El Derecho a Disponer Del Propio Cuerpo[1]

El derecho a disponer del propio cuerpo, es siempre relativo a la circunstancia de tiempo y lugar.

Su contenido ha sido objeto de reflexiones filosóficas, jurídicas, sociales y religiosas. Aparece el hombre no solo como “sujeto” frente a las cosas y bienes, sino también sujeto de derecho frente a su propio cuerpo. El alcance y limitaciones de los derechos de las personas con su cuerpo, ha sido cuestionada y aún negada por algunos 1 y considerado como un verdadero derecho personal, que trae aparejada la libre disposición del cuerpo.2 El hombre en su desenvolvimiento íntimo, físico y social no solo hace uso de sus bienes y facultades intelectuales, sino que también se manifiesta a través de su cuerpo, y dispone del mismo. Este derecho, es una de las categorías de los derechos de la personalidad que son aquellos que “tienen por objeto los modos de ser físicos o morales de una persona” Toda persona debería tener plena libertad de elegir el trato o disposición que considerase pertinente dar a su propio cuerpo. Esto incluye el Derecho de aceptar o rechazar cualquier modificación corporal, desde aretes o tatuajes hasta transfusiones, amputaciones, implantes o transplantes. Esto incluye, muy explícitamente el aceptar o rechazar el ser donante o receptor de órganos o sangre. Si la persona no tiene libre usufructo de su propio cuerpo... NO es dueña de sí misma, sino un Objeto, sujeto a lo que su Dueño (el Estado) decida permitir. El reconocimiento expreso de estos derechos personalísimos, no se halla consagrado en ninguna norma específica del ordenamiento civil, sin embargo Vélez los menciona en la nota del artículo 2312 manifestando que hay derechos que tienen su origen en la existencia del individuo mismo a que pertenecen como la libertad, el honor, el cuerpo de la persona. Queremos demostrar que el hombre, dispone en su hacer cotidiano, tanto en su vida pública como privada, de sus bienes, cosas y a través de su corporeidad y actividad intelectual crea y recrea su propia vida, por lo que cualquier turbación a los derechos personalísimos atacaría normas expresamente reconocidas y cualquier limitación a los mismos, vulneraría el orden jurídico establecido. El presupuesto fáctico y sustento de estos derechos, es el derecho a la vida, presupuesto necesario de los restantes derechos humanos: derecho a la integridad física y derecho a la disposición del propio cuerpo, íntimamente ligados a temas tan importantes como la “DONACION DE ORGANOS”, las “CIRUGIAS DE RECONSTRUCCION Y ESTERILIZACIÓN E INFERTILIZACIÓN EN PERSONAS” y el “ALQUILER DE VIENTRE”. DONACION DE ORGANOS Situación actual La donación y el trasplante de órganos y tejidos se rige en Argentina por la Ley 24.193, que desde el 22 de enero de 2006 incorpora las modificaciones introducidas por la Ley 26.066, también conocida como Ley de Donante Presunto. La nueva normativa establece que toda persona capaz y mayor de 18 años pasa a ser donante de órganos y tejidos tras su fallecimiento, salvo que haya manifestado su oposición. En tanto, la negativa es respetada cualquiera sea la forma en que se haya expresado. El artículo 19 bis que introduce el consentimiento presunto entró en vigencia en abril de
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Pio XII, “El hombre no es propietario ni dueño de su propio cuerpo, sino usufructuario...”

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En este sentirlo BERGOGLIO, BERTOLDI, Transplante de órganos. Ed. Hammurabi, Bs. As. 1983. Pág. 48.

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2006, luego de 90 días de implementada la campaña nacional de información para difundir los cambios realizados a la Ley, lanzada por el Ministerio de Salud de la Nación a través del Incucai. Características El acto de donación de órganos, en cuanto a su naturaleza jurídica, consiste en un derecho personalísimo. Expresar la voluntad respecto a la donación de órganos y tejidos es ejercer el derecho que tiene todo ciudadano de manifestar su deseo respecto al destino de sus órganos y tejidos después de su muerte. En todos los casos, el registro expreso de la voluntad de las personas debe efectuarse por escrito, al igual que su revocatoria. De este modo, cada ciudadano puede decidir en vida acerca de la donación de órganos manifestando su voluntad afirmativa o su oposición. La Ley destaca que para la donación de órganos y tejidos provenientes de donantes cadavéricos quien debe disponer del cuerpo luego del fallecimiento es el mismo donante, reafirmando el principio de autonomía. Manifestación de la voluntad: Todas las personas mayores de 18 años pueden manifestar en forma expresa su voluntad afirmativa o negativa respecto a la donación de los órganos y tejidos de su propio cuerpo, a través de las siguientes vías: - Firmar un acta de expresión en el Incucai, en los Organismos Jurisdiccionales de Ablación e Implante de todo el país, o en la sección Documentación de la Policía Federal. - Asentarlo en el Documento Nacional de Identidad en las oficinas del Registro Civil de todo el país. - Enviar un telegrama gratuito desde las dependencias del Correo Argentino de todo el país (sólo para expresar oposición), cuyo texto es allí provisto. En caso de manifestación afirmativa, la persona puede restringir la voluntad a la donación de determinados órganos y tejidos y condicionar la finalidad de la donación. Es decir, puede determinar cuáles son los órganos desea donar y con qué fines -trasplante o investigación-. Cuando se autoriza la donación para investigación, los órganos se destinan a ampliar el conocimiento científico sobre los trasplantes, siempre que exista un estudio en curso. Ausencia de manifestación de voluntad De no existir manifestación expresa ni a favor ni en contra, la ley presume que la persona es donante. En ese caso, en el momento de la muerte, el Incucai o el organismo responsable solicita testimonio a la familia sobre la última voluntad del fallecido respecto a la donación de sus órganos y tejidos. Sólo cuando la persona no haya dejado constancia expresa, los familiares directos son quienes dan cuenta de la voluntad respecto a la donación de órganos, y ésta debe condecir con la última voluntad del fallecido. Revocación de voluntad La expresión afirmativa o negativa puede ser revocada en cualquier momento por el manifestante por medio de los canales mencionados (ver Manifestación de voluntad), pero no puede ser revocada por persona alguna después su muerte. De este modo, la legislación protege la autonomía de las personas, dando primacía a la expresión de voluntad en forma explícita. Menores de 18 años

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Verificación de la manifestación Quien se manifieste por cualquiera de los canales descriptos (ver Manifestación de voluntad) puede corroborar que su decisión haya quedado asentada en el Registro Nacional de Expresiones de Voluntad a través de la página web del Incucai. en todos los casos. Registros existentes El Incucai es el responsable de mantener actualizados los siguientes registros: . Su actualización permanente está a cargo del Incucai y los Organismos Jurisdiccionales de Ablación e Implante a través del SINTRA. en ausencia de las personas mencionadas.y en Francia.Personas que hubieran expresado su aceptación a la donación. Noruega. El consentimiento presunto rige en forma casi automática en Austria.Destino de cada uno de los órganos o tejidos ablacionados de carácter confidencial.Manifestaciones de última voluntad testimoniadas por los familiares. el proceso se lleva a cabo con la mayor información. Escribiendo el número de documento y fecha de nacimiento. Cabe mencionar que en Japón es muy baja la tasa anual de donación de órganos. el sistema informa si está registrada la voluntad para la donación y cómo figura. Por ende. El Registro Nacional de Expresiones de Voluntad para la Donación abarca los registros tanto de las personas que hubieran expresado su afirmativa a la donación. así como en nuestra legislación. La iniciativa establece que esa autorización queda registrada en una declaración jurada y que. sólo los padres o representantes legales pueden decidir sobre la donación y autorizar o no la ablación de órganos y tejidos. es el Ministerio Pupilar el que puede autorizar la donación. como de aquellas que hubieran manifestado su oposición. quienes quieren ser donantes deben expresarlo positiva y explícitamente. a su vez. donde sólo es posible la ablación de órganos de una persona fallecida cuando dejó escrita su voluntad de ser donante y la familia no tiene intervención. lo que tienen que expresar explícitamente es la voluntad de no donar. . .Personas que hubieran manifestado su oposición a la donación. 3 . Se accede a él desde el botón del Sistema Nacional de Información de Procuración y Trasplante de la República Argentina (SINTRA). Los países donde rige el consentimiento expreso parten del supuesto de que las personas no están inclinadas a donar. se solicita a la familia que exprese la última voluntad del fallecido. Argumentos Es necesario destacar que con la aplicación de la Ley de Trasplantes. Cada uno de nosotros tiene absoluta libertad para expresar su decisión y. existen básicamente dos formas legales de consentimiento para la donación de órganos y tejidos: consentimiento expreso y consentimiento presunto. En España -el país con mayor indicador de donación de órganos del mundo. en ningún momento existe compulsión alguna. El consentimiento para la donación En el mundo. En nuestro país el consentimiento presunto se instituye en forma coincidente con el espíritu de la norma que prioriza la conciencia solidaria de los futuros donantes de órganos.Ante el fallecimiento de menores de 18 años no emancipados. y ambas. en este caso. y con características peculiares en otros países como en Bélgica. Suecia y Finlandia. Dinamarca. El consentimiento presunto es aquella forma que se utiliza en países donde el supuesto es que sus habitantes están dispuestos a donar y. . Holanda. Esta forma se aplica rígidamente en Japón. el debido respeto y la contención a la familia del potencial donante. presentan matices en los diversos países donde se aplican.

que refleja con mayor precisión el sentido de lo expresado. designados por el Poder Ejecutivo Nacional. mediante la cual se informa a la población sobre las características de la Ley de Trasplantes. como por ejemplo el xenotransplante u otras. en el bien común. un vicepresidente y un director. Un juez de Misiones sostuvo en un fallo que una nena de 12 años murió a raíz de la ablación de sus órganos y no por las gravísimas lesiones que sufrió al ser atropellada por una camioneta. CAUSA EFICIENTE. desinteresado y solidario de la donación de órganos y tejidos. DAÑOS Y PERJUICIOS. El juez de primera instancia rechazó la acción por improcedente. Esta Ley ha sido largamente discutida y modificada a través de los mecanismos legislativos previstos en el sistema democrático de gobierno. por considerar que se ajusta a una terminología más adecuada y amplia. Se sustituye el término material anatómico por el de tejidos en todo el plexo normativo. MUERTE DEL HIJO. Misiones (Civ y Com Eldorado Misiones) (Nro2). sino por la decisión de los padres de donar sus órganos. 4 . Alberto Daniel y otro HECHOS: La actora demandó por los daños y perjuicios derivados de la muerte de su hija menor como consecuencia de un accidente de tránsito. conforme a las políticas públicas que tienden a eficientizar el uso de los recursos. Análisis de fallos ACCIDENTE DE TRANSITO. altruista. Instancia en lo Civil y Comercial Nro. Lima. DONACION DE ORGANOS. HIJO. RELACION DE CAUSALIDAD Tribunal: Juzgado de 1ra.No es intención de la normativa establecer la solidaridad por decreto sino que se apunta a generar la toma de conciencia ciudadana respecto a la responsabilidad de colaborar. De esta forma rechazó la demanda civil que los padres habían trabado contra el propietario del vehículo. Se modifica la integración del Directorio del Incucai reduciendo el número de sus miembros. que tendrán dedicación de tiempo completo y no podrán participar patrimonialmente en ninguna entidad vinculada con la Ley. como integrantes de una sociedad. toda vez que existe una ruptura del nexo entre el autor y el resultado muerte. Un efecto deseable es que la nueva legislación contribuya a instalar con fuerza en el seno familiar el debate sobre la donación. queda conformado por un presidente. previa comprobación de su éxito y aprobación de la autoridad competente. Así. Fecha: 2006/09/18 Partes: Giménez. Se incorpora explícitamente a las Células Progenitoras Hematopoyéticas bajo el ámbito de aplicación de la Ley de Trasplantes. se introduce la posibilidad de que en el futuro. Amarilis Gabriela Juana y otro c. Los demandados sostuvieron que la muerte no fue causada por las lesiones que la niña tuvo. Otras modificaciones En mérito a los avances científicos en materia de nuevas prácticas de manipulación genética. SUMARIO: Corresponde rechazar acción por los daños y perjuicios derivados de la muerte de la hija de los actores en un accidente de tránsito. sean consideradas como alternativas para la procuración de órganos y tejidos para ser implantados en seres humanos vivos. dado que la causa eficiente del resultado lo fue la extracción de los órganos decidida por los padres de la menor ante la posibilidad que no despertara de su estado de terapia intensiva y no el accidente. 2 Eldorado. En esta dirección se dirige la campaña de difusión que se despliega a nivel nacional señalando el carácter voluntario.

"Después de estar en terapia intensiva unos días. El juez manifestó que los padres de la menor "no probaron (en el expediente) que ella estaba en un estado irreversible". dijo: "El fallo del juez es incorrecto. mediante exámenes que dan "un 100% de la seguridad". Más tarde. la Policía estableció que la Ford Ranger pertenecía al padrastro de Alejandra A. Explicó que en la causa "se tiene en cuenta la relación causal entre el hecho motivo. como en n este caso la ablación. un conocido comerciante de Puerto Iguazú. el titular del Cucaimis. y consideró que su fallo era "estrictamente técnico". En oposición a la opinión del juez. neuróloga y jefa de Normatización y Capacitación de la división médica del Incucai. El juez manifestó que la víctima murió porque le hicieron la ablación. muerte. y el resultado. Carlos María de la Cruz. El rodado era conducido por una adolescente de 16 años e iba con varios amigos.. Fue embestida por la camioneta cuando se encontraba a menos de un metro de la vereda opuesta a su casa. quien sostuvo que no tenía pruebas concretas en el expediente que probaran la muerte cerebral de la menor Agustina María Bernasconi. sino porque sus padres le donaron los órganos. Sebastián López. de 12 años. En cambio. consideraron que el fallo es "arbitrario" . cuando la nena junto a dos amigas cruzaba la calle. Opinión del INCUCAI con respecto a este fallo: El Instituto Nacional Central Único Coordinador de Ablación e Implante (Incucai) que la víctima. El abogado de la familia Bernasconi dijo que "la conductora fue procesada el 26 de setiembre de 2000 por la jueza Correccional y de Menores Mirta de Bertolo Andino. Los padres de la víctima. señaló que se verificó el diagnóstico clínico de muerte cerebral. El accidente se produjo el domingo 5 de marzo de 2000 a las 17 aproximadamente. frente al barrio donde residía con sus padres y dos hermanos mayores.La sentencia. el juez De la Cruz sostuvo que a la nena le ablacionaron los órganos cuando estaba "viva". Fue entonces que decidieron que Agustina donara sus órganos. "Esto está probado por los testigos que declararon en la causa penal". de acuerdo con las pericias de la Policía en el lugar. Marisa Barone. quienes arrojaban bombitas de agua a los peatones para festejar el carnaval. Gaspar Argüello. El 31 de octubre el fiscal Diego Barrandeguy elevó la causa a juicio y el 9 de agosto de 2001 la imputada admitió su responsabilidad y fue a un juicio abreviado". explicó González Schinka. La víctima fue atropellada por una Ford Ranger que transitaba en zigzag y a contramano por la avenida Las Calandrias de Puerto Iguazú. agregó que el juez civil Carlos María De la Cruz fue quien autorizó la ablación de los órganos y tejidos de la niña luego de que los padres dieron el consentimiento. La sentencia fue dictada el pasado 18 de setiembre. en este caso un accidente. responsable de las ablaciones en el Hospital Samic. Además. Apenas trascendió el caso. Desconoce la ley vigente. La conductora no frenó antes de arrollar a Agustina y tampoco detuvo luego la marcha. que está apelada. sufrió muerte encefálica por un accidente ocurrido en Misiones. De allí surgió que no tenía posibilidades de vida y que en pocas horas su corazón dejaría de latir". No hay informes médicos que avalen esa postura". fue dictada por el juez Civil y Comercial de Eldorado. elevó un informe al juez donde explica los procedimientos que se siguen para establecer la muerte cerebral y que los órganos sólo se extraen a las personas clínicamente fallecidas". se dijo que le iban a practicar unos estudios. Se considera que el fallo es incomprensible "porque en el expediente hay un certificado de defunción expedido por el Registro de las Personas que dice que la muerte fue por un traumatismo craneoencefálico y el médico Cristóbal Vento. no por el accidente en sí. El 5 . no tiene que ser interrumpido por ninguna circunstancia o hecho externo". Además. el Incucai aclaró que De la Cruz fue el mismo magistrado quien autorizó judicialmente a los médicos a extraer los órganos de la nena para su posterior trasplante a personas en lista de espera.

en sus artículos 23 y 24. M. F. 15 para atender a su propuesta. asumiendo su representación. pidió autorización judicial para que se permitiera donar material anatómico a una persona que no tenía el parentesco requerido por el art. DONACION DE ORGANOS. PELIGRO PARA LA VIDA.193 si el transplante es el único tratamiento adecuado para la patología del segundo -atresia de las vías biliares. E. Todo ello evaluado bajo la condición de que se completen los demás estudios prequirúrgicos que corresponda efectuar desde lo técnico para integrar el cuadro de situación. hubo una evaluación en el Hospital Samic que documentó la causa del fallecimiento: un fuerte traumatismo cráneo-encefálico.193. la doctora M. A. PARENTESCO. para gestionar la autorización que le permitiría al S. El defensor de menores. TEXTO COMPLETO: La defensora de menores asume en autos la representación de la menor F. aunque en última instancia pueda poner en peligro su vida. También en cuanto a la excelencia profesional del equipo que lo practicará. El juez de primera instancia hizo lugar a la petición. y que no obstante responder a un nivel intelectual medio bajo no aparece como una persona que pueda ser manipulada. SUMARIOS: Debe permitirse a una persona donar material anatómico. lúcido y esclarecido. que exige el art. ASISTENCIA MEDICA.y los elementos de convicción aportados a la causa permiten descartar la existencia de contrato oneroso o que la ablación reporte alguna retribución o ventaja para el primero. para tomar esa decisión. siempre los padres deben dar el consentimiento. pues la "ratio legis" de dicha exigencia es evitar la comercialización. T. ser dador en el transplante hepático que la niña necesita. y que le impide la circulación de la bilis desde el hígado hasta el intestino. HECHOS: Un menor afectado por atresia (La atresia del esófago es un trastorno congénito caracterizado por una falta de continuidad de la luz del esófag) de las vías biliares requería con urgencia un transplante hepático. S. A. 56 de la citada ley. También queda a cargo del equipo tratante la responsabilidad de obtener el consentimiento informado. Después. y al alentador pronóstico de que el óptimo estado de salud del dador que le permite sortear los rigurosos estudios médicos prequirúrgicos no tiene más riesgos que el de cualquier cirugía mayor bajo anestesia general. TRASPLANTE DE ORGANOS. 15 de la ley 24. M.mismo había autorizado la ablación de acuerdo a la Ley Nº 24. 13 de la ley de transplante. 15 de la ley 24. 6 . un equipo de profesionales del organismo que se dedica a la procuración de órganos de la provincia de Misiones (Cucaimis) certificó la muerte. M.. aun cuando no tenga con el receptor la relación parental exigida por el art.193 que establece los criterios médico-legales para certificar la muerte de una persona y autorizar la ablación de órganos y tejidos". 83(JNCiv)(Nro83) Fecha: 2001/01/11 Partes: S. "Cuando los donantes son menores. Esto ocurrió en el caso de la nena de Misiones. Antes de que se realizara la práctica.193 en el art. es terminante en su respuesta acerca de que el transplante hepático es el único tratamiento adecuado para la atresia de vías biliares que sufre F. La audiencia celebrada permiten tener por cumplidos los requisitos que exige el art. Esta intervención jurisdiccional encuentra fundamento en la circunstancia de que quien se postula como dador no ha podido acreditar el vínculo de parentesco que exige la ley 24. E. Ello. C. sin perjuicio que los antecedentes reunidos en la causa coinciden en dar cuenta de la capacidad de S. Así. TRASPLANTE DE ORGANOS EN VIDA Tribunal: Juzgado Nacional de 1a Instancia en lo Civil Nro.

S. TRIBUNAL: Corte Suprema de Justicia de la Nación (CS) FECHA: 06/11/1980 PARTES: Saguir y Dib. Pero tal intervención no transfiere al servicio de la justicia la responsabilidad de control técnico que en cualquier caso la ley pone a cargo del servicio sanitario. Otra de las cuestiones que merece una reflexión respecto del fallo se encuentra referido a la forma en que los diversos tribunales en los que tramito la causa dieron tratamiento a las consecuencias que podía tener para la actora.541. A. salvaguardó el inveterano principio jurisprudencial por el cual dicha declaración en su carácter de acto “de suma gravedad institucional” debe considerarse la ultima ratio del ordenamiento jurídico. confirmando la decisión de la jueza interviniente y. que preexiste a toda legislación positiva. Pero a este respecto hay en autos suficientes elementos de convicción como para descartar que se trate este de un contrato oneroso o que la ablación importe algún tipo de retribución o ventaja para el dador. entonces menor de edad el hecho de donar uno de los riñones a favor de su hermano. sino que mediante el procedimiento de otorgarle una determinada interpretación. con fundamento en la menor edad de la donante. en circunstancias tan trágicas como las que motivaron el inicio de la acción. Para ello acudió a un sinceramiento respecto de la forma en que se había efectuado la aplicación de la norma al caso concreto consignando expresamente que:”no deben prescindirse de las consecuencias que naturalmente derivan de un fallo toda vez que constituye uno de los índices mas seguros para verificar la razonabilidad de la interpretación y su congruencia con el sistema en que esta engarzada la norma. La cámara. ha dado preeminencia a los valores sobre la letra de la ley.13 de la ley de transplantes de órganos 21. dictado x la corte suprema de justicia de la nación el 6 de noviembre de 1980. denegaron la pretensión. 12. Claudia Graciela HECHOS: Se presentaron los progenitores de una menor de 18 años solicitando. Contra lo así resuelto se dedujo apelación federal . 7 .. En condiciones en que la "ratio legis" de la exigencia de relación parental sería evitar la comercialización. El fallo culmina autorizando a S. asegurando a su vez la decisión que.El control jurisdiccional que regula el art. M. en que se encuentran en juego valores tan importantes como la vida misma. a expresar libremente su voluntad en el sentido de proponerse como dador en el transplante hepático a realizar a favor de la menor F. a pesar de su antigüedad. en el caso concreto y a su juicio mejor salvaguardaba el valor justicia. sienta un precedente importante de cómo por vía de la interpretación. la ley debe ceder a través de la mecánica de la interpretación a favor de un valor superior como es la justicia. en tal carácter. Como puede observarse. Así.la corte suprema de justicia de la nación revoco la sentencia resistida y autorizo la ablación. la decisión que se requiere al tribunal debería poner el eje de la evaluación en indagar sobre ese extremo. la autorización judicial para que aquella donara uno de sus riñones a su hermano quien padecía insuficiencia renal crónica. E. 56 apunta a revisar las razones que justificarían exceptuar el caso de la prohibición genérica sometida a su conocimiento: en el "sublite" el impedimento que deriva de la falta de vínculo parental. en este caso la corte no decreto la inconstitucionalidad de la norma que motivaba el entuerto en tanto impedía la decisión de donar un órgano a un menor de 18 años por considerarla contraria a una norma superior. En el presente fallo. y lo dispuesto en los artículos 11.

lamentablemente. Que sobre la base de los elementos de juicio que obran en la causa. esta corte cito inmediatamente y con habilitacion de dias y horas al jefe del equipo medico que se encargaria del trasplante. b) De no haber rechazado luego de la operación. Generalmente. este tribunal acoge con fuerza de convicción bastante para llegar a una certeza moral suficiente para adoptar una decisión conforme a la naturaleza y caracteristicas del caso. El dia30 de julio de 1983. y le efectuo una serie de preguntas y pedidos de explicaciones. la misma fue designada empleada de la cámara de apelaciones en lo civil como auxiliar principal de la 6ta. el receptor podria llevar una vida normal y el “medio interno” se soluciona con la operación de trasplante. Del relato efectuado por sus compañeros de trabajo se extracta que con el tiempo la misma empezó a sufrir insuficiencias en el único riñón con que contaba tras el trasplante. las consecuencias de sus fallos (en el caso tenidas en cuenta para de decidir). motivo por el cual. uno y otro son histoidenticos. Sin embargo en el caso de la aquí actora. c) Se puede descartar que el receptor tenga en la actualidad alguna enfermedad sistemática que le pueda afectar específicamente al nuevo riñón. donde desempeño funciones hasta la fecha de su fallecimiento el 11 de abril de 1993. efectuaban a una predicción respecto de la vinculación entre la solicitud que efectuaba y un futuro problema renal propio. se convierten en meras hipótesis de trabajo que no pueden ser verificadas en el tiempo. sin embargo en esta vida como devenir sucesivo e ininterrumpido de hechos impredecibles para el hombre. Claudia Graciela Seguir y Dib lejos de las previsiones de algunos de los intervinientes en su proceso de autorización. pero la experiencia mundial registra casos de personas que han vivido 25 años. las siguientes conclusiones: a) Desde el punto de vista inmunologico la compatibilidad entre dador y receptor es buena. así como también. lo cual permite la viabilidad del trasplante y aleja aleja la posibilidad del rechazo. La diálisis. que constan en el acta de fs. Dicha circunstancias. en grandes ciudades. para rechazar su pretensión tuvieron especialmente en cuenta que la edad de la solicitante podía impedirle comprender los efectos que podía tener para su vida futura la ausencia de uno de sus órganos. los jueces no suelen tener vinculación posterior con las partes sometidas a proceso.En tal sentido tanto en primera instancia como en la cámara de apelaciones en lo civil. es decir. genera riesgos propios de muerte. máxime porque no tiene otro acceso vascular que la cánula de Thomas. f) Que con anterioridad al trasplante se reactualizarán los exámenes inmunológicos a fin de asegurar la improbabilidad del rechazo.131/132. La corte analiza las particularidades de orden factico que surgen de las constancias de autos con respecto a la operación en si misma y a sus eventuales consecuencias para el receptor y la dadora. Frente a la situación reseñada y a la urgencia en resolver esta causa ante el riesgo de muerte del receptor. e) Que por la experiencia personal del declarante le constan casos de personas que han vivido hasta 13 años con riñón trasplantado. teniendo que ser sometida a diversos tratamientos. falleció trágicamente el 11 de abril de 1993 en un accidente de transito. d) Que en los dos meses próximos el receptor está expuesto al mismo riesgo de muerte que ha venido sobrellevando hasta ahora. se volverán a evaluar la situación 8 . por los accidentes que pueden producirse durante su funcionamiento. no pudiendo registrarse mayores lapsos porque tales operaciones comenzaron a realizarse hace aproximadamente 25 años. parecía convertir en predicción las consideraciones efectuadas por los médicos forenses y jueces de las instancias inferiores que denegaban la autorización.

literal y rígida de la ley que se desinterese del aspecto axiológico de sus resultados prácticos concretos o por una interpretación que contemple las particularidades del caso. g) Con respecto a la dadora. comprometen al tribunal. El riñón subsistente no está especialmente expuesto a enfermedades que no pudiera padecer de tener ambos.. madre. como primera conclusión de lo expuesto en este considerando. G.. h) se puede dar por satisfecha. La última vez que examinó al paciente -alrededor de mes y medio. 13 de la ley de transplantes así tenemos: 6°) Que sentado lo que precede en cuanto a las circunstancias fácticas de la causa. I. incluso en su eventual matrimonio y maternidad. en tanto el receptor fuere con respecto al dador. las garantías y derechos constitucionales y el logro de resultados concretos jurídicamente valiosos. hijo o hermano consanguíneo...541 establece: "Toda persona capaz. la ablación del riñón a su hermana C. aparte de ofrecer sólo riesgos remotos propios de toda intervención quirúrgica.. le faltan a la fecha dos meses para cumplir la edad señalada por la ley. polineuropatía. a ponderar cuidadosamente aquellas circunstancias a fin de evitar 9 . A la dadora. en su específica misión de velar por la vigencia real y efectiva de los principios constitucionales.llegó a la conclusión que se estado físico era capaz de soportar la operación y el postoperatorio. sin conocimiento de sus padres. al concluirse que aquélla era total. Ahora en los siguientes considerandos la corte analiza la forma de interpretar el art. no le produciría ninguna invalidez y podría llevar una vida plenamente normal.del receptor en cuanto a su osteopatía. precedentemente expuestas. padre. estado cardiovascular. la menor donante es plenamente consciente de las implicancias de la ablación y que su decisión se muestra como totalmente libre. según acta de fs. etc. concurrió a hacerse todos los exámenes y análisis necesarios para establecer su compatibilidad para el trasplante de un riñón a su hermano y.". los fines que la ley persigue.541. La vida de los dadores con un sólo riñón es plenamente normal y no significa ninguna invalidez. la especial protección jurídica de la menor referida en el art. No existiendo en autos prueba fehaciente que haga poner en duda la opinión del equipo especializado que realizaría el trasplante. a su juicio. está en una situación actual y permanente de riesgo de muerte. con intervención de los órganos jurisdiccionales. el orden jurídico en su armónica totalidad. El quid del problema reside entonces en optar por una interpretación meramente teórica.que en tanto el menor J. cabe afirmar -dentro de la limitación propia de las previsiones humanas en cuestión tan delicada como la que aquí se trata. en el caso. 13 de la ley 21. y también el estado anatómico y funcional de los órganos urinarios a fin de determinar su capacidad de funcionamiento. 7°) Que las excepcionales particularidades de esta causa. los principios fundamentales del derecho.. Los inconvenientes podrían derivar de un accidente que sufriera en el único riñón. sólo entonces comunicó a sus progenitores la decisión de donar su riñón. 128. corresponde abordar la interpretación de la norma específica en la materia a fin de conjugarla con aquéllas y con el todo orgánico del ordenamiento jurídico. 11 y en la nota de elevación del proyecto de la ley 21. mayor de 18 años. La dadora podrá llevar vida normal en su matrimonio y maternidad". El art. los riegos de la intervención que requiere la ablación son remotos dado el estado de salud de la menor. apreciación que coincide en un todo con la obtenida por los suscriptos en la detenida conversación que mantuvieron a solas con la menor y posteriormente con sus padres. Asimismo dejan constancia los suscriptos de su convencimiento de que no media inestabilidad emocional en la menor donante en cuanto a su firme y serena decisión. circunstancia ésta que luego ratificaron sus padres. Con lo expuesto precedentemente en este párr. como tampoco inexperiencia para valorar las consecuencias de sus actos ni dependencia de factores externos: basta señalar su espontánea manifestación de que. podrá disponer de la ablación en vida de algún órgano o de material anatómico de su propio cuerpo para ser implantado en otro ser humano. h) Agrega el médico en su declaración que. expresa el declarante que: ". La internación en general es de una semana.

cabe observar en primer lugar que la norma citada no prohíbe suplir la ausencia del citado requisito de edad por el asentimiento expreso de sus padres -como ocurre en el caso. 8°) Que. ciertamente. La Ley. cuadra señalar ante todo que si bien la ley 21. 37 y sus citas -Rev. que el límite de edad establecido en el art. se recurra a la ablación e implantación de órganos. dentro de los criterios axiológicos que surgen del mismo orden jurídico y de la medida de protección que el legislador ha considerado digno de revestir a uno y otro. 5° de la presente y a la conclusión de su último párrafo. Civil. pues. La cuestión radica entonces en valorar ambos derechos en las especiales circunstancias de la causa y en el conjunto orgánico del ordenamiento jurídico. pues. art. el derecho a la vida lo que está aquí fundamentalmente en juego. responsabilidad y estabilidad emocional de la dadora (v. ello así por considerar que la admisión de soluciones notoriamente disvaliosas no resulta compatible con el fin común tanto de la tarea legislativa como de la judicial (doctrina de Fallos. y éste se refiere a "los principios del Derecho Natural". Sin embargo. nota de elevación del proyecto) pueda experimentar un cambio relevante. No es menos exacto.541 es una de esas presunciones rígidas de la ley. 10 . ha dicho esta Corte.541 se preocupa de precisar las distintas condiciones que han de cumplirse para la procedencia del trasplante entre personas vivas. Frente a esta última situación. por cierto. exigida por la naturaleza del derecho y la técnica jurídica. que se puede admitir no está prácticamente amenazado. Es. vide igualmente el art. toda vez que los jueces. entre ellas las que debe reunir el dador. primer derecho natural de la persona preexistente a toda legislación positiva que. 104. sobre la base de las pautas orientadoras "supra" expuestas. no puede dejar de tenerse presente que el espíritu que movió a la sanción de esa norma y el fin último por ella perseguido consisten primordialmente en proteger la vida del paciente. aunque relativamente secundario con respecto al primero. 16 del Cód. 13 de la ley 21. en cuanto servidores del derecho y para la realización de la justicia. por cierto. el grado de discernimiento. que no sólo se refiere al Poder Judicial sino a la salvaguarda del valor justicia en los conflictos jurídicos concretos que se plantean en el seno de la comunidad. argumento corroborante que sólo adquiere validez. 29. con nota de Próculo-). no se agota con la remisión a la letra de la ley. p. de la valoración comparativa de dos intereses jurídicamente protegidos con el fin de salvaguardar en la mejor forma posible a ambos. 9°) Que en cuanto a lo primero baste con hacer remisión al consid. 10) Que en cuanto a lo segundo cuadra reconocer. que remite a los principios generales del derecho. p. t. por lo cual la ley de la materia se ocupa de las condiciones que debe reunir el dador (art. 13). el tribunal no puede dejar de expresar su convicción de que cumplidos esos dos meses la menor mantendría su consentimiento. que considera son ya de técnica corriente y no experimental (conf. La misión judicial. situación que no puede dejar de tenerse especialmente en cuenta en las singulares circunstancias de autos en que a la dadora le faltan sólo dos meses para llegar a cumplir los 18 años y en ese lapso la vida de su hermano receptor está expuesta permanentemente al riesgo de muerte. ley 21. de lo que cabe deducir que frente al derecho a la vida del receptor en riesgo permanente de muerte se opone el derecho a la integridad corporal de la dadora.o por la venia judicial.que la aplicación mecánica e indiscriminada de la norma conduzca a vulnerar derechos fundamentales de la persona y a prescindir de la preocupación por arribar a una decisión objetivamente justa en el caso concreto lo cual iría en desmedro del propósito de "afianzar la justicia" enunciado en el Preámbulo de la Constitución Nacional. de Austria". 2°. frente al derecho a la vida de su hermano gravemente amenazado en ese lapso. Se trata. 7° del Cód. el codificador expresa: "Conforme al art.541). t. propósito liminar y de por sí operativo. 249. resulta reconocido y garantizado por la Constitución Nacional y las leyes (adviértase que en la nota al art. permitiendo que. que la integridad corporal es también un derecho de la misma naturaleza. obviamente. al no haber otra alternativa terapéutica para la recuperación de su salud. Nada indica razonablemente que en sólo dos meses la madurez psicológica. 515 y su nota). no pueden prescindir de la "ratio legis" y del espíritu de la norma.

2° y 7° y Fallos.132). 11) Que aparte del fin primordial de la ley de la materia a que se hizo referencia en el consid. . 13 de la ley 21. máxime frente al consentimiento de los padres y a la intervención de la autoridad jurisdiccional. con lo cual cobra fuerza la razón "supra" expuesta sobre la base de que la ley 21. de Fallos citados en los consids. es válido concluir que se encuentran reunidos los requisitos de los actos voluntarios previstos en el art. I. y D. 5°. habiendo dictaminado el Procurador General. Por ello. 8°. con nota de Próculo-) 13) Que la conclusión a que se arriba guarda validez en tanto se cumplan previamente al trasplante. Gabrielli. es particularmente digno de tenerse en cuenta que del art. 19. La Ley. con resultados favorables. 16. con suficiente discernimiento -según se dijo "supra"-. art. ha de ser tenido especialmente en cuenta en la solución de este caso. debe recordarse que la capacidad de las personas es la regla y la incapacidad la excepción y que éstas han de ser expresas y de interpretación restrictiva. sino de dar preeminencia a su espíritu. dadora y receptor. 482 -Rev. 234. Guastavino (según su voto). 13 (art. y. se deja sin efecto la sentencia recurrida. 3 "in fine". p. S. f) del consid. . inc. 5° apart. a que se le practique la ablación de uno de sus riñones para ser implantado a su hermano J. t. p. el ejercicio de un derecho personalísimo: Optar por someterse a una intervención de 11 . se autoriza a la menor C. 897 del Cód. conforme a las excepcionales particularidades de esta causa. 921 del Cód. cuando la inteligencia de un precepto basada exclusivamente en la literalidad de uno de sus textos conduzca a resultados concretos que no armonicen con los principios axiológicos enunciados precedentemente. arribe a conclusiones reñidas con las circunstancias singulares del caso o a consecuencias concretas notoriamente disvaliosas.541. 12) Que no se trata en el caso de desconocer las palabras de la ley.541 no prohíbe a los padres completar el asentimiento de la menor dadora (conf. Rossi. ley 17. aplicar la ley se convertiría en una tarea mecánica incompatible con la naturaleza misma del derecho y con la función específica de los magistrados que les exige siempre conjugar los principios contenidos en la ley con los elementos fácticos del caso. S. Tampoco cabe prescindir de la ejemplar generosidad. t. h) y en el presente. principio que. Civil en cuanto al discernimiento de los menores adultos y los arts. en las condiciones establecidas en el consid. 58 y 62 relativos al modo y alcance de suprimir los impedimentos de la incapacidad y que la representación se extiende a todos los actos de la vida civil que no fueren exceptuados. Por lo demás. atento a la urgencia del caso. a sus fines. conforme a lo expresado en el consid. ley 48). muestra de amor fraterno y unión familiar que implica la espontánea decisión de la dadora.Adolfo R. 82. conforme al 2° párrafo del art. 2ª parte. lo que tiene su raigambre constitucional en el art. actitud que el derecho no puede reprobar si se tienen presentes los fundamentos morales del orden jurídico.541 surge que ésta tiende a proteger el núcleo familiar más íntimo y natural. 13 de la ley 21. en este aspecto de la cuestión no sería razonable desconocer la relevancia que tiene en el caso la conformidad con el trasplante de parte de ambos progenitores y de los hermanos. pues el consciente desconocimiento de unos u otros no se compadece con la misión de administrar justicia (doctr. al conjunto armónico del ordenamiento jurídico y a los principios fundamentales del derecho en el grado y jerarquía en que éstos son valorados por el todo normativo. CIRUGIAS DE RECOSNTRUCCION. y subsistiendo la facultad de revocar su decisión por parte de la dadora. podemos recordar que en agosto de 2006 fue sancionada la ley 26. tantas veces reiteradas "supra" y a las normas jurídicas citadas.En este orden de ideas cabe recordar lo dispuesto en el art.Pedro J. De lo contrario. 690. . Abelardo F. y D.130 con el propósito de garantizar a cada individuo. ESTERILIZACION E INFERTILIZACION Con respecto al tema de las “CIRUGIAS DE RECONSTRUCCION Y DE ESTERILIZACIÓN E INFERTILIZACIÓN EN PERSONAS”. G. dentro del territorio nacional.Elías P. los exámenes y estudios a que se hizo referencia en el apart. 14 bis de la Carta Magna en cuanto enuncia la garantía de "la protección integral de la familia". Civil Por otra parte. Frías (según su voto). sin perjuicio del debido cumplimiento de las restantes exigencias legales y reglamentarias.

consagrando así la objeción de conciencia.contracepción quirúrgica brindada. 3 de Mar del Plata (JCrimMardelPlata)(Nro3) ~ 1991/08/12 ~ A. M. agravada por la reciente pérdida del trabajo del marido (obrero de la construcción). cuanto el médico interviniente. el derecho de las personas a elegir libremente exponerse a un procedimiento quirúrgico con el fin de anular su capacidad reproductiva y. El tema a tratar en esta sección del trabajo. desde sus respectivas disciplinas. la autonomía sobre el propio cuerpo es total?.(consid. Esta norma reconoce. es decir. no solamente por cuestiones económicas. el derecho a la salud. en la actualidad. el esposo presta conformidad con el pedido. orientada a aquellas situaciones relacionadas principalmente con las cirugías en general y especialmente las de esterilización e infertilizacion en personas. Tanto la asistente social. requerida por los médicos que la atienden en el Hospital Público. Entre ellas. por una parte. sino también. al mismo tiempo. Este procedimiento se refiere tanto a la ligadura de las trompas de Falopio. Mas. debe considerarse la "protección 12 . La autorización judicial para una intervención quirúrgica frente a una situación límite Fallo comentado: Juzgado en lo Criminal Nro. para que en ocasión de la próxima cesárea se efectivice una esterilización definitiva. solicita autorización judicial. el perito médico forense informan. Publicado en: LA LEY 1991-E. alcanzando por supuesto a los hospitales públicos. y como influye esta autonomía. La exposición de los hechos. VIII). en forma gratuita. por la otra.en una situación precaria desde el punto de vista socioeconómico. Retomamos el parágrafo segundo: los derechos de la peticionante que deben ser protegidos constituyen el núcleo irreductible de los derechos fundamentales: el derecho a la vida y. la asesora de incapaces. Establecida cual es la orientación de esta parte del trabajo procederemos a ir analizando algunos fallos donde se plantean Conflictos relacionados con el tema. por todas las instituciones vinculadas al sistema de salud. asociada a los diferentes testimonios calificados van incorporando los elementos objetivos necesarios tendientes a demostrar que nos encontramos frente a una situación "límite" (consids. Para llevar a cabo una operación quirúrgica. que por razones médicas no pueden aplicarse diferentes métodos anticonceptivos. que vamos a precisar. es la autonomía de la volunta sobre el propio cuerpo. dificultades físicas y psíquicas. por el bajo nivel de educación. y más relevante aún. I al VII) donde se concentran determinados derechos a aplicar desde dos dimensiones: la personalista y la transpersonalista. como una derivación. que con motivo de los últimos embarazos su salud se ha visto seriamente lesionada (se especifican técnicamente cuáles son los inconvenientes padecidos). el conjunto de circunstancias que rodean a la accionante y que motivan la solicitud. Es fundamental darse cuenta que la libertad de los sectores más humildes de la población argentina se encuentra estrictamente condicionada. La esterilización es una acción quirúrgica o química (esterilización quinacrina) que tiene por objeto privar o suprimir al que la sufre de la facultad procreativa. la jefa del Servicio de Obstetricia. de A. 565 Encontramos muy importantes los fundamentos de este caso. impidiendo a los espermatozoides salir de los testículos La norma en cuestión consagra el derecho a la libertad de elección en el marco de la intimidad de cada individuo. L.. el derecho de los profesionales a decidir realizarlo o no. la psicóloga designada de oficio. o hay situaciones en la que puede ser menguada?. los profesionales de la salud consideran conveniente y necesario obtener una autorización judicial previa --por sugerencia de un docente del Primer Curso de actualización en Ginecología y Obstetricia realizado en Mar del Plata en fecha reciente-. que vive --ella y su familia-. Una madre de siete hijos y embarazada del octavo. como a la ligadura de los conductos deferentes. que un niño nacido prematuramente de un embarazo anterior tiene.

En efecto. resaltando la importancia de analizar todos los derechos lesionados y/o a lesionar. más allá de la dimensión personalista.en una innecesaria situación de peligro a ocho hijos menores habidos del matrimonio. El diagnóstico médico es grave pues la gangrena de los dedos del pie progresa rápidamente e incide desfavorablemente en el estado general del enfermo y en particular en relación al miembro afectado por déficit irrigatorio complicado con trastornos arteriales... V). parte). El enfermo no consiente la operación y el hijo afirma que aquél no tiene en claro su discernimiento. y en la vida individual de la actora. III. los graves problemas de salud de sus hijas pequeñas y el bienestar de los hijos del matrimonio" (consid. pero no estaría enderezada a lograr una declaración de incapacidad que permitiera designar un curador para suplantar la voluntad del interdicto.de la familia". El fallo que motiva este comentario aplica una doctrina irrefutable y reitera una pacífica jurisprudencia que puede resumirse en el título que le ponemos al caso. J. XIII. argumentando acerca del "estado de necesidad justificante" ante una indicación terapéutica fundada. Al describirla. en su pareja" (consid. el contexto de situaciones complejas que acompañan a la solicitante. presentando un síndrome psico-orgánico con ideas depresivas. II). V y que se hallan firmemente señalados en el consid. Volvemos a la idea de "situación límite". Queremos concluir el sucinto comentario. 363 Fallo comentado: Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil. quienes deben actuar más como "ejecutor de un orden público de protección que árbitro de una competición particular" (consid. De esta manera se insertan los derechos de la peticionante --esencialmente su derecho a la vida y a la salud--. La voluntad de cada uno es el solo árbitro para decidir una intervención en su propio cuerpo Publicado en: LA LEY 1991-B. Idénticos términos son empleados por la asistente social (consid. incluyendo al que se encuentra a la fecha por nacer". Analiza el aspecto jurídico-penal. profunda y grave dimensión. el estudio de su grupo familiar. I). vinculando estos elementos con el derecho a estar informado a fin de obtener un consentimiento esclarecido del paciente para llevar a cabo una operación como la que se expresa en la causa. solicita autorización judicial para practicar a su padre una intervención quirúrgica consistente en la amputación de la pierna hasta la rodilla. en el conjunto de las circunstancias indelegables e irrepetibles de cada caso concreto para la obtención de un resultado justo. que inciden en su aptitud para dirigir su persona y administrar sus bienes. es imprescindible reconocer que todos los profesionales intervinientes han asumido el problema en su exacta. todo lo cual determina la necesidad de una urgente intervención quirúrgica. fundamentalmente. Esta última afirmación del peticionante serviría para justificar su preocupación por obtener una urgente autorización judicial. VIII).. tiene en cuenta "la repercusión en su familia.. a una jurisdicción eficaz. habida cuenta que se indaga el ámbito sociológico. habida cuenta de que ello no es motivo de una petición concreta. Teniendo en cuenta esa complejidad.. en el momento de sintetizar la presentación: "para proteger su salud y el bienestar de sus hijos" (consid. señala que declinar la competencia colocaría ". sala H (CNCiv)(SalaH) ~ 1991/02/21 ~ J. El hijo de una persona que padece una infección en el pie derecho denominada "pie diabético". Al respecto. leemos en el fallo. Para concluir esta parte de las citas debemos destacar que cuando el magistrado analiza la autorización judicial como sinónimo del ejercicio del derecho a la jurisdicción. se vislumbra la solución frente a las consecuencias que el no actuar acarrearía en el seno familiar. así como por la psicóloga que al expresar la elaboración interna de la determinación de la actora. últ. donde se profundizan y se centran diversas fundamentaciones. encontramos una cita de Morello sobre la posición relevante de los jueces. Extremos probados a través de diversos medios citados en el consid. también cuando se expone la conformidad del marido: ". 13 .

la violación de la integridad corporal y cualquier perjuicio a la salud. compromete el aspecto biológico de la existencia que es en relación al hombre un valor absoluto. Como hemos dicho antes la vida. mediante restricciones a la autonomía de la voluntad en cuanto ella puede poner en peligro la vida. La vida del hombre es un derecho de la personalidad que el orden jurídico ampara junto con la integridad física. el honor. desde el punto de vista axiológico todos los derechos de la personalidad son valores de igual jerarquía. Esto no significa sin embargo que no sean derechos subjetivos. La conclusión del magistrado le permite afirmar con certeza que el causante obra con discernimiento al negarse a ser operado y que la parcial mengua de sus facultades mentales no es suficiente para declararlo incapaz y sustituir así su voluntad. Por ello el consentimiento del paciente no sería suficiente para privarlo de la vida (eutanasia). Si el paciente niega el consentimiento el médico no puede intervenir. debe respetarse la voluntad de aquél y la solución viene impuesta por la naturaleza de 14 . su tratamiento por el derecho tiene un carácter casi sagrado. cuya unidad como ser ético físico no tolera el ataque o desconocimiento de cualquiera de ellos que son parte inescindible de su existencia misma. la salud. la vida es una categoría esencial o existencial a la cual se subordinan las demás categorías que. como cualidades propias del hombre. El derecho a la vida subsume el derecho a la integridad corporal y el derecho a la salud. absolutamente lúcido. el juez obtuvo prudentemente un informe del Cuerpo Médico Forense y realizó una entrevista con el paciente en el hospital donde se hallaba internado. la libertad. 2° Contra el poder de disposición del individuo mismo. porque el interés jurídico que protegen es el goce o satisfacción que los bienes que se busca preservar producen a la persona humana. la imagen. en el orden de los derechos de la personalidad. Puede afirmarse así que la vida es. Entrando a la consideración del fondo de la pretensión jurídica deducida en la presentación. Es decir que si el paciente se encuentra en el pleno uso de sus facultades mentales. la integridad física son bienes personales que la ley protege no sólo en mira de intereses individuales sino también generales.Aunque el procedimiento promovido no tenía ese propósito. la salud. constituyen un menoscabo a la plenitud de la existencia misma aunque no produzcan la muerte. Considerando que el cuerpo es la persona misma. la integridad corporal y la salud están consideradas en la conciencia social y el derecho positivo como valores que revisten interés público y no como derechos subjetivos solamente. Desde el punto de vista del pensamiento lógico. pues si bien el ataque a la vida significa el fin de la existencia del hombre. según los fines que movieran al acto. la inviolabilidad del cuerpo humano. la integridad física o la salud. En el marco de esta protección se inserta la afirmación que se hace en el fallo de que nadie puede ser constreñido a someterse contra su voluntad a tratamiento clínico. el primero y. conservación de la vida o propósitos altruistas de solidaridad. y se opone a someterse a la actividad médica. bien entendido que se trate de un enfermo que conserva el dominio de su voluntad y que ha sido cabalmente informado de la índole de la operación y sus secuelas. Sin embargo. por ello el principal entre todos ellos. esto es recuperación de la salud. En cambio el consentimiento sería válido para una intervención quirúrgica mutilante aun cuando pusiera en grave riesgo su vida. Sin duda que los derechos mencionados son de aquellos que la doctrina denomina derechos de la personalidad o personalísimos y que trascienden los meros intereses privados. pues son innatos al hombre como tal y de los cuales no puede ser privado pues ello equivale a desconocer la misma condición humana. En consentimiento del paciente es fundamental para que el médico pueda actuar ya sea interviniendo quirúrgicamente o sometiendo al paciente enfermo a un tratamiento. El cuerpo humano es el sustractum de la persona y todo avance sobre él atacando su integridad o el goce de la salud. dice el fallo que la vida. Es así que tiene una doble protección: 1° Contra los ataques de los terceros por una especie de interdicción. lo ubican en el plano ontológico. pues como tales confieren al sujeto poderes de actuar en su defensa en caso de ser desconocidos o violados. y el secreto de la vida privada. el facultativo no podrá desconocer la voluntad de aquél ni ella podrá ser suplida por una autorización judicial. es decir. pues si se suprime la vida dejan de existir los demás derechos personalísimos que como atributos o calidades adjetivas del ser humano comienzan y terminan con su existencia. Se expresa en el fallo que no surgiendo que la conducta del paciente configurase una forma de suicidio. quirúrgico o examen médico cuando se está en condiciones de expresar su voluntad.

Por ello reclamó la indemnización del daño moral. El principio expuesto no debe ceder aunque medie amenaza de la vida. en virtud de tan valiente decisorio. para ser atendida. por lo que se le informó que iba ser operada. la actora expresó su negativa a transfundirse en razón de ser Testigo de Jehová. El profesional está llamado. dignidad. manifiesta todavía más que un interés. porque es él quien se expondrá a los riesgos. 280 Fallo comentado: Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil. al pie de la letra. a la posibilidad de una subsistencia llena de deficiencias y limitaciones. el daño biológico y la incapacidad sobreviniente. c. aunque la falta de ésta conduzca a la muerte segura del paciente. La decisión del tribunal de alzada que confirmó el fallo de primera instancia tiene su fundamento en las consideraciones que terminamos de exponer y que conducen a determinar que la voluntad sana de cada persona es el solo árbitro de una intervención médica. "salud". L. Un fallo valiente: el reconocimiento del consentimiento informado Publicado en: LA LEY 2007-E. invocando la existencia de una orden judicial que el nosocomio habría solicitado. Mediconex S. pues el suicidio ha dejado de ser un hecho que en sí mismo acarree consecuencias de carácter penal. 83. "consentimiento informado". que es la intención perseguida por la voluntad. Pero a los dos meses de su externación tomó conocimiento de que alegando una evidente desmejora. o hasta el término previsto e incluso puede permanecer obligado por obligaciones que se prolongan en el tiempo. 15 . C. y otros En febrero de 1994 la actora concurrió al Sanatorio Loiácono. salvo contraorden o renuncia cuando éstas son posibles. relacionados directamente con la bioética y su análisis interdisciplinario. Según alegó en su demanda. se finaliza con una postergada reinvindicación de tales. Es así que el hecho de no impedir la decisión del paciente de dejar avanzar la enfermedad al negarse a someterse a una intervención quirúrgica. de lo que habría dejado constancia en la historia clínica. las cuestiones que se debieron analizar para llegar a la satisfacción de la misma resultan ser de una profundidad particular dado que se refieren a derechos que hacen a la propia existencia del hombre y que. Penal). a hacer frente a las dificultades inherentes a su oficio. un medio de actuar en el tiempo. Cód. La ayuda no puede consistir en la pura omisión constituida por el hecho de no impedir que el sujeto se mate. "libertad". sino por una acción que lo facilite. centro prestador de la obra social. Así aparecen conceptos como "vida". la que nunca le fue exhibida. Pero el facultativo está obligado a ejecutar el contrato fielmente.También su contraparte está en el derecho de esperar de él que vaya hasta el fin de la tarea que le ha sido asignada. no configura un caso incriminado de complicidad (art. fue finalmente dada de alta. Operada dos veces. El Profesional y el Contrato Para un profesional el contrato es un instrumento de previsión. a los sufrimientos. Allí el médico que la atendió le indicó diversos estudios.los derechos en cuestión que determinan que el paciente sea "el árbitro único e irreemplazable de la situación". que podría significar la muerte segura de éste como hipótesis de suicidio. El contrato expresa una voluntad. Si bien el caso hace a una pretensión de daños y perjuicios. es decir. El se traduce por las esperanzas legítimas de parte del acreedor.. y una técnica de gestión de riesgos. "negativa informada". a quien el deudor no puede decepcionar. a la inmovilidad. espacio que merece el presente comentario. sala I (CNCiv)(SalaI) ~ 2007/05/31 ~ G. sean previstas o imprevistas (entre ellas las que resultan de la fuerza mayor). los médicos la habían dormido y luego transfundido. Aunque así fuera la autorización judicial para intervenir no puede suplir la voluntad negativa del paciente. de los que resultó que su riñón derecho estaba afectado de una uronefrosis — riñón con pus— .A. el daño psicológico. Se expresa en el fallo que la operación a que debe ser sometido el paciente no lo expondría a una muerte segura.

que también son parte de nuestro haber cultural y merecen un espacio en nuestro derecho.) y proyecto de vida. c. tratamiento o intervención quirúrgica a la que debe someterse en virtud de su afección. escogiendo medios alternativos.pues contiene las expectativas a las cuales las partes habían llegado mediante un acuerdo desde su origen. los intereses de su cocontratante. Consejo Provincial de Educación de Neuquén". que se encuentra debidamente acreditada a través de las constancias de la historia clínica perteneciente a la actora. pues nadie debe ser sometido sin su consentimiento a exámenes o tratamientos clínicos o quirúrgicos. El Consentimiento Informado es la manifestación de la voluntad del paciente realizada a partir de la comprensión de la información brindada por el medico respecto a las ventajas y/o desventajas de la exploración. requerir su autorización para practicarla. de la intimidad. R. respetándose la autonomía del paciente en cualquier tipo de práctica o tratamiento médico. s/autorización". "Asociación de Testigos de Jehová c. puesto que forma el acuerdo de voluntades del cual surgen como efectos las obligaciones de prestar asistencia médica y pagar una contraprestación en dinero a cambio de ella. Es de especial interés el fundamento de la negativa y su marco constitucional. aceptando o no el propuesto. e incluso privilegiar. El consentimiento informado es la contracara o anverso del deber de información del médico. la conjunción sinalagmática "consentimiento informado" no es más que una apócope utilizada para expresar varias cosas a la vez.. del derecho a estar a solas y tantos otros que se han levantado para que fueran entendidas las conciencias de las minorías. el "consentimiento informado" y su contracara "la negativa informada" han resultado ser el eje del decisorio. por último. respetando los más altos principios axiológicos y jurídicos receptados en nuestra Constitución Nacional y los Tratados Internacionales de Derechos Humanos incorporados a 16 . quedando en manos del primero el ejercicio del derecho a elegir. religiosas. "Prestaciones médicoasistenciales S. A su vez. El Caso En el caso en comentario. 1275 Fallo comentado: Corte de Justicia de la Provincia de Salta (CJSalta) ~ 2005/04/13 ~ E. y la ulterior respuesta del paciente que otorga su asentimiento. De acuerdo con lo que acaba de decirse no cuesta ningún esfuerzo distinguir el consentimiento informado del que se requiere para la formación del contrato médico: éste sí es consentimiento en sentido estricto. análisis que ya había efectuado nuestro Máximo Tribunal en autos "Bahamondez s/autorización". La violación a los términos de la negativa del paciente ha determinado la existencia de incumplimiento contractual. Este fundamento marca en autos "la entidad de su negativa a transfundirse". expresión de la Alzada. 2) la voluntariedad del acto. Es por ello que el deber de fidelidad del profesional se completa con el de respetar. hay dos aspectos esenciales que deben conmensurarse: 1) el entendimiento o comprensión de la información brindada por el profesional y. le indica cuál es a su juicio el tratamiento acorde a la misma para. decidiendo de conformidad a sus convicciones (morales. Por ello aplaudimos el presente decisorio en pos de la libertad. la obligación del médico de informar sobre la conveniencia de la operación o tratamiento y sus riesgos. Este principio no hace más que avalar la dignidad de la persona humana. Luego de que éste informa al paciente de su estado. I.A. dándole una marcada acogida. Apostillas a un fallo opinable Publicado en: LLNOA 2005 (noviembre). lo que ha generado el nacimiento de la obligación de resarcir de parte de los profesionales de la salud. etc. le pronostica su dolencia. cualquiera que sea su naturaleza. Ministerio de Salud Publica de la Provincia de Salta El "consentimiento informado" es un pilar básico en la relación "médico-paciente". Consentimiento informado Consentir no es simplemente aceptar someterse a un tratamiento. Negativa a realizar "ligadura de trompas de Falopio".

el resguardo de una adecuada calidad de vida que permita el pleno desarrollo de la dignidad por parte de las personas. El fallo sustenta parcialmente su posición en el art. intervienen los profesionales de la salud física y psíquica y los asistentes sociales. ¿no amerita considerar su decisión como una verdadera "indicación terapéutica"? Creemos que sí. de dignidad y calidad de vida de los miembros de la familia. e incluso fue uno de los primeros que tuvieron desarrollo teórico y práctico en este campo (el de los derechos personalisimos).no se desprende el análisis (ni en el juzgador. XXXVI-A. salvaguardar la decisión del paciente sobre su propio cuerpo. el "consentimiento informado" no debe convertirse en un "asentimiento inducido" comandado por el paternalismo médico. sino a otros aspectos más amplios. El fallo comentado incluye algunas consideraciones relacionadas a este tema. tangibles. libre e informada.asuma un rol paternalista lesivo de la autonomía de las personas competentes (obsérvese que en este caso no estamos ante un sujeto menor de edad. Pero sería interesante que los jueces. en el derecho a la disposición del propio cuerpo. hay que extremar la prudencia antes de asegurar que la persona peticionante de la medida no comprende el alcance de la misma. En este caso resulta extraño que -de la lectura del fallo. ni en el peticionante) del derecho a la disposición del propio cuerpo.132 (Adla.manifestó que de todos los métodos anticonceptivos que podía utilizar.en el derecho a la planificación familiar. la intervención quirúrgica pedida era "el más cómodo". cuando se llega a judicializar la cuestión. pues lo terapéutico no obedece sólo a razones físicas o biológicas. (reguladora del ejercicio de la medicina) que prohíbe "practicar intervenciones que provoquen la esterilización sin que exista indicación terapéutica perfectamente determinada y sin haber agotado los recursos conservadores de los órganos reproductores". y en el derecho a la salud de la familia. no es más que respetar su dignidad personal. pero no el derecho mencionado. se consideró que no debía practicarse ese tipo de intervención. su libertad de elección. La importancia del derecho a la disposición del propio cuerpo dentro del ámbito de los derechos personalísimos no es novedosa. etc. ¿Y el derecho a la disposición del propio cuerpo? Generalmente las acciones de amparo como las analizadas se fundamentan -expresa o tácitamente. también pueden justificar "indicaciones terapéuticas" que funden el pedido judicial. máxime cuando existen otras alternativas para evitar que la persona continúe teniendo hijos. Incluso pone en duda la responsabilidad de la amparista debido a que -en una conversación con la Asistente Social. dicho consentimiento debe brindarse luego de que el paciente haya sido informado razonablemente sobre el procedimiento médico. riesgos) y sus posibilidades curativas (incluyéndose -si existiera. Generalmente las "indicaciones terapéuticas" emanadas de profesionales médicos en los casos como el comentado.). En efecto. como los ya referidos de índole socioeconómica.ella. Sin embargo. Aparecen la salud. sus consecuencias (positivas y negativas. la planificación familiar.cálculo estadístico. y hasta de salud psicológica. Además. Se corre el riesgo de que el Estado -a través del Poder Judicial. los deberes médicos. al menos en este caso concreto (donde no se advierten perjuicios a terceros y la peticionante ya tenía hijos). 17 . interpreten con un criterio más amplio o flexible las necesidades terapéuticas de los peticionantes. deficiente psicológicamente o con un discernimiento turbado que no permita su consideración como persona competente desde el punto de vista bioético). 44). Pero además. 20 de la ley 17. Es evidente que la variable educativa y de formación intelectual cruza la realidad bioética. pues el cuidado de la salud psicofísica y mental. en el derecho a una expectativa de mejor calidad de vida de los hijos existentes. Y tal vez sea su análisis el que pueda modificar el criterio judicial en casos como el que nos ocupa. la situación económica angustiante referida por la amparista. Por otra parte. Cabría preguntarse si dicha disposición no debe ceder ante la autonomía de la voluntad previamente informada y libremente expresada cuando de disponer del propio cuerpo se trata. pues no advierte que la decisión de la actora tenga el carácter de fundada. se relacionan con enfermedades físicas. o que su decisión no merece la calificación de "responsable" desde la visión de un observador externo. llegado el conflicto a su conocimiento. Por lo tanto.

debiendo profundizar el análisis de las circunstancias de cada caso para el dictado de sus resoluciones. avasalla a la libertad individual y al derecho a la disposición del propio cuerpo en fallos como el comentado. ya que se encontraba sin trabajo estable. morales y religiosas.. es procedente preguntarse ante qué circunstancias debe limitarse el ejercicio de tal derecho. Debido a todo ello. le dice qué hacer sobre su cuerpo y qué método de salud reproductiva seguir. representando al Estado. requirió judicialmente que se le practique una vasectomía en el Hospital Municipal. D. realizando esporádicamente changas y cobrando un Plan Nacional Jefe de Hogar. Por su parte. que la infraestructura del hogar que habitaba era ineficiente ya que tenía dos habitaciones. donde se le dijo que además de las objeciones morales. El día 3 de setiembre de 2004. Consideró en su solicitud que en su situación económica no era aconsejable seguir teniendo hijos. a la dignidad y a la planificación familiar. y ante la dramática situación descripta debía priorizar la compra de alimentos para su familia. Publicado en: LLBA 2005 (noviembre). En el caso comentado. Sin embargo. 1203 Fallo comentado: Tribunal en lo Criminal Nro. para impedir la llegada de más niños y vislumbrar un futuro mejor a los ya existentes. estamos ante la resolución de un caso opinable. cómo debe planificar la formación de su familia. 44) prohíbe practicar intervenciones que provoquen la 18 . y que dicha unión contaba ya con ocho hijos.era igual a un litro de leche. éticas y religiosas. me permito como idea final una visión crítica del fallo que nos ocupa. tuvo oportunidad de dictar sentencia en una cuestión relacionada con derechos personalísimos tales como el derecho a disponer del propio cuerpo. El señor D. a lo que se le respondió que no se le realizaría la vasectomía por razones legales. Por ello. el Tribunal en lo Criminal N° 1 de Necochea. pues se había negado a hacerlo. éticas. la Municipalidad requerida expresó que el amparista no había sido paciente del servicio y que recién concurrió a realizar una consulta. insuficiente para el número familiar. situación que obliga a reflexionar profundamente sobre los derechos mencionados con una visión jurídica y bioética. Amparo y derecho a la disposición del propio cuerpo. Por otra parte. ¿se agravia al orden social? La respuesta es negativa. manifestó que la situación económica descripta imposibilitaba la adquisición de anticonceptivos. XXVII-A.J. se presentó interponiendo acción de amparo a los efectos que el Hospital Municipal le practique una vasectomía.132 (Adla. a la salud. el peticionante manifestó que desde hace 10 años estaba casado con su cónyuge de 28 años de edad. el art. ¿se vulnera algún derecho de terceros?. El caso se originó con un pedido de un ciudadano para que el Hospital Municipal le practique una vasectomía a fin de evitar la concepción de nuevos hijos. por lo cual se concluye en que el Poder Judicial. 20 de la ley 17. Sin perjuicio de que el objetivo del presente trabajo es sólo abrir el debate jurídico y bioético sobre la cuestión. Análisis de un fallo que nos permite reflexionar jurídica y bioéticamente. Reseñó a continuación el contenido de un supuesto dictamen de la Sociedad Argentina de Urología. En el caso analizado. 1 de Necochea (TCrimNecochea)(Nro1) ~ 2004/09/03 ~ B. y además el inmueble era usurpado y por ello debía ser devuelto.Es sabido que ningún derecho es absoluto. Creo que el mismo asume una actitud paternalista sobre la persona interesada. si una persona solicita una intervención médica agraviante para su cuerpo. es lógico requerir motivos justificantes de tal actitud. y en procura de no perjudicar más el futuro de sus hijos habientes. sin advertir que es la propia persona la que puede disponer sobre su cuerpo en forma justificada siempre que no cause perjuicios a terceros o al orden público. ratificando su postura. ya que su precio -aunque bajo. incluso el derecho a la disposición del propio cuerpo. Conclusión Como expresé desde el principio. Los jueces no tienen una tarea ausente de dificultades para arribar a una sentencia equitativa y acorde al derecho aplicable. J. el amparista manifestó haber sido suficientemente informado sobre el procedimiento y las consecuencias de la intervención pedida.B. Al describir su situación familiar.

Si la razonabilidad imperara en el establecimiento médico público demandado.. según su criterio dicha intervención entrañaría riesgo para la salud del paciente (infección. La mayoría (2). máxime cuando existen otras alternativas para evitar que la persona continúe teniendo hijos. con el objeto de conseguir la pertinente autorización judicial. esterilización prácticamente irreversible y aumento del infarto de miocardio comparado con la población no vasectomizada). 19 C.. complicación anestésica. la práctica no se realiza.. los tres magistrados acordaron acerca de la procedencia de la intervención médica solicitada por el paciente. a 19 . que debería "probar suerte" en otro hospital. volviendo a empezar. sino por considerar que es innecesaria la autorización judicial para ello.. Pero si así no ocurriera. Las razones: “la orden judicial no 'debería' ser necesaria para realizar este tipo de práctica médica. se pronunció por el rechazo de la acción de amparo.debería proceder a programar la vasectomía requerida por el paciente. lo que como tantas veces se ha dicho en este mismo Tribunal. rechazando por ende el amparo. pero no porque fuera improcedente la voluntad de practicarse una vasectomía por parte del demandante. En efecto. disfunción eréctil post vasectomía de origen psicogénico. y a las circunstancias familiares y económicas incorporadas a esta causa. E. hemorragia. libremente decidida por el paciente en pleno ejercicio de sus facultades a los fines de evitar continuar engendrando hijos. estableciendo por añadidura una notoria desigualdad entre aquellas familias que cuentan con recursos para recurrir a la medicina privada (donde la ligadura se realiza sin necesidad de autorización alguna) y aquellas otras que no cuentan con tales recursos. y 'exentas de la autoridad de los magistrados'. Solicitud de autorización judicial y amparo bioético Publicado en: LLBA 2000....N.” La disidencia (1) se apartó de la opinión de la mayoría -receptando el amparo.esterilización sin que exista indicación terapéutica y sin haber agotado los recursos conservadores de los órganos reproductores. Si bien coincido en que la orden judicial para realizar la ligadura tubaria es innecesaria -hoy y antes. Por lo tanto.. se cerraría un círculo negativo para dicho paciente. La actora sobre la base del peligro para su salud que implica un nuevo embarazo promueve acción de amparo bioético. ponderándose de este modo los derechos personalísimos a la disposición del propio cuerpo.lo cierto es que la experiencia de los numerosos casos tramitados ante este Tribunal demuestra que de no existir la misma. porque ello implica la posibilidad de disponer sobre el propio cuerpo. La mayoría del Tribunal consideró innecesaria la autorización judicial. con sólo leer los fundamentos del fallo -a pesar del rechazo formal de la acción.a pesar de considerar también innecesaria la orden judicial para realizar el tipo de práctica médica de que se trata. hematoma. 549 Fallo comentado: . arguyéndose para ello diversas razones. entre otros argumentos los citados magistrados manifestaron: ". a la planificación familiar y a la salud. en el caso en cuestión no existe ningún acto u omisión que lesione restrinja altere o amenace derechos constitucionales. Además. Si bien la decisión judicial no fue unánime.. Así la disidencia incorpora el tema del factor económico que funciona como límite a la voluntad individual y esta desigualdad no puede sostenerse jurídica ni bioéticamente. La decisión judicial La posición de los tres miembros del Tribunal no fue unánime.Juzgado de Garantías en lo (JGarantiasenloPenalMardelPlata) ~ 2000/01/28 ~ M: P. en atención a su clara manifestación de voluntad previamente informada. Penal de Mar del Plata I. se encuentra resguardado por el 'principio de reserva' del art. el Hospital consideró que no debía practicar ese tipo de intervención.

haciendo saber a las autoridades sanitarias públicas que no es necesaria la autorización judicial solicitada. El juez resuelve hacer lugar a la acción de amparo.Inc.. El art.. penal y leyes especiales encontramos un fallo donde por primera vez asoma el alcance del consentimiento y la posibilidad de esterilización en personas incapaces. 1983 C pag. el tribunal apoya su decisión. referido a la esterilización. que indique como un paso necesario para que un médico realice una operación quirúrgica que implique la definitiva pérdida de la capacidad reproductiva de un paciente. practicar intervenciones que provoquen esterilización sin que exista indicación terapéutica perfectamente determinada y sin haber agotado los recursos conservadores de los órganos reproductores. El art. provocaría secuelas de embarazos y cuyos hijos pasarían al cuidado de quien ejercía la curatela. en las cuales los médicos tienen la obligación de requerir el consentimiento o conformidad por escrito del enfermo.efectos de que los médicos de un hospital público practiquen la correspondiente ligadura tubaria que tiene como fin la pérdida de la capacidad reproductiva de la requirente. 18. pero bajo ningún punto de vista será delictiva.132 dice: los profesionales que ejercen la medicina están sin perjuicio de los que establezcan las demás disposiciones legales vigentes obligados a: . solicita que se le amplíen las facultades para esterilizar a su hija pues la libertad sexual de los insanos. La Proteccion del incapaz Publicado en: L. 20 . en el caso. y establece que ley prevé la posibilidad de esterilización humana y el consentimiento del interesado o del representante legal y funda la denegatoria en que no existía una indicación terapéutica de los siquiatras. La controversia se plantea cuando la madre curadora de un insano. 20. 20 prohíbe a los profesionales que ejercen la medicina. Si esta práctica es conforme la 'lex artis'. quien por otra parte. 506 Fallo comentado: fallo Cámara Civil. lleva como finalidad el asegurar la salud biológica. se hacen jugar dos normas de la citada ley. es decir. En este fallo. En el caso que nos ocupa. cuyos presupuestos fácticos son diferentes. era una persona de bajos recursos y edad avanzada. El art. 19 de la Ley 17. ni sustantiva ni adjetiva. odontología y actividades de colaboración. psicológica y social de aquél.. 18. 19 referido a las operaciones mutilantes y el art. a mi modo de ver. 20 inc. “en las operaciones mutilantes se solicitará la conformidad por escrito del enfermo. Atento lo expuesto... el judicial". en la Ley 17. 3: . resultaría una injustificada intervención estatal en el ámbito de exclusiva reserva del ciudadano so pretexto de 'tutela'. debiendo la cuestión bioética ser resuelta por el médico interviniente conforme las reglas que rigen su ciencia. salvo cuando la inconsciencia o alienación o la gravedad del caso no admitieran dilaciones”. quienes concluyen que el acto de la esterilización no era necesario para el restablecimiento de la salud del insano. Los argumentos desarrollados por el magistrado encuentran su núcleo esencial en las siguientes palabras: "No hay norma alguna. se desprende claramente que el consentimiento de las personas capaces.132 que regula las normas para el ejercicio de la medicina. estamos frente a un caso ajustado a derecho: podrá discutirse teóricamente si la conducta es atípica o justificada. en el art. por medio de uno de sus poderes. Familia y Sucesiones. inc. es una norma de carácter prohibitivo.L. y la esterilización está sometida a su propio régimen diferenciándose claramente de las operaciones mutilantes.. el contar con que un juez lo autorice. La autorización judicial que se pretende para llevar adelante por vía de amparo respecto de lo que sería un acto lícito válidamente consentido por el interesado. En la Ley del ejercicio de la medicina. denegando la autorización. Julio 12-9-82 Acerca de la protección de los enfermos mentales en nuestro ordenamiento civil. o la conformidad del representante del incapaz no juegan ningún papel. se trata de una indicación terapéutica perfectamente determinada y media su consentimiento informado.

no imponiendo las debidas limitaciones de quienes practican las mismas. la disposición del propio cuerpo. Desarrollo del tema: En la práctica. la integridad física y la libertad. las consecuencias jurídicas de la filiación del nuevo ser producto de dichas técnicas. encontramos a un niño nacido (o por nacer). y otra – por intermedio de su vientre – gesta y pare al nuevo ser. intentaremos dar un panorama general de las distintas técnicas de reproducción asistida. y analizar. tales prácticas afectan derechos esenciales del hombre. psicología. Con la intención de. ético y religioso. con la intención de entregárselo después de que nazca (Reino Unido)”.Por otro lado. entregarlo. con el aporte de las ciencias de la salud. “ALQUILER DE VIENTRE” O “MATERNINAD SUBROGADA” Introducción: A lo largo del presente tema. desde el punto de vista jurídico. medicina. quiénes son sus padres. A raíz de este fallo. Se podría definir a la maternidad subrogada como la práctica por la cual se sustituye a la madre genética. Es la situación jurídica por medio de la cual una mujer dota del material genético para la fecundación. o como en el caso de maternidad subrogada. de las personas que deben recurrir a éste tipo de técnicas para concebir el hijo deseado. negándose de esta forma.la aplicación de las normas con respecto a las operaciones mutilantes. en una primera búsqueda exploratoria. como así también.En Argentina se presenta el inconveniente de que aún no se ha legislado sobre la materia. concebido sin cópula y genéticamente ajeno. la vida. se efectuó una revisión legislativa. la debida protección y amparo del futuro ser (persona por nacer). para establecer el marco de legalidad de la técnicas de esterilización e infertilización en personas capaces e incapaces. existen diferentes tipos de la existencia de embarazo sin necesidad de que para ello exista cópula: 1. No existe una norma que por vía directa regule las diferentes situaciones que en un futuro cercano se pudieran plantear. a cuenta de otra mujer” Según el Informe Wamock: “Es la práctica mediante la cual una mujer gesta o lleva en su vientre un feto para otra mujer. una vez nacido el niño. a efecto de que otra mujer sea quien atraviese el proceso de gestación y concepción del feto. a las prácticas de esterilización es impropia. derecho original. En este caso se trata de una 21 . Fecundación Homóloga: La pareja comitente aporta el material genético en su totalidad (óvulo y espermatozoide) y la madre sustituta recibe el embrión en su útero con la finalidad de llevar a cabo la gestación y el nacimiento. y la salud. haciendo abstracción del tema desde el punto de vista moral.Creemos que es importante comenzar desarrollando este tema mediante diversas definiciones encontradas del mismo:   Según Jesús González Merlo: “Es el proceso por el cual una mujer gesta y pare un infante. innato y móvil de las decisiones del hombre para consigo mismo y los demás. psiquiatría. del que debemos determinar cuál es la situación jurídica de éste frente al marido de la madre. doctrinaria y jurisprudencial.

 Estados Unidos. dueña del óvulo) se negó a entregarla al matrimonio Stern y. un informe psiquiátrico determinó que el consentimiento otorgado al momento de suscribirse el contrato no había sido dado con pleno conocimiento de la situación y de las consecuencias que de ello derivarían. En el resonado caso de "Baby M".maternidad subrogada propiamente dicha. entregó la custodia de la niña al matrimonio Stern y determinó que el contrato era válido. la gestación para ellos de un niño. Estados Unidos. Esta sentencia fue apelada por la madre portadora y el tribunal supremo del estado procedió a la revocación del fallo declarando la nulidad del contrato. En este supuesto. c. y la obligación de abortar si de alguno de los estudios realizados durante el embarazo surgía que el feto presentaba anomalías. mantuvo la tenencia a favor de los Stern alegando razones en virtud de las cuales estos podían proporcionar un hogar con mejores condiciones socioeconómicas para Baby M. el señor Whitehead procedió a reconocer a la niña como hija suya. no se trataría estrictamente de un alquiler de vientre. considerando que la portadora es. 22 . que por este servicio ofrecía una remuneración. La madre gestante aducía no poder desprenderse de su hija y. b.000. se constituyeron en diversas zonas. El 27 de marzo de 1986 se produjo el nacimiento de Baby M. Derecho Comparado. cuando un periódico de esa ciudad publica un anuncio en el cual se solicita una mujer para ser inseminada artificialmente. desde luego. surgieron conflictos que debieron ser resueltos en los tribunales y su consiguiente debate social. el cual podrá ser inseminado con esperma de la pareja comitente o de un tercero anónimo o conocido. aunque. ocurrido en 1988. Problemas Los problemas que generan este tipo de Convención son multiples. 3. la tipificación como delito de la entrega de dinero u otros bienes a cambio de la adopción de menores. aún cuando esta contratación sea gratuita. Antecedentes. El contrato plasmaba el compromiso. El material genético es aportado por individuos (ambos o solo uno de ellos) ajenos a la pareja contratante y a la madre portadora que cede su útero. que actuó en primera instancia. El matrimonio Stern contrató con Mary Whithead. La historia de las madres sustitutas comienza en 1975 en California. de no crear una relación materno-filial con el bebe. en efecto. Historia. 2. organizaciones profesionales tendientes a contactar a madres portadoras con parejas interesadas y. la Corte reconoció a Mary como madre biológica y se le concedió un derecho de visita. Algunos de los diversos estados que componen la unión han manifestado. producto de una inseminación artificial con semen del señor Stern. a pedido de una pareja estéril. además. por parte de la madre portadora. puediendo ser dividos en: a. pero la madre portadora (además. Fecundación Heteróloga: La madre portadora también es quien aporta el material genético. Sería éste un típico proceso de inseminación artificial. La adopción. Luego de diez años. la que aporta el material genético. ya que el niño es completamente ajeno genéticamente a la gestante. Posteriormente. Juridicos: Por la indeterminación de la maternidad. lo que provocaria la indeterminación de la paternidad. La contraprestación ofrecida era de U$S 10. en donde el material genético es ajeno (de manera total o parcial) a las partes en la relación jurídica. Biologicos: Por la dificultad de evitar que la madre gestante tenga relaciones sexuales al tiempo de la concepción. El juez de New Jersey. Eticos: Por la disociación de la maternidad y la contratación sobre el cuerpo humano.

que prohíbe la utilización de la maternidad sustituta. En vista de estas previsiones. donde se sanciona penalmente la publicidad y la gestión comercial cuya finalidad sea la realización de acuerdos de maternidad subrogada. En este país. en 1984. sea realizada igualmente.  Holanda. Reino Unido de Gran Bretaña. presenta en el desarrollo del niño la íntima relación personal entre la embarazada y la persona por nacer. será reputado como contrario al orden público y a la moral. Se plantea la circunstancia de que la madre gestante no se adapte a una forma de vida recomendada para mujeres embarazadas. la negativa para peticionar ante la ley. pero no se expide acerca de la solución jurídica que corresponde en los casos en que dicha circunstancia. De igual modo. En 1985 se aprobó la Surrogacy Arrangements Act para el Reino Unido de Gran Bretaña e Irlanda del Norte. para este informe. Es interesante resaltar la importancia que. se expidió recomendando aprobar una legislación que declare ilegal todo acuerdo de maternidad subrogada y. la legislación sobre concepción artificial del Estado de Nueva Gales del Sur. en general la jurisprudencia americana ha sido más flexible a su admisión mientras que la 23 . Soluciones Jurisprudenciales La jurisprudencia ha otorgado diferente valor a los convenios de maternidad por sustitución. El informe Warnock. si mediare pago. dispuso sancionar criminalmente la creación de establecimientos comerciales que recluten mujeres para oficiar como madres suplentes o realicen este tipo de contratos.  Alemania El Ministro Federal de Justicia y el Ministro Federal de Investigación y tecnología constituyeron. el Congreso Médico alemán acordó que la maternidad de sustitución debía ser rechazada por los inconvenientes que presenta para el niño y el peligro de la comercialización.  Suecia Una ley de 1985 prohíbe la práctica de maternidad subrogada en la cual existe remuneración e impide a la mujer contratante poder adoptar al hijo dado a luz por la gestante. el cual reputa como nulo esta clase de contrato y sanciona penalmente a quien da o recibe pago por ayudar a que se realice un acuerdo de este tenor o efectúa el mismo. o que naciera una criatura con defectos físicos o mentales y que ninguna de los contratantes quisiera hacerse cargo de ella.  Australia La legislación acerca de esta materia pertenece al Estado de Victoria. en consecuencia. De igual modo. pese a la prohibición legal. En este país el contrato se considera nulo debido a su causa ilícita y. si bien no se expide directamente. dificulta la práctica de la maternidad por sustitución al señalar que los donantes de esperma no tienen ningún derecho sobre los niños nacidos por inseminación artificial. una Comisión encargada de analizar los nuevos métodos de fertilización in Vitro. Desde el año 1991 se encuentra vigente una ley en donde han sido plasmadas estas recomendaciones.  España. rige Ley 35/1988 sobre Técnicas de Reproducción Asistida.

Las partes estuvieron de acuerdo en la designación de un guardián independiente "ad litem" a los fines del pleito.Los pagos hechos en el contrato. Luego de la audiencia de prueba y de los alegatos. instancia.No explota la condición de las mujeres de menos recursos en un grado mayor que las explota la necesidad económica en general al inducirlas a aceptar empleos menos remunerados o que son desagradables por otras razones. Anna Johnson se enteró por un colega de la situación de Crispina y se ofreció para actuar de madre sustituta para los Calvert. -. Tercera División. El juez también dio por finalizada la orden que permitía el régimen de visitas. Anna estuvo de acuerdo en renunciar a "todos sus derechos como madre" respecto del niño en favor de Mark y Crispina. Menos de un mes más tarde. Además. Mark y Crispina iban a pagar a Anna la suma de u$s 10. como el hijo de ellos. respecto del niño. en el cual se establecía que un embrión creado por el esperma de Mark y el huevo de Crispina sería implantado en Anna y que el niño que naciera sería llevado al hogar de Mark y Crispina. en contra de los planteos de Anna. el juez de 1a. La Corte entendió que no es contrario al orden "público el contrato de maternidad subrogada celebrado entre las partes por cuanto: -. biológicos y naturales" y que el contrato de maternidad sustituta era válido y exigible. instancia resolvió que Mark y Crispina eran el padre y la madre "genéticos. Anna interpuso recurso de apelación contra la decisión del juez de 1a. tenían como objetivo compensarla de sus servicios en gestar el niño y el someterse a las labores de parto. En 1989. se rehusaría a entregar el niño.Considera que el contrato no es contrario al orden público porque no establece elemento de coacción alguno ya que permite a las partes el aborto. un test de ultrasonido confirmó que Anna se encontraba embarazada. Crispina se vio obligada a hacerse una histerectomía en 1984 sin embargo sus ovarios siguieron en condiciones de producir huevos. Por su parte. Mark y Crispina le contestaron con una acción legal. ambos casos fueron unificados. Anna inició una acción en la que requería que se declarara que era la madre del niño. con un régimen de visitas en favor de Anna. y se obtuvieron muestras de sangre de Anna y del niño para ser analizadas. Crispina y Anna firmaron un contrato. Calvert resuelto por la suprema Corte de California en el año 1993. en la que solicitaban una declaración en el sentido de que ellos eran los padres legales del niño que aún no había nacido. Mark y Crispina Calvert eran una pareja casada que deseaba tener un hijo. Desgraciadamente. Al mes siguiente. Mark y Crispina se comprometieron a pagar por un seguro sobre la vida de Anna. Como contraprestación. Finalmente. las relaciones entre ambas partes se deterioraron. de lo contrario. Anna envió a Mark y a Crispina una carta exigiendo que se le pagara el saldo de la suma que se le debía o. la última de las cuales iba a ser abonada seis semanas después del nacimiento del niño.francesa se ha mantenido en una firme postura invalidatoria. confirmó y la Corte Suprema del Estado de California. las partes convinieron en que Mark y Crispina eran los padres genéticos del niño. Durante el juicio. Mark se enteró de que Anna no había revelado que había sufrido varios partos en los cuales el niño había nacido muerto y embarazos fracasados. Validez de los convenios Esta tesis fue aceptada entre otros precedentes en el caso Jhonson vs. y finalmente la pareja consideró la posibilidad de una madre sustituta. -. A. antes que compensarla por renunciar a sus derechos de madre. 24 . El 15/1/89 Mark. El cigoto fue entonces implantado el 19/1/90. Las partes aceptaron una decisión del tribunal que disponía que el niño permanecería temporalmente con Mark y Crispina. La prueba de sangre excluyó la posibilidad de que Anna fuera la madre genética.000 en cuotas. La Cámara de Apelaciones para el Cuarto Distrito. en octubre de 1990. También se sintió abandonada durante el comienzo de los dolores prematuros de parto en junio. En julio de 1990. Anna consideró que Mark y Crispina no habían hecho lo suficiente para otorgar la póliza de seguro requerida. El niño nació el 19/9/90. por valor de u$s 200.000.

Nulidad de los convenios La nulidad de los convenios y la nulidad de la adopción posterior fue establecida en el fallo plenario de la Corte de Casación Francesa en mayo de 1991. al anular una sentencia de la Corte de París que había hecho lugar a una adopción en el siguiente caso: La cónyuge del matrimonio "Y" sufría una esterilidad absoluta que había motivado a su marido a donar su esperma a otra mujer. que fue aceptado por la Corte de París teniendo en cuenta el interés del menor quien se había criado siempre en el hogar de los "Y" y valorando que el niño no tenía una filiación materna reconocida. pero si aún así se celebran y se cumplen cabe preguntarse qué es lo más importante: resolver en función de la ley para moralizar o resolver en interés del menor. c) son inmorales. ya sea que sea madre gestante o genética. con lo cual 25 . d) desdoblan la maternidad y e) alteran el estado civil de las personas. que es inscripto a su nombre y es reconocido como hijo natural del padre genético. Los fundamentos dados en el fallo plenario fueron los siguientes: -.-. -.La convención por la cual una mujer se compromete aún a título gratuito a gestar y traer al mundo un niño y abandonarlo a su nacimiento contraviene tanto el principio de orden público de la indisponibilidad del cuerpo humano como el de la indisponibilidad del estado de las personas. La madre gestante cuando nace el niño autoriza la adopción de éste por la cónyuge del reconociente. hay que resolver la situación del hijo venido al mundo teniendo en cuenta su interés y por lo tanto corresponde permitir su adopción. pero en ese momento los cónyuges se separan y la mujer del padre genético se va del hogar con la criatura e inicia el juicio de adopción de la niña. porque: a) viola el orden público. hubiera manifestado su propia intención de ser la madre del niño. El cónyuge de una mujer que sufría una esterilidad absoluta donó su esperma a otra mujer. y abandona la criatura en manos de quienes solicitaron su gestación. Ante el cumplimiento del contrato los conflictos se deben resolver en interés del menor Pensamos que si una madre trae al mundo un hijo para otra pareja.en el cual la Corte de Apelaciones de París casó un fallo de la Corte de Apelaciones de Potier que había otorgado la adopción simple a quien había solicitado la maternidad por sustitución.No considera a los niños mercancías. quien inició un proceso de adopción. quien trajo al mundo un niño que fue reconocido como hijo natural del Sr. La Corte de Potier hace lugar a la adopción simple teniendo en cuenta el desinterés de la madre genética y que la criatura había convivido con quien pretendía la adopción. -.La adopción es la última fase de un convenio nulo que atenta al orden público y que por lo tanto en interés de la ley no puede ser aceptada. expresa que la intención de las partes fue traer al mundo el niño de Mark y Crispina. Creemos que: A. No existe ninguna razón por la cual el posterior cambio de opinión de Anna debiera invalidar la Conclusión de que Crispina es la madre natural del niño".Estos contratos no afectan el interés del niño porque el interés de los niños tan pequeños coincide con el de los padres. Nuestra posición Nos parece incuestionable que los contratos de maternidad subrogada deben ser declarados nulos por las leyes. quien trae al mundo a un niño. esta es la causa eficiente del contrato. aun cuando el contrato que dio origen a la relación que vinculó a las partes sea nulo. se puede asegurar que Anna no hubiera tenido oportunidad de gestar o de dar a luz el niño si ella antes de la implantación del cigoto. b) su objeto se encuentra fuera del comercio.La maternidad la establece no por el hecho del parto ni por la realidad genética sino por la intención. -. "Y" y solicitado en adopción por la esposa del señor "Y". B. Al respecto cabe recordar otro precedente francés --posterior al fallo plenario antes citado-. No obstante lo cual la Corte de Casación anula la sentencia por iguales motivos que los dados en el fallo plenario. Si bien la función gestativa que Anna lleva a cabo fue necesaria para provocar el nacimiento del niño.Negar valor al contrato impide que la mujer gestante tenga la libertad personal de obtener un beneficio económico de la manera que lo desee. -.

Estados Unidos. y que ni la madre. explicado anteriormente. La determinación de la maternidad Ante el conflicto entre los contratantes con la mujer que da a luz. Su conducta ha sido criticada. 4. No creemos que probada la maternidad de la criatura se puede negar su tenencia a la madre por la mejor situación económica del padre. Sin embargo esta impugnación podría ser realizada por el hijo fundado en su derecho a conocer su identidad biológica que tiene raigambre constitucional en la Convención de los Derechos del Niño y el marido de la mujer que dio a luz puede impugnar su paternidad para no ser alcanzado por la presunción de paternidad contemplada en el art. pero que en aras del interés de la ley no se pueden vulnerar los derechos del menor. 245 del Código Civil. privándole de la posibilidad de ser adoptado. Estimamos que la solución dada en este supuesto tiene el propósito de disuadir este tipo de técnicas. La jurisprudencia francesa registra un caso en el cual una joven de 30 años de edad se propone a sí misma para llevar adelante un embarazo a favor de una pareja estéril por la suma de 25. El problema se presenta cuando quien lleva adelante el embarazo no aporta el óvulo en esta cuestión se han dado tres respuestas diversas: 1. mas conocido como “Baby M”. restándole sólo la posibilidad de darse en adopción al momento de la mayoría de edad. 242 del Cód. 2. ni el hijo ni ningún otro interesado puede impugnar esta circunstancia. Por nuestra parte consideramos que la maternidad se la determina por el hecho del parto y que la madre genética no podría invocar un contrato inmoral para impugnar la filiación materna. Es madre quien aportó el óvulo Los sostenedores de esta postura admiten que se podría impugnar la maternidad "por no ser la mujer madre del hijo que pasa por suyo". si ella hubiera sido honesta. Posición intermedia En una posición intermedia se ubican quienes no admiten que los progenitores biológicos impugnen la maternidad porque sería aceptar efectos a un contrato nulo. Por lo que ha de considerarse que la madre del niño es la que da a luz. En este caso resulta de aplicación el art.000 francos que había recibido de la pareja. en cuyo caso la madre sería quien aportó el óvulo . la conveniencia del menor ha de ser considerada en su integridad y no sólo considerando la postura de una de las partes. 26 . Restitución de lo pagado El problema se suscita cuando la madre portadora cobra por llevar adelante el embarazo y llegado el momento no entrega al niño ni devuelve el dinero. C. El interés del menor no ha de ser limitado al interés económico Creemos que si mediante la maternidad por sustitución se da a luz una criatura y la madre portadora no la quiere entregar la cuestión no debe resolverse teniendo en consideración la mejor situación económica de quienes se disputan la tenencia del niño. ella debía haber restituido los 25.la niña se queda sin madre ya que la genética la había abandonado y a la madre social se le niega la posibilidad de adoptar. señalándose que si bien ella tenía el derecho absoluto de guardar al niño. Cuando el niño nació. B. habrá que determinar quién es la madre. 3. Civil que establece que la maternidad se establece por el hecho del parto.000 francos. pero sí aceptan la impugnación del marido de quien dio a luz el hijo y de quienes invoquen un interés legítimo. Es madre quien lo parió Otro sector de la doctrina entiende que la maternidad se establece por el hecho del parto sin admitir prueba en contrario. ella retuvo la guarda como así también el dinero recibido. Al respecto cabe recordar el caso Stern resuelto por el Tribunal Supremo del Estado de New Jersey.

aunque primera en importancia. al ser el objeto de la prestación de contenido ilícito. es la entrega de un niño. la mujer que dispone de su útero para llevar a cabo la gestación. conforme a nuestro Art. son nulos como si no tuviesen objeto”. 22 CN) en el cual se establece 27 . suficiente de suyo para decretar la nulidad de esta figura contractual. en tercer lugar. En este acuerdo de objeto ilícito intervienen tres partes: por un lado. Tratados internacionales. Civil). En igual sentido se pronuncia el jurista español Jaime Vidal Martínez para quien un contrato de tal naturaleza estaría signado por su contrariedad a la moral y al orden público. el contrato de maternidad subrogada se presenta como de estilo innominado. La cuestión en el Derecho Argentino. ilícitos. por el otro. o hechos que no sean imposibles. A partir de la reforma de 1994 se le dio jerarquía constitucional al Pacto de San José de Costa Rica (Art. creemos que la madre gestante debería devolver lo recibido por el contrato nulo. o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia. Para nuestro ordenamiento jurídico. 953 del Código Civil. Atento a ello. hay contrato cuando “varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaración de voluntad común destinada a reglar sus derechos”(Art.En nuestro derecho se aplicaria el art. la pareja contratante (aportando la totalidad del material genético o parte del mismo. Asimismo. Constitución Nacional. y. Dice Zannoni que el alquiler de vientres implica un pacto de contenido inmoral y contrario a las buenas costumbres. objeto por demás ilícito. las partes no podrían demandarse recíprocamente el cumplimiento de las obligaciones contraídas. el artículo 953 de nuestro Código Civil dispone que “el objeto de los actos jurídicos deben ser cosas que estén en el comercio. contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes. Civil en virtud del cual la anulación del acto obliga a las partes a restituirse mutuamente lo que han recibido o percibido en virtud o por consecuencia del acto anulado. el equipo médico encargado de efectuar la implantación del embrión en la portadora. y habríamos de concluir aceptando que estamos frente a un contrato innominado. o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algún acto jurídico.33 CN). con características muy particulares y diversas modalidades de desarrollo y contenido. no cabría posibilidad de asimilar esta figura a una locación de ninguna especie. Entendemos que es un contrato de naturaleza privada. Si encuadráramos este contrato en la modalidad que lo distingue como una locación de servicios. 1052 del Cód. ni exigirse la restitución del precio pagado (Art.75 inc. El derecho a la vida es uno de los derechos implícitos(Art. civil). 1137 Cód. Como consecuencia de ello. Es una declaración de voluntad entre las partes que se expresa en un documento privado. Derechos en juego:  El derecho a la vida y a la Integridad Personal. No debemos olvidar que la última prestación en el tiempo. en caso de verificarse un acuerdo de tipo gratuito. según el caso). De la misma manera. nos encontraríamos con que. Los actos jurídicos que no sean conformes a esta disposición. es el Bien Jurídico Supremo. Naturaleza Jurídica del contrato de alquiler de vientre o subrogación materna. 1626 del Cód. o que perjudiquen los derechos de un tercero. que rige este acuerdo. reconocido en la Constitución.

Este derecho estará protegido por la ley. Los debates por el proyecto de ley fueron prolongados y sin estridencias. ya que trascendería el ámbito de las acciones privadas y afectaría a terceros.puede ejercerse a costa del derecho a la vida y a la integridad de aquel nuevo ser.. En caso de colisión. ni de las sociedades y asociaciones a comerciar y perseguir sus propios objetivos. Conclusiones a.. Según el oficialismo esa limitación se da para seguridad de la vida de la madre como la de los hijos. El proyecto de ley aprobado por los Senadores:  Determina que la inseminación debe hacerse solo dentro de parejas casadas o que acrediten su convivencia por un periodo de por lo menos tres años. 19 CN. La nulidad del contrato no da derecho a solicitar la restitución de lo pagado. no se trata de desconocer el derecho de los padres a procrear y al ejercicio de la patria potestad sobre sus hijos. de la CN. la selección de sexos y la experimentación con óvulos fecundados. que son su consecuencia. de ello no se sigue que sobre los mismos puedan prevalecer derechos de menor jerarquía. derechos que.. Por cierto. como todo derecho. d. debe anteponerse el derecho a la vida y a la integridad personal. Más aun tratándose de niños -recuérdese: "Todo ser humano desde el momento de su concepción. explícita o implícitamente. y la inseminación de la viuda con espermatozoides del marido muerto. la maternidad en principio se establece por el hecho del parto. como todos los demás derechos. b. una vez producida la fecundación in Vitro y concebido el nuevo ser humano cualquier decisión que lo involucre debe respetar su dignidad y los derechos antes mencionados. 14.” Por otro lado.que “toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Los contratos de maternidad por sustitución son nulos. lo expuesto es sin duda aplicable al embrión no implantado. la ley prevé penas que van de 3 a 10 años de prisión y el doble tiempo de inhabilitación. El texto armoniza con el pensamiento de la Iglesia y llegó a este debate del Senado después de dos años de postergación. Si en virtud un contrato de maternidad por otro nace un niño. 3 de la Convención sobre los Derechos del Niño. toda decisión que comprometa el derecho a la vida o a la integridad personal sería contraria al Art.  No permite la maternidad subrogada. Proyectos de Ley.cuyo interés superior debe considerarse primordial en virtud de lo dispuesto por el Art.  También prohíbe la clonación. 33 y concs. incorporada a nuestra CN. Asimismo.. 28 . dado su carácter esencial.".  Prohíbe fertilizar más de tres óvulos y por ende implantar más de tres embriones. la manipulación genética. ni de los miembros de la comunidad a beneficiarse con los frutos de la investigación científica. cuentan con claro sustento en los arts. Ante el cumplimiento del contrato los conflictos se deben resolver en interés del menor y en principio se debe permitir la adopción del niño cuando éste es entregado voluntariamente a la pareja que contrató. El Senado dio media sanción el día 2 de julio de 1997 a la Ley de Fertilidad Asistida. c. y en general del momento de la concepción .. Aunque ambos derechos son relativos. Este proyecto considera al ser como persona humana desde el momento de la fecundación y antes de su transferencia al seno materno. Ahora bien. 19. ni el de los médicos a desempeñar su profesión y a trabajar. habida cuenta su condición de persona y por ende de sujeto de derechos. Se trata de que ninguno de estos derechos -también relativos.  Para quienes transgredan estas prohibiciones.

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