Bolilla 9 Inexistencia, Disolucin y Nulidad del Matrimonio - Familia

INEXISTENCIA DEL MATRIMONIO Concepto: Esta teora tiene origen en el Cdigo Napolen, en el artculo, en el art. 146, segn el cual "no hay matrimonio cuando no hay consentimiento". Se extrajo de este artculo la conclusin de que si no hay matrimonio, no es que ste sea nulo sino inexistente. En cuanto a las palabras de Napolen, l seal la diferencia entre el supuesto de ausencia de consentimiento y el de estar viciado, al sostener que no deba confundirse el caso en que el matrimonio no existe con aquellos otros en que debe ser anulado. En materia de matrimonio, este punto de vista se ve robustecido por un slido fundamento de carcter legal. El art. 172, establece que es indispensable para la existencia del matrimonio el pleno y libre consentimiento de los contrayentes expresado ante la autoridad competente para celebrarlo; y agrega, para puntualizar mejor el criterio legal, que si el acto careciere de alguno de estos requisitos, no produce ningn efecto, aun cuando las partes tuvieran buena fe. Como se ve, la ley ha formulado una clara distincin entre nulidad e inexistencia; ste se encuentra prevista y reglamentada en el art. 172; aqulla, en los arts. 219 y s. La propia norma ha precisado la ms importante de las consecuencias legales, al disponer que los matrimonios inexistentes no producen efecto alguno, aunque sean contrados de buena fe, mientras que los nulos, en esa misma hiptesis, los producen y muy importantes (arts. 221 y s.). Hiptesis de inexistencia: Los matrimonios deben reputarse inexistentes y no simplemente nulos en los siguientes casos: a) Si los contrayentes tienen el mismo sexo; ( modificado) es la hiptesis clsica de inexistencia. Por ello dice el art. 172 que es indispensable para la existencia del matrimonio el consentimiento prestado por hombre y mujer. El caso del matrimonio del hermafrodita podra plantear dificultad acerca de la consideracin sobre su existencia. Sin embargo, la ciencia mdica moderna sostiene que siempre hay un sexo predominante, aunque aparezcan en una persona manifestaciones del otro sexo. De manera que corresponder considerar que ha mediado matrimonio si el hermafrodita lo ha contrado en funcin del sexo que en l es predominante. sta es la solucin del derecho cannico, que nos parece acertada. b) Si falta el pleno y libre consentimiento de uno o ambos contrayentes (art. 172); desde luego, no sera suficiente para declarar la inexistencia que en el acta se hubiese omitido asentar la manifestacin de las partes; lo que interesa es que el consentimiento se haya realmente otorgado, y eso puede probarse por cualquier medio. Se trata, pues, de un requisito de fondo, no simplemente formal. c) Si el acto no se ha celebrado en presencia de la autoridad competente (art. 172). El oficial pblico integra con su actuacin el acto, de tal modo que ste no puede tener existencia si aqul no ha intervenido. Si dos personas declaran solemnemente ante un escribano pblico que se toman por marido y mujer, suscribiendo la correspondiente escritura, tal manifestacin no tiene ningn valor legal, simplemente no existe, porque el oficial pblico es incompetente. Por ello mismo se ha declarado inexistente el matrimonio celebrado en nuestro pas ante el cnsul de Ecuador, por dos personas domiciliadas aqu. Consecuencias jurdicas de la inexistencia: Los matrimonios inexistentes se encuentran en un plano jurdico, completamente distinto al de los nulos. Las diferencias ms importantes son las siguientes:

Bolilla 9 Inexistencia, Disolucin y Nulidad del Matrimonio - Familia

1) La inexistencia no es decretada por el juez, sino simplemente comprobada por l. Estrictamente, no es necesaria la declaracin judicial, aunque en la prctica esa intervencin se impone con frecuencia para impedir que se haga valer un ttulo que slo tiene la apariencia de ser tal. Una accin es necesaria o til dice Japiot all donde hay un obstculo que remover, una apariencia que destruir. De lo contrario, no habra otro remedio que la fuerza. 2) La inexistencia puede ser invocada por todo interesado. Desde luego, puede tambin declararla de oficio el propio juez. Y como se trata de una mera apariencia, puede ser opuesta por va de accin o de excepcin. 3) La accin para hacer declarar la inexistencia de un matrimonio no prescribe ni caduca: rigen respecto de ella las limitaciones de los arts. 219 y 220. 4) Los matrimonios inexistentes no son susceptibles de confirmacin. 5) No producen los efectos del matrimonio putativo, ni aun cuando las partes fueran de buena fe (art. 172). 6) La declaracin de nulidad exige la promocin de la accin judicial respectiva, mientras que la inexistencia, comprobada por el juez en el proceso, permite a ste negar todo efecto al pretendido matrimonio. 7) La inexistencia del matrimonio, en los supuestos clsicos, provoca que el acto sea privado de todo efecto. En cambio, en materia matrimonial, la declaracin de nulidad no obsta al reconocimiento de ciertos efectos, en los supuestos del matrimonio putativo (ver arts. 132, 221 y 222, Cd. Civil). La recepcin de la teora de la inexistencia en los tres supuestos sealados conlleva a que el acto "no producir efectos civiles aunque las partes hubieran obrado de buena fe" (art.172 infine, Cd. Civil). Es decir que no regir, a su respecto, el rgimen del matrimonio putativo (arts. 221 y 222), ni la imitacin de los legitimados para promover la accin, etc., sino las diferencias con la nulidad, ya antes enumeradas.

DISOLUCIN DEL MATRIMONIO

Concepto general: El matrimonio puede disolverse por diversas causas sobrevinientes a su celebracin. Cualquiera fuere la causa, la disolucin importa la extincin de la relacin jurdica matrimonial y por ende de su contenido. Esto quiere decir que la disolucin no opera en referencia a la estructura del acto jurdico matrimonial como tal. La disolucin del vnculo supone que el acto constitutivo del matrimonio oper de acuerdo con los presupuestos de existencia y de validez exigidos por el ordenamiento jurdico. Y es por eso que la invalidez del acto que implica la nulidad del matrimonio, no constituye supuesto de disolucin. El art. 213 del Cd. Civil dispone que el vnculo matrimonial se disuelve en tres supuestos: "1) por la muerte de uno de los esposos; 2) por el matrimonio que contrajere el cnyuge del declarado ausente con presuncin de fallecimiento; 3o) por sentencia de divorcio vincular". Vemoslas en particular. A) MUERTE DE LOS CNYUGES El art. 213, inc. 1, seala que el vnculo matrimonial se disuelve por la muerte de uno de los esposos; desde luego, tambin se disuelve por la muerte de ambos.

Bolilla 9 Inexistencia, Disolucin y Nulidad del Matrimonio - Familia

La disolucin opera de pleno derecho -es decir ipso iure-, produciendo diversos efectos que corresponde sealar. Readquisicin de la aptitud nupcial del cnyuge suprstite: Al disolverse el matrimonio, por fallecimiento de uno de los cnyuges, el suprstite puede volver a contraer matrimonio. En la legislacin anterior, el art. 93 de la ley 2393 estableca que para la viuda subsista un impedimento durante los primeros diez meses de acaecida la disolucin del matrimonio por muerte de su marido, a menos de haber quedado embarazada, en cuyo caso poda casarse luego del parto. Era el llamado impedimento impediente del plazo de viudez dispuesto para evitar la llamada turbatio sanguinis respecto de los hijos que pudiese concebir en un nuevo matrimonio celebrado antes de dicho plazo, cuyo nacimiento creara incertidumbre sobre la paternidad, si ocurriera antes de los trescientos das de la disolucin del primer matrimonio, pero despus de los ciento ochenta das de la celebracin del segundo. Este impedimento no subsiste en la ley 23.515, de modo que la viuda puede contraer matrimonio inmediatamente despus de quedar disuelto el anterior. Por otra parte, el Cdigo Civil resuelve tambin los conflictos que en materia de presunciones de paternidad pudieran suscitarse para el caso de que la viuda diese a luz un hijo en los trescientos das posteriores a la disolucin del matrimonio y luego de los ciento ochenta primeros das de la celebracin del segundo (art. 244). Ejercicio de la patria potestad sobre los hijos menores: Desde luego, el cnyuge suprstite ejercer exclusivamente la patria potestad sobre los hijos menores del matrimonio en virtud del fallecimiento del otro progenitor (art. 264, inc. 3o). Disolucin de la sociedad conyugal: Juntamente con la disolucin del vnculo matrimonial, acaece la disolucin de pleno derecho de la sociedad conyugal (art. 1291), la que corresponder liquidar en la sucesin del cnyuge prefallecido (art. 1313). Efectos del matrimonio que subsisten: No obstante la disolucin del vnculo matrimonial por muerte de uno de los cnyuges subsisten ciertos derechos derivados de l. Podemos mencionar el a) derecho de la viuda a continuar usando el apellido del marido premuerto (art. 10, ley 18.248), salvo que contrajere nuevo matrimonio (art. 9o, ley 18.248). Del mismo modo, existir an b) la emancipacin del cnyuge suprstite menor de edad (art. 133, Cd. Civil). Asimismo, c) regir el parentesco por afinidad creado en virtud del matrimonio, y consecuentemente, los impedimentos matrimoniales establecidos por el art. 166, inc. 4o, del Cd. Civil. Derechos que nacen como consecuencia de la muerte: Mencionaremos brevemente algunos efectos que produce, precisamente, la disolucin del matrimonio. Entre ellos, a) la actualizacin del derecho hereditario o titularidad de la vocacin hereditaria del suprstite en la sucesin del cnyuge premuerto (art. 3570 y concs., Cd. Civil), sin perjuicio de las causas de exclusin dispuestas en los arts. 3573 a 3575, y b) el derecho a pensin (conf. art. 53, ley 24.241). Dentro de los efectos de contenido extrapatrimonial, se hallan c) el derecho a disponer la forma de inhumar el cadver del cnyuge prefallecido, a ejercer las acciones resarcitorias fundadas en los delitos de calumnias e injurias inferidas al causante (art. 75, Cd. Penal), etctera. B) AUSENCIA CON PRESUNCIN DE FALLECIMIENTO El art. 213, inc. 2, dispone entre las causales de disolucin del matrimonio, el nuevo matrimonio que contrajere el cnyuge del declarado ausente con presuncin de fallecimiento.

Bolilla 9 Inexistencia, Disolucin y Nulidad del Matrimonio - Familia

Este inc. 2o concuerda con lo establecido en el prr. 1 del art. 31 de la ley ,14.394 -vigente-, segn el cual el matrimonio que contrajere el cnyuge del declarado ausente con presuncin de fallecimiento, disuelve el vnculo matrimonial subsistente a este momento con ste. De manera que la ausencia con presuncin de fallecimiento, si bien no disuelve por s sola el vnculo matrimonial, hace cesar el impedimento de ligamen, autorizando al cnyuge del ausente a contraer nuevas nupcias. El art. 31 de la ley 14.394 concluye estableciendo que la reaparicin del ausente no causar la nulidad del nuevo matrimonio. Sin embargo, si con posterioridad el ausente reapareciera y probara que los requisitos de la declaracin de su fallecimiento fueron falsamente invocados, conociendo -o debiendo conocer- su cnyuge que l viva, podra demandar la nulidad del segundo matrimonio. Bien se ha dicho que, en este caso, tal nulidad resultara de que el hecho que hace cesar el impedimento de ligamen, o su dispensa legal, es falso, y tal declaracin ha sido obtenida maliciosamente. Efectos de la declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento sobre la patria potestad: El art. 264, inc. 3o, del Cd. Civil, texto dispuesto por la ley 23.264, determina que en caso de ausencia con presuncin de fallecimiento de uno de los padres, el ejercicio de la patria potestad corresponde al otro. Es decir que el cnyuge del ausente declarado tal, ejercer las atribuciones que le confiere la ley referente a la autoridad que reconoce a los padres sobre la persona y bienes de los hijos menores del matrimonio. Hijos nacidos despus de los trescientos das del primero de ausencia: No se presumir la paternidad del marido ausente declarado judicialmente, respecto de los hijos que tuviese la mujer, nacidos despus de los trescientos das del primer da de ausencia. Si bien no existe una norma expresa que as lo establece, resulta ello de la recta interpretacin del art. 243, texto dispuesto por la ley 23.264, que limita la presuncin de paternidad a los hijos nacidos hasta los trescientos das posteriores a la separacin de hecho de los esposos. Es evidente que, declarada la ausencia del marido y establecido cul fue el primer da de ausencia, los hijos que nacieren despus de los trescientos das a contar desde entonces, no podrn atribuirse al marido ausente. C) DIVORCIO El art. 213, inc. 3o, del Cd. Civil establece que el matrimonio se disuelve por sentencia de divorcio vincular. Se denomina divorcio vincular, pues, a la disolucin del vnculo matrimonial mediante sentencia judicial. El divorcio constituye el origen de un verdadero estado de familia que restituye la aptitud nupcial de los cnyuges, sin perjuicio de la validez y subsistencia de los efectos que el matrimonio produjo hasta que la sentencia pas en autoridad de cosa juzgada (as, la matrimonialidad de los hijos concebidos durante el matrimonio, la subsistencia del parentesco por afinidad, etctera). Divorcio vincular y separacin personal: La separacin de cuerpos, o separacin personal de los cnyuges, no disuelve el vnculo matrimonial: se limita a hacer cesar el deber de cohabitacin de los cnyuges -aun cuando, lgicamente, produzca otros efectos que derivan de la separacin misma- y, por lo tanto, no restituye la aptitud nupcial que tienen los cnyuges separados. Evolucin del derecho argentino. El cdigo civil. - Como se explic-oportunamente, el art. 167 del Cd. Civil dispuso la celebracin cannica entre personas catlicas y, tratndose de matrimonio entre catlico y cristiano no catlico autorizado por la Iglesia Catlica, la celebracin que fuese de prctica en la iglesia de la comunin a que perteneciere el esposo no catlico (art. 180). Para ambos supuestos, confiri a la autoridad eclesistica el conocimiento y la decisin sobre impedimentos y dispensas (arts. 168 y 182) y tambin en las causas por divorcios (art. 201). Vlez

Bolilla 9 Inexistencia, Disolucin y Nulidad del Matrimonio - Familia

Srsfield crey respetar as las costumbres y la tradicin hispnicas, como lo seala en la nota al art. 167, sobre las que prefiri no innovar. Respecto al divorcio que corresponda decidir a los jueces civiles -o sea, el de los matrimonios celebrados sin autorizacin de la Iglesia Catlica de conformidad a los ritos de la iglesia a la que los contrayentes pertenecieren: art. 183- dispuso que consista solamente en la separacin personal de los esposos sin disolucin del vnculo matrimonial (art. 198). De tal modo, los efectos de la sentencia no eran otros que la extincin del deber de cohabitacin (art. 209), pero subsista expresamente consagrado el deber de fidelidad, pudiendo ser criminalmente acusado el que cometiera adulterio (art. 208). Los arts. 216 y 217 consagraron la subsistencia del deber de alimentos entre los cnyuges divorciados; el primero estableciendo que habiendo dado el marido causa al divorcio debera contribuir a la manutencin de la mujer, y el segundo disponiendo que cualquiera de los esposos que hubiese dado causa al divorcio tena derecho a que el otro, si tuviese medios, le proveyera lo preciso para su subsistencia, si le fuera de toda necesidad y no tuviera recursos propios. La ley 2393, dictada en 1888, si bien seculariz el matrimonio consagrando la celebracin civil obligatoria (art. 37 y ss.), mantuvo la indisolubilidad del vnculo por divorcio. La ley 14.394 de 1954, el Poder Ejecutivo envi al Congreso un proyecto de ley conteniendo diversas normas relativas al rgimen de menores y la familia. Entre ellas, se modificaba el rgimen de ausencia con presuncin de fallecimiento, estableciendo la aptitud nupcial del cnyuge del ausente declarado (art. 31). Al tratarse el proyecto, y precisamente al considerarse dicha aptitud nupcial, el proyecto mereci la incorporacin de un nuevo apartado que admita la conversin de la separacin personal de los cnyuges en los trminos que consagraba el art. 64 de la ley 2393, en divorcio vincular. Sealaba, despus, el artculo, que la declaracin de disolucin del vnculo matrimonial, autorizaba a ambos cnyuges a contraer nuevas nupcias. La norma rigi desde el 29 de junio de 1955. El art. 31 de la ley 14.394 no reglament, en realidad, un sistema autnomo de disolucin vincular por divorcio. La disolucin del vnculo operaba por va de la conversin de la separacin personal decretada en los trminos que estableca el art. 64 y concs. de la ley 2393, que continu constituyendo el rgimen bsico. La posibilidad de conversin de la separacin personal en divorcio vincular, tuvo vida efmera. El Io de marzo de 1956, mediante el decr. ley 4070, y hasta tanto se adoptara la sancin definitiva sobre el problema del divorcio, se declar en suspenso el art. 31 de la ley 14.394, en cuanto habilitaba para contraer nuevo matrimonio a las personas divorciadas. A su vez, se deban paralizar, en el estado en que se encontraren, los trmites judiciales destinados a actuar la conversin del art. 31 de la ley 14.394, no dndose curso a las nuevas peticiones que se presentaren para ello. La ley 23.515: Es recin a partir de las sesiones parlamentarias de 1984 que el proyecto de sustitucin de la secular ley de matrimonio civil incorporando el divorcio vincular, comienza a tomar cuerpo por iniciativas presentadas tanto en la Cmara de Diputados de la Nacin como en el Senado. En 1986, una comisin, constituida al efecto en la Cmara de Diputados de la Nacin, elabora un proyecto que sustituira a la ley 2393 y que se incorporara al ttulo "Del matrimonio", originario del Cdigo Civil. Sancionado el proyecto elaborado por dicha comisin en las sesiones ordinarias de 1986, pas al Senado y ste lo trat en las sesiones extraordinarias de 1987. NULIDAD DEL MATRIMONIO:

Bolilla 9 Inexistencia, Disolucin y Nulidad del Matrimonio - Familia

Concepto: Como todo acto jurdico, el matrimonio est sujeto a condiciones de validez. Se atiende, en todo caso, a la idoneidad del acto jurdico matrimonial como fuente de la relacin jurdica que constituye: el estado de familia o estado matrimonial. La validez del matrimonio presupone, entonces, que el acto jurdico no presenta vicios o defectos de legalidad originarios, existentes al tiempo de la celebracin, pues si as fuese, el derecho impide la configuracin de una relacin matrimonial idnea a travs de su anulabilidad. Bsicamente, la nulidad del acto jurdico matrimonial se traduce en su ineficacia, o sea en la privacin de sus efectos propios. a) Ineficacia del emplazamiento, en cuanto los contrayentes del matrimonio invlido no logran, a su respecto, efectivizar la atribucin subjetiva de las relaciones jurdicas familiares que aqul determina ministerio legis, y que son el contenido del estado de familia. b) Ineficacia de los efectos del emplazamiento, aunque ya veremos- no en forma absoluta (cfr. arts. 221 y 222, Cd. Civil). Clases y Causas: (Ver bolilla 10) Efectos de la Nulidad: Art. 221: Si el matrimonio anulado hubiese sido contrado de buena fe por ambos cnyuges producir, hasta el da en que se declare la nulidad, todos los efectos del matrimonio vlido. No obstante, la nulidad tendr los efectos siguientes: 1 En cuanto a los cnyuges, cesarn todos los derechos y obligaciones que produce el matrimonio, con la sola excepcin de la obligacin de prestarse alimentos de toda necesidad conforme al artculo 209; 2 En cuanto a los bienes ser de aplicacin a la sociedad conyugal lo dispuesto en el artculo 1.306 de este Cdigo. Art. 222: Si hubo buena fe slo de parte de uno de los cnyuges, el matrimonio producir, hasta el da de la sentencia que declare la nulidad, todos los efectos del matrimonio vlido, pero slo respecto al esposo de buena fe. La nulidad en este caso tendr los efectos siguientes: 1 El cnyuge de mala fe no podr exigir que el de buena fe le preste alimentos; 2 El cnyuge de buena fe podr revocar las donaciones que por causa del matrimonio hizo al de MF; 3 El cnyuge de buena fe podr optar por la conservacin por cada uno de los cnyuges de los bienes por l adquiridos o producidos antes y despus del matrimonio o liquidar la comunidad integrada con el de mala fe mediante la aplicacin del artculo 1.315, o exigir la demostracin de los aportes de cada cnyuge, a efectos de dividir los bienes en proporcin a ellos como si se tratase de una sociedad de hecho. Art. 223: Si el matrimonio anulado fuese contrado de mala fe por ambos cnyuges, no producir efecto civil alguno. La nulidad tendr los efectos siguientes: 1 La unin ser reputada concubinato.

Bolilla 9 Inexistencia, Disolucin y Nulidad del Matrimonio - Familia

2 En relacin a los bienes se proceder como en el caso de la disolucin de una sociedad de hecho, si se probaren aportes de los cnyuges, quedando sin efecto alguno las convenciones matrimoniales. Como principio, la anulacin del matrimonio por sentencia judicial priva de sus efectos al ttulo de estado de familia que derivaba del acto anulado, desplazando a los contrayentes del estado de casados. Su estado de familia vuelve a ser el anterior a la celebracin del acto. Prodcese, pues, el mismo efecto bsico de la anulacin de los actos jurdicos en general, el de que la sentencia "'vuelve las cosas al mismo o igual estado en que se hallaban antes del acto anulado" (art. 1050, Cd. Civil), sin perjuicio de que mientras la sentencia no se dicte, el matrimonio deba reputarse vlido, y slo sea tenido por nulo desde el da de la sentencia que lo anule, es decir, que el acto sea provisionalmente vlido hasta la sentencia de anulacin, como tambin ocurre en los actos jurdicos anulables (art. 1046, Cd. Civil). Por tanto, mientras la sentencia no haya sido dictada, el ttulo de estado matrimonial produce efectos erga omnes, pero la sentencia que anula el matrimonio lo priva de eficacia con efecto retroactivo. La sentencia es declarativa y, como tal, retrotrae sus consecuencias al da de la celebracin del matrimonio que se anula. El efecto retroactivo de la sentencia hace que medie una sensible diferencia entre la anulacin y la disolucin del vnculo matrimonial, aunque sta pueda producirse por sentencia judicial: la sentencia de disolucin no es declarativa sino constitutiva, no produce efectos retroactivos al momento de la celebracin del matrimonio sino que los produce para el futuro. La privacin retroactiva de los efectos del matrimonio anulado sufre varias excepciones. En primer lugar, no se alteran los efectos que el matrimonio habra producido con respecto a terceros de buena fe, lo que constituye una aplicacin de la idea de la validez provisoria del acto anulable. En tal sentido, dispone el art. 226 del CC que "en todos los casos precedentes, la nulidad no perjudica los derechos adquiridos por terceros, que de buena fe hubiesen contratado con los supuestos cnyuges". Quedan as protegidos los derechos de quienes hubiesen contratado con los contrayentes creyndolos vlidamente casados, cuando la eficacia de esos derechos dependiese de la existencia del matrimonio. Sin embargo, en el rgimen patrimonial del matrimonio actualmente vigente, su campo de aplicacin es muy limitado: aparentemente, su nica trascendencia tendra lugar con relacin a los acreedores de uno de los contrayentes por deudas comprendidas en el art. 6 de la ley 11.357, quienes conservaran contra el otro la accin que tal artculo les otorga, a pesar de la anulacin del matrimonio. Cuando los contrayentes hubieran sido menores de edad al tiempo de contraer el matrimonio anulado, la emancipacin producida por ste subsiste hasta la sentencia de nulidad. Establece en este sentido el art. 132, prr. primero, del Cd. Civil, que "si el matrimonio fuese anulado, la emancipacin ser de ningn efecto desde el da en que la sentencia de nulidad pase en autoridad de cosa juzgada". Es sta otra excepcin al principio del efecto retroactivo de la nulidad, aparentemente no con relacin a los terceros sino con respecto a la capacidad de los propios contrayentes, pero que tambin tiende a proteger los intereses de los terceros, al convalidar los actos otorgados dentro de los lmites de su capacidad legal por el menor que se haba emancipado por el matrimonio viciado. Todos los indicados efectos se producen independientemente de la buena o la mala fe de los que celebraron el matrimonio anulado; pero los ms importantes son los que tienen lugar cuando el matrimonio ha sido putativo, es decir, cuando hubo buena fe de uno de los cnyuges o de ambos.

Bolilla 9 Inexistencia, Disolucin y Nulidad del Matrimonio - Familia

Doctrina de la aplicacin supletoria y de la Especialidad : El Cdigo Civil argentino, inspirndose en el mtodo del Esbogo de Freitas (libro I, secc. III), estableci una teora normativa general del acto jurdico (cfr. art. 944 y ss.), y dentro de ella legisl tambin con carcter general sobre su nulidad (art. 1037 y siguientes). De este modo, Vlez Srsfield entendi estructurar un rgimen de ineficacias aplicable a todo acto jurdico, en la amplsima concepcin del art. 944, dentro de la cual el matrimonio tendra, lgicamente, cabida. As lo expresa claramente en la nota a la Seccin II del Libro Segundo. Consecuente con esa metodologa, el art. 228 dispuso que "las disposiciones de este Cdigo sobre la nulidad de los actos jurdicos, son extensivas a los matrimonios celebrados sin autorizacin de la Iglesia Catlica". El art. 229 extenda seguidamente a estos matrimonios las causales de nulidad de los celebrados ante la Iglesia Catlica, con la excepcin de la necesidad de la asistencia del prroco, sustituida por la asistencia del sacerdote de la comunin de los esposos. ste haba sido tambin el sistema de Freitas, aunque, a diferencia del Cdigo Civil, el Esbogo prevea los casos de nulidad del matrimonio (arts. 1431 y 1435), y, en cambio, Vlez Srsfield se remiti a las causales del derecho cannico. Es importante puntualizar, sin embargo, que la aplicacin supletoria de las normas del Cdigo sobre nulidad de los actos jurdicos se previo slo para los matrimonios celebrados sin autorizacin de la Iglesia Catlica. Doctrina de la aplicacin supletoria: Un sector de la doctrina consider que las disposiciones del Cdigo Civil eran de aplicacin supletoria o subsidiaria respecto a la nulidad del acto jurdico matrimonial. En general, estos autores coincidan en que el art. 1037 (Los jueces no pueden declarar otras nulidades de los actos jurdicos que las que en este Cdigo se establecen) y ss. del Cd. Civil es subsidiariamente aplicable al rgimen de nulidades matrimoniales, teniendo en cuenta: 1) que nuestro Cdigo Civil, a diferencia del derecho francs, legisla sobre la nulidad de los actos jurdicos con carcter general, inspirado en Freitas, como lo denotan las acotaciones del propio Vlez Srsfield al anotar el Ttulo II, Seccin Segunda, Libro Segundo, del Cdigo; 2) que los antecedentes parlamentarios que conducen a la supresin del art. 93 del proyecto original enviado por el Poder Ejecutivo, no tienen valor interpretativo; 3) que la aplicacin subsidiaria del art. 1037 y ss. del Cd. Civil no afecta a la naturaleza del acto jurdico matrimonial, y 4) que la aplicacin subsidiaria del rgimen general de nulidad de los actos jurdicos en materia matrimonial permitira integrar ciertas lagunas del rgimen de la ley 2393 (principalmente, en lo relativo a la declaracin ex oficio). Doctrina de la Especialidad: Para la generalidad de la doctrina de la especialidad sostuvo una posicin radical en el sentido de que el rgimen de las nulidades de la ley 2393 era un sistema autnomo, teniendo en cuenta que el art. 228 del Cd. Civil no fue reproducido por aqulla, y fue expresamente eliminado del proyecto. Adems, rechazaba la aplicacin subsidiaria del art. 18 del Cd. Civil para admitir la existencia de nulidades implcitas. En favor de la doctrina de la especialidad pueden invocarse antecedentes histricos, el trmite legislativo, as como argumentos comparatistas y axiolgicos. 1) Antecedentes histricos: El Cdigo Civil argentino estableci, en los textos originarios de sus arts. 228 y 229, normas similares a los arts. 1430 y 1433 de Freitas. De manera que el rgimen ideado por el codificador para los matrimonios contrados sin autorizacin de la Iglesia Catlica era parecido al

Bolilla 9 Inexistencia, Disolucin y Nulidad del Matrimonio - Familia

de Freitas: aplicacin subsidiaria de las normas sobre nulidad de los actos jurdicos, pero rgimen especial en cuanto a las causales. La nica diferencia estriba en que Freitas inclua las causales en la ley civil, en tanto que Vlez Srsfield se remiti a las del derecho cannico, sustituyendo la necesidad de asistencia del prroco por la bendicin del sacerdote de la comunin de los esposos, como era natural en matrimonios religiosos no catlicos. De los antecedentes histricos de nuestra ley resulta, pues, que a la poca de su sancin rega universalmente un rgimen especial en cuanto a las causales de nulidad. As ocurra tanto en el Cdigo francs, como en el derecho cannico, en el argentino vigente, y lo mismo haba sido propuesto por Freitas. En cuanto a los dems aspectos de la nulidad, el nico proyecto (el de Freitas) y el nico cdigo (el nuestro) que haban incluido un rgimen general de nulidades de los actos jurdicos, haban credo necesaria la remisin expresa para que fuese aplicable al matrimonio. En el derecho cannico, en cambio, el rgimen era especial en todos sus aspectos. En nuestro pas, donde slo se reconoca el matrimonio religioso, la aplicacin de las normas generales sobre nulidades del Cdigo Civil era limitadsima; se aplicaban a los matrimonios no catlicos -que deben haber sido una nfima minora- y con exclusin del aspecto fundamental de las nulidades, que es la determinacin de sus causas. 2) Cuando en Senadores se modificaba el proyecto de la ley de Matrimonio Civil, se opt por la teora supletoria. Al anunciar la modificacin de las reglas referentes a la nulidad del matrimonio, el senador Derqui manifest que se propona alterar el orden del Proyecto comprendiendo en un primer captulo a las normas referentes al matrimonio nulo y el anulable, para ocuparse en el segundo de los efectos de la nulidad, que les son comunes. La voluntad de los legisladores fue, pues, inequvoca en el sentido de establecer un rgimen especial de nulidades matrimoniales tanto con relacin a las causas, como al ejercicio y caducidad de la accin, como a los efectos de la nulidad. Sumse a esa voluntad la expresa supresin del texto del Proyecto que remita a las nulidades de los actos jurdicos, lo que importa la derogacin del texto originario del art. 228 del Cd. Civil, que as lo estableca limitadamente. Al incorporar la ley 23.515 las normas sobre matrimonio civil al Cdigo, estos antecedentes no pierden vigencia ya que se han mantenido en lo sustancial el sistema y las normas de la ley anterior. [IMPORTANCIA DE LA CUESTIN] Adherirse a una posicin o a otra lleva a consecuencias distintas. 1) Para los sostenedores de la especialidad, no existen en materia matrimonial nulidades virtuales o implcitas a que conduce la aplicacin del art. 18 del Cd. Civil. Mientras que los sostenedores de la subsidiariedad del rgimen de ineficacias del acto jurdico general propondrn ello en los casos en que existe una norma prohibitiva sin sancin de nulidad en el rgimen matrimonial. As, p.ej., la nulidad del matrimonio celebrado por un contrayente afectado de enfermedad venrea en perodo de contagio (art. 12, ley 12.331 y art. Io, ley 16.668). Recordamos, como lo anticipamos en el pargrafo anterior, que esta conclusin ha sido sostenida tambin por algunos autores partidarios de la especialidad por entender que el art. 18 del Cd. Civil constituye una norma general que comprende todas las situaciones en que las prohibiciones de las leyes no vayan acompaadas de los efectos que provoca la contravencin. 2) Para la doctrina que propugna la aplicacin subsidiaria de las normas generales en materia de nulidad de los actos jurdicos, resultara de aplicacin el art. 1047 del Cd. Civil, que permite y obliga al juez a declarar la nulidad aun de oficio, cuando se trata de nulidad absoluta que aparece manifiesta. Los sostenedores de la especialidad, en cambio, consideran que ningn matrimonio puede ser tenido por nulo

Bolilla 9 Inexistencia, Disolucin y Nulidad del Matrimonio - Familia

sino desde que se dicte sentencia judicial a peticin de quienes, taxativamente, la ley enumera como legitimados para promoverla. Si se aceptara la aplicacin supletoria del art. 1047 del Cd. Civil en materia de nulidades matrimoniales, es obvio que su declaracin por el juez no requerira, siquiera, la promocin de una accin de nulidad. Aun en un proceso incidental -tal el caso de la tramitacin de un juicio por alimentos-, o en un proceso cuya causa petendi es otra -v.gr., el juicio de divorcio-, o una accin de reclamacin de la filiacin matrimonial intentada por quien se dice hijo (cfr. art. 254, Cd. Civil), el juez, si advierte manifiesta la nulidad, debera declararla de oficio. 3) Para la doctrina de la subsidiariedad del rgimen de nulidad de los actos jurdicos, tal rgimen sera aplicable a falta de previsin expresa en las normas del derecho matrimonial si el acto jurdico muestra vicios formales. En consecuencia, sera nulo o anulable el matrimonio por vicios de forma por aplicacin del art. 986 del Cd. Civil. As, si el acta de celebracin del matrimonio careciese de alguna de las enunciaciones esenciales, si hubiese intervenido un oficial pblico incompetente en razn del territorio, etctera. La doctrina de la especialidad no acepta la nulidad del matrimonio por vicios formales en cuanto la ley no ha previsto la nulidad en el supuesto.

[LA CUESTIN EN EL CDIGO CIVIL DESPUS DE LA LEY 23.515] La reforma al rgimen del matrimonio civil dispuesta por la ley 23.515 no prescribe expresamente que el rgimen de nulidades matrimoniales es especial y que no resultan aplicables, subsidiariamente, las disposiciones relativas a la nulidad de los actos jurdicos en general. Queda en pie la disputa doctrinal, aunque vale tener presente que, en apoyo de la tesis de la especialidad -adems de los argumentos clsicos-, se agrega, ahora, el ltimo prrafo del art. 239 del Cd. Civil, segn el cual ningn matrimonio ser tenido por nulo sin sentencia que lo anule, dictada en proceso promovido por parte legitimada para hacerlo. De tal suerte, no cabe la declaracin de nulidad de oficio, como la propiciaba la doctrina de la subsidiariedad para los supuestos de nulidad absoluta que fuere manifiesta (arg. art. 1047, Cd. Civil).

10