CAPITULO I PROXENETISMO

1.1.

Artculo 179.- Favorecimiento a la prostitucin

El que promueve o favorece la prostitucin de otra persona, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis aos. La pena ser no menor de cinco ni mayor de doce aos cuando:
1. La vctima es menor de dieciocho aos. 2. El autor emplea violencia, engao, abuso de autoridad, o cualquier medio de intimidacin. 3. La vctima se encuentra privada de discernimiento por cualquier causa. 4. El autor es pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, o es cnyuge, concubino, adoptante, tutor o curador o tiene al agraviado a su cuidado por cualquier motivo. 5. La vctima ha sido desarraigada de su domicilio habitual con la finalidad de prostituirla o est en situacin de abandono o de extrema necesidad econmica. 6. El autor haya hecho del proxenetismo su oficio o modo de vida. 7. Si el agente acta como integrante de una organizacin delictiva o banda.

1.2.

Bien jurdico protegido:

Cuando la supuesta victima es un mayor de de edad se tutela la moral sexual acuada por ciertos sectores de la sociedad contrario a un Derecho Penal mnimo ya ajeno a matices moralistas, pues en definitiva, si el sujeto pasivo ha ingresado a la actividad del meretricio de forma libre y responsable, no mediando ningn tipo de medio que vicie su voluntad, no puede haberse quebrantado su libertad sexual.

nicamente el derecho penal debe intervenir en la prostitucin de personas adultas, cuando se quebrante su voluntad a partir de la utilizacin se una serie de medios que vician un consentimiento valido. Se trata entonces de analizar conductas que van en contra de esa decisin autnoma, especialmente en el caso de los menores de edad, u obligando a mayores a ejercer la prostitucin, o ,, en ultima instancia, aprovechndose de personas que ejercen individualmente tal actividad.

La legislacin penal tutela como el bien jurdico "libertad sexual individual", pero, as mismo protege a la sociedad ya que necesariamente debe existir moral por lo que tambin tutela la "moral sexual en la sociedad"

1.3.

Tipo objetivo

1.3.1. Sujeto activo: El sujeto activo puede ser cualquier persona sin importar el sexo. 1.3.2. Sujeto pasivo: Tambin puede ser cualquier persona, pero si es menor de edad se incurrira en una agravante. As mismo, puede ser la colectividad.

1.4.

Accin tpica La materializacin de la infraccin criminal, es de promover o favorecer la prostitucin de otras personas, como verbos nucleares. Promover.- Es equivalente a hacer que alguien se inicie en determinada accin, encierra la idea de incitacin, de ejercer una influencia psquica intensa hacia una persona, incidiendo en el proceso decisorio, determinndolo a fijar una conducta.

Favorecer.- Es sinnimo de coadyuvar o servir a alguien a realizar determinada accin, de allanar el camino para que se pueda materializar una determinada accin; incluyen cualquier modalidad de ayuda, cooperacin o colaboracin, siendo irrelevante que la persona sobre la que la accin recae se encontrase ya prostituida o corrompida y sin que su consentimiento obste a la existencia del delito. La conducta tpica consiste en promover o facilitar la prostitucin

como un estado, mas o menos permanente, y no un acto sexual aislado, aun por precio. Promueve la prostitucin en el que opera como actor y parte en el acto sexual, tendiente a degradar los motivos de tal acto, a mantener a la victima en la prostitucin o a volver mas torpe su comercio sexual. La ley no requiere que la persona cuya prostitucin se favorece, sea de conducta moralmente reprochable. Nada impide que se incluya al hombre en estas actividades, tal como la realidad lo demuestra. Basta facilitar la accin de una persona ya prostituida para que concrete el delito. El concepto de prostitucin es tomado penalmente como estado y no como un mero accidente de un acto sexual, aunque hubiere un estipendio de por medio. Es importante sealar que el hecho de que una persona ya se encuentre en el pleno ejercicio de la prostitucin, no la obliga a prestar sus favores sexuales siempre que medie un precio de por medio, el hecho de negarse y luego ser forzada a ello , estaramos frente al delito contemplado en el articulo 170 del C.P. y no el de prostitucin; el hecho de que ele sujeto pasivo se encentre incurso en ele negocio de la prestacin carnal bajo precio, no la convierte en un res nullius, ni en un objeto, por lo que es portadora del bien jurdico libertad sexual.

El tipo exige que la conducta del favorecedor o promotor este dirigida a satisfacer deseos sexuales ajenos, sin que estos deban de aplacarse, para dar por perfeccionado el tipo penal. El articulo, al no mencionar los deseos propios ha ganado en tcnica legislativa y en precisin. En tal virtud, no es punible, con esta regala quien para aplacar sus deseos sexuales aliente a prostituirse a una persona. Los actos de favorecimiento y/o promocin a la prostitucin, debe tratarse de actos inequvocos, a crear un estado de permanencia, sin necesidad de acreditar un nimo de lucro en la persona del autor; pues entonces la eventualidad en que pueda surgir un precio, como consecuencia de una induccin, no ser constitutiva de tipo penal. 1.5. Tipo subjetivo

1.5.1. Consumacin El delito se consuma con el mero hecho de promover o favorecer la prostitucin de una persona, sin que sea necesario que los efectos se cumplan, esto quiere decir, que no es necesario que se ejecuten las prestaciones sexuales con personas indeterminadas y en un tiempo prolongado, sino que basta que se haya empleado medios idneos para favorecer y/o promover la prostitucin de una persona, el delito puede consumarse mediante un solo acto en forma instantnea, que se haya provocado en la vistima el estado meretrcio, en cuanto a la posibilidad ya de un acceso carnal bajo precio, sin que se produzca. Siendo as no queda mas que declara que el delito in examine, es uno de mera actividad, en el cual la realizacin del tipo coincide con el ultimo acto, y , por lo tanto, no se produce resultado separable de ella; en tal virtud, no es factible admitir formas de aparicin imperfecta del delito, el hecho de que la persona a prostituirse haya sido detectada a tiempo por las autoridades, no enerva en nada la punibilidad de la conducta. El delito se consuma cuando se han perpetrado los actos

expresados, aunque no hayan fructificado en la entrega sexual que se pretenda. Esto explica porque es una figura en donde el sujeto activo muestra un desdoblamiento psquico, bastando que se verifique la parte correspondiente al dominio del lenon o mediador, siempre y cuando el medio sea eficaz para lograrse el fin propuesto. 1.5.2. Participacin 1.5.2.1. Concurso de delitos Pueden concurrir delitos con cualquiera de los tipos comprendidos en este capitulo. Cuando el sujeto activo al momento de realizar el acceso carnal sexual, bajo cualquiera de las figuras comprendidas en los artculos 170 y ss., lo haga con la finalidad ulterior de promover o favorecer la prostitucin de la misma. Se configurara un concurso ideal de delitos. As tambin con las tipificaciones penales de secuestro y lesiones, cuando el agente priva a la persona prostituida ilegtimamente de su libertad y, en tales circunstancias la induce al incursionar en dicha actividad y, cuando el autor, propina golpes que sirven como medio para la determinacin al sujeto pasivo a prostituirse, que afectan la integridad corporal de la victima. En el caso de las coacciones, concurre en realidad un conflicto aparente de normas, pues como se desglosa de algunas de las agravantes, este es un medio que el autor utiliza para perfeccionar la actividad delictiva.

1.6.

CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES La pena ser no menor de cinco ni mayor de doce aos cuando: Si la vctima es menor de dieciocho aos, ya que es una edad que an no termina el suficiente entendimiento para resistir la facilidad del dinero. Si el autor emplea violencia o engao, abuso de autoridad o intimidacin, por lo que necesariamente se nota el dolo y la forma

abusiva en que acta el agente aprovechndose muchas veces de su cargo o de la autoridad que ejerce sobre la vctima. Si la vctima se encuentra privada de discernimiento, estaramos frente a un sujeto que aprovechndose de su incapacidad mental la involucra en al prostitucin. Si el autor es pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, o es cnyuge, concubino, adoptante, tutor, o curador, estamos en este caso frente a aquel sujeto que aprovechndose de la ocasin y el deber de cuidado promueve o favorece la prostitucin transgrediendo las normas morales de familia. Haber sido desarraigada de su domicilio habitual o se encuentra en situacin de abandono o en extrema necesidad econmica, por lo que el sujeto se aprovecha de una necesidad del dinero que requiere la victima para subsistir. El agente haya hecho del proxenetismo su oficio o modo de vida. El agente es integrante de una organizacin delictiva o banda

CAPITULO II DELITO DE USUARIO-CLIENTE

2.1.

Articulo 179-a.- Usuario-Cliente El legislador mediante la Ley N 28251, incorpora el artculo 179A, que describe la conducta tpica de la forma siguiente: Articulo 179-A.- El que, mediante una prestacin econmica o
ventaja de cualquier naturaleza tiene carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas con una persona de 14 aos y menor de dieciocho aos, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni menor de seis aos.

1.2.

BIEN JURDICO: Apuntamos al comienzo de esta titulacin, que el bien jurdico objeto de tutela se ramifica en dos vertientes: en a libertad Sexual y en la Intangibilidad Sexual, en el cual el primero de ellos se vulnera cuando media violencia , amenaza u otras circunstancia que hace suponer un consentimiento viciado o invalido; en cuanto , al segundo, basta que se configure el acto sexual o el ingreso a esta esfera sin necesidad de que medie violencia o intimidacin, para dar por consumado el tipo penal, puesto, que a los menores de 14 aos el derecho positivo no le confieren validez a su consentimiento, que puede haberse manifestado antes del acto sexual. La prostitucin como se ha dicho, es una actividad social normal caracterizable en cualquier sociedad, a mayor marginalidad y pobreza, esta actividad va seguir aumentando. Ms aun, las calles de Lima , se

encuentran actualmente colmadas por la Prostitucin Ambulatoria, es decir , hombres y mujeres, desfilan por toda la urbe limea ofreciendo sus encantos carnales al mejor postor que est dispuesto a pagar el precio ofertado. Y muchas de esas damicelas son menores de edad, pero en este punto es preciso hacer una delimitacin, entre aquellas menores de 14 aos (nios), y aquellos mayores de 14 aos, que estn ingresando a la edad de la adolescencia y de la pubertad. En tal medida, las mayores de 14 aos, estaran haciendo uso de su libertad sexual para ingresar al mercado del sexo, puesto que sus relaciones sexuales no estn prohibidas cuando media consentimiento, solo el delito de Seduccin, que ya ha sido catalogado como torpe y moralista. Sin embargo, la incriminacin de esta conducta, parece negar ese consentimiento que en otras circunstancias le reconoce, pues la vctima en este delito es la persona que se prostituye, sin entrar en consideracin la forma de cmo ha ingresado a este negocio; de esta forma el legislador quiebra la sistemtica adoptada inicialmente por el legislador del 91. Siendo as las cosas parece que el bien jurdico seria la Moral Sexual y la dignidad del adolescente, la necesidad de reprimir aquellas conductas que reniegan contra los patrones morales identificables en ciertos sectores de la sociedad, que encuentran en la prostitucin una conducta vedada para sus intereses ideolgicos profundamente arraigados. Nuestra crtica no puede ser considerada como una apologa a la prostitucin de los adolescentes, que a nuestro modo de ver, es lesiva para el normal desarrollo del adolescente, quien debera estar abocado a sus labores de aprendizaje, sino sta se dirige, al hecho de no identificar las verdaderas causas de este fenmeno social, que es mas estructural de lo que parece. En efecto, estas menores son por lo general secuestradas o sustradas de su mbito familiar por individuos inescrupulosos, nicamente motivados por fines de lucro; es conocido, la operatividad en Lima y otras provincias de grandes redes y mafias de prostitucin. Ante aquello, no queda mas que reprobar con toda

severidad la conducta de estos individuos que son finalmente los que introducen al menor a esta actividad, tal vez, de forma coactiva. De tal manera, que la punicin debe descargar toda su intensidad en estos individuos, ms no en la persona del Usuario, a menos que su conducta se sustituya en la manutencin del estado antijurdico, es decir, que si bien la persona del menor esta ya prostituida, la conducta del usuario debe ser entendida como favorecedora al acto de prostitucin misma. En otras palabras; la incriminacin del usuario (cliente) viene a constituir una especie de instigacin o induccin a la prostitucin del menor, cuando esta conducta determinante para favorecer la permanencia de esta actividad socialmente reprobable; por lo tanto, su tipificacin autnomas no se condice con el mandato de estricta legalidad y con el principio de lesividad social, de tal forma que estas conductas nicamente adquieren relevancia jirudico-penal cuando inciden de forma favorable al ejercicio mismo de la prostitucin de menores.

1.3.

TIPO OBJETIVO

1.3.1. Sujeto Activo

Puede ser cualquier persona, mayor de 18 aos, pues, si este es menor, estara cometiendo una infraccin antisocial, que recae sobre la competencia de los tribunales de Familia. Cuando decimos, cualquier persona, se refiere a que puede serlo, tanto el hombre como la mujer, en el caso de relaciones homosexuales o lsbicas no hay problema de subsuncin tpica. En el caso de ser proxeneta o el facilitador el sujeto activo, y sin mediar el precio u otra ventaja, el hecho no es punible, a menos que concurra violencia o amenaza, el hecho no es punible, a menos que concurra violencia o amenaza, en cuyo caso se configura el delito de violacin sexual (art.170 CP); sin embargo, con la sancin de la ley N 28704, podra incurrir desgraciadamente en el articulo 173, inciso 3.

1.3.2. Sujeto Pasivo

Debe serlo tanto una mujer o un hombre, menor de 18 aosy mayor que 14 aos, cuando ste es menor de 14 aos, se configura el delito de violacin previsto en el artculo 173. 1.3.3. Accin tpica En el tipo penal hace mencin a una prestacin econmica o ventaja de cualquier naturaleza En el primero de ellos habr que identificar el precio, que vendra a constituirse en una suma determinada de dinero que ambos contrayentes acuerdan como parte del trato, por lo general, el pacto negociatorio puede darse antes de la relacin sexual, como posteriori, siempre y cuando haya quedado claro e indubitable, que la relacin se encuentra condicionado al pago de un precio, pues, el hombre que engaado que sus dotes de galn, ha sido el medio de facilitador de la relacin sexual, y , luego del acto sexual es sorprendido por la obligacin de un pago, siendo esto asi , aunque por reclamos de la prestadora del servicio se pague el precio, no se configura el delito en mencin, puesto, que el agente debe primero saber a ciencia cierta que

est contratando mediante un precio una relacin sexual con una meretriz. Tampoco ser constitutivo de delito, la propina que la rica dama le entrega al muchacho posteriormente al acto sexual, por haberla colmado satisfactoriamente en su esfera sexual. El precio, entonces, tengmoslo claro debe ser el medio que determina la plasmacin de una relacin carnal, sin el precio acordado y pagado, no se hubiera realizado la misma; y en el caso de que la meretriz le devuelva al cliente el dinero por haberla satisfecho a plenitud no cambia la valoracin jurdico-penal, puesto que el fundamento de punicin radica en acceder carnalmente con una persona menor de 14 aos a sabiendas de tratarse de un oficio que debe ser vedado para una persona de esa edad, en tanto ste contribuye con la realizacin de este tipo de actividades, y la intencin del legislador con esta norma es clara : de pretender erradicar la prostitucin adolescente reprimiendo al usuario. 1.4. Consumacion Para la realizacin tpica de este delito no basta la entrega del precio o la ventaja o el acuerdo comercial, se necesita del ingreso carnal del sujeto a cuales quiera de las vas previstas en el tipo penal. Los actos anteriores que no impliquen acceso carnal sern reputados como tentativa, siempre y cuando ya denoten per se la realizaion de un riesgo jurdicamente desaprobado, en tales casos el acuerdo sexual seria ya constitutivo de tentativa, tomando como base la intencin de tutela del bien jurdico, que es la Moralidad Sexual. 1.5. Tipo Subjetivo del Injusto Es en este nivel dogmatico donde van a acontecer los casos mas paradigmticos, pues, el dolo como elemento subjetivo del injusto debe de abarcar todos los elementos constitutivos del tipo penal, cuando esta esfera cognitiva no identifica plenamente todos estos elementos se produce el error de tipo( art. 14 del CP).

1.6.

Penalidad y Consecuencias Prisionizantes El tipo penal prev como sancin, pena privativa de menor de cuatro ni menor de seis aos. El Articulo 135 del Cdigo Procesal Penal establece como presupuesto indispensable para imponer detencin preventiva que la sancin a imponerse sea mayor a los cuatro aos de pena privativa de libertad (prognosis de pena), y sabemos, por cuestiones de praxis judicial, que la imposicin de una pena efectiva de privacin de libertad, presupone siempre que el delito por el cual se condena, contenga una pena mayor a los cuatro aos de pena privativa de libertad. Entonces parece que el legislador no soloqueria intimidar fuertemente a la colectividad con la amenaza legalen abstracto, sino que tamiben , pretende recluir en una prisin a un Usuario Sexual, es decir,, a quien por diversas razones acude a una prestacin sexual, sin utilizar violencia o amenaza, y con el consentimiento pleno de una supuesta vctima.

CAPITULO III RUFIANISMO 3.1. Art.181.- Proxenetismo ART. 180 El que explota la ganancias obtenida por una persona que
ejerce la prostitucin ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de ocho aos. Si la victima tiene entre catorce y menos de dieciocho aos, la pena ser no menor de seis ni mayor de diez aos. Si la victima tiene menos de catorce, o es cnyuge, conviviente, descendiente, hijo adoptivo, hijo de su cnyuge o de su conviviente, o si esta a su cuidado, la pena ser menor de ocho ni mayor de doce aos. 1

3.2.

TIPO OBJETIVO.

3.2.1. SUJETO ACTIVO Puede ser cualquiera, hombre o mujer, aunque viendo que en este ltimo caso es poco frecuente, para el sujeto activo no se exige una determinada condicin especial. 3.2.2. SUJETO PASIVO Es exclusivamente la persona mayor o menor de edad, dedicada al ejercicio de la prostitucin, al meretricio; aquella forma que de forma
1

habitual y/o permanente realiza prestaciones sexuales con personas indeterminadas, a cambio de un precio o cualquier tipo de ventaja 3.3. ACCION TIPICA La accin consiste en explotar la ganancia de una persona dedicada a la prostitucin o hacerse sostener por ella en todo en parte; no es necesario si es una manutencin al 100% parte de la vctima. El explotar la ganancia de una persona, dedica a este oficio de la prostitucin, significa en todo caso aprovecharse de forma permanente y habitual, de los dividendos, ganancias que obtiene la persona que ejerce actos concretos de prostitucin. 3.4. TIPO SUBJETIVO El tipo subjetivo est integrado por la consciencia y voluntad de explotar, en todo en parte, con las ganancias de una persona que ejerce la prostitucin, a sabiendas que esta desempea dicho oficio y que el dinero procede de esa actividad. 3.5. CONSUMACION El delito de rufianismo se consuma en el momento que ha empezado el agente a hacerse sostener, explotando las ganancias deshonestas de la persona prostituida; que sera por el primer acto de explotacin y percepcin de ganancias obtenidas de la prostitucin del sujeto pasivo,

CAPITULO IV PROSTITUCIN DE PERSONAS

4.1.

Art.181.- Proxenetismo El artculo 181 del CP, luego de la modificacin producida por la Ley N 28251, describe esta figura delictiva, de la siguiente manera: Art.181.- El que compromete, seduce o sustrae a una persona para
entregar a otro el objeto de tener acceso carnal, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos. La pena ser no menor de seis ni mayor de doce aos, cuando: 1. La vctima tiene menos de dieciocho aos. 2. El agente emplea violencia, amenaza, abuso de autoridad u otro medio de corazn. 3. La vctima es cnyuge, concubina, descendiente, hijo adoptivo, hijo de su cnyuge o de su concubina, o si est a su cuidado. 4. Si el agente acta como integrante de una organizacin delictiva o banda. 5. La vctima es entregada a un proxeneta.

4.2.

FUNDAMENTO DE INCRIMINACIN Como se ha ido sosteniendo en el marco de los delitos de prostitucin, el bien jurdico tutelado es la libertad sexual, siempre y cuando el ejercicio de la prostitucin, concretamente las prestaciones carnales bajo precio, no importen un consentimiento vlido de la meretriz; es decir, el Derecho Penal slo puede intervenir cuando se utilizan medios comisivos que se dirigen a quebrantar la oposicin de la vctima, como la violencia, el engao, ardid y/u otro medio fraudulento, que permita al proxeneta, facilitador, promotor, que una determinada persona ingrese al negocio de la prostitucin, o hacer que se mantenga en ella. Por consiguiente, esto provoca que nicamente los actos que consistan en el favorecimiento y/o promocin de la prostitucin ingresen al mbito de lo punible, pues el acto de prostitucin misma no es penalmente relevante, por carecer de materialidad lesiva, de comn idea con los principios que se desprenden de la idea de un Estado de Derecho. Entonces, pareciese que el legislador pretende cerrar el crculo delictivo, en el sentido, de penalizar conductas que suponen una intermediacin, es decir, de adelantar las barreras de proteccin penal a estadios previos de lesin, a actos en s preparatorios a los previstos en el artculo 179. Pero, en realidad, no comprendemos con exactitud la necesidad incriminar este tipo de sucesos, pues por lo general, ser el favorecedor y/o el promotor a la prostitucin quien se encargue de ejecutar el comportamiento que se describe normativamente en el tipo penal in examine. Se entiende por proxeneta toda persona que solicita o sonsaca a otra generalmente una mujer realice actos lascivos con otros sujeto; viene a ser el mediador de las relaciones sexuales irregulares o su encubridor. De ah, que en la legislacin comparada no hayamos encontrado un precepto igual o semejante. Entendemos, que bienes jurdicos como la libertad y la indemnidad sexuales merecen ser protegidos al mximo, mas el Derecho Penal no puede asumir tareas que le incumben a otras parcelas del ordenamiento jurdico, de conformidad con los principios de

subsidiariedad y de ultima ratio. Como se glosa del artculo in examine, el tipo base, en su construccin normativa no alude a ciertos medios, por los cuales el agente (autor), se vale para poder comprometer, seducir o sustraer a una persona, para entregarla a otra con el objeto de tener acceso carnal sexual, condicin esta ltima que fuera introducida por la Ley N 28251. Primero, como no se hace una delimitacin de la edad cronolgica del sujeto pasivo,-nicamente la minora de edad es constitutiva de la circunstancia agravante-, por lo que cualquier persona puede ser entonces vctima. Por ende, nos preguntamos puede penalizarse aquella conducta, que por ejemplo sustrae o seduce a un adulto para entregarlo a otro con fines sexuales, si es que concurre un consentimiento vlido, en realidad no lo comprendemos o, es que a veces es sumamente dificultoso escudriar la ratio legis. Si no existe intimidacin, amenaza o violencia, no podemos inferir de que pueda vulnerarse la libertad sexual de una persona; por lo expuesto, parece que la utilizacin de dichos verbos tpicos, deberan referirse nicamente a menores de edad. La descripcin tpica adolece tambin de una estructuracin coherente con los comportamientos que se pretenden penalizar en esta capitulacin, esto es, son delitos vinculados de forma directa o indirecta con el proxenetismo. Siendo as, lo ms correcto es que la consecucin que emprende el agente, en cuanto a la realizacin de los verbos tpicos, venga definida con el ejercicio mismo de la prostitucin. Dicho as: el agente se vale de condiciones propicias para ingresar al mercado del meretricio; que no puede ser autor del tipo penal del artculo 179, pues ste debe ser quien favorezca o promueva dicho estado; de tal modo, que el autor del tipo in examine, no debe estar involucrado directamente en las acciones que se desprende del 179, pues aqul en realidad se convierte en un puente, entre la persona seducida, comprometida o sustrada, con quien efectivamente determinar el estado de cosas, que se busca penalizar la norma, el ejercicio de la prostitucin que no obedezca a una decisin libre y responsable del individuo, o de personas

que an no han logrado desarrollar una madurez suficiente para comprender la naturaleza del acto y sus evidentes repercusiones. Ahora bien, dice el precepto que la realizacin del evento tpico, debe tener por objetivo entregar a otro, para que ste tenga acceso carnal, sin mencionar que debe tratarse de una relacin sexual bajo precio u otro tipo de ventaja. Quien por ejemplo, sustrae a un menor, digamos sin violencia y lo entrega a un tercero sin ms, para que ste lo acceda carnalmente ser autor del injusto previsto en artculo 173, y quien lo sustrajo, a lo ms ser calificado como un cmplice primario de dicho delito. Si tiene ms de catorce aos, dejando de lado la modificacin efectuada por la Ley N 28704, quien tiene el acceso carnal no estara cometiendo infraccin penal alguna y, quien lo sustrajo, slo si es menor de 18 aos, incurrir en la infraccin prevista en el artculo 147 (in fine) y, si medi violencia y/o amenaza grave en el primer acto por secuestro o coaccin, siempre que el acceso carnal haya sido consentido. Consecuentemente, se advierten dos vacos u equivocidades, primero, se debe condicionar la punibilidad de la conducta, a medios comisivos que supongan un consentimiento viciado; al mayor de edad, la violencia, amenaza u intimidacin, y a los menores de catorce aos, al engao, abuso de superioridad, etc.; segundo, debe precisarse que la realizacin de los verbos contemplados en el articulado, deben implicar que la entrega a un tercero, es para que la vctima ejerza la prostitucin. Pues de no ser as, podra, entenderse que la entrega del sujeto pasivo, sea slo con fines sexuales, en tales casos, importaran en realidad actos de colaboracin y/o participacin para un tpico caso de violacin sexual. Finalmente, se trata de un delito mutilado en dos actos delimitables entre s; primero, debe sustraerse, comprometerse o seducirse al sujeto pasivo, esto es, allanar el camino, para que pueda materializarse el acceso carnal con otro, bajo precio y/o otra ventaja creemos nosotros, pues de no ser as, estaramos ingresando al mbito de participacin de los delitos de violacin sexual; segundo, para efectos

de la consumacin del tipo, no es necesario que el acceso carnal bajo precio sea concretado, basta la aptitud para que pueda plasmarse el segundo acto. 4.3. TIPO OBJETIVO

4.3.1. SUJETO ACTIVO Puede serlo cualquier persona, tanto el hombre como la mujer, sin interesar la opcin sexual, eso s no puede serlo aquel que est comprometido con los actos de favorecimiento y/o promocin de la prostitucin de una persona, pues de ser as estara incurso en el artculo 179. Si el autor es quien tiene acceso carnal con la vctima, su conducta ser atpica, siempre y cuando esta ltima sea mayor de catorce aos, pues se es menor de dicha edad, incurrir en el tipo penal del artculo 173. 4.3.2. SUJETO PASIVO Cualquier persona, tanto el varn como la mujer. De ser menor de dieciocho aos se configurara la agravante prevista en el inciso 1. 4.4. ACCIN TPICA El tipo legal comprende tres verbos rectores:
A) COMPROMETER.- Se refiere a la obligacin contrada del agente

delictivo con otra persona, para que sta realice el acceso carnal sexual con la vctima; debe tratarse de un pacto anterior, el cual vincule al agente a dicho acto de disposicin, no dice nada el tipo penal pero dicho compromiso debe haberse cerrado por un precio, sin que el nimo de lucro debe exigirse para la admisin del tipo penal en cuestin.

B) SEDUCIR.-

Constituyen todos los actos tendiente a engaar

sutilmente a la vctima, mediante el cortejo, el halago u cualquier medio conducente a lograr el asentimiento de la vctima, con el objetivo de que se forme una idea equivocada y de esta manera acceda a contraer relaciones sexuales con terceros en el marco del meretricio; pues debe quedar claro que los actos de persuasin, deben estar dirigidos a que la vctima ingrese en el mercado de la prostitucin.
C) SUSTRAER.- Significa extraer a la vctima de su mbito de

configuracin, sacarla, extraerla del ncleo familiar en el cual ella se siente segura, con la finalidad de que se introduzca en el negocio del meretricio.

Como se sostuvo, la realizacin de los verbos tpicos, no suponen ningn vicio de la voluntad, pues no es necesario el uso de algn medio de violencia, intimidacin o amenaza.

4.5.

TIPO SUBJETIVO Segn la construccin normativa del tipo subjetivo del injusto slo es posible su comisin mediante dolo, conciencia y voluntad de realizacin tpica, donde el elemento cognitivo debe de abarcar los elementos constitutivos del tipo penal, en el sentido de comprometer, seducir y sustraer a una persona; en este caso, al tratarse de un tipo mutilado en dos actos, el objetivo del autor estara comprendido en un elemento subjetivo del injusto de naturaleza trascendente, cuya real concrecin no condiciona la punibilidad de la conducta, se tratara de la consumacin material del delito y/o agotamiento. Basta que el autor haya creado el marco propicio, para la entrega a otro, en cuanto a la vctima sea introducida en el mercado del meretricio, para que se d la perfeccin delictiva. Cabe el error de tipo, en cuanto el autor yerre sobre

un elemento constitutivo de la conducta, de ser vencible ser punible a ttulo de culpa, pero en realidad ser atpica por ausencia de previsin legal y si es invencible, se elimina tanto el dolo como la culpa, por tanto, el comportamiento queda impune. En el caso de la agravante, si el autor yerra sobre la edad de la vctima, su conducta ser punible bajo los alcances normativos del tipo base. 4.6. CONSUMACIN Se configura como un tipo legal de dos actos, en el cual se necesita la concurrencia de dos acciones para su consumacin: A) Seran los actos tendiente y/o conducentes a comprometer, seducir o sustraer a la vctima sin que se d una entrega efectiva a la otra persona involucrada; y B) La entrega fsica de la vctima a un tercero, con el propsito ulterior de se realice el acceso carnal, bajo precio y/o cualquier tipo de ventaja, entendemos, pues debe tratarse de una conducta preparatoria al artculo 179. No es necesario para afirmar su consumacin la prctica efectiva del acceso carnal sexual, por lo que si ser posible admitir las formas de imperfecta ejecucin (tentativa), cuando el autor no pudo propiciar de formas suficiente, el marco para poder entregar a otro a la vctima, cuando luego de persuadida, se produce una operacin policial, la cual impide la entrega al tercero.

4.7.

PENA La pena aplicable al infractor de este delito es privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos, luego de la modificacin producida por la Ley 28251.

4.8.

CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES A) Cuando la vctima tiene menos de dieciocho aos de edad; siguiendo las pautas analizadas en el artculo 179 (in fine), la agravante en cuestin, se funda una mayor vulnerabilidad de la vctima, en cuanto no haber alcanzado una madurez suficiente, como para decidir actos de trascendencia en su vida. Estado de vulnerabilidad que precisamente es aprovechado por el autor, para la perpetracin del injusto. B) Atendiendo a los medios que emplea el agente para cometer el delito: violencia, amenaza, abuso de autoridad u otro medio de coercin, la concrecin de una va absoluta o vis compulsiva, lo suficientemente intensa como para reducir los medios de defensa de la vctima, allanar el camino para la obtencin de un consentimiento ya de por s viciado. El abuso de autoridad a que hace mencin este tipo legal debe ser eficaz, abuso de autoridad establecida por ley, una de carcter institucional, del maestro a la alumna, del empleador a su subordinada, del carcelero al penado, etc.: tratan entonces, de mbitos de organizacin especficos que le confieren una posicin de dominio al autor sobre su vctima. Para que se configure esta agravante es necesario que el agente se prevalezca de tal circunstancia y no de otro concomitante y/o alternante, pues debe configurarse siempre a partir del mencionado aprovechamiento. C) El delito en anlisis tambin se agrava cuando se acreditan las relaciones particulares de parentesco, la vctima es cnyuge, concubina, descendiente, hijo adoptivo, hijo de su cnyuge o de su concubina, o si est al cuidado del agente. Se revelan ciertas relaciones de parentesco, que otorgan al autor cierta autoridad sobre el sujeto pasivo, una posicin de confianza que es aprovechada por el aqul, para sustraerla, seducirla

o comprometerla para tener acceso carnal con tercero, para que ingrese al mercado del meretricio. D) Si el agente acta como integrante de una organizacin delictiva o banda, en este caso la mayor peligrosidad social se manifiesta en cuanto el autor es miembro de una asociacin delictiva, pues se sirve de las ventajas que proporciona dicha estructura criminolgica para la perpetracin del injusto. Como sealamos en el marco dogmtico del inc. 7), la organizacin delictiva refleja mayores notas distintivas, tanto por su estructura interna como por su temporalidad. A todo lo no dicho, remtase al artculo 179 (in fine). E) Del mismo modo se agrava esta infraccin cuando la vctima es entregada a un proxeneta. En esta hiptesis, el tercero que hace alusin la estructuracin tpica, no es cualquier persona, sino un individuo que se dedica a la promocin y/o favorecimiento de la prostitucin de terceras personas, pero para comprender bien la ratio del legislador, este tercero (proxeneta), no debe ser quien tenga acceso carnal sexual con la vctima, pues no se dara el tipo penal en cuestin, sino que ste debe fungir como intermediario entre la persona prostituida y el usuario. La justificacin de una mayor pena, reside en la configuracin de un marco ms favorable, para que el sujeto pasivo ingrese al mundo de la prostitucin, aunado a un factor criminolgico, de reprochar una determinada conduccin de vida del agente.

CAPITULO V TURISMO SEXUAL INFANTIL

Art. 181-A.- Explotacin Sexual Comercial Infantil Y Adolescente En mbito Del Turismo El tipo penal de Turismo Sexual Infantil, tipificado en el artculo 181-A, reza de la siguiente manera: Art. 181-A El que promueve, publicita, favorece o facilita la explotacin
sexual comercial en el mbito del turismo, a travs de cualquier medio escrito, folleto, impreso, visual, audible, electrnico, magntico o a travs de Internet, con el objeto de ofrecer relaciones sexuales de carcter comercial de personas de catorce y menos de dieciocho aos de edad ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho aos. Si la vctima es menor de catorce aos, el agente, ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de seis ni mayor de ocho aos. El agente tambin ser sancionado con inhabilitacin conforme al artculo 36 incisos 1,2, 4 y 5.

Ser no menor de ocho ni mayor de diez aos de pena privativa de la libertad cuando ha sido cometido por autoridad pblica, sus ascendientes, maestro o persona que ha tenido a su cuidado por cualquier ttulo a la vctima.

ANTECEDENTES Hechos como el turismo sexual infantil, parten de una red de criminalidad que se extiende por todo el mundo, pues precisamente los autores de esta execrable conducta, utilizan las redes comunicaciones del internet y otros, para extender sus imgenes a varios pases en simultneo, lo que de cierta forma complica el tema de la persecucin penal. Actualmente con la aparicin de nuevas tecnologas, ha dado lugar a la pornografa informtica o auditiva de manera desmedida, no obstante cualquier persona con un ordenador y un mdem con conexin a la red puede tener acceso a fotografa obscenas de nios; sin duda alguna es el medio que ms se utiliza por individuos que persiguen en lucro sin escrpulo alguno, poniendo al servicio de sus designios placer virtual, est inmensa red no es una empresa u organizacin acotada a la red con la finalidad de producir excitacin ertica sexual, actuar de una forma de liberacin ante una sociedad represiva en la sexualidad y finalmente convirtiendo la prctica sexual en un hecho obsesivo y auto complaciente. El Derecho Penal en su proceso criminalizador, debe tender un puente de dinamicidad con la realidad social, en el sentido, de recoger conductas sociales que supongan una intensa daosidad social, y esta labor, es una actividad poltico criminal legtima en el marco de un Estado Social de Derecho, que tiene por principal legtima en el marco de un Estado Social de Derecho, que tiene por principal funcin, la tutela de los derechos fundamentales y el respeto por la dignidad humana. En efecto, el tipo penal de Pornografa infantil, no poda cubrir todo el espectro social que incumbe la realizacin de una serie de actos

derivados al campo del comercio sexual de menores, donde las vas o medios comisivos, se trasladan al campo de la informtica; donde el internet, se ha convertido en un medio de comunicacin por excelencia, que actualmente se ha masificado y proliferado a mbitos espaciales antes inimaginables. A travs de las pginas de internet, el cibernauta est en posibilidad de navegar en pginas de todo el mundo, y en este mundo del ciber-espacio, las pginas que ofrecen servicios sexuales son las ms solicitadas por los usuarios. Por lo tanto, el comercio sexual a este nivel obtiene dividendos dinerarios significativos, donde la reprobacin social y jurdica, se basa en la utilizacin de menores de edad, para fines de explotacin sexual, rebajando la condicin de la persona humana. El bien jurdico tutelado, sera la sexualidad, como esfera privativa de la intimidad que no puede verse comprometida, ante invasiones que pueden perturbar su normal desarrollo, y, la dignidad humana concebida como base portadora de la existencia como persona humana y ser social. Con una mayor amplitud, Valencia Martnez, nos seala que la defensa de la integridad y formacin sexuales contra las seducciones perversas y los actos susceptibles de aversin y repugnancia, que comprometen el sano desarrollo del orden natural de la vida sexual, constituye, pues, junto con la libertad sexual, los objetos de tutela penal en el delito de referencia. Este delito no slo compromete la esfera sexual de la vctima, sino tambin su integridad y dignidad personal, en la medida los actos constitutivos de este tipo legal son de naturaleza tan degradante que llegan a comprometer las relaciones intersociales que en el futuro deber participar el sujeto pasivo. Repercute de forma negativa en la autorrealizacin humana y en el proceso formativo de la personalidad. Debiendo precisar, que slo cuando la vctima tiene ms de catorce aos el bien objeto de tutela es la libertad sexual, ms cuando la vctima es menor de dicha edad, se tutela la indemnidad y/o intangibilidad sexual.

TIPO OBJETIVO SUJETO ACTIVO Puede ser cualquier persona, hombre o mujer, y, en el caso de tratarse de una autoridad pblica o por alguien que ejerce una particular relacin con la vctima (garante), se constituya la agravante prevista en el ltimo prrafo, esto es, se configura el tipo especial. En el caso de tratarse de una persona jurdica, en tanto nuestro derecho positivo vigente no le reconoce capacidad de accin y de culpabilidad (societas delinquere non potest), se deber identificar a la persona psico-fsica actuante a efectos de atribuir la realizacin del injusto, usando, la frmula prevista en el artculo 27 del CP (actuar en nombre de otro). Cuando el autor es directamente quien favorece y/o promociona la prostitucin de un tercero, se dara tipificacin penal del artculo 179, pero cuando utiliza los medios contemplados en la descripcin tpica del ilcito penal en cuestin, podra darse un concurso ideal de delitos. De todos modos, valga precisar, que en realidad el autor de este delito es tambin un proxeneta, puesto que la misma estructuracin tpica da a pensar en ello, en tanto, el propsito que debe impulsar al agente el ofrecer este tipo de imgenes, es de ofrecer relaciones sexuales de carcter comercial, pues acaso no es esta una forma de promocionar y/o favorecer la prostitucin de una persona, al margen de la edad de la vctima, lo cual no se encuentra previsto normativamente en el caso del artculo 183-A? (pornografa infantil). SUJETO PASIVO

La vctima debe tener catorce y menos de dieciocho aos de edad, cuando ste tiene menos de catorce aos, se configura la circunstancia agravante establecida en el segundo prrafo.

MODALIDAD DELICTIVA La delimitacin del mbito de accin tpica del delito in examine, con el delito de Pornografa Infantil no es de fcil valoracin, pues, los medios que hace alusin este tipo penal en relacin con el artculo 183A, casi son los mismos, pues se hace mencin, a la promocin o favorecimiento de soportes materiales con contenido sexual. Empero, este nuevo tipo penal, incorpora la configuracin del Turismo Sexual como elemento de constitucin tpica. Conceptuar esta terminologa no es tarea fcil; sera entonces: el ofrecimiento comercial de relaciones sexuales (visuales o auditivas) vas soportes informticos, es decir, medios electrnicos que facilitan una interconexin comunicacional de grandes extensiones territoriales. En tesitura, un elemento definidor de dicha delimitacin normativa, qu duda cabe, es el elemento subjetivo del injusto ajeno al dolo, que slo se encuentra comprendido en el tipo penal in examine. Por promover, favorecer o facilitar debe entenderse aquella conducta idnea y susceptible de poder ofrecer al pblico esta clase de publicidad sexual, es decir, se deben utilizar un medio o soporte material capaz de poder transportar las imgenes de contenido sexual a un nmero indeterminado de usuarios. En la direccin, el agente debe emplear cualquier clase de actividad, hechos o acciones, que dentro de las metas referidas en el precepto y propias de la travesa turstica, comprometan sexualmente al menor, cumpliendo los efectos del tipo. Debe provocarse la captacin de imgenes, en las cuales tienen como protagonista al menor de edad, quien es utilizado para lograr al acogimiento de usuarios para actos concretos de prostitucin, es decir, las imgenes sirven para publicitar el meretricio de menores de edad;

cuya vitrina por internet propende a una mayor masificacin de potenciales clientes. Deben de referirse a relaciones sexuales de menores, que en la prctica van a supones un contenido pornogrfico; por pornogrfico se extiende la exposicin o representacin grfica de carcter obsceno, es decir, que dirigindose o tomando como meta la excitacin del impulso sexual, supone una ofensa a los sentimientos de decencia de la comunidad. En cuanto, a relacin sexual, habr que entenderla como toda configuracin sexual equiparable al acto sexual que se realiza mediante el acceso carnal, determinada en el artculo 170 y sus derivados, a efectos de sistematizar su contenido. Siendo as las cosas, actos que no puedan ser reputados como una relacin sexual, actos de tocamiento, meramente corporales, que no implican acceso carnal sexual; ante aquellos, la reconduccin normativa se cobija bajo los alcances del artculo 183-A, esto es, siempre y cuando, se encuadren dentro de la esfera normativa del carcter pornogrfico que hace alusin dicho tipo penal. En cuanto a los medios, estos pueden ser a travs de cualquier medio escrito, folleto, impreso, visual, audible, electrnico, magntico o a travs de internet, cualquier, medio capaz de transmitir dichas imgenes a un nmero indeterminado de personas. Siendo que este ltimo, se ha constituido en un medio per se por excelencia para cometer este delito, en razn de su proliferacin masiva identificada en las numerosas Cabinas de Internet, que han inundado nuestras ciudades, Entonces, lo relevante es que el medio sea idneo y susceptible de poder transmitir (visual o auditivamente), relaciones de contenido sexual, teniendo como protagonista a menores de edad. Cuando la promocin del turismo sexual, est destinado al ofrecimiento de prestaciones sexuales, es decir, se oferta a los menores va estos soportes informticos como prestadores sexuales, se configura entonces un concurso ideal de delitos, con el delito de Proxenetismo (art. 179, inc. 1)

CONSUMACIN El momento consumativo viene determinado por la promocin o policitacin efectiva del material sexual, dependiendo del soporte material, interesando para ello, que terceras personas hayan tenido acceso al material de contenido sexual por los conductos mencionados expresamente en el tipo penal. No es necesario para su realizacin tpica, que el agente obtenga los fines que motivan su conducta criminal, el carcter comercial (que son de trascendencia interna trascendente), exigir esta concurrencia subjetiva, sera contraria a los fines de tutela de la libertad sexual del menor, pues, su objeto de proteccin trasciende la esfera meramente sexual, para ubicarse en la dignidad humana, como portadora de todos los dems derechos que aqulla comprende. TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO Si bien basta el dolo, como caracterizacin de la esfera cognitiva del agente, de conocer los alcances normativos exigidos en el tipo legal, ste exige la concurrencia de un nimo de trascendencia interna trascendente como elemento subjetivo del injustos, definido por la finalidad de ofrecer relaciones sexuales de carcter comercial, se identifica un nimo de lucro derivado de la explotacin sexual del menor. Plus del tipo subjetivo del injusto que no necesita plasmarse efectivamente, para dar por realizado el tipo penal, bastar entonces, que se acredite su concurrencia en la psique del agente como finalidad delictiva. No se exige entonces un nimo lascivo del agente, y si ste mantiene tambin relaciones sexuales con la vctima, ser pasible de incurrir en un concurso real de delitos con violacin sexual a menor de 14 aos (Art. 173). En el caso, de concurrir un error sobre la edad cronolgica del sujeto pasivo, ste podr ser vencible o invencible, dependiendo de las caractersticas particulares del caso y de los medios con que contaba el autor para poder superar el error, se incurre entonces, en un tipo

excluyente de dolo, incluso de la culpa, de ser el caso. En estos casos, ser muy difcil que el agente pretenda ampararse en un error de tipo invencible para as lograr la impunidad, puesto que en actividades tal delicadas como el comercio sexual, mayores sern las exigencias de asegurarse por conocer la edad del contratante; ms an cuando el agente tiene dudas sobre este dato trascendental, que hacen del dato fctico uno de relevancia jurdico-penal. Si bien consideramos acertada la inclusin de este tipo legal, a efectos de otorgar una mayor tutela al bien jurdico objeto de proteccin (esfera sexual del menor y su dignidad humana), tal vez hubiese bastado con extender el mbito de proteccin del delito de Pornografa Infantil mediante circunstancias agravantes, no siendo tan importante como consideracin poltico criminal, sino ms bien, como expresin de una tcnica legislativa ms depurada. AGRAVANTES Primero, el legislador siguiendo la tcnica legislativa plasmada en las tipificaciones penales de esta capacitacin, determina la agravante conforme la edad de la vctima, la cual conforme su inmadurez sexual y personal, se le identifica como una persona vulnerable ante la incitacin y/o promocin de intervenir es esta clase de imgenes, por terceras personas, lo cual supone una mayor desvaloracin del injusto. Ahora bien, el legislador ha previsto una pena an mayor, cuando el autor se aprovecha de ciertos mbitos de organizacin especfica que le confieren una posicin de dominio frente al sujeto pasivo, la cual es utilizada para la realizacin tpica de la figura en cuestin, dicha circunstancia facilita la comisin de la conducta, lo cual genera una agravacin en el juicio de imputacin individual. Finalmente, la sancin incluye tambin la inhabilitacin, cuando concurren los supuestos comprendidos en los incisos 1, 2, 4 y 5.

CONCLUSION

La libertad sexual es quebrantada cuando se emplean determinados medios que vician el consentimiento de la vctima, tratndose de personas de catorce aos a ms; entonces, cualquier tipo de prctica sexual, que medie consentimiento por parte de la vctima, no es constitutivo de delito alguno, pues no se ha contravenido la autodeterminacin sexual de la persona. La legislacin penal tutela como el bien jurdico "libertad sexual individual", pero asimismo. protege a la sociedad, ya que necesariamente debe existir moral por lo que tambin tutela la "moral sexual en la sociedad".

Los delitos de proxenetismo y de turismo sexual de menores tipificados en el art. 181 y 181-A de nuestro Cdigo Penal respectivamente, tutelan la libertad sexual de las personas y menores de edad: el respeto de su dignidad como ser humano y el desarrollo correcto de los proyecto de vida de las personas. Su punibilidad no es excesiva y contempla agravantes segn como se desarrollaron los actos delictivos. El dolo prima en la comisin de este injusto. El agente delictivo pueden ser cualquier personal, del mismo modo las vctimas, pero constituyen agravantes si son menores de edad.