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El Derecho a Disponer Del Propio Cuerpo[1]

El Derecho a Disponer Del Propio Cuerpo[1]

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El derecho a disponer del propio cuerpo, es siempre relativo a la circunstancia de tiempo y lugar.

Su contenido ha sido objeto de reflexiones filosóficas, jurídicas, sociales y religiosas. Aparece el hombre no solo como “sujeto” frente a las cosas y bienes, sino también sujeto de derecho frente a su propio cuerpo. El alcance y limitaciones de los derechos de las personas con su cuerpo, ha sido cuestionada y aún negada por algunos 1 y considerado como un verdadero derecho personal, que trae aparejada la libre disposición del cuerpo.2 El hombre en su desenvolvimiento íntimo, físico y social no solo hace uso de sus bienes y facultades intelectuales, sino que también se manifiesta a través de su cuerpo, y dispone del mismo. Este derecho, es una de las categorías de los derechos de la personalidad que son aquellos que “tienen por objeto los modos de ser físicos o morales de una persona” Toda persona debería tener plena libertad de elegir el trato o disposición que considerase pertinente dar a su propio cuerpo. Esto incluye el Derecho de aceptar o rechazar cualquier modificación corporal, desde aretes o tatuajes hasta transfusiones, amputaciones, implantes o transplantes. Esto incluye, muy explícitamente el aceptar o rechazar el ser donante o receptor de órganos o sangre. Si la persona no tiene libre usufructo de su propio cuerpo... NO es dueña de sí misma, sino un Objeto, sujeto a lo que su Dueño (el Estado) decida permitir. El reconocimiento expreso de estos derechos personalísimos, no se halla consagrado en ninguna norma específica del ordenamiento civil, sin embargo Vélez los menciona en la nota del artículo 2312 manifestando que hay derechos que tienen su origen en la existencia del individuo mismo a que pertenecen como la libertad, el honor, el cuerpo de la persona. Queremos demostrar que el hombre, dispone en su hacer cotidiano, tanto en su vida pública como privada, de sus bienes, cosas y a través de su corporeidad y actividad intelectual crea y recrea su propia vida, por lo que cualquier turbación a los derechos personalísimos atacaría normas expresamente reconocidas y cualquier limitación a los mismos, vulneraría el orden jurídico establecido. El presupuesto fáctico y sustento de estos derechos, es el derecho a la vida, presupuesto necesario de los restantes derechos humanos: derecho a la integridad física y derecho a la disposición del propio cuerpo, íntimamente ligados a temas tan importantes como la “DONACION DE ORGANOS”, las “CIRUGIAS DE RECONSTRUCCION Y ESTERILIZACIÓN E INFERTILIZACIÓN EN PERSONAS” y el “ALQUILER DE VIENTRE”. DONACION DE ORGANOS Situación actual La donación y el trasplante de órganos y tejidos se rige en Argentina por la Ley 24.193, que desde el 22 de enero de 2006 incorpora las modificaciones introducidas por la Ley 26.066, también conocida como Ley de Donante Presunto. La nueva normativa establece que toda persona capaz y mayor de 18 años pasa a ser donante de órganos y tejidos tras su fallecimiento, salvo que haya manifestado su oposición. En tanto, la negativa es respetada cualquiera sea la forma en que se haya expresado. El artículo 19 bis que introduce el consentimiento presunto entró en vigencia en abril de
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Pio XII, “El hombre no es propietario ni dueño de su propio cuerpo, sino usufructuario...”

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En este sentirlo BERGOGLIO, BERTOLDI, Transplante de órganos. Ed. Hammurabi, Bs. As. 1983. Pág. 48.

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2006, luego de 90 días de implementada la campaña nacional de información para difundir los cambios realizados a la Ley, lanzada por el Ministerio de Salud de la Nación a través del Incucai. Características El acto de donación de órganos, en cuanto a su naturaleza jurídica, consiste en un derecho personalísimo. Expresar la voluntad respecto a la donación de órganos y tejidos es ejercer el derecho que tiene todo ciudadano de manifestar su deseo respecto al destino de sus órganos y tejidos después de su muerte. En todos los casos, el registro expreso de la voluntad de las personas debe efectuarse por escrito, al igual que su revocatoria. De este modo, cada ciudadano puede decidir en vida acerca de la donación de órganos manifestando su voluntad afirmativa o su oposición. La Ley destaca que para la donación de órganos y tejidos provenientes de donantes cadavéricos quien debe disponer del cuerpo luego del fallecimiento es el mismo donante, reafirmando el principio de autonomía. Manifestación de la voluntad: Todas las personas mayores de 18 años pueden manifestar en forma expresa su voluntad afirmativa o negativa respecto a la donación de los órganos y tejidos de su propio cuerpo, a través de las siguientes vías: - Firmar un acta de expresión en el Incucai, en los Organismos Jurisdiccionales de Ablación e Implante de todo el país, o en la sección Documentación de la Policía Federal. - Asentarlo en el Documento Nacional de Identidad en las oficinas del Registro Civil de todo el país. - Enviar un telegrama gratuito desde las dependencias del Correo Argentino de todo el país (sólo para expresar oposición), cuyo texto es allí provisto. En caso de manifestación afirmativa, la persona puede restringir la voluntad a la donación de determinados órganos y tejidos y condicionar la finalidad de la donación. Es decir, puede determinar cuáles son los órganos desea donar y con qué fines -trasplante o investigación-. Cuando se autoriza la donación para investigación, los órganos se destinan a ampliar el conocimiento científico sobre los trasplantes, siempre que exista un estudio en curso. Ausencia de manifestación de voluntad De no existir manifestación expresa ni a favor ni en contra, la ley presume que la persona es donante. En ese caso, en el momento de la muerte, el Incucai o el organismo responsable solicita testimonio a la familia sobre la última voluntad del fallecido respecto a la donación de sus órganos y tejidos. Sólo cuando la persona no haya dejado constancia expresa, los familiares directos son quienes dan cuenta de la voluntad respecto a la donación de órganos, y ésta debe condecir con la última voluntad del fallecido. Revocación de voluntad La expresión afirmativa o negativa puede ser revocada en cualquier momento por el manifestante por medio de los canales mencionados (ver Manifestación de voluntad), pero no puede ser revocada por persona alguna después su muerte. De este modo, la legislación protege la autonomía de las personas, dando primacía a la expresión de voluntad en forma explícita. Menores de 18 años

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se solicita a la familia que exprese la última voluntad del fallecido. a su vez.Ante el fallecimiento de menores de 18 años no emancipados.Manifestaciones de última voluntad testimoniadas por los familiares. en todos los casos.y en Francia. Suecia y Finlandia. Por ende. . .Personas que hubieran manifestado su oposición a la donación. La iniciativa establece que esa autorización queda registrada en una declaración jurada y que. El consentimiento para la donación En el mundo. y ambas. lo que tienen que expresar explícitamente es la voluntad de no donar. El consentimiento presunto rige en forma casi automática en Austria. Se accede a él desde el botón del Sistema Nacional de Información de Procuración y Trasplante de la República Argentina (SINTRA). Argumentos Es necesario destacar que con la aplicación de la Ley de Trasplantes. el debido respeto y la contención a la familia del potencial donante. existen básicamente dos formas legales de consentimiento para la donación de órganos y tejidos: consentimiento expreso y consentimiento presunto. El consentimiento presunto es aquella forma que se utiliza en países donde el supuesto es que sus habitantes están dispuestos a donar y.Personas que hubieran expresado su aceptación a la donación. Esta forma se aplica rígidamente en Japón. . el proceso se lleva a cabo con la mayor información. Verificación de la manifestación Quien se manifieste por cualquiera de los canales descriptos (ver Manifestación de voluntad) puede corroborar que su decisión haya quedado asentada en el Registro Nacional de Expresiones de Voluntad a través de la página web del Incucai. Escribiendo el número de documento y fecha de nacimiento. Los países donde rige el consentimiento expreso parten del supuesto de que las personas no están inclinadas a donar. en ningún momento existe compulsión alguna. En nuestro país el consentimiento presunto se instituye en forma coincidente con el espíritu de la norma que prioriza la conciencia solidaria de los futuros donantes de órganos. Dinamarca. El Registro Nacional de Expresiones de Voluntad para la Donación abarca los registros tanto de las personas que hubieran expresado su afirmativa a la donación.Destino de cada uno de los órganos o tejidos ablacionados de carácter confidencial. Registros existentes El Incucai es el responsable de mantener actualizados los siguientes registros: . En España -el país con mayor indicador de donación de órganos del mundo. presentan matices en los diversos países donde se aplican. así como en nuestra legislación. sólo los padres o representantes legales pueden decidir sobre la donación y autorizar o no la ablación de órganos y tejidos. 3 . Noruega. Holanda. quienes quieren ser donantes deben expresarlo positiva y explícitamente. como de aquellas que hubieran manifestado su oposición. donde sólo es posible la ablación de órganos de una persona fallecida cuando dejó escrita su voluntad de ser donante y la familia no tiene intervención. es el Ministerio Pupilar el que puede autorizar la donación. en este caso. Su actualización permanente está a cargo del Incucai y los Organismos Jurisdiccionales de Ablación e Implante a través del SINTRA. en ausencia de las personas mencionadas. el sistema informa si está registrada la voluntad para la donación y cómo figura. y con características peculiares en otros países como en Bélgica. Cabe mencionar que en Japón es muy baja la tasa anual de donación de órganos. Cada uno de nosotros tiene absoluta libertad para expresar su decisión y.

Los demandados sostuvieron que la muerte no fue causada por las lesiones que la niña tuvo. se introduce la posibilidad de que en el futuro. previa comprobación de su éxito y aprobación de la autoridad competente. altruista. En esta dirección se dirige la campaña de difusión que se despliega a nivel nacional señalando el carácter voluntario. Lima. Así. De esta forma rechazó la demanda civil que los padres habían trabado contra el propietario del vehículo. mediante la cual se informa a la población sobre las características de la Ley de Trasplantes. Esta Ley ha sido largamente discutida y modificada a través de los mecanismos legislativos previstos en el sistema democrático de gobierno. DAÑOS Y PERJUICIOS. un vicepresidente y un director. 2 Eldorado. Otras modificaciones En mérito a los avances científicos en materia de nuevas prácticas de manipulación genética. desinteresado y solidario de la donación de órganos y tejidos. dado que la causa eficiente del resultado lo fue la extracción de los órganos decidida por los padres de la menor ante la posibilidad que no despertara de su estado de terapia intensiva y no el accidente. designados por el Poder Ejecutivo Nacional. Fecha: 2006/09/18 Partes: Giménez. MUERTE DEL HIJO. en el bien común. CAUSA EFICIENTE. Se sustituye el término material anatómico por el de tejidos en todo el plexo normativo. Instancia en lo Civil y Comercial Nro. RELACION DE CAUSALIDAD Tribunal: Juzgado de 1ra. Misiones (Civ y Com Eldorado Misiones) (Nro2). queda conformado por un presidente. Análisis de fallos ACCIDENTE DE TRANSITO. Amarilis Gabriela Juana y otro c. HIJO. conforme a las políticas públicas que tienden a eficientizar el uso de los recursos. toda vez que existe una ruptura del nexo entre el autor y el resultado muerte. DONACION DE ORGANOS. Se modifica la integración del Directorio del Incucai reduciendo el número de sus miembros. Alberto Daniel y otro HECHOS: La actora demandó por los daños y perjuicios derivados de la muerte de su hija menor como consecuencia de un accidente de tránsito. Se incorpora explícitamente a las Células Progenitoras Hematopoyéticas bajo el ámbito de aplicación de la Ley de Trasplantes. El juez de primera instancia rechazó la acción por improcedente. por considerar que se ajusta a una terminología más adecuada y amplia. SUMARIO: Corresponde rechazar acción por los daños y perjuicios derivados de la muerte de la hija de los actores en un accidente de tránsito. 4 . sean consideradas como alternativas para la procuración de órganos y tejidos para ser implantados en seres humanos vivos. como integrantes de una sociedad. Un juez de Misiones sostuvo en un fallo que una nena de 12 años murió a raíz de la ablación de sus órganos y no por las gravísimas lesiones que sufrió al ser atropellada por una camioneta. Un efecto deseable es que la nueva legislación contribuya a instalar con fuerza en el seno familiar el debate sobre la donación. que refleja con mayor precisión el sentido de lo expresado. que tendrán dedicación de tiempo completo y no podrán participar patrimonialmente en ninguna entidad vinculada con la Ley. como por ejemplo el xenotransplante u otras. sino por la decisión de los padres de donar sus órganos.No es intención de la normativa establecer la solidaridad por decreto sino que se apunta a generar la toma de conciencia ciudadana respecto a la responsabilidad de colaborar.

agregó que el juez civil Carlos María De la Cruz fue quien autorizó la ablación de los órganos y tejidos de la niña luego de que los padres dieron el consentimiento. explicó González Schinka. El accidente se produjo el domingo 5 de marzo de 2000 a las 17 aproximadamente. El juez manifestó que la víctima murió porque le hicieron la ablación. consideraron que el fallo es "arbitrario" . elevó un informe al juez donde explica los procedimientos que se siguen para establecer la muerte cerebral y que los órganos sólo se extraen a las personas clínicamente fallecidas". como en n este caso la ablación. Los padres de la víctima. y el resultado. no por el accidente en sí. Explicó que en la causa "se tiene en cuenta la relación causal entre el hecho motivo. En oposición a la opinión del juez. Más tarde. El abogado de la familia Bernasconi dijo que "la conductora fue procesada el 26 de setiembre de 2000 por la jueza Correccional y de Menores Mirta de Bertolo Andino. el juez De la Cruz sostuvo que a la nena le ablacionaron los órganos cuando estaba "viva". dijo: "El fallo del juez es incorrecto. de acuerdo con las pericias de la Policía en el lugar. sufrió muerte encefálica por un accidente ocurrido en Misiones.La sentencia. el titular del Cucaimis. cuando la nena junto a dos amigas cruzaba la calle. señaló que se verificó el diagnóstico clínico de muerte cerebral. y consideró que su fallo era "estrictamente técnico". de 12 años. El 31 de octubre el fiscal Diego Barrandeguy elevó la causa a juicio y el 9 de agosto de 2001 la imputada admitió su responsabilidad y fue a un juicio abreviado". Apenas trascendió el caso. Fue entonces que decidieron que Agustina donara sus órganos.. Desconoce la ley vigente. la Policía estableció que la Ford Ranger pertenecía al padrastro de Alejandra A. el Incucai aclaró que De la Cruz fue el mismo magistrado quien autorizó judicialmente a los médicos a extraer los órganos de la nena para su posterior trasplante a personas en lista de espera. La sentencia fue dictada el pasado 18 de setiembre. Marisa Barone. Fue embestida por la camioneta cuando se encontraba a menos de un metro de la vereda opuesta a su casa. se dijo que le iban a practicar unos estudios. Gaspar Argüello. responsable de las ablaciones en el Hospital Samic. en este caso un accidente. mediante exámenes que dan "un 100% de la seguridad". Sebastián López. El rodado era conducido por una adolescente de 16 años e iba con varios amigos. El 5 . No hay informes médicos que avalen esa postura". frente al barrio donde residía con sus padres y dos hermanos mayores. que está apelada. Carlos María de la Cruz. La víctima fue atropellada por una Ford Ranger que transitaba en zigzag y a contramano por la avenida Las Calandrias de Puerto Iguazú. El juez manifestó que los padres de la menor "no probaron (en el expediente) que ella estaba en un estado irreversible". fue dictada por el juez Civil y Comercial de Eldorado. neuróloga y jefa de Normatización y Capacitación de la división médica del Incucai. Se considera que el fallo es incomprensible "porque en el expediente hay un certificado de defunción expedido por el Registro de las Personas que dice que la muerte fue por un traumatismo craneoencefálico y el médico Cristóbal Vento. no tiene que ser interrumpido por ninguna circunstancia o hecho externo". La conductora no frenó antes de arrollar a Agustina y tampoco detuvo luego la marcha. sino porque sus padres le donaron los órganos. En cambio. Opinión del INCUCAI con respecto a este fallo: El Instituto Nacional Central Único Coordinador de Ablación e Implante (Incucai) que la víctima. "Esto está probado por los testigos que declararon en la causa penal". un conocido comerciante de Puerto Iguazú. Además. De allí surgió que no tenía posibilidades de vida y que en pocas horas su corazón dejaría de latir". muerte. quien sostuvo que no tenía pruebas concretas en el expediente que probaran la muerte cerebral de la menor Agustina María Bernasconi. "Después de estar en terapia intensiva unos días. quienes arrojaban bombitas de agua a los peatones para festejar el carnaval. Además.

y que le impide la circulación de la bilis desde el hígado hasta el intestino. A. pidió autorización judicial para que se permitiera donar material anatómico a una persona que no tenía el parentesco requerido por el art. DONACION DE ORGANOS. Todo ello evaluado bajo la condición de que se completen los demás estudios prequirúrgicos que corresponda efectuar desde lo técnico para integrar el cuadro de situación.193. E. para gestionar la autorización que le permitiría al S. ASISTENCIA MEDICA. sin perjuicio que los antecedentes reunidos en la causa coinciden en dar cuenta de la capacidad de S. También en cuanto a la excelencia profesional del equipo que lo practicará. C. 15 de la ley 24. Esta intervención jurisdiccional encuentra fundamento en la circunstancia de que quien se postula como dador no ha podido acreditar el vínculo de parentesco que exige la ley 24. PARENTESCO. S. pues la "ratio legis" de dicha exigencia es evitar la comercialización. siempre los padres deben dar el consentimiento. Antes de que se realizara la práctica. "Cuando los donantes son menores. TEXTO COMPLETO: La defensora de menores asume en autos la representación de la menor F. El defensor de menores..193 si el transplante es el único tratamiento adecuado para la patología del segundo -atresia de las vías biliares. lúcido y esclarecido. A. M. en sus artículos 23 y 24. 13 de la ley de transplante. un equipo de profesionales del organismo que se dedica a la procuración de órganos de la provincia de Misiones (Cucaimis) certificó la muerte. aunque en última instancia pueda poner en peligro su vida. E. es terminante en su respuesta acerca de que el transplante hepático es el único tratamiento adecuado para la atresia de vías biliares que sufre F. y al alentador pronóstico de que el óptimo estado de salud del dador que le permite sortear los rigurosos estudios médicos prequirúrgicos no tiene más riesgos que el de cualquier cirugía mayor bajo anestesia general. asumiendo su representación. 15 para atender a su propuesta. Esto ocurrió en el caso de la nena de Misiones.mismo había autorizado la ablación de acuerdo a la Ley Nº 24. PELIGRO PARA LA VIDA.193 que establece los criterios médico-legales para certificar la muerte de una persona y autorizar la ablación de órganos y tejidos". La audiencia celebrada permiten tener por cumplidos los requisitos que exige el art. T. 83(JNCiv)(Nro83) Fecha: 2001/01/11 Partes: S. Después. 15 de la ley 24. para tomar esa decisión.193 en el art. Ello. Así. y que no obstante responder a un nivel intelectual medio bajo no aparece como una persona que pueda ser manipulada. que exige el art. la doctora M. F. TRASPLANTE DE ORGANOS EN VIDA Tribunal: Juzgado Nacional de 1a Instancia en lo Civil Nro. El juez de primera instancia hizo lugar a la petición. TRASPLANTE DE ORGANOS. 56 de la citada ley.y los elementos de convicción aportados a la causa permiten descartar la existencia de contrato oneroso o que la ablación reporte alguna retribución o ventaja para el primero. ser dador en el transplante hepático que la niña necesita. hubo una evaluación en el Hospital Samic que documentó la causa del fallecimiento: un fuerte traumatismo cráneo-encefálico. HECHOS: Un menor afectado por atresia (La atresia del esófago es un trastorno congénito caracterizado por una falta de continuidad de la luz del esófag) de las vías biliares requería con urgencia un transplante hepático. SUMARIOS: Debe permitirse a una persona donar material anatómico. aun cuando no tenga con el receptor la relación parental exigida por el art. 6 . También queda a cargo del equipo tratante la responsabilidad de obtener el consentimiento informado. M. M.

denegaron la pretensión. M. Como puede observarse. En condiciones en que la "ratio legis" de la exigencia de relación parental sería evitar la comercialización. salvaguardó el inveterano principio jurisprudencial por el cual dicha declaración en su carácter de acto “de suma gravedad institucional” debe considerarse la ultima ratio del ordenamiento jurídico. TRIBUNAL: Corte Suprema de Justicia de la Nación (CS) FECHA: 06/11/1980 PARTES: Saguir y Dib. entonces menor de edad el hecho de donar uno de los riñones a favor de su hermano.. dictado x la corte suprema de justicia de la nación el 6 de noviembre de 1980. a expresar libremente su voluntad en el sentido de proponerse como dador en el transplante hepático a realizar a favor de la menor F. en el caso concreto y a su juicio mejor salvaguardaba el valor justicia. ha dado preeminencia a los valores sobre la letra de la ley. en que se encuentran en juego valores tan importantes como la vida misma. En el presente fallo.13 de la ley de transplantes de órganos 21. a pesar de su antigüedad. Contra lo así resuelto se dedujo apelación federal . la ley debe ceder a través de la mecánica de la interpretación a favor de un valor superior como es la justicia. sino que mediante el procedimiento de otorgarle una determinada interpretación. y lo dispuesto en los artículos 11.541. Así. confirmando la decisión de la jueza interviniente y. con fundamento en la menor edad de la donante. Pero a este respecto hay en autos suficientes elementos de convicción como para descartar que se trate este de un contrato oneroso o que la ablación importe algún tipo de retribución o ventaja para el dador. A.la corte suprema de justicia de la nación revoco la sentencia resistida y autorizo la ablación. La cámara. en circunstancias tan trágicas como las que motivaron el inicio de la acción. 12. Otra de las cuestiones que merece una reflexión respecto del fallo se encuentra referido a la forma en que los diversos tribunales en los que tramito la causa dieron tratamiento a las consecuencias que podía tener para la actora. en tal carácter. la decisión que se requiere al tribunal debería poner el eje de la evaluación en indagar sobre ese extremo. E. asegurando a su vez la decisión que. sienta un precedente importante de cómo por vía de la interpretación. Claudia Graciela HECHOS: Se presentaron los progenitores de una menor de 18 años solicitando. El fallo culmina autorizando a S. Pero tal intervención no transfiere al servicio de la justicia la responsabilidad de control técnico que en cualquier caso la ley pone a cargo del servicio sanitario. 56 apunta a revisar las razones que justificarían exceptuar el caso de la prohibición genérica sometida a su conocimiento: en el "sublite" el impedimento que deriva de la falta de vínculo parental. Para ello acudió a un sinceramiento respecto de la forma en que se había efectuado la aplicación de la norma al caso concreto consignando expresamente que:”no deben prescindirse de las consecuencias que naturalmente derivan de un fallo toda vez que constituye uno de los índices mas seguros para verificar la razonabilidad de la interpretación y su congruencia con el sistema en que esta engarzada la norma.El control jurisdiccional que regula el art. en este caso la corte no decreto la inconstitucionalidad de la norma que motivaba el entuerto en tanto impedía la decisión de donar un órgano a un menor de 18 años por considerarla contraria a una norma superior. S. que preexiste a toda legislación positiva. 7 . la autorización judicial para que aquella donara uno de sus riñones a su hermano quien padecía insuficiencia renal crónica.

c) Se puede descartar que el receptor tenga en la actualidad alguna enfermedad sistemática que le pueda afectar específicamente al nuevo riñón. las siguientes conclusiones: a) Desde el punto de vista inmunologico la compatibilidad entre dador y receptor es buena. los jueces no suelen tener vinculación posterior con las partes sometidas a proceso. La diálisis. y le efectuo una serie de preguntas y pedidos de explicaciones. Generalmente. pero la experiencia mundial registra casos de personas que han vivido 25 años. se convierten en meras hipótesis de trabajo que no pueden ser verificadas en el tiempo. motivo por el cual. parecía convertir en predicción las consideraciones efectuadas por los médicos forenses y jueces de las instancias inferiores que denegaban la autorización. teniendo que ser sometida a diversos tratamientos. que constan en el acta de fs. falleció trágicamente el 11 de abril de 1993 en un accidente de transito. el receptor podria llevar una vida normal y el “medio interno” se soluciona con la operación de trasplante. no pudiendo registrarse mayores lapsos porque tales operaciones comenzaron a realizarse hace aproximadamente 25 años. Dicha circunstancias. d) Que en los dos meses próximos el receptor está expuesto al mismo riesgo de muerte que ha venido sobrellevando hasta ahora. f) Que con anterioridad al trasplante se reactualizarán los exámenes inmunológicos a fin de asegurar la improbabilidad del rechazo. las consecuencias de sus fallos (en el caso tenidas en cuenta para de decidir). Sin embargo en el caso de la aquí actora. sin embargo en esta vida como devenir sucesivo e ininterrumpido de hechos impredecibles para el hombre. lamentablemente. esta corte cito inmediatamente y con habilitacion de dias y horas al jefe del equipo medico que se encargaria del trasplante.En tal sentido tanto en primera instancia como en la cámara de apelaciones en lo civil. máxime porque no tiene otro acceso vascular que la cánula de Thomas. efectuaban a una predicción respecto de la vinculación entre la solicitud que efectuaba y un futuro problema renal propio. b) De no haber rechazado luego de la operación. genera riesgos propios de muerte. Claudia Graciela Seguir y Dib lejos de las previsiones de algunos de los intervinientes en su proceso de autorización. en grandes ciudades. donde desempeño funciones hasta la fecha de su fallecimiento el 11 de abril de 1993. El dia30 de julio de 1983. uno y otro son histoidenticos. Frente a la situación reseñada y a la urgencia en resolver esta causa ante el riesgo de muerte del receptor. se volverán a evaluar la situación 8 . lo cual permite la viabilidad del trasplante y aleja aleja la posibilidad del rechazo. Que sobre la base de los elementos de juicio que obran en la causa. e) Que por la experiencia personal del declarante le constan casos de personas que han vivido hasta 13 años con riñón trasplantado. por los accidentes que pueden producirse durante su funcionamiento.131/132. Del relato efectuado por sus compañeros de trabajo se extracta que con el tiempo la misma empezó a sufrir insuficiencias en el único riñón con que contaba tras el trasplante. La corte analiza las particularidades de orden factico que surgen de las constancias de autos con respecto a la operación en si misma y a sus eventuales consecuencias para el receptor y la dadora. este tribunal acoge con fuerza de convicción bastante para llegar a una certeza moral suficiente para adoptar una decisión conforme a la naturaleza y caracteristicas del caso. la misma fue designada empleada de la cámara de apelaciones en lo civil como auxiliar principal de la 6ta. así como también. para rechazar su pretensión tuvieron especialmente en cuenta que la edad de la solicitante podía impedirle comprender los efectos que podía tener para su vida futura la ausencia de uno de sus órganos. es decir.

con intervención de los órganos jurisdiccionales. circunstancia ésta que luego ratificaron sus padres.".. está en una situación actual y permanente de riesgo de muerte. expresa el declarante que: ". al concluirse que aquélla era total. en el caso. le faltan a la fecha dos meses para cumplir la edad señalada por la ley. comprometen al tribunal. El riñón subsistente no está especialmente expuesto a enfermedades que no pudiera padecer de tener ambos. La última vez que examinó al paciente -alrededor de mes y medio. A la dadora. cabe afirmar -dentro de la limitación propia de las previsiones humanas en cuestión tan delicada como la que aquí se trata. concurrió a hacerse todos los exámenes y análisis necesarios para establecer su compatibilidad para el trasplante de un riñón a su hermano y. las garantías y derechos constitucionales y el logro de resultados concretos jurídicamente valiosos.llegó a la conclusión que se estado físico era capaz de soportar la operación y el postoperatorio.. hijo o hermano consanguíneo. Los inconvenientes podrían derivar de un accidente que sufriera en el único riñón. h) se puede dar por satisfecha. aparte de ofrecer sólo riesgos remotos propios de toda intervención quirúrgica. incluso en su eventual matrimonio y maternidad.que en tanto el menor J. 11 y en la nota de elevación del proyecto de la ley 21. La vida de los dadores con un sólo riñón es plenamente normal y no significa ninguna invalidez. etc. apreciación que coincide en un todo con la obtenida por los suscriptos en la detenida conversación que mantuvieron a solas con la menor y posteriormente con sus padres. podrá disponer de la ablación en vida de algún órgano o de material anatómico de su propio cuerpo para ser implantado en otro ser humano. g) Con respecto a la dadora. I.541. la menor donante es plenamente consciente de las implicancias de la ablación y que su decisión se muestra como totalmente libre. sin conocimiento de sus padres. El quid del problema reside entonces en optar por una interpretación meramente teórica. la ablación del riñón a su hermana C. en tanto el receptor fuere con respecto al dador. en su específica misión de velar por la vigencia real y efectiva de los principios constitucionales. 7°) Que las excepcionales particularidades de esta causa. La dadora podrá llevar vida normal en su matrimonio y maternidad". los fines que la ley persigue. 13 de la ley de transplantes así tenemos: 6°) Que sentado lo que precede en cuanto a las circunstancias fácticas de la causa. según acta de fs. no le produciría ninguna invalidez y podría llevar una vida plenamente normal.. Con lo expuesto precedentemente en este párr. La internación en general es de una semana.. polineuropatía.541 establece: "Toda persona capaz. y también el estado anatómico y funcional de los órganos urinarios a fin de determinar su capacidad de funcionamiento.del receptor en cuanto a su osteopatía. corresponde abordar la interpretación de la norma específica en la materia a fin de conjugarla con aquéllas y con el todo orgánico del ordenamiento jurídico. precedentemente expuestas. los riegos de la intervención que requiere la ablación son remotos dado el estado de salud de la menor. Ahora en los siguientes considerandos la corte analiza la forma de interpretar el art. los principios fundamentales del derecho.. a su juicio. sólo entonces comunicó a sus progenitores la decisión de donar su riñón. G.. Asimismo dejan constancia los suscriptos de su convencimiento de que no media inestabilidad emocional en la menor donante en cuanto a su firme y serena decisión. No existiendo en autos prueba fehaciente que haga poner en duda la opinión del equipo especializado que realizaría el trasplante. estado cardiovascular. 128. el orden jurídico en su armónica totalidad. madre. la especial protección jurídica de la menor referida en el art. El art. mayor de 18 años. a ponderar cuidadosamente aquellas circunstancias a fin de evitar 9 . como tampoco inexperiencia para valorar las consecuencias de sus actos ni dependencia de factores externos: basta señalar su espontánea manifestación de que. h) Agrega el médico en su declaración que. como primera conclusión de lo expuesto en este considerando. literal y rígida de la ley que se desinterese del aspecto axiológico de sus resultados prácticos concretos o por una interpretación que contemple las particularidades del caso. 13 de la ley 21. padre.

primer derecho natural de la persona preexistente a toda legislación positiva que. que considera son ya de técnica corriente y no experimental (conf. el grado de discernimiento. con nota de Próculo-). toda vez que los jueces. Frente a esta última situación. que la integridad corporal es también un derecho de la misma naturaleza. La Ley. p. 16 del Cód. pues. 8°) Que. Nada indica razonablemente que en sólo dos meses la madurez psicológica. 10) Que en cuanto a lo segundo cuadra reconocer. aunque relativamente secundario con respecto al primero. de la valoración comparativa de dos intereses jurídicamente protegidos con el fin de salvaguardar en la mejor forma posible a ambos. 29. Sin embargo. resulta reconocido y garantizado por la Constitución Nacional y las leyes (adviértase que en la nota al art. ello así por considerar que la admisión de soluciones notoriamente disvaliosas no resulta compatible con el fin común tanto de la tarea legislativa como de la judicial (doctrina de Fallos. que remite a los principios generales del derecho. t. que el límite de edad establecido en el art. el codificador expresa: "Conforme al art. Es. No es menos exacto. que no sólo se refiere al Poder Judicial sino a la salvaguarda del valor justicia en los conflictos jurídicos concretos que se plantean en el seno de la comunidad. ha dicho esta Corte. responsabilidad y estabilidad emocional de la dadora (v. p. no puede dejar de tenerse presente que el espíritu que movió a la sanción de esa norma y el fin último por ella perseguido consisten primordialmente en proteger la vida del paciente. 249. dentro de los criterios axiológicos que surgen del mismo orden jurídico y de la medida de protección que el legislador ha considerado digno de revestir a uno y otro. el derecho a la vida lo que está aquí fundamentalmente en juego. t.541). se recurra a la ablación e implantación de órganos. 5° de la presente y a la conclusión de su último párrafo. 13). cabe observar en primer lugar que la norma citada no prohíbe suplir la ausencia del citado requisito de edad por el asentimiento expreso de sus padres -como ocurre en el caso. 2°. sobre la base de las pautas orientadoras "supra" expuestas. entre ellas las que debe reunir el dador. La cuestión radica entonces en valorar ambos derechos en las especiales circunstancias de la causa y en el conjunto orgánico del ordenamiento jurídico. y éste se refiere a "los principios del Derecho Natural". de Austria". permitiendo que. 104. argumento corroborante que sólo adquiere validez. La misión judicial. 37 y sus citas -Rev. Se trata. por cierto. ley 21. 9°) Que en cuanto a lo primero baste con hacer remisión al consid. Civil. frente al derecho a la vida de su hermano gravemente amenazado en ese lapso.541 es una de esas presunciones rígidas de la ley.que la aplicación mecánica e indiscriminada de la norma conduzca a vulnerar derechos fundamentales de la persona y a prescindir de la preocupación por arribar a una decisión objetivamente justa en el caso concreto lo cual iría en desmedro del propósito de "afianzar la justicia" enunciado en el Preámbulo de la Constitución Nacional. al no haber otra alternativa terapéutica para la recuperación de su salud. art. que se puede admitir no está prácticamente amenazado. el tribunal no puede dejar de expresar su convicción de que cumplidos esos dos meses la menor mantendría su consentimiento. propósito liminar y de por sí operativo.o por la venia judicial. ciertamente. obviamente. pues. vide igualmente el art. no pueden prescindir de la "ratio legis" y del espíritu de la norma. por lo cual la ley de la materia se ocupa de las condiciones que debe reunir el dador (art. situación que no puede dejar de tenerse especialmente en cuenta en las singulares circunstancias de autos en que a la dadora le faltan sólo dos meses para llegar a cumplir los 18 años y en ese lapso la vida de su hermano receptor está expuesta permanentemente al riesgo de muerte. exigida por la naturaleza del derecho y la técnica jurídica. por cierto. no se agota con la remisión a la letra de la ley. 10 . 13 de la ley 21. 515 y su nota). cuadra señalar ante todo que si bien la ley 21. nota de elevación del proyecto) pueda experimentar un cambio relevante. 7° del Cód. de lo que cabe deducir que frente al derecho a la vida del receptor en riesgo permanente de muerte se opone el derecho a la integridad corporal de la dadora.541 se preocupa de precisar las distintas condiciones que han de cumplirse para la procedencia del trasplante entre personas vivas. en cuanto servidores del derecho y para la realización de la justicia.

2ª parte.En este orden de ideas cabe recordar lo dispuesto en el art. podemos recordar que en agosto de 2006 fue sancionada la ley 26. a que se le practique la ablación de uno de sus riñones para ser implantado a su hermano J. Civil Por otra parte. 5°. cuando la inteligencia de un precepto basada exclusivamente en la literalidad de uno de sus textos conduzca a resultados concretos que no armonicen con los principios axiológicos enunciados precedentemente.541. principio que. es válido concluir que se encuentran reunidos los requisitos de los actos voluntarios previstos en el art. t. . 82. La Ley. 12) Que no se trata en el caso de desconocer las palabras de la ley. a sus fines. 13 de la ley 21. S. Abelardo F. con nota de Próculo-) 13) Que la conclusión a que se arriba guarda validez en tanto se cumplan previamente al trasplante. es particularmente digno de tenerse en cuenta que del art. 5° apart. Guastavino (según su voto).Elías P. y subsistiendo la facultad de revocar su decisión por parte de la dadora. Rossi. tantas veces reiteradas "supra" y a las normas jurídicas citadas. 19. . dentro del territorio nacional. arribe a conclusiones reñidas con las circunstancias singulares del caso o a consecuencias concretas notoriamente disvaliosas. De lo contrario. t. 690. dadora y receptor. 8°. habiendo dictaminado el Procurador General. Por ello. ha de ser tenido especialmente en cuenta en la solución de este caso.541 no prohíbe a los padres completar el asentimiento de la menor dadora (conf. . lo que tiene su raigambre constitucional en el art.Pedro J. en las condiciones establecidas en el consid. p. I. atento a la urgencia del caso. 3 "in fine". ESTERILIZACION E INFERTILIZACION Con respecto al tema de las “CIRUGIAS DE RECONSTRUCCION Y DE ESTERILIZACIÓN E INFERTILIZACIÓN EN PERSONAS”. conforme a lo expresado en el consid. 16. Gabrielli. y. 921 del Cód. 14 bis de la Carta Magna en cuanto enuncia la garantía de "la protección integral de la familia".130 con el propósito de garantizar a cada individuo. Por lo demás. se autoriza a la menor C. actitud que el derecho no puede reprobar si se tienen presentes los fundamentos morales del orden jurídico. 482 -Rev.132). sin perjuicio del debido cumplimiento de las restantes exigencias legales y reglamentarias. ley 48). h) y en el presente. CIRUGIAS DE RECOSNTRUCCION. ley 17.541 surge que ésta tiende a proteger el núcleo familiar más íntimo y natural. aplicar la ley se convertiría en una tarea mecánica incompatible con la naturaleza misma del derecho y con la función específica de los magistrados que les exige siempre conjugar los principios contenidos en la ley con los elementos fácticos del caso. p. 58 y 62 relativos al modo y alcance de suprimir los impedimentos de la incapacidad y que la representación se extiende a todos los actos de la vida civil que no fueren exceptuados. el ejercicio de un derecho personalísimo: Optar por someterse a una intervención de 11 . sino de dar preeminencia a su espíritu. al conjunto armónico del ordenamiento jurídico y a los principios fundamentales del derecho en el grado y jerarquía en que éstos son valorados por el todo normativo. con resultados favorables. y D. se deja sin efecto la sentencia recurrida. inc.Adolfo R. 897 del Cód. muestra de amor fraterno y unión familiar que implica la espontánea decisión de la dadora. en este aspecto de la cuestión no sería razonable desconocer la relevancia que tiene en el caso la conformidad con el trasplante de parte de ambos progenitores y de los hermanos. los exámenes y estudios a que se hizo referencia en el apart. G. pues el consciente desconocimiento de unos u otros no se compadece con la misión de administrar justicia (doctr. 2° y 7° y Fallos. Tampoco cabe prescindir de la ejemplar generosidad. con suficiente discernimiento -según se dijo "supra"-. 13 de la ley 21. conforme a las excepcionales particularidades de esta causa. debe recordarse que la capacidad de las personas es la regla y la incapacidad la excepción y que éstas han de ser expresas y de interpretación restrictiva. conforme al 2° párrafo del art. S. de Fallos citados en los consids. y D. con lo cual cobra fuerza la razón "supra" expuesta sobre la base de que la ley 21. art. Frías (según su voto). f) del consid. máxime frente al consentimiento de los padres y a la intervención de la autoridad jurisdiccional. 234. Civil en cuanto al discernimiento de los menores adultos y los arts. 13 (art. 11) Que aparte del fin primordial de la ley de la materia a que se hizo referencia en el consid.

como a la ligadura de los conductos deferentes.. el derecho de los profesionales a decidir realizarlo o no. como una derivación. la autonomía sobre el propio cuerpo es total?. Entre ellas. VIII). desde sus respectivas disciplinas. que con motivo de los últimos embarazos su salud se ha visto seriamente lesionada (se especifican técnicamente cuáles son los inconvenientes padecidos). consagrando así la objeción de conciencia. el perito médico forense informan. solicita autorización judicial. la asesora de incapaces. por una parte. que vamos a precisar. es la autonomía de la volunta sobre el propio cuerpo. que vive --ella y su familia-. Es fundamental darse cuenta que la libertad de los sectores más humildes de la población argentina se encuentra estrictamente condicionada. no solamente por cuestiones económicas. M. 3 de Mar del Plata (JCrimMardelPlata)(Nro3) ~ 1991/08/12 ~ A. por la otra. debe considerarse la "protección 12 . agravada por la reciente pérdida del trabajo del marido (obrero de la construcción). La exposición de los hechos. dificultades físicas y psíquicas. que un niño nacido prematuramente de un embarazo anterior tiene. La autorización judicial para una intervención quirúrgica frente a una situación límite Fallo comentado: Juzgado en lo Criminal Nro. requerida por los médicos que la atienden en el Hospital Público. la psicóloga designada de oficio. al mismo tiempo. o hay situaciones en la que puede ser menguada?. La esterilización es una acción quirúrgica o química (esterilización quinacrina) que tiene por objeto privar o suprimir al que la sufre de la facultad procreativa. asociada a los diferentes testimonios calificados van incorporando los elementos objetivos necesarios tendientes a demostrar que nos encontramos frente a una situación "límite" (consids. orientada a aquellas situaciones relacionadas principalmente con las cirugías en general y especialmente las de esterilización e infertilizacion en personas. y más relevante aún. L. cuanto el médico interviniente. I al VII) donde se concentran determinados derechos a aplicar desde dos dimensiones: la personalista y la transpersonalista. el derecho de las personas a elegir libremente exponerse a un procedimiento quirúrgico con el fin de anular su capacidad reproductiva y. es decir. y como influye esta autonomía.en una situación precaria desde el punto de vista socioeconómico. Tanto la asistente social.(consid. el esposo presta conformidad con el pedido. Esta norma reconoce. para que en ocasión de la próxima cesárea se efectivice una esterilización definitiva. que por razones médicas no pueden aplicarse diferentes métodos anticonceptivos. los profesionales de la salud consideran conveniente y necesario obtener una autorización judicial previa --por sugerencia de un docente del Primer Curso de actualización en Ginecología y Obstetricia realizado en Mar del Plata en fecha reciente-. de A. sino también. el conjunto de circunstancias que rodean a la accionante y que motivan la solicitud. Establecida cual es la orientación de esta parte del trabajo procederemos a ir analizando algunos fallos donde se plantean Conflictos relacionados con el tema. Retomamos el parágrafo segundo: los derechos de la peticionante que deben ser protegidos constituyen el núcleo irreductible de los derechos fundamentales: el derecho a la vida y. la jefa del Servicio de Obstetricia. Publicado en: LA LEY 1991-E. impidiendo a los espermatozoides salir de los testículos La norma en cuestión consagra el derecho a la libertad de elección en el marco de la intimidad de cada individuo. Mas. por el bajo nivel de educación. en la actualidad. Una madre de siete hijos y embarazada del octavo. 565 Encontramos muy importantes los fundamentos de este caso. El tema a tratar en esta sección del trabajo. alcanzando por supuesto a los hospitales públicos. por todas las instituciones vinculadas al sistema de salud. el derecho a la salud. Para llevar a cabo una operación quirúrgica. en forma gratuita.contracepción quirúrgica brindada. Este procedimiento se refiere tanto a la ligadura de las trompas de Falopio.

fundamentalmente. I). El diagnóstico médico es grave pues la gangrena de los dedos del pie progresa rápidamente e incide desfavorablemente en el estado general del enfermo y en particular en relación al miembro afectado por déficit irrigatorio complicado con trastornos arteriales. 363 Fallo comentado: Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil. V y que se hallan firmemente señalados en el consid. donde se profundizan y se centran diversas fundamentaciones. a una jurisdicción eficaz. incluyendo al que se encuentra a la fecha por nacer". El hijo de una persona que padece una infección en el pie derecho denominada "pie diabético". solicita autorización judicial para practicar a su padre una intervención quirúrgica consistente en la amputación de la pierna hasta la rodilla. presentando un síndrome psico-orgánico con ideas depresivas. vinculando estos elementos con el derecho a estar informado a fin de obtener un consentimiento esclarecido del paciente para llevar a cabo una operación como la que se expresa en la causa. es imprescindible reconocer que todos los profesionales intervinientes han asumido el problema en su exacta. parte).de la familia". pero no estaría enderezada a lograr una declaración de incapacidad que permitiera designar un curador para suplantar la voluntad del interdicto. que inciden en su aptitud para dirigir su persona y administrar sus bienes. los graves problemas de salud de sus hijas pequeñas y el bienestar de los hijos del matrimonio" (consid. V). leemos en el fallo. 13 .. así como por la psicóloga que al expresar la elaboración interna de la determinación de la actora. últ. quienes deben actuar más como "ejecutor de un orden público de protección que árbitro de una competición particular" (consid. Idénticos términos son empleados por la asistente social (consid.. XIII. habida cuenta de que ello no es motivo de una petición concreta.. en el momento de sintetizar la presentación: "para proteger su salud y el bienestar de sus hijos" (consid. profunda y grave dimensión. Esta última afirmación del peticionante serviría para justificar su preocupación por obtener una urgente autorización judicial. resaltando la importancia de analizar todos los derechos lesionados y/o a lesionar. tiene en cuenta "la repercusión en su familia. El enfermo no consiente la operación y el hijo afirma que aquél no tiene en claro su discernimiento. también cuando se expone la conformidad del marido: ". Extremos probados a través de diversos medios citados en el consid. y en la vida individual de la actora.. J. señala que declinar la competencia colocaría ". sala H (CNCiv)(SalaH) ~ 1991/02/21 ~ J. Para concluir esta parte de las citas debemos destacar que cuando el magistrado analiza la autorización judicial como sinónimo del ejercicio del derecho a la jurisdicción. argumentando acerca del "estado de necesidad justificante" ante una indicación terapéutica fundada. todo lo cual determina la necesidad de una urgente intervención quirúrgica. se vislumbra la solución frente a las consecuencias que el no actuar acarrearía en el seno familiar. Al respecto. en su pareja" (consid.. Volvemos a la idea de "situación límite". II). el estudio de su grupo familiar. encontramos una cita de Morello sobre la posición relevante de los jueces. La voluntad de cada uno es el solo árbitro para decidir una intervención en su propio cuerpo Publicado en: LA LEY 1991-B. Teniendo en cuenta esa complejidad. habida cuenta que se indaga el ámbito sociológico. En efecto. Al describirla. VIII). Queremos concluir el sucinto comentario.en una innecesaria situación de peligro a ocho hijos menores habidos del matrimonio. III. en el conjunto de las circunstancias indelegables e irrepetibles de cada caso concreto para la obtención de un resultado justo. De esta manera se insertan los derechos de la peticionante --esencialmente su derecho a la vida y a la salud--. Analiza el aspecto jurídico-penal. más allá de la dimensión personalista. El fallo que motiva este comentario aplica una doctrina irrefutable y reitera una pacífica jurisprudencia que puede resumirse en el título que le ponemos al caso. el contexto de situaciones complejas que acompañan a la solicitante.

cuya unidad como ser ético físico no tolera el ataque o desconocimiento de cualquiera de ellos que son parte inescindible de su existencia misma. compromete el aspecto biológico de la existencia que es en relación al hombre un valor absoluto. la libertad. pues si bien el ataque a la vida significa el fin de la existencia del hombre. En cambio el consentimiento sería válido para una intervención quirúrgica mutilante aun cuando pusiera en grave riesgo su vida. Entrando a la consideración del fondo de la pretensión jurídica deducida en la presentación. y el secreto de la vida privada. Es decir que si el paciente se encuentra en el pleno uso de sus facultades mentales. y se opone a someterse a la actividad médica. quirúrgico o examen médico cuando se está en condiciones de expresar su voluntad. la salud. Sin embargo. bien entendido que se trate de un enfermo que conserva el dominio de su voluntad y que ha sido cabalmente informado de la índole de la operación y sus secuelas. el primero y. Si el paciente niega el consentimiento el médico no puede intervenir. dice el fallo que la vida. su tratamiento por el derecho tiene un carácter casi sagrado. conservación de la vida o propósitos altruistas de solidaridad. la integridad física o la salud. la inviolabilidad del cuerpo humano. el facultativo no podrá desconocer la voluntad de aquél ni ella podrá ser suplida por una autorización judicial. según los fines que movieran al acto. la integridad corporal y la salud están consideradas en la conciencia social y el derecho positivo como valores que revisten interés público y no como derechos subjetivos solamente. Se expresa en el fallo que no surgiendo que la conducta del paciente configurase una forma de suicidio. absolutamente lúcido. Esto no significa sin embargo que no sean derechos subjetivos. Sin duda que los derechos mencionados son de aquellos que la doctrina denomina derechos de la personalidad o personalísimos y que trascienden los meros intereses privados. desde el punto de vista axiológico todos los derechos de la personalidad son valores de igual jerarquía. pues si se suprime la vida dejan de existir los demás derechos personalísimos que como atributos o calidades adjetivas del ser humano comienzan y terminan con su existencia. Por ello el consentimiento del paciente no sería suficiente para privarlo de la vida (eutanasia). lo ubican en el plano ontológico. Considerando que el cuerpo es la persona misma. Desde el punto de vista del pensamiento lógico. Como hemos dicho antes la vida. la imagen. el honor.Aunque el procedimiento promovido no tenía ese propósito. En consentimiento del paciente es fundamental para que el médico pueda actuar ya sea interviniendo quirúrgicamente o sometiendo al paciente enfermo a un tratamiento. en el orden de los derechos de la personalidad. la violación de la integridad corporal y cualquier perjuicio a la salud. esto es recuperación de la salud. La conclusión del magistrado le permite afirmar con certeza que el causante obra con discernimiento al negarse a ser operado y que la parcial mengua de sus facultades mentales no es suficiente para declararlo incapaz y sustituir así su voluntad. debe respetarse la voluntad de aquél y la solución viene impuesta por la naturaleza de 14 . es decir. como cualidades propias del hombre. la integridad física son bienes personales que la ley protege no sólo en mira de intereses individuales sino también generales. pues son innatos al hombre como tal y de los cuales no puede ser privado pues ello equivale a desconocer la misma condición humana. porque el interés jurídico que protegen es el goce o satisfacción que los bienes que se busca preservar producen a la persona humana. El derecho a la vida subsume el derecho a la integridad corporal y el derecho a la salud. mediante restricciones a la autonomía de la voluntad en cuanto ella puede poner en peligro la vida. 2° Contra el poder de disposición del individuo mismo. El cuerpo humano es el sustractum de la persona y todo avance sobre él atacando su integridad o el goce de la salud. En el marco de esta protección se inserta la afirmación que se hace en el fallo de que nadie puede ser constreñido a someterse contra su voluntad a tratamiento clínico. constituyen un menoscabo a la plenitud de la existencia misma aunque no produzcan la muerte. la salud. La vida del hombre es un derecho de la personalidad que el orden jurídico ampara junto con la integridad física. por ello el principal entre todos ellos. pues como tales confieren al sujeto poderes de actuar en su defensa en caso de ser desconocidos o violados. Puede afirmarse así que la vida es. Es así que tiene una doble protección: 1° Contra los ataques de los terceros por una especie de interdicción. la vida es una categoría esencial o existencial a la cual se subordinan las demás categorías que. el juez obtuvo prudentemente un informe del Cuerpo Médico Forense y realizó una entrevista con el paciente en el hospital donde se hallaba internado.

Aunque así fuera la autorización judicial para intervenir no puede suplir la voluntad negativa del paciente. 280 Fallo comentado: Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil. se finaliza con una postergada reinvindicación de tales. y una técnica de gestión de riesgos. c. porque es él quien se expondrá a los riesgos. 15 . es decir. Es así que el hecho de no impedir la decisión del paciente de dejar avanzar la enfermedad al negarse a someterse a una intervención quirúrgica. a la inmovilidad. manifiesta todavía más que un interés. Así aparecen conceptos como "vida". un medio de actuar en el tiempo. Mediconex S. a hacer frente a las dificultades inherentes a su oficio. El profesional está llamado. El Profesional y el Contrato Para un profesional el contrato es un instrumento de previsión. Cód.A. La decisión del tribunal de alzada que confirmó el fallo de primera instancia tiene su fundamento en las consideraciones que terminamos de exponer y que conducen a determinar que la voluntad sana de cada persona es el solo árbitro de una intervención médica. el daño biológico y la incapacidad sobreviniente. la actora expresó su negativa a transfundirse en razón de ser Testigo de Jehová. 83. sean previstas o imprevistas (entre ellas las que resultan de la fuerza mayor). "negativa informada". y otros En febrero de 1994 la actora concurrió al Sanatorio Loiácono. que podría significar la muerte segura de éste como hipótesis de suicidio. invocando la existencia de una orden judicial que el nosocomio habría solicitado. pues el suicidio ha dejado de ser un hecho que en sí mismo acarree consecuencias de carácter penal. o hasta el término previsto e incluso puede permanecer obligado por obligaciones que se prolongan en el tiempo. de lo que habría dejado constancia en la historia clínica. en virtud de tan valiente decisorio. "consentimiento informado". que es la intención perseguida por la voluntad. a quien el deudor no puede decepcionar. relacionados directamente con la bioética y su análisis interdisciplinario. Pero a los dos meses de su externación tomó conocimiento de que alegando una evidente desmejora. sino por una acción que lo facilite. L. salvo contraorden o renuncia cuando éstas son posibles. Pero el facultativo está obligado a ejecutar el contrato fielmente. Operada dos veces. "salud".los derechos en cuestión que determinan que el paciente sea "el árbitro único e irreemplazable de la situación".. El contrato expresa una voluntad. Penal). Según alegó en su demanda. de los que resultó que su riñón derecho estaba afectado de una uronefrosis — riñón con pus— . Allí el médico que la atendió le indicó diversos estudios. centro prestador de la obra social. Se expresa en el fallo que la operación a que debe ser sometido el paciente no lo expondría a una muerte segura. Un fallo valiente: el reconocimiento del consentimiento informado Publicado en: LA LEY 2007-E. la que nunca le fue exhibida. no configura un caso incriminado de complicidad (art. La ayuda no puede consistir en la pura omisión constituida por el hecho de no impedir que el sujeto se mate. los médicos la habían dormido y luego transfundido. para ser atendida. a los sufrimientos. fue finalmente dada de alta. al pie de la letra. Por ello reclamó la indemnización del daño moral. espacio que merece el presente comentario. por lo que se le informó que iba ser operada. "libertad". C.También su contraparte está en el derecho de esperar de él que vaya hasta el fin de la tarea que le ha sido asignada. el daño psicológico. El se traduce por las esperanzas legítimas de parte del acreedor. Si bien el caso hace a una pretensión de daños y perjuicios. a la posibilidad de una subsistencia llena de deficiencias y limitaciones. aunque la falta de ésta conduzca a la muerte segura del paciente. las cuestiones que se debieron analizar para llegar a la satisfacción de la misma resultan ser de una profundidad particular dado que se refieren a derechos que hacen a la propia existencia del hombre y que. sala I (CNCiv)(SalaI) ~ 2007/05/31 ~ G. El principio expuesto no debe ceder aunque medie amenaza de la vida. dignidad.

quedando en manos del primero el ejercicio del derecho a elegir. De acuerdo con lo que acaba de decirse no cuesta ningún esfuerzo distinguir el consentimiento informado del que se requiere para la formación del contrato médico: éste sí es consentimiento en sentido estricto. religiosas. aceptando o no el propuesto. "Asociación de Testigos de Jehová c. decidiendo de conformidad a sus convicciones (morales. por último. A su vez.A. le indica cuál es a su juicio el tratamiento acorde a la misma para. "Prestaciones médicoasistenciales S. Este fundamento marca en autos "la entidad de su negativa a transfundirse". del derecho a estar a solas y tantos otros que se han levantado para que fueran entendidas las conciencias de las minorías. El Caso En el caso en comentario. puesto que forma el acuerdo de voluntades del cual surgen como efectos las obligaciones de prestar asistencia médica y pagar una contraprestación en dinero a cambio de ella. Este principio no hace más que avalar la dignidad de la persona humana. la obligación del médico de informar sobre la conveniencia de la operación o tratamiento y sus riesgos. Es por ello que el deber de fidelidad del profesional se completa con el de respetar. El consentimiento informado es la contracara o anverso del deber de información del médico. Apostillas a un fallo opinable Publicado en: LLNOA 2005 (noviembre). Consejo Provincial de Educación de Neuquén". análisis que ya había efectuado nuestro Máximo Tribunal en autos "Bahamondez s/autorización". Es de especial interés el fundamento de la negativa y su marco constitucional. respetando los más altos principios axiológicos y jurídicos receptados en nuestra Constitución Nacional y los Tratados Internacionales de Derechos Humanos incorporados a 16 . c. expresión de la Alzada. que se encuentra debidamente acreditada a través de las constancias de la historia clínica perteneciente a la actora. Luego de que éste informa al paciente de su estado. hay dos aspectos esenciales que deben conmensurarse: 1) el entendimiento o comprensión de la información brindada por el profesional y. 2) la voluntariedad del acto. Negativa a realizar "ligadura de trompas de Falopio". R. 1275 Fallo comentado: Corte de Justicia de la Provincia de Salta (CJSalta) ~ 2005/04/13 ~ E. le pronostica su dolencia.pues contiene las expectativas a las cuales las partes habían llegado mediante un acuerdo desde su origen. El Consentimiento Informado es la manifestación de la voluntad del paciente realizada a partir de la comprensión de la información brindada por el medico respecto a las ventajas y/o desventajas de la exploración. etc. la conjunción sinalagmática "consentimiento informado" no es más que una apócope utilizada para expresar varias cosas a la vez. los intereses de su cocontratante. que también son parte de nuestro haber cultural y merecen un espacio en nuestro derecho. Ministerio de Salud Publica de la Provincia de Salta El "consentimiento informado" es un pilar básico en la relación "médico-paciente". dándole una marcada acogida. I. La violación a los términos de la negativa del paciente ha determinado la existencia de incumplimiento contractual. cualquiera que sea su naturaleza. escogiendo medios alternativos.) y proyecto de vida. respetándose la autonomía del paciente en cualquier tipo de práctica o tratamiento médico. pues nadie debe ser sometido sin su consentimiento a exámenes o tratamientos clínicos o quirúrgicos. lo que ha generado el nacimiento de la obligación de resarcir de parte de los profesionales de la salud. el "consentimiento informado" y su contracara "la negativa informada" han resultado ser el eje del decisorio. e incluso privilegiar.. s/autorización". Consentimiento informado Consentir no es simplemente aceptar someterse a un tratamiento. tratamiento o intervención quirúrgica a la que debe someterse en virtud de su afección. requerir su autorización para practicarla. Por ello aplaudimos el presente decisorio en pos de la libertad. y la ulterior respuesta del paciente que otorga su asentimiento. de la intimidad.

pues no advierte que la decisión de la actora tenga el carácter de fundada. Generalmente las "indicaciones terapéuticas" emanadas de profesionales médicos en los casos como el comentado. Cabría preguntarse si dicha disposición no debe ceder ante la autonomía de la voluntad previamente informada y libremente expresada cuando de disponer del propio cuerpo se trata. pero no el derecho mencionado. se consideró que no debía practicarse ese tipo de intervención. también pueden justificar "indicaciones terapéuticas" que funden el pedido judicial. Se corre el riesgo de que el Estado -a través del Poder Judicial.no se desprende el análisis (ni en el juzgador. Y tal vez sea su análisis el que pueda modificar el criterio judicial en casos como el que nos ocupa. interpreten con un criterio más amplio o flexible las necesidades terapéuticas de los peticionantes.manifestó que de todos los métodos anticonceptivos que podía utilizar. al menos en este caso concreto (donde no se advierten perjuicios a terceros y la peticionante ya tenía hijos). los deberes médicos. Por otra parte. y en el derecho a la salud de la familia. La importancia del derecho a la disposición del propio cuerpo dentro del ámbito de los derechos personalísimos no es novedosa. Sin embargo. no es más que respetar su dignidad personal. como los ya referidos de índole socioeconómica. En efecto. 17 . En este caso resulta extraño que -de la lectura del fallo. Incluso pone en duda la responsabilidad de la amparista debido a que -en una conversación con la Asistente Social. tangibles. deficiente psicológicamente o con un discernimiento turbado que no permita su consideración como persona competente desde el punto de vista bioético).asuma un rol paternalista lesivo de la autonomía de las personas competentes (obsérvese que en este caso no estamos ante un sujeto menor de edad. El fallo sustenta parcialmente su posición en el art. de dignidad y calidad de vida de los miembros de la familia. la intervención quirúrgica pedida era "el más cómodo". la planificación familiar. salvaguardar la decisión del paciente sobre su propio cuerpo. riesgos) y sus posibilidades curativas (incluyéndose -si existiera. dicho consentimiento debe brindarse luego de que el paciente haya sido informado razonablemente sobre el procedimiento médico. Por lo tanto. hay que extremar la prudencia antes de asegurar que la persona peticionante de la medida no comprende el alcance de la misma. 20 de la ley 17. XXXVI-A. su libertad de elección. El fallo comentado incluye algunas consideraciones relacionadas a este tema. y hasta de salud psicológica.ella. llegado el conflicto a su conocimiento. se relacionan con enfermedades físicas.). sino a otros aspectos más amplios. o que su decisión no merece la calificación de "responsable" desde la visión de un observador externo. pues lo terapéutico no obedece sólo a razones físicas o biológicas. el resguardo de una adecuada calidad de vida que permita el pleno desarrollo de la dignidad por parte de las personas. cuando se llega a judicializar la cuestión. (reguladora del ejercicio de la medicina) que prohíbe "practicar intervenciones que provoquen la esterilización sin que exista indicación terapéutica perfectamente determinada y sin haber agotado los recursos conservadores de los órganos reproductores". máxime cuando existen otras alternativas para evitar que la persona continúe teniendo hijos. Aparecen la salud. el "consentimiento informado" no debe convertirse en un "asentimiento inducido" comandado por el paternalismo médico. intervienen los profesionales de la salud física y psíquica y los asistentes sociales. 44).cálculo estadístico. Además.en el derecho a la planificación familiar. ni en el peticionante) del derecho a la disposición del propio cuerpo. etc. pues el cuidado de la salud psicofísica y mental. libre e informada.132 (Adla. ¿Y el derecho a la disposición del propio cuerpo? Generalmente las acciones de amparo como las analizadas se fundamentan -expresa o tácitamente. ¿no amerita considerar su decisión como una verdadera "indicación terapéutica"? Creemos que sí. Es evidente que la variable educativa y de formación intelectual cruza la realidad bioética. la situación económica angustiante referida por la amparista. Pero sería interesante que los jueces. Pero además. sus consecuencias (positivas y negativas. en el derecho a la disposición del propio cuerpo. e incluso fue uno de los primeros que tuvieron desarrollo teórico y práctico en este campo (el de los derechos personalisimos). en el derecho a una expectativa de mejor calidad de vida de los hijos existentes.

ya que se encontraba sin trabajo estable. Consideró en su solicitud que en su situación económica no era aconsejable seguir teniendo hijos. El señor D. Por su parte. En el caso analizado. si una persona solicita una intervención médica agraviante para su cuerpo. D.J. Por ello. que la infraestructura del hogar que habitaba era ineficiente ya que tenía dos habitaciones. es procedente preguntarse ante qué circunstancias debe limitarse el ejercicio de tal derecho. 44) prohíbe practicar intervenciones que provoquen la 18 . cómo debe planificar la formación de su familia.Es sabido que ningún derecho es absoluto. Sin perjuicio de que el objetivo del presente trabajo es sólo abrir el debate jurídico y bioético sobre la cuestión.132 (Adla. por lo cual se concluye en que el Poder Judicial. Creo que el mismo asume una actitud paternalista sobre la persona interesada. y ante la dramática situación descripta debía priorizar la compra de alimentos para su familia. XXVII-A. Publicado en: LLBA 2005 (noviembre). En el caso comentado.B. 1203 Fallo comentado: Tribunal en lo Criminal Nro. morales y religiosas. representando al Estado. ya que su precio -aunque bajo. y además el inmueble era usurpado y por ello debía ser devuelto. situación que obliga a reflexionar profundamente sobre los derechos mencionados con una visión jurídica y bioética. Amparo y derecho a la disposición del propio cuerpo. sin advertir que es la propia persona la que puede disponer sobre su cuerpo en forma justificada siempre que no cause perjuicios a terceros o al orden público. le dice qué hacer sobre su cuerpo y qué método de salud reproductiva seguir. la Municipalidad requerida expresó que el amparista no había sido paciente del servicio y que recién concurrió a realizar una consulta. Análisis de un fallo que nos permite reflexionar jurídica y bioéticamente. insuficiente para el número familiar. pues se había negado a hacerlo. donde se le dijo que además de las objeciones morales. 20 de la ley 17. a la dignidad y a la planificación familiar. Debido a todo ello. El día 3 de setiembre de 2004. incluso el derecho a la disposición del propio cuerpo. Sin embargo. Reseñó a continuación el contenido de un supuesto dictamen de la Sociedad Argentina de Urología. es lógico requerir motivos justificantes de tal actitud. manifestó que la situación económica descripta imposibilitaba la adquisición de anticonceptivos. éticas y religiosas. ¿se agravia al orden social? La respuesta es negativa. el peticionante manifestó que desde hace 10 años estaba casado con su cónyuge de 28 años de edad. el art. avasalla a la libertad individual y al derecho a la disposición del propio cuerpo en fallos como el comentado. a lo que se le respondió que no se le realizaría la vasectomía por razones legales. realizando esporádicamente changas y cobrando un Plan Nacional Jefe de Hogar. el amparista manifestó haber sido suficientemente informado sobre el procedimiento y las consecuencias de la intervención pedida. me permito como idea final una visión crítica del fallo que nos ocupa. debiendo profundizar el análisis de las circunstancias de cada caso para el dictado de sus resoluciones. tuvo oportunidad de dictar sentencia en una cuestión relacionada con derechos personalísimos tales como el derecho a disponer del propio cuerpo. ¿se vulnera algún derecho de terceros?. requirió judicialmente que se le practique una vasectomía en el Hospital Municipal. para impedir la llegada de más niños y vislumbrar un futuro mejor a los ya existentes. Por otra parte. estamos ante la resolución de un caso opinable. éticas. ratificando su postura.. y en procura de no perjudicar más el futuro de sus hijos habientes. se presentó interponiendo acción de amparo a los efectos que el Hospital Municipal le practique una vasectomía. Conclusión Como expresé desde el principio. Los jueces no tienen una tarea ausente de dificultades para arribar a una sentencia equitativa y acorde al derecho aplicable. a la salud. 1 de Necochea (TCrimNecochea)(Nro1) ~ 2004/09/03 ~ B. Al describir su situación familiar. El caso se originó con un pedido de un ciudadano para que el Hospital Municipal le practique una vasectomía a fin de evitar la concepción de nuevos hijos. el Tribunal en lo Criminal N° 1 de Necochea. y que dicha unión contaba ya con ocho hijos. J.era igual a un litro de leche.

Solicitud de autorización judicial y amparo bioético Publicado en: LLBA 2000. Penal de Mar del Plata I. Si la razonabilidad imperara en el establecimiento médico público demandado. La actora sobre la base del peligro para su salud que implica un nuevo embarazo promueve acción de amparo bioético.lo cierto es que la experiencia de los numerosos casos tramitados ante este Tribunal demuestra que de no existir la misma. se cerraría un círculo negativo para dicho paciente. se pronunció por el rechazo de la acción de amparo. Pero si así no ocurriera. con el objeto de conseguir la pertinente autorización judicial. lo que como tantas veces se ha dicho en este mismo Tribunal. rechazando por ende el amparo. Si bien coincido en que la orden judicial para realizar la ligadura tubaria es innecesaria -hoy y antes. volviendo a empezar. a 19 . La decisión judicial La posición de los tres miembros del Tribunal no fue unánime. En efecto. en el caso en cuestión no existe ningún acto u omisión que lesione restrinja altere o amenace derechos constitucionales. Por lo tanto.esterilización sin que exista indicación terapéutica y sin haber agotado los recursos conservadores de los órganos reproductores. La mayoría (2). máxime cuando existen otras alternativas para evitar que la persona continúe teniendo hijos.. en atención a su clara manifestación de voluntad previamente informada.Juzgado de Garantías en lo (JGarantiasenloPenalMardelPlata) ~ 2000/01/28 ~ M: P.. Así la disidencia incorpora el tema del factor económico que funciona como límite a la voluntad individual y esta desigualdad no puede sostenerse jurídica ni bioéticamente. complicación anestésica. pero no porque fuera improcedente la voluntad de practicarse una vasectomía por parte del demandante... con sólo leer los fundamentos del fallo -a pesar del rechazo formal de la acción. que debería "probar suerte" en otro hospital. ponderándose de este modo los derechos personalísimos a la disposición del propio cuerpo.debería proceder a programar la vasectomía requerida por el paciente. hemorragia. sino por considerar que es innecesaria la autorización judicial para ello.. a la planificación familiar y a la salud. se encuentra resguardado por el 'principio de reserva' del art. porque ello implica la posibilidad de disponer sobre el propio cuerpo. el Hospital consideró que no debía practicar ese tipo de intervención. entre otros argumentos los citados magistrados manifestaron: ". disfunción eréctil post vasectomía de origen psicogénico.. esterilización prácticamente irreversible y aumento del infarto de miocardio comparado con la población no vasectomizada). libremente decidida por el paciente en pleno ejercicio de sus facultades a los fines de evitar continuar engendrando hijos. arguyéndose para ello diversas razones.. E. los tres magistrados acordaron acerca de la procedencia de la intervención médica solicitada por el paciente. la práctica no se realiza. 549 Fallo comentado: . Además.N.. hematoma. Si bien la decisión judicial no fue unánime. y a las circunstancias familiares y económicas incorporadas a esta causa. Las razones: “la orden judicial no 'debería' ser necesaria para realizar este tipo de práctica médica. 19 C.” La disidencia (1) se apartó de la opinión de la mayoría -receptando el amparo.a pesar de considerar también innecesaria la orden judicial para realizar el tipo de práctica médica de que se trata.. y 'exentas de la autoridad de los magistrados'. estableciendo por añadidura una notoria desigualdad entre aquellas familias que cuentan con recursos para recurrir a la medicina privada (donde la ligadura se realiza sin necesidad de autorización alguna) y aquellas otras que no cuentan con tales recursos. La mayoría del Tribunal consideró innecesaria la autorización judicial. según su criterio dicha intervención entrañaría riesgo para la salud del paciente (infección.

por medio de uno de sus poderes.. En el caso que nos ocupa.132 que regula las normas para el ejercicio de la medicina. que indique como un paso necesario para que un médico realice una operación quirúrgica que implique la definitiva pérdida de la capacidad reproductiva de un paciente. y establece que ley prevé la posibilidad de esterilización humana y el consentimiento del interesado o del representante legal y funda la denegatoria en que no existía una indicación terapéutica de los siquiatras. el contar con que un juez lo autorice. El juez resuelve hacer lugar a la acción de amparo. en el caso. El art. Los argumentos desarrollados por el magistrado encuentran su núcleo esencial en las siguientes palabras: "No hay norma alguna. lleva como finalidad el asegurar la salud biológica... ni sustantiva ni adjetiva. en la Ley 17. se hacen jugar dos normas de la citada ley. quien por otra parte. La autorización judicial que se pretende para llevar adelante por vía de amparo respecto de lo que sería un acto lícito válidamente consentido por el interesado.. solicita que se le amplíen las facultades para esterilizar a su hija pues la libertad sexual de los insanos. 18. practicar intervenciones que provoquen esterilización sin que exista indicación terapéutica perfectamente determinada y sin haber agotado los recursos conservadores de los órganos reproductores. en el art.Inc. haciendo saber a las autoridades sanitarias públicas que no es necesaria la autorización judicial solicitada. estamos frente a un caso ajustado a derecho: podrá discutirse teóricamente si la conducta es atípica o justificada. Julio 12-9-82 Acerca de la protección de los enfermos mentales en nuestro ordenamiento civil. Si esta práctica es conforme la 'lex artis'. denegando la autorización.efectos de que los médicos de un hospital público practiquen la correspondiente ligadura tubaria que tiene como fin la pérdida de la capacidad reproductiva de la requirente. quienes concluyen que el acto de la esterilización no era necesario para el restablecimiento de la salud del insano. El art. En este fallo. 20 inc. se desprende claramente que el consentimiento de las personas capaces. 19 referido a las operaciones mutilantes y el art. Familia y Sucesiones. referido a la esterilización. 20 . psicológica y social de aquél. salvo cuando la inconsciencia o alienación o la gravedad del caso no admitieran dilaciones”. el judicial". o la conformidad del representante del incapaz no juegan ningún papel. es una norma de carácter prohibitivo. “en las operaciones mutilantes se solicitará la conformidad por escrito del enfermo. inc. resultaría una injustificada intervención estatal en el ámbito de exclusiva reserva del ciudadano so pretexto de 'tutela'.. 3: .132 dice: los profesionales que ejercen la medicina están sin perjuicio de los que establezcan las demás disposiciones legales vigentes obligados a: . debiendo la cuestión bioética ser resuelta por el médico interviniente conforme las reglas que rigen su ciencia. En la Ley del ejercicio de la medicina. el tribunal apoya su decisión. cuyos presupuestos fácticos son diferentes. en las cuales los médicos tienen la obligación de requerir el consentimiento o conformidad por escrito del enfermo. provocaría secuelas de embarazos y cuyos hijos pasarían al cuidado de quien ejercía la curatela.. La Proteccion del incapaz Publicado en: L. El art. 19 de la Ley 17. era una persona de bajos recursos y edad avanzada.L. La controversia se plantea cuando la madre curadora de un insano. 1983 C pag. 20 prohíbe a los profesionales que ejercen la medicina. 18. 506 Fallo comentado: fallo Cámara Civil. 20. a mi modo de ver. pero bajo ningún punto de vista será delictiva. odontología y actividades de colaboración. y la esterilización está sometida a su propio régimen diferenciándose claramente de las operaciones mutilantes. es decir. penal y leyes especiales encontramos un fallo donde por primera vez asoma el alcance del consentimiento y la posibilidad de esterilización en personas incapaces. Atento lo expuesto. se trata de una indicación terapéutica perfectamente determinada y media su consentimiento informado.

a efecto de que otra mujer sea quien atraviese el proceso de gestación y concepción del feto. innato y móvil de las decisiones del hombre para consigo mismo y los demás.la aplicación de las normas con respecto a las operaciones mutilantes.En Argentina se presenta el inconveniente de que aún no se ha legislado sobre la materia. intentaremos dar un panorama general de las distintas técnicas de reproducción asistida. la debida protección y amparo del futuro ser (persona por nacer). En este caso se trata de una 21 . haciendo abstracción del tema desde el punto de vista moral. o como en el caso de maternidad subrogada. la integridad física y la libertad. Se podría definir a la maternidad subrogada como la práctica por la cual se sustituye a la madre genética. para establecer el marco de legalidad de la técnicas de esterilización e infertilización en personas capaces e incapaces. entregarlo. existen diferentes tipos de la existencia de embarazo sin necesidad de que para ello exista cópula: 1. ético y religioso. y otra – por intermedio de su vientre – gesta y pare al nuevo ser. como así también. a las prácticas de esterilización es impropia. Desarrollo del tema: En la práctica. quiénes son sus padres. psiquiatría. con el aporte de las ciencias de la salud. Es la situación jurídica por medio de la cual una mujer dota del material genético para la fecundación. una vez nacido el niño. se efectuó una revisión legislativa. las consecuencias jurídicas de la filiación del nuevo ser producto de dichas técnicas. la vida. a cuenta de otra mujer” Según el Informe Wamock: “Es la práctica mediante la cual una mujer gesta o lleva en su vientre un feto para otra mujer.Por otro lado. en una primera búsqueda exploratoria. no imponiendo las debidas limitaciones de quienes practican las mismas. de las personas que deben recurrir a éste tipo de técnicas para concebir el hijo deseado. doctrinaria y jurisprudencial. Fecundación Homóloga: La pareja comitente aporta el material genético en su totalidad (óvulo y espermatozoide) y la madre sustituta recibe el embrión en su útero con la finalidad de llevar a cabo la gestación y el nacimiento. A raíz de este fallo. del que debemos determinar cuál es la situación jurídica de éste frente al marido de la madre. negándose de esta forma. y la salud. psicología. tales prácticas afectan derechos esenciales del hombre. No existe una norma que por vía directa regule las diferentes situaciones que en un futuro cercano se pudieran plantear.Creemos que es importante comenzar desarrollando este tema mediante diversas definiciones encontradas del mismo:   Según Jesús González Merlo: “Es el proceso por el cual una mujer gesta y pare un infante. y analizar. con la intención de entregárselo después de que nazca (Reino Unido)”. “ALQUILER DE VIENTRE” O “MATERNINAD SUBROGADA” Introducción: A lo largo del presente tema. la disposición del propio cuerpo. Con la intención de. derecho original. medicina. concebido sin cópula y genéticamente ajeno. encontramos a un niño nacido (o por nacer). desde el punto de vista jurídico.

la tipificación como delito de la entrega de dinero u otros bienes a cambio de la adopción de menores. entregó la custodia de la niña al matrimonio Stern y determinó que el contrato era válido. producto de una inseminación artificial con semen del señor Stern. 2. La historia de las madres sustitutas comienza en 1975 en California. lo que provocaria la indeterminación de la paternidad. de no crear una relación materno-filial con el bebe. En el resonado caso de "Baby M". b. La adopción. ya que el niño es completamente ajeno genéticamente a la gestante. c. desde luego. se constituyeron en diversas zonas. Derecho Comparado. organizaciones profesionales tendientes a contactar a madres portadoras con parejas interesadas y. dueña del óvulo) se negó a entregarla al matrimonio Stern y. por parte de la madre portadora.  Estados Unidos. y la obligación de abortar si de alguno de los estudios realizados durante el embarazo surgía que el feto presentaba anomalías. El material genético es aportado por individuos (ambos o solo uno de ellos) ajenos a la pareja contratante y a la madre portadora que cede su útero. aún cuando esta contratación sea gratuita. La madre gestante aducía no poder desprenderse de su hija y. la gestación para ellos de un niño. no se trataría estrictamente de un alquiler de vientre. El contrato plasmaba el compromiso. 22 . Historia.000. 3. El juez de New Jersey. el cual podrá ser inseminado con esperma de la pareja comitente o de un tercero anónimo o conocido. a pedido de una pareja estéril. Esta sentencia fue apelada por la madre portadora y el tribunal supremo del estado procedió a la revocación del fallo declarando la nulidad del contrato. surgieron conflictos que debieron ser resueltos en los tribunales y su consiguiente debate social. Biologicos: Por la dificultad de evitar que la madre gestante tenga relaciones sexuales al tiempo de la concepción. Fecundación Heteróloga: La madre portadora también es quien aporta el material genético. además. Sería éste un típico proceso de inseminación artificial. pero la madre portadora (además. considerando que la portadora es.maternidad subrogada propiamente dicha. Antecedentes. Eticos: Por la disociación de la maternidad y la contratación sobre el cuerpo humano. aunque. que actuó en primera instancia. Luego de diez años. Problemas Los problemas que generan este tipo de Convención son multiples. Estados Unidos. el señor Whitehead procedió a reconocer a la niña como hija suya. la Corte reconoció a Mary como madre biológica y se le concedió un derecho de visita. Algunos de los diversos estados que componen la unión han manifestado. El matrimonio Stern contrató con Mary Whithead. en donde el material genético es ajeno (de manera total o parcial) a las partes en la relación jurídica. En este supuesto. que por este servicio ofrecía una remuneración. Posteriormente. El 27 de marzo de 1986 se produjo el nacimiento de Baby M. Juridicos: Por la indeterminación de la maternidad. puediendo ser dividos en: a. La contraprestación ofrecida era de U$S 10. ocurrido en 1988. cuando un periódico de esa ciudad publica un anuncio en el cual se solicita una mujer para ser inseminada artificialmente. un informe psiquiátrico determinó que el consentimiento otorgado al momento de suscribirse el contrato no había sido dado con pleno conocimiento de la situación y de las consecuencias que de ello derivarían. mantuvo la tenencia a favor de los Stern alegando razones en virtud de las cuales estos podían proporcionar un hogar con mejores condiciones socioeconómicas para Baby M. la que aporta el material genético. en efecto.

para este informe. En este país.  España. sea realizada igualmente. será reputado como contrario al orden público y a la moral. en 1984. El informe Warnock. Soluciones Jurisprudenciales La jurisprudencia ha otorgado diferente valor a los convenios de maternidad por sustitución. en general la jurisprudencia americana ha sido más flexible a su admisión mientras que la 23 . dificulta la práctica de la maternidad por sustitución al señalar que los donantes de esperma no tienen ningún derecho sobre los niños nacidos por inseminación artificial. En este país el contrato se considera nulo debido a su causa ilícita y. Es interesante resaltar la importancia que.  Australia La legislación acerca de esta materia pertenece al Estado de Victoria.  Alemania El Ministro Federal de Justicia y el Ministro Federal de Investigación y tecnología constituyeron. la negativa para peticionar ante la ley. o que naciera una criatura con defectos físicos o mentales y que ninguna de los contratantes quisiera hacerse cargo de ella. De igual modo. rige Ley 35/1988 sobre Técnicas de Reproducción Asistida. En 1985 se aprobó la Surrogacy Arrangements Act para el Reino Unido de Gran Bretaña e Irlanda del Norte. una Comisión encargada de analizar los nuevos métodos de fertilización in Vitro. pese a la prohibición legal.  Holanda. Desde el año 1991 se encuentra vigente una ley en donde han sido plasmadas estas recomendaciones. que prohíbe la utilización de la maternidad sustituta. De igual modo. el cual reputa como nulo esta clase de contrato y sanciona penalmente a quien da o recibe pago por ayudar a que se realice un acuerdo de este tenor o efectúa el mismo. presenta en el desarrollo del niño la íntima relación personal entre la embarazada y la persona por nacer. si mediare pago. dispuso sancionar criminalmente la creación de establecimientos comerciales que recluten mujeres para oficiar como madres suplentes o realicen este tipo de contratos. en consecuencia. En vista de estas previsiones. si bien no se expide directamente. se expidió recomendando aprobar una legislación que declare ilegal todo acuerdo de maternidad subrogada y. la legislación sobre concepción artificial del Estado de Nueva Gales del Sur. Se plantea la circunstancia de que la madre gestante no se adapte a una forma de vida recomendada para mujeres embarazadas.  Suecia Una ley de 1985 prohíbe la práctica de maternidad subrogada en la cual existe remuneración e impide a la mujer contratante poder adoptar al hijo dado a luz por la gestante. pero no se expide acerca de la solución jurídica que corresponde en los casos en que dicha circunstancia. el Congreso Médico alemán acordó que la maternidad de sustitución debía ser rechazada por los inconvenientes que presenta para el niño y el peligro de la comercialización. Reino Unido de Gran Bretaña. donde se sanciona penalmente la publicidad y la gestión comercial cuya finalidad sea la realización de acuerdos de maternidad subrogada.

en la que solicitaban una declaración en el sentido de que ellos eran los padres legales del niño que aún no había nacido.000 en cuotas. biológicos y naturales" y que el contrato de maternidad sustituta era válido y exigible. en el cual se establecía que un embrión creado por el esperma de Mark y el huevo de Crispina sería implantado en Anna y que el niño que naciera sería llevado al hogar de Mark y Crispina.No explota la condición de las mujeres de menos recursos en un grado mayor que las explota la necesidad económica en general al inducirlas a aceptar empleos menos remunerados o que son desagradables por otras razones. También se sintió abandonada durante el comienzo de los dolores prematuros de parto en junio. como el hijo de ellos. La Cámara de Apelaciones para el Cuarto Distrito. y finalmente la pareja consideró la posibilidad de una madre sustituta. de lo contrario. instancia resolvió que Mark y Crispina eran el padre y la madre "genéticos. La Corte entendió que no es contrario al orden "público el contrato de maternidad subrogada celebrado entre las partes por cuanto: -. La prueba de sangre excluyó la posibilidad de que Anna fuera la madre genética. un test de ultrasonido confirmó que Anna se encontraba embarazada. Anna interpuso recurso de apelación contra la decisión del juez de 1a. 24 . A. antes que compensarla por renunciar a sus derechos de madre. Menos de un mes más tarde. Anna inició una acción en la que requería que se declarara que era la madre del niño. Las partes aceptaron una decisión del tribunal que disponía que el niño permanecería temporalmente con Mark y Crispina.francesa se ha mantenido en una firme postura invalidatoria. El 15/1/89 Mark. -. Las partes estuvieron de acuerdo en la designación de un guardián independiente "ad litem" a los fines del pleito. Mark y Crispina le contestaron con una acción legal. ambos casos fueron unificados. por valor de u$s 200. El juez también dio por finalizada la orden que permitía el régimen de visitas. instancia. el juez de 1a. -. El niño nació el 19/9/90. Calvert resuelto por la suprema Corte de California en el año 1993. Anna Johnson se enteró por un colega de la situación de Crispina y se ofreció para actuar de madre sustituta para los Calvert. Finalmente. y se obtuvieron muestras de sangre de Anna y del niño para ser analizadas. Tercera División. Durante el juicio. con un régimen de visitas en favor de Anna. respecto del niño. Además. En julio de 1990. Mark y Crispina iban a pagar a Anna la suma de u$s 10. Por su parte. Anna consideró que Mark y Crispina no habían hecho lo suficiente para otorgar la póliza de seguro requerida. tenían como objetivo compensarla de sus servicios en gestar el niño y el someterse a las labores de parto. las relaciones entre ambas partes se deterioraron. Anna estuvo de acuerdo en renunciar a "todos sus derechos como madre" respecto del niño en favor de Mark y Crispina. Mark y Crispina Calvert eran una pareja casada que deseaba tener un hijo. Al mes siguiente. Crispina y Anna firmaron un contrato. Anna envió a Mark y a Crispina una carta exigiendo que se le pagara el saldo de la suma que se le debía o. Mark y Crispina se comprometieron a pagar por un seguro sobre la vida de Anna.Considera que el contrato no es contrario al orden público porque no establece elemento de coacción alguno ya que permite a las partes el aborto. El cigoto fue entonces implantado el 19/1/90. Como contraprestación. se rehusaría a entregar el niño.Los pagos hechos en el contrato. las partes convinieron en que Mark y Crispina eran los padres genéticos del niño. confirmó y la Corte Suprema del Estado de California. En 1989. Validez de los convenios Esta tesis fue aceptada entre otros precedentes en el caso Jhonson vs.000. Crispina se vio obligada a hacerse una histerectomía en 1984 sin embargo sus ovarios siguieron en condiciones de producir huevos. Luego de la audiencia de prueba y de los alegatos. en octubre de 1990. Desgraciadamente. en contra de los planteos de Anna. Mark se enteró de que Anna no había revelado que había sufrido varios partos en los cuales el niño había nacido muerto y embarazos fracasados. la última de las cuales iba a ser abonada seis semanas después del nacimiento del niño.

se puede asegurar que Anna no hubiera tenido oportunidad de gestar o de dar a luz el niño si ella antes de la implantación del cigoto. d) desdoblan la maternidad y e) alteran el estado civil de las personas.Estos contratos no afectan el interés del niño porque el interés de los niños tan pequeños coincide con el de los padres. que fue aceptado por la Corte de París teniendo en cuenta el interés del menor quien se había criado siempre en el hogar de los "Y" y valorando que el niño no tenía una filiación materna reconocida. Creemos que: A.La convención por la cual una mujer se compromete aún a título gratuito a gestar y traer al mundo un niño y abandonarlo a su nacimiento contraviene tanto el principio de orden público de la indisponibilidad del cuerpo humano como el de la indisponibilidad del estado de las personas. porque: a) viola el orden público. c) son inmorales. La Corte de Potier hace lugar a la adopción simple teniendo en cuenta el desinterés de la madre genética y que la criatura había convivido con quien pretendía la adopción.La maternidad la establece no por el hecho del parto ni por la realidad genética sino por la intención.en el cual la Corte de Apelaciones de París casó un fallo de la Corte de Apelaciones de Potier que había otorgado la adopción simple a quien había solicitado la maternidad por sustitución. que es inscripto a su nombre y es reconocido como hijo natural del padre genético. No obstante lo cual la Corte de Casación anula la sentencia por iguales motivos que los dados en el fallo plenario. b) su objeto se encuentra fuera del comercio. quien trajo al mundo un niño que fue reconocido como hijo natural del Sr. -. pero en ese momento los cónyuges se separan y la mujer del padre genético se va del hogar con la criatura e inicia el juicio de adopción de la niña. Nulidad de los convenios La nulidad de los convenios y la nulidad de la adopción posterior fue establecida en el fallo plenario de la Corte de Casación Francesa en mayo de 1991. aun cuando el contrato que dio origen a la relación que vinculó a las partes sea nulo. -. El cónyuge de una mujer que sufría una esterilidad absoluta donó su esperma a otra mujer. La madre gestante cuando nace el niño autoriza la adopción de éste por la cónyuge del reconociente. hay que resolver la situación del hijo venido al mundo teniendo en cuenta su interés y por lo tanto corresponde permitir su adopción. No existe ninguna razón por la cual el posterior cambio de opinión de Anna debiera invalidar la Conclusión de que Crispina es la madre natural del niño". Al respecto cabe recordar otro precedente francés --posterior al fallo plenario antes citado-.No considera a los niños mercancías. pero si aún así se celebran y se cumplen cabe preguntarse qué es lo más importante: resolver en función de la ley para moralizar o resolver en interés del menor. con lo cual 25 . B. "Y" y solicitado en adopción por la esposa del señor "Y". -. y abandona la criatura en manos de quienes solicitaron su gestación. expresa que la intención de las partes fue traer al mundo el niño de Mark y Crispina. quien inició un proceso de adopción. al anular una sentencia de la Corte de París que había hecho lugar a una adopción en el siguiente caso: La cónyuge del matrimonio "Y" sufría una esterilidad absoluta que había motivado a su marido a donar su esperma a otra mujer. esta es la causa eficiente del contrato. hubiera manifestado su propia intención de ser la madre del niño. Los fundamentos dados en el fallo plenario fueron los siguientes: -.Negar valor al contrato impide que la mujer gestante tenga la libertad personal de obtener un beneficio económico de la manera que lo desee.-. Nuestra posición Nos parece incuestionable que los contratos de maternidad subrogada deben ser declarados nulos por las leyes. Ante el cumplimiento del contrato los conflictos se deben resolver en interés del menor Pensamos que si una madre trae al mundo un hijo para otra pareja.La adopción es la última fase de un convenio nulo que atenta al orden público y que por lo tanto en interés de la ley no puede ser aceptada. quien trae al mundo a un niño. Si bien la función gestativa que Anna lleva a cabo fue necesaria para provocar el nacimiento del niño. ya sea que sea madre gestante o genética. -.

Estimamos que la solución dada en este supuesto tiene el propósito de disuadir este tipo de técnicas. La determinación de la maternidad Ante el conflicto entre los contratantes con la mujer que da a luz.la niña se queda sin madre ya que la genética la había abandonado y a la madre social se le niega la posibilidad de adoptar. y que ni la madre. Civil que establece que la maternidad se establece por el hecho del parto. en cuyo caso la madre sería quien aportó el óvulo . C. ella retuvo la guarda como así también el dinero recibido. Por lo que ha de considerarse que la madre del niño es la que da a luz. explicado anteriormente. si ella hubiera sido honesta. 3. 2. Por nuestra parte consideramos que la maternidad se la determina por el hecho del parto y que la madre genética no podría invocar un contrato inmoral para impugnar la filiación materna. Restitución de lo pagado El problema se suscita cuando la madre portadora cobra por llevar adelante el embarazo y llegado el momento no entrega al niño ni devuelve el dinero. señalándose que si bien ella tenía el derecho absoluto de guardar al niño. 242 del Cód. pero que en aras del interés de la ley no se pueden vulnerar los derechos del menor.000 francos. Cuando el niño nació. Posición intermedia En una posición intermedia se ubican quienes no admiten que los progenitores biológicos impugnen la maternidad porque sería aceptar efectos a un contrato nulo. La jurisprudencia francesa registra un caso en el cual una joven de 30 años de edad se propone a sí misma para llevar adelante un embarazo a favor de una pareja estéril por la suma de 25. privándole de la posibilidad de ser adoptado. B. mas conocido como “Baby M”. 26 . Es madre quien aportó el óvulo Los sostenedores de esta postura admiten que se podría impugnar la maternidad "por no ser la mujer madre del hijo que pasa por suyo". Al respecto cabe recordar el caso Stern resuelto por el Tribunal Supremo del Estado de New Jersey. El problema se presenta cuando quien lleva adelante el embarazo no aporta el óvulo en esta cuestión se han dado tres respuestas diversas: 1. la conveniencia del menor ha de ser considerada en su integridad y no sólo considerando la postura de una de las partes. 4. En este caso resulta de aplicación el art. restándole sólo la posibilidad de darse en adopción al momento de la mayoría de edad. habrá que determinar quién es la madre. El interés del menor no ha de ser limitado al interés económico Creemos que si mediante la maternidad por sustitución se da a luz una criatura y la madre portadora no la quiere entregar la cuestión no debe resolverse teniendo en consideración la mejor situación económica de quienes se disputan la tenencia del niño. ella debía haber restituido los 25. Es madre quien lo parió Otro sector de la doctrina entiende que la maternidad se establece por el hecho del parto sin admitir prueba en contrario. Estados Unidos. Su conducta ha sido criticada. No creemos que probada la maternidad de la criatura se puede negar su tenencia a la madre por la mejor situación económica del padre. 245 del Código Civil.000 francos que había recibido de la pareja. pero sí aceptan la impugnación del marido de quien dio a luz el hijo y de quienes invoquen un interés legítimo. Sin embargo esta impugnación podría ser realizada por el hijo fundado en su derecho a conocer su identidad biológica que tiene raigambre constitucional en la Convención de los Derechos del Niño y el marido de la mujer que dio a luz puede impugnar su paternidad para no ser alcanzado por la presunción de paternidad contemplada en el art. ni el hijo ni ningún otro interesado puede impugnar esta circunstancia.

o hechos que no sean imposibles. A partir de la reforma de 1994 se le dio jerarquía constitucional al Pacto de San José de Costa Rica (Art. contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes. 1052 del Cód. 1626 del Cód. En este acuerdo de objeto ilícito intervienen tres partes: por un lado. las partes no podrían demandarse recíprocamente el cumplimiento de las obligaciones contraídas. Entendemos que es un contrato de naturaleza privada. ni exigirse la restitución del precio pagado (Art.En nuestro derecho se aplicaria el art. Naturaleza Jurídica del contrato de alquiler de vientre o subrogación materna. Civil). según el caso). el contrato de maternidad subrogada se presenta como de estilo innominado. Los actos jurídicos que no sean conformes a esta disposición. El derecho a la vida es uno de los derechos implícitos(Art. con características muy particulares y diversas modalidades de desarrollo y contenido. es la entrega de un niño.33 CN). en caso de verificarse un acuerdo de tipo gratuito. Dice Zannoni que el alquiler de vientres implica un pacto de contenido inmoral y contrario a las buenas costumbres. al ser el objeto de la prestación de contenido ilícito. suficiente de suyo para decretar la nulidad de esta figura contractual. objeto por demás ilícito. son nulos como si no tuviesen objeto”. Es una declaración de voluntad entre las partes que se expresa en un documento privado. que rige este acuerdo. Derechos en juego:  El derecho a la vida y a la Integridad Personal. el artículo 953 de nuestro Código Civil dispone que “el objeto de los actos jurídicos deben ser cosas que estén en el comercio. No debemos olvidar que la última prestación en el tiempo. hay contrato cuando “varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaración de voluntad común destinada a reglar sus derechos”(Art. En igual sentido se pronuncia el jurista español Jaime Vidal Martínez para quien un contrato de tal naturaleza estaría signado por su contrariedad a la moral y al orden público. Civil en virtud del cual la anulación del acto obliga a las partes a restituirse mutuamente lo que han recibido o percibido en virtud o por consecuencia del acto anulado. y habríamos de concluir aceptando que estamos frente a un contrato innominado. Si encuadráramos este contrato en la modalidad que lo distingue como una locación de servicios. o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algún acto jurídico. nos encontraríamos con que. Tratados internacionales. ilícitos. conforme a nuestro Art.75 inc. 22 CN) en el cual se establece 27 . no cabría posibilidad de asimilar esta figura a una locación de ninguna especie. o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia. creemos que la madre gestante debería devolver lo recibido por el contrato nulo. civil). Constitución Nacional. 953 del Código Civil. Atento a ello. Como consecuencia de ello. la pareja contratante (aportando la totalidad del material genético o parte del mismo. La cuestión en el Derecho Argentino. aunque primera en importancia. el equipo médico encargado de efectuar la implantación del embrión en la portadora. Asimismo. y. en tercer lugar. o que perjudiquen los derechos de un tercero. Para nuestro ordenamiento jurídico. 1137 Cód. por el otro. De la misma manera. reconocido en la Constitución. es el Bien Jurídico Supremo. la mujer que dispone de su útero para llevar a cabo la gestación.

El proyecto de ley aprobado por los Senadores:  Determina que la inseminación debe hacerse solo dentro de parejas casadas o que acrediten su convivencia por un periodo de por lo menos tres años. Proyectos de Ley. Los debates por el proyecto de ley fueron prolongados y sin estridencias. 19 CN. de la CN. Conclusiones a. c. debe anteponerse el derecho a la vida y a la integridad personal. 28 . la maternidad en principio se establece por el hecho del parto. como todo derecho. dado su carácter esencial.puede ejercerse a costa del derecho a la vida y a la integridad de aquel nuevo ser.  No permite la maternidad subrogada. ni de los miembros de la comunidad a beneficiarse con los frutos de la investigación científica. Este proyecto considera al ser como persona humana desde el momento de la fecundación y antes de su transferencia al seno materno. Ante el cumplimiento del contrato los conflictos se deben resolver en interés del menor y en principio se debe permitir la adopción del niño cuando éste es entregado voluntariamente a la pareja que contrató. una vez producida la fecundación in Vitro y concebido el nuevo ser humano cualquier decisión que lo involucre debe respetar su dignidad y los derechos antes mencionados.. cuentan con claro sustento en los arts. Más aun tratándose de niños -recuérdese: "Todo ser humano desde el momento de su concepción. Asimismo.. y en general del momento de la concepción . la manipulación genética. que son su consecuencia. Si en virtud un contrato de maternidad por otro nace un niño. ya que trascendería el ámbito de las acciones privadas y afectaría a terceros. de ello no se sigue que sobre los mismos puedan prevalecer derechos de menor jerarquía. Según el oficialismo esa limitación se da para seguridad de la vida de la madre como la de los hijos. no se trata de desconocer el derecho de los padres a procrear y al ejercicio de la patria potestad sobre sus hijos. habida cuenta su condición de persona y por ende de sujeto de derechos.cuyo interés superior debe considerarse primordial en virtud de lo dispuesto por el Art. toda decisión que comprometa el derecho a la vida o a la integridad personal sería contraria al Art. lo expuesto es sin duda aplicable al embrión no implantado. Aunque ambos derechos son relativos. Se trata de que ninguno de estos derechos -también relativos.. En caso de colisión.". 3 de la Convención sobre los Derechos del Niño. Los contratos de maternidad por sustitución son nulos. la ley prevé penas que van de 3 a 10 años de prisión y el doble tiempo de inhabilitación. derechos que.que “toda persona tiene derecho a que se respete su vida.. como todos los demás derechos.  Prohíbe fertilizar más de tres óvulos y por ende implantar más de tres embriones. y la inseminación de la viuda con espermatozoides del marido muerto. Este derecho estará protegido por la ley. b. El texto armoniza con el pensamiento de la Iglesia y llegó a este debate del Senado después de dos años de postergación. ni el de los médicos a desempeñar su profesión y a trabajar. la selección de sexos y la experimentación con óvulos fecundados. ni de las sociedades y asociaciones a comerciar y perseguir sus propios objetivos.. 14. 33 y concs.  También prohíbe la clonación. incorporada a nuestra CN. Por cierto. Ahora bien.  Para quienes transgredan estas prohibiciones. explícita o implícitamente. 19. El Senado dio media sanción el día 2 de julio de 1997 a la Ley de Fertilidad Asistida.” Por otro lado. La nulidad del contrato no da derecho a solicitar la restitución de lo pagado. d.

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