analítico-racional, con desarrollo de los temas bajo los parámetros de la investigación formativa.

Cátedra analítica del contenido temático.

Bibliografía previamente establecida.

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RECURSOS: Entrega previa del tratamiento temático de bibliografía complementaria y apoyo básico, el tema objeto de investigación.

BIBLIOGRAFÍA DE APOYO:

Constitución Política de la República de Colombia, título III capítulo VI.

BIBLIOGRAFÍA COMPLEMENTARIA:

BOBBIO, Norberto, Teoría General del Derecho. Santa Fé de Bogotá. Editorial Temis.1999. 263 P.

SISTEMA DE CONTENIDOS:

1- Estructura lógica de las normas jurídicas. La teoría de la elaboración del ordenamiento jurídico. 2- Planteamiento del problema y respuestas ofrecidas al problema. 3- Fuentes del Derecho: a- El proceso legislativo.
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b- La costumbre c- Jurisprudencia y Doctrina . .

1.

LA TEORÍA DE LA JURÍDICO.

ELABORACIÓN DEL ORDENAMIENTO ESTRUCTURA VERTICAL DEL

LA UNIDAD, JERARQUÍA Y ORDENAMIENTO JURÍDICO.

A. JERARQUÍA DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO: La estructura del ordenamiento jurídico es como una pirámide. El orden vertical puede ser recorrido de abajo hacía arriba, empezando con los actos administrativos y los contratos y terminando con la Constitución, pero estando incluida siempre la norma fundamental. La vigencia de una norma jurídica depende del hecho de que ha sido producida según indicaciones de la norma superior. Este proceso se repite hasta llegar a una norma fundamental, de la cual depende todo el ordenamiento normativo. Debe hacerse referencia a lo que tiene que ver con la norma en sentido lógico jurídico hipotética- no positiva (que es la norma fundamental) y la norma en sentido jurídico positivo (que es la Constitución Política).

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B.

UNIDAD DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO: Aquí se hace referencia a las teorías dualista y monista del derecho interno y externo. Y la referencia de que la Constitución política colombiana es monista. ELABORACION GRADUAL DEL ORDENAMIENTO: La complejidad del ordenamiento jurídico no excluye su UNIDAD: No podríamos hablar de ordenamiento si no lo consideráramos como algo unitario, es decir que sus normas provengan de una sola fuente. Kelsen establece la teoría de la elaboración gradual del ordenamiento jurídico. La esencia de esta teoría está en que las normas de un ordenamiento no se encuentran todas en el mismo plano, pues hay normas superiores y normas inferiores. Las normas inferiores dependen de las superiores. Partiendo de las normas inferiores y pasando por las normas superiores las cuales se encuentran en un plano más alto, llegamos por último a una norma suprema que no depende de ninguna norma superior, la cual se denomina norma fundamental, en la cual reposa la UNIDAD del ordenamiento jurídico. Por numerosas que sean las fuentes del Derecho en un ordenamiento complejo, este ordenamiento constituye una unidad por el hecho de que directa o indirectamente, todas las fuentes del Derecho convergen en una única norma. Se debe hacer referencia a los términos de ejecución y producción de toda norma jurídica. Si miramos la pirámide de lo alto hacía abajo veremos una serie de procesos de producción jurídica. Si la miramos de abajo hacía arriba, la serie será de proceso de ejecución jurídica. También puede denominarse poder y deber; son dos conceptos correlativos, ya que el uno no puede vivir sin el otro.

C.

Es necesario analizar el planteamiento de Norberto Bobbio acerca de la Norma Fundamental.

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1.A. ESTRUCTURA DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO (VERTICALIDAD, UNIDAD, JERARQUÍA DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO)

Desde el punto de vista del ordenamiento jurídico, Kelsen sostiene que la estructura vertical del ordenamiento jurídico es como una pirámide. El orden vertical puede ser recorrido de abajo hacía arriba, empezando con los actos administrativos y los contratos y terminando con la Constitución, pero estando incluida siempre la misma norma inferior en la superior. La vigencia de una norma depende del hecho de que ha sido producida según indicaciones de la norma vigente. Este proceso se repite hasta llegar a una norma fundamental, de la cual depende todo el ordenamiento normativo. Las normas de cada grado superior delimitan (como elemento de un contenido) un hecho que constituye creación de derecho en un grado inferior. Para que el proceso normativo avance es preciso que se realice el hecho determinado por la norma superior.

Existe entonces una jerarquía de los distintos grados del proceso creador del derecho. Está estructura jerárquica desemboca en una forma fundamental, en lo que se basa la unidad del orden jurídico. Está es la Constitución en sentido lógico-jurídico hipotética-no positiva. Y sobre esta norma se basa el primer acto legislativo no determinado por ninguna norma superior de derecho positivo.

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En Colombia está consignada la jerarquía de las normas jurídicas y en ella se basan la acción y excepción de inconstitucionalidad cuando quiera que una ley o decreto viole las constitución política (artículo 4º y 241)

La Constitución en sentido jurídico positivo surge como grado inmediatamente inferior en el momento en que dicho legislador establece normas que regulan la legislación.

DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA UNIDAD DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO:

El ordenamiento jurídico es el conjunto de normas jurídicas. Interno o internacional. De las relaciones entre el derecho internacional y el derecho interno, han surgido 2 cuestiones fundamentales:

1. Se trata de la independencia de ambas ramas o de su relación por tratarse de un tronco común. 2. Si una rama es jerárquicamente superior a otra; para esto hay dos doctrinas. Dualista-- Derecho internacional e interno son iguales, independientes y separados; no se confunden y por lo tanto, no se puede hablar de superioridad de un ordenamiento sobre otro. Tienen su propio criterio de validez y entonces una norma obligatoria emana de la otra. Monista-- Sostenida por Kelsen, afirma la unidad del conjunto de normas jurídicas.

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Concepto de subordinación de las unas a las otras, en un orden rigurosamente jerárquico. Además se ratifica la supremacía o prevalencia del derecho internacional sobre el derecho interno de los Estados.

Pacta Sunt Sevanda"-- Los Tratados deben ser cumplidos de buena fe por los Estados parte. Constitución Política artículo 93.

DESDE EL PUNTO DE VISTA DE ELABORACION GRADUAL DEL ORDENAMIENTO:

La complejidad del ordenamiento no excluye su unidad. No podríamos hablar de ordenamiento si no lo consideramos como algo unitario, es decir que más normas provengan de un sola fuente. KELSEN, establece como se dijo anteriormente, la teoría de la elaboración gradual del ordenamiento jurídico. La esencia de está teoría está en que las normas de acondicionamiento no se encuentran todas en el mismo plano, pues hay normas superiores y normas inferiores. Las normas inferiores dependen de las superiores. Partiendo de las normas inferiores y pasando por las que se encuentran en un plano más alto, llegamos por último a una norma suprema que no depende de ninguna otra norma superior, la norma fundamental en la cual reposa la unidad del ordenamiento. Está norma suprema es la norma fundamental.

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3. TEORÍA DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO. ABORDAJE DE LAS PROBLEMÁTICAS DEL MISMO

Sólo se puede hablar de derecho cuando hay un sistema de normas que forman un ordenamiento, y que por tanto, el derecho no es norma sino conjunto coordinado de normas. Un norma jurídica no se encuentra nunca sola, sino ligada a otras formando un sistema normativo. Quiere significar que la teoría de la norma jurídica y la teoría del ordenamiento jurídico forman una completa teoría del Derecho:

HANS KELSEN: Reparó los problemas del ordenamiento jurídico de los relativos a la norma jurídica y estudiar autónomamente las primeras, como parte de una teoría general del derecho. Para KELSEN, la teoría del derecho está ceñida a 2 partes denominadas Nomoestática que considera los problemas relativos a la norma jurídica y Nomodinámica las relativas al subordenamiento jurídico.

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PLURALIDAD DE NORMAS.

Aclaramos pues. Que la expresión "Derecho" se refiere a un determinado ordenamiento, tenemos que conceptualizar lo que es ordenamiento. Indudablemente, es un conjunto de normas.

OJO- Toda norma particular que regula (ordenándola o prohibiéndola) una acción consiste en una norma general exclusiva, esto es, una norma que sustrae de la reglamentación particular todas las otras acciones posibles.

Ahora; no puede existir un ordenamiento compuesto por una sola norma de conducta. Pero según Norberto Bobbio, puede concebirse un ordenamiento compuesto por solo, normas de estructura; es el caso de una monarquía absoluta en la que puede decirse que "Es obligatorio todo aquello que el soberano ordene"

LOS PROBLEMAS DEL ORDENAMIENTO JURIDICO

Sí un ordenamiento jurídico está compuesto por varias normas, resulta de aquí que los principales problemas conexos con la existencia de un ordenamiento son los que nacen de las relaciones
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de las diversas normas entre sí. Sí esto es así, se trata entonces de tocar varios aspectos problemáticos.

1. Si las normas constituyen una unidad: jerárquica de las normas. 2. Sí el ordenamiento jurídico constituye un sistema más que una unidad, el problema que se vislumbra es el de las antinomias jurídicas. La teoría del sistema jurídico. Coherencia. 3. Sí el ordenamiento jurídico tendencialmente sistemático, no obstante unitono y también será completo.

El tema o problemática de las lagunas del derecho: Plenitud del ordenamiento jurídico. 4. No existe entre los hombres un solo ordenamiento, sino múltiples y de diverso tipo. ¿Habrá relación entre diferentes ordenamientos?. El problema es de la remisión de un ordenamiento a otro y las relaciones entre los ordenamientos.

Recordemos el concepto de elaboración gradual del ordenamiento jurídico de, Kelsen como quiera que está teoría sirve para explicar la unidad del ordenamiento jurídico complejo. La esencia de está teoría está en que las normas de un ordenamiento, no se encuentran todas en un mismo plano, pues hay normas superiores y normas inferiores. En la norma fundamental reposa la unidad del ordenamiento jurídico.

Todas las fases de un ordenamiento son a un mismo tiempo ejecutivas y productivas, con excepción de lo que está en el grado más alto y lo
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que está en el grado más bajo (los actos ejecutivos). La primera es la norma fundamental que solo es productiva y no ejecutiva. Discrepo de este punto de vista.

La estructura jerárquica del ordenamiento jurídico se representa en una pirámide. Mirando de lo alto hacía abajo es una serie de procesos de producción jurídica y sí se mira de abajo hacía arriba, es una serie de procesos de ejecución jurídica. También puede denominarse poder y deber. Son correlativas.

Concomitante a la serie de procesos de producción jurídica, encontramos en la pirámide, una serie de poderes sucesivos: el poder constitucional, el legislativo ordinario, el poder reglamentario, el poder jurisdiccional, el poder negocial, etc. Y así puede hablarse de deberes, cuando se observa de abajo hacía arriba, el deber del sujeto de ejecutar la sentencia del magistrado, el deber del magistrado de ceñirse a las reglas ordinarias, el deber del legislador de no violar la constitución.

Ahora vienen los límites materiales, y los límites formales de todo ordenamiento jurídico, los poderes que se atribuyen de un poder normativo superior a un órgano inferior no son ilimitados y son los límites de 2 tipos:

1. Relativos al contenido: el que, el aspecto material. 2. Relativos a la forma: el cómo, el aspecto formal.

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Son importantes porque establecen el ámbito en que la norma inferior puede ser proferida legítimamente y no sea expulsada del sistema normativo. Los límites del contenido pueden ser positivos o negativos; es decir que puede o bien ordenar o bien prohibir.

JURÍDICO COHERENCIA DEL ORDENAMIENTO.

Sí hablamos de que el ordenamiento jurídico, es un sistema, significa una totalidad ordenada. La construcción sistemática de un conjunto de normas es lo que Kelsen denomina sistema estático, es decir que las normas están relacionadas entre sí por razón de un contenido. Sistema dinámico es aquel en el que las normas que los componen se derivan unas de otras a través de una delegación sucesiva de poderes, es decir no por su contenido sino por su autoridad, es decir, su vinculación es formal y no formal. Kelsen dice que los ordenamientos jurídicos son sistemas dinámicos y los morales son estáticos.

Las antinomias cuando las usamos no son compatibles y hacen parte de un ordenamiento. Para el ordenamiento jurídico colombiano, no pueden haber antinomias. ¿Cuándo 2 normas son incompatibles? ¿ Que es una antinomia jurídica?

Podemos definir la antinomia como aquella situación en la que se encuentran 2 normas, cuando una de ellas prohibe y la otra permite, o
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la una obliga y la otra permite, o la una prohibe y la otra permite el mismo comportamiento. Pero para que haya antinomia se requiere de 2 cosas:

1. - Las 2 normas deben pertenecer a un mismo ordenamiento. Hay que hacer relación con la teoría monista.

2. - Las 2 normas deben tener el mismo ámbito de validez. Recordemos que son cuatro.

Estas 2 condiciones definen el concepto de la antinomia jurídica.

CRITERIOS PARA SOLUCIONAR LAS ANTINOMIAS.

¿Cuál de las 2 normas debe ser eliminada?

1. Criterio cronológico- prevalecen la misma parte. 2. Criterio jerárquico--prevalece la norma superior. 3. Criterio de la especialidad-- prevalece la específica.

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PLENITUD DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO.

El problema de las lagunas, hasta ahora se ha trabajado el tema de la unidad y la coherencia. Falta ahora la plenitud. Plenitud significa exclusión de toda infracción en la cual no pertenezca al sistema ninguna de las 2 normas que se contradicen, más claro sería: la plenitud es la propiedad por la cual un ordenamiento jurídico tiene una norma para regular cada caso. Plenitud significa ausencia de la laguna. Si falta la plenitud, quiere significar que se trata de llenar una laguna. Cuando se habla de plenitud estamos relacionando el problema de saber en qué medida un ordenamiento jurídico es completo.

En conclusión, la plenitud es una condición necesaria, y me parece que más aún para el caso de la administración de justicia, sobre todo en el caso colombiano donde el juez está obligado a juzgar todos los asuntos con base en una norma que pertenezca al sistema. Sin embargo, Bobbio plantea que un ordenamiento en el que el juez esté autorizado para juzgar con equidad, no tiene ninguna importancia el hecho de que el ordenamiento sea preventivamente completo, para que en todo momento sea complementable. Sí esto es así el dogma o principio de la plenitud del orden jurídico consiste en que este deber sea completo para que en todo caso pueda ofrecer al juez una resolución sin tener que recurrir a la equidad.

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Con respecto al tema de la plenitud, es importante plantear lo que manifiesta Francia en teoría de la escuela de la exégesis; esta plantea la admiraciòn incondicional por la obra cumplida por el legislador por medio de las codificaciones, una fe ciega en la suficiencia de las leyes; en definitiva la creencia de que el código, una vez dictado se basta completamente en sí mismo, no tiene lagunas, es el dogma de la plenitud jurídica.

VARIOS TIPOS DE LAGUNAS:

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Lagunas reales o propias. Lagunas ideales o impropias.

1. 2

Una laguna del sistema o dentro del sistema. Se deriva de comparar el sistema real con el sistema ideal.

Lo que hay que establecer es que cuando se hable de lagunas o vacíos, es decir se está hablando de las lagunas reales. El problema de la plenitud del ordenamiento jurídico es el problema de sí hay o no lagunas y en caso afirmativo cómo deben eliminarse las lagunas propias.

-

HETEROINTEGRACIÓN Y AUTOINTEGRACIÓN68

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No puede creerse en la sola posibilidad de completar un ordenamiento está confiada únicamente a la norma general exclusiva, es decir a la regla que preveé que todo caso no regulado lo está por la norma que la excluye de la reglamentación del caso regulado.

Ojo un ordenamiento jurídico considerado estáticamente no es completo, sino en virtud de la norma general exclusiva, sin embargo, dinámicamente se considera que puede completarse. ¿Cómo puede completarse?. Hay 2 métodos:

1. Heterointegración > Consiste la integración llevando a cada medio de 2 vías:

a- Recurriendo a ordenamientos diversos. bRecurriendo a fuentes distintas de las dominantes,

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1-

Autointegración > Consiste en la integración llevada a cambio por el mismo ordenamiento, en el ámbito de la misma fuente dominante sin recurrir a otros ordenamientos o recurriendo mínimamente a fuentes distintas de la denominante.

1.

Heterointegración> Método que consiste en el deber que tiene el juez de apoyarse, cuando hay lagunas en el derecho positivo, en el derecho material. Sin embargo no se excluye que un determinado ordenamiento recurra, para llevar a cabo propia integración a otros ordenamientos positivos.

En este caso podemos distinguir: a. La remisión de ordenamientos precedentes en el tiempo. b. La remisión de ordenamientos vigentes contemporáneos, pero diferentes,

En lo que respecta al recurso a otras fuentes diferentes de la dominante, se concluye que se esta hablando de la ley, La heterointegración adapta entonces 3 formas:

a- Recurso a la costumbre considerada como fuente subsidiaria del derecho.
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b- El derecho judicial- providencias jurísdiccionales o sentencias (jurisprudencia c- Las opiniones de los juristas a las que se les atribuye, en circunstancias de silencio o de la ley o de la costumbre, autoridad de fuente del derecho.

1.

El método de la autointegración se vale de 2 procedimientos: a. La analogía b. Los principios generales del derecho.

a. La analogía consiste en que cuando una controversia no puede decidirse con una disponencia precisa, se hará dé acuerdo con las disposiciones que regulan casos similares o materiales similares. Esquemáticamente: M es P.

S es similar a M

S es P.

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3. LAS FUENTES DEL DERECHO.

Son los procesos de formación o creación de las normas jurídicas.

BONECASE: Son formas obligadas o predeterminadas que ineludiblemente deben revestir los preceptos de conducta exterior, para imponerse socialmente en virtud de la potencia coercitiva del derecho.

LEGAS Y LACAMBRA: Fuentes formales son todo acto de creación jurídica constatable de modo ináuditable en la experiencia histórica del derecho, por medio del cual una intuicción o un pensamiento jurídico es trasmutado a norma jurídica o por el que una cierta realidad, realidad-vital-social se convierte en realidad jurídica.

Clasificación de las fuentes formales:

a- La Legislación. b- La costumbre. c- La doctrina. d- La jurisprudencia . No son fuentes en sentido estricto sino como autoridades. Son denominadas fuentes en sentido material.
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ABELARDO TORRÉ: Las clasifica en generales y particulares:

a- Generales: La legislación, la costumbre jurídica, la jurisprudencia uniforme. b- Particulares: Las leyes particulares.

a. LA LEGISLACIÓN:

En cuando a su origen y su etimología dicen que provienen del latín Ligare que significa ligar o vincular y de logo-logor que significa leer, con lo que elude la forma escrita de la ley.

La ley se entiende como la expresión de las relaciones existentes entre hechos. La ley tiene varias acepciones:

(causalidad).

- LEYES SOCIOLÓGICAS O SOCIALES: Relaciones existentes entre fenómenos o hechos sociales. A estas leyes se les denomina probabilidad y admiten excepciones y se basan en las reglas científicas fundamentales de la realidad social.

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- NORMAS JURÍDICAS: - Encaran la conducta en tanto deber ser.

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La palabra ley se emplea en 3 sentidos.

Restringido: Normas emanadas del poder legislativo con carácter de leyes. Amplio: El derecho escrito. Amplísimo:- Toda norma jurídica establecida en forma deliberada y consciente

LEY EN SENTIDO FORMAL: Dictadas por el mismo órgano legislativo, pero carecen de contenido sobre verdaderas leyes. Ejemplo: Ley de honores. LEY EN SENTIDO MATERIAL: - dicta el órgano legislativo y reune las características propias y el contenido de las verdaderas leyes. Ejemplos: ley de reforma agraria, de seguridad social, etc.

Las leyes son Imperativas Pues se impone al ciudadano de manera absoluta, y no se pueden modificar o disponer de acuerdo con las particulares. La razón es que obstentan caracteres de orden público que interesan a la moral y a las buenas costumbres.

Otra clasificación de la ley:

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-

PERMISIVAS: Obviamente entrañan a todas las personas en el sentido de que respetan el derecho que ellas reconocen al titular. No ordenan ni prohiben algo, sino que conceden una facultad de una persona para que ejecute a su arbitrio un determinado hecho.

-

LEYES DECLARATIVAS O COMPLEMENTARIAS: Cuando no obstante el derecho difiere a la autonomía privada la regulación de los propios interéses, la ley preveé el caso en que las partes se regulan específicamente algunas relaciones entre ellas y entra a suplir el silencio. Se encuadra primordialmente en materia de contratos y obligaciones.

-

LEYES PROHIBITIVAS Prohiben conductas, como las leyes penales.

o

impiden

determinadas

CARACTERISTICAS DE LA LEY:

-

Obligatoriedad: Precisamente por el carácter atributivo-imperativo. Generalidad: Cobija a las personas que se encuentran en las condiciones previstas por ella; sin excepción de ninguna clase. Además la ley no se extingue porque en casos concretos se infrinja, pues queda en el albedrío de la persona, el que la viole o no.

-

Permanencia: Rige un determinado número de casos o hechos y solo deja de tener vigencia mediante una derogatoria.
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-

Abstracta impersonal: No está para regir casos individuales, ni personas determinadas. Proviene del Estado: Pues es una manifestación consciente y deliberada de la voluntad estatal. Se reputa conocida: No puede alegarse ignorancia para dejar de completarla, artículo 9º Código Civil.

PROCESO LEGISLATIVO O DE FORMACIÓN DE LA LEY.

Artículo 4º Código Civil define la ley: Es la declaración de voluntad soberana manifiesta en la forma prevenida en la constitución nacional. El carácter general de la ley es mandar, prohibir, o castigar.

1- Iniciativa de la Ley: artículos 154,156,150,139,155,141. 2- Discusión. Ley 5/92. 3- Sanción constitucional: artículo 200 Constitución Nacional. 4- Promulgación: artículos 53- Ley 14/13. 5- Vacancia 6- Iniciación de la vigencia.

REQUISITOS CONSTITUCIONALES DE LA LEY.
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Ningún proyecto será ley, sino cumple con los siguientes requisitos:

1. Publicación oficial para el congreso comisión respectiva. 2.

antes de darle curso a la

Aprobación del primer debate a la correspondiente comisión permanente de cada cámara, o en sesión conjunta de las respectivas comiciones de ambas cámaras.

3. Haber sido aprobada en cada cámara en segundo debate. 4. Haber obtenido la sanción del gobierno.

DEROGACIÓN DE LA LEY

Significa cuando se deja sin efecto una ley. Se pierde su vigencia y por lo tanto ya no exigible su cumplimiento.

A. DEROGATORIA: Dejar parcialmente sin efecto una ley.

B. REFORMA O MODIFICACIÓN: Se deja sin efecto porque se reemplaza por otro texto, parte de una ley.

C. ABROGACIÓN:
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De deja sin efecto totalmente un ley.

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A. SUBROGACIÓN: Sustitución de un texto legal íntegro por otro.

El órgano competente para derogar una norma es el mismo poder que la dictó. Solo pueden ser derogadas total o parcialmente por otra ley. Puede ser subrogada por otra norma dictada por un poder jerárquicamente superior, con facultades para hacerlo, ejemplo: un decreto por una ley o por una reforma constitucional.

Tipos de derogación:

Expresa: Directa Tácita: Indirecta Orgánica: Cuando una ley disciplina toda la materia regulada por una o varias leyes procedentes, aunque no haya incompatibilidad entre las disposiciones de éstas y las de la nueva La ley especial deroga la general sin ser incompatible con ésta.

Total. Parcial.

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CLASES DE LEYES SEGÚN LA CONSTITUCIÓN DE 1991-

1- Leyes reformatorias de la constitución: Convocan a Asamblea Nacional Constituyente y al referendo. Artículo 375 Constitución Nacional. Son: · El acto Legislativo · La ley que convoca su Asamblea Nacional Constituyente · La ley que convoca a Referendo.

2- Leyes orgánicas procedimentales o formales: transmiten o regulan el ejercicio de la propia función adelante el congreso, son rectoras de la función de la son varias según el artículo 151. Establecen procedimentales de las corporaciones.

Aquellas que legislativa que corporación y los estatutos

3- Leyes estatutarias: Las consagra el artículo 152 Constitución Nacional. 3 4- Leyes aprobatorias de tratados internacionales: 277 Constitución Nacional.

5- Leyes ordinarias: Artículo 150 Constitución nacional.

6- Leyes de facultades: Decretos extraordinarios o decretos leyes.

1- Leyes cuadro: Artículo 150 Constitución Nacional. Determinan criterios y
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Objetivos.

2- Leyes de intervención en la economía: tienen un marco de acción más general. Numeral 15 artículo 150 Constitución Nacional.

MECANISMOS DE PROTECCIÓN DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO:

ACCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD: Cualquier ciudadano puede demandar ante la Corte Constitucional, cualquier norma por considerarla violatoria de la Constitución Nacional como claramente lo establece el artículo 241 Constitución Nacional.

EXCEPCIÓN DE INCONSTITUCIONALIDAD: mecanismo mediante el cual el funcionario al aplicar la norma jurídica, sí observa que es inconstitucional, se abstiene de aplicarla, pues esto no quiere decir que la norma inaplicada deja de existir en el contexto jurídico.

PROCESO LEGISLATIVO O PROCESO DE FORMACIÓN DE LA LEY

Es una sucesión de momentos, fases, etapas, que se resuelven lógicamente para la expedición de una ley.

Definición de Ley: Artículo 4º Código Civil, la ley es declaración de voluntad moderada, manifestada por la forma prevenida en la Constitución Nacional. :
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El Capítulo III- Titulo VI de la Constitución Política y la Ley orgánica 5ª de 1.992 establecen el proceso legislativo o de formación de la ley en Colombia. Las fases o etapas son las siguientes:

-

Iniciativa. Discusión Aprobación. Sanción Presidencial Promulgación. Iniciación de la vigencia.

1. INICIATIVA:

Facultad de someter a la consideración del congreso en cualquiera de sus dos cámaras un proyecto de ley. Artículo l54 Constitución Nacional.

Pueden tener iniciativa

-

Miembros de las cámaras. Gobierno nacional. Entidades señaladas en el artículo 156.
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-

Iniciativa Popular.

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Sólo pueden ser dictadas por iniciativa del Gobierno: · Artículo 150 numerales: 3 7 9 11

22 numeral 1º b c a

· Las que ordena participación en las rentas nacionales o transferencias de las mismas.

· Las que autoricen aportes del Estado a empresas industriales y comerciales del Estado.

· Las que discutan excenciones de impuestos, contribuciones o tasas nacionales.

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¿ QUIÉNES PUEDEN PRESENTAR PROYECTO DE LEY?.

-

Senadores y Representantes a la cámara Gobierno Nacional a través de los miembros del despacho. Corte Constitucional Corte Suprema de Justicia Consejo de Estado Consejo Superior de la Judicatura Consejo Nacional Electoral Procurador General de la Nación Contralor General de la República Fiscal General de la Nación El Defensor del Pueblo

-

La iniciativa popular:

Puede presentar proyectos de ley un número de ciudadanos igual o superior: · Al 5% del censo electoral existente en la fecha respectiva. · 30% de los concejales del país. · 30% de los diputados del país.

OJO - Artículo 142- Ley 5/92: Determina los proyectos de ley que deben ser presentados por el gobierno.
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2. DISCUSION.

Acto por el cual las cámaras deliberan acerca de los proyectos presentados, para decidir si deben ser aprobados ó no.

En cada cámara hay:

1- Comisiones permanentes (7) 2- Comisiones legales. 3- Comisiones especiales. 4- Comisiones accidentales.

EL PRIMER DEBATE según la ley 5/92. Inicia un primer debate de los proyectos de actos legislativos o de la ley referentes a asuntos de su competencia.

Cuando hay micos en un proyecto, el presidente de la comisión los rechaza. Este presidente nombra a un ponente o varios si es necesario para que estudie el proyecto y lo exponga (presentar la respectiva ponencia) en el tiempo que le diga el presidente que debe ser entre 5 y 15 días de acuerdo con la categoría y volumen del proyecto.

¿ Que pasa cuando a la comisión llega otro proyecto similar al que está en estudio?
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El presidente lo remite con la debida fundamentación, al ponente inicial para que lo acumule al que estudia, siempre y cuando no la haya presentado la ponencia o informe. Además solo pueden acumularse los proyectos presentados en primer debate, artículos 151 y 152 Ley 5/92.

Vencido el plazo presenta por escrito en original y 2 copias al secretario de la comisión y se publica dentro de los 3 días en la gaceta del congreso. No se puede iniciar la discusión del primer debate sin publicación. Inicia el debate o discusión una vez publicada en la gaceta, artículo por artículo, inciso por inciso si así se pide por cualquiera de la comisión, sin considerar las modificaciones que propone el ponente, mientras representantes de la cámara respectiva así no pertenezcan a la comisión. También pueden intervenir todas las personas que tiene escrita legislatura sí así lo desean pero en las materias que les corresponda, se pueden pedir enmiendas.

Se puede dar el debate de la comisión en varias sesiones. Pero el caso de que un artículo sea discutido en 2 sesiones puede declarase suficiente ilustración; artículos: 153,154,15,157,158,160,161,162 y 164; cerrado el debate y es aprobado, pasa de nuevo al ponente para que lo organice con las modificaciones, para segundo debate.

Cuando el proyecto se niega o archiva, pueden apelar los mismos que presentan objecciones, ante la plenaria de la respectiva cámara. Cuando así ocurre la plenaria nombra una comisión accidental para que estudie la petición. Si se acepta la petición, el presidente de la cámara nombra a otra comisión constitucional pertinente para que le de el trámite de primer debate.

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Entre el primer y segundo debate debe mediar un lapso no inferior a 8 días 165,166,167 ley orgánica 5ª de 1.992.

EL SEGUNDO DEBATE: Aprobado el proyecto para la comisión, el presidente designa ponente para el debate en plenaria. El ponente debe informar en un plazo que le señale el presidente en este informe o ponencia para el segundo debate, tiene que explicar toda la totalidad de propuestas que fueron consideradas por la comisión y las razones de aceptación o rechazo.

En la discusión toma la palabra el ponente, luego los congresistas y miembros del despacho. Al proyecto se le pueden hacer modificaciones, adiciones, etc. en plenaria sin necesidad de regresar a la comisión, pero si hay serias discrepancias, se puede determinar volver a la misma comisión para el proyecto definitivo. Las discrepancias o errores gramaticales o de estilo, se subsanan en la misma sesión. Puede llegar a nombrarse una comisión accidental para organizar el texto confuso o incongruente y que tiene un término de 5 días y luego se somete a la aprobación de la plenaria, pero no se debe entender reanudar el debate ya concluido.

El ponente redacta un informe final dentro de los 5 días siguientes para explicar alcances, reformas, enmiendas y todo lo que tiene que ver con el proyecto. El presidente de la cámara lo remite a la otra cámara para que se surtan los debates que le falten. Entre cámara y otra deben pasar 15 días apróximadamente.

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QUORUM Y MAYORIAS: Definición: Es el mínimo de miembros asistentes que se requieren en las corporaciones legislativas para deliberar o decidir. Puede ser: Deliberatorio: 1/4 parte de los miembros de la respectiva corporación o comisión permanente. Decisorio: a. b. Ordinario: La mayoría 1/2 mas 1 de los integrantes de la Corporación, salvo uno diferente. Calificado: 2/3 partes de los miembros de la Corporación (66/100)

c. Especial: 3/4 partes de los miembros de la Corporación (75/100)

Una vez establecido el quórum, la mayoría requerida es:

-

Simple-----1/2 + 1 Asistentes Absoluta---1/2 + 1 Integrantes Calificada--2/3 Ejemplo: 212 - 4 150 -17 Integrantes (66/100)

-

Especial -- 3/4 Ejemplo: 175

Integrantes (75/100)

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OJO Todo se aprueba por mayoría simple, Constitución Nacional diga lo contrario.

salvo el caso en que la

Ejemplo: 151 y 153 que necesitan de otra mayoría. 119 OJO - Cuales necesitan mayoría absoluta.

3. SANCION PRESIDENCIAL:

La carta magna determina que una de las funciones del presidente es precisamente sancionar los proyectos aprobarlos por ambas cámaras. Consiste en la firma del presidente y ordenas su promulgación como ley.

Si, el gobierno (presidente) objeta un proyecto de ley lo devuelve a la cámara de origen, si la objeción es parcial lo pasa a la comisión permanente y si es total a la plenaria de la cámara. Si el congreso está en receso el presidente lo publica objetado dentro del término que tiene, que es de (6) días si tiene menos de 20 artículos; diez días entre 21 y 50 artículos; y hasta 20 días con más de cincuenta. Solo su puede objetar o rechazar por motivos de inconstitucionalidad o de inconveniencia.

Si la objeción es por inconstitucionalidad y las cámaras insisten, el proyecto pasa a la Corte Constitucional para que decida sobre su inexequibilidad o exequibilidad dentro de los seis días siguientes. El fallo obliga al presidente a sancionar la ley y a promulgarla, pero si el presidente lo sanciona sin presentar nuevas objecciones.

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Pero si una cámara encuentra fundadas las objeciones y la otra no se archiva. El proyecto. Si el presidente no cumple con la función de sancionar la ley, en los términos anteriores, lo hace el presidente del Congreso quien también la promulgará. Hay vicios que son subsanables y así lo ordena la Corte que se haga dentro de los 30 días siguientes a la devolución y se decide definitivamente sobre su exequibilidad.

1. PROMULGACIÓN DE LA LEY:

Este acto consiste en que el presidente hace conocer la ley, por medio de la publicación en el diario oficial, en nuestro país coinciden la publicación y la promulgación.

El artículo 52 del antiguo código de Régimen Político y Municipal, o ley l4 de l913, vigente hoy en estos aspectos establece que " la ley obliga a partir de su promulgación y su observancia comienza dos meses después de promulgada. El artículo 53 ibidem preceptúa que" se exceptúan de lo dispuesto en el artículo anterior, los casos siguientes: 1. Cuando la ley fija el día en que deba empezar a regir, o autorice al gobierno para fijarlo en cuyo caso iniciará su vigencia la ley el día señalado. Y 2. Cuando por causa de guerra u otra inevitable estén interumpidas las comunicaciones de alguno o algunos municipios con la capital y suspendido el curso ordinario de los correos, en cuyo caso los dos meses se contarán desde que cese la incomunicación y se restablezcan los correos.

El presidente debe publicar dicha ley dentro de los diez días de sancionarlas, pero no es término perentorio. La Constitución en el artículo 189 numeral 10 le impone al presidente él deber de promulgar las leyes y la ley orgánica en el 201 dice que si es el presidente no cumple con esta función en los términos y condiciones que se le establecen en la carta Magna, lo hará el presidente del congreso.
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VACANCIA:

El artículo 52 de la ley 14 de 1.913 establece como término de vacancia (vacatio legis) el de los dos meses después de promulgada, sin embargo no hay lugar a vacancia, en dos casos: cuando la ley establece el día en que deba empezar a regir y cuando la ley autorice al gobierno para fijar el día en que principiará esta vigencia, en estos eventos rige desde ese momento y no hay que esperar la vacancia de los dos meses.

Si se observa detenidamente esta práctica sería ilegal porque elimina la promulgación de la misma como el requisito sino que son para el comienzo de obligatoriedad de la ley. Una ley no puede ser obedecida sin ser conocida, y para ser conocida debe ser publicada. Ello debe entenderse que si ley dice que rige a partir de su expedición se debe entender que rige una vez se haya producido la promulgación, como garantía para los ciudadanos por cuanto se trata de los requisitos esenciales de toda norma.

La Corte Suprema de Justicia en sentencia de Septiembre 11 de 1973 ha sostenido la tesis contraria al decir " Una vez promulgada la ley debe cumplirse. Muchas veces, en la práctica, ello no es dable inmediatamente porque sus disposiciones necesitan el complemento de otras normas, sobre todo ejecutivas, a menudo indispensables. De otra parte, si la ley guarda silencio sobre el momento de su vigencia, éste debe ser de la promulgación, a falta de otra regla. Pero si es un mandamiento legislativo provoque su propia observancia comience antes o después de la publicación, a él hay que atenerse. Si por estas causas surgen dificultades de aplicación, habrá que observar lo que el mismo exprese, o lo que haya prescrito, el legislador en forma
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general, o bien lo que estatuye la constitución, como primacía sobre cualquier otra pauta. Cuando una ley ordena que su vigencia empiece desde su expedición, o lo que es igual, donde su sanción, este en el punto en que comienza a producir efectos, a no ser que un mandato de linaje superior lo impida, caso que no se tiene presente". Según esta tesis de la Corte el congreso puede ordenar que la vigencia de la ley comience desde su sanción o partir de su promulgación.

2. INICIACIÓN DE LA VIGENCIA:

Esta comienza o consiste en el momento en que la ley empieza a regir, es decir cuando es obligatoria para todos. Sobre esta materia se conocen dos sistemas: el sucesivo que consiste en que la vigencia comienza por partes y a medida que la promulgación va llegando a las distintas partes del territorio del Estado. Es decir, especialmente por partes. El otro sistema es el sincrónico y como su nombre lo indica, comienza la vigencia de la ley el mismo día en todo el territorio estatal, este es el utilizado en Colombia. En este país por regla general la ley empieza a regir dos meses después de promulgada, pero se ha acostumbrado que la misma ley señala el día de iniciación de su vigencia o autoriza al gobierno para fijarlo y en estos casos ese día comienza su vigencia y es obligatoria para todos.

a. LA COSTUMBRE -

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Concepto o definición: Es conducta repetida, repetición de la conducta en interferencia, intersubjetiva. Uso implantado de una colectividad y considerado por está como jurídicamente obligatorio.

-

Elementos indispensables:

·

Material o objetivo- repetición constante de actos uniformes.

· Espiritual o subjetiva o psicológico- la conciencia de su obligatoriedad o convencimiento de que aquello que se hace debe hacerse porque es jurídicamente obligatorio. Es la opinio juris.

La costumbre tiene los siguientes caracteres:

a- Surge espontáneamente. b- Es de formación lenta. c- No tiene autor conocido. d- Suele ser incierta o imprecisa.

RELACION ENTRE LAS COSTUMBRES Y LA LEY.

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Puede establecerse caracteres:

por las diferencias, de acuerdo con los

a. Las costumbres son espontáneas y la ley es reflexiva, técnica inmediata. b. La costumbre es lenta y la ley es rápida en cuanto a su formación. c. La formación no tiene autor conocido, mientras que el legislado sí lo tiene d. La costumbre es incierta e imprecisa, la ley es precisa y permite una mayor certeza y seguridad en las relaciones jurídicas.

CLASIFICACIÓN DE LA COSTUMBRE.

Interpretativa o secundum legem. Se forma de acuerdo con la ley y se ajusta a sus predicciones. Es el mismo derecho escrito que se ha adaptado a las prácticas sociales.

Supletario o praeter leyem- disciplina no contemplada en la ley y que llenan las lagunas de este. Normas que no se oponen a las prescripciones del derecho escrito, sino que las completan. Tienen vigencia como fuente paralela a la ley o subsidiaria. Con eficacia únicamente cuando la ley permita su aplicabilidad.

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Contraria a la ley o contra leyem- se opone abiertamente a las normas legales. Abrogan o derogan una norma.

Según el territorio que abarcan pueden ser:

a- Generales b- Locales c- Nacionales d- Extranjeros

Condiciones para que la costumbre constituya derecho, a falta de norma escrita:

1. Que sea general 2. Conforme a la moral cristiana 3. Que no contraríe manifieste o tácitamente una norma o ley positiva. OJO aquí se plantea que en materia comercial hay que considerar el hecho de que la costumbre tiene fuerza obligatoria y ha de aplicarse con preferencia a cualquier precepto de la ley civil, no invocado expresamente por una norma mercantil o por las estipulaciones de los contratantes. 4. Que los hechos constitutivos de la costumbre son públicos, reiterados y uniformes.

5. Que rija en el lugar donde han de cumplirse las prestaciones pactadas, o que surgan las relaciones que deban regularse por ella.

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RELACIÓN DE LA COSTUMBRE CONVENCIONALISMOS SOCIALES:

CON

LOS

USOS

O

En ambos hay repartición de conducta, pero:

 Usos: No definen derechos en deberes correlativos  Usos: No son coercibles pues hay sanciones, más no imposición coactiva.

 Costumbre: Define derechos y deberes correlativos.  Costumbre jurídica- es coercible.

LA COSTUMBRE EN EL DERECHO COLOMBIANO.

No acepta la contra leyem ni la desuetud; la supletoria o praeter leyem sí la acepta siempre que sea general y conforme a la moral cristiana. Artículo 13 - ley 153- 1887- "La costumbre siendo general y conforme a la moral cristiana, constituye derecho, o falta de legislación positiva".

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CONDICIONES PARA QUE LA COSTUMBRE DERECHO A FALTA DE NORMA ESCRITA: 1. Que sea general. 2. Conforme a la Moral Cristiana

CONSTITUYA

3. Que no contraríe manifiesta o tácitamente una norma o ley positiva 4. Que los hechos constitutivos de la costumbre sean públicos, reiterados y uniformes 5. Que rija en el lugar donde han de cumplirse las prestaciones pactadas o que exijan las relaciones que deban regularse por ella. En el Derecho Comercial: La costumbre es fuente formal. Artículo 3º , 5º, 7º Código de Comercio. 189 Código de Procedimiento Civil. 8º y 7º Código de Comercio

Cuando es costumbre mercantil la prueba de testigos es más exigente. Artículo 60 Código de Comercio.

c. DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA.

-

DOCTRINA-:

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Teorías y estudios científicos contenidos en libros, monografías, tratados, revistas, que contribuyen a la interpretación del derecho positivo. Guían las pautas para la aplicación del derecho.

El derecho moderno tiende a negarle a la doctrina el carácter de fuente formal del derecho. Sirve de guía.

- JURISPRUDENCIA -

Tiene 3 sentidos: · Sinónimo de ciencia del derecho.

· Conjunto de jurisdiccionales.

sentencias

dictadas

por

los

jueces

órganos

· Conjunto de sentencias dictadas sobre un mismo punto y ordenadas en un mismo sentido.

En fuente formal ya que constituye un conjunto de normas emanadas de los jueces y que van a regir un número indefinido de casos semejantes.

El problema está en plantear sí la actividad judicial es creadora de derecho o simplemente declarativa de derecho.
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ABELARDO TORRÉ, dice que: es creadora de derecho. Como dice igual. La jurisprudencia no crea, sino que declara, el derecho que se encuentra contenido en el texto de la ley.

Otra posición dice que la jurisprudencia crea derecho cuando llena una laguna de la ley.

Jurisprudencia como fuente de Colombia. 1896-

Artículo 4º Ley 169 de

"Tres decisiones uniformes dadas por la Corte Suprema como tribunal de casación sobre un mismo punto de derecho, constituyen doctrina probable. y los jueces podrán aplicarla en casos análogos, lo cual no dista para que la corte varíe la doctrina en caso de que juzgue erróneas las decisiones anteriores". Artículo 48 Ley 270/96 La interpretación legislativa y la interpretación que por vía de autoridad hace la corte constitucional tiene efecto ergaomnes que obligan para todos los casos futuros y no solo para el caso concreto. Las sentencias judiciales que deciden acciones de tutela, solo tienen efectos en relación con las partes que intervienen en el proceso. Sin embargo la doctrina constitucional sobre derechos fundamentales unifica y orienta la interpretación de la constitución.

-

Artículo l63 trámite de vigencia para proyecto de ley.

Plazo de 30 días máximo en la respectiva cámara ó sesionar las comisiones permanentes de ambas cámaras para dar el primer debate.
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Los proyectos sobre leyes ratificadoras de tratados internacionales sobre derechos humanos tienen prioridad en el congreso artículo 191-

JURISPRUDENCIA COMO FUENTE:

Corrientes:

-

Es Creadora de derecho. Es creadora cuando llena una laguna de la ley, creando así una nueva norma. Es declarante de derecho. El juez declara el derecho que se encuentra contenido en el texto de la ley.

FUNCION DEL JUEZ: Aplicar la norma al caso concreto.

-

Interpretar el sentido, alcance y finalidad de la norma que aplica.

-

Integrar el orden jurídico cuando encuentre una laguna o vacío en la ley.

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Se dice que el Juez cuando dicta sentencia, crea derecho, una decisión individual.

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En Colombia: Artículo 4º ley 169 /1896- Tres decisiones uniformes dadas por la Corte Suprema, como tribunal de casación sobre un mismo punto de derecho, constituye doctrina probable, y los jueces podrían aplicarla en casos análogos, lo cual no obsta para que la Corte varíe la doctrina en caso de que juzgue necesarias las decisiones anteriores.

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CONCEPTOS JURÍDICOS FUNDAMENTALES.

SUPUESTOS Y / Ó HECHOS JURÍDICOS:

Como ya se conoce, cuando se habla de las normas jurídicas y de los imperativos categóricos, todo juicio normativo expresa uno o varios deberes, cuya realización depende que se realice varios supuestos que la misma norma establece. Es por esto que se sostiene, que hay reglas que integran el orden jurídico positivo; son imperativos hipotéticos, es decir, son juicios que postulan un deber condicionado.

Las normas jurídicas genéricas encierran siempre uno o varias hipótesis, cuya realización da nacimiento a las obligaciones o derechos que esas mismas normas imponen y otorgan. Por esto se dice que las normas jurídicas son imperativas o atributivas.

Los autores modernos dicen que le llaman Hecho jurídico al supuesto jurídico.

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DEFINICION DE SUPUESTO JURÍDICO: El hecho que produce consecuencias o un efecto jurídico. Es la hipótesis de cuya realización dependen las consecuencias establecidas por la misma. Es la realización práctica del supuesto jurídico. Ejecución total de la hipótesis normativa. Aquí estamos plasmando la necesidad o el vínculo de necesidad entre la realización de la hipótesis y los deberes y derechos que el precepto respectivo impone y otorga.

La consecuencia jurídica que da origen a la realización del supuesto puede ser: nacimiento, transmisión, modificación o la extinción de una facultad o una obligación. La consecuencia jurídica debe, en todo caso, enlazarse a la realización del supuesto, aunque de hecho, puede ocurrir que aquello no se produzca.

Importante mencionarles que no obstante la enunciación de una norma natural de supuesto, el efecto es fatalmente el mismo, siempre que efectivamente se realice ese hecho o supuesto que siempre fuere ineluctable

FRITZ SHREIER: Ley de la causalidad jurídica: No hay consecuencia jurídica sin supuesto de derecho. Es decir toda consecuencia jurídica ha de ser condicionada por determinados supuestos.

Hay que distinguir entonces varios aspectos o movimientos:

1. El supuesto jurídico como simple hipótesis. 2. La realización de está hipótesis.
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3. La actualización de las consecuencias de derecho (que se realice o se dé esa consecuencia). 4. La realización o uso de las consecuencias jurídicas.

Ahora bien: La relación entre el supuesto jurídico y su realización efectiva es contingente, puede que sé de o no, esta condicionado, puede que se realice o no se realice.

-

Clasificación de los supuestos jurídicos o del derecho: Simples> constitutivos por una sola hipótesis. Complejo> se componen de 2 o más supuestos normales. Independientes> los que no están ligados a otros u otros hechos ejemplo: la asistencia alimentaria, la celebración de un contrato. Dependientes>son los que no producen por sí mismos consecuencias de derecho jurídicos, pues están ligados o unidos a otros: Ejemplo accidente de trabajo: Se puede todo o que haya un vínculo laboral y que haya ocurrido en el ejercicio de una labor o trabajo; dentro de las instalaciones de trabajo. Solo producen consecuencias de derecho en cuanto se hallan unidad a supuestos jurídicos independientes.

-

De eficacia inmediata > eficacia entendida como la capacidad de crear, modificar o extinguir deberes jurídicos y derechos subjetivos.

De eficacia inmediata entonces, simple y puramente crean, modifican o extinguen deberes jurídicos o derechos subjetivos.
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-

Constitutiva: Crea derechos o deberes.

Modificativa: Reforma o transmite derechos o deberes. deberes. Extintiva ó resolutoria: Extingue derechos o

-

De eficacia diferida: Son los hechos o supuestos, cuyas consecuencias jurídicas dependen de un nuevo futuro como el plazo a la condición. Plazo - hecho futuro y cierto del cual dependen la creación, modificación, extinción de derechos y deberes: Condición -- Hecho futuro e incierto del cual dependen las consecuencias jurídicas (derechos subjetivos y deberes jurídicos).

-

· Compatibles: Hay una clasificación muy importante y es la de los supuestos o hechos jurídicos, de acuerdo con su naturaleza:

· Naturales o causales: Son fenómenos de la naturaleza. · Humanos o voluntariosa: Acontecimientos voluntarios a los que la ley enlaza consecuencias jurídicas, son conocidos como ACTOS JURÍDICOS.

Los actos jurídicos pueden ser:

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Lícitos: Cuando la finalidad práctica no se opone a la consecuencia normativa. Y cuando además, concuerdan el fin práctico del autor con la consecuencia normativa en sentido astracto. Ilícitos: Cuando entre la finalidad práctica y la consecuencia jurídica hay oponencia.

CARNELUTTY: Divide los actos jurídicos en sentido abstracto en:

  

Poseídos de las autoridades, representan el ejercicio del poder. Negocios jurídicos-- ejercicios de un derecho. Actos obligatorios-- la observación de una obligación.

Definición de acto jurídico> hecho jurídico voluntario. Manifestación de la voluntad encaminada a producir efectos jurídicos (crear, modificar, extinguir un derecho o una obligación).

Condiciones del acto jurídico:

1. La manifestación de la voluntad. 2. La intención de producir efectos jurídicos.

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Está es la primera y mayor diferencia con los hechos jurídicos, pues estos se realizan:    Sea porque emanan de la naturaleza. Porque el hombre los ejecuta sin la intención de producir tal efecto.

Los hechos jurídicos en cuanto a su naturaleza se dividen en:

 Naturales o causales: <<Fenómenos de la naturaleza.  Actos jurídicos: <<Acontecimientos voluntarios a los que la ley enlaza consecuencias jurídicas.

Acto jurídico es un hecho jurídico voluntario.

Dos son las características del acto jurídico:

A- La manifestación de la voluntad de una o más personas. B- La intención de producir efectos jurídicos o mejor, objeto jurídico o consecuencia de derecho, a que dicha manifestación de voluntad se enderece.

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A- La Voluntad en el acto jurídico constituye un requisito de existencia del acto jurídico, junto con el objeto y las solemnidades en los actos en que la ley las exige. Concepto: Es la aptitud o disposición normal para querer algo, constituye el substrato del acto jurídico. En los actos jurídicos unilaterales se llama --voluntad-En los actos jurídicos bilaterales se llama --consentimiento o acuerdo--

Requisitos:

a) Debe ser seria -- debe ser emitida por persona capaz y con el propósito de crear un vínculo jurídico. b) Debe exteriorizarse-- mediante una declaración o un comportamiento.

El silencio no implica afirmación ni negación, y por eso no puede considerarse como manifestación de la voluntad. Pero hay casos en que la ley así lo estima. El silencio hace imposible como con el pensamiento del sujeto, debido a su pasividad o inacción. Pero el silencio implica manifestación de la voluntad, si así lo han convenido las partes. En concreto, el silencio comprende manifestación de la voluntad en tres casos:

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1- Cuando la ley le asigna este valor expresamente. 2- Cuando las partes así lo han convenido. 3Cuando las circunstancias que lo acompañan permiten atribuirle este carácter. ( Qué se entiende por declaración de voluntad realizan voluntaria y concientemente determinada conducta para expresar ciertos casos).

Ahora bien: Para que la voluntad tenga plena eficacia jurídica se requiere que sea consciente y no se halle viciada. Veamos entonces las causas que suprimen la voluntad: Puede haber ausencia de voluntad O Puede haber voluntad pero todos los vicios que la afectan.

En el primer caso (ausencia) no existe la voluntad. En el segundo caso (viciada) si existe pero el acto es anulable.

Hay ausencia total de voluntad, por las causas que la suprimen y que son la demencia o privación de razón y el error esencial.

a) PRIVACIÓN DE RAZÓN: --Puesto que no hay un concepto cabal y completo del acto que pretende realizar. Son los dementes, que no pueden dar a entender por escrito y que son absolutamente incapaces.
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Las personas que no tiene uso de razón, no puede decírsele que haya aptitud de su parte para querer o voluntad.

b) ERROR ESENCIAL: --Hay ausencia total de la voluntad por error esencial. En efecto hay celebración de un acto por personas que tienen aptitud jurídica para celebrar actos jurídicos pero incurren en un error de tal entidad que impide la formación del acto jurídico. El error es catalogado como esencial cuando recae:

(1) Sobre la naturaleza del acto o contrato que se ejecuta o celebra. (2) Sobre la identidad de la cosa específica de que se trata, (3) Sobre la causa de la obligación.

OJO En el Derecho Colombiano, el error esencial no produce inexistencia, sino que vicia el consentimiento, produciendo nulidad relativa (artículo 1510 del Código Civil).

En la doctrina, el error obstáculo o esencial impide que no produzca el acuerdo de voluntades y sin acuerdo de voluntades no puede existir el acto jurídico.

LA VOLUNTAD EN LOS ACTOS BILATERALES:

-

CONCEPTO DE CONSENTIMIENTO: El acuerdo de 2 o más voluntades sobre el mismo objeto jurídico. Se integra entonces: 2
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actos necesarios: la oferta y la aceptación. Artículo 1502 del Código Civil dice: " PARA QUE UNA PERSONA SE OBLIGUE A OTRA POR UN ACTO O DECLARACIÓN DE VOLUNTAD ES NECESARIA QUE CONSIENTA EN DICHO ACTO Y QUE SU CONSENTIMIENTO NO ADOLEZCA DE VICIO".

-

Cómo informa el consentimiento?

Supone que las voluntades se manifiestan mediante razones externas y ostensibles. Si la voluntad permanece en el foro interno, no produce efecto jurídico. Las etapas para la formación del consentimiento son dos:

a- Qué una persona formule a otra una apuesta o propuesta. b- Qué la otra persona acepte.

a) LA OFERTA: <Acto Jurídico por el cual una persona propone a otra celebración de un contrato en términos tales, que para que este se perfeccione realmente haría falta la aceptación del destinatario. Es una invitación que una persona hace a otra para celebrar un contrato. La persona que hace la oferta, propuesta o solicitación se llama oferente, proponente o solicitante. La persona que acepta se denomina aceptante. La oferta puede ser:

(1) Expresa = Cuando explícita y directamente revela el deseo de contratar.

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(2) Tácita = La persona que revela el deseo lo hace de manera indirecta pero inequívocamente por la concurrencia de ciertas circunstancias.

-

¿ Qué valor jurídico tiene la oferta?

Hay 3 tesis:

(1) Teoría Clásica: La oferta no aceptada carece de fuerza obligatoria, puede revocarse libremente. (2) Teoría moderna: Está teoría da valor a la oferta aún antes de su aceptación; la oferta es irrevocable. (3) Teoría intermedia: Consagrada en el Código de Comercio Colombiano. Tiene varias características:  Es revocable  Hace responsable en determinados casos la oferente, aún antes de la aceptación. Sin perjuicio de la dicho, el promitente puede arrepentirse entre el envío de la oferta, su aceptación, salvo que al hacerla se haya obligado a esperar respuesta o acuse recibo del destinatario, o a no disponer del objeto de la promesa sino después de desechada o de transcurrido determinado plazo; el arrepentimiento no se presume. La oferta a persona indeterminada no obliga al que la hace; l a oferta a persona determinada, hecha por los medios enunciados tiene validez, pero está sujeta a la condición de que ni lo ofrecido en mercadería
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no haya sufrido alteración en un precio y exista en el domicilio del oferente.

a) LA ACEPTACIÓN DE LA OFERTA: En el acto de adhesión de la oferta de parte de la persona a quien ésta se ha dirigido. Puede ser expresa cuando se hace por medio explícitos (verbales o escritos)o por signos consagrados por la costumbre. Es tácita la aceptación constituida por aquellas circunstancias que revelan inequivocadamente.

¿ El mero silencio constituye aceptación tácita de la oferta? . En principio, el silencio no equivale a aceptación.

¿ Cuál es el efecto jurídico de la aceptación? Es producir el acuerdo de voluntades entre las partes contratantes. Es decir que la oferta y la aceptación deben ser complementarias Ese enlace que conlleva a generar el consentimiento se realiza en cuanto a: Las personas Identidad del objeto Naturaleza del negocio Condiciones del negocio

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-

Momento y lugar de la formación del consentimiento:

(1) Entre presentes: Es decir entre personas que están reunidas en un mismo lugar, se reforma el consentimiento en el momento que se da la aceptación, por cuánto es conocida por el oferente al tiempo de ser emitida. (2) Entre ausentes. Hay varias teorías:

(a) Teoría de la aceptación (b) Teoría de la información (c) Teoría de la expedición (d) Teoría de la recepción

OJO: <La declaración como forma del negocio: El negocio se hace reconocible a los demás, mediante una declaración o mediante un comportamiento.

La voluntad y la declaración son 2 fenómenos distintos, pero forman una unidad cual es la declaración de la voluntad, que es elemento del negocio, elemento que implica la unión de ambas.

No sobra insistir en que la esencia del negocio jurídico reside en contener una declaración de voluntad y que éste es el pilar más importante de todo negocio.

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Introducciòn al Estudio del Derecho

Cabe observar también, que el comportamiento externo en que consiste la declaración, debe ser querido, o sea, que la voluntad debe perseguir precisamente el fin de declarar.

B. DEL OBJETO DE LOS ACTOS JURÍDICOS: Del segundo elemento tan esencial como la manifestación de la voluntad es: que ésta debe encaminarse directa y reflexivamente a la producción de efectos jurídicos es decir:

(1) Crear = obligación (2) (3)

Un derecho o una

Modificar = Un derecho o una obligación Extinguir = obligación Un derecho o una

- LOS VICIOS DE CONSENTIMIENTO.

LA

VOLUNTAD

O

VICIOS

DEL

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Sabemos que para todo acto jurídico no solo se requiere que los agentes lo agentes lo otorguen voluntariamente, sino que también se exige que lo hagan con cierto grado de conciencia y libertad, fuera del cual, el acto existe, pero queda viciada de nulidad.

En otros términos:

 Para la existencia de un acto jurídico es necesaria la manifestación de la voluntad del agente o agentes que intervienen en su celebración.

 Pero también es indispensable para la validez del mismo acto, que dicha voluntad sea sana, es decir que no adolezca de ciertos vicios, cuya presencia constituye la libertad y conciencia que la ley propone en el agente o agentes.

Los vicios de la voluntad > según el artículo 1508 del Código Civil " los vicios de que puede adolecer el consentimiento son error, la fuerza, y el dolo". Esto significa que la validez de un acto jurídico depende en parte, de que la manifestación de la voluntad de todos y cada uno de los agentes no se produzca bajo el imperio de la coacción física o moral, ni a causa de un error fortuito o provocado por el dolo de otro de los agentes.

a- Concepto jurídico del error: Es la falsa noción de la realidad. Es la discrepancia entre idea y, la realidad que esta pretende
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representar. Es creer verdadero lo que es falso, o falso lo que es verdadero.  Diferencia con la ignorancia: concepto. La ignorancia es ausencia del

El error es la oposición o discrepancia entre el concepto y la realidad.

En el campo jurídico, la ignorancia es y debe ser equiparada al error, especialmente cuando se trata de proteger la autonomía de la voluntad privada, porque queda afectada por las ideas falsas, y también por la ignorancia.

 Clasificación del error:

1)

De Derecho: > Cuando versa sobre una norma jurídica. En el Código Civil Colombiano artículo 1509 " el error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento. Esto se sostiene en el artículo 9º." La ignorancia de la ley no sirve de excusa.

2)

De hecho > Cuando versa o recae sobre los elementos constitutivos de una situación de hecho. No todo error que cometan los agentes repercute sobre la eficacia de los actos jurídicos, sino solamente aquel que real o presuntamente, llegue a convertirse en el móvil determinante de la voluntad, o no en la causa de la prestación de dicha voluntad de esto se desprende entonces que haya:
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( a) Error dirimente o error nulidad >Taxativamente el Código Civil Colombiano, determina cuando se presenta y afecta la validez, es decir que puede ser declarado nulo:

(1) Error acerca de la naturaleza del ejercicio. (2) Error acerca de la identidad de la cosa materia del negocio. (3) Error sobre la calidad esencial del objeto o instancia. (4) Error sobre las calidades accidentales del objeto siempre que sea calidad, el principal motivo de una de las partes para contratar y ese motivo es conocido por la otra parte. (5) Error acerca de la persona > solo cuando su identidad es el móvil principal de uno de los agentes. (6) Error en la causa.

(b) Error indiferente: No afecta la validez de los actos jurídicos ni su funcionamiento; no alcanza a viciar el consentimiento.

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b. El dolo> En toda especie de artificio de que alguien se sirve para engañar a otro. Cualquier actuación encaminada a sorprender a la víctima y provocar su adhesión a ese acto. No se presta una voluntad sana y libre como lo dice la ley, sino una voluntad imperfecta y viciada por el error directa o intencionalmente producido por el agente del dolo. Es intención positiva de inferir daño, o inducir a otra a celebrar un acto jurídico o aceptar las condiciones de este.

No siempre la presencia del dolo en la formación de los actos jurídicos produce la nulidad de este, sino que requiere ciertas condiciones para que así ocurra, fuera de los cuales se le apareja la sanción ordinaria y normal del derecho ilícito, cual es la obligación de indemnizar a la víctima de los perjuicios sufridos, mediante el pago de una suma de dinero. Artículo 1515 del Código Civil: El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes y cuando además aparece claramente que sin el no hubiere contratado.

Hay 3 clases de dolo:

(a) Dirimente o vicio de la voluntad. (b) Incidental, fuente de responsabilidad civil. (c) Indiferente o tolerado.

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(a) Dolo dirimente > para que tenga la entidad de invalidar el acto jurídico, en cuya formación interviene, se requieren 2 condiciones indispensables.

(1) Que sea obra de una de las partes. (2) Que sea determinante del acto o contrato

(1 ) El dolo debe provenir de las imaginaciones de una de las partes. Es decir, que si las imaginaciones provienen de un tercero, el acto es válido y debe ser mantenido y esto es lo que diferencia el dolo de la fuerza, pues en la fuerza la voluntad es viciada por un tercero que presiona la celebración de un negocio. Esto no es lógico pues en ambos casos (dolo por una de las partes y dolo por un tercero)la voluntad no se presenta libre y sana. En caso de complicidad de una parte y una obra de terceros, también queda viciada la voluntad. La doctrina manifiesta que el dolo cometido por el representante legal ó convencional de unas de las partes, se entiende como si dicho dolo fuese cometido por la parte.

(2 ) El dolo debe ser determinante > es decir que induzca a la víctima a celebrar el acto, a aceptar la
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oferta y que de no haber mediado el dolo, no habría ocurrido. Es llamado dolo principal.

( b) Dolo incidental, fuente de responsabilidad civil > interviene en el acto pero sin determinar su celebración, no afecta la validez del acto, sino que produce las consecuencias normales de delito civil.

(c)Dolo indiferente ó tolerado: Es el llamado dolo bueno por los Romanos. El código no hace la distinción. Es el que no produce consecuencia alguna. Le correspondería al juez en cada caso concreto examinar si el dolo ha sido determinante o no del contrato que a veces es muy difícil precisar. Solo es necesario aclarar, que el código exije que aparezca claramente que sin él no se hubiere contratado.

OJO > El dolo no se presume, se prueba. Se excepcionaron los casos previstos por la ley. Cómo se prueba? por cualquier medio probatorio autorizado en la ley.

a. La fuerza o violencia >. Es toda presión física ó moral que se ejerce sobre una persona para
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inducirla a prestar su consentimiento en un acto jurídico. Produce en la víctima un sentimiento de miedo o temor, que lo pone en un estado de necesidad, que le resta libertad de decisión, requerida por la ley para cualquier manifestación de la voluntad privada.

El artículo 1513 dice " la fuerza no vicia el consentimiento sino cuando es capaz de producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo o condición."

a) L fuerza dirimente > es necesario que la fuerza para que vicie el consentimiento sea conjunta, es decir, que exije cierta intensidad en ella. Podría decirse que se precisan condiciones cualitativas es decir, que atiendan a las condiciones personales de la víctima, la personalidad y los hechos constitutivos de la fuerza. En cuanto al Abuso de las vías de Derecho > es necesario decir que el mismo ejercicio de las vías de derecho puede convertir en injusta la fuerza cuando tal ejercicio es irregular o abusivo.

¿ Qué hay con el Temor Reverencial? Queda excluido del concepto de fuerza injusta, pues la intimidación no proviene de un hecho censurable o
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contrario a las buenas costumbres, sino de los sentimientos naturales que deben ser estimulados.

Cosa distinta es, que al denominado temor reverencial se agregan actos censurables; aquí la intención cambia completamente y la voluntad de la víctima queda viciada. Artículo 1513> define = El origen de la fuerza o violencia > para el legislador no importa de donde provenga la fuerza, de cualquier persona, o de una de las partes. Caso diferente ocurre con el dolo que no debe provenir de una de las partes.

b) La fuerza de la naturaleza > Cuando queda viciada la voluntad de un temor que origina su manifestación de un hecho de la naturaleza y no del hombre. Por lo menos es que una persona se aprovecha de las fuerzas naturales y trata de obtener ventajas exageradas de la víctima.

Sin embargo algunos aducen que solo viciaría el consentimiento cuando proviene de una persona que la produce o utiliza para intimidad a otra. Me parece que es lógica la apreciación, pues no se puede establecer diferencia alguna entre la intimidación producida para el peligro que apareja el funcionamiento de la presión o amedrentamiento humano que el de un hecho natural como un naufragio, cuando uno y otro son utilizados con una finalidad injusta.

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Introducciòn al Estudio del Derecho

e) La fuerza indiferente>> cuando faltan las condiciones cualitativas requeridas, dependiendo del acto o caso, para que vicie el consentimiento, de tal manera que de no darse la fuerza, no se produciría ningún consentimiento. La intensidad de la fuerza no es suficiente para intimidad a la víctima, no vicia el consentimiento, es válida la aceptación a la oferta según el caso, es tolerada.

LAS CONSECUENCIAS DEL DERECHO

DEFINICIÓN: > Son todas aquellas situaciones jurídicas concretas que sobrevienen por virtud de la realización de los distintos supuestos previstos en las normas jurídicas.

En el derecho privado consiste en la creación, modificación, extinción de derechos y obligaciones respecto de los sujetos determinados, ó en la creación o modificación de las sanciones que regulan el derecho privado (nulidad, resolución, reparación, ejecución forzada, etc.)

En el derecho público, las consecuencias del derecho se presentan en 2 categorías:

a)

Las que implican creación, transmisión, modificación o extinción de derechos y obligaciones en relación con Estado, actuando como entidad soberana.

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Introducciòn al Estudio del Derecho

b) Las que se refieren concretamente al derecho penal y se traducen en la creación, conmutación, modificación o extinción de las distintas penas establecidas en ese derecho.

--LA SANCION --

Es la consecuencia jurídica o de derecho que el incumplimiento de un deber produce una relación al obligado. La sanción puede traducirse en:

a) Cumplimiento. b) Indemnización. c) Castigo. d) Cumplimiento e indemnización. e) Indemnización y castigo. f) Castigo y cumplimiento g) Cumplimiento, indemnización y castigo.

La sanción entonces es la consecuencia jurídica impuesta por el legislador, para los casos de incumplimiento de un deber jurídico. En el derecho penal existe el principio nulla pena sine lege.

En el derecho civil y privado se manifiesta en nulidad, ejecución forzada, indemnización de perjuicios, etc.
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Introducciòn al Estudio del Derecho

La sanción suele llamarse norma sancionatoria y secundaria y se esquematiza: " Si no es B, debe ser S"

¿ Existe una diferencia ente coacción y sanción? La sanción es parte de la norma jurídica. La coacción es un hecho juridiccional del Estado, ejecutivo, que se aplica a un sujeto que se ha colocado en un caso especial previsto para aplicarle la sanción. En otras palabras: la sanción en la consecuencia jurídica secundaria y la coacción en la aplicación o realización efectiva, forzada de la sanción.

--CLASIFICACIÓN DE LAS SANCIONES:

a) Atendiendo a la rama del derecho > Sería entonces:

a. Las de derecho privado:  Inexistencia  Nulidad  Ejecución forzada  Indemnización del derecho o perjuicio.

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Introducciòn al Estudio del Derecho

a) Atendiendo a la finalidad que persiguen: y su relación con el deber jurídico primario y el consentimiento de la sanción:

Cumplimiento forzoso > la obtención coactiva de la observancia de la norma infringida. Son llamadas por García Maynes como "coincidencia"

 "No coincidencia" > las cuales pueden ser:

Indemnización > que pretende obtener del sancionado una situación económicamente equivalente al deber jurídico primario. Castigo > no persigue el cumplimiento del deber jurídico primario ni la obtención de prestaciones equivalentes.

a) Sanciones Simples: > Cuando implica una sola de los deberes jurídicos secundarios. Indemnizar, crear, modificar, o extinción.

b) Mixtas o complejas> que resultan de la norma de las simples: Cumplimiento más indemnización. Cumplimiento más castigo Indemnización más castigo Cumplimiento más indemnización más castigo.

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--LA PENA --

Es la forma más característica del castigo. Es la sanción tipificada por el derecho penal. Características de la pena:

1) Sufrimiento. 2) Imposición del Estado para la preservación del orden jurídico. 3) Cumplimiento de una sentencia judicial. 4) Es personal, dirigida al autor del delito. 5) Existe una preconfiguración del delito y predeterminación de la pena por la ley.

La pena es una medida represiva. También existen las medidas preventivas o de seguridad.

 LOS SUJETOS Y LOS OBJETIVOS JURÍDICOS

--LOS SUJETOS JURÍDICOS:

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Introducciòn al Estudio del Derecho

En primer lugar hay que considerar que no puede concebirse el ordenamiento jurídico sin la existencia de sujetos pretensores y obligados.

El sujeto de derecho en toda persona es capaz de tener o de ser titular de facultades o derechos y de deberes jurídicos.

A la capacidad o actitud para contraer obligaciones y obtener derechos, se llama personalidad y al sujeto se le denomina persona.

Se opone a la existencia de los sujetos jurídicos, las doctrinas que aceptan solo la realidad del derecho objetivo y niegan la del derecho subjetivo.

Las personas entonces, son los sujetos de derecho y puede ser:

a) Naturales - Artículos 73 y 74 del Código Civil. b) Jurídicas- Ficticia artículo 633 Inciso 1º. del Código Civil.

El artículo 74 Código Civil define a las personas como "todos los individuos de la especie humana, cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condición". Esto significa que toda persona tiene capacidad o aptitud legal para llegar a ser sujeto de los derechos o ventajas que la ley acuerda con las personas. Esa capacidad puede ser o mejor hay

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Introducciòn al Estudio del Derecho

que distinguirla en: capacidad de goce> titularidad de derechos, obligaciones. De ejercicio > aptitud propia para usar el derecho o ponerlo en práctica. De esta aptitud no gozan todos los individuos pues son incapaces de ejercerlo por sí mismos o autorización de otros.

SUJETOS DE DERECHO

Los sujetos de derecho son los entes capaces de tener o de ser titulares de facultades y deberes jurídicos.

Se aparecen a la existencia de los sujetos jurídicos, las doctrinas que aceptan solo la realidad del Derecho Objetivo y niegan la del derecho subjetivo.

Los sujetos del Derecho positivo> son las personas: El artículo 73 del Código Civil las define como " las personas son naturales o jurídicas" El artículo 74 del Código Civil dice: "Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condición ".

Que es entonces la capacidad? Es la aptitud legal de poder llegar a ser sujeto de los derechos, es decir de las facultades o ventajas que la ley acuerda a las personas.
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Introducciòn al Estudio del Derecho

Pero de capacidad hay que distinguir:

a. Capacidad de goce. b. Capacidad de ejercicio

a. Es la aptitud de disfrutar los derechos. b. Es la aptitud de ser titular de disposiciones dispones del derecho, de usarlo, ponerlo en práctica. De esta aptitud no gozan todas las personas naturales, porque hay algunas personas que no los ejercen por sí mismos sus derechos, y necesitan el ministerio o autorización de otras.

Artículo 633 Inciso 1º. Código Civil " se llama persona jurídica una persona ficticia, capaz de ejercer y contraer obligaciones civiles y de ser representada judicial y extrajudicialmente. Uno de los elementos indispensables es la capacidad, posibilidad de tener un patrimonio.

La definición de FERRARA me parece propicia para analizarla. Dice que las personas jurídicas pueden definirse como "asociaciones o instituciones formadas por la consecución de un fin y reconocidas por la ordenación jurídica como sujeto d derecho".

La Corte Constitucional en Colombia es del criterio de FERRARA y plantea que la calidad de persona jurídica se adquiere por creación legal o por reconocimiento administrativo, según el caso. Significa que pueden distinguirse como atributos esenciales de las personas jurídicas:
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Introducciòn al Estudio del Derecho

a) Autorización de norma legal, reconocimiento de autoridad legal. b) Un representante que actúe por la persona jurídica, puesto que el titular d e derechos y obligaciones es el ente jurídico y no quienes lo crean. c) Existencia de un patrimonio propio, autonomía patrimonial.

 CLASIFICACIÓN DE LAS PERSONAS JURÍDICAS--

a) Personas jurídicas de derecho privado. b) Personas jurídicas de derecho público.

a) Se caracterizan, porque generalmente proceden de la voluntad de personas naturales, para crear una persona ficticia, diferente, autónoma de los que la constituyen. En este grupo se encuentran las sociedades las cuales se pueden definir como el acuerdo de voluntades para crear una figura ficticia con autonomía patrimonial, por lo tanto sujeto de derecho que se pueden atribuir facultades o obligaciones y tener como finalidad principal el generamiento de lucro.

b) Las personas jurídicas de derecho público> las interfiere el Estado como protagonista importante en la creación de la figura o entre ficticio. En Colombia son la Nación, los departamentos,
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Introducciòn al Estudio del Derecho

los municipios. Los superintendencias, etc.

departamentos

administrativos,

las

En otras palabras podría plantearse que el patrimonio lo confirma el Estado y representan a éste.

OBJETOS DE DERECHO

Definición: Son las cosas, bienes materiales o inmateriales, tangibles o intangibles, corporeas o incorpóreas sobre las cuales versa una relación jurídica. Lo que cae bajo el poder del hombre y entendido de los mismos, lo que a causa del derecho podemos obtener, que haga parte de nuestro patrimonio.

¿El hombre podría ser objeto de una relación jurídica?. No solo podría ser sujeto menciónese solamente el hecho de la dignidad humana, los derechos humanos mismos. Además de los objetos jurídicos no podrían aplicarse pues el hombre no es susceptible de valoración, y en su esencia misma. También hay que considerar que las cosas entran como objeto de una relación a través de un hacer humano; el objeto de la relación en fórmulas generales podría plantearse como una prestación (de hacer o de dar), la cual constituye para el sujeto pasivo el contenido del deber y para el sujeto activo el de su facultad o derecho subjetivo.

137

Introducciòn al Estudio del Derecho

Cosa diferente son las prestaciones humanas denominados en términos generales).

(los servicios

Es necesario distinguir lo siguiente:

a) El objeto jurídico en el derecho objetivo > la conducta humana que tiene relevancia jurídica. b) El objeto de la relación jurídica > es una prestación debida por el sujeto pasivo a favor del sujeto activo. c) El objeto de los derechos y obligaciones que surgen de la relación jurídica > es el objeto de la prestación en la materia sobre la cual recae, y está constituida por los bienes.

¿ QUÉ ES COSA?

Es toda relación corpórea o incorpórea susceptible de constituir la materia sobre la cual recae una relación jurídica.

¿ QUÉ ES BIEN?

Es la cosa sobre lo que es ó pude ser objeto de apropiación. Son cosas corporales o incorporales

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Introducciòn al Estudio del Derecho

1. Corporales > tener un ser real, pueden ser percibidos por los sentidos. 2. Incorporales > consisten en meros derechos, no tienen esencia corpórea natural en sí mismos.

1. Pueden ser: (a) Muebles > pueden trasladarse de un lugar a otro. Esto atiende a la naturaleza de las cosas. (b) Inmuebles > no pueden trasladarse de un lugar a otro, pues se degradarían su instancía.

¿ Cómo se dividen las cosas?

En fungibles e infungibles:

Fungibles:> se destruyen o deterioran con el uso. No puede hacerse el uso conveniente a su naturaleza sin que se destruyan. Pueden por su esencia sustituirse.

Infungibles: o no fungibles: Poseen un grado suficiente de individualización, hacen imparable la equivalencia o sustitución entre sí.

Consumibles e inconsumibles:
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Consumibles: > Su existencia termina en el primer uso. No consumibles: > Lo contrario.

DERECHO SUBJETIVO:

Definición: Es el conjunto de normas que regulan la conducta humana desde el punto de vista jurídico. Es un poder o facultad reconocida jurídicamente, para hacer u omitir algo.

OJO > Recordar que a toda facultad debe corresponderles un deber en otro sujeto.

El derecho subjetivo es la facultad derivada de la norma jurídica para interferir en la persona, en la conducta o en el patrimonio de otro sujeto, o para interferencia ilícita.

DEL VECCHIO plantea que el Derecho Subjetivo es "La facultad de querer o de pretender, atribuída a un sujeto, a la cual corresponde una obligación por parte de otros". Significa que hay dos elementos:
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Introducciòn al Estudio del Derecho

a) elemento interno que se constituye en la posibilidad de querer y de obrar conforme al imperativo y dentro de sus límites. b) Elemento externo, que está constituído por la imposibilidad de todo impedimento ajeno y por la posibilidad correspondiente a reaccionar contra este.

El Derecho Subjetivo es algo conexo con el derecho objetivo. ¿Porqué?. Puesto que el Derecho como facultad no existe sino en relación con una norma.

ABELARDO TORRÉ define el derecho subjetivo como "una posibilidad de acción autorizada por una norma Jurídica; pero la norma a su vez no es más que una delimitación de la facultad.

FORMAS DEL DERECHO SUBJETIVO: La doctrina plantea: a) Como pretensión o como la situación en que se encuentra una persona que puede, por medio de una manifestación de voluntad, exigir de otra el cumplimiento de su deber, y obtener la ejecución de una sanción por el Estado. b) Como derecho de libertad o facultad de señorío. Es el mero reverso de su deber jurídico impuesto a todos los demás. c) Como poder de crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones; por la manifestación de la voluntad de los particulares. Tiene que ver con la autonomía privada.

d) Como derecho a cumplir el propio deber.

UNIDAD Y DISTINCIÓN DERECHO OBJETIVO:

ENTRE

DERECHO

SUBJETIVO

Y

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Introducciòn al Estudio del Derecho

a)

La doctrina Dualista: Hay diferencia entre Derecho-norma y Derecho-facultad.

b) La doctrina moderna plantea que no hay diferencia sino conexión.

Ambos se reúnen en la realidad y constituyen una sola cosa.

CLASIFICACIÓN DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS: a) Según la eficacia y naturaleza del Derecho subjetivo: 1) Absolutos y relativos 2) Originarios y derivados 3) Puros y simples y sujetos a modalidades.

a) Según el objeto y contenido intrínseco: 1) Públicos 2) Privados (a) Derechos Patrimoniales (b) Derechos Extrapatrimoniales

ABELARDO TORRÉ clasifica los privados así: 1) Privados (a) Derechos de la personalidad (b) Derechos reales (c) Derechos intelectuales
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Introducciòn al Estudio del Derecho

(d) Derechos de familia (e) Derechos crediticios.

A continuación se procederá a la explicación de cada uno.

a)

Los derechos subjetivos según la eficiencia y naturaleza del derecho subjetivo: 1) Absolutos: Son Aquellos que se tienen contra todos y por consiguiente, implican un deber general de respeto. Es un derecho reconocido por el orden jurídico contra cualquiera de los individuos, sometidos a dicho orden. Es ERGA_OMNES, lo que implica un sujeto pasivo universal indeterminado, como sucede con los derechos reales y los de la personalidad. Relativos: Son los que se tienen contra una o varias personas determinadas Ejemplo. Derecho de crédito; crea un deber jurídico de respeto en relación con una persona determinada, y no contra todos. 2) Originarios: Se producen independientemente de la actividad del titular dirigida o encaminada a adquirirlos. Son los inherentes a la persona. Derivados: Se obtienen por efecto de un hecho de un titular. Presuponen los primeros y son producto de la actividad del titular de ellos. 3) Derechos Puros y simples: No están sujetos a modalidades. No se sujetan a plazo o condición principalmente. Sujetos a modalidades: todo lo contrario.

a) Según el objeto y contenido intrínseco:

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Introducciòn al Estudio del Derecho

1) Públicos: Son aquellos que tienen los particulares en el Estado a través de los diversos órganos, así como los del Estado respecto a la población. (a) Derecho más de libertad. (b) Derechos políticos (c) Derechos que introducen en la facultad de pedir la intervención del Estado en provecho de intereses individuales. Según el titular de los derechos subjetivos públicos.

(a) Derechos públicos del Estado ej establecer impuestos, emitir moneda, etc. (b) Derechos públicos de los particulares: ej: derecho de acción.

2.) Derechos subjetivos privados: Cuando los sujetos son particulares, y aún el Estado cuando no actúa como poder público. Generalmente se dividen en: (a) Derechos patrimoniales: son aquellos que se relacionan con el patrimonio económico de la persona. El patrimonio es conjunto de derechos y obligaciones de una persona valuables en dinero. (1) Derechos reales: Es el poder de una persona sobre una cosa. Artículo 655 es el que tiene más sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
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Los derechos reales son:  Principales: Derechos de propiedad, de herencia, de desmenbraciones de ese derecho como usufructo, uso, habitación, servidumbre. Accesorios. Derecho de prenda y de hipoteca. (1) Derechos crediticios - o personales: Son las facultades que tienen una persona, denominada acreedor, para exigir de otra denominada deudor, el cumplimiento de un deber jurídico ej: el derecho de cobrar una suma de dinero. Artículo 666 Código Civil. Se denominan obligaciones. (2) Derechos intelectuales: Facultad reconocida a una persona, para disponer de una creación espiritual determinada, no solo en el aspecto intelectual propiamente dicho, sino también en el aspecto patrimonial para beneficiarse con el producido de una explotación económica. Son las que corresponden a autores, inventores y marcas de fabricas, para exitar que sean reproducidas, apropiadas y falsificadas. No se refieren a casos concretos, sino al producto de la inteligencia humana, y por tanto debe ser representado en caso de reproducción. Son igualmente obsoletos.

(b) Derechos extrapatrimoniales145

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(1) Derecho de la personalidad: También se conocen como personalísimos. Estos derechos comprenden la vida, el cuerpo, la libertad, el honor, la intimidad, la imagen, el recato, el nombre y la creación de autor. Estos derechos tienen unas connotaciones:

 Son innatos  Viatalicios  Necesarios  Esenciales  Son inseparables de la persona  Extrapatrimoniales  Relativamente indispensables: intransmisibilidad, irrenunciabilidad, inenajenabilidad, inembargabilidad, imprescriptibilidad, insubrogabilidad.

 Absolutas  Autónomas

Se definen como aquellos derechos particulares subjetivos que se dirigen a garantizar a la persona el goce de las facultades del cuerpo, del espíritu, esenciales de la misma naturaleza
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humana, condiciones y atributos fundamentales para su existencia y su actividad.

Se pueden dividen en: (a) Derechos que conciernen a la individualidad física- Derecho a la vida, integridad corporal, salud, y en general a la actividad física. Es incomerciable: Derechos que se refieren a la individualidad moral: Comprende el honor en todas sus manifestaciones > honor, dignidad, buen nombre, desarrollo de su libre personalidad, imagen, intimidad.

(b)

(1) Derechos de familia: Son los que se derivan de las relaciones de familia. El fundamento de estos derechos es el matrimonio, son irrenunciables ejemplo: fidelidad, patria potestad, a fijar domicilio conyugal

-

NATURALEZA JURÍDICA DEL DERECHO SUBJETIVO:

Para determinar la esencia del Derecho Subjetivo, se han ideado varías teorías:

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1) Teoría de la voluntad: Dice que el Derecho Subjetivo es un poder ó señorío de la voluntad, reconocido por el ordenamiento jurídico. Esta teoría sostiene que puede plantearse 2 sentidos diferentes a la concepción y esencia del derecho subjetivo.

a- Como facultad de exijir un determinado comportamiento de la persona o personas que se hallan frente al titular. b- Como voluntad del individuo necesaria para que surta un efecto jurídico.

1) Teoría del interés: El Derecho Subjetivo sirve para garantizar los intereses de la vida, apelan a unas necesidades y realizan sus fines. Los derechos subjetivos sin intereses jurídicamente protegidos. 2) Teoría ecléctica: El derecho subjetivo es un interés titulado por la ley, mediante el reconocimiento de la voluntad individual. 3) Teoría de HANN KELMER - reduce el derecho subjetivo al objetivo, el derecho en sentido subjetivo es deber jurídico y este no es otra cosa que la misma en su referencia al sujeto. El derecho subjetivo en sentido estricto no se contrapone a la norma o derecho objetivo sino al deber jurídico. Un derecho subjetivo es por tanto, la norma en relación con aquel individuo que debe expresar su voluntad para efecto de que la sanción sea ejecutada. (c) Teoría de Luis Duguit: El problema para esta teoría se puede asumir en 2 proporciones:

1) No hay otro derecho que el objetivo. La idea de derecho subjetivo es vacía de sentido.

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2) Todo el mundo está sometido al derecho objetivo, no solo los individuos privados, sino también los funcionarios, los poderdantes, depositarios del poder en el estado. Sí el derecho es objetivo, es subjetivo, es una aplicación, o mejor, individual, ya que se dirije a los individuos y determina unas relaciones y comportamientos.

En vez de hacer una distinción entre Derecho Objetivo y Subjetivo, hay que hacer la distinción entre situación jurídica objetiva y situación jurídica subjetiva.

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Introducciòn al Estudio del Derecho

Evaluacion.

1. El derecho tiene un acierto en la existencia del hombre. Pero no toda la existencia del hombre está determinada por el derecho, puesto que no comprende la totalidad de la experiencia social. Sí esto es así, ¿ en que ámbito se ubica el Derecho, en lo social o en lo jurídico? Explique su respuesta:

2. ¿ Qué quiere significar cuando se afirma que el Derecho es un condicionante social de naturaleza racional?

3. ¿ Qué acciones humanas son objeto del derecho?

4. El Derecho es un condicionante que expresa modelos de tipos de comportamiento; no es un modo genérico y abstracto:
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Introducciòn al Estudio del Derecho

¿Cómo se explica entonces esta característica acerca de la forma en que se presenta el Derecho?

1. A partir de la definición de Derecho Subjetivo y Derecho Objetivo, ¿ podría sostenerse que se trata de 2 Derechos antagónicos o contrapuestos? ¿ Son complementarios o excluyentes? Sustente su respuesta.

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Introducciòn al Estudio del Derecho

FACULTAD DE DERECHO CIENCIAS HUMANAS PROGRAMA DE DERECHO BLOQUE TEMÁTICO DE INTRODUCCION AL DERECHO

Agosto 23 de 2000

1. Las leyes naturales se expresan como enunciados que describen hechos; por ello se dicen que son descriptivas y además verdaderas, en la medida en que se cumplan con exactitud. ¿Está de acuerdo con esta información?. ¿Por qué?

2. Establezca un paralelo entre las normas de conducta y las leyes de la naturaleza . 3. ¿Cuáles son los imperativos kantianos que ordenan una acción incondicionalmente?

4. Frente a las normas no se puede hablar de verdad o falsedad, sino de validez o invalidez. La validez de la norma entonces, es formal y material. ¿En que consiste cada uno de estos dos ámbitos de validez?

5. La norma dentro de una estructura lógica se compone de 3 partes. ¿Cuáles son?
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Introducciòn al Estudio del Derecho

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS HUMANAS PROGRAMA DE DERECHO BLOQUE TEMÁTICO DE BASES JURÍDICAS
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Introducciòn al Estudio del Derecho

Agosto 29-2000

1. La escuela o teoría del derecho natural pretende sostener que existe una relación necesaria entre la sustancia intrínsica de las cosas y las respectivas reglas del derecho. Si está de acuerdo con la anterior afirmación, ¿ Cómo pueden entenderse las leyes naturales?

2. De acuerdo con la estructura lógica de la norma jurídica, la cual puede explicarse con la fórmula "Dado A debe ser B" según la teoría positivista o de Hans Kelsen; y "Dado A debe ser B ó dado no B debe ser S" para la teoría disyuntiva de Carlos Cossio, ¿cómo se estructuraría cada una de estas fórmulas en el siguiente ejemplo: "Artículo 177 Código de Procedimiento Civil: Carga de la prueba: Incumbe a las partes probar el supuesto de hecho de las normas que consagran el efecto jurídico que ellas persiguen..."

3. ¿Cuál es la diferencia fundamental entre un juicio categórico y un juicio del ser?

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Introducciòn al Estudio del Derecho

4. ¿ En qué consiste el deber jurídico para Hans Kelsen?

5. ¿ Porqué se dice que la norma jurídica es imperativo-atributiva?. ¿Con cual característica tiene que ver esta imputación?

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Introducciòn al Estudio del Derecho

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Introducciòn al Estudio del Derecho

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