El derecho a disponer del propio cuerpo, es siempre relativo a la circunstancia de tiempo y lugar.

Su contenido ha sido objeto de reflexiones filosóficas, jurídicas, sociales y religiosas. Aparece el hombre no solo como “sujeto” frente a las cosas y bienes, sino también sujeto de derecho frente a su propio cuerpo. El alcance y limitaciones de los derechos de las personas con su cuerpo, ha sido cuestionada y aún negada por algunos 1 y considerado como un verdadero derecho personal, que trae aparejada la libre disposición del cuerpo.2 El hombre en su desenvolvimiento íntimo, físico y social no solo hace uso de sus bienes y facultades intelectuales, sino que también se manifiesta a través de su cuerpo, y dispone del mismo. Este derecho, es una de las categorías de los derechos de la personalidad que son aquellos que “tienen por objeto los modos de ser físicos o morales de una persona” Toda persona debería tener plena libertad de elegir el trato o disposición que considerase pertinente dar a su propio cuerpo. Esto incluye el Derecho de aceptar o rechazar cualquier modificación corporal, desde aretes o tatuajes hasta transfusiones, amputaciones, implantes o transplantes. Esto incluye, muy explícitamente el aceptar o rechazar el ser donante o receptor de órganos o sangre. Si la persona no tiene libre usufructo de su propio cuerpo... NO es dueña de sí misma, sino un Objeto, sujeto a lo que su Dueño (el Estado) decida permitir. El reconocimiento expreso de estos derechos personalísimos, no se halla consagrado en ninguna norma específica del ordenamiento civil, sin embargo Vélez los menciona en la nota del artículo 2312 manifestando que hay derechos que tienen su origen en la existencia del individuo mismo a que pertenecen como la libertad, el honor, el cuerpo de la persona. Queremos demostrar que el hombre, dispone en su hacer cotidiano, tanto en su vida pública como privada, de sus bienes, cosas y a través de su corporeidad y actividad intelectual crea y recrea su propia vida, por lo que cualquier turbación a los derechos personalísimos atacaría normas expresamente reconocidas y cualquier limitación a los mismos, vulneraría el orden jurídico establecido. El presupuesto fáctico y sustento de estos derechos, es el derecho a la vida, presupuesto necesario de los restantes derechos humanos: derecho a la integridad física y derecho a la disposición del propio cuerpo, íntimamente ligados a temas tan importantes como la “DONACION DE ORGANOS”, las “CIRUGIAS DE RECONSTRUCCION Y ESTERILIZACIÓN E INFERTILIZACIÓN EN PERSONAS” y el “ALQUILER DE VIENTRE”. DONACION DE ORGANOS Situación actual La donación y el trasplante de órganos y tejidos se rige en Argentina por la Ley 24.193, que desde el 22 de enero de 2006 incorpora las modificaciones introducidas por la Ley 26.066, también conocida como Ley de Donante Presunto. La nueva normativa establece que toda persona capaz y mayor de 18 años pasa a ser donante de órganos y tejidos tras su fallecimiento, salvo que haya manifestado su oposición. En tanto, la negativa es respetada cualquiera sea la forma en que se haya expresado. El artículo 19 bis que introduce el consentimiento presunto entró en vigencia en abril de
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Pio XII, “El hombre no es propietario ni dueño de su propio cuerpo, sino usufructuario...”

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En este sentirlo BERGOGLIO, BERTOLDI, Transplante de órganos. Ed. Hammurabi, Bs. As. 1983. Pág. 48.

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2006, luego de 90 días de implementada la campaña nacional de información para difundir los cambios realizados a la Ley, lanzada por el Ministerio de Salud de la Nación a través del Incucai. Características El acto de donación de órganos, en cuanto a su naturaleza jurídica, consiste en un derecho personalísimo. Expresar la voluntad respecto a la donación de órganos y tejidos es ejercer el derecho que tiene todo ciudadano de manifestar su deseo respecto al destino de sus órganos y tejidos después de su muerte. En todos los casos, el registro expreso de la voluntad de las personas debe efectuarse por escrito, al igual que su revocatoria. De este modo, cada ciudadano puede decidir en vida acerca de la donación de órganos manifestando su voluntad afirmativa o su oposición. La Ley destaca que para la donación de órganos y tejidos provenientes de donantes cadavéricos quien debe disponer del cuerpo luego del fallecimiento es el mismo donante, reafirmando el principio de autonomía. Manifestación de la voluntad: Todas las personas mayores de 18 años pueden manifestar en forma expresa su voluntad afirmativa o negativa respecto a la donación de los órganos y tejidos de su propio cuerpo, a través de las siguientes vías: - Firmar un acta de expresión en el Incucai, en los Organismos Jurisdiccionales de Ablación e Implante de todo el país, o en la sección Documentación de la Policía Federal. - Asentarlo en el Documento Nacional de Identidad en las oficinas del Registro Civil de todo el país. - Enviar un telegrama gratuito desde las dependencias del Correo Argentino de todo el país (sólo para expresar oposición), cuyo texto es allí provisto. En caso de manifestación afirmativa, la persona puede restringir la voluntad a la donación de determinados órganos y tejidos y condicionar la finalidad de la donación. Es decir, puede determinar cuáles son los órganos desea donar y con qué fines -trasplante o investigación-. Cuando se autoriza la donación para investigación, los órganos se destinan a ampliar el conocimiento científico sobre los trasplantes, siempre que exista un estudio en curso. Ausencia de manifestación de voluntad De no existir manifestación expresa ni a favor ni en contra, la ley presume que la persona es donante. En ese caso, en el momento de la muerte, el Incucai o el organismo responsable solicita testimonio a la familia sobre la última voluntad del fallecido respecto a la donación de sus órganos y tejidos. Sólo cuando la persona no haya dejado constancia expresa, los familiares directos son quienes dan cuenta de la voluntad respecto a la donación de órganos, y ésta debe condecir con la última voluntad del fallecido. Revocación de voluntad La expresión afirmativa o negativa puede ser revocada en cualquier momento por el manifestante por medio de los canales mencionados (ver Manifestación de voluntad), pero no puede ser revocada por persona alguna después su muerte. De este modo, la legislación protege la autonomía de las personas, dando primacía a la expresión de voluntad en forma explícita. Menores de 18 años

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en ausencia de las personas mencionadas. . . Por ende. y ambas. El Registro Nacional de Expresiones de Voluntad para la Donación abarca los registros tanto de las personas que hubieran expresado su afirmativa a la donación. . El consentimiento para la donación En el mundo. lo que tienen que expresar explícitamente es la voluntad de no donar.y en Francia. El consentimiento presunto es aquella forma que se utiliza en países donde el supuesto es que sus habitantes están dispuestos a donar y. El consentimiento presunto rige en forma casi automática en Austria. existen básicamente dos formas legales de consentimiento para la donación de órganos y tejidos: consentimiento expreso y consentimiento presunto.Ante el fallecimiento de menores de 18 años no emancipados. 3 . Holanda. En España -el país con mayor indicador de donación de órganos del mundo. Dinamarca. Registros existentes El Incucai es el responsable de mantener actualizados los siguientes registros: . en todos los casos. sólo los padres o representantes legales pueden decidir sobre la donación y autorizar o no la ablación de órganos y tejidos. es el Ministerio Pupilar el que puede autorizar la donación. Se accede a él desde el botón del Sistema Nacional de Información de Procuración y Trasplante de la República Argentina (SINTRA). en ningún momento existe compulsión alguna. y con características peculiares en otros países como en Bélgica. Suecia y Finlandia. presentan matices en los diversos países donde se aplican. se solicita a la familia que exprese la última voluntad del fallecido.Personas que hubieran expresado su aceptación a la donación.Manifestaciones de última voluntad testimoniadas por los familiares.Personas que hubieran manifestado su oposición a la donación. el sistema informa si está registrada la voluntad para la donación y cómo figura. Cada uno de nosotros tiene absoluta libertad para expresar su decisión y. En nuestro país el consentimiento presunto se instituye en forma coincidente con el espíritu de la norma que prioriza la conciencia solidaria de los futuros donantes de órganos. Los países donde rige el consentimiento expreso parten del supuesto de que las personas no están inclinadas a donar. en este caso. donde sólo es posible la ablación de órganos de una persona fallecida cuando dejó escrita su voluntad de ser donante y la familia no tiene intervención. a su vez. Argumentos Es necesario destacar que con la aplicación de la Ley de Trasplantes. La iniciativa establece que esa autorización queda registrada en una declaración jurada y que. como de aquellas que hubieran manifestado su oposición. Su actualización permanente está a cargo del Incucai y los Organismos Jurisdiccionales de Ablación e Implante a través del SINTRA. así como en nuestra legislación. Esta forma se aplica rígidamente en Japón.Destino de cada uno de los órganos o tejidos ablacionados de carácter confidencial. el proceso se lleva a cabo con la mayor información. quienes quieren ser donantes deben expresarlo positiva y explícitamente. Verificación de la manifestación Quien se manifieste por cualquiera de los canales descriptos (ver Manifestación de voluntad) puede corroborar que su decisión haya quedado asentada en el Registro Nacional de Expresiones de Voluntad a través de la página web del Incucai. Noruega. el debido respeto y la contención a la familia del potencial donante. Cabe mencionar que en Japón es muy baja la tasa anual de donación de órganos. Escribiendo el número de documento y fecha de nacimiento.

Alberto Daniel y otro HECHOS: La actora demandó por los daños y perjuicios derivados de la muerte de su hija menor como consecuencia de un accidente de tránsito. previa comprobación de su éxito y aprobación de la autoridad competente. Lima. en el bien común. SUMARIO: Corresponde rechazar acción por los daños y perjuicios derivados de la muerte de la hija de los actores en un accidente de tránsito. CAUSA EFICIENTE. 4 . sino por la decisión de los padres de donar sus órganos. como integrantes de una sociedad. designados por el Poder Ejecutivo Nacional. dado que la causa eficiente del resultado lo fue la extracción de los órganos decidida por los padres de la menor ante la posibilidad que no despertara de su estado de terapia intensiva y no el accidente. Un juez de Misiones sostuvo en un fallo que una nena de 12 años murió a raíz de la ablación de sus órganos y no por las gravísimas lesiones que sufrió al ser atropellada por una camioneta. HIJO. conforme a las políticas públicas que tienden a eficientizar el uso de los recursos. que tendrán dedicación de tiempo completo y no podrán participar patrimonialmente en ninguna entidad vinculada con la Ley. que refleja con mayor precisión el sentido de lo expresado. sean consideradas como alternativas para la procuración de órganos y tejidos para ser implantados en seres humanos vivos. Los demandados sostuvieron que la muerte no fue causada por las lesiones que la niña tuvo. como por ejemplo el xenotransplante u otras. El juez de primera instancia rechazó la acción por improcedente. Se modifica la integración del Directorio del Incucai reduciendo el número de sus miembros. En esta dirección se dirige la campaña de difusión que se despliega a nivel nacional señalando el carácter voluntario. Un efecto deseable es que la nueva legislación contribuya a instalar con fuerza en el seno familiar el debate sobre la donación. RELACION DE CAUSALIDAD Tribunal: Juzgado de 1ra. un vicepresidente y un director. mediante la cual se informa a la población sobre las características de la Ley de Trasplantes. desinteresado y solidario de la donación de órganos y tejidos. queda conformado por un presidente. Así. por considerar que se ajusta a una terminología más adecuada y amplia. Otras modificaciones En mérito a los avances científicos en materia de nuevas prácticas de manipulación genética. Amarilis Gabriela Juana y otro c. toda vez que existe una ruptura del nexo entre el autor y el resultado muerte. De esta forma rechazó la demanda civil que los padres habían trabado contra el propietario del vehículo. Se sustituye el término material anatómico por el de tejidos en todo el plexo normativo. se introduce la posibilidad de que en el futuro. Se incorpora explícitamente a las Células Progenitoras Hematopoyéticas bajo el ámbito de aplicación de la Ley de Trasplantes. Esta Ley ha sido largamente discutida y modificada a través de los mecanismos legislativos previstos en el sistema democrático de gobierno. MUERTE DEL HIJO. 2 Eldorado. Instancia en lo Civil y Comercial Nro. Fecha: 2006/09/18 Partes: Giménez. altruista. Misiones (Civ y Com Eldorado Misiones) (Nro2). DONACION DE ORGANOS. Análisis de fallos ACCIDENTE DE TRANSITO.No es intención de la normativa establecer la solidaridad por decreto sino que se apunta a generar la toma de conciencia ciudadana respecto a la responsabilidad de colaborar. DAÑOS Y PERJUICIOS.

frente al barrio donde residía con sus padres y dos hermanos mayores. responsable de las ablaciones en el Hospital Samic. Además. Marisa Barone. consideraron que el fallo es "arbitrario" . "Esto está probado por los testigos que declararon en la causa penal". Más tarde. El 31 de octubre el fiscal Diego Barrandeguy elevó la causa a juicio y el 9 de agosto de 2001 la imputada admitió su responsabilidad y fue a un juicio abreviado". De allí surgió que no tenía posibilidades de vida y que en pocas horas su corazón dejaría de latir". Además. muerte. Gaspar Argüello. como en n este caso la ablación. El abogado de la familia Bernasconi dijo que "la conductora fue procesada el 26 de setiembre de 2000 por la jueza Correccional y de Menores Mirta de Bertolo Andino. señaló que se verificó el diagnóstico clínico de muerte cerebral. Apenas trascendió el caso. agregó que el juez civil Carlos María De la Cruz fue quien autorizó la ablación de los órganos y tejidos de la niña luego de que los padres dieron el consentimiento. "Después de estar en terapia intensiva unos días. el juez De la Cruz sostuvo que a la nena le ablacionaron los órganos cuando estaba "viva". Opinión del INCUCAI con respecto a este fallo: El Instituto Nacional Central Único Coordinador de Ablación e Implante (Incucai) que la víctima. El juez manifestó que la víctima murió porque le hicieron la ablación. Fue entonces que decidieron que Agustina donara sus órganos. fue dictada por el juez Civil y Comercial de Eldorado. neuróloga y jefa de Normatización y Capacitación de la división médica del Incucai. Se considera que el fallo es incomprensible "porque en el expediente hay un certificado de defunción expedido por el Registro de las Personas que dice que la muerte fue por un traumatismo craneoencefálico y el médico Cristóbal Vento. en este caso un accidente. El accidente se produjo el domingo 5 de marzo de 2000 a las 17 aproximadamente. el titular del Cucaimis. Los padres de la víctima. La conductora no frenó antes de arrollar a Agustina y tampoco detuvo luego la marcha. un conocido comerciante de Puerto Iguazú. En oposición a la opinión del juez. elevó un informe al juez donde explica los procedimientos que se siguen para establecer la muerte cerebral y que los órganos sólo se extraen a las personas clínicamente fallecidas". El rodado era conducido por una adolescente de 16 años e iba con varios amigos. No hay informes médicos que avalen esa postura". El 5 . dijo: "El fallo del juez es incorrecto. y consideró que su fallo era "estrictamente técnico". Desconoce la ley vigente. y el resultado. sino porque sus padres le donaron los órganos. la Policía estableció que la Ford Ranger pertenecía al padrastro de Alejandra A. el Incucai aclaró que De la Cruz fue el mismo magistrado quien autorizó judicialmente a los médicos a extraer los órganos de la nena para su posterior trasplante a personas en lista de espera. explicó González Schinka. Sebastián López. La sentencia fue dictada el pasado 18 de setiembre. que está apelada. Explicó que en la causa "se tiene en cuenta la relación causal entre el hecho motivo. En cambio. de acuerdo con las pericias de la Policía en el lugar. Carlos María de la Cruz.. mediante exámenes que dan "un 100% de la seguridad". se dijo que le iban a practicar unos estudios. La víctima fue atropellada por una Ford Ranger que transitaba en zigzag y a contramano por la avenida Las Calandrias de Puerto Iguazú. Fue embestida por la camioneta cuando se encontraba a menos de un metro de la vereda opuesta a su casa. no por el accidente en sí. sufrió muerte encefálica por un accidente ocurrido en Misiones. de 12 años. quien sostuvo que no tenía pruebas concretas en el expediente que probaran la muerte cerebral de la menor Agustina María Bernasconi. quienes arrojaban bombitas de agua a los peatones para festejar el carnaval. El juez manifestó que los padres de la menor "no probaron (en el expediente) que ella estaba en un estado irreversible". no tiene que ser interrumpido por ninguna circunstancia o hecho externo". cuando la nena junto a dos amigas cruzaba la calle.La sentencia.

. El juez de primera instancia hizo lugar a la petición. TRASPLANTE DE ORGANOS.193 en el art. siempre los padres deben dar el consentimiento.mismo había autorizado la ablación de acuerdo a la Ley Nº 24. PARENTESCO. ser dador en el transplante hepático que la niña necesita. la doctora M. pidió autorización judicial para que se permitiera donar material anatómico a una persona que no tenía el parentesco requerido por el art. E. hubo una evaluación en el Hospital Samic que documentó la causa del fallecimiento: un fuerte traumatismo cráneo-encefálico. y que le impide la circulación de la bilis desde el hígado hasta el intestino. HECHOS: Un menor afectado por atresia (La atresia del esófago es un trastorno congénito caracterizado por una falta de continuidad de la luz del esófag) de las vías biliares requería con urgencia un transplante hepático. DONACION DE ORGANOS. para tomar esa decisión. A. pues la "ratio legis" de dicha exigencia es evitar la comercialización. 83(JNCiv)(Nro83) Fecha: 2001/01/11 Partes: S. S. "Cuando los donantes son menores. F. PELIGRO PARA LA VIDA. TRASPLANTE DE ORGANOS EN VIDA Tribunal: Juzgado Nacional de 1a Instancia en lo Civil Nro. M. y que no obstante responder a un nivel intelectual medio bajo no aparece como una persona que pueda ser manipulada. Esto ocurrió en el caso de la nena de Misiones. Así. en sus artículos 23 y 24. que exige el art. E. SUMARIOS: Debe permitirse a una persona donar material anatómico. C.y los elementos de convicción aportados a la causa permiten descartar la existencia de contrato oneroso o que la ablación reporte alguna retribución o ventaja para el primero. sin perjuicio que los antecedentes reunidos en la causa coinciden en dar cuenta de la capacidad de S. es terminante en su respuesta acerca de que el transplante hepático es el único tratamiento adecuado para la atresia de vías biliares que sufre F. 15 de la ley 24. lúcido y esclarecido. Después. Ello. T. y al alentador pronóstico de que el óptimo estado de salud del dador que le permite sortear los rigurosos estudios médicos prequirúrgicos no tiene más riesgos que el de cualquier cirugía mayor bajo anestesia general. aun cuando no tenga con el receptor la relación parental exigida por el art. un equipo de profesionales del organismo que se dedica a la procuración de órganos de la provincia de Misiones (Cucaimis) certificó la muerte. A. También en cuanto a la excelencia profesional del equipo que lo practicará. 15 para atender a su propuesta. También queda a cargo del equipo tratante la responsabilidad de obtener el consentimiento informado. TEXTO COMPLETO: La defensora de menores asume en autos la representación de la menor F. 56 de la citada ley. Todo ello evaluado bajo la condición de que se completen los demás estudios prequirúrgicos que corresponda efectuar desde lo técnico para integrar el cuadro de situación. para gestionar la autorización que le permitiría al S. Esta intervención jurisdiccional encuentra fundamento en la circunstancia de que quien se postula como dador no ha podido acreditar el vínculo de parentesco que exige la ley 24.193. La audiencia celebrada permiten tener por cumplidos los requisitos que exige el art. aunque en última instancia pueda poner en peligro su vida. M. 6 . asumiendo su representación. M. 13 de la ley de transplante. ASISTENCIA MEDICA.193 que establece los criterios médico-legales para certificar la muerte de una persona y autorizar la ablación de órganos y tejidos". El defensor de menores. 15 de la ley 24.193 si el transplante es el único tratamiento adecuado para la patología del segundo -atresia de las vías biliares. Antes de que se realizara la práctica.

en tal carácter. 12.la corte suprema de justicia de la nación revoco la sentencia resistida y autorizo la ablación. a pesar de su antigüedad. 7 . La cámara. salvaguardó el inveterano principio jurisprudencial por el cual dicha declaración en su carácter de acto “de suma gravedad institucional” debe considerarse la ultima ratio del ordenamiento jurídico. confirmando la decisión de la jueza interviniente y. denegaron la pretensión. y lo dispuesto en los artículos 11. M. asegurando a su vez la decisión que. El fallo culmina autorizando a S. E. Así.El control jurisdiccional que regula el art. con fundamento en la menor edad de la donante. S. entonces menor de edad el hecho de donar uno de los riñones a favor de su hermano. Como puede observarse. sienta un precedente importante de cómo por vía de la interpretación. ha dado preeminencia a los valores sobre la letra de la ley. Pero a este respecto hay en autos suficientes elementos de convicción como para descartar que se trate este de un contrato oneroso o que la ablación importe algún tipo de retribución o ventaja para el dador. Pero tal intervención no transfiere al servicio de la justicia la responsabilidad de control técnico que en cualquier caso la ley pone a cargo del servicio sanitario. En condiciones en que la "ratio legis" de la exigencia de relación parental sería evitar la comercialización. TRIBUNAL: Corte Suprema de Justicia de la Nación (CS) FECHA: 06/11/1980 PARTES: Saguir y Dib. Para ello acudió a un sinceramiento respecto de la forma en que se había efectuado la aplicación de la norma al caso concreto consignando expresamente que:”no deben prescindirse de las consecuencias que naturalmente derivan de un fallo toda vez que constituye uno de los índices mas seguros para verificar la razonabilidad de la interpretación y su congruencia con el sistema en que esta engarzada la norma. A. en circunstancias tan trágicas como las que motivaron el inicio de la acción. En el presente fallo. dictado x la corte suprema de justicia de la nación el 6 de noviembre de 1980. en este caso la corte no decreto la inconstitucionalidad de la norma que motivaba el entuerto en tanto impedía la decisión de donar un órgano a un menor de 18 años por considerarla contraria a una norma superior. Contra lo así resuelto se dedujo apelación federal . la autorización judicial para que aquella donara uno de sus riñones a su hermano quien padecía insuficiencia renal crónica. a expresar libremente su voluntad en el sentido de proponerse como dador en el transplante hepático a realizar a favor de la menor F. la decisión que se requiere al tribunal debería poner el eje de la evaluación en indagar sobre ese extremo. en el caso concreto y a su juicio mejor salvaguardaba el valor justicia. Claudia Graciela HECHOS: Se presentaron los progenitores de una menor de 18 años solicitando.541. Otra de las cuestiones que merece una reflexión respecto del fallo se encuentra referido a la forma en que los diversos tribunales en los que tramito la causa dieron tratamiento a las consecuencias que podía tener para la actora. 56 apunta a revisar las razones que justificarían exceptuar el caso de la prohibición genérica sometida a su conocimiento: en el "sublite" el impedimento que deriva de la falta de vínculo parental. sino que mediante el procedimiento de otorgarle una determinada interpretación.13 de la ley de transplantes de órganos 21. en que se encuentran en juego valores tan importantes como la vida misma. la ley debe ceder a través de la mecánica de la interpretación a favor de un valor superior como es la justicia. que preexiste a toda legislación positiva..

Claudia Graciela Seguir y Dib lejos de las previsiones de algunos de los intervinientes en su proceso de autorización. parecía convertir en predicción las consideraciones efectuadas por los médicos forenses y jueces de las instancias inferiores que denegaban la autorización. Generalmente. lamentablemente. Del relato efectuado por sus compañeros de trabajo se extracta que con el tiempo la misma empezó a sufrir insuficiencias en el único riñón con que contaba tras el trasplante. las consecuencias de sus fallos (en el caso tenidas en cuenta para de decidir). b) De no haber rechazado luego de la operación. La corte analiza las particularidades de orden factico que surgen de las constancias de autos con respecto a la operación en si misma y a sus eventuales consecuencias para el receptor y la dadora. teniendo que ser sometida a diversos tratamientos. máxime porque no tiene otro acceso vascular que la cánula de Thomas. efectuaban a una predicción respecto de la vinculación entre la solicitud que efectuaba y un futuro problema renal propio. se convierten en meras hipótesis de trabajo que no pueden ser verificadas en el tiempo. esta corte cito inmediatamente y con habilitacion de dias y horas al jefe del equipo medico que se encargaria del trasplante. uno y otro son histoidenticos. genera riesgos propios de muerte. c) Se puede descartar que el receptor tenga en la actualidad alguna enfermedad sistemática que le pueda afectar específicamente al nuevo riñón.131/132. lo cual permite la viabilidad del trasplante y aleja aleja la posibilidad del rechazo. La diálisis. así como también. para rechazar su pretensión tuvieron especialmente en cuenta que la edad de la solicitante podía impedirle comprender los efectos que podía tener para su vida futura la ausencia de uno de sus órganos. pero la experiencia mundial registra casos de personas que han vivido 25 años. este tribunal acoge con fuerza de convicción bastante para llegar a una certeza moral suficiente para adoptar una decisión conforme a la naturaleza y caracteristicas del caso. donde desempeño funciones hasta la fecha de su fallecimiento el 11 de abril de 1993. es decir. d) Que en los dos meses próximos el receptor está expuesto al mismo riesgo de muerte que ha venido sobrellevando hasta ahora. El dia30 de julio de 1983. sin embargo en esta vida como devenir sucesivo e ininterrumpido de hechos impredecibles para el hombre. no pudiendo registrarse mayores lapsos porque tales operaciones comenzaron a realizarse hace aproximadamente 25 años. la misma fue designada empleada de la cámara de apelaciones en lo civil como auxiliar principal de la 6ta. y le efectuo una serie de preguntas y pedidos de explicaciones. se volverán a evaluar la situación 8 . Sin embargo en el caso de la aquí actora. falleció trágicamente el 11 de abril de 1993 en un accidente de transito. las siguientes conclusiones: a) Desde el punto de vista inmunologico la compatibilidad entre dador y receptor es buena. Frente a la situación reseñada y a la urgencia en resolver esta causa ante el riesgo de muerte del receptor. por los accidentes que pueden producirse durante su funcionamiento. motivo por el cual.En tal sentido tanto en primera instancia como en la cámara de apelaciones en lo civil. que constan en el acta de fs. f) Que con anterioridad al trasplante se reactualizarán los exámenes inmunológicos a fin de asegurar la improbabilidad del rechazo. e) Que por la experiencia personal del declarante le constan casos de personas que han vivido hasta 13 años con riñón trasplantado. los jueces no suelen tener vinculación posterior con las partes sometidas a proceso. Dicha circunstancias. Que sobre la base de los elementos de juicio que obran en la causa. el receptor podria llevar una vida normal y el “medio interno” se soluciona con la operación de trasplante. en grandes ciudades.

mayor de 18 años. La vida de los dadores con un sólo riñón es plenamente normal y no significa ninguna invalidez. Con lo expuesto precedentemente en este párr. La última vez que examinó al paciente -alrededor de mes y medio.del receptor en cuanto a su osteopatía. etc.541. 128. madre. El riñón subsistente no está especialmente expuesto a enfermedades que no pudiera padecer de tener ambos. Los inconvenientes podrían derivar de un accidente que sufriera en el único riñón.541 establece: "Toda persona capaz. en el caso.que en tanto el menor J. Asimismo dejan constancia los suscriptos de su convencimiento de que no media inestabilidad emocional en la menor donante en cuanto a su firme y serena decisión. los principios fundamentales del derecho. en su específica misión de velar por la vigencia real y efectiva de los principios constitucionales. la ablación del riñón a su hermana C. polineuropatía. apreciación que coincide en un todo con la obtenida por los suscriptos en la detenida conversación que mantuvieron a solas con la menor y posteriormente con sus padres. h) se puede dar por satisfecha. aparte de ofrecer sólo riesgos remotos propios de toda intervención quirúrgica. sólo entonces comunicó a sus progenitores la decisión de donar su riñón. la menor donante es plenamente consciente de las implicancias de la ablación y que su decisión se muestra como totalmente libre. el orden jurídico en su armónica totalidad. los riegos de la intervención que requiere la ablación son remotos dado el estado de salud de la menor. cabe afirmar -dentro de la limitación propia de las previsiones humanas en cuestión tan delicada como la que aquí se trata. los fines que la ley persigue. según acta de fs. padre. está en una situación actual y permanente de riesgo de muerte. no le produciría ninguna invalidez y podría llevar una vida plenamente normal. como primera conclusión de lo expuesto en este considerando. la especial protección jurídica de la menor referida en el art. 13 de la ley 21. La dadora podrá llevar vida normal en su matrimonio y maternidad". en tanto el receptor fuere con respecto al dador. I. incluso en su eventual matrimonio y maternidad. La internación en general es de una semana. expresa el declarante que: ". A la dadora. y también el estado anatómico y funcional de los órganos urinarios a fin de determinar su capacidad de funcionamiento.llegó a la conclusión que se estado físico era capaz de soportar la operación y el postoperatorio. 13 de la ley de transplantes así tenemos: 6°) Que sentado lo que precede en cuanto a las circunstancias fácticas de la causa.. a ponderar cuidadosamente aquellas circunstancias a fin de evitar 9 . No existiendo en autos prueba fehaciente que haga poner en duda la opinión del equipo especializado que realizaría el trasplante. corresponde abordar la interpretación de la norma específica en la materia a fin de conjugarla con aquéllas y con el todo orgánico del ordenamiento jurídico. Ahora en los siguientes considerandos la corte analiza la forma de interpretar el art. h) Agrega el médico en su declaración que.". hijo o hermano consanguíneo. circunstancia ésta que luego ratificaron sus padres.. G. le faltan a la fecha dos meses para cumplir la edad señalada por la ley. concurrió a hacerse todos los exámenes y análisis necesarios para establecer su compatibilidad para el trasplante de un riñón a su hermano y. con intervención de los órganos jurisdiccionales. El art. precedentemente expuestas. a su juicio. sin conocimiento de sus padres. comprometen al tribunal. El quid del problema reside entonces en optar por una interpretación meramente teórica. las garantías y derechos constitucionales y el logro de resultados concretos jurídicamente valiosos. estado cardiovascular. al concluirse que aquélla era total... 11 y en la nota de elevación del proyecto de la ley 21. podrá disponer de la ablación en vida de algún órgano o de material anatómico de su propio cuerpo para ser implantado en otro ser humano. g) Con respecto a la dadora... literal y rígida de la ley que se desinterese del aspecto axiológico de sus resultados prácticos concretos o por una interpretación que contemple las particularidades del caso. 7°) Que las excepcionales particularidades de esta causa. como tampoco inexperiencia para valorar las consecuencias de sus actos ni dependencia de factores externos: basta señalar su espontánea manifestación de que.

toda vez que los jueces. el grado de discernimiento. pues.541). resulta reconocido y garantizado por la Constitución Nacional y las leyes (adviértase que en la nota al art. el derecho a la vida lo que está aquí fundamentalmente en juego. La misión judicial. exigida por la naturaleza del derecho y la técnica jurídica. No es menos exacto. responsabilidad y estabilidad emocional de la dadora (v. al no haber otra alternativa terapéutica para la recuperación de su salud. cabe observar en primer lugar que la norma citada no prohíbe suplir la ausencia del citado requisito de edad por el asentimiento expreso de sus padres -como ocurre en el caso. 13). argumento corroborante que sólo adquiere validez.541 es una de esas presunciones rígidas de la ley.que la aplicación mecánica e indiscriminada de la norma conduzca a vulnerar derechos fundamentales de la persona y a prescindir de la preocupación por arribar a una decisión objetivamente justa en el caso concreto lo cual iría en desmedro del propósito de "afianzar la justicia" enunciado en el Preámbulo de la Constitución Nacional. de lo que cabe deducir que frente al derecho a la vida del receptor en riesgo permanente de muerte se opone el derecho a la integridad corporal de la dadora. Es. cuadra señalar ante todo que si bien la ley 21. 5° de la presente y a la conclusión de su último párrafo. no se agota con la remisión a la letra de la ley. por cierto. 16 del Cód. pues. 13 de la ley 21. sobre la base de las pautas orientadoras "supra" expuestas. propósito liminar y de por sí operativo.o por la venia judicial. vide igualmente el art. Civil. por lo cual la ley de la materia se ocupa de las condiciones que debe reunir el dador (art. 7° del Cód. t. 29. no puede dejar de tenerse presente que el espíritu que movió a la sanción de esa norma y el fin último por ella perseguido consisten primordialmente en proteger la vida del paciente. aunque relativamente secundario con respecto al primero. que no sólo se refiere al Poder Judicial sino a la salvaguarda del valor justicia en los conflictos jurídicos concretos que se plantean en el seno de la comunidad. 10 . que se puede admitir no está prácticamente amenazado. Se trata. 515 y su nota). el codificador expresa: "Conforme al art. ha dicho esta Corte. p. no pueden prescindir de la "ratio legis" y del espíritu de la norma. La Ley. Nada indica razonablemente que en sólo dos meses la madurez psicológica. art. y éste se refiere a "los principios del Derecho Natural". 249. t. permitiendo que. entre ellas las que debe reunir el dador. que remite a los principios generales del derecho. 8°) Que. 104. de Austria". en cuanto servidores del derecho y para la realización de la justicia. que el límite de edad establecido en el art. La cuestión radica entonces en valorar ambos derechos en las especiales circunstancias de la causa y en el conjunto orgánico del ordenamiento jurídico. situación que no puede dejar de tenerse especialmente en cuenta en las singulares circunstancias de autos en que a la dadora le faltan sólo dos meses para llegar a cumplir los 18 años y en ese lapso la vida de su hermano receptor está expuesta permanentemente al riesgo de muerte. frente al derecho a la vida de su hermano gravemente amenazado en ese lapso.541 se preocupa de precisar las distintas condiciones que han de cumplirse para la procedencia del trasplante entre personas vivas. 37 y sus citas -Rev. 2°. Frente a esta última situación. ley 21. primer derecho natural de la persona preexistente a toda legislación positiva que. 10) Que en cuanto a lo segundo cuadra reconocer. de la valoración comparativa de dos intereses jurídicamente protegidos con el fin de salvaguardar en la mejor forma posible a ambos. que la integridad corporal es también un derecho de la misma naturaleza. Sin embargo. el tribunal no puede dejar de expresar su convicción de que cumplidos esos dos meses la menor mantendría su consentimiento. 9°) Que en cuanto a lo primero baste con hacer remisión al consid. ello así por considerar que la admisión de soluciones notoriamente disvaliosas no resulta compatible con el fin común tanto de la tarea legislativa como de la judicial (doctrina de Fallos. ciertamente. se recurra a la ablación e implantación de órganos. p. nota de elevación del proyecto) pueda experimentar un cambio relevante. obviamente. dentro de los criterios axiológicos que surgen del mismo orden jurídico y de la medida de protección que el legislador ha considerado digno de revestir a uno y otro. con nota de Próculo-). que considera son ya de técnica corriente y no experimental (conf. por cierto.

a que se le practique la ablación de uno de sus riñones para ser implantado a su hermano J. 11) Que aparte del fin primordial de la ley de la materia a que se hizo referencia en el consid. f) del consid. a sus fines. 5°. de Fallos citados en los consids. Rossi. con nota de Próculo-) 13) Que la conclusión a que se arriba guarda validez en tanto se cumplan previamente al trasplante. Gabrielli.Adolfo R. cuando la inteligencia de un precepto basada exclusivamente en la literalidad de uno de sus textos conduzca a resultados concretos que no armonicen con los principios axiológicos enunciados precedentemente. De lo contrario. en este aspecto de la cuestión no sería razonable desconocer la relevancia que tiene en el caso la conformidad con el trasplante de parte de ambos progenitores y de los hermanos. t. dentro del territorio nacional. Por ello. 82. G. aplicar la ley se convertiría en una tarea mecánica incompatible con la naturaleza misma del derecho y con la función específica de los magistrados que les exige siempre conjugar los principios contenidos en la ley con los elementos fácticos del caso. Tampoco cabe prescindir de la ejemplar generosidad. dadora y receptor. I.Pedro J. 13 (art. 13 de la ley 21. Civil en cuanto al discernimiento de los menores adultos y los arts. y subsistiendo la facultad de revocar su decisión por parte de la dadora. se autoriza a la menor C. 14 bis de la Carta Magna en cuanto enuncia la garantía de "la protección integral de la familia". 234. debe recordarse que la capacidad de las personas es la regla y la incapacidad la excepción y que éstas han de ser expresas y de interpretación restrictiva. . 5° apart. inc.Elías P. 19.130 con el propósito de garantizar a cada individuo. p. y. pues el consciente desconocimiento de unos u otros no se compadece con la misión de administrar justicia (doctr. los exámenes y estudios a que se hizo referencia en el apart. S. 8°. . es válido concluir que se encuentran reunidos los requisitos de los actos voluntarios previstos en el art. . Abelardo F. ley 17. podemos recordar que en agosto de 2006 fue sancionada la ley 26. h) y en el presente. La Ley. Por lo demás.541. habiendo dictaminado el Procurador General. 2° y 7° y Fallos. 2ª parte. principio que. actitud que el derecho no puede reprobar si se tienen presentes los fundamentos morales del orden jurídico. 58 y 62 relativos al modo y alcance de suprimir los impedimentos de la incapacidad y que la representación se extiende a todos los actos de la vida civil que no fueren exceptuados. 921 del Cód. Guastavino (según su voto). 690. ley 48). 482 -Rev. atento a la urgencia del caso. 897 del Cód. se deja sin efecto la sentencia recurrida. tantas veces reiteradas "supra" y a las normas jurídicas citadas. 12) Que no se trata en el caso de desconocer las palabras de la ley. 16. con suficiente discernimiento -según se dijo "supra"-. ha de ser tenido especialmente en cuenta en la solución de este caso. Civil Por otra parte. t. lo que tiene su raigambre constitucional en el art. arribe a conclusiones reñidas con las circunstancias singulares del caso o a consecuencias concretas notoriamente disvaliosas. es particularmente digno de tenerse en cuenta que del art. y D. y D.541 no prohíbe a los padres completar el asentimiento de la menor dadora (conf. sin perjuicio del debido cumplimiento de las restantes exigencias legales y reglamentarias. el ejercicio de un derecho personalísimo: Optar por someterse a una intervención de 11 . al conjunto armónico del ordenamiento jurídico y a los principios fundamentales del derecho en el grado y jerarquía en que éstos son valorados por el todo normativo. 13 de la ley 21.541 surge que ésta tiende a proteger el núcleo familiar más íntimo y natural. conforme al 2° párrafo del art. con resultados favorables. Frías (según su voto). sino de dar preeminencia a su espíritu.En este orden de ideas cabe recordar lo dispuesto en el art. conforme a las excepcionales particularidades de esta causa. conforme a lo expresado en el consid. p. con lo cual cobra fuerza la razón "supra" expuesta sobre la base de que la ley 21. S. muestra de amor fraterno y unión familiar que implica la espontánea decisión de la dadora. en las condiciones establecidas en el consid. máxime frente al consentimiento de los padres y a la intervención de la autoridad jurisdiccional. ESTERILIZACION E INFERTILIZACION Con respecto al tema de las “CIRUGIAS DE RECONSTRUCCION Y DE ESTERILIZACIÓN E INFERTILIZACIÓN EN PERSONAS”. 3 "in fine".132). CIRUGIAS DE RECOSNTRUCCION. art.

impidiendo a los espermatozoides salir de los testículos La norma en cuestión consagra el derecho a la libertad de elección en el marco de la intimidad de cada individuo. el conjunto de circunstancias que rodean a la accionante y que motivan la solicitud. Mas. y más relevante aún. es la autonomía de la volunta sobre el propio cuerpo. Esta norma reconoce. Es fundamental darse cuenta que la libertad de los sectores más humildes de la población argentina se encuentra estrictamente condicionada. cuanto el médico interviniente. los profesionales de la salud consideran conveniente y necesario obtener una autorización judicial previa --por sugerencia de un docente del Primer Curso de actualización en Ginecología y Obstetricia realizado en Mar del Plata en fecha reciente-. que un niño nacido prematuramente de un embarazo anterior tiene. Publicado en: LA LEY 1991-E.en una situación precaria desde el punto de vista socioeconómico.contracepción quirúrgica brindada. al mismo tiempo. que por razones médicas no pueden aplicarse diferentes métodos anticonceptivos. VIII). La esterilización es una acción quirúrgica o química (esterilización quinacrina) que tiene por objeto privar o suprimir al que la sufre de la facultad procreativa. la psicóloga designada de oficio. 3 de Mar del Plata (JCrimMardelPlata)(Nro3) ~ 1991/08/12 ~ A. que con motivo de los últimos embarazos su salud se ha visto seriamente lesionada (se especifican técnicamente cuáles son los inconvenientes padecidos). Establecida cual es la orientación de esta parte del trabajo procederemos a ir analizando algunos fallos donde se plantean Conflictos relacionados con el tema. por todas las instituciones vinculadas al sistema de salud. como una derivación. L. orientada a aquellas situaciones relacionadas principalmente con las cirugías en general y especialmente las de esterilización e infertilizacion en personas. sino también. el esposo presta conformidad con el pedido. para que en ocasión de la próxima cesárea se efectivice una esterilización definitiva. el derecho de los profesionales a decidir realizarlo o no. debe considerarse la "protección 12 . Retomamos el parágrafo segundo: los derechos de la peticionante que deben ser protegidos constituyen el núcleo irreductible de los derechos fundamentales: el derecho a la vida y. por el bajo nivel de educación. por una parte. en la actualidad. el perito médico forense informan. 565 Encontramos muy importantes los fundamentos de este caso. como a la ligadura de los conductos deferentes. que vamos a precisar. M. la asesora de incapaces.(consid. Para llevar a cabo una operación quirúrgica. de A. la autonomía sobre el propio cuerpo es total?. asociada a los diferentes testimonios calificados van incorporando los elementos objetivos necesarios tendientes a demostrar que nos encontramos frente a una situación "límite" (consids.. I al VII) donde se concentran determinados derechos a aplicar desde dos dimensiones: la personalista y la transpersonalista. La autorización judicial para una intervención quirúrgica frente a una situación límite Fallo comentado: Juzgado en lo Criminal Nro. solicita autorización judicial. La exposición de los hechos. o hay situaciones en la que puede ser menguada?. el derecho de las personas a elegir libremente exponerse a un procedimiento quirúrgico con el fin de anular su capacidad reproductiva y. alcanzando por supuesto a los hospitales públicos. que vive --ella y su familia-. no solamente por cuestiones económicas. desde sus respectivas disciplinas. la jefa del Servicio de Obstetricia. por la otra. Una madre de siete hijos y embarazada del octavo. Este procedimiento se refiere tanto a la ligadura de las trompas de Falopio. dificultades físicas y psíquicas. y como influye esta autonomía. es decir. agravada por la reciente pérdida del trabajo del marido (obrero de la construcción). el derecho a la salud. Entre ellas. consagrando así la objeción de conciencia. El tema a tratar en esta sección del trabajo. en forma gratuita. requerida por los médicos que la atienden en el Hospital Público. Tanto la asistente social.

. El enfermo no consiente la operación y el hijo afirma que aquél no tiene en claro su discernimiento. señala que declinar la competencia colocaría ". resaltando la importancia de analizar todos los derechos lesionados y/o a lesionar. habida cuenta de que ello no es motivo de una petición concreta. El fallo que motiva este comentario aplica una doctrina irrefutable y reitera una pacífica jurisprudencia que puede resumirse en el título que le ponemos al caso. V). De esta manera se insertan los derechos de la peticionante --esencialmente su derecho a la vida y a la salud--. 363 Fallo comentado: Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil. profunda y grave dimensión. y en la vida individual de la actora. fundamentalmente. La voluntad de cada uno es el solo árbitro para decidir una intervención en su propio cuerpo Publicado en: LA LEY 1991-B. Queremos concluir el sucinto comentario. 13 . Al respecto. I). los graves problemas de salud de sus hijas pequeñas y el bienestar de los hijos del matrimonio" (consid. más allá de la dimensión personalista.. incluyendo al que se encuentra a la fecha por nacer". encontramos una cita de Morello sobre la posición relevante de los jueces. es imprescindible reconocer que todos los profesionales intervinientes han asumido el problema en su exacta. Para concluir esta parte de las citas debemos destacar que cuando el magistrado analiza la autorización judicial como sinónimo del ejercicio del derecho a la jurisdicción. El hijo de una persona que padece una infección en el pie derecho denominada "pie diabético". pero no estaría enderezada a lograr una declaración de incapacidad que permitiera designar un curador para suplantar la voluntad del interdicto. VIII). leemos en el fallo. presentando un síndrome psico-orgánico con ideas depresivas. Esta última afirmación del peticionante serviría para justificar su preocupación por obtener una urgente autorización judicial. últ. se vislumbra la solución frente a las consecuencias que el no actuar acarrearía en el seno familiar. II). todo lo cual determina la necesidad de una urgente intervención quirúrgica. en el momento de sintetizar la presentación: "para proteger su salud y el bienestar de sus hijos" (consid. argumentando acerca del "estado de necesidad justificante" ante una indicación terapéutica fundada. habida cuenta que se indaga el ámbito sociológico. parte). Al describirla. que inciden en su aptitud para dirigir su persona y administrar sus bienes. III. Teniendo en cuenta esa complejidad. Extremos probados a través de diversos medios citados en el consid.en una innecesaria situación de peligro a ocho hijos menores habidos del matrimonio. el estudio de su grupo familiar. quienes deben actuar más como "ejecutor de un orden público de protección que árbitro de una competición particular" (consid. solicita autorización judicial para practicar a su padre una intervención quirúrgica consistente en la amputación de la pierna hasta la rodilla. el contexto de situaciones complejas que acompañan a la solicitante. vinculando estos elementos con el derecho a estar informado a fin de obtener un consentimiento esclarecido del paciente para llevar a cabo una operación como la que se expresa en la causa. Analiza el aspecto jurídico-penal. así como por la psicóloga que al expresar la elaboración interna de la determinación de la actora. Volvemos a la idea de "situación límite". donde se profundizan y se centran diversas fundamentaciones... En efecto. tiene en cuenta "la repercusión en su familia. El diagnóstico médico es grave pues la gangrena de los dedos del pie progresa rápidamente e incide desfavorablemente en el estado general del enfermo y en particular en relación al miembro afectado por déficit irrigatorio complicado con trastornos arteriales. Idénticos términos son empleados por la asistente social (consid. en su pareja" (consid. J. en el conjunto de las circunstancias indelegables e irrepetibles de cada caso concreto para la obtención de un resultado justo. XIII. a una jurisdicción eficaz. sala H (CNCiv)(SalaH) ~ 1991/02/21 ~ J. también cuando se expone la conformidad del marido: ".. V y que se hallan firmemente señalados en el consid.de la familia".

pues son innatos al hombre como tal y de los cuales no puede ser privado pues ello equivale a desconocer la misma condición humana. Se expresa en el fallo que no surgiendo que la conducta del paciente configurase una forma de suicidio. bien entendido que se trate de un enfermo que conserva el dominio de su voluntad y que ha sido cabalmente informado de la índole de la operación y sus secuelas. es decir. 2° Contra el poder de disposición del individuo mismo. Si el paciente niega el consentimiento el médico no puede intervenir. porque el interés jurídico que protegen es el goce o satisfacción que los bienes que se busca preservar producen a la persona humana. como cualidades propias del hombre. desde el punto de vista axiológico todos los derechos de la personalidad son valores de igual jerarquía. pues si bien el ataque a la vida significa el fin de la existencia del hombre. la inviolabilidad del cuerpo humano. La vida del hombre es un derecho de la personalidad que el orden jurídico ampara junto con la integridad física. la integridad física o la salud. su tratamiento por el derecho tiene un carácter casi sagrado. Desde el punto de vista del pensamiento lógico. debe respetarse la voluntad de aquél y la solución viene impuesta por la naturaleza de 14 . En cambio el consentimiento sería válido para una intervención quirúrgica mutilante aun cuando pusiera en grave riesgo su vida. quirúrgico o examen médico cuando se está en condiciones de expresar su voluntad. Como hemos dicho antes la vida. Es así que tiene una doble protección: 1° Contra los ataques de los terceros por una especie de interdicción. en el orden de los derechos de la personalidad. la libertad. la integridad corporal y la salud están consideradas en la conciencia social y el derecho positivo como valores que revisten interés público y no como derechos subjetivos solamente. Por ello el consentimiento del paciente no sería suficiente para privarlo de la vida (eutanasia). constituyen un menoscabo a la plenitud de la existencia misma aunque no produzcan la muerte. y el secreto de la vida privada. absolutamente lúcido. compromete el aspecto biológico de la existencia que es en relación al hombre un valor absoluto. mediante restricciones a la autonomía de la voluntad en cuanto ella puede poner en peligro la vida. la imagen. la salud.Aunque el procedimiento promovido no tenía ese propósito. En el marco de esta protección se inserta la afirmación que se hace en el fallo de que nadie puede ser constreñido a someterse contra su voluntad a tratamiento clínico. dice el fallo que la vida. y se opone a someterse a la actividad médica. Puede afirmarse así que la vida es. la salud. cuya unidad como ser ético físico no tolera el ataque o desconocimiento de cualquiera de ellos que son parte inescindible de su existencia misma. Es decir que si el paciente se encuentra en el pleno uso de sus facultades mentales. Esto no significa sin embargo que no sean derechos subjetivos. lo ubican en el plano ontológico. el facultativo no podrá desconocer la voluntad de aquél ni ella podrá ser suplida por una autorización judicial. por ello el principal entre todos ellos. el juez obtuvo prudentemente un informe del Cuerpo Médico Forense y realizó una entrevista con el paciente en el hospital donde se hallaba internado. Sin duda que los derechos mencionados son de aquellos que la doctrina denomina derechos de la personalidad o personalísimos y que trascienden los meros intereses privados. la violación de la integridad corporal y cualquier perjuicio a la salud. la integridad física son bienes personales que la ley protege no sólo en mira de intereses individuales sino también generales. el honor. esto es recuperación de la salud. Considerando que el cuerpo es la persona misma. Entrando a la consideración del fondo de la pretensión jurídica deducida en la presentación. conservación de la vida o propósitos altruistas de solidaridad. La conclusión del magistrado le permite afirmar con certeza que el causante obra con discernimiento al negarse a ser operado y que la parcial mengua de sus facultades mentales no es suficiente para declararlo incapaz y sustituir así su voluntad. según los fines que movieran al acto. pues si se suprime la vida dejan de existir los demás derechos personalísimos que como atributos o calidades adjetivas del ser humano comienzan y terminan con su existencia. El derecho a la vida subsume el derecho a la integridad corporal y el derecho a la salud. El cuerpo humano es el sustractum de la persona y todo avance sobre él atacando su integridad o el goce de la salud. la vida es una categoría esencial o existencial a la cual se subordinan las demás categorías que. Sin embargo. En consentimiento del paciente es fundamental para que el médico pueda actuar ya sea interviniendo quirúrgicamente o sometiendo al paciente enfermo a un tratamiento. pues como tales confieren al sujeto poderes de actuar en su defensa en caso de ser desconocidos o violados. el primero y.

a quien el deudor no puede decepcionar. sino por una acción que lo facilite. Penal). para ser atendida. la que nunca le fue exhibida. fue finalmente dada de alta. las cuestiones que se debieron analizar para llegar a la satisfacción de la misma resultan ser de una profundidad particular dado que se refieren a derechos que hacen a la propia existencia del hombre y que. o hasta el término previsto e incluso puede permanecer obligado por obligaciones que se prolongan en el tiempo. invocando la existencia de una orden judicial que el nosocomio habría solicitado. Cód.los derechos en cuestión que determinan que el paciente sea "el árbitro único e irreemplazable de la situación". es decir. Si bien el caso hace a una pretensión de daños y perjuicios. c. Mediconex S. Un fallo valiente: el reconocimiento del consentimiento informado Publicado en: LA LEY 2007-E. El contrato expresa una voluntad. relacionados directamente con la bioética y su análisis interdisciplinario. pues el suicidio ha dejado de ser un hecho que en sí mismo acarree consecuencias de carácter penal. un medio de actuar en el tiempo. Por ello reclamó la indemnización del daño moral. "salud". Pero el facultativo está obligado a ejecutar el contrato fielmente. "consentimiento informado". porque es él quien se expondrá a los riesgos. "negativa informada". los médicos la habían dormido y luego transfundido. El principio expuesto no debe ceder aunque medie amenaza de la vida. Según alegó en su demanda. El se traduce por las esperanzas legítimas de parte del acreedor. que podría significar la muerte segura de éste como hipótesis de suicidio. 15 . salvo contraorden o renuncia cuando éstas son posibles. el daño psicológico. por lo que se le informó que iba ser operada. a los sufrimientos. manifiesta todavía más que un interés. que es la intención perseguida por la voluntad. Es así que el hecho de no impedir la decisión del paciente de dejar avanzar la enfermedad al negarse a someterse a una intervención quirúrgica. de lo que habría dejado constancia en la historia clínica.. la actora expresó su negativa a transfundirse en razón de ser Testigo de Jehová. El Profesional y el Contrato Para un profesional el contrato es un instrumento de previsión. se finaliza con una postergada reinvindicación de tales. Así aparecen conceptos como "vida". C. El profesional está llamado.También su contraparte está en el derecho de esperar de él que vaya hasta el fin de la tarea que le ha sido asignada. Operada dos veces. a hacer frente a las dificultades inherentes a su oficio. Allí el médico que la atendió le indicó diversos estudios. dignidad. La ayuda no puede consistir en la pura omisión constituida por el hecho de no impedir que el sujeto se mate. el daño biológico y la incapacidad sobreviniente. espacio que merece el presente comentario. 83. a la inmovilidad. no configura un caso incriminado de complicidad (art. al pie de la letra. y una técnica de gestión de riesgos. en virtud de tan valiente decisorio. Aunque así fuera la autorización judicial para intervenir no puede suplir la voluntad negativa del paciente. y otros En febrero de 1994 la actora concurrió al Sanatorio Loiácono. Pero a los dos meses de su externación tomó conocimiento de que alegando una evidente desmejora. a la posibilidad de una subsistencia llena de deficiencias y limitaciones.A. 280 Fallo comentado: Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil. sean previstas o imprevistas (entre ellas las que resultan de la fuerza mayor). aunque la falta de ésta conduzca a la muerte segura del paciente. Se expresa en el fallo que la operación a que debe ser sometido el paciente no lo expondría a una muerte segura. de los que resultó que su riñón derecho estaba afectado de una uronefrosis — riñón con pus— . sala I (CNCiv)(SalaI) ~ 2007/05/31 ~ G. "libertad". L. La decisión del tribunal de alzada que confirmó el fallo de primera instancia tiene su fundamento en las consideraciones que terminamos de exponer y que conducen a determinar que la voluntad sana de cada persona es el solo árbitro de una intervención médica. centro prestador de la obra social.

Es de especial interés el fundamento de la negativa y su marco constitucional. respetando los más altos principios axiológicos y jurídicos receptados en nuestra Constitución Nacional y los Tratados Internacionales de Derechos Humanos incorporados a 16 . A su vez. le pronostica su dolencia. El Caso En el caso en comentario.pues contiene las expectativas a las cuales las partes habían llegado mediante un acuerdo desde su origen. "Asociación de Testigos de Jehová c. dándole una marcada acogida. del derecho a estar a solas y tantos otros que se han levantado para que fueran entendidas las conciencias de las minorías. "Prestaciones médicoasistenciales S. que también son parte de nuestro haber cultural y merecen un espacio en nuestro derecho. Es por ello que el deber de fidelidad del profesional se completa con el de respetar. la obligación del médico de informar sobre la conveniencia de la operación o tratamiento y sus riesgos. expresión de la Alzada. El consentimiento informado es la contracara o anverso del deber de información del médico. e incluso privilegiar. respetándose la autonomía del paciente en cualquier tipo de práctica o tratamiento médico. Ministerio de Salud Publica de la Provincia de Salta El "consentimiento informado" es un pilar básico en la relación "médico-paciente". I. pues nadie debe ser sometido sin su consentimiento a exámenes o tratamientos clínicos o quirúrgicos. c.. Negativa a realizar "ligadura de trompas de Falopio". Este principio no hace más que avalar la dignidad de la persona humana. De acuerdo con lo que acaba de decirse no cuesta ningún esfuerzo distinguir el consentimiento informado del que se requiere para la formación del contrato médico: éste sí es consentimiento en sentido estricto. de la intimidad. requerir su autorización para practicarla. religiosas. La violación a los términos de la negativa del paciente ha determinado la existencia de incumplimiento contractual. los intereses de su cocontratante. Este fundamento marca en autos "la entidad de su negativa a transfundirse". que se encuentra debidamente acreditada a través de las constancias de la historia clínica perteneciente a la actora. s/autorización". por último. 1275 Fallo comentado: Corte de Justicia de la Provincia de Salta (CJSalta) ~ 2005/04/13 ~ E. y la ulterior respuesta del paciente que otorga su asentimiento. tratamiento o intervención quirúrgica a la que debe someterse en virtud de su afección. cualquiera que sea su naturaleza. lo que ha generado el nacimiento de la obligación de resarcir de parte de los profesionales de la salud. Por ello aplaudimos el presente decisorio en pos de la libertad. decidiendo de conformidad a sus convicciones (morales.) y proyecto de vida. la conjunción sinalagmática "consentimiento informado" no es más que una apócope utilizada para expresar varias cosas a la vez. 2) la voluntariedad del acto. el "consentimiento informado" y su contracara "la negativa informada" han resultado ser el eje del decisorio. análisis que ya había efectuado nuestro Máximo Tribunal en autos "Bahamondez s/autorización". Apostillas a un fallo opinable Publicado en: LLNOA 2005 (noviembre). etc. escogiendo medios alternativos. R. hay dos aspectos esenciales que deben conmensurarse: 1) el entendimiento o comprensión de la información brindada por el profesional y. aceptando o no el propuesto.A. Luego de que éste informa al paciente de su estado. puesto que forma el acuerdo de voluntades del cual surgen como efectos las obligaciones de prestar asistencia médica y pagar una contraprestación en dinero a cambio de ella. le indica cuál es a su juicio el tratamiento acorde a la misma para. Consentimiento informado Consentir no es simplemente aceptar someterse a un tratamiento. El Consentimiento Informado es la manifestación de la voluntad del paciente realizada a partir de la comprensión de la información brindada por el medico respecto a las ventajas y/o desventajas de la exploración. Consejo Provincial de Educación de Neuquén". quedando en manos del primero el ejercicio del derecho a elegir.

pues el cuidado de la salud psicofísica y mental. llegado el conflicto a su conocimiento.manifestó que de todos los métodos anticonceptivos que podía utilizar. En efecto. salvaguardar la decisión del paciente sobre su propio cuerpo. Incluso pone en duda la responsabilidad de la amparista debido a que -en una conversación con la Asistente Social.asuma un rol paternalista lesivo de la autonomía de las personas competentes (obsérvese que en este caso no estamos ante un sujeto menor de edad. dicho consentimiento debe brindarse luego de que el paciente haya sido informado razonablemente sobre el procedimiento médico. Por otra parte. libre e informada. el "consentimiento informado" no debe convertirse en un "asentimiento inducido" comandado por el paternalismo médico. tangibles. Se corre el riesgo de que el Estado -a través del Poder Judicial. e incluso fue uno de los primeros que tuvieron desarrollo teórico y práctico en este campo (el de los derechos personalisimos).en el derecho a la planificación familiar. Y tal vez sea su análisis el que pueda modificar el criterio judicial en casos como el que nos ocupa. interpreten con un criterio más amplio o flexible las necesidades terapéuticas de los peticionantes. la intervención quirúrgica pedida era "el más cómodo". riesgos) y sus posibilidades curativas (incluyéndose -si existiera. también pueden justificar "indicaciones terapéuticas" que funden el pedido judicial. En este caso resulta extraño que -de la lectura del fallo. (reguladora del ejercicio de la medicina) que prohíbe "practicar intervenciones que provoquen la esterilización sin que exista indicación terapéutica perfectamente determinada y sin haber agotado los recursos conservadores de los órganos reproductores".cálculo estadístico. Además. cuando se llega a judicializar la cuestión. El fallo comentado incluye algunas consideraciones relacionadas a este tema. etc.132 (Adla. sino a otros aspectos más amplios. Pero además. Pero sería interesante que los jueces. en el derecho a la disposición del propio cuerpo. se consideró que no debía practicarse ese tipo de intervención. Aparecen la salud. la situación económica angustiante referida por la amparista. XXXVI-A. máxime cuando existen otras alternativas para evitar que la persona continúe teniendo hijos. la planificación familiar. La importancia del derecho a la disposición del propio cuerpo dentro del ámbito de los derechos personalísimos no es novedosa. los deberes médicos. ni en el peticionante) del derecho a la disposición del propio cuerpo. Es evidente que la variable educativa y de formación intelectual cruza la realidad bioética. en el derecho a una expectativa de mejor calidad de vida de los hijos existentes. su libertad de elección. o que su decisión no merece la calificación de "responsable" desde la visión de un observador externo. Por lo tanto. como los ya referidos de índole socioeconómica. no es más que respetar su dignidad personal. sus consecuencias (positivas y negativas.ella. hay que extremar la prudencia antes de asegurar que la persona peticionante de la medida no comprende el alcance de la misma. 44). pues lo terapéutico no obedece sólo a razones físicas o biológicas. ¿no amerita considerar su decisión como una verdadera "indicación terapéutica"? Creemos que sí. intervienen los profesionales de la salud física y psíquica y los asistentes sociales. Generalmente las "indicaciones terapéuticas" emanadas de profesionales médicos en los casos como el comentado. 17 .). 20 de la ley 17. Sin embargo. se relacionan con enfermedades físicas. pero no el derecho mencionado. y en el derecho a la salud de la familia. Cabría preguntarse si dicha disposición no debe ceder ante la autonomía de la voluntad previamente informada y libremente expresada cuando de disponer del propio cuerpo se trata. pues no advierte que la decisión de la actora tenga el carácter de fundada. el resguardo de una adecuada calidad de vida que permita el pleno desarrollo de la dignidad por parte de las personas. deficiente psicológicamente o con un discernimiento turbado que no permita su consideración como persona competente desde el punto de vista bioético). El fallo sustenta parcialmente su posición en el art. al menos en este caso concreto (donde no se advierten perjuicios a terceros y la peticionante ya tenía hijos).no se desprende el análisis (ni en el juzgador. ¿Y el derecho a la disposición del propio cuerpo? Generalmente las acciones de amparo como las analizadas se fundamentan -expresa o tácitamente. de dignidad y calidad de vida de los miembros de la familia. y hasta de salud psicológica.

pues se había negado a hacerlo. para impedir la llegada de más niños y vislumbrar un futuro mejor a los ya existentes.. Sin embargo. me permito como idea final una visión crítica del fallo que nos ocupa. le dice qué hacer sobre su cuerpo y qué método de salud reproductiva seguir. El día 3 de setiembre de 2004. el amparista manifestó haber sido suficientemente informado sobre el procedimiento y las consecuencias de la intervención pedida. por lo cual se concluye en que el Poder Judicial. representando al Estado. a la salud. y ante la dramática situación descripta debía priorizar la compra de alimentos para su familia. que la infraestructura del hogar que habitaba era ineficiente ya que tenía dos habitaciones. J. si una persona solicita una intervención médica agraviante para su cuerpo.J. Creo que el mismo asume una actitud paternalista sobre la persona interesada. la Municipalidad requerida expresó que el amparista no había sido paciente del servicio y que recién concurrió a realizar una consulta. ya que su precio -aunque bajo. 44) prohíbe practicar intervenciones que provoquen la 18 . tuvo oportunidad de dictar sentencia en una cuestión relacionada con derechos personalísimos tales como el derecho a disponer del propio cuerpo. es procedente preguntarse ante qué circunstancias debe limitarse el ejercicio de tal derecho. el art. Análisis de un fallo que nos permite reflexionar jurídica y bioéticamente.B. y que dicha unión contaba ya con ocho hijos. situación que obliga a reflexionar profundamente sobre los derechos mencionados con una visión jurídica y bioética. 1 de Necochea (TCrimNecochea)(Nro1) ~ 2004/09/03 ~ B. se presentó interponiendo acción de amparo a los efectos que el Hospital Municipal le practique una vasectomía. morales y religiosas. el Tribunal en lo Criminal N° 1 de Necochea. Por otra parte. avasalla a la libertad individual y al derecho a la disposición del propio cuerpo en fallos como el comentado. debiendo profundizar el análisis de las circunstancias de cada caso para el dictado de sus resoluciones. Reseñó a continuación el contenido de un supuesto dictamen de la Sociedad Argentina de Urología. éticas y religiosas. En el caso analizado. éticas. a lo que se le respondió que no se le realizaría la vasectomía por razones legales. insuficiente para el número familiar. es lógico requerir motivos justificantes de tal actitud.Es sabido que ningún derecho es absoluto. Los jueces no tienen una tarea ausente de dificultades para arribar a una sentencia equitativa y acorde al derecho aplicable. Por su parte. ¿se agravia al orden social? La respuesta es negativa. manifestó que la situación económica descripta imposibilitaba la adquisición de anticonceptivos. Debido a todo ello. incluso el derecho a la disposición del propio cuerpo. Al describir su situación familiar. a la dignidad y a la planificación familiar. XXVII-A. El caso se originó con un pedido de un ciudadano para que el Hospital Municipal le practique una vasectomía a fin de evitar la concepción de nuevos hijos. cómo debe planificar la formación de su familia. Sin perjuicio de que el objetivo del presente trabajo es sólo abrir el debate jurídico y bioético sobre la cuestión. D.era igual a un litro de leche. 1203 Fallo comentado: Tribunal en lo Criminal Nro. ratificando su postura. ya que se encontraba sin trabajo estable. sin advertir que es la propia persona la que puede disponer sobre su cuerpo en forma justificada siempre que no cause perjuicios a terceros o al orden público. Por ello. Conclusión Como expresé desde el principio. ¿se vulnera algún derecho de terceros?.132 (Adla. En el caso comentado. y además el inmueble era usurpado y por ello debía ser devuelto. donde se le dijo que además de las objeciones morales. 20 de la ley 17. El señor D. Consideró en su solicitud que en su situación económica no era aconsejable seguir teniendo hijos. el peticionante manifestó que desde hace 10 años estaba casado con su cónyuge de 28 años de edad. y en procura de no perjudicar más el futuro de sus hijos habientes. realizando esporádicamente changas y cobrando un Plan Nacional Jefe de Hogar. estamos ante la resolución de un caso opinable. Amparo y derecho a la disposición del propio cuerpo. Publicado en: LLBA 2005 (noviembre). requirió judicialmente que se le practique una vasectomía en el Hospital Municipal.

en el caso en cuestión no existe ningún acto u omisión que lesione restrinja altere o amenace derechos constitucionales. sino por considerar que es innecesaria la autorización judicial para ello... los tres magistrados acordaron acerca de la procedencia de la intervención médica solicitada por el paciente.Juzgado de Garantías en lo (JGarantiasenloPenalMardelPlata) ~ 2000/01/28 ~ M: P. con sólo leer los fundamentos del fallo -a pesar del rechazo formal de la acción. La mayoría del Tribunal consideró innecesaria la autorización judicial. complicación anestésica. Si bien la decisión judicial no fue unánime. a 19 . y 'exentas de la autoridad de los magistrados'. disfunción eréctil post vasectomía de origen psicogénico.lo cierto es que la experiencia de los numerosos casos tramitados ante este Tribunal demuestra que de no existir la misma. lo que como tantas veces se ha dicho en este mismo Tribunal. Penal de Mar del Plata I. que debería "probar suerte" en otro hospital. se encuentra resguardado por el 'principio de reserva' del art. y a las circunstancias familiares y económicas incorporadas a esta causa. hemorragia. estableciendo por añadidura una notoria desigualdad entre aquellas familias que cuentan con recursos para recurrir a la medicina privada (donde la ligadura se realiza sin necesidad de autorización alguna) y aquellas otras que no cuentan con tales recursos.. La actora sobre la base del peligro para su salud que implica un nuevo embarazo promueve acción de amparo bioético. En efecto. arguyéndose para ello diversas razones... el Hospital consideró que no debía practicar ese tipo de intervención.N. 19 C. volviendo a empezar. se cerraría un círculo negativo para dicho paciente. Así la disidencia incorpora el tema del factor económico que funciona como límite a la voluntad individual y esta desigualdad no puede sostenerse jurídica ni bioéticamente.. Por lo tanto. se pronunció por el rechazo de la acción de amparo. La decisión judicial La posición de los tres miembros del Tribunal no fue unánime. porque ello implica la posibilidad de disponer sobre el propio cuerpo.esterilización sin que exista indicación terapéutica y sin haber agotado los recursos conservadores de los órganos reproductores.” La disidencia (1) se apartó de la opinión de la mayoría -receptando el amparo. Las razones: “la orden judicial no 'debería' ser necesaria para realizar este tipo de práctica médica. con el objeto de conseguir la pertinente autorización judicial. Si bien coincido en que la orden judicial para realizar la ligadura tubaria es innecesaria -hoy y antes. entre otros argumentos los citados magistrados manifestaron: ". 549 Fallo comentado: . Si la razonabilidad imperara en el establecimiento médico público demandado. pero no porque fuera improcedente la voluntad de practicarse una vasectomía por parte del demandante. hematoma. ponderándose de este modo los derechos personalísimos a la disposición del propio cuerpo.debería proceder a programar la vasectomía requerida por el paciente. Además. rechazando por ende el amparo.. a la planificación familiar y a la salud. la práctica no se realiza. según su criterio dicha intervención entrañaría riesgo para la salud del paciente (infección. Pero si así no ocurriera. Solicitud de autorización judicial y amparo bioético Publicado en: LLBA 2000. en atención a su clara manifestación de voluntad previamente informada.a pesar de considerar también innecesaria la orden judicial para realizar el tipo de práctica médica de que se trata. esterilización prácticamente irreversible y aumento del infarto de miocardio comparado con la población no vasectomizada). máxime cuando existen otras alternativas para evitar que la persona continúe teniendo hijos. libremente decidida por el paciente en pleno ejercicio de sus facultades a los fines de evitar continuar engendrando hijos.. E. La mayoría (2)..

El juez resuelve hacer lugar a la acción de amparo.. es decir. a mi modo de ver. denegando la autorización. quienes concluyen que el acto de la esterilización no era necesario para el restablecimiento de la salud del insano. era una persona de bajos recursos y edad avanzada. en la Ley 17.L. 20 . La Proteccion del incapaz Publicado en: L. se hacen jugar dos normas de la citada ley. 20 inc. debiendo la cuestión bioética ser resuelta por el médico interviniente conforme las reglas que rigen su ciencia. En la Ley del ejercicio de la medicina. en el art. El art. provocaría secuelas de embarazos y cuyos hijos pasarían al cuidado de quien ejercía la curatela. El art. y la esterilización está sometida a su propio régimen diferenciándose claramente de las operaciones mutilantes. 506 Fallo comentado: fallo Cámara Civil. La autorización judicial que se pretende para llevar adelante por vía de amparo respecto de lo que sería un acto lícito válidamente consentido por el interesado. que indique como un paso necesario para que un médico realice una operación quirúrgica que implique la definitiva pérdida de la capacidad reproductiva de un paciente.. 19 de la Ley 17. solicita que se le amplíen las facultades para esterilizar a su hija pues la libertad sexual de los insanos.132 dice: los profesionales que ejercen la medicina están sin perjuicio de los que establezcan las demás disposiciones legales vigentes obligados a: .132 que regula las normas para el ejercicio de la medicina. 20 prohíbe a los profesionales que ejercen la medicina. lleva como finalidad el asegurar la salud biológica. Atento lo expuesto. Julio 12-9-82 Acerca de la protección de los enfermos mentales en nuestro ordenamiento civil. referido a la esterilización.. el judicial". 18.. inc. 3: . y establece que ley prevé la posibilidad de esterilización humana y el consentimiento del interesado o del representante legal y funda la denegatoria en que no existía una indicación terapéutica de los siquiatras.. es una norma de carácter prohibitivo. En el caso que nos ocupa. el tribunal apoya su decisión. El art. quien por otra parte. en las cuales los médicos tienen la obligación de requerir el consentimiento o conformidad por escrito del enfermo. odontología y actividades de colaboración. La controversia se plantea cuando la madre curadora de un insano. Si esta práctica es conforme la 'lex artis'. psicológica y social de aquél. se trata de una indicación terapéutica perfectamente determinada y media su consentimiento informado. 20. o la conformidad del representante del incapaz no juegan ningún papel.Inc.. el contar con que un juez lo autorice.efectos de que los médicos de un hospital público practiquen la correspondiente ligadura tubaria que tiene como fin la pérdida de la capacidad reproductiva de la requirente. 19 referido a las operaciones mutilantes y el art. practicar intervenciones que provoquen esterilización sin que exista indicación terapéutica perfectamente determinada y sin haber agotado los recursos conservadores de los órganos reproductores. pero bajo ningún punto de vista será delictiva. Los argumentos desarrollados por el magistrado encuentran su núcleo esencial en las siguientes palabras: "No hay norma alguna. estamos frente a un caso ajustado a derecho: podrá discutirse teóricamente si la conducta es atípica o justificada. “en las operaciones mutilantes se solicitará la conformidad por escrito del enfermo. en el caso. cuyos presupuestos fácticos son diferentes. penal y leyes especiales encontramos un fallo donde por primera vez asoma el alcance del consentimiento y la posibilidad de esterilización en personas incapaces. Familia y Sucesiones. ni sustantiva ni adjetiva. se desprende claramente que el consentimiento de las personas capaces. haciendo saber a las autoridades sanitarias públicas que no es necesaria la autorización judicial solicitada. salvo cuando la inconsciencia o alienación o la gravedad del caso no admitieran dilaciones”. por medio de uno de sus poderes. resultaría una injustificada intervención estatal en el ámbito de exclusiva reserva del ciudadano so pretexto de 'tutela'. 18. En este fallo. 1983 C pag.

En Argentina se presenta el inconveniente de que aún no se ha legislado sobre la materia. a cuenta de otra mujer” Según el Informe Wamock: “Es la práctica mediante la cual una mujer gesta o lleva en su vientre un feto para otra mujer. concebido sin cópula y genéticamente ajeno. Desarrollo del tema: En la práctica. en una primera búsqueda exploratoria. con el aporte de las ciencias de la salud. psicología.Por otro lado. las consecuencias jurídicas de la filiación del nuevo ser producto de dichas técnicas. a las prácticas de esterilización es impropia. haciendo abstracción del tema desde el punto de vista moral. y otra – por intermedio de su vientre – gesta y pare al nuevo ser. o como en el caso de maternidad subrogada. derecho original. la debida protección y amparo del futuro ser (persona por nacer). la vida. y la salud. para establecer el marco de legalidad de la técnicas de esterilización e infertilización en personas capaces e incapaces. Fecundación Homóloga: La pareja comitente aporta el material genético en su totalidad (óvulo y espermatozoide) y la madre sustituta recibe el embrión en su útero con la finalidad de llevar a cabo la gestación y el nacimiento.la aplicación de las normas con respecto a las operaciones mutilantes. como así también. no imponiendo las debidas limitaciones de quienes practican las mismas. desde el punto de vista jurídico. doctrinaria y jurisprudencial. a efecto de que otra mujer sea quien atraviese el proceso de gestación y concepción del feto. Es la situación jurídica por medio de la cual una mujer dota del material genético para la fecundación. En este caso se trata de una 21 . “ALQUILER DE VIENTRE” O “MATERNINAD SUBROGADA” Introducción: A lo largo del presente tema. tales prácticas afectan derechos esenciales del hombre. de las personas que deben recurrir a éste tipo de técnicas para concebir el hijo deseado. psiquiatría. existen diferentes tipos de la existencia de embarazo sin necesidad de que para ello exista cópula: 1. una vez nacido el niño. con la intención de entregárselo después de que nazca (Reino Unido)”. No existe una norma que por vía directa regule las diferentes situaciones que en un futuro cercano se pudieran plantear. quiénes son sus padres. ético y religioso. intentaremos dar un panorama general de las distintas técnicas de reproducción asistida. se efectuó una revisión legislativa. negándose de esta forma. A raíz de este fallo. la integridad física y la libertad. innato y móvil de las decisiones del hombre para consigo mismo y los demás. encontramos a un niño nacido (o por nacer).Creemos que es importante comenzar desarrollando este tema mediante diversas definiciones encontradas del mismo:   Según Jesús González Merlo: “Es el proceso por el cual una mujer gesta y pare un infante. del que debemos determinar cuál es la situación jurídica de éste frente al marido de la madre. Se podría definir a la maternidad subrogada como la práctica por la cual se sustituye a la madre genética. Con la intención de. y analizar. la disposición del propio cuerpo. medicina. entregarlo.

el señor Whitehead procedió a reconocer a la niña como hija suya.  Estados Unidos. aunque. por parte de la madre portadora. El material genético es aportado por individuos (ambos o solo uno de ellos) ajenos a la pareja contratante y a la madre portadora que cede su útero. Algunos de los diversos estados que componen la unión han manifestado.000. En este supuesto. considerando que la portadora es. 2. Antecedentes. Historia. de no crear una relación materno-filial con el bebe. Esta sentencia fue apelada por la madre portadora y el tribunal supremo del estado procedió a la revocación del fallo declarando la nulidad del contrato. la gestación para ellos de un niño. Sería éste un típico proceso de inseminación artificial. desde luego. La adopción. c. puediendo ser dividos en: a. ya que el niño es completamente ajeno genéticamente a la gestante. mantuvo la tenencia a favor de los Stern alegando razones en virtud de las cuales estos podían proporcionar un hogar con mejores condiciones socioeconómicas para Baby M. lo que provocaria la indeterminación de la paternidad. un informe psiquiátrico determinó que el consentimiento otorgado al momento de suscribirse el contrato no había sido dado con pleno conocimiento de la situación y de las consecuencias que de ello derivarían. El 27 de marzo de 1986 se produjo el nacimiento de Baby M. Posteriormente. organizaciones profesionales tendientes a contactar a madres portadoras con parejas interesadas y. a pedido de una pareja estéril. Luego de diez años. Juridicos: Por la indeterminación de la maternidad. ocurrido en 1988. 22 . y la obligación de abortar si de alguno de los estudios realizados durante el embarazo surgía que el feto presentaba anomalías. b. Eticos: Por la disociación de la maternidad y la contratación sobre el cuerpo humano. cuando un periódico de esa ciudad publica un anuncio en el cual se solicita una mujer para ser inseminada artificialmente. se constituyeron en diversas zonas. La madre gestante aducía no poder desprenderse de su hija y. Problemas Los problemas que generan este tipo de Convención son multiples. El contrato plasmaba el compromiso. surgieron conflictos que debieron ser resueltos en los tribunales y su consiguiente debate social. la Corte reconoció a Mary como madre biológica y se le concedió un derecho de visita. que actuó en primera instancia. en efecto. aún cuando esta contratación sea gratuita. además. dueña del óvulo) se negó a entregarla al matrimonio Stern y. La historia de las madres sustitutas comienza en 1975 en California. el cual podrá ser inseminado con esperma de la pareja comitente o de un tercero anónimo o conocido. La contraprestación ofrecida era de U$S 10. El juez de New Jersey. en donde el material genético es ajeno (de manera total o parcial) a las partes en la relación jurídica. pero la madre portadora (además. Estados Unidos. que por este servicio ofrecía una remuneración. En el resonado caso de "Baby M". Derecho Comparado. 3. no se trataría estrictamente de un alquiler de vientre. la tipificación como delito de la entrega de dinero u otros bienes a cambio de la adopción de menores. la que aporta el material genético. entregó la custodia de la niña al matrimonio Stern y determinó que el contrato era válido.maternidad subrogada propiamente dicha. Fecundación Heteróloga: La madre portadora también es quien aporta el material genético. producto de una inseminación artificial con semen del señor Stern. El matrimonio Stern contrató con Mary Whithead. Biologicos: Por la dificultad de evitar que la madre gestante tenga relaciones sexuales al tiempo de la concepción.

el Congreso Médico alemán acordó que la maternidad de sustitución debía ser rechazada por los inconvenientes que presenta para el niño y el peligro de la comercialización. una Comisión encargada de analizar los nuevos métodos de fertilización in Vitro. El informe Warnock.  España. Soluciones Jurisprudenciales La jurisprudencia ha otorgado diferente valor a los convenios de maternidad por sustitución. En 1985 se aprobó la Surrogacy Arrangements Act para el Reino Unido de Gran Bretaña e Irlanda del Norte. Reino Unido de Gran Bretaña. presenta en el desarrollo del niño la íntima relación personal entre la embarazada y la persona por nacer. pese a la prohibición legal.  Holanda. Se plantea la circunstancia de que la madre gestante no se adapte a una forma de vida recomendada para mujeres embarazadas. en 1984. que prohíbe la utilización de la maternidad sustituta. en consecuencia. si bien no se expide directamente. donde se sanciona penalmente la publicidad y la gestión comercial cuya finalidad sea la realización de acuerdos de maternidad subrogada. dificulta la práctica de la maternidad por sustitución al señalar que los donantes de esperma no tienen ningún derecho sobre los niños nacidos por inseminación artificial. En vista de estas previsiones. será reputado como contrario al orden público y a la moral. De igual modo. En este país el contrato se considera nulo debido a su causa ilícita y. para este informe. la negativa para peticionar ante la ley. en general la jurisprudencia americana ha sido más flexible a su admisión mientras que la 23 . En este país. Es interesante resaltar la importancia que. dispuso sancionar criminalmente la creación de establecimientos comerciales que recluten mujeres para oficiar como madres suplentes o realicen este tipo de contratos. la legislación sobre concepción artificial del Estado de Nueva Gales del Sur.  Alemania El Ministro Federal de Justicia y el Ministro Federal de Investigación y tecnología constituyeron. si mediare pago. De igual modo. rige Ley 35/1988 sobre Técnicas de Reproducción Asistida. pero no se expide acerca de la solución jurídica que corresponde en los casos en que dicha circunstancia.  Australia La legislación acerca de esta materia pertenece al Estado de Victoria.  Suecia Una ley de 1985 prohíbe la práctica de maternidad subrogada en la cual existe remuneración e impide a la mujer contratante poder adoptar al hijo dado a luz por la gestante. sea realizada igualmente. se expidió recomendando aprobar una legislación que declare ilegal todo acuerdo de maternidad subrogada y. Desde el año 1991 se encuentra vigente una ley en donde han sido plasmadas estas recomendaciones. o que naciera una criatura con defectos físicos o mentales y que ninguna de los contratantes quisiera hacerse cargo de ella. el cual reputa como nulo esta clase de contrato y sanciona penalmente a quien da o recibe pago por ayudar a que se realice un acuerdo de este tenor o efectúa el mismo.

Desgraciadamente. Las partes estuvieron de acuerdo en la designación de un guardián independiente "ad litem" a los fines del pleito. la última de las cuales iba a ser abonada seis semanas después del nacimiento del niño. Anna inició una acción en la que requería que se declarara que era la madre del niño. Mark y Crispina se comprometieron a pagar por un seguro sobre la vida de Anna. tenían como objetivo compensarla de sus servicios en gestar el niño y el someterse a las labores de parto.Los pagos hechos en el contrato. confirmó y la Corte Suprema del Estado de California. -. Al mes siguiente. instancia resolvió que Mark y Crispina eran el padre y la madre "genéticos. el juez de 1a. Finalmente.No explota la condición de las mujeres de menos recursos en un grado mayor que las explota la necesidad económica en general al inducirlas a aceptar empleos menos remunerados o que son desagradables por otras razones. Crispina se vio obligada a hacerse una histerectomía en 1984 sin embargo sus ovarios siguieron en condiciones de producir huevos. biológicos y naturales" y que el contrato de maternidad sustituta era válido y exigible. Mark se enteró de que Anna no había revelado que había sufrido varios partos en los cuales el niño había nacido muerto y embarazos fracasados. Por su parte. El niño nació el 19/9/90. Anna estuvo de acuerdo en renunciar a "todos sus derechos como madre" respecto del niño en favor de Mark y Crispina. Como contraprestación. También se sintió abandonada durante el comienzo de los dolores prematuros de parto en junio. de lo contrario. Calvert resuelto por la suprema Corte de California en el año 1993. en octubre de 1990. Anna Johnson se enteró por un colega de la situación de Crispina y se ofreció para actuar de madre sustituta para los Calvert. Además. La Cámara de Apelaciones para el Cuarto Distrito. El juez también dio por finalizada la orden que permitía el régimen de visitas.francesa se ha mantenido en una firme postura invalidatoria. y finalmente la pareja consideró la posibilidad de una madre sustituta. respecto del niño.Considera que el contrato no es contrario al orden público porque no establece elemento de coacción alguno ya que permite a las partes el aborto. las partes convinieron en que Mark y Crispina eran los padres genéticos del niño. En julio de 1990.000. La prueba de sangre excluyó la posibilidad de que Anna fuera la madre genética. en el cual se establecía que un embrión creado por el esperma de Mark y el huevo de Crispina sería implantado en Anna y que el niño que naciera sería llevado al hogar de Mark y Crispina. Validez de los convenios Esta tesis fue aceptada entre otros precedentes en el caso Jhonson vs.000 en cuotas. Menos de un mes más tarde. El cigoto fue entonces implantado el 19/1/90. y se obtuvieron muestras de sangre de Anna y del niño para ser analizadas. un test de ultrasonido confirmó que Anna se encontraba embarazada. antes que compensarla por renunciar a sus derechos de madre. Anna interpuso recurso de apelación contra la decisión del juez de 1a. -. las relaciones entre ambas partes se deterioraron. Anna envió a Mark y a Crispina una carta exigiendo que se le pagara el saldo de la suma que se le debía o. Anna consideró que Mark y Crispina no habían hecho lo suficiente para otorgar la póliza de seguro requerida. por valor de u$s 200. Las partes aceptaron una decisión del tribunal que disponía que el niño permanecería temporalmente con Mark y Crispina. Mark y Crispina le contestaron con una acción legal. Crispina y Anna firmaron un contrato. se rehusaría a entregar el niño. ambos casos fueron unificados. Tercera División. La Corte entendió que no es contrario al orden "público el contrato de maternidad subrogada celebrado entre las partes por cuanto: -. como el hijo de ellos. Durante el juicio. En 1989. con un régimen de visitas en favor de Anna. en la que solicitaban una declaración en el sentido de que ellos eran los padres legales del niño que aún no había nacido. 24 . Mark y Crispina iban a pagar a Anna la suma de u$s 10. Mark y Crispina Calvert eran una pareja casada que deseaba tener un hijo. instancia. El 15/1/89 Mark. A. en contra de los planteos de Anna. Luego de la audiencia de prueba y de los alegatos.

Creemos que: A. No existe ninguna razón por la cual el posterior cambio de opinión de Anna debiera invalidar la Conclusión de que Crispina es la madre natural del niño". Al respecto cabe recordar otro precedente francés --posterior al fallo plenario antes citado-. esta es la causa eficiente del contrato.-. No obstante lo cual la Corte de Casación anula la sentencia por iguales motivos que los dados en el fallo plenario. c) son inmorales.No considera a los niños mercancías. d) desdoblan la maternidad y e) alteran el estado civil de las personas.La adopción es la última fase de un convenio nulo que atenta al orden público y que por lo tanto en interés de la ley no puede ser aceptada.en el cual la Corte de Apelaciones de París casó un fallo de la Corte de Apelaciones de Potier que había otorgado la adopción simple a quien había solicitado la maternidad por sustitución. quien trae al mundo a un niño.Estos contratos no afectan el interés del niño porque el interés de los niños tan pequeños coincide con el de los padres. B. La Corte de Potier hace lugar a la adopción simple teniendo en cuenta el desinterés de la madre genética y que la criatura había convivido con quien pretendía la adopción. al anular una sentencia de la Corte de París que había hecho lugar a una adopción en el siguiente caso: La cónyuge del matrimonio "Y" sufría una esterilidad absoluta que había motivado a su marido a donar su esperma a otra mujer. expresa que la intención de las partes fue traer al mundo el niño de Mark y Crispina. quien inició un proceso de adopción. Ante el cumplimiento del contrato los conflictos se deben resolver en interés del menor Pensamos que si una madre trae al mundo un hijo para otra pareja. que es inscripto a su nombre y es reconocido como hijo natural del padre genético. aun cuando el contrato que dio origen a la relación que vinculó a las partes sea nulo.La convención por la cual una mujer se compromete aún a título gratuito a gestar y traer al mundo un niño y abandonarlo a su nacimiento contraviene tanto el principio de orden público de la indisponibilidad del cuerpo humano como el de la indisponibilidad del estado de las personas. ya sea que sea madre gestante o genética. -. quien trajo al mundo un niño que fue reconocido como hijo natural del Sr. hubiera manifestado su propia intención de ser la madre del niño.Negar valor al contrato impide que la mujer gestante tenga la libertad personal de obtener un beneficio económico de la manera que lo desee. -. Nuestra posición Nos parece incuestionable que los contratos de maternidad subrogada deben ser declarados nulos por las leyes. La madre gestante cuando nace el niño autoriza la adopción de éste por la cónyuge del reconociente. hay que resolver la situación del hijo venido al mundo teniendo en cuenta su interés y por lo tanto corresponde permitir su adopción. Si bien la función gestativa que Anna lleva a cabo fue necesaria para provocar el nacimiento del niño.La maternidad la establece no por el hecho del parto ni por la realidad genética sino por la intención. b) su objeto se encuentra fuera del comercio. que fue aceptado por la Corte de París teniendo en cuenta el interés del menor quien se había criado siempre en el hogar de los "Y" y valorando que el niño no tenía una filiación materna reconocida. -. y abandona la criatura en manos de quienes solicitaron su gestación. con lo cual 25 . pero en ese momento los cónyuges se separan y la mujer del padre genético se va del hogar con la criatura e inicia el juicio de adopción de la niña. El cónyuge de una mujer que sufría una esterilidad absoluta donó su esperma a otra mujer. -. Nulidad de los convenios La nulidad de los convenios y la nulidad de la adopción posterior fue establecida en el fallo plenario de la Corte de Casación Francesa en mayo de 1991. porque: a) viola el orden público. pero si aún así se celebran y se cumplen cabe preguntarse qué es lo más importante: resolver en función de la ley para moralizar o resolver en interés del menor. Los fundamentos dados en el fallo plenario fueron los siguientes: -. se puede asegurar que Anna no hubiera tenido oportunidad de gestar o de dar a luz el niño si ella antes de la implantación del cigoto. "Y" y solicitado en adopción por la esposa del señor "Y".

2. La determinación de la maternidad Ante el conflicto entre los contratantes con la mujer que da a luz. Cuando el niño nació. explicado anteriormente. restándole sólo la posibilidad de darse en adopción al momento de la mayoría de edad. 3. C. Civil que establece que la maternidad se establece por el hecho del parto. En este caso resulta de aplicación el art. ella retuvo la guarda como así también el dinero recibido.la niña se queda sin madre ya que la genética la había abandonado y a la madre social se le niega la posibilidad de adoptar. Restitución de lo pagado El problema se suscita cuando la madre portadora cobra por llevar adelante el embarazo y llegado el momento no entrega al niño ni devuelve el dinero. Al respecto cabe recordar el caso Stern resuelto por el Tribunal Supremo del Estado de New Jersey. Por lo que ha de considerarse que la madre del niño es la que da a luz. y que ni la madre.000 francos que había recibido de la pareja. si ella hubiera sido honesta. No creemos que probada la maternidad de la criatura se puede negar su tenencia a la madre por la mejor situación económica del padre. 245 del Código Civil. privándole de la posibilidad de ser adoptado. pero sí aceptan la impugnación del marido de quien dio a luz el hijo y de quienes invoquen un interés legítimo. El problema se presenta cuando quien lleva adelante el embarazo no aporta el óvulo en esta cuestión se han dado tres respuestas diversas: 1. Sin embargo esta impugnación podría ser realizada por el hijo fundado en su derecho a conocer su identidad biológica que tiene raigambre constitucional en la Convención de los Derechos del Niño y el marido de la mujer que dio a luz puede impugnar su paternidad para no ser alcanzado por la presunción de paternidad contemplada en el art. Por nuestra parte consideramos que la maternidad se la determina por el hecho del parto y que la madre genética no podría invocar un contrato inmoral para impugnar la filiación materna. 4. Posición intermedia En una posición intermedia se ubican quienes no admiten que los progenitores biológicos impugnen la maternidad porque sería aceptar efectos a un contrato nulo. Su conducta ha sido criticada. B. pero que en aras del interés de la ley no se pueden vulnerar los derechos del menor.000 francos. 242 del Cód. La jurisprudencia francesa registra un caso en el cual una joven de 30 años de edad se propone a sí misma para llevar adelante un embarazo a favor de una pareja estéril por la suma de 25. ni el hijo ni ningún otro interesado puede impugnar esta circunstancia. la conveniencia del menor ha de ser considerada en su integridad y no sólo considerando la postura de una de las partes. habrá que determinar quién es la madre. señalándose que si bien ella tenía el derecho absoluto de guardar al niño. Es madre quien lo parió Otro sector de la doctrina entiende que la maternidad se establece por el hecho del parto sin admitir prueba en contrario. ella debía haber restituido los 25. mas conocido como “Baby M”. 26 . Es madre quien aportó el óvulo Los sostenedores de esta postura admiten que se podría impugnar la maternidad "por no ser la mujer madre del hijo que pasa por suyo". en cuyo caso la madre sería quien aportó el óvulo . El interés del menor no ha de ser limitado al interés económico Creemos que si mediante la maternidad por sustitución se da a luz una criatura y la madre portadora no la quiere entregar la cuestión no debe resolverse teniendo en consideración la mejor situación económica de quienes se disputan la tenencia del niño. Estimamos que la solución dada en este supuesto tiene el propósito de disuadir este tipo de técnicas. Estados Unidos.

En este acuerdo de objeto ilícito intervienen tres partes: por un lado. por el otro. Atento a ello. 22 CN) en el cual se establece 27 . Civil en virtud del cual la anulación del acto obliga a las partes a restituirse mutuamente lo que han recibido o percibido en virtud o por consecuencia del acto anulado. Asimismo.75 inc. al ser el objeto de la prestación de contenido ilícito. Si encuadráramos este contrato en la modalidad que lo distingue como una locación de servicios. es el Bien Jurídico Supremo. contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes. conforme a nuestro Art. nos encontraríamos con que. 953 del Código Civil. creemos que la madre gestante debería devolver lo recibido por el contrato nulo. Tratados internacionales. Los actos jurídicos que no sean conformes a esta disposición. la mujer que dispone de su útero para llevar a cabo la gestación. 1626 del Cód. en caso de verificarse un acuerdo de tipo gratuito. hay contrato cuando “varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaración de voluntad común destinada a reglar sus derechos”(Art. objeto por demás ilícito. las partes no podrían demandarse recíprocamente el cumplimiento de las obligaciones contraídas. aunque primera en importancia.33 CN).En nuestro derecho se aplicaria el art. ni exigirse la restitución del precio pagado (Art. el equipo médico encargado de efectuar la implantación del embrión en la portadora. Como consecuencia de ello. es la entrega de un niño. y habríamos de concluir aceptando que estamos frente a un contrato innominado. son nulos como si no tuviesen objeto”. Constitución Nacional. El derecho a la vida es uno de los derechos implícitos(Art. En igual sentido se pronuncia el jurista español Jaime Vidal Martínez para quien un contrato de tal naturaleza estaría signado por su contrariedad a la moral y al orden público. reconocido en la Constitución. en tercer lugar. Es una declaración de voluntad entre las partes que se expresa en un documento privado. ilícitos. el contrato de maternidad subrogada se presenta como de estilo innominado. civil). con características muy particulares y diversas modalidades de desarrollo y contenido. Dice Zannoni que el alquiler de vientres implica un pacto de contenido inmoral y contrario a las buenas costumbres. o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia. la pareja contratante (aportando la totalidad del material genético o parte del mismo. que rige este acuerdo. De la misma manera. 1137 Cód. no cabría posibilidad de asimilar esta figura a una locación de ninguna especie. Para nuestro ordenamiento jurídico. según el caso). Naturaleza Jurídica del contrato de alquiler de vientre o subrogación materna. o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algún acto jurídico. A partir de la reforma de 1994 se le dio jerarquía constitucional al Pacto de San José de Costa Rica (Art. Derechos en juego:  El derecho a la vida y a la Integridad Personal. No debemos olvidar que la última prestación en el tiempo. La cuestión en el Derecho Argentino. el artículo 953 de nuestro Código Civil dispone que “el objeto de los actos jurídicos deben ser cosas que estén en el comercio. o hechos que no sean imposibles. suficiente de suyo para decretar la nulidad de esta figura contractual. Civil). o que perjudiquen los derechos de un tercero. 1052 del Cód. y. Entendemos que es un contrato de naturaleza privada.

ya que trascendería el ámbito de las acciones privadas y afectaría a terceros. d. la manipulación genética.. La nulidad del contrato no da derecho a solicitar la restitución de lo pagado. y en general del momento de la concepción . la maternidad en principio se establece por el hecho del parto. Más aun tratándose de niños -recuérdese: "Todo ser humano desde el momento de su concepción. lo expuesto es sin duda aplicable al embrión no implantado. El proyecto de ley aprobado por los Senadores:  Determina que la inseminación debe hacerse solo dentro de parejas casadas o que acrediten su convivencia por un periodo de por lo menos tres años. 19. 14. toda decisión que comprometa el derecho a la vida o a la integridad personal sería contraria al Art. la selección de sexos y la experimentación con óvulos fecundados..  Para quienes transgredan estas prohibiciones. incorporada a nuestra CN. 19 CN. y la inseminación de la viuda con espermatozoides del marido muerto. c. Proyectos de Ley.cuyo interés superior debe considerarse primordial en virtud de lo dispuesto por el Art.que “toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Ante el cumplimiento del contrato los conflictos se deben resolver en interés del menor y en principio se debe permitir la adopción del niño cuando éste es entregado voluntariamente a la pareja que contrató. El Senado dio media sanción el día 2 de julio de 1997 a la Ley de Fertilidad Asistida. la ley prevé penas que van de 3 a 10 años de prisión y el doble tiempo de inhabilitación.". Según el oficialismo esa limitación se da para seguridad de la vida de la madre como la de los hijos.  Prohíbe fertilizar más de tres óvulos y por ende implantar más de tres embriones. no se trata de desconocer el derecho de los padres a procrear y al ejercicio de la patria potestad sobre sus hijos. dado su carácter esencial. como todos los demás derechos.” Por otro lado. El texto armoniza con el pensamiento de la Iglesia y llegó a este debate del Senado después de dos años de postergación...  No permite la maternidad subrogada. 3 de la Convención sobre los Derechos del Niño. derechos que. Los contratos de maternidad por sustitución son nulos. ni de los miembros de la comunidad a beneficiarse con los frutos de la investigación científica. Este proyecto considera al ser como persona humana desde el momento de la fecundación y antes de su transferencia al seno materno. En caso de colisión. ni el de los médicos a desempeñar su profesión y a trabajar. Por cierto. Si en virtud un contrato de maternidad por otro nace un niño. una vez producida la fecundación in Vitro y concebido el nuevo ser humano cualquier decisión que lo involucre debe respetar su dignidad y los derechos antes mencionados. que son su consecuencia. Los debates por el proyecto de ley fueron prolongados y sin estridencias. Asimismo. cuentan con claro sustento en los arts. como todo derecho. Este derecho estará protegido por la ley. Aunque ambos derechos son relativos. de la CN.  También prohíbe la clonación. debe anteponerse el derecho a la vida y a la integridad personal.. b. 28 . Ahora bien. 33 y concs. Se trata de que ninguno de estos derechos -también relativos.puede ejercerse a costa del derecho a la vida y a la integridad de aquel nuevo ser. explícita o implícitamente. habida cuenta su condición de persona y por ende de sujeto de derechos. ni de las sociedades y asociaciones a comerciar y perseguir sus propios objetivos. Conclusiones a. de ello no se sigue que sobre los mismos puedan prevalecer derechos de menor jerarquía.