1.- LAS FUENTES DEL DERECHO 1.

- CONCEPTO Y CLASIFICACIN El sistema fuentes en todo el Ordenamiento Jurdico es nico y a l se refiere el Cdigo Civil en su art. 1.1. al sealar entre ellas la ley, la costumbre y los principios generales del Derecho . A la hora de distinguir las diversas fuentes del Derecho , podemos hacer una distincin entre: primarias, secundarias y aclaratorias. 2.1. Fuentes primarias Son las que contienen y nos dan un Derecho directamente aplicable. Como fuentes primarias se encuentran en primer lugar, la Constitucin Espaola y las Leyes que aprueba el poder legislativo, o los Reglamentos que dicte la Administracin (Poder Ejecutivo). Las fuentes primarias son escritas y sus caracteres son: a) Generalidad. Van dirigidas a una pluralidad de sujetos. b) Publicidad. No cabe normas secretas, han de ser publicadas en los diarios oficiales para luego poder entrar en vigor (art. 9.3 CE). c) Jerarquizacin. Nos recuerda la existencia de normas inferiores y de otras superiores. Esto tiene especial relevancia es cuanto a la posible modificacin de una normas por otras. Las normas de mayor rango pueden modificar, derogar o sustituir a las que le sucedan en la escala jerrquica (una Ley puede modificar o alterar un Reglamento; un Decreto puede alterar o modificar una Orden Ministerial). Mientras que a la inversa, las fuentes de rango superior no pueden ser alteradas por otra de rango inferior. d) Pervivencia hasta su derogacin. Las normas se hacen para que duren en el tiempo hasta que otra norma posterior de igual o superior rango la derogue, modifique o sustituya. Hay casos, no obstante, en que es la propia norma la que determina cundo desaparecer si se dan una determinadas circunstancias concretas (por ejemplo, cuando se prev que la norma en cuestin regir hasta determinad fecha). d) Vocacin de futuro. Las normas regulan circunstancias presentes y futuras, hacia adelante (son irretroactivas). Excepcionalmente pueden regular situaciones pasadas (retroactividad), pero con los lmites del art. 9 de la Constitucin, esto es, slo si as se expresa en dichas normas o pueden ser favorables para los derechos individuales. Conviene aadir, por ltimo, que los Tratados Internacionales, pueden ser considerados tambin como fuentes primarias, ya que tienen vigencia y rango de ley interna cuando, previa aprobacin por el Parlamento, son ratificados y publicados en Espaa, pasando entonces a formar parte del Ordenamiento interno. 2.2. fuentes complementarias Las fuentes complementarias son aquellas cuya vigencia deriva de los pronunciamientos de las fuentes primarias, de lo que dispongan stas. Como fuentes secundarias tenemos la costumbre y los principios generales del Derecho. A) La costumbre La costumbre son las prcticas, los usos de la sociedad, que pueden tener un carcter de haberse dado durante mucho tiempo, dando la impresin de que son

verdadero Derecho, de aplicacin obligatoria. Ahora bien, en el Derecho Administrativo rige el principio de legalidad, por lo que la costumbre slo sirve o se aplica si una Ley la reconoce (por ejemplo el art. 29.2 de la LRBRL dice que en los Municipios que funcionen en rgimen de Concejo abierto, su funcionamiento se ajustar a "los usos, costumbres y tradiciones locales..."). B) Los Principios Generales del Derecho. Respecto a esta segunda clase de fuentes secundarias, hay quien dice que se trata de unos principios que responden a un Derecho natural e intemporal que ha existido siempre, y formulan como esos principios generales algunos muy importantes: la presuncin de inocencia, igualdad ante la ley, derecho a ser odo antes de ser vencido, ppo. de equidad, de confianza legtima, etc. Ahora bien, en nuestro ordenamiento jurdico se encuentran la mayor parte de ellos positivizados -recogidos en las Leyes e incluso en la Constitucin- por lo que forman parte de nuestro ordenamiento jurdico y salen de l (como principios) para completarlo, darle sentido y unidad. 2.3. fuentes aclaratorias Son aquellas que nos orientan o pretenden indagar sobre el verdadero sentido y alcance de lo que el legislador quiso con la aprobacin de una norma, esto es, de lo que la norma quiso decir. Entre ellas tenemos: A) La jurisprudencia Por jurisprudencia cabe entender las decisiones de jueces y magistrados cuando aplican el Derecho al dirimir los conflictos. Es decir, cuando se solventan los conflictos, los jueces van sentando criterios, reglas, sobre lo que creen que el legislador quiso establecer con una norma. Ahora bien, en nuestro Ordenamiento Jurdico y a diferencia del anglosajn, por ejemplo, el juez no innova el Derecho, slo aplica la Ley. No obstante, saber qu dijo un Tribunal en casos parecidos orienta sobre el posible fallo del mismo. Cuestin distinta son las Sentencias del Tribunal Constitucional, bien cuando interpretan la Constitucin o cuando declaran la inconstitucionalidad de una Ley, por cuanto tienen un valor mucho ms fuerte ya que pueden eliminarlas del ordenamiento jurdico, como veremos. B) La doctrina Por doctrina cabe entender las aportaciones de los estudiosos del Derecho , es decir, las cuestiones que resuelven y analizan los especialistas en las distintas ramas jurdicas, pueden dar pautas importantes a la jurisprudencia y a la Administracin, para aclarar el contenido de las normas o para justificar un fallo o resolucin. 2. LA CONSTITUCION DE 1978. CARACTERISTICAS Y PRINCIPIOS GENERALES. DERECHOS Y DEBERES CONSTITUCIONALES. Una Constitucin en sentido amplio, y en concreto la Constitucin Espaola es la norma Suprema del Estado. Tras el largo proceso constituyente que tuvo lugar tras el fin de la dictadura franquista, la Constitucin de 1978 inaugura en Espaa una nueva forma de ejercicio del poder. Como la prctica totalidad de las de las Leyes Fundamentales contemporneas, la nuestra se dirige fundamentalmente a : 1) Definir el modelo de Estado (segn el art. 1, Espaa se constituye en una Monarqua parlamentaria cuyo modelo de Estado es el Social y Democrtico de Derecho). 2) Establecer un catlogo de derechos y deberes fundamentales y libertades pblicas de los ciudadanos.

3) Regular los poderes del Estado (legislativo, ejecutivo y judicial) y establecer su plena separacin como garanta de justicia y libertad. 4) Regular ciertos rganos fundamentales del Estado ( Tribunal Constitucional, Tribunal de Cuentas, Defensor del Pueblo, etc.). 5) Definir el modelo de organizacin territorial: Estado Central, Comunidades Autnomas, Municipios y Provincias. 6) Establecer mecanismos de control de la constitucionalidad de las leyes ordinarias El art. 9.1 de la Constitucin deja claro el carcter de fuente suprema del Derecho de la misma, al decir que los ciudadanos y los Poderes Pblicos estn sujetos a la CE y al resto del Ordenamiento Jurdico. En cuanto a su carcter de Norma Jurdica, la Constitucin Espaola es: - Norma Suprema. La Ley ordinaria debe ser conforme a la Constitucin, de forma que la Ley contraria a la misma no debe ser aplicada y que debe existir un mecanismo que permita determinar la constitucionalidad de las leyes y declarar la nulidad o la no aplicacin de las que vulneran la CE. - Norma de normas (porque determina la legitimidad y el procedimiento de elaboracin del resto de las normas estatales). - Norma directamente aplicable que orienta la actuacin de todos los Poderes Pblicos (art. 53.1), aunque slo pueden alegarse directamente ante la jurisdiccin ordinaria los derechos constitucionales y libertades pblicas que enuncia el captulo II del Ttulo I. Pasamos ahora a detallar esta ltima, es decir, el catlogo de derechos y deberes constitucionales, su distinto alcance y sus mecanismos de aplicacin y garantas. 2.1-DERECHOS CONSTITUCIONALES Y LIBERTADES PBLICAS El art. 10, con el que se abre el Ttulo I, proclama como fundamento del orden poltico y de la paz social la dignidad de la persona, los derechos humanos inviolables, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la ley y a los derechos ajenos, remitiendo su interpretacin a la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y a los Tratados y Acuerdos Internacionales suscritos por Espaa. Por su parte, el art. 14 proclama la igualdad de los espaoles ante la ley. Posteriormente, el Ttulo I contiene una diversidad de situaciones jurdicas de diferente valor jurdico que pueden clasificarse como sigue: Captulo II:Derechos y libertades: a) Derechos fundamentales y libertades pblicas y b) Derechos y deberes de los ciudadanos Captulo III: c) Principios rectores de la poltica econmica y social, de la que se infieren algunas situaciones de poder a favor de los ciudadanos (derecho a una vivienda digna, derecho a la salud) que no constituyen derechos individuales directamente exigibles, sino que tienen que ser regulados por una ley (ordinaria) que ser la que pueda alegarse.

a)-. Derechos fundamentales y libertades pblicas (arts. 14 a 29 ms la objecin de conciencia del 30). La caracterstica comn a todos ellos es que pueden alegrase directamente, que su desarrollo est reservado a ley orgnica, y que su vulneracin por los Poderes Pblicos es susceptible de recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional.) Dentro de este apartado son derechos individuales, adems del derecho al libre desarrollo de la personalidad y a la igualdad ya citados: 1- Derecho a la vida y a la integridad fsica y moral, con prohibicin de tortura y de tratos humanos y degradantes y abolicin de la pena de muerte. 2- Derecho a la libertad y a la seguridad personales. 3- Derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen, inviolabilidad del domicilio y secreto de las comunicaciones. 4- Derecho a la libre circulacin y residencia dentro del territorio del Estado, a su entrada y salida. 5- Derecho a la educacin y a libertad de enseanza. 6- Derecho a la tutela judicial efectiva en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos y a la defensa jurdica. Pueden considerarse libertades pblicas: 7- Libertad ideolgica, religiosa y de culto. 8- Libertad de expresin y difusin de pensamientos ideas y opiniones mediante cualquier medio de reproduccin. 9- Libertad de ejercer el derecho de peticin individual o colectivamente ante los poderes pblicos. 10- Libertad de reunin pacfica y sin armas. 11- Libertad de asociacin, con las limitaciones impuestas por las leyes. 12- Libertad de sindicacin laboral. 13- Derecho de huelga de los trabajadores. 14- Libertad de participacin en asuntos pblicos, directamente o por medio de representantes. 15- Derecho a la objecin de conciencia, que aunque estaba previsto para el desaparecido servicio militar, segn el Tribunal Constitucional es aplicable a cualquier otro deber social.

b) Otros derechos constitucionales de los ciudadanos. La CE 1978 (art.s 30-38)se refiere tambin a otros derechos no considerados como bsicos y algunos deberes de los ciudadanos. Los siguientes derechos tienen como caracterstica comn que su desarrollo est reservado a ley ordinaria que habr de respetar su contenido esencial, sin que puedan ser objeto de recurso de amparo. 1- Derecho a contraer matrimonio con plena igualdad jurdica y a la disolucin del mismo. 2- Derecho al trabajo, a la promocin laboral y social y a la remuneracin digna 3- Derecho a la creacin de empresas y fundaciones privadas de inters general. 4- Derecho a la negociacin colectiva. 5-. Derecho de los trabajadores y empresarios a adoptar medidas de conflicto colectivo.

6-. Derecho a la propiedad privada y a la herencia, dentro de los lmites de su funcin social. Este derecho tiene como contrapartida los deberes fiscales del art. 31.1: todos estn obligados al sostenimiento de los gastos pblicos de acuerdo con su capacidad econmica. c) En cuanto a los principios rectores de la Poltica econmica y social arts. 39-52): derechos a la salud, a una vivienda digna, etc. del Captulo III): no constituyen verdaderos derechos individuales, sino principios programticos que requieren desarrollo legal, que sin dicho desarrollo no son exigibles directamente ante los Tribunales y cuya vulneracin no es susceptible de recurso de amparo ante el Tribunal constitucional.

3.- LA LEY Y LAS NORMAS EQUIPARADAS A LA LEY 3.1. LA LEY La ley es una norma escrita emanada del poder legislativo, por lo que es la norma por excelencia del ordenamiento jurdico y prima sobre las dems. Dentro de esta categora podemos distinguir a su vez distintas clases de leyes: 3.1.1. Leyes Orgnicas y Leyes Ordinarias. Las Leyes Orgnicas son aquellas que slo puede promulgar el Estado, y estn previstas para las materias que seala el artculo 81 de la Constitucin as como otras previstas en la Norma Fundamental. Requieren su regulacin por Ley Orgnica: -el desarrollo de los derechos fundamentales y de las libertades pblicas (Seccin 1 del Captulo II del Ttulo Primero). -la aprobacin de los Estatutos de Autonoma. -el rgimen electoral general. -las dems que prevea la Constitucin, como por ejemplo: * regulacin de los estados de alarma, excepcin y sitio (art. 116) * regulacin del Defensor del Pueblo (art. 55) * regulacin del Tribunal Constitucional (art. 165) Lo que diferencia a esta Leyes es que el procedimiento de aprobacin y modificacin es ms garantista que el previsto para las leyes ordinarias (se exige mayora absoluta del Congreso para su aprobacin), y ello porque las materias sobre las que versan se aspira a que no pueden verse afectadas por los continuos cambios de gobierno y su regulacin ha de ser fruto del mayor consenso posible. Por contra, todo lo que no requiera Ley Orgnica, ser una Ley Ordinaria, para cuya aprobacin basta slo la mayora simple. 3.1.2. Las Leyes de las Comunidades Autnomas Las Comunidades Autnomas, en las materias objeto de su competencia pueden dictar leyes de igual rango que las del Estado. Estas leyes de las Comunidades Autnomas, no son ni superiores ni inferiores a aqullas. Entre unos y otras rige el principio de separacin de competencias (las que pueden asumir las Comunidades Autnomas se enumeran en el art. 148 de la Constitucin y las exclusivas del Estado, en el 149)y no el de jerarqua. Ahora bien, como puede surgir algn conflicto, el texto constitucional prev mecanismos para decidir si es o no una ley legtima, que slo puede ser atacada ante el Tribunal Constitucional. 3.2. NORMAS NO PARLAMENTARIAS EQUIPADAS A LA LEY En este caso, y cmo seala la rbrica, se trastocan un tanto los postulados tradicionales de la divisin de poderes, pues se trata de disposiciones de rango legal que emanan del Gobierno, del poder ejecutivo. O dicho de otra forma, son normas con

rango de Ley pero que no aprueba el poder legislativo. El fundamento de este poder para el Ejecutivo es fundamentalmente de orden prctico y lo encontramos en el gran nmero de materias existentes a regular; la urgencia en la regulacin de determinadas cuestiones y lo incompatible de ello con la lentitud del parlamento, adems de la necesidad de entrar a regular por el Derecho determinadas materias de un modo tan detallado que al Parlamento le resultara tcnicamente muy dificultoso. En cuanto a las normas no parlamentarias equiparadas a la Ley tenemos: 3.2.1. El Real Decreto-Ley El Decreto-Ley o Real Decreto-Ley, es una norma con fuerza de ley, emanada del Gobierno en el ejercicio de una facultad originaria que le es otorgada directamente por la Constitucin (art. 86). Su fundamento est en la necesidad de afrontar circunstancias excepcionales que hagan precisa la publicacin inmediata de determinadas disposiciones con rango de ley, cuya urgencia y apremio impide esperar a la intervencin del legislador ordinario y los trmites ms pausados. Procede su aprobacin "en casos de extraordinaria y urgente necesidad en los que el Gobierno podr dictar disposiciones legislativas provisionales que tomarn la forma de Decretos-Leyes". Ahora bien, a pesar de ser un poder originario del Gobierno, esta norma, el Decreto-Ley, tiene ciertas limitaciones por cuanto no podrn afectar, no podrn regularse por Decreto-Ley: -el ordenamiento de las instituciones bsicas del Estado (por ejemplo Tribunal Constitucional). -los derechos, deberes y libertades de los ciudadanos regulados en el Ttulo I de la Constitucin. -el rgimen de las Comunidades Autnomas. -el Derecho electoral general. La calificacin de "provisionales" que la Constitucin da a estas normas es porque inmediatamente a su publicacin deben ser sometidas a debate y votacin del Congreso de los Diputados como mximo en el plazo de 30 das, y habr de pronunciarse expresamente dentro de dicho plazo sobre la convalidacin o derogacin del Decreto-Ley, pudiendo durante ese plazo tramitarse como proyectos de ley.Una vez publicados en el BOE, pueden modificar y derogar Leyes u otros Decretos-Leyes. 3.2.2. Los Reales Decretos Legislativos En este caso, y para esta clase de normas con rango de Ley, ms que de poderes previos y originarios reconocidos al Gobierno, se trata de un instrumento de colaboracin entre el Parlamento y el Gobierno. Se encuentran regulados en los artculos 82 a 85 de la Constitucin, que permiten que el Gobierno puede dictar leyes previa autorizacin expresa o delegacin del Parlamento, sobre materias concretas no reservadas a Ley Orgnica. De ah, por tanto, que las disposiciones del Gobierno que contengan legislacin delegada reciben el nombre de Decretos Legislativos (art. 85 CE). Lo que diferencia, sobre todo, a estas normas de los Decretos-Leyes es que los primeros son un poder originario del Gobierno, que utiliza cuando sea oportuno, mientras que los Decretos Legislativos slo pueden aprobarse si existe una previa autorizacin de las Cortes, que puede ser de dos formas: A) Mediante una Ley de bases, que contiene la autorizacin para elaborar un texto articulado, con arreglo a los principios y con los lmites que se fijan en la misma Ley de Bases. B) Mediante una ley ordinaria, cuyo objeto sea elaborar un texto refundido, esto es, una disposicin legal sobre una materia cuya regulacin anteriormente estaba

esparcida en diversas normas. 4.- EL REGLAMENTO De las anteriores fuentes del Derecho, la principal para el Derecho penal es la Ley orgnica, para el Derecho privado (civil, mercantil) es la ley (ordinaria), pero para el Derecho administrativo es, junto a la ley, aquella que tiene su origen en la propia Administracin. Grosso modo, nos estamos refiriendo al llamado Reglamento (Real Decreto si es estatal y Decreto si es autonmico), en cuanto expresin de la facultad normativa atribuida por el Ordenamiento Jurdico a la Administracin, esto es, el poder de creacin de Derecho a uno, precisamente, de los poderes del Estado, el Poder Ejecutivo, la Administracin latu sensu. El Reglamento es una disposicin administrativa de carcter general y de rango inferior a la Ley. Son, pues, normas jurdicas, pero no hay que confundir con elDecreto-Ley o a los Decretos-Legislativos, que tienen rango de Ley. El fundamento de esta potestad es muy variado. Y ante la pregunta de por qu se otorga a la Administracin la potestad de dictar normas jurdicas de rango inferior al de la Ley, de Reglamento, se han ofrecido varias razones. Unas de ellas son de orden prctico, por el rigor tcnico que es necesario para realizar regulaciones de materias concretas, al Parlamento le resulta imposible por su propio modus operandi, entrar en tantos detalles de una materia. Por ello siempre existir una necesidad de desarrollar y completar la tarea del legislador, de las leyes. Pero en cambio existen razones formales, que son las ms relevantes. Esto es, la potestad reglamentaria se atribuye por la Constitucin, sin perjucio de la legislacin ordinaria, a la Administracin, segn lo dispuesto en su artculo 97.