El derecho a disponer del propio cuerpo, es siempre relativo a la circunstancia de tiempo y lugar.

Su contenido ha sido objeto de reflexiones filosóficas, jurídicas, sociales y religiosas. Aparece el hombre no solo como “sujeto” frente a las cosas y bienes, sino también sujeto de derecho frente a su propio cuerpo. El alcance y limitaciones de los derechos de las personas con su cuerpo, ha sido cuestionada y aún negada por algunos 1 y considerado como un verdadero derecho personal, que trae aparejada la libre disposición del cuerpo.2 El hombre en su desenvolvimiento íntimo, físico y social no solo hace uso de sus bienes y facultades intelectuales, sino que también se manifiesta a través de su cuerpo, y dispone del mismo. Este derecho, es una de las categorías de los derechos de la personalidad que son aquellos que “tienen por objeto los modos de ser físicos o morales de una persona” Toda persona debería tener plena libertad de elegir el trato o disposición que considerase pertinente dar a su propio cuerpo. Esto incluye el Derecho de aceptar o rechazar cualquier modificación corporal, desde aretes o tatuajes hasta transfusiones, amputaciones, implantes o transplantes. Esto incluye, muy explícitamente el aceptar o rechazar el ser donante o receptor de órganos o sangre. Si la persona no tiene libre usufructo de su propio cuerpo... NO es dueña de sí misma, sino un Objeto, sujeto a lo que su Dueño (el Estado) decida permitir. El reconocimiento expreso de estos derechos personalísimos, no se halla consagrado en ninguna norma específica del ordenamiento civil, sin embargo Vélez los menciona en la nota del artículo 2312 manifestando que hay derechos que tienen su origen en la existencia del individuo mismo a que pertenecen como la libertad, el honor, el cuerpo de la persona. Queremos demostrar que el hombre, dispone en su hacer cotidiano, tanto en su vida pública como privada, de sus bienes, cosas y a través de su corporeidad y actividad intelectual crea y recrea su propia vida, por lo que cualquier turbación a los derechos personalísimos atacaría normas expresamente reconocidas y cualquier limitación a los mismos, vulneraría el orden jurídico establecido. El presupuesto fáctico y sustento de estos derechos, es el derecho a la vida, presupuesto necesario de los restantes derechos humanos: derecho a la integridad física y derecho a la disposición del propio cuerpo, íntimamente ligados a temas tan importantes como la “DONACION DE ORGANOS”, las “CIRUGIAS DE RECONSTRUCCION Y ESTERILIZACIÓN E INFERTILIZACIÓN EN PERSONAS” y el “ALQUILER DE VIENTRE”. DONACION DE ORGANOS Situación actual La donación y el trasplante de órganos y tejidos se rige en Argentina por la Ley 24.193, que desde el 22 de enero de 2006 incorpora las modificaciones introducidas por la Ley 26.066, también conocida como Ley de Donante Presunto. La nueva normativa establece que toda persona capaz y mayor de 18 años pasa a ser donante de órganos y tejidos tras su fallecimiento, salvo que haya manifestado su oposición. En tanto, la negativa es respetada cualquiera sea la forma en que se haya expresado. El artículo 19 bis que introduce el consentimiento presunto entró en vigencia en abril de
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Pio XII, “El hombre no es propietario ni dueño de su propio cuerpo, sino usufructuario...”

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En este sentirlo BERGOGLIO, BERTOLDI, Transplante de órganos. Ed. Hammurabi, Bs. As. 1983. Pág. 48.

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2006, luego de 90 días de implementada la campaña nacional de información para difundir los cambios realizados a la Ley, lanzada por el Ministerio de Salud de la Nación a través del Incucai. Características El acto de donación de órganos, en cuanto a su naturaleza jurídica, consiste en un derecho personalísimo. Expresar la voluntad respecto a la donación de órganos y tejidos es ejercer el derecho que tiene todo ciudadano de manifestar su deseo respecto al destino de sus órganos y tejidos después de su muerte. En todos los casos, el registro expreso de la voluntad de las personas debe efectuarse por escrito, al igual que su revocatoria. De este modo, cada ciudadano puede decidir en vida acerca de la donación de órganos manifestando su voluntad afirmativa o su oposición. La Ley destaca que para la donación de órganos y tejidos provenientes de donantes cadavéricos quien debe disponer del cuerpo luego del fallecimiento es el mismo donante, reafirmando el principio de autonomía. Manifestación de la voluntad: Todas las personas mayores de 18 años pueden manifestar en forma expresa su voluntad afirmativa o negativa respecto a la donación de los órganos y tejidos de su propio cuerpo, a través de las siguientes vías: - Firmar un acta de expresión en el Incucai, en los Organismos Jurisdiccionales de Ablación e Implante de todo el país, o en la sección Documentación de la Policía Federal. - Asentarlo en el Documento Nacional de Identidad en las oficinas del Registro Civil de todo el país. - Enviar un telegrama gratuito desde las dependencias del Correo Argentino de todo el país (sólo para expresar oposición), cuyo texto es allí provisto. En caso de manifestación afirmativa, la persona puede restringir la voluntad a la donación de determinados órganos y tejidos y condicionar la finalidad de la donación. Es decir, puede determinar cuáles son los órganos desea donar y con qué fines -trasplante o investigación-. Cuando se autoriza la donación para investigación, los órganos se destinan a ampliar el conocimiento científico sobre los trasplantes, siempre que exista un estudio en curso. Ausencia de manifestación de voluntad De no existir manifestación expresa ni a favor ni en contra, la ley presume que la persona es donante. En ese caso, en el momento de la muerte, el Incucai o el organismo responsable solicita testimonio a la familia sobre la última voluntad del fallecido respecto a la donación de sus órganos y tejidos. Sólo cuando la persona no haya dejado constancia expresa, los familiares directos son quienes dan cuenta de la voluntad respecto a la donación de órganos, y ésta debe condecir con la última voluntad del fallecido. Revocación de voluntad La expresión afirmativa o negativa puede ser revocada en cualquier momento por el manifestante por medio de los canales mencionados (ver Manifestación de voluntad), pero no puede ser revocada por persona alguna después su muerte. De este modo, la legislación protege la autonomía de las personas, dando primacía a la expresión de voluntad en forma explícita. Menores de 18 años

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Verificación de la manifestación Quien se manifieste por cualquiera de los canales descriptos (ver Manifestación de voluntad) puede corroborar que su decisión haya quedado asentada en el Registro Nacional de Expresiones de Voluntad a través de la página web del Incucai. El consentimiento presunto rige en forma casi automática en Austria. en ningún momento existe compulsión alguna. sólo los padres o representantes legales pueden decidir sobre la donación y autorizar o no la ablación de órganos y tejidos. en este caso. es el Ministerio Pupilar el que puede autorizar la donación.Ante el fallecimiento de menores de 18 años no emancipados. quienes quieren ser donantes deben expresarlo positiva y explícitamente. Cada uno de nosotros tiene absoluta libertad para expresar su decisión y. existen básicamente dos formas legales de consentimiento para la donación de órganos y tejidos: consentimiento expreso y consentimiento presunto. el debido respeto y la contención a la familia del potencial donante. y con características peculiares en otros países como en Bélgica. presentan matices en los diversos países donde se aplican. El consentimiento para la donación En el mundo. el sistema informa si está registrada la voluntad para la donación y cómo figura. . el proceso se lleva a cabo con la mayor información. Holanda. Suecia y Finlandia. . en ausencia de las personas mencionadas. lo que tienen que expresar explícitamente es la voluntad de no donar. Registros existentes El Incucai es el responsable de mantener actualizados los siguientes registros: . donde sólo es posible la ablación de órganos de una persona fallecida cuando dejó escrita su voluntad de ser donante y la familia no tiene intervención. Noruega. Los países donde rige el consentimiento expreso parten del supuesto de que las personas no están inclinadas a donar. Escribiendo el número de documento y fecha de nacimiento. en todos los casos. así como en nuestra legislación. a su vez. En nuestro país el consentimiento presunto se instituye en forma coincidente con el espíritu de la norma que prioriza la conciencia solidaria de los futuros donantes de órganos. El consentimiento presunto es aquella forma que se utiliza en países donde el supuesto es que sus habitantes están dispuestos a donar y. La iniciativa establece que esa autorización queda registrada en una declaración jurada y que.Personas que hubieran expresado su aceptación a la donación. En España -el país con mayor indicador de donación de órganos del mundo. . se solicita a la familia que exprese la última voluntad del fallecido. Se accede a él desde el botón del Sistema Nacional de Información de Procuración y Trasplante de la República Argentina (SINTRA).Destino de cada uno de los órganos o tejidos ablacionados de carácter confidencial. Esta forma se aplica rígidamente en Japón. Dinamarca. El Registro Nacional de Expresiones de Voluntad para la Donación abarca los registros tanto de las personas que hubieran expresado su afirmativa a la donación. como de aquellas que hubieran manifestado su oposición. Su actualización permanente está a cargo del Incucai y los Organismos Jurisdiccionales de Ablación e Implante a través del SINTRA.y en Francia. Argumentos Es necesario destacar que con la aplicación de la Ley de Trasplantes.Personas que hubieran manifestado su oposición a la donación. Por ende.Manifestaciones de última voluntad testimoniadas por los familiares. y ambas. Cabe mencionar que en Japón es muy baja la tasa anual de donación de órganos. 3 .

como por ejemplo el xenotransplante u otras. De esta forma rechazó la demanda civil que los padres habían trabado contra el propietario del vehículo. HIJO. como integrantes de una sociedad. Se incorpora explícitamente a las Células Progenitoras Hematopoyéticas bajo el ámbito de aplicación de la Ley de Trasplantes. sino por la decisión de los padres de donar sus órganos. altruista. sean consideradas como alternativas para la procuración de órganos y tejidos para ser implantados en seres humanos vivos. Alberto Daniel y otro HECHOS: La actora demandó por los daños y perjuicios derivados de la muerte de su hija menor como consecuencia de un accidente de tránsito. queda conformado por un presidente. En esta dirección se dirige la campaña de difusión que se despliega a nivel nacional señalando el carácter voluntario. Amarilis Gabriela Juana y otro c. desinteresado y solidario de la donación de órganos y tejidos. El juez de primera instancia rechazó la acción por improcedente. Misiones (Civ y Com Eldorado Misiones) (Nro2). toda vez que existe una ruptura del nexo entre el autor y el resultado muerte. Un juez de Misiones sostuvo en un fallo que una nena de 12 años murió a raíz de la ablación de sus órganos y no por las gravísimas lesiones que sufrió al ser atropellada por una camioneta. se introduce la posibilidad de que en el futuro. mediante la cual se informa a la población sobre las características de la Ley de Trasplantes. Instancia en lo Civil y Comercial Nro. un vicepresidente y un director. SUMARIO: Corresponde rechazar acción por los daños y perjuicios derivados de la muerte de la hija de los actores en un accidente de tránsito. 2 Eldorado. Se sustituye el término material anatómico por el de tejidos en todo el plexo normativo. Un efecto deseable es que la nueva legislación contribuya a instalar con fuerza en el seno familiar el debate sobre la donación. que refleja con mayor precisión el sentido de lo expresado. Fecha: 2006/09/18 Partes: Giménez. RELACION DE CAUSALIDAD Tribunal: Juzgado de 1ra. Esta Ley ha sido largamente discutida y modificada a través de los mecanismos legislativos previstos en el sistema democrático de gobierno. dado que la causa eficiente del resultado lo fue la extracción de los órganos decidida por los padres de la menor ante la posibilidad que no despertara de su estado de terapia intensiva y no el accidente. DAÑOS Y PERJUICIOS. Lima. Otras modificaciones En mérito a los avances científicos en materia de nuevas prácticas de manipulación genética. que tendrán dedicación de tiempo completo y no podrán participar patrimonialmente en ninguna entidad vinculada con la Ley. CAUSA EFICIENTE. conforme a las políticas públicas que tienden a eficientizar el uso de los recursos. 4 . designados por el Poder Ejecutivo Nacional. Se modifica la integración del Directorio del Incucai reduciendo el número de sus miembros. Los demandados sostuvieron que la muerte no fue causada por las lesiones que la niña tuvo. DONACION DE ORGANOS. por considerar que se ajusta a una terminología más adecuada y amplia. Análisis de fallos ACCIDENTE DE TRANSITO. MUERTE DEL HIJO. Así. previa comprobación de su éxito y aprobación de la autoridad competente. en el bien común.No es intención de la normativa establecer la solidaridad por decreto sino que se apunta a generar la toma de conciencia ciudadana respecto a la responsabilidad de colaborar.

Desconoce la ley vigente. El abogado de la familia Bernasconi dijo que "la conductora fue procesada el 26 de setiembre de 2000 por la jueza Correccional y de Menores Mirta de Bertolo Andino. agregó que el juez civil Carlos María De la Cruz fue quien autorizó la ablación de los órganos y tejidos de la niña luego de que los padres dieron el consentimiento. no por el accidente en sí. Carlos María de la Cruz. en este caso un accidente. Se considera que el fallo es incomprensible "porque en el expediente hay un certificado de defunción expedido por el Registro de las Personas que dice que la muerte fue por un traumatismo craneoencefálico y el médico Cristóbal Vento. No hay informes médicos que avalen esa postura". frente al barrio donde residía con sus padres y dos hermanos mayores. el titular del Cucaimis. fue dictada por el juez Civil y Comercial de Eldorado. "Esto está probado por los testigos que declararon en la causa penal". que está apelada. El rodado era conducido por una adolescente de 16 años e iba con varios amigos. Además. Más tarde. elevó un informe al juez donde explica los procedimientos que se siguen para establecer la muerte cerebral y que los órganos sólo se extraen a las personas clínicamente fallecidas". En cambio.La sentencia. explicó González Schinka. De allí surgió que no tenía posibilidades de vida y que en pocas horas su corazón dejaría de latir". cuando la nena junto a dos amigas cruzaba la calle. Explicó que en la causa "se tiene en cuenta la relación causal entre el hecho motivo. la Policía estableció que la Ford Ranger pertenecía al padrastro de Alejandra A. Opinión del INCUCAI con respecto a este fallo: El Instituto Nacional Central Único Coordinador de Ablación e Implante (Incucai) que la víctima. muerte. sino porque sus padres le donaron los órganos. como en n este caso la ablación. responsable de las ablaciones en el Hospital Samic. Sebastián López. y consideró que su fallo era "estrictamente técnico". Además. y el resultado. de 12 años. El juez manifestó que la víctima murió porque le hicieron la ablación. se dijo que le iban a practicar unos estudios. de acuerdo con las pericias de la Policía en el lugar. El accidente se produjo el domingo 5 de marzo de 2000 a las 17 aproximadamente. La sentencia fue dictada el pasado 18 de setiembre. el Incucai aclaró que De la Cruz fue el mismo magistrado quien autorizó judicialmente a los médicos a extraer los órganos de la nena para su posterior trasplante a personas en lista de espera. El 31 de octubre el fiscal Diego Barrandeguy elevó la causa a juicio y el 9 de agosto de 2001 la imputada admitió su responsabilidad y fue a un juicio abreviado". En oposición a la opinión del juez. Apenas trascendió el caso. Los padres de la víctima. El 5 . sufrió muerte encefálica por un accidente ocurrido en Misiones. señaló que se verificó el diagnóstico clínico de muerte cerebral. dijo: "El fallo del juez es incorrecto. quien sostuvo que no tenía pruebas concretas en el expediente que probaran la muerte cerebral de la menor Agustina María Bernasconi. neuróloga y jefa de Normatización y Capacitación de la división médica del Incucai. Fue entonces que decidieron que Agustina donara sus órganos. no tiene que ser interrumpido por ninguna circunstancia o hecho externo". un conocido comerciante de Puerto Iguazú.. quienes arrojaban bombitas de agua a los peatones para festejar el carnaval. Marisa Barone. La conductora no frenó antes de arrollar a Agustina y tampoco detuvo luego la marcha. El juez manifestó que los padres de la menor "no probaron (en el expediente) que ella estaba en un estado irreversible". Fue embestida por la camioneta cuando se encontraba a menos de un metro de la vereda opuesta a su casa. mediante exámenes que dan "un 100% de la seguridad". La víctima fue atropellada por una Ford Ranger que transitaba en zigzag y a contramano por la avenida Las Calandrias de Puerto Iguazú. "Después de estar en terapia intensiva unos días. el juez De la Cruz sostuvo que a la nena le ablacionaron los órganos cuando estaba "viva". consideraron que el fallo es "arbitrario" . Gaspar Argüello.

PARENTESCO. M. La audiencia celebrada permiten tener por cumplidos los requisitos que exige el art. Así. hubo una evaluación en el Hospital Samic que documentó la causa del fallecimiento: un fuerte traumatismo cráneo-encefálico. 15 para atender a su propuesta.193. También queda a cargo del equipo tratante la responsabilidad de obtener el consentimiento informado. 13 de la ley de transplante. El defensor de menores. sin perjuicio que los antecedentes reunidos en la causa coinciden en dar cuenta de la capacidad de S. pidió autorización judicial para que se permitiera donar material anatómico a una persona que no tenía el parentesco requerido por el art. un equipo de profesionales del organismo que se dedica a la procuración de órganos de la provincia de Misiones (Cucaimis) certificó la muerte. DONACION DE ORGANOS. y que le impide la circulación de la bilis desde el hígado hasta el intestino. para gestionar la autorización que le permitiría al S. en sus artículos 23 y 24. aun cuando no tenga con el receptor la relación parental exigida por el art. C. "Cuando los donantes son menores. 6 . y al alentador pronóstico de que el óptimo estado de salud del dador que le permite sortear los rigurosos estudios médicos prequirúrgicos no tiene más riesgos que el de cualquier cirugía mayor bajo anestesia general. M. que exige el art. TRASPLANTE DE ORGANOS. M. El juez de primera instancia hizo lugar a la petición. pues la "ratio legis" de dicha exigencia es evitar la comercialización.y los elementos de convicción aportados a la causa permiten descartar la existencia de contrato oneroso o que la ablación reporte alguna retribución o ventaja para el primero. A. SUMARIOS: Debe permitirse a una persona donar material anatómico. HECHOS: Un menor afectado por atresia (La atresia del esófago es un trastorno congénito caracterizado por una falta de continuidad de la luz del esófag) de las vías biliares requería con urgencia un transplante hepático. aunque en última instancia pueda poner en peligro su vida.mismo había autorizado la ablación de acuerdo a la Ley Nº 24. F.193 en el art. E. Ello. 83(JNCiv)(Nro83) Fecha: 2001/01/11 Partes: S. asumiendo su representación. 15 de la ley 24. para tomar esa decisión. TEXTO COMPLETO: La defensora de menores asume en autos la representación de la menor F. TRASPLANTE DE ORGANOS EN VIDA Tribunal: Juzgado Nacional de 1a Instancia en lo Civil Nro. Todo ello evaluado bajo la condición de que se completen los demás estudios prequirúrgicos que corresponda efectuar desde lo técnico para integrar el cuadro de situación. T. siempre los padres deben dar el consentimiento. y que no obstante responder a un nivel intelectual medio bajo no aparece como una persona que pueda ser manipulada. S. 15 de la ley 24. A. Después. Esto ocurrió en el caso de la nena de Misiones.193 que establece los criterios médico-legales para certificar la muerte de una persona y autorizar la ablación de órganos y tejidos". Antes de que se realizara la práctica. lúcido y esclarecido. es terminante en su respuesta acerca de que el transplante hepático es el único tratamiento adecuado para la atresia de vías biliares que sufre F. También en cuanto a la excelencia profesional del equipo que lo practicará.. E. Esta intervención jurisdiccional encuentra fundamento en la circunstancia de que quien se postula como dador no ha podido acreditar el vínculo de parentesco que exige la ley 24.193 si el transplante es el único tratamiento adecuado para la patología del segundo -atresia de las vías biliares. 56 de la citada ley. ser dador en el transplante hepático que la niña necesita. ASISTENCIA MEDICA. la doctora M. PELIGRO PARA LA VIDA.

sienta un precedente importante de cómo por vía de la interpretación. 56 apunta a revisar las razones que justificarían exceptuar el caso de la prohibición genérica sometida a su conocimiento: en el "sublite" el impedimento que deriva de la falta de vínculo parental. salvaguardó el inveterano principio jurisprudencial por el cual dicha declaración en su carácter de acto “de suma gravedad institucional” debe considerarse la ultima ratio del ordenamiento jurídico.541.El control jurisdiccional que regula el art. Pero a este respecto hay en autos suficientes elementos de convicción como para descartar que se trate este de un contrato oneroso o que la ablación importe algún tipo de retribución o ventaja para el dador.13 de la ley de transplantes de órganos 21. Claudia Graciela HECHOS: Se presentaron los progenitores de una menor de 18 años solicitando.. en que se encuentran en juego valores tan importantes como la vida misma. La cámara. confirmando la decisión de la jueza interviniente y. a pesar de su antigüedad. Como puede observarse. Contra lo así resuelto se dedujo apelación federal . E. Otra de las cuestiones que merece una reflexión respecto del fallo se encuentra referido a la forma en que los diversos tribunales en los que tramito la causa dieron tratamiento a las consecuencias que podía tener para la actora. Pero tal intervención no transfiere al servicio de la justicia la responsabilidad de control técnico que en cualquier caso la ley pone a cargo del servicio sanitario. asegurando a su vez la decisión que. TRIBUNAL: Corte Suprema de Justicia de la Nación (CS) FECHA: 06/11/1980 PARTES: Saguir y Dib. a expresar libremente su voluntad en el sentido de proponerse como dador en el transplante hepático a realizar a favor de la menor F. A. El fallo culmina autorizando a S. En el presente fallo. 7 . la decisión que se requiere al tribunal debería poner el eje de la evaluación en indagar sobre ese extremo. entonces menor de edad el hecho de donar uno de los riñones a favor de su hermano. ha dado preeminencia a los valores sobre la letra de la ley. dictado x la corte suprema de justicia de la nación el 6 de noviembre de 1980. en circunstancias tan trágicas como las que motivaron el inicio de la acción. en tal carácter. en este caso la corte no decreto la inconstitucionalidad de la norma que motivaba el entuerto en tanto impedía la decisión de donar un órgano a un menor de 18 años por considerarla contraria a una norma superior. que preexiste a toda legislación positiva. y lo dispuesto en los artículos 11.la corte suprema de justicia de la nación revoco la sentencia resistida y autorizo la ablación. S. en el caso concreto y a su juicio mejor salvaguardaba el valor justicia. sino que mediante el procedimiento de otorgarle una determinada interpretación. la ley debe ceder a través de la mecánica de la interpretación a favor de un valor superior como es la justicia. En condiciones en que la "ratio legis" de la exigencia de relación parental sería evitar la comercialización. Así. M. 12. denegaron la pretensión. con fundamento en la menor edad de la donante. la autorización judicial para que aquella donara uno de sus riñones a su hermano quien padecía insuficiencia renal crónica. Para ello acudió a un sinceramiento respecto de la forma en que se había efectuado la aplicación de la norma al caso concreto consignando expresamente que:”no deben prescindirse de las consecuencias que naturalmente derivan de un fallo toda vez que constituye uno de los índices mas seguros para verificar la razonabilidad de la interpretación y su congruencia con el sistema en que esta engarzada la norma.

por los accidentes que pueden producirse durante su funcionamiento. f) Que con anterioridad al trasplante se reactualizarán los exámenes inmunológicos a fin de asegurar la improbabilidad del rechazo. el receptor podria llevar una vida normal y el “medio interno” se soluciona con la operación de trasplante. Claudia Graciela Seguir y Dib lejos de las previsiones de algunos de los intervinientes en su proceso de autorización. la misma fue designada empleada de la cámara de apelaciones en lo civil como auxiliar principal de la 6ta. Generalmente. uno y otro son histoidenticos. b) De no haber rechazado luego de la operación. teniendo que ser sometida a diversos tratamientos. para rechazar su pretensión tuvieron especialmente en cuenta que la edad de la solicitante podía impedirle comprender los efectos que podía tener para su vida futura la ausencia de uno de sus órganos. e) Que por la experiencia personal del declarante le constan casos de personas que han vivido hasta 13 años con riñón trasplantado. sin embargo en esta vida como devenir sucesivo e ininterrumpido de hechos impredecibles para el hombre. lo cual permite la viabilidad del trasplante y aleja aleja la posibilidad del rechazo. las consecuencias de sus fallos (en el caso tenidas en cuenta para de decidir). así como también. La diálisis. los jueces no suelen tener vinculación posterior con las partes sometidas a proceso. que constan en el acta de fs. Frente a la situación reseñada y a la urgencia en resolver esta causa ante el riesgo de muerte del receptor. donde desempeño funciones hasta la fecha de su fallecimiento el 11 de abril de 1993. pero la experiencia mundial registra casos de personas que han vivido 25 años. La corte analiza las particularidades de orden factico que surgen de las constancias de autos con respecto a la operación en si misma y a sus eventuales consecuencias para el receptor y la dadora. en grandes ciudades. Que sobre la base de los elementos de juicio que obran en la causa. d) Que en los dos meses próximos el receptor está expuesto al mismo riesgo de muerte que ha venido sobrellevando hasta ahora. esta corte cito inmediatamente y con habilitacion de dias y horas al jefe del equipo medico que se encargaria del trasplante.En tal sentido tanto en primera instancia como en la cámara de apelaciones en lo civil. c) Se puede descartar que el receptor tenga en la actualidad alguna enfermedad sistemática que le pueda afectar específicamente al nuevo riñón. genera riesgos propios de muerte. falleció trágicamente el 11 de abril de 1993 en un accidente de transito. se convierten en meras hipótesis de trabajo que no pueden ser verificadas en el tiempo. efectuaban a una predicción respecto de la vinculación entre la solicitud que efectuaba y un futuro problema renal propio. parecía convertir en predicción las consideraciones efectuadas por los médicos forenses y jueces de las instancias inferiores que denegaban la autorización. El dia30 de julio de 1983. Sin embargo en el caso de la aquí actora. las siguientes conclusiones: a) Desde el punto de vista inmunologico la compatibilidad entre dador y receptor es buena. se volverán a evaluar la situación 8 . es decir.131/132. Del relato efectuado por sus compañeros de trabajo se extracta que con el tiempo la misma empezó a sufrir insuficiencias en el único riñón con que contaba tras el trasplante. lamentablemente. motivo por el cual. y le efectuo una serie de preguntas y pedidos de explicaciones. Dicha circunstancias. máxime porque no tiene otro acceso vascular que la cánula de Thomas. no pudiendo registrarse mayores lapsos porque tales operaciones comenzaron a realizarse hace aproximadamente 25 años. este tribunal acoge con fuerza de convicción bastante para llegar a una certeza moral suficiente para adoptar una decisión conforme a la naturaleza y caracteristicas del caso.

. la menor donante es plenamente consciente de las implicancias de la ablación y que su decisión se muestra como totalmente libre.. hijo o hermano consanguíneo. polineuropatía. los riegos de la intervención que requiere la ablación son remotos dado el estado de salud de la menor. no le produciría ninguna invalidez y podría llevar una vida plenamente normal. expresa el declarante que: ". La última vez que examinó al paciente -alrededor de mes y medio.que en tanto el menor J. 11 y en la nota de elevación del proyecto de la ley 21.. 13 de la ley de transplantes así tenemos: 6°) Que sentado lo que precede en cuanto a las circunstancias fácticas de la causa. sin conocimiento de sus padres. estado cardiovascular. incluso en su eventual matrimonio y maternidad.llegó a la conclusión que se estado físico era capaz de soportar la operación y el postoperatorio. cabe afirmar -dentro de la limitación propia de las previsiones humanas en cuestión tan delicada como la que aquí se trata. en el caso. La vida de los dadores con un sólo riñón es plenamente normal y no significa ninguna invalidez. 7°) Que las excepcionales particularidades de esta causa. La dadora podrá llevar vida normal en su matrimonio y maternidad".541. como tampoco inexperiencia para valorar las consecuencias de sus actos ni dependencia de factores externos: basta señalar su espontánea manifestación de que. h) Agrega el médico en su declaración que. mayor de 18 años. los principios fundamentales del derecho. precedentemente expuestas. No existiendo en autos prueba fehaciente que haga poner en duda la opinión del equipo especializado que realizaría el trasplante. está en una situación actual y permanente de riesgo de muerte. la ablación del riñón a su hermana C.. sólo entonces comunicó a sus progenitores la decisión de donar su riñón. g) Con respecto a la dadora. Los inconvenientes podrían derivar de un accidente que sufriera en el único riñón. los fines que la ley persigue. 128. concurrió a hacerse todos los exámenes y análisis necesarios para establecer su compatibilidad para el trasplante de un riñón a su hermano y. La internación en general es de una semana. padre. le faltan a la fecha dos meses para cumplir la edad señalada por la ley. con intervención de los órganos jurisdiccionales. según acta de fs.". y también el estado anatómico y funcional de los órganos urinarios a fin de determinar su capacidad de funcionamiento.. G. El riñón subsistente no está especialmente expuesto a enfermedades que no pudiera padecer de tener ambos. madre. el orden jurídico en su armónica totalidad. la especial protección jurídica de la menor referida en el art. Asimismo dejan constancia los suscriptos de su convencimiento de que no media inestabilidad emocional en la menor donante en cuanto a su firme y serena decisión. A la dadora. en su específica misión de velar por la vigencia real y efectiva de los principios constitucionales.541 establece: "Toda persona capaz. literal y rígida de la ley que se desinterese del aspecto axiológico de sus resultados prácticos concretos o por una interpretación que contemple las particularidades del caso. como primera conclusión de lo expuesto en este considerando. El art. Ahora en los siguientes considerandos la corte analiza la forma de interpretar el art. circunstancia ésta que luego ratificaron sus padres. a su juicio. Con lo expuesto precedentemente en este párr. 13 de la ley 21. El quid del problema reside entonces en optar por una interpretación meramente teórica. en tanto el receptor fuere con respecto al dador. aparte de ofrecer sólo riesgos remotos propios de toda intervención quirúrgica.del receptor en cuanto a su osteopatía. podrá disponer de la ablación en vida de algún órgano o de material anatómico de su propio cuerpo para ser implantado en otro ser humano. las garantías y derechos constitucionales y el logro de resultados concretos jurídicamente valiosos. etc.. a ponderar cuidadosamente aquellas circunstancias a fin de evitar 9 . I. apreciación que coincide en un todo con la obtenida por los suscriptos en la detenida conversación que mantuvieron a solas con la menor y posteriormente con sus padres. al concluirse que aquélla era total. corresponde abordar la interpretación de la norma específica en la materia a fin de conjugarla con aquéllas y con el todo orgánico del ordenamiento jurídico. comprometen al tribunal. h) se puede dar por satisfecha.

Sin embargo. Civil. en cuanto servidores del derecho y para la realización de la justicia. al no haber otra alternativa terapéutica para la recuperación de su salud. de lo que cabe deducir que frente al derecho a la vida del receptor en riesgo permanente de muerte se opone el derecho a la integridad corporal de la dadora. Se trata. 8°) Que. por cierto. que remite a los principios generales del derecho. 13 de la ley 21. exigida por la naturaleza del derecho y la técnica jurídica. entre ellas las que debe reunir el dador. 29. 37 y sus citas -Rev. primer derecho natural de la persona preexistente a toda legislación positiva que. ha dicho esta Corte. 515 y su nota). no pueden prescindir de la "ratio legis" y del espíritu de la norma. cuadra señalar ante todo que si bien la ley 21. 249. La Ley.o por la venia judicial. sobre la base de las pautas orientadoras "supra" expuestas. pues. 104. situación que no puede dejar de tenerse especialmente en cuenta en las singulares circunstancias de autos en que a la dadora le faltan sólo dos meses para llegar a cumplir los 18 años y en ese lapso la vida de su hermano receptor está expuesta permanentemente al riesgo de muerte. Nada indica razonablemente que en sólo dos meses la madurez psicológica. pues. p. que considera son ya de técnica corriente y no experimental (conf. 7° del Cód. ley 21. Frente a esta última situación. frente al derecho a la vida de su hermano gravemente amenazado en ese lapso. que el límite de edad establecido en el art. 9°) Que en cuanto a lo primero baste con hacer remisión al consid. obviamente. el derecho a la vida lo que está aquí fundamentalmente en juego. Es. nota de elevación del proyecto) pueda experimentar un cambio relevante. La misión judicial. que no sólo se refiere al Poder Judicial sino a la salvaguarda del valor justicia en los conflictos jurídicos concretos que se plantean en el seno de la comunidad. por cierto. aunque relativamente secundario con respecto al primero. propósito liminar y de por sí operativo. y éste se refiere a "los principios del Derecho Natural". ciertamente. La cuestión radica entonces en valorar ambos derechos en las especiales circunstancias de la causa y en el conjunto orgánico del ordenamiento jurídico. vide igualmente el art. de la valoración comparativa de dos intereses jurídicamente protegidos con el fin de salvaguardar en la mejor forma posible a ambos. toda vez que los jueces. 13).541 se preocupa de precisar las distintas condiciones que han de cumplirse para la procedencia del trasplante entre personas vivas. 10 . el codificador expresa: "Conforme al art. 2°. art. cabe observar en primer lugar que la norma citada no prohíbe suplir la ausencia del citado requisito de edad por el asentimiento expreso de sus padres -como ocurre en el caso. permitiendo que. no puede dejar de tenerse presente que el espíritu que movió a la sanción de esa norma y el fin último por ella perseguido consisten primordialmente en proteger la vida del paciente. responsabilidad y estabilidad emocional de la dadora (v. 16 del Cód. no se agota con la remisión a la letra de la ley. t. que la integridad corporal es también un derecho de la misma naturaleza. 10) Que en cuanto a lo segundo cuadra reconocer. de Austria".que la aplicación mecánica e indiscriminada de la norma conduzca a vulnerar derechos fundamentales de la persona y a prescindir de la preocupación por arribar a una decisión objetivamente justa en el caso concreto lo cual iría en desmedro del propósito de "afianzar la justicia" enunciado en el Preámbulo de la Constitución Nacional.541 es una de esas presunciones rígidas de la ley. el tribunal no puede dejar de expresar su convicción de que cumplidos esos dos meses la menor mantendría su consentimiento. resulta reconocido y garantizado por la Constitución Nacional y las leyes (adviértase que en la nota al art.541). por lo cual la ley de la materia se ocupa de las condiciones que debe reunir el dador (art. se recurra a la ablación e implantación de órganos. t. p. que se puede admitir no está prácticamente amenazado. dentro de los criterios axiológicos que surgen del mismo orden jurídico y de la medida de protección que el legislador ha considerado digno de revestir a uno y otro. 5° de la presente y a la conclusión de su último párrafo. ello así por considerar que la admisión de soluciones notoriamente disvaliosas no resulta compatible con el fin común tanto de la tarea legislativa como de la judicial (doctrina de Fallos. con nota de Próculo-). No es menos exacto. argumento corroborante que sólo adquiere validez. el grado de discernimiento.

lo que tiene su raigambre constitucional en el art. Guastavino (según su voto). 11) Que aparte del fin primordial de la ley de la materia a que se hizo referencia en el consid. 13 (art. 19. I. sin perjuicio del debido cumplimiento de las restantes exigencias legales y reglamentarias. Civil Por otra parte. con lo cual cobra fuerza la razón "supra" expuesta sobre la base de que la ley 21. Tampoco cabe prescindir de la ejemplar generosidad. en este aspecto de la cuestión no sería razonable desconocer la relevancia que tiene en el caso la conformidad con el trasplante de parte de ambos progenitores y de los hermanos. 13 de la ley 21. CIRUGIAS DE RECOSNTRUCCION.541 surge que ésta tiende a proteger el núcleo familiar más íntimo y natural. ley 48). y. en las condiciones establecidas en el consid. p. ESTERILIZACION E INFERTILIZACION Con respecto al tema de las “CIRUGIAS DE RECONSTRUCCION Y DE ESTERILIZACIÓN E INFERTILIZACIÓN EN PERSONAS”. 8°. inc. pues el consciente desconocimiento de unos u otros no se compadece con la misión de administrar justicia (doctr.Adolfo R. 13 de la ley 21. Abelardo F. t. S. Civil en cuanto al discernimiento de los menores adultos y los arts. Gabrielli. y subsistiendo la facultad de revocar su decisión por parte de la dadora. al conjunto armónico del ordenamiento jurídico y a los principios fundamentales del derecho en el grado y jerarquía en que éstos son valorados por el todo normativo.Elías P.132). conforme al 2° párrafo del art. es particularmente digno de tenerse en cuenta que del art. Por ello.130 con el propósito de garantizar a cada individuo. con nota de Próculo-) 13) Que la conclusión a que se arriba guarda validez en tanto se cumplan previamente al trasplante. es válido concluir que se encuentran reunidos los requisitos de los actos voluntarios previstos en el art. debe recordarse que la capacidad de las personas es la regla y la incapacidad la excepción y que éstas han de ser expresas y de interpretación restrictiva. 82. 3 "in fine". ley 17. 2ª parte. 58 y 62 relativos al modo y alcance de suprimir los impedimentos de la incapacidad y que la representación se extiende a todos los actos de la vida civil que no fueren exceptuados. De lo contrario. muestra de amor fraterno y unión familiar que implica la espontánea decisión de la dadora. La Ley. habiendo dictaminado el Procurador General. f) del consid.541 no prohíbe a los padres completar el asentimiento de la menor dadora (conf. 897 del Cód. . dentro del territorio nacional. 482 -Rev. 234. se autoriza a la menor C. ha de ser tenido especialmente en cuenta en la solución de este caso. 12) Que no se trata en el caso de desconocer las palabras de la ley. t. actitud que el derecho no puede reprobar si se tienen presentes los fundamentos morales del orden jurídico. 5°. Rossi. 2° y 7° y Fallos. con resultados favorables. 14 bis de la Carta Magna en cuanto enuncia la garantía de "la protección integral de la familia". S. Frías (según su voto). a que se le practique la ablación de uno de sus riñones para ser implantado a su hermano J. de Fallos citados en los consids. el ejercicio de un derecho personalísimo: Optar por someterse a una intervención de 11 . dadora y receptor. atento a la urgencia del caso. p. los exámenes y estudios a que se hizo referencia en el apart. sino de dar preeminencia a su espíritu. a sus fines. conforme a lo expresado en el consid. aplicar la ley se convertiría en una tarea mecánica incompatible con la naturaleza misma del derecho y con la función específica de los magistrados que les exige siempre conjugar los principios contenidos en la ley con los elementos fácticos del caso. G. tantas veces reiteradas "supra" y a las normas jurídicas citadas. 5° apart. y D. podemos recordar que en agosto de 2006 fue sancionada la ley 26. Por lo demás. conforme a las excepcionales particularidades de esta causa.Pedro J. 690. cuando la inteligencia de un precepto basada exclusivamente en la literalidad de uno de sus textos conduzca a resultados concretos que no armonicen con los principios axiológicos enunciados precedentemente. se deja sin efecto la sentencia recurrida.En este orden de ideas cabe recordar lo dispuesto en el art. 921 del Cód. máxime frente al consentimiento de los padres y a la intervención de la autoridad jurisdiccional. y D. arribe a conclusiones reñidas con las circunstancias singulares del caso o a consecuencias concretas notoriamente disvaliosas. con suficiente discernimiento -según se dijo "supra"-. 16. h) y en el presente. principio que.541. art. . .

sino también. la psicóloga designada de oficio. es decir. que con motivo de los últimos embarazos su salud se ha visto seriamente lesionada (se especifican técnicamente cuáles son los inconvenientes padecidos). que por razones médicas no pueden aplicarse diferentes métodos anticonceptivos. consagrando así la objeción de conciencia. la autonomía sobre el propio cuerpo es total?. Mas. en forma gratuita. la asesora de incapaces. orientada a aquellas situaciones relacionadas principalmente con las cirugías en general y especialmente las de esterilización e infertilizacion en personas. Establecida cual es la orientación de esta parte del trabajo procederemos a ir analizando algunos fallos donde se plantean Conflictos relacionados con el tema. no solamente por cuestiones económicas. al mismo tiempo. M. VIII). Tanto la asistente social.. Para llevar a cabo una operación quirúrgica. y más relevante aún. que vive --ella y su familia-. requerida por los médicos que la atienden en el Hospital Público. L. el esposo presta conformidad con el pedido. 3 de Mar del Plata (JCrimMardelPlata)(Nro3) ~ 1991/08/12 ~ A. que vamos a precisar. Esta norma reconoce. para que en ocasión de la próxima cesárea se efectivice una esterilización definitiva. solicita autorización judicial. Una madre de siete hijos y embarazada del octavo. el perito médico forense informan. el conjunto de circunstancias que rodean a la accionante y que motivan la solicitud. que un niño nacido prematuramente de un embarazo anterior tiene. 565 Encontramos muy importantes los fundamentos de este caso.contracepción quirúrgica brindada. por el bajo nivel de educación. cuanto el médico interviniente. El tema a tratar en esta sección del trabajo. y como influye esta autonomía. desde sus respectivas disciplinas. la jefa del Servicio de Obstetricia. por una parte. Publicado en: LA LEY 1991-E. como una derivación. Entre ellas. La esterilización es una acción quirúrgica o química (esterilización quinacrina) que tiene por objeto privar o suprimir al que la sufre de la facultad procreativa. los profesionales de la salud consideran conveniente y necesario obtener una autorización judicial previa --por sugerencia de un docente del Primer Curso de actualización en Ginecología y Obstetricia realizado en Mar del Plata en fecha reciente-. La exposición de los hechos. por todas las instituciones vinculadas al sistema de salud. alcanzando por supuesto a los hospitales públicos. de A. La autorización judicial para una intervención quirúrgica frente a una situación límite Fallo comentado: Juzgado en lo Criminal Nro. como a la ligadura de los conductos deferentes.(consid. impidiendo a los espermatozoides salir de los testículos La norma en cuestión consagra el derecho a la libertad de elección en el marco de la intimidad de cada individuo. Este procedimiento se refiere tanto a la ligadura de las trompas de Falopio. debe considerarse la "protección 12 . el derecho a la salud.en una situación precaria desde el punto de vista socioeconómico. el derecho de los profesionales a decidir realizarlo o no. dificultades físicas y psíquicas. Retomamos el parágrafo segundo: los derechos de la peticionante que deben ser protegidos constituyen el núcleo irreductible de los derechos fundamentales: el derecho a la vida y. I al VII) donde se concentran determinados derechos a aplicar desde dos dimensiones: la personalista y la transpersonalista. en la actualidad. el derecho de las personas a elegir libremente exponerse a un procedimiento quirúrgico con el fin de anular su capacidad reproductiva y. agravada por la reciente pérdida del trabajo del marido (obrero de la construcción). es la autonomía de la volunta sobre el propio cuerpo. asociada a los diferentes testimonios calificados van incorporando los elementos objetivos necesarios tendientes a demostrar que nos encontramos frente a una situación "límite" (consids. Es fundamental darse cuenta que la libertad de los sectores más humildes de la población argentina se encuentra estrictamente condicionada. por la otra. o hay situaciones en la que puede ser menguada?.

Esta última afirmación del peticionante serviría para justificar su preocupación por obtener una urgente autorización judicial. El diagnóstico médico es grave pues la gangrena de los dedos del pie progresa rápidamente e incide desfavorablemente en el estado general del enfermo y en particular en relación al miembro afectado por déficit irrigatorio complicado con trastornos arteriales. así como por la psicóloga que al expresar la elaboración interna de la determinación de la actora. V). habida cuenta de que ello no es motivo de una petición concreta. Queremos concluir el sucinto comentario. Al respecto. El fallo que motiva este comentario aplica una doctrina irrefutable y reitera una pacífica jurisprudencia que puede resumirse en el título que le ponemos al caso. también cuando se expone la conformidad del marido: ". en su pareja" (consid. V y que se hallan firmemente señalados en el consid. a una jurisdicción eficaz. La voluntad de cada uno es el solo árbitro para decidir una intervención en su propio cuerpo Publicado en: LA LEY 1991-B. Extremos probados a través de diversos medios citados en el consid. en el conjunto de las circunstancias indelegables e irrepetibles de cada caso concreto para la obtención de un resultado justo. VIII). El enfermo no consiente la operación y el hijo afirma que aquél no tiene en claro su discernimiento. J.. Analiza el aspecto jurídico-penal. donde se profundizan y se centran diversas fundamentaciones.. Para concluir esta parte de las citas debemos destacar que cuando el magistrado analiza la autorización judicial como sinónimo del ejercicio del derecho a la jurisdicción. encontramos una cita de Morello sobre la posición relevante de los jueces. I). II). habida cuenta que se indaga el ámbito sociológico. los graves problemas de salud de sus hijas pequeñas y el bienestar de los hijos del matrimonio" (consid. Volvemos a la idea de "situación límite". parte). y en la vida individual de la actora... que inciden en su aptitud para dirigir su persona y administrar sus bienes. Idénticos términos son empleados por la asistente social (consid. 363 Fallo comentado: Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil. Teniendo en cuenta esa complejidad.en una innecesaria situación de peligro a ocho hijos menores habidos del matrimonio. es imprescindible reconocer que todos los profesionales intervinientes han asumido el problema en su exacta.. el estudio de su grupo familiar. argumentando acerca del "estado de necesidad justificante" ante una indicación terapéutica fundada. más allá de la dimensión personalista. señala que declinar la competencia colocaría ". profunda y grave dimensión. XIII. últ. tiene en cuenta "la repercusión en su familia. 13 . fundamentalmente. todo lo cual determina la necesidad de una urgente intervención quirúrgica. De esta manera se insertan los derechos de la peticionante --esencialmente su derecho a la vida y a la salud--. Al describirla. pero no estaría enderezada a lograr una declaración de incapacidad que permitiera designar un curador para suplantar la voluntad del interdicto.de la familia". vinculando estos elementos con el derecho a estar informado a fin de obtener un consentimiento esclarecido del paciente para llevar a cabo una operación como la que se expresa en la causa. El hijo de una persona que padece una infección en el pie derecho denominada "pie diabético". incluyendo al que se encuentra a la fecha por nacer". solicita autorización judicial para practicar a su padre una intervención quirúrgica consistente en la amputación de la pierna hasta la rodilla. sala H (CNCiv)(SalaH) ~ 1991/02/21 ~ J. el contexto de situaciones complejas que acompañan a la solicitante. leemos en el fallo. III. se vislumbra la solución frente a las consecuencias que el no actuar acarrearía en el seno familiar. resaltando la importancia de analizar todos los derechos lesionados y/o a lesionar. quienes deben actuar más como "ejecutor de un orden público de protección que árbitro de una competición particular" (consid. presentando un síndrome psico-orgánico con ideas depresivas. en el momento de sintetizar la presentación: "para proteger su salud y el bienestar de sus hijos" (consid. En efecto.

absolutamente lúcido. la vida es una categoría esencial o existencial a la cual se subordinan las demás categorías que. el facultativo no podrá desconocer la voluntad de aquél ni ella podrá ser suplida por una autorización judicial. conservación de la vida o propósitos altruistas de solidaridad. y el secreto de la vida privada. la violación de la integridad corporal y cualquier perjuicio a la salud. Es decir que si el paciente se encuentra en el pleno uso de sus facultades mentales. Esto no significa sin embargo que no sean derechos subjetivos. Es así que tiene una doble protección: 1° Contra los ataques de los terceros por una especie de interdicción. la integridad física o la salud. según los fines que movieran al acto. por ello el principal entre todos ellos. constituyen un menoscabo a la plenitud de la existencia misma aunque no produzcan la muerte. dice el fallo que la vida. cuya unidad como ser ético físico no tolera el ataque o desconocimiento de cualquiera de ellos que son parte inescindible de su existencia misma. El cuerpo humano es el sustractum de la persona y todo avance sobre él atacando su integridad o el goce de la salud.Aunque el procedimiento promovido no tenía ese propósito. pues como tales confieren al sujeto poderes de actuar en su defensa en caso de ser desconocidos o violados. El derecho a la vida subsume el derecho a la integridad corporal y el derecho a la salud. Considerando que el cuerpo es la persona misma. la integridad corporal y la salud están consideradas en la conciencia social y el derecho positivo como valores que revisten interés público y no como derechos subjetivos solamente. el juez obtuvo prudentemente un informe del Cuerpo Médico Forense y realizó una entrevista con el paciente en el hospital donde se hallaba internado. Entrando a la consideración del fondo de la pretensión jurídica deducida en la presentación. pues si se suprime la vida dejan de existir los demás derechos personalísimos que como atributos o calidades adjetivas del ser humano comienzan y terminan con su existencia. la inviolabilidad del cuerpo humano. Puede afirmarse así que la vida es. pues son innatos al hombre como tal y de los cuales no puede ser privado pues ello equivale a desconocer la misma condición humana. pues si bien el ataque a la vida significa el fin de la existencia del hombre. Por ello el consentimiento del paciente no sería suficiente para privarlo de la vida (eutanasia). como cualidades propias del hombre. mediante restricciones a la autonomía de la voluntad en cuanto ella puede poner en peligro la vida. lo ubican en el plano ontológico. Como hemos dicho antes la vida. Se expresa en el fallo que no surgiendo que la conducta del paciente configurase una forma de suicidio. La conclusión del magistrado le permite afirmar con certeza que el causante obra con discernimiento al negarse a ser operado y que la parcial mengua de sus facultades mentales no es suficiente para declararlo incapaz y sustituir así su voluntad. la salud. la imagen. En el marco de esta protección se inserta la afirmación que se hace en el fallo de que nadie puede ser constreñido a someterse contra su voluntad a tratamiento clínico. el honor. Desde el punto de vista del pensamiento lógico. Sin duda que los derechos mencionados son de aquellos que la doctrina denomina derechos de la personalidad o personalísimos y que trascienden los meros intereses privados. el primero y. quirúrgico o examen médico cuando se está en condiciones de expresar su voluntad. esto es recuperación de la salud. Sin embargo. en el orden de los derechos de la personalidad. debe respetarse la voluntad de aquél y la solución viene impuesta por la naturaleza de 14 . Si el paciente niega el consentimiento el médico no puede intervenir. es decir. bien entendido que se trate de un enfermo que conserva el dominio de su voluntad y que ha sido cabalmente informado de la índole de la operación y sus secuelas. la libertad. su tratamiento por el derecho tiene un carácter casi sagrado. porque el interés jurídico que protegen es el goce o satisfacción que los bienes que se busca preservar producen a la persona humana. y se opone a someterse a la actividad médica. En cambio el consentimiento sería válido para una intervención quirúrgica mutilante aun cuando pusiera en grave riesgo su vida. la integridad física son bienes personales que la ley protege no sólo en mira de intereses individuales sino también generales. desde el punto de vista axiológico todos los derechos de la personalidad son valores de igual jerarquía. 2° Contra el poder de disposición del individuo mismo. la salud. En consentimiento del paciente es fundamental para que el médico pueda actuar ya sea interviniendo quirúrgicamente o sometiendo al paciente enfermo a un tratamiento. compromete el aspecto biológico de la existencia que es en relación al hombre un valor absoluto. La vida del hombre es un derecho de la personalidad que el orden jurídico ampara junto con la integridad física.

"consentimiento informado". 83. los médicos la habían dormido y luego transfundido. aunque la falta de ésta conduzca a la muerte segura del paciente. 280 Fallo comentado: Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil. porque es él quien se expondrá a los riesgos. Es así que el hecho de no impedir la decisión del paciente de dejar avanzar la enfermedad al negarse a someterse a una intervención quirúrgica. Mediconex S. que es la intención perseguida por la voluntad. la que nunca le fue exhibida. sala I (CNCiv)(SalaI) ~ 2007/05/31 ~ G. y una técnica de gestión de riesgos. al pie de la letra. la actora expresó su negativa a transfundirse en razón de ser Testigo de Jehová. sean previstas o imprevistas (entre ellas las que resultan de la fuerza mayor). Aunque así fuera la autorización judicial para intervenir no puede suplir la voluntad negativa del paciente. manifiesta todavía más que un interés. "negativa informada". de lo que habría dejado constancia en la historia clínica. Así aparecen conceptos como "vida". las cuestiones que se debieron analizar para llegar a la satisfacción de la misma resultan ser de una profundidad particular dado que se refieren a derechos que hacen a la propia existencia del hombre y que. se finaliza con una postergada reinvindicación de tales. Penal). pues el suicidio ha dejado de ser un hecho que en sí mismo acarree consecuencias de carácter penal. que podría significar la muerte segura de éste como hipótesis de suicidio. El profesional está llamado. relacionados directamente con la bioética y su análisis interdisciplinario. Pero el facultativo está obligado a ejecutar el contrato fielmente. El se traduce por las esperanzas legítimas de parte del acreedor. un medio de actuar en el tiempo. a los sufrimientos..A. a hacer frente a las dificultades inherentes a su oficio. no configura un caso incriminado de complicidad (art. a la posibilidad de una subsistencia llena de deficiencias y limitaciones. c. 15 . para ser atendida. y otros En febrero de 1994 la actora concurrió al Sanatorio Loiácono. Pero a los dos meses de su externación tomó conocimiento de que alegando una evidente desmejora. La decisión del tribunal de alzada que confirmó el fallo de primera instancia tiene su fundamento en las consideraciones que terminamos de exponer y que conducen a determinar que la voluntad sana de cada persona es el solo árbitro de una intervención médica. fue finalmente dada de alta. "libertad". El contrato expresa una voluntad. el daño biológico y la incapacidad sobreviniente. Allí el médico que la atendió le indicó diversos estudios. L. Si bien el caso hace a una pretensión de daños y perjuicios. Se expresa en el fallo que la operación a que debe ser sometido el paciente no lo expondría a una muerte segura.los derechos en cuestión que determinan que el paciente sea "el árbitro único e irreemplazable de la situación". C.También su contraparte está en el derecho de esperar de él que vaya hasta el fin de la tarea que le ha sido asignada. Operada dos veces. "salud". Un fallo valiente: el reconocimiento del consentimiento informado Publicado en: LA LEY 2007-E. espacio que merece el presente comentario. el daño psicológico. o hasta el término previsto e incluso puede permanecer obligado por obligaciones que se prolongan en el tiempo. centro prestador de la obra social. Por ello reclamó la indemnización del daño moral. El principio expuesto no debe ceder aunque medie amenaza de la vida. Cód. sino por una acción que lo facilite. a la inmovilidad. Según alegó en su demanda. La ayuda no puede consistir en la pura omisión constituida por el hecho de no impedir que el sujeto se mate. dignidad. es decir. en virtud de tan valiente decisorio. de los que resultó que su riñón derecho estaba afectado de una uronefrosis — riñón con pus— . salvo contraorden o renuncia cuando éstas son posibles. a quien el deudor no puede decepcionar. por lo que se le informó que iba ser operada. invocando la existencia de una orden judicial que el nosocomio habría solicitado. El Profesional y el Contrato Para un profesional el contrato es un instrumento de previsión.

pues contiene las expectativas a las cuales las partes habían llegado mediante un acuerdo desde su origen. e incluso privilegiar. que también son parte de nuestro haber cultural y merecen un espacio en nuestro derecho.A. la conjunción sinalagmática "consentimiento informado" no es más que una apócope utilizada para expresar varias cosas a la vez. 1275 Fallo comentado: Corte de Justicia de la Provincia de Salta (CJSalta) ~ 2005/04/13 ~ E. etc. decidiendo de conformidad a sus convicciones (morales. y la ulterior respuesta del paciente que otorga su asentimiento. respetando los más altos principios axiológicos y jurídicos receptados en nuestra Constitución Nacional y los Tratados Internacionales de Derechos Humanos incorporados a 16 . Este principio no hace más que avalar la dignidad de la persona humana. la obligación del médico de informar sobre la conveniencia de la operación o tratamiento y sus riesgos. I. Luego de que éste informa al paciente de su estado. "Prestaciones médicoasistenciales S. Este fundamento marca en autos "la entidad de su negativa a transfundirse". dándole una marcada acogida. puesto que forma el acuerdo de voluntades del cual surgen como efectos las obligaciones de prestar asistencia médica y pagar una contraprestación en dinero a cambio de ella. Negativa a realizar "ligadura de trompas de Falopio". Apostillas a un fallo opinable Publicado en: LLNOA 2005 (noviembre). Consentimiento informado Consentir no es simplemente aceptar someterse a un tratamiento. le indica cuál es a su juicio el tratamiento acorde a la misma para. que se encuentra debidamente acreditada a través de las constancias de la historia clínica perteneciente a la actora. aceptando o no el propuesto. escogiendo medios alternativos. El Consentimiento Informado es la manifestación de la voluntad del paciente realizada a partir de la comprensión de la información brindada por el medico respecto a las ventajas y/o desventajas de la exploración. De acuerdo con lo que acaba de decirse no cuesta ningún esfuerzo distinguir el consentimiento informado del que se requiere para la formación del contrato médico: éste sí es consentimiento en sentido estricto. Consejo Provincial de Educación de Neuquén". Por ello aplaudimos el presente decisorio en pos de la libertad. c. El consentimiento informado es la contracara o anverso del deber de información del médico. lo que ha generado el nacimiento de la obligación de resarcir de parte de los profesionales de la salud. "Asociación de Testigos de Jehová c. Es por ello que el deber de fidelidad del profesional se completa con el de respetar. religiosas. s/autorización".. Es de especial interés el fundamento de la negativa y su marco constitucional. expresión de la Alzada. de la intimidad. por último. respetándose la autonomía del paciente en cualquier tipo de práctica o tratamiento médico. pues nadie debe ser sometido sin su consentimiento a exámenes o tratamientos clínicos o quirúrgicos. los intereses de su cocontratante. 2) la voluntariedad del acto. La violación a los términos de la negativa del paciente ha determinado la existencia de incumplimiento contractual. tratamiento o intervención quirúrgica a la que debe someterse en virtud de su afección. el "consentimiento informado" y su contracara "la negativa informada" han resultado ser el eje del decisorio. hay dos aspectos esenciales que deben conmensurarse: 1) el entendimiento o comprensión de la información brindada por el profesional y. quedando en manos del primero el ejercicio del derecho a elegir. análisis que ya había efectuado nuestro Máximo Tribunal en autos "Bahamondez s/autorización". El Caso En el caso en comentario. cualquiera que sea su naturaleza.) y proyecto de vida. le pronostica su dolencia. del derecho a estar a solas y tantos otros que se han levantado para que fueran entendidas las conciencias de las minorías. requerir su autorización para practicarla. R. Ministerio de Salud Publica de la Provincia de Salta El "consentimiento informado" es un pilar básico en la relación "médico-paciente". A su vez.

sus consecuencias (positivas y negativas. pero no el derecho mencionado. (reguladora del ejercicio de la medicina) que prohíbe "practicar intervenciones que provoquen la esterilización sin que exista indicación terapéutica perfectamente determinada y sin haber agotado los recursos conservadores de los órganos reproductores". y hasta de salud psicológica. Se corre el riesgo de que el Estado -a través del Poder Judicial. pues lo terapéutico no obedece sólo a razones físicas o biológicas. ¿Y el derecho a la disposición del propio cuerpo? Generalmente las acciones de amparo como las analizadas se fundamentan -expresa o tácitamente. como los ya referidos de índole socioeconómica. 20 de la ley 17.manifestó que de todos los métodos anticonceptivos que podía utilizar.ella.132 (Adla. En efecto. El fallo sustenta parcialmente su posición en el art. o que su decisión no merece la calificación de "responsable" desde la visión de un observador externo. 44).cálculo estadístico. la planificación familiar. riesgos) y sus posibilidades curativas (incluyéndose -si existiera. dicho consentimiento debe brindarse luego de que el paciente haya sido informado razonablemente sobre el procedimiento médico. Aparecen la salud. Es evidente que la variable educativa y de formación intelectual cruza la realidad bioética. pues no advierte que la decisión de la actora tenga el carácter de fundada. En este caso resulta extraño que -de la lectura del fallo. e incluso fue uno de los primeros que tuvieron desarrollo teórico y práctico en este campo (el de los derechos personalisimos). se consideró que no debía practicarse ese tipo de intervención. Además. tangibles. Por lo tanto. cuando se llega a judicializar la cuestión. La importancia del derecho a la disposición del propio cuerpo dentro del ámbito de los derechos personalísimos no es novedosa. Incluso pone en duda la responsabilidad de la amparista debido a que -en una conversación con la Asistente Social.en el derecho a la planificación familiar.). el resguardo de una adecuada calidad de vida que permita el pleno desarrollo de la dignidad por parte de las personas. Cabría preguntarse si dicha disposición no debe ceder ante la autonomía de la voluntad previamente informada y libremente expresada cuando de disponer del propio cuerpo se trata. Sin embargo. ni en el peticionante) del derecho a la disposición del propio cuerpo. los deberes médicos. sino a otros aspectos más amplios. Y tal vez sea su análisis el que pueda modificar el criterio judicial en casos como el que nos ocupa. intervienen los profesionales de la salud física y psíquica y los asistentes sociales. la intervención quirúrgica pedida era "el más cómodo". etc. libre e informada. interpreten con un criterio más amplio o flexible las necesidades terapéuticas de los peticionantes. Pero sería interesante que los jueces. hay que extremar la prudencia antes de asegurar que la persona peticionante de la medida no comprende el alcance de la misma. El fallo comentado incluye algunas consideraciones relacionadas a este tema. no es más que respetar su dignidad personal. Por otra parte. máxime cuando existen otras alternativas para evitar que la persona continúe teniendo hijos. 17 . el "consentimiento informado" no debe convertirse en un "asentimiento inducido" comandado por el paternalismo médico. y en el derecho a la salud de la familia. en el derecho a una expectativa de mejor calidad de vida de los hijos existentes.no se desprende el análisis (ni en el juzgador. en el derecho a la disposición del propio cuerpo. se relacionan con enfermedades físicas. ¿no amerita considerar su decisión como una verdadera "indicación terapéutica"? Creemos que sí. Pero además.asuma un rol paternalista lesivo de la autonomía de las personas competentes (obsérvese que en este caso no estamos ante un sujeto menor de edad. salvaguardar la decisión del paciente sobre su propio cuerpo. deficiente psicológicamente o con un discernimiento turbado que no permita su consideración como persona competente desde el punto de vista bioético). pues el cuidado de la salud psicofísica y mental. llegado el conflicto a su conocimiento. la situación económica angustiante referida por la amparista. su libertad de elección. Generalmente las "indicaciones terapéuticas" emanadas de profesionales médicos en los casos como el comentado. también pueden justificar "indicaciones terapéuticas" que funden el pedido judicial. al menos en este caso concreto (donde no se advierten perjuicios a terceros y la peticionante ya tenía hijos). de dignidad y calidad de vida de los miembros de la familia. XXXVI-A.

éticas. 44) prohíbe practicar intervenciones que provoquen la 18 . ya que su precio -aunque bajo. Sin perjuicio de que el objetivo del presente trabajo es sólo abrir el debate jurídico y bioético sobre la cuestión. para impedir la llegada de más niños y vislumbrar un futuro mejor a los ya existentes. situación que obliga a reflexionar profundamente sobre los derechos mencionados con una visión jurídica y bioética. incluso el derecho a la disposición del propio cuerpo. y ante la dramática situación descripta debía priorizar la compra de alimentos para su familia. el amparista manifestó haber sido suficientemente informado sobre el procedimiento y las consecuencias de la intervención pedida. si una persona solicita una intervención médica agraviante para su cuerpo. D. avasalla a la libertad individual y al derecho a la disposición del propio cuerpo en fallos como el comentado. Debido a todo ello. ¿se vulnera algún derecho de terceros?. Amparo y derecho a la disposición del propio cuerpo. requirió judicialmente que se le practique una vasectomía en el Hospital Municipal. El caso se originó con un pedido de un ciudadano para que el Hospital Municipal le practique una vasectomía a fin de evitar la concepción de nuevos hijos. Conclusión Como expresé desde el principio. El señor D.. el peticionante manifestó que desde hace 10 años estaba casado con su cónyuge de 28 años de edad. el Tribunal en lo Criminal N° 1 de Necochea. le dice qué hacer sobre su cuerpo y qué método de salud reproductiva seguir. Al describir su situación familiar. morales y religiosas.J. el art. pues se había negado a hacerlo. me permito como idea final una visión crítica del fallo que nos ocupa. Consideró en su solicitud que en su situación económica no era aconsejable seguir teniendo hijos. estamos ante la resolución de un caso opinable. debiendo profundizar el análisis de las circunstancias de cada caso para el dictado de sus resoluciones. representando al Estado. El día 3 de setiembre de 2004. ya que se encontraba sin trabajo estable.era igual a un litro de leche. realizando esporádicamente changas y cobrando un Plan Nacional Jefe de Hogar.Es sabido que ningún derecho es absoluto. a lo que se le respondió que no se le realizaría la vasectomía por razones legales. Los jueces no tienen una tarea ausente de dificultades para arribar a una sentencia equitativa y acorde al derecho aplicable. por lo cual se concluye en que el Poder Judicial. Por otra parte. manifestó que la situación económica descripta imposibilitaba la adquisición de anticonceptivos. Por ello. ¿se agravia al orden social? La respuesta es negativa. 1 de Necochea (TCrimNecochea)(Nro1) ~ 2004/09/03 ~ B. sin advertir que es la propia persona la que puede disponer sobre su cuerpo en forma justificada siempre que no cause perjuicios a terceros o al orden público. y en procura de no perjudicar más el futuro de sus hijos habientes. Sin embargo. es procedente preguntarse ante qué circunstancias debe limitarse el ejercicio de tal derecho. En el caso comentado. Análisis de un fallo que nos permite reflexionar jurídica y bioéticamente. cómo debe planificar la formación de su familia.B. se presentó interponiendo acción de amparo a los efectos que el Hospital Municipal le practique una vasectomía. XXVII-A. éticas y religiosas. y además el inmueble era usurpado y por ello debía ser devuelto. donde se le dijo que además de las objeciones morales. a la dignidad y a la planificación familiar. J. Reseñó a continuación el contenido de un supuesto dictamen de la Sociedad Argentina de Urología. es lógico requerir motivos justificantes de tal actitud. tuvo oportunidad de dictar sentencia en una cuestión relacionada con derechos personalísimos tales como el derecho a disponer del propio cuerpo. que la infraestructura del hogar que habitaba era ineficiente ya que tenía dos habitaciones. 20 de la ley 17. ratificando su postura. insuficiente para el número familiar. a la salud.132 (Adla. Publicado en: LLBA 2005 (noviembre). Por su parte. 1203 Fallo comentado: Tribunal en lo Criminal Nro. En el caso analizado. Creo que el mismo asume una actitud paternalista sobre la persona interesada. y que dicha unión contaba ya con ocho hijos. la Municipalidad requerida expresó que el amparista no había sido paciente del servicio y que recién concurrió a realizar una consulta.

disfunción eréctil post vasectomía de origen psicogénico. arguyéndose para ello diversas razones... La mayoría (2). y 'exentas de la autoridad de los magistrados'. Solicitud de autorización judicial y amparo bioético Publicado en: LLBA 2000. volviendo a empezar. porque ello implica la posibilidad de disponer sobre el propio cuerpo. la práctica no se realiza.” La disidencia (1) se apartó de la opinión de la mayoría -receptando el amparo. La actora sobre la base del peligro para su salud que implica un nuevo embarazo promueve acción de amparo bioético. hematoma. rechazando por ende el amparo. La mayoría del Tribunal consideró innecesaria la autorización judicial.lo cierto es que la experiencia de los numerosos casos tramitados ante este Tribunal demuestra que de no existir la misma. Pero si así no ocurriera. Las razones: “la orden judicial no 'debería' ser necesaria para realizar este tipo de práctica médica. los tres magistrados acordaron acerca de la procedencia de la intervención médica solicitada por el paciente. entre otros argumentos los citados magistrados manifestaron: ". sino por considerar que es innecesaria la autorización judicial para ello. Si bien coincido en que la orden judicial para realizar la ligadura tubaria es innecesaria -hoy y antes. se cerraría un círculo negativo para dicho paciente.. libremente decidida por el paciente en pleno ejercicio de sus facultades a los fines de evitar continuar engendrando hijos.N. En efecto. el Hospital consideró que no debía practicar ese tipo de intervención. en atención a su clara manifestación de voluntad previamente informada. lo que como tantas veces se ha dicho en este mismo Tribunal. se encuentra resguardado por el 'principio de reserva' del art.Juzgado de Garantías en lo (JGarantiasenloPenalMardelPlata) ~ 2000/01/28 ~ M: P. se pronunció por el rechazo de la acción de amparo. Penal de Mar del Plata I.. estableciendo por añadidura una notoria desigualdad entre aquellas familias que cuentan con recursos para recurrir a la medicina privada (donde la ligadura se realiza sin necesidad de autorización alguna) y aquellas otras que no cuentan con tales recursos. 19 C.. según su criterio dicha intervención entrañaría riesgo para la salud del paciente (infección. y a las circunstancias familiares y económicas incorporadas a esta causa. que debería "probar suerte" en otro hospital. máxime cuando existen otras alternativas para evitar que la persona continúe teniendo hijos. Así la disidencia incorpora el tema del factor económico que funciona como límite a la voluntad individual y esta desigualdad no puede sostenerse jurídica ni bioéticamente. Además. en el caso en cuestión no existe ningún acto u omisión que lesione restrinja altere o amenace derechos constitucionales.. Si la razonabilidad imperara en el establecimiento médico público demandado. 549 Fallo comentado: . hemorragia. Si bien la decisión judicial no fue unánime. pero no porque fuera improcedente la voluntad de practicarse una vasectomía por parte del demandante. La decisión judicial La posición de los tres miembros del Tribunal no fue unánime. con el objeto de conseguir la pertinente autorización judicial. complicación anestésica. con sólo leer los fundamentos del fallo -a pesar del rechazo formal de la acción. a 19 . a la planificación familiar y a la salud.. E.a pesar de considerar también innecesaria la orden judicial para realizar el tipo de práctica médica de que se trata..esterilización sin que exista indicación terapéutica y sin haber agotado los recursos conservadores de los órganos reproductores. ponderándose de este modo los derechos personalísimos a la disposición del propio cuerpo.debería proceder a programar la vasectomía requerida por el paciente. Por lo tanto. esterilización prácticamente irreversible y aumento del infarto de miocardio comparado con la población no vasectomizada)..

. es una norma de carácter prohibitivo. quien por otra parte. que indique como un paso necesario para que un médico realice una operación quirúrgica que implique la definitiva pérdida de la capacidad reproductiva de un paciente.. Atento lo expuesto. El art.. El art. psicológica y social de aquél. 20 . Si esta práctica es conforme la 'lex artis'.132 dice: los profesionales que ejercen la medicina están sin perjuicio de los que establezcan las demás disposiciones legales vigentes obligados a: . a mi modo de ver. denegando la autorización. pero bajo ningún punto de vista será delictiva.Inc. En este fallo. se trata de una indicación terapéutica perfectamente determinada y media su consentimiento informado. en el caso. lleva como finalidad el asegurar la salud biológica. salvo cuando la inconsciencia o alienación o la gravedad del caso no admitieran dilaciones”. en las cuales los médicos tienen la obligación de requerir el consentimiento o conformidad por escrito del enfermo. en el art. solicita que se le amplíen las facultades para esterilizar a su hija pues la libertad sexual de los insanos. provocaría secuelas de embarazos y cuyos hijos pasarían al cuidado de quien ejercía la curatela. Los argumentos desarrollados por el magistrado encuentran su núcleo esencial en las siguientes palabras: "No hay norma alguna. resultaría una injustificada intervención estatal en el ámbito de exclusiva reserva del ciudadano so pretexto de 'tutela'. quienes concluyen que el acto de la esterilización no era necesario para el restablecimiento de la salud del insano. 20. estamos frente a un caso ajustado a derecho: podrá discutirse teóricamente si la conducta es atípica o justificada. se desprende claramente que el consentimiento de las personas capaces. 19 de la Ley 17. La autorización judicial que se pretende para llevar adelante por vía de amparo respecto de lo que sería un acto lícito válidamente consentido por el interesado. 20 prohíbe a los profesionales que ejercen la medicina. era una persona de bajos recursos y edad avanzada. 506 Fallo comentado: fallo Cámara Civil. y establece que ley prevé la posibilidad de esterilización humana y el consentimiento del interesado o del representante legal y funda la denegatoria en que no existía una indicación terapéutica de los siquiatras. inc. ni sustantiva ni adjetiva. el contar con que un juez lo autorice.L. Familia y Sucesiones. el tribunal apoya su decisión. 20 inc. La Proteccion del incapaz Publicado en: L. 19 referido a las operaciones mutilantes y el art. En el caso que nos ocupa. en la Ley 17. es decir. haciendo saber a las autoridades sanitarias públicas que no es necesaria la autorización judicial solicitada. Julio 12-9-82 Acerca de la protección de los enfermos mentales en nuestro ordenamiento civil. En la Ley del ejercicio de la medicina. odontología y actividades de colaboración. “en las operaciones mutilantes se solicitará la conformidad por escrito del enfermo. o la conformidad del representante del incapaz no juegan ningún papel. 18. debiendo la cuestión bioética ser resuelta por el médico interviniente conforme las reglas que rigen su ciencia. el judicial". 18. cuyos presupuestos fácticos son diferentes. penal y leyes especiales encontramos un fallo donde por primera vez asoma el alcance del consentimiento y la posibilidad de esterilización en personas incapaces. El art.132 que regula las normas para el ejercicio de la medicina. se hacen jugar dos normas de la citada ley. y la esterilización está sometida a su propio régimen diferenciándose claramente de las operaciones mutilantes. por medio de uno de sus poderes. referido a la esterilización.. La controversia se plantea cuando la madre curadora de un insano.efectos de que los médicos de un hospital público practiquen la correspondiente ligadura tubaria que tiene como fin la pérdida de la capacidad reproductiva de la requirente. 1983 C pag. El juez resuelve hacer lugar a la acción de amparo.. practicar intervenciones que provoquen esterilización sin que exista indicación terapéutica perfectamente determinada y sin haber agotado los recursos conservadores de los órganos reproductores. 3: ..

intentaremos dar un panorama general de las distintas técnicas de reproducción asistida. Se podría definir a la maternidad subrogada como la práctica por la cual se sustituye a la madre genética. la integridad física y la libertad. del que debemos determinar cuál es la situación jurídica de éste frente al marido de la madre. encontramos a un niño nacido (o por nacer). para establecer el marco de legalidad de la técnicas de esterilización e infertilización en personas capaces e incapaces. psiquiatría. Es la situación jurídica por medio de la cual una mujer dota del material genético para la fecundación. se efectuó una revisión legislativa. a las prácticas de esterilización es impropia. Desarrollo del tema: En la práctica.Por otro lado. la disposición del propio cuerpo. entregarlo. en una primera búsqueda exploratoria. innato y móvil de las decisiones del hombre para consigo mismo y los demás. y otra – por intermedio de su vientre – gesta y pare al nuevo ser. A raíz de este fallo. derecho original.Creemos que es importante comenzar desarrollando este tema mediante diversas definiciones encontradas del mismo:   Según Jesús González Merlo: “Es el proceso por el cual una mujer gesta y pare un infante.En Argentina se presenta el inconveniente de que aún no se ha legislado sobre la materia. No existe una norma que por vía directa regule las diferentes situaciones que en un futuro cercano se pudieran plantear. concebido sin cópula y genéticamente ajeno. tales prácticas afectan derechos esenciales del hombre. una vez nacido el niño. doctrinaria y jurisprudencial. psicología.la aplicación de las normas con respecto a las operaciones mutilantes. y la salud. de las personas que deben recurrir a éste tipo de técnicas para concebir el hijo deseado. a cuenta de otra mujer” Según el Informe Wamock: “Es la práctica mediante la cual una mujer gesta o lleva en su vientre un feto para otra mujer. con la intención de entregárselo después de que nazca (Reino Unido)”. como así también. a efecto de que otra mujer sea quien atraviese el proceso de gestación y concepción del feto. medicina. haciendo abstracción del tema desde el punto de vista moral. las consecuencias jurídicas de la filiación del nuevo ser producto de dichas técnicas. la vida. no imponiendo las debidas limitaciones de quienes practican las mismas. existen diferentes tipos de la existencia de embarazo sin necesidad de que para ello exista cópula: 1. con el aporte de las ciencias de la salud. negándose de esta forma. Con la intención de. ético y religioso. o como en el caso de maternidad subrogada. la debida protección y amparo del futuro ser (persona por nacer). desde el punto de vista jurídico. En este caso se trata de una 21 . quiénes son sus padres. y analizar. “ALQUILER DE VIENTRE” O “MATERNINAD SUBROGADA” Introducción: A lo largo del presente tema. Fecundación Homóloga: La pareja comitente aporta el material genético en su totalidad (óvulo y espermatozoide) y la madre sustituta recibe el embrión en su útero con la finalidad de llevar a cabo la gestación y el nacimiento.

la Corte reconoció a Mary como madre biológica y se le concedió un derecho de visita. no se trataría estrictamente de un alquiler de vientre.000. mantuvo la tenencia a favor de los Stern alegando razones en virtud de las cuales estos podían proporcionar un hogar con mejores condiciones socioeconómicas para Baby M. aún cuando esta contratación sea gratuita. en donde el material genético es ajeno (de manera total o parcial) a las partes en la relación jurídica. En este supuesto. El juez de New Jersey. desde luego. surgieron conflictos que debieron ser resueltos en los tribunales y su consiguiente debate social. la tipificación como delito de la entrega de dinero u otros bienes a cambio de la adopción de menores. La historia de las madres sustitutas comienza en 1975 en California. que actuó en primera instancia. ocurrido en 1988. Estados Unidos. En el resonado caso de "Baby M". además. que por este servicio ofrecía una remuneración. El contrato plasmaba el compromiso. Problemas Los problemas que generan este tipo de Convención son multiples. producto de una inseminación artificial con semen del señor Stern.  Estados Unidos. por parte de la madre portadora. puediendo ser dividos en: a. Posteriormente. el cual podrá ser inseminado con esperma de la pareja comitente o de un tercero anónimo o conocido. El matrimonio Stern contrató con Mary Whithead. Juridicos: Por la indeterminación de la maternidad. la gestación para ellos de un niño. un informe psiquiátrico determinó que el consentimiento otorgado al momento de suscribirse el contrato no había sido dado con pleno conocimiento de la situación y de las consecuencias que de ello derivarían. entregó la custodia de la niña al matrimonio Stern y determinó que el contrato era válido. aunque. El 27 de marzo de 1986 se produjo el nacimiento de Baby M. y la obligación de abortar si de alguno de los estudios realizados durante el embarazo surgía que el feto presentaba anomalías. Derecho Comparado. pero la madre portadora (además. La madre gestante aducía no poder desprenderse de su hija y. a pedido de una pareja estéril. La adopción. se constituyeron en diversas zonas. Algunos de los diversos estados que componen la unión han manifestado. en efecto. dueña del óvulo) se negó a entregarla al matrimonio Stern y. c.maternidad subrogada propiamente dicha. b. Biologicos: Por la dificultad de evitar que la madre gestante tenga relaciones sexuales al tiempo de la concepción. La contraprestación ofrecida era de U$S 10. el señor Whitehead procedió a reconocer a la niña como hija suya. 22 . 2. Sería éste un típico proceso de inseminación artificial. considerando que la portadora es. de no crear una relación materno-filial con el bebe. Esta sentencia fue apelada por la madre portadora y el tribunal supremo del estado procedió a la revocación del fallo declarando la nulidad del contrato. lo que provocaria la indeterminación de la paternidad. Fecundación Heteróloga: La madre portadora también es quien aporta el material genético. Luego de diez años. El material genético es aportado por individuos (ambos o solo uno de ellos) ajenos a la pareja contratante y a la madre portadora que cede su útero. 3. cuando un periódico de esa ciudad publica un anuncio en el cual se solicita una mujer para ser inseminada artificialmente. la que aporta el material genético. ya que el niño es completamente ajeno genéticamente a la gestante. Eticos: Por la disociación de la maternidad y la contratación sobre el cuerpo humano. organizaciones profesionales tendientes a contactar a madres portadoras con parejas interesadas y. Historia. Antecedentes.

sea realizada igualmente. En vista de estas previsiones. donde se sanciona penalmente la publicidad y la gestión comercial cuya finalidad sea la realización de acuerdos de maternidad subrogada. pero no se expide acerca de la solución jurídica que corresponde en los casos en que dicha circunstancia. Desde el año 1991 se encuentra vigente una ley en donde han sido plasmadas estas recomendaciones. presenta en el desarrollo del niño la íntima relación personal entre la embarazada y la persona por nacer. En este país. si mediare pago. pese a la prohibición legal. Soluciones Jurisprudenciales La jurisprudencia ha otorgado diferente valor a los convenios de maternidad por sustitución. en general la jurisprudencia americana ha sido más flexible a su admisión mientras que la 23 . En 1985 se aprobó la Surrogacy Arrangements Act para el Reino Unido de Gran Bretaña e Irlanda del Norte. o que naciera una criatura con defectos físicos o mentales y que ninguna de los contratantes quisiera hacerse cargo de ella. que prohíbe la utilización de la maternidad sustituta. De igual modo.  Alemania El Ministro Federal de Justicia y el Ministro Federal de Investigación y tecnología constituyeron. dificulta la práctica de la maternidad por sustitución al señalar que los donantes de esperma no tienen ningún derecho sobre los niños nacidos por inseminación artificial. Reino Unido de Gran Bretaña. en consecuencia. el cual reputa como nulo esta clase de contrato y sanciona penalmente a quien da o recibe pago por ayudar a que se realice un acuerdo de este tenor o efectúa el mismo. se expidió recomendando aprobar una legislación que declare ilegal todo acuerdo de maternidad subrogada y.  España.  Suecia Una ley de 1985 prohíbe la práctica de maternidad subrogada en la cual existe remuneración e impide a la mujer contratante poder adoptar al hijo dado a luz por la gestante. Es interesante resaltar la importancia que. rige Ley 35/1988 sobre Técnicas de Reproducción Asistida. Se plantea la circunstancia de que la madre gestante no se adapte a una forma de vida recomendada para mujeres embarazadas. la negativa para peticionar ante la ley. para este informe. El informe Warnock. una Comisión encargada de analizar los nuevos métodos de fertilización in Vitro. De igual modo. En este país el contrato se considera nulo debido a su causa ilícita y. la legislación sobre concepción artificial del Estado de Nueva Gales del Sur. el Congreso Médico alemán acordó que la maternidad de sustitución debía ser rechazada por los inconvenientes que presenta para el niño y el peligro de la comercialización.  Holanda. si bien no se expide directamente.  Australia La legislación acerca de esta materia pertenece al Estado de Victoria. en 1984. dispuso sancionar criminalmente la creación de establecimientos comerciales que recluten mujeres para oficiar como madres suplentes o realicen este tipo de contratos. será reputado como contrario al orden público y a la moral.

Desgraciadamente. instancia resolvió que Mark y Crispina eran el padre y la madre "genéticos. El cigoto fue entonces implantado el 19/1/90. Además. se rehusaría a entregar el niño.000. Mark y Crispina le contestaron con una acción legal.Considera que el contrato no es contrario al orden público porque no establece elemento de coacción alguno ya que permite a las partes el aborto. el juez de 1a. El niño nació el 19/9/90. como el hijo de ellos. Mark y Crispina iban a pagar a Anna la suma de u$s 10. un test de ultrasonido confirmó que Anna se encontraba embarazada. ambos casos fueron unificados. de lo contrario. Anna interpuso recurso de apelación contra la decisión del juez de 1a. Mark y Crispina se comprometieron a pagar por un seguro sobre la vida de Anna. biológicos y naturales" y que el contrato de maternidad sustituta era válido y exigible. confirmó y la Corte Suprema del Estado de California. en el cual se establecía que un embrión creado por el esperma de Mark y el huevo de Crispina sería implantado en Anna y que el niño que naciera sería llevado al hogar de Mark y Crispina. La prueba de sangre excluyó la posibilidad de que Anna fuera la madre genética. Validez de los convenios Esta tesis fue aceptada entre otros precedentes en el caso Jhonson vs. Al mes siguiente. En julio de 1990. 24 . También se sintió abandonada durante el comienzo de los dolores prematuros de parto en junio. La Corte entendió que no es contrario al orden "público el contrato de maternidad subrogada celebrado entre las partes por cuanto: -. Mark se enteró de que Anna no había revelado que había sufrido varios partos en los cuales el niño había nacido muerto y embarazos fracasados.No explota la condición de las mujeres de menos recursos en un grado mayor que las explota la necesidad económica en general al inducirlas a aceptar empleos menos remunerados o que son desagradables por otras razones. Anna estuvo de acuerdo en renunciar a "todos sus derechos como madre" respecto del niño en favor de Mark y Crispina. las relaciones entre ambas partes se deterioraron. instancia. antes que compensarla por renunciar a sus derechos de madre. y finalmente la pareja consideró la posibilidad de una madre sustituta. A. respecto del niño. Menos de un mes más tarde. La Cámara de Apelaciones para el Cuarto Distrito. Luego de la audiencia de prueba y de los alegatos. Anna inició una acción en la que requería que se declarara que era la madre del niño. Las partes estuvieron de acuerdo en la designación de un guardián independiente "ad litem" a los fines del pleito. Finalmente. Tercera División. Las partes aceptaron una decisión del tribunal que disponía que el niño permanecería temporalmente con Mark y Crispina. Anna consideró que Mark y Crispina no habían hecho lo suficiente para otorgar la póliza de seguro requerida.Los pagos hechos en el contrato. Crispina se vio obligada a hacerse una histerectomía en 1984 sin embargo sus ovarios siguieron en condiciones de producir huevos. las partes convinieron en que Mark y Crispina eran los padres genéticos del niño. en la que solicitaban una declaración en el sentido de que ellos eran los padres legales del niño que aún no había nacido. y se obtuvieron muestras de sangre de Anna y del niño para ser analizadas. -. Crispina y Anna firmaron un contrato. por valor de u$s 200. Mark y Crispina Calvert eran una pareja casada que deseaba tener un hijo. Durante el juicio.francesa se ha mantenido en una firme postura invalidatoria. Como contraprestación. tenían como objetivo compensarla de sus servicios en gestar el niño y el someterse a las labores de parto. -. El juez también dio por finalizada la orden que permitía el régimen de visitas. en contra de los planteos de Anna.000 en cuotas. En 1989. la última de las cuales iba a ser abonada seis semanas después del nacimiento del niño. Calvert resuelto por la suprema Corte de California en el año 1993. Anna Johnson se enteró por un colega de la situación de Crispina y se ofreció para actuar de madre sustituta para los Calvert. El 15/1/89 Mark. con un régimen de visitas en favor de Anna. Por su parte. en octubre de 1990. Anna envió a Mark y a Crispina una carta exigiendo que se le pagara el saldo de la suma que se le debía o.

hay que resolver la situación del hijo venido al mundo teniendo en cuenta su interés y por lo tanto corresponde permitir su adopción. y abandona la criatura en manos de quienes solicitaron su gestación. al anular una sentencia de la Corte de París que había hecho lugar a una adopción en el siguiente caso: La cónyuge del matrimonio "Y" sufría una esterilidad absoluta que había motivado a su marido a donar su esperma a otra mujer.en el cual la Corte de Apelaciones de París casó un fallo de la Corte de Apelaciones de Potier que había otorgado la adopción simple a quien había solicitado la maternidad por sustitución.-.La maternidad la establece no por el hecho del parto ni por la realidad genética sino por la intención. No existe ninguna razón por la cual el posterior cambio de opinión de Anna debiera invalidar la Conclusión de que Crispina es la madre natural del niño". Nuestra posición Nos parece incuestionable que los contratos de maternidad subrogada deben ser declarados nulos por las leyes. c) son inmorales. b) su objeto se encuentra fuera del comercio. El cónyuge de una mujer que sufría una esterilidad absoluta donó su esperma a otra mujer. La madre gestante cuando nace el niño autoriza la adopción de éste por la cónyuge del reconociente.No considera a los niños mercancías. pero si aún así se celebran y se cumplen cabe preguntarse qué es lo más importante: resolver en función de la ley para moralizar o resolver en interés del menor. La Corte de Potier hace lugar a la adopción simple teniendo en cuenta el desinterés de la madre genética y que la criatura había convivido con quien pretendía la adopción. porque: a) viola el orden público. -. aun cuando el contrato que dio origen a la relación que vinculó a las partes sea nulo. -.La convención por la cual una mujer se compromete aún a título gratuito a gestar y traer al mundo un niño y abandonarlo a su nacimiento contraviene tanto el principio de orden público de la indisponibilidad del cuerpo humano como el de la indisponibilidad del estado de las personas. quien trae al mundo a un niño. Los fundamentos dados en el fallo plenario fueron los siguientes: -. B.La adopción es la última fase de un convenio nulo que atenta al orden público y que por lo tanto en interés de la ley no puede ser aceptada. que es inscripto a su nombre y es reconocido como hijo natural del padre genético. con lo cual 25 . esta es la causa eficiente del contrato.Estos contratos no afectan el interés del niño porque el interés de los niños tan pequeños coincide con el de los padres. -.Negar valor al contrato impide que la mujer gestante tenga la libertad personal de obtener un beneficio económico de la manera que lo desee. quien trajo al mundo un niño que fue reconocido como hijo natural del Sr. Si bien la función gestativa que Anna lleva a cabo fue necesaria para provocar el nacimiento del niño. "Y" y solicitado en adopción por la esposa del señor "Y". expresa que la intención de las partes fue traer al mundo el niño de Mark y Crispina. se puede asegurar que Anna no hubiera tenido oportunidad de gestar o de dar a luz el niño si ella antes de la implantación del cigoto. No obstante lo cual la Corte de Casación anula la sentencia por iguales motivos que los dados en el fallo plenario. que fue aceptado por la Corte de París teniendo en cuenta el interés del menor quien se había criado siempre en el hogar de los "Y" y valorando que el niño no tenía una filiación materna reconocida. Nulidad de los convenios La nulidad de los convenios y la nulidad de la adopción posterior fue establecida en el fallo plenario de la Corte de Casación Francesa en mayo de 1991. d) desdoblan la maternidad y e) alteran el estado civil de las personas. Creemos que: A. Al respecto cabe recordar otro precedente francés --posterior al fallo plenario antes citado-. Ante el cumplimiento del contrato los conflictos se deben resolver en interés del menor Pensamos que si una madre trae al mundo un hijo para otra pareja. pero en ese momento los cónyuges se separan y la mujer del padre genético se va del hogar con la criatura e inicia el juicio de adopción de la niña. -. hubiera manifestado su propia intención de ser la madre del niño. ya sea que sea madre gestante o genética. quien inició un proceso de adopción.

privándole de la posibilidad de ser adoptado. ni el hijo ni ningún otro interesado puede impugnar esta circunstancia.000 francos. No creemos que probada la maternidad de la criatura se puede negar su tenencia a la madre por la mejor situación económica del padre. Su conducta ha sido criticada. si ella hubiera sido honesta. Es madre quien aportó el óvulo Los sostenedores de esta postura admiten que se podría impugnar la maternidad "por no ser la mujer madre del hijo que pasa por suyo". y que ni la madre. Sin embargo esta impugnación podría ser realizada por el hijo fundado en su derecho a conocer su identidad biológica que tiene raigambre constitucional en la Convención de los Derechos del Niño y el marido de la mujer que dio a luz puede impugnar su paternidad para no ser alcanzado por la presunción de paternidad contemplada en el art. Civil que establece que la maternidad se establece por el hecho del parto. señalándose que si bien ella tenía el derecho absoluto de guardar al niño. 2. Restitución de lo pagado El problema se suscita cuando la madre portadora cobra por llevar adelante el embarazo y llegado el momento no entrega al niño ni devuelve el dinero. La jurisprudencia francesa registra un caso en el cual una joven de 30 años de edad se propone a sí misma para llevar adelante un embarazo a favor de una pareja estéril por la suma de 25. B. 26 . pero sí aceptan la impugnación del marido de quien dio a luz el hijo y de quienes invoquen un interés legítimo. habrá que determinar quién es la madre. pero que en aras del interés de la ley no se pueden vulnerar los derechos del menor. Por nuestra parte consideramos que la maternidad se la determina por el hecho del parto y que la madre genética no podría invocar un contrato inmoral para impugnar la filiación materna. Posición intermedia En una posición intermedia se ubican quienes no admiten que los progenitores biológicos impugnen la maternidad porque sería aceptar efectos a un contrato nulo. El problema se presenta cuando quien lleva adelante el embarazo no aporta el óvulo en esta cuestión se han dado tres respuestas diversas: 1.la niña se queda sin madre ya que la genética la había abandonado y a la madre social se le niega la posibilidad de adoptar. La determinación de la maternidad Ante el conflicto entre los contratantes con la mujer que da a luz. ella retuvo la guarda como así también el dinero recibido. 245 del Código Civil. El interés del menor no ha de ser limitado al interés económico Creemos que si mediante la maternidad por sustitución se da a luz una criatura y la madre portadora no la quiere entregar la cuestión no debe resolverse teniendo en consideración la mejor situación económica de quienes se disputan la tenencia del niño. C.000 francos que había recibido de la pareja. Estados Unidos. restándole sólo la posibilidad de darse en adopción al momento de la mayoría de edad. en cuyo caso la madre sería quien aportó el óvulo . 242 del Cód. explicado anteriormente. Por lo que ha de considerarse que la madre del niño es la que da a luz. la conveniencia del menor ha de ser considerada en su integridad y no sólo considerando la postura de una de las partes. Al respecto cabe recordar el caso Stern resuelto por el Tribunal Supremo del Estado de New Jersey. 4. ella debía haber restituido los 25. Cuando el niño nació. Es madre quien lo parió Otro sector de la doctrina entiende que la maternidad se establece por el hecho del parto sin admitir prueba en contrario. En este caso resulta de aplicación el art. mas conocido como “Baby M”. 3. Estimamos que la solución dada en este supuesto tiene el propósito de disuadir este tipo de técnicas.

suficiente de suyo para decretar la nulidad de esta figura contractual. No debemos olvidar que la última prestación en el tiempo. La cuestión en el Derecho Argentino. 1052 del Cód. Los actos jurídicos que no sean conformes a esta disposición. En igual sentido se pronuncia el jurista español Jaime Vidal Martínez para quien un contrato de tal naturaleza estaría signado por su contrariedad a la moral y al orden público. 1137 Cód. El derecho a la vida es uno de los derechos implícitos(Art. la mujer que dispone de su útero para llevar a cabo la gestación. el equipo médico encargado de efectuar la implantación del embrión en la portadora. creemos que la madre gestante debería devolver lo recibido por el contrato nulo. A partir de la reforma de 1994 se le dio jerarquía constitucional al Pacto de San José de Costa Rica (Art.33 CN). Constitución Nacional. Asimismo. el contrato de maternidad subrogada se presenta como de estilo innominado. no cabría posibilidad de asimilar esta figura a una locación de ninguna especie. Derechos en juego:  El derecho a la vida y a la Integridad Personal. Es una declaración de voluntad entre las partes que se expresa en un documento privado. son nulos como si no tuviesen objeto”. con características muy particulares y diversas modalidades de desarrollo y contenido. reconocido en la Constitución. contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes. al ser el objeto de la prestación de contenido ilícito. es la entrega de un niño. objeto por demás ilícito. En este acuerdo de objeto ilícito intervienen tres partes: por un lado. 1626 del Cód. que rige este acuerdo. 22 CN) en el cual se establece 27 . y habríamos de concluir aceptando que estamos frente a un contrato innominado. Como consecuencia de ello. según el caso). civil). De la misma manera. Para nuestro ordenamiento jurídico. es el Bien Jurídico Supremo. Si encuadráramos este contrato en la modalidad que lo distingue como una locación de servicios. o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia. Civil en virtud del cual la anulación del acto obliga a las partes a restituirse mutuamente lo que han recibido o percibido en virtud o por consecuencia del acto anulado. Tratados internacionales.75 inc. o que perjudiquen los derechos de un tercero. por el otro. en caso de verificarse un acuerdo de tipo gratuito. Civil). Entendemos que es un contrato de naturaleza privada. hay contrato cuando “varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaración de voluntad común destinada a reglar sus derechos”(Art. en tercer lugar. y. ilícitos. 953 del Código Civil. Dice Zannoni que el alquiler de vientres implica un pacto de contenido inmoral y contrario a las buenas costumbres. ni exigirse la restitución del precio pagado (Art. las partes no podrían demandarse recíprocamente el cumplimiento de las obligaciones contraídas. Atento a ello. aunque primera en importancia. conforme a nuestro Art. o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algún acto jurídico. nos encontraríamos con que. la pareja contratante (aportando la totalidad del material genético o parte del mismo. el artículo 953 de nuestro Código Civil dispone que “el objeto de los actos jurídicos deben ser cosas que estén en el comercio. Naturaleza Jurídica del contrato de alquiler de vientre o subrogación materna. o hechos que no sean imposibles.En nuestro derecho se aplicaria el art.

que “toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Se trata de que ninguno de estos derechos -también relativos. Si en virtud un contrato de maternidad por otro nace un niño. d. Según el oficialismo esa limitación se da para seguridad de la vida de la madre como la de los hijos. habida cuenta su condición de persona y por ende de sujeto de derechos. y la inseminación de la viuda con espermatozoides del marido muerto. ni el de los médicos a desempeñar su profesión y a trabajar. 3 de la Convención sobre los Derechos del Niño. Los contratos de maternidad por sustitución son nulos.” Por otro lado. Asimismo. la maternidad en principio se establece por el hecho del parto. 19 CN. de la CN. Ante el cumplimiento del contrato los conflictos se deben resolver en interés del menor y en principio se debe permitir la adopción del niño cuando éste es entregado voluntariamente a la pareja que contrató. El proyecto de ley aprobado por los Senadores:  Determina que la inseminación debe hacerse solo dentro de parejas casadas o que acrediten su convivencia por un periodo de por lo menos tres años. ya que trascendería el ámbito de las acciones privadas y afectaría a terceros. lo expuesto es sin duda aplicable al embrión no implantado. Por cierto.. ni de las sociedades y asociaciones a comerciar y perseguir sus propios objetivos.  Para quienes transgredan estas prohibiciones.  Prohíbe fertilizar más de tres óvulos y por ende implantar más de tres embriones. ni de los miembros de la comunidad a beneficiarse con los frutos de la investigación científica. no se trata de desconocer el derecho de los padres a procrear y al ejercicio de la patria potestad sobre sus hijos.  No permite la maternidad subrogada. 14. la selección de sexos y la experimentación con óvulos fecundados.. incorporada a nuestra CN. explícita o implícitamente. En caso de colisión. b. debe anteponerse el derecho a la vida y a la integridad personal. 19.  También prohíbe la clonación.. derechos que. Más aun tratándose de niños -recuérdese: "Todo ser humano desde el momento de su concepción.". de ello no se sigue que sobre los mismos puedan prevalecer derechos de menor jerarquía. El texto armoniza con el pensamiento de la Iglesia y llegó a este debate del Senado después de dos años de postergación. la ley prevé penas que van de 3 a 10 años de prisión y el doble tiempo de inhabilitación. Conclusiones a. una vez producida la fecundación in Vitro y concebido el nuevo ser humano cualquier decisión que lo involucre debe respetar su dignidad y los derechos antes mencionados. Este proyecto considera al ser como persona humana desde el momento de la fecundación y antes de su transferencia al seno materno. La nulidad del contrato no da derecho a solicitar la restitución de lo pagado. y en general del momento de la concepción . c. El Senado dio media sanción el día 2 de julio de 1997 a la Ley de Fertilidad Asistida. Proyectos de Ley.. Ahora bien.cuyo interés superior debe considerarse primordial en virtud de lo dispuesto por el Art.. dado su carácter esencial. Aunque ambos derechos son relativos. 28 . toda decisión que comprometa el derecho a la vida o a la integridad personal sería contraria al Art. cuentan con claro sustento en los arts. como todos los demás derechos. como todo derecho. la manipulación genética. que son su consecuencia. Los debates por el proyecto de ley fueron prolongados y sin estridencias.puede ejercerse a costa del derecho a la vida y a la integridad de aquel nuevo ser. 33 y concs. Este derecho estará protegido por la ley.

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