El derecho a disponer del propio cuerpo, es siempre relativo a la circunstancia de tiempo y lugar.

Su contenido ha sido objeto de reflexiones filosóficas, jurídicas, sociales y religiosas. Aparece el hombre no solo como “sujeto” frente a las cosas y bienes, sino también sujeto de derecho frente a su propio cuerpo. El alcance y limitaciones de los derechos de las personas con su cuerpo, ha sido cuestionada y aún negada por algunos 1 y considerado como un verdadero derecho personal, que trae aparejada la libre disposición del cuerpo.2 El hombre en su desenvolvimiento íntimo, físico y social no solo hace uso de sus bienes y facultades intelectuales, sino que también se manifiesta a través de su cuerpo, y dispone del mismo. Este derecho, es una de las categorías de los derechos de la personalidad que son aquellos que “tienen por objeto los modos de ser físicos o morales de una persona” Toda persona debería tener plena libertad de elegir el trato o disposición que considerase pertinente dar a su propio cuerpo. Esto incluye el Derecho de aceptar o rechazar cualquier modificación corporal, desde aretes o tatuajes hasta transfusiones, amputaciones, implantes o transplantes. Esto incluye, muy explícitamente el aceptar o rechazar el ser donante o receptor de órganos o sangre. Si la persona no tiene libre usufructo de su propio cuerpo... NO es dueña de sí misma, sino un Objeto, sujeto a lo que su Dueño (el Estado) decida permitir. El reconocimiento expreso de estos derechos personalísimos, no se halla consagrado en ninguna norma específica del ordenamiento civil, sin embargo Vélez los menciona en la nota del artículo 2312 manifestando que hay derechos que tienen su origen en la existencia del individuo mismo a que pertenecen como la libertad, el honor, el cuerpo de la persona. Queremos demostrar que el hombre, dispone en su hacer cotidiano, tanto en su vida pública como privada, de sus bienes, cosas y a través de su corporeidad y actividad intelectual crea y recrea su propia vida, por lo que cualquier turbación a los derechos personalísimos atacaría normas expresamente reconocidas y cualquier limitación a los mismos, vulneraría el orden jurídico establecido. El presupuesto fáctico y sustento de estos derechos, es el derecho a la vida, presupuesto necesario de los restantes derechos humanos: derecho a la integridad física y derecho a la disposición del propio cuerpo, íntimamente ligados a temas tan importantes como la “DONACION DE ORGANOS”, las “CIRUGIAS DE RECONSTRUCCION Y ESTERILIZACIÓN E INFERTILIZACIÓN EN PERSONAS” y el “ALQUILER DE VIENTRE”. DONACION DE ORGANOS Situación actual La donación y el trasplante de órganos y tejidos se rige en Argentina por la Ley 24.193, que desde el 22 de enero de 2006 incorpora las modificaciones introducidas por la Ley 26.066, también conocida como Ley de Donante Presunto. La nueva normativa establece que toda persona capaz y mayor de 18 años pasa a ser donante de órganos y tejidos tras su fallecimiento, salvo que haya manifestado su oposición. En tanto, la negativa es respetada cualquiera sea la forma en que se haya expresado. El artículo 19 bis que introduce el consentimiento presunto entró en vigencia en abril de
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Pio XII, “El hombre no es propietario ni dueño de su propio cuerpo, sino usufructuario...”

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En este sentirlo BERGOGLIO, BERTOLDI, Transplante de órganos. Ed. Hammurabi, Bs. As. 1983. Pág. 48.

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2006, luego de 90 días de implementada la campaña nacional de información para difundir los cambios realizados a la Ley, lanzada por el Ministerio de Salud de la Nación a través del Incucai. Características El acto de donación de órganos, en cuanto a su naturaleza jurídica, consiste en un derecho personalísimo. Expresar la voluntad respecto a la donación de órganos y tejidos es ejercer el derecho que tiene todo ciudadano de manifestar su deseo respecto al destino de sus órganos y tejidos después de su muerte. En todos los casos, el registro expreso de la voluntad de las personas debe efectuarse por escrito, al igual que su revocatoria. De este modo, cada ciudadano puede decidir en vida acerca de la donación de órganos manifestando su voluntad afirmativa o su oposición. La Ley destaca que para la donación de órganos y tejidos provenientes de donantes cadavéricos quien debe disponer del cuerpo luego del fallecimiento es el mismo donante, reafirmando el principio de autonomía. Manifestación de la voluntad: Todas las personas mayores de 18 años pueden manifestar en forma expresa su voluntad afirmativa o negativa respecto a la donación de los órganos y tejidos de su propio cuerpo, a través de las siguientes vías: - Firmar un acta de expresión en el Incucai, en los Organismos Jurisdiccionales de Ablación e Implante de todo el país, o en la sección Documentación de la Policía Federal. - Asentarlo en el Documento Nacional de Identidad en las oficinas del Registro Civil de todo el país. - Enviar un telegrama gratuito desde las dependencias del Correo Argentino de todo el país (sólo para expresar oposición), cuyo texto es allí provisto. En caso de manifestación afirmativa, la persona puede restringir la voluntad a la donación de determinados órganos y tejidos y condicionar la finalidad de la donación. Es decir, puede determinar cuáles son los órganos desea donar y con qué fines -trasplante o investigación-. Cuando se autoriza la donación para investigación, los órganos se destinan a ampliar el conocimiento científico sobre los trasplantes, siempre que exista un estudio en curso. Ausencia de manifestación de voluntad De no existir manifestación expresa ni a favor ni en contra, la ley presume que la persona es donante. En ese caso, en el momento de la muerte, el Incucai o el organismo responsable solicita testimonio a la familia sobre la última voluntad del fallecido respecto a la donación de sus órganos y tejidos. Sólo cuando la persona no haya dejado constancia expresa, los familiares directos son quienes dan cuenta de la voluntad respecto a la donación de órganos, y ésta debe condecir con la última voluntad del fallecido. Revocación de voluntad La expresión afirmativa o negativa puede ser revocada en cualquier momento por el manifestante por medio de los canales mencionados (ver Manifestación de voluntad), pero no puede ser revocada por persona alguna después su muerte. De este modo, la legislación protege la autonomía de las personas, dando primacía a la expresión de voluntad en forma explícita. Menores de 18 años

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en ningún momento existe compulsión alguna. Dinamarca. El Registro Nacional de Expresiones de Voluntad para la Donación abarca los registros tanto de las personas que hubieran expresado su afirmativa a la donación. En nuestro país el consentimiento presunto se instituye en forma coincidente con el espíritu de la norma que prioriza la conciencia solidaria de los futuros donantes de órganos.Ante el fallecimiento de menores de 18 años no emancipados. en todos los casos. el debido respeto y la contención a la familia del potencial donante. El consentimiento para la donación En el mundo. Argumentos Es necesario destacar que con la aplicación de la Ley de Trasplantes. Cabe mencionar que en Japón es muy baja la tasa anual de donación de órganos. en este caso. existen básicamente dos formas legales de consentimiento para la donación de órganos y tejidos: consentimiento expreso y consentimiento presunto. Se accede a él desde el botón del Sistema Nacional de Información de Procuración y Trasplante de la República Argentina (SINTRA). El consentimiento presunto rige en forma casi automática en Austria. como de aquellas que hubieran manifestado su oposición. a su vez. lo que tienen que expresar explícitamente es la voluntad de no donar. Registros existentes El Incucai es el responsable de mantener actualizados los siguientes registros: . 3 .y en Francia.Personas que hubieran manifestado su oposición a la donación. presentan matices en los diversos países donde se aplican. . . Cada uno de nosotros tiene absoluta libertad para expresar su decisión y. Escribiendo el número de documento y fecha de nacimiento. La iniciativa establece que esa autorización queda registrada en una declaración jurada y que. Holanda. El consentimiento presunto es aquella forma que se utiliza en países donde el supuesto es que sus habitantes están dispuestos a donar y. y ambas. sólo los padres o representantes legales pueden decidir sobre la donación y autorizar o no la ablación de órganos y tejidos. el proceso se lleva a cabo con la mayor información. Verificación de la manifestación Quien se manifieste por cualquiera de los canales descriptos (ver Manifestación de voluntad) puede corroborar que su decisión haya quedado asentada en el Registro Nacional de Expresiones de Voluntad a través de la página web del Incucai. Su actualización permanente está a cargo del Incucai y los Organismos Jurisdiccionales de Ablación e Implante a través del SINTRA. Por ende. donde sólo es posible la ablación de órganos de una persona fallecida cuando dejó escrita su voluntad de ser donante y la familia no tiene intervención. Noruega. así como en nuestra legislación. Suecia y Finlandia.Destino de cada uno de los órganos o tejidos ablacionados de carácter confidencial.Personas que hubieran expresado su aceptación a la donación. es el Ministerio Pupilar el que puede autorizar la donación.Manifestaciones de última voluntad testimoniadas por los familiares. . en ausencia de las personas mencionadas. Los países donde rige el consentimiento expreso parten del supuesto de que las personas no están inclinadas a donar. y con características peculiares en otros países como en Bélgica. el sistema informa si está registrada la voluntad para la donación y cómo figura. quienes quieren ser donantes deben expresarlo positiva y explícitamente. Esta forma se aplica rígidamente en Japón. se solicita a la familia que exprese la última voluntad del fallecido. En España -el país con mayor indicador de donación de órganos del mundo.

Lima. designados por el Poder Ejecutivo Nacional. De esta forma rechazó la demanda civil que los padres habían trabado contra el propietario del vehículo. Fecha: 2006/09/18 Partes: Giménez. se introduce la posibilidad de que en el futuro. En esta dirección se dirige la campaña de difusión que se despliega a nivel nacional señalando el carácter voluntario. que tendrán dedicación de tiempo completo y no podrán participar patrimonialmente en ninguna entidad vinculada con la Ley. Un juez de Misiones sostuvo en un fallo que una nena de 12 años murió a raíz de la ablación de sus órganos y no por las gravísimas lesiones que sufrió al ser atropellada por una camioneta. 4 . Esta Ley ha sido largamente discutida y modificada a través de los mecanismos legislativos previstos en el sistema democrático de gobierno. queda conformado por un presidente. previa comprobación de su éxito y aprobación de la autoridad competente. como integrantes de una sociedad. Así. toda vez que existe una ruptura del nexo entre el autor y el resultado muerte. desinteresado y solidario de la donación de órganos y tejidos. Alberto Daniel y otro HECHOS: La actora demandó por los daños y perjuicios derivados de la muerte de su hija menor como consecuencia de un accidente de tránsito. El juez de primera instancia rechazó la acción por improcedente. que refleja con mayor precisión el sentido de lo expresado. conforme a las políticas públicas que tienden a eficientizar el uso de los recursos.No es intención de la normativa establecer la solidaridad por decreto sino que se apunta a generar la toma de conciencia ciudadana respecto a la responsabilidad de colaborar. dado que la causa eficiente del resultado lo fue la extracción de los órganos decidida por los padres de la menor ante la posibilidad que no despertara de su estado de terapia intensiva y no el accidente. mediante la cual se informa a la población sobre las características de la Ley de Trasplantes. Otras modificaciones En mérito a los avances científicos en materia de nuevas prácticas de manipulación genética. CAUSA EFICIENTE. Análisis de fallos ACCIDENTE DE TRANSITO. sean consideradas como alternativas para la procuración de órganos y tejidos para ser implantados en seres humanos vivos. sino por la decisión de los padres de donar sus órganos. en el bien común. por considerar que se ajusta a una terminología más adecuada y amplia. un vicepresidente y un director. como por ejemplo el xenotransplante u otras. Los demandados sostuvieron que la muerte no fue causada por las lesiones que la niña tuvo. altruista. Amarilis Gabriela Juana y otro c. 2 Eldorado. Se sustituye el término material anatómico por el de tejidos en todo el plexo normativo. SUMARIO: Corresponde rechazar acción por los daños y perjuicios derivados de la muerte de la hija de los actores en un accidente de tránsito. Instancia en lo Civil y Comercial Nro. MUERTE DEL HIJO. RELACION DE CAUSALIDAD Tribunal: Juzgado de 1ra. Se modifica la integración del Directorio del Incucai reduciendo el número de sus miembros. Un efecto deseable es que la nueva legislación contribuya a instalar con fuerza en el seno familiar el debate sobre la donación. Se incorpora explícitamente a las Células Progenitoras Hematopoyéticas bajo el ámbito de aplicación de la Ley de Trasplantes. DAÑOS Y PERJUICIOS. DONACION DE ORGANOS. Misiones (Civ y Com Eldorado Misiones) (Nro2). HIJO.

sino porque sus padres le donaron los órganos. no tiene que ser interrumpido por ninguna circunstancia o hecho externo". y el resultado. de 12 años. la Policía estableció que la Ford Ranger pertenecía al padrastro de Alejandra A. El juez manifestó que la víctima murió porque le hicieron la ablación. consideraron que el fallo es "arbitrario" . Fue embestida por la camioneta cuando se encontraba a menos de un metro de la vereda opuesta a su casa. el titular del Cucaimis. En cambio. de acuerdo con las pericias de la Policía en el lugar. y consideró que su fallo era "estrictamente técnico". Opinión del INCUCAI con respecto a este fallo: El Instituto Nacional Central Único Coordinador de Ablación e Implante (Incucai) que la víctima. "Esto está probado por los testigos que declararon en la causa penal". El juez manifestó que los padres de la menor "no probaron (en el expediente) que ella estaba en un estado irreversible". agregó que el juez civil Carlos María De la Cruz fue quien autorizó la ablación de los órganos y tejidos de la niña luego de que los padres dieron el consentimiento. Explicó que en la causa "se tiene en cuenta la relación causal entre el hecho motivo. elevó un informe al juez donde explica los procedimientos que se siguen para establecer la muerte cerebral y que los órganos sólo se extraen a las personas clínicamente fallecidas". En oposición a la opinión del juez. Además.. Fue entonces que decidieron que Agustina donara sus órganos. quienes arrojaban bombitas de agua a los peatones para festejar el carnaval. explicó González Schinka. cuando la nena junto a dos amigas cruzaba la calle. El 31 de octubre el fiscal Diego Barrandeguy elevó la causa a juicio y el 9 de agosto de 2001 la imputada admitió su responsabilidad y fue a un juicio abreviado". se dijo que le iban a practicar unos estudios. en este caso un accidente. un conocido comerciante de Puerto Iguazú. Además. Se considera que el fallo es incomprensible "porque en el expediente hay un certificado de defunción expedido por el Registro de las Personas que dice que la muerte fue por un traumatismo craneoencefálico y el médico Cristóbal Vento. Más tarde. que está apelada. frente al barrio donde residía con sus padres y dos hermanos mayores. El abogado de la familia Bernasconi dijo que "la conductora fue procesada el 26 de setiembre de 2000 por la jueza Correccional y de Menores Mirta de Bertolo Andino. señaló que se verificó el diagnóstico clínico de muerte cerebral. El rodado era conducido por una adolescente de 16 años e iba con varios amigos. como en n este caso la ablación. quien sostuvo que no tenía pruebas concretas en el expediente que probaran la muerte cerebral de la menor Agustina María Bernasconi. el Incucai aclaró que De la Cruz fue el mismo magistrado quien autorizó judicialmente a los médicos a extraer los órganos de la nena para su posterior trasplante a personas en lista de espera. El 5 . Apenas trascendió el caso. La sentencia fue dictada el pasado 18 de setiembre. Sebastián López. Carlos María de la Cruz. "Después de estar en terapia intensiva unos días. La víctima fue atropellada por una Ford Ranger que transitaba en zigzag y a contramano por la avenida Las Calandrias de Puerto Iguazú. neuróloga y jefa de Normatización y Capacitación de la división médica del Incucai. el juez De la Cruz sostuvo que a la nena le ablacionaron los órganos cuando estaba "viva". La conductora no frenó antes de arrollar a Agustina y tampoco detuvo luego la marcha. dijo: "El fallo del juez es incorrecto. no por el accidente en sí. De allí surgió que no tenía posibilidades de vida y que en pocas horas su corazón dejaría de latir". El accidente se produjo el domingo 5 de marzo de 2000 a las 17 aproximadamente. muerte. sufrió muerte encefálica por un accidente ocurrido en Misiones. Gaspar Argüello. Desconoce la ley vigente. No hay informes médicos que avalen esa postura". Los padres de la víctima. mediante exámenes que dan "un 100% de la seguridad". Marisa Barone.La sentencia. fue dictada por el juez Civil y Comercial de Eldorado. responsable de las ablaciones en el Hospital Samic.

F.y los elementos de convicción aportados a la causa permiten descartar la existencia de contrato oneroso o que la ablación reporte alguna retribución o ventaja para el primero. El juez de primera instancia hizo lugar a la petición. El defensor de menores. Esto ocurrió en el caso de la nena de Misiones. 15 de la ley 24. Todo ello evaluado bajo la condición de que se completen los demás estudios prequirúrgicos que corresponda efectuar desde lo técnico para integrar el cuadro de situación. M. asumiendo su representación.193 que establece los criterios médico-legales para certificar la muerte de una persona y autorizar la ablación de órganos y tejidos". pidió autorización judicial para que se permitiera donar material anatómico a una persona que no tenía el parentesco requerido por el art.mismo había autorizado la ablación de acuerdo a la Ley Nº 24. La audiencia celebrada permiten tener por cumplidos los requisitos que exige el art. sin perjuicio que los antecedentes reunidos en la causa coinciden en dar cuenta de la capacidad de S. Después. 56 de la citada ley. 6 . pues la "ratio legis" de dicha exigencia es evitar la comercialización. A. es terminante en su respuesta acerca de que el transplante hepático es el único tratamiento adecuado para la atresia de vías biliares que sufre F. C. y que le impide la circulación de la bilis desde el hígado hasta el intestino.193 en el art. DONACION DE ORGANOS. y que no obstante responder a un nivel intelectual medio bajo no aparece como una persona que pueda ser manipulada. M. T. Así. para tomar esa decisión. un equipo de profesionales del organismo que se dedica a la procuración de órganos de la provincia de Misiones (Cucaimis) certificó la muerte. y al alentador pronóstico de que el óptimo estado de salud del dador que le permite sortear los rigurosos estudios médicos prequirúrgicos no tiene más riesgos que el de cualquier cirugía mayor bajo anestesia general. aun cuando no tenga con el receptor la relación parental exigida por el art. aunque en última instancia pueda poner en peligro su vida. lúcido y esclarecido. TRASPLANTE DE ORGANOS EN VIDA Tribunal: Juzgado Nacional de 1a Instancia en lo Civil Nro.193. ASISTENCIA MEDICA. TRASPLANTE DE ORGANOS. Esta intervención jurisdiccional encuentra fundamento en la circunstancia de que quien se postula como dador no ha podido acreditar el vínculo de parentesco que exige la ley 24. 83(JNCiv)(Nro83) Fecha: 2001/01/11 Partes: S. que exige el art. Antes de que se realizara la práctica. S. También en cuanto a la excelencia profesional del equipo que lo practicará. ser dador en el transplante hepático que la niña necesita. SUMARIOS: Debe permitirse a una persona donar material anatómico. HECHOS: Un menor afectado por atresia (La atresia del esófago es un trastorno congénito caracterizado por una falta de continuidad de la luz del esófag) de las vías biliares requería con urgencia un transplante hepático. También queda a cargo del equipo tratante la responsabilidad de obtener el consentimiento informado. E. E. la doctora M. siempre los padres deben dar el consentimiento. PARENTESCO. "Cuando los donantes son menores. TEXTO COMPLETO: La defensora de menores asume en autos la representación de la menor F..193 si el transplante es el único tratamiento adecuado para la patología del segundo -atresia de las vías biliares. hubo una evaluación en el Hospital Samic que documentó la causa del fallecimiento: un fuerte traumatismo cráneo-encefálico. A. PELIGRO PARA LA VIDA. 15 para atender a su propuesta. para gestionar la autorización que le permitiría al S. en sus artículos 23 y 24. M. Ello. 15 de la ley 24. 13 de la ley de transplante.

Contra lo así resuelto se dedujo apelación federal .El control jurisdiccional que regula el art. ha dado preeminencia a los valores sobre la letra de la ley. dictado x la corte suprema de justicia de la nación el 6 de noviembre de 1980. En el presente fallo. S. A. la autorización judicial para que aquella donara uno de sus riñones a su hermano quien padecía insuficiencia renal crónica. en circunstancias tan trágicas como las que motivaron el inicio de la acción.541. en que se encuentran en juego valores tan importantes como la vida misma. La cámara. Otra de las cuestiones que merece una reflexión respecto del fallo se encuentra referido a la forma en que los diversos tribunales en los que tramito la causa dieron tratamiento a las consecuencias que podía tener para la actora. 56 apunta a revisar las razones que justificarían exceptuar el caso de la prohibición genérica sometida a su conocimiento: en el "sublite" el impedimento que deriva de la falta de vínculo parental. con fundamento en la menor edad de la donante. Para ello acudió a un sinceramiento respecto de la forma en que se había efectuado la aplicación de la norma al caso concreto consignando expresamente que:”no deben prescindirse de las consecuencias que naturalmente derivan de un fallo toda vez que constituye uno de los índices mas seguros para verificar la razonabilidad de la interpretación y su congruencia con el sistema en que esta engarzada la norma. a expresar libremente su voluntad en el sentido de proponerse como dador en el transplante hepático a realizar a favor de la menor F. y lo dispuesto en los artículos 11. a pesar de su antigüedad. Como puede observarse. que preexiste a toda legislación positiva.13 de la ley de transplantes de órganos 21. en este caso la corte no decreto la inconstitucionalidad de la norma que motivaba el entuerto en tanto impedía la decisión de donar un órgano a un menor de 18 años por considerarla contraria a una norma superior. Claudia Graciela HECHOS: Se presentaron los progenitores de una menor de 18 años solicitando.la corte suprema de justicia de la nación revoco la sentencia resistida y autorizo la ablación. 12. Pero a este respecto hay en autos suficientes elementos de convicción como para descartar que se trate este de un contrato oneroso o que la ablación importe algún tipo de retribución o ventaja para el dador. Pero tal intervención no transfiere al servicio de la justicia la responsabilidad de control técnico que en cualquier caso la ley pone a cargo del servicio sanitario. TRIBUNAL: Corte Suprema de Justicia de la Nación (CS) FECHA: 06/11/1980 PARTES: Saguir y Dib. E. entonces menor de edad el hecho de donar uno de los riñones a favor de su hermano. la ley debe ceder a través de la mecánica de la interpretación a favor de un valor superior como es la justicia. en el caso concreto y a su juicio mejor salvaguardaba el valor justicia. sienta un precedente importante de cómo por vía de la interpretación. El fallo culmina autorizando a S. asegurando a su vez la decisión que. 7 . en tal carácter. confirmando la decisión de la jueza interviniente y. En condiciones en que la "ratio legis" de la exigencia de relación parental sería evitar la comercialización.. denegaron la pretensión. Así. salvaguardó el inveterano principio jurisprudencial por el cual dicha declaración en su carácter de acto “de suma gravedad institucional” debe considerarse la ultima ratio del ordenamiento jurídico. sino que mediante el procedimiento de otorgarle una determinada interpretación. la decisión que se requiere al tribunal debería poner el eje de la evaluación en indagar sobre ese extremo. M.

el receptor podria llevar una vida normal y el “medio interno” se soluciona con la operación de trasplante. la misma fue designada empleada de la cámara de apelaciones en lo civil como auxiliar principal de la 6ta. motivo por el cual.En tal sentido tanto en primera instancia como en la cámara de apelaciones en lo civil. y le efectuo una serie de preguntas y pedidos de explicaciones. se volverán a evaluar la situación 8 . esta corte cito inmediatamente y con habilitacion de dias y horas al jefe del equipo medico que se encargaria del trasplante. Del relato efectuado por sus compañeros de trabajo se extracta que con el tiempo la misma empezó a sufrir insuficiencias en el único riñón con que contaba tras el trasplante. se convierten en meras hipótesis de trabajo que no pueden ser verificadas en el tiempo. sin embargo en esta vida como devenir sucesivo e ininterrumpido de hechos impredecibles para el hombre. las siguientes conclusiones: a) Desde el punto de vista inmunologico la compatibilidad entre dador y receptor es buena. los jueces no suelen tener vinculación posterior con las partes sometidas a proceso. Que sobre la base de los elementos de juicio que obran en la causa. uno y otro son histoidenticos. e) Que por la experiencia personal del declarante le constan casos de personas que han vivido hasta 13 años con riñón trasplantado. genera riesgos propios de muerte. las consecuencias de sus fallos (en el caso tenidas en cuenta para de decidir). Sin embargo en el caso de la aquí actora. pero la experiencia mundial registra casos de personas que han vivido 25 años. Claudia Graciela Seguir y Dib lejos de las previsiones de algunos de los intervinientes en su proceso de autorización. efectuaban a una predicción respecto de la vinculación entre la solicitud que efectuaba y un futuro problema renal propio.131/132. en grandes ciudades. d) Que en los dos meses próximos el receptor está expuesto al mismo riesgo de muerte que ha venido sobrellevando hasta ahora. f) Que con anterioridad al trasplante se reactualizarán los exámenes inmunológicos a fin de asegurar la improbabilidad del rechazo. es decir. para rechazar su pretensión tuvieron especialmente en cuenta que la edad de la solicitante podía impedirle comprender los efectos que podía tener para su vida futura la ausencia de uno de sus órganos. este tribunal acoge con fuerza de convicción bastante para llegar a una certeza moral suficiente para adoptar una decisión conforme a la naturaleza y caracteristicas del caso. falleció trágicamente el 11 de abril de 1993 en un accidente de transito. El dia30 de julio de 1983. parecía convertir en predicción las consideraciones efectuadas por los médicos forenses y jueces de las instancias inferiores que denegaban la autorización. teniendo que ser sometida a diversos tratamientos. donde desempeño funciones hasta la fecha de su fallecimiento el 11 de abril de 1993. Frente a la situación reseñada y a la urgencia en resolver esta causa ante el riesgo de muerte del receptor. b) De no haber rechazado luego de la operación. Dicha circunstancias. lo cual permite la viabilidad del trasplante y aleja aleja la posibilidad del rechazo. máxime porque no tiene otro acceso vascular que la cánula de Thomas. Generalmente. así como también. no pudiendo registrarse mayores lapsos porque tales operaciones comenzaron a realizarse hace aproximadamente 25 años. lamentablemente. La corte analiza las particularidades de orden factico que surgen de las constancias de autos con respecto a la operación en si misma y a sus eventuales consecuencias para el receptor y la dadora. La diálisis. que constan en el acta de fs. c) Se puede descartar que el receptor tenga en la actualidad alguna enfermedad sistemática que le pueda afectar específicamente al nuevo riñón. por los accidentes que pueden producirse durante su funcionamiento.

corresponde abordar la interpretación de la norma específica en la materia a fin de conjugarla con aquéllas y con el todo orgánico del ordenamiento jurídico. en el caso... incluso en su eventual matrimonio y maternidad. expresa el declarante que: ". estado cardiovascular. no le produciría ninguna invalidez y podría llevar una vida plenamente normal. El riñón subsistente no está especialmente expuesto a enfermedades que no pudiera padecer de tener ambos. sólo entonces comunicó a sus progenitores la decisión de donar su riñón. G. g) Con respecto a la dadora. Los inconvenientes podrían derivar de un accidente que sufriera en el único riñón. Ahora en los siguientes considerandos la corte analiza la forma de interpretar el art. Asimismo dejan constancia los suscriptos de su convencimiento de que no media inestabilidad emocional en la menor donante en cuanto a su firme y serena decisión. la ablación del riñón a su hermana C. madre.llegó a la conclusión que se estado físico era capaz de soportar la operación y el postoperatorio..del receptor en cuanto a su osteopatía. 128. No existiendo en autos prueba fehaciente que haga poner en duda la opinión del equipo especializado que realizaría el trasplante. apreciación que coincide en un todo con la obtenida por los suscriptos en la detenida conversación que mantuvieron a solas con la menor y posteriormente con sus padres. concurrió a hacerse todos los exámenes y análisis necesarios para establecer su compatibilidad para el trasplante de un riñón a su hermano y. El quid del problema reside entonces en optar por una interpretación meramente teórica. está en una situación actual y permanente de riesgo de muerte. h) Agrega el médico en su declaración que. a ponderar cuidadosamente aquellas circunstancias a fin de evitar 9 . La última vez que examinó al paciente -alrededor de mes y medio. literal y rígida de la ley que se desinterese del aspecto axiológico de sus resultados prácticos concretos o por una interpretación que contemple las particularidades del caso. comprometen al tribunal. hijo o hermano consanguíneo.541 establece: "Toda persona capaz. A la dadora. precedentemente expuestas. 13 de la ley 21. 11 y en la nota de elevación del proyecto de la ley 21. los fines que la ley persigue.. los riegos de la intervención que requiere la ablación son remotos dado el estado de salud de la menor. etc.. y también el estado anatómico y funcional de los órganos urinarios a fin de determinar su capacidad de funcionamiento. como primera conclusión de lo expuesto en este considerando. cabe afirmar -dentro de la limitación propia de las previsiones humanas en cuestión tan delicada como la que aquí se trata. a su juicio. con intervención de los órganos jurisdiccionales. al concluirse que aquélla era total. mayor de 18 años. El art. en su específica misión de velar por la vigencia real y efectiva de los principios constitucionales.541. podrá disponer de la ablación en vida de algún órgano o de material anatómico de su propio cuerpo para ser implantado en otro ser humano.que en tanto el menor J. la menor donante es plenamente consciente de las implicancias de la ablación y que su decisión se muestra como totalmente libre. sin conocimiento de sus padres.". La dadora podrá llevar vida normal en su matrimonio y maternidad". según acta de fs. Con lo expuesto precedentemente en este párr.. circunstancia ésta que luego ratificaron sus padres. los principios fundamentales del derecho. aparte de ofrecer sólo riesgos remotos propios de toda intervención quirúrgica. 13 de la ley de transplantes así tenemos: 6°) Que sentado lo que precede en cuanto a las circunstancias fácticas de la causa. I. La vida de los dadores con un sólo riñón es plenamente normal y no significa ninguna invalidez. le faltan a la fecha dos meses para cumplir la edad señalada por la ley. padre. h) se puede dar por satisfecha. la especial protección jurídica de la menor referida en el art. en tanto el receptor fuere con respecto al dador. La internación en general es de una semana. 7°) Que las excepcionales particularidades de esta causa. las garantías y derechos constitucionales y el logro de resultados concretos jurídicamente valiosos. como tampoco inexperiencia para valorar las consecuencias de sus actos ni dependencia de factores externos: basta señalar su espontánea manifestación de que. el orden jurídico en su armónica totalidad. polineuropatía.

Frente a esta última situación. 2°. se recurra a la ablación e implantación de órganos. p. de la valoración comparativa de dos intereses jurídicamente protegidos con el fin de salvaguardar en la mejor forma posible a ambos. 37 y sus citas -Rev. propósito liminar y de por sí operativo.541). cuadra señalar ante todo que si bien la ley 21. que no sólo se refiere al Poder Judicial sino a la salvaguarda del valor justicia en los conflictos jurídicos concretos que se plantean en el seno de la comunidad. al no haber otra alternativa terapéutica para la recuperación de su salud. situación que no puede dejar de tenerse especialmente en cuenta en las singulares circunstancias de autos en que a la dadora le faltan sólo dos meses para llegar a cumplir los 18 años y en ese lapso la vida de su hermano receptor está expuesta permanentemente al riesgo de muerte. pues. vide igualmente el art. toda vez que los jueces. ley 21. no se agota con la remisión a la letra de la ley. 13 de la ley 21. no puede dejar de tenerse presente que el espíritu que movió a la sanción de esa norma y el fin último por ella perseguido consisten primordialmente en proteger la vida del paciente. La cuestión radica entonces en valorar ambos derechos en las especiales circunstancias de la causa y en el conjunto orgánico del ordenamiento jurídico. el grado de discernimiento. p. La misión judicial. con nota de Próculo-).que la aplicación mecánica e indiscriminada de la norma conduzca a vulnerar derechos fundamentales de la persona y a prescindir de la preocupación por arribar a una decisión objetivamente justa en el caso concreto lo cual iría en desmedro del propósito de "afianzar la justicia" enunciado en el Preámbulo de la Constitución Nacional. 9°) Que en cuanto a lo primero baste con hacer remisión al consid. frente al derecho a la vida de su hermano gravemente amenazado en ese lapso. el codificador expresa: "Conforme al art. Civil. 104. permitiendo que. que se puede admitir no está prácticamente amenazado. 515 y su nota). el derecho a la vida lo que está aquí fundamentalmente en juego. por lo cual la ley de la materia se ocupa de las condiciones que debe reunir el dador (art. obviamente. pues. La Ley. t. que considera son ya de técnica corriente y no experimental (conf. de Austria". de lo que cabe deducir que frente al derecho a la vida del receptor en riesgo permanente de muerte se opone el derecho a la integridad corporal de la dadora. cabe observar en primer lugar que la norma citada no prohíbe suplir la ausencia del citado requisito de edad por el asentimiento expreso de sus padres -como ocurre en el caso. por cierto. resulta reconocido y garantizado por la Constitución Nacional y las leyes (adviértase que en la nota al art. 8°) Que. nota de elevación del proyecto) pueda experimentar un cambio relevante. ha dicho esta Corte. entre ellas las que debe reunir el dador. en cuanto servidores del derecho y para la realización de la justicia. argumento corroborante que sólo adquiere validez. No es menos exacto. t. 249.541 es una de esas presunciones rígidas de la ley. ello así por considerar que la admisión de soluciones notoriamente disvaliosas no resulta compatible con el fin común tanto de la tarea legislativa como de la judicial (doctrina de Fallos. 16 del Cód. 5° de la presente y a la conclusión de su último párrafo. Nada indica razonablemente que en sólo dos meses la madurez psicológica. que remite a los principios generales del derecho. por cierto. 10 . no pueden prescindir de la "ratio legis" y del espíritu de la norma. dentro de los criterios axiológicos que surgen del mismo orden jurídico y de la medida de protección que el legislador ha considerado digno de revestir a uno y otro.541 se preocupa de precisar las distintas condiciones que han de cumplirse para la procedencia del trasplante entre personas vivas. Es. 13). primer derecho natural de la persona preexistente a toda legislación positiva que. responsabilidad y estabilidad emocional de la dadora (v.o por la venia judicial. que el límite de edad establecido en el art. y éste se refiere a "los principios del Derecho Natural". Se trata. Sin embargo. 29. 7° del Cód. que la integridad corporal es también un derecho de la misma naturaleza. aunque relativamente secundario con respecto al primero. exigida por la naturaleza del derecho y la técnica jurídica. el tribunal no puede dejar de expresar su convicción de que cumplidos esos dos meses la menor mantendría su consentimiento. art. ciertamente. 10) Que en cuanto a lo segundo cuadra reconocer. sobre la base de las pautas orientadoras "supra" expuestas.

8°. De lo contrario. CIRUGIAS DE RECOSNTRUCCION. 16. y D.541. máxime frente al consentimiento de los padres y a la intervención de la autoridad jurisdiccional.En este orden de ideas cabe recordar lo dispuesto en el art. con nota de Próculo-) 13) Que la conclusión a que se arriba guarda validez en tanto se cumplan previamente al trasplante. sino de dar preeminencia a su espíritu.Pedro J.Adolfo R. 690. 82. 5° apart. cuando la inteligencia de un precepto basada exclusivamente en la literalidad de uno de sus textos conduzca a resultados concretos que no armonicen con los principios axiológicos enunciados precedentemente. conforme a las excepcionales particularidades de esta causa. dentro del territorio nacional.132). los exámenes y estudios a que se hizo referencia en el apart. dadora y receptor. inc. h) y en el presente. atento a la urgencia del caso. 5°. 234. tantas veces reiteradas "supra" y a las normas jurídicas citadas. ley 17. Civil Por otra parte. aplicar la ley se convertiría en una tarea mecánica incompatible con la naturaleza misma del derecho y con la función específica de los magistrados que les exige siempre conjugar los principios contenidos en la ley con los elementos fácticos del caso. y subsistiendo la facultad de revocar su decisión por parte de la dadora. t. f) del consid. I. 58 y 62 relativos al modo y alcance de suprimir los impedimentos de la incapacidad y que la representación se extiende a todos los actos de la vida civil que no fueren exceptuados. 13 de la ley 21. se deja sin efecto la sentencia recurrida. S. actitud que el derecho no puede reprobar si se tienen presentes los fundamentos morales del orden jurídico. es particularmente digno de tenerse en cuenta que del art. en este aspecto de la cuestión no sería razonable desconocer la relevancia que tiene en el caso la conformidad con el trasplante de parte de ambos progenitores y de los hermanos. podemos recordar que en agosto de 2006 fue sancionada la ley 26. t. Abelardo F. a sus fines. 921 del Cód. 2ª parte. 12) Que no se trata en el caso de desconocer las palabras de la ley. con lo cual cobra fuerza la razón "supra" expuesta sobre la base de que la ley 21. Frías (según su voto). arribe a conclusiones reñidas con las circunstancias singulares del caso o a consecuencias concretas notoriamente disvaliosas. conforme al 2° párrafo del art. Tampoco cabe prescindir de la ejemplar generosidad. art. Por ello. 14 bis de la Carta Magna en cuanto enuncia la garantía de "la protección integral de la familia". 13 (art. ESTERILIZACION E INFERTILIZACION Con respecto al tema de las “CIRUGIAS DE RECONSTRUCCION Y DE ESTERILIZACIÓN E INFERTILIZACIÓN EN PERSONAS”.541 surge que ésta tiende a proteger el núcleo familiar más íntimo y natural. el ejercicio de un derecho personalísimo: Optar por someterse a una intervención de 11 . 482 -Rev. de Fallos citados en los consids. Por lo demás. 11) Que aparte del fin primordial de la ley de la materia a que se hizo referencia en el consid. con resultados favorables. principio que. Guastavino (según su voto). se autoriza a la menor C. 13 de la ley 21. p. 897 del Cód. .130 con el propósito de garantizar a cada individuo. p. al conjunto armónico del ordenamiento jurídico y a los principios fundamentales del derecho en el grado y jerarquía en que éstos son valorados por el todo normativo. y. ha de ser tenido especialmente en cuenta en la solución de este caso. . debe recordarse que la capacidad de las personas es la regla y la incapacidad la excepción y que éstas han de ser expresas y de interpretación restrictiva. es válido concluir que se encuentran reunidos los requisitos de los actos voluntarios previstos en el art. S. Rossi. 3 "in fine". muestra de amor fraterno y unión familiar que implica la espontánea decisión de la dadora. 2° y 7° y Fallos. . La Ley. con suficiente discernimiento -según se dijo "supra"-. G. en las condiciones establecidas en el consid. pues el consciente desconocimiento de unos u otros no se compadece con la misión de administrar justicia (doctr. Gabrielli.541 no prohíbe a los padres completar el asentimiento de la menor dadora (conf. conforme a lo expresado en el consid. sin perjuicio del debido cumplimiento de las restantes exigencias legales y reglamentarias. y D. ley 48). lo que tiene su raigambre constitucional en el art. 19.Elías P. a que se le practique la ablación de uno de sus riñones para ser implantado a su hermano J. Civil en cuanto al discernimiento de los menores adultos y los arts. habiendo dictaminado el Procurador General.

la jefa del Servicio de Obstetricia. La esterilización es una acción quirúrgica o química (esterilización quinacrina) que tiene por objeto privar o suprimir al que la sufre de la facultad procreativa. consagrando así la objeción de conciencia. Esta norma reconoce. alcanzando por supuesto a los hospitales públicos. por todas las instituciones vinculadas al sistema de salud. el derecho de las personas a elegir libremente exponerse a un procedimiento quirúrgico con el fin de anular su capacidad reproductiva y. y como influye esta autonomía. 3 de Mar del Plata (JCrimMardelPlata)(Nro3) ~ 1991/08/12 ~ A. solicita autorización judicial. que vive --ella y su familia-. que con motivo de los últimos embarazos su salud se ha visto seriamente lesionada (se especifican técnicamente cuáles son los inconvenientes padecidos). el derecho a la salud. o hay situaciones en la que puede ser menguada?. en forma gratuita. orientada a aquellas situaciones relacionadas principalmente con las cirugías en general y especialmente las de esterilización e infertilizacion en personas. es la autonomía de la volunta sobre el propio cuerpo. y más relevante aún. los profesionales de la salud consideran conveniente y necesario obtener una autorización judicial previa --por sugerencia de un docente del Primer Curso de actualización en Ginecología y Obstetricia realizado en Mar del Plata en fecha reciente-. cuanto el médico interviniente. Mas. en la actualidad. no solamente por cuestiones económicas. por una parte. por el bajo nivel de educación. Publicado en: LA LEY 1991-E. sino también. El tema a tratar en esta sección del trabajo. como una derivación. M. el perito médico forense informan. el esposo presta conformidad con el pedido. al mismo tiempo. agravada por la reciente pérdida del trabajo del marido (obrero de la construcción). es decir. impidiendo a los espermatozoides salir de los testículos La norma en cuestión consagra el derecho a la libertad de elección en el marco de la intimidad de cada individuo. para que en ocasión de la próxima cesárea se efectivice una esterilización definitiva. Tanto la asistente social. por la otra.. Una madre de siete hijos y embarazada del octavo. Para llevar a cabo una operación quirúrgica. desde sus respectivas disciplinas.(consid. el conjunto de circunstancias que rodean a la accionante y que motivan la solicitud. Entre ellas. L. La autorización judicial para una intervención quirúrgica frente a una situación límite Fallo comentado: Juzgado en lo Criminal Nro. que un niño nacido prematuramente de un embarazo anterior tiene. Es fundamental darse cuenta que la libertad de los sectores más humildes de la población argentina se encuentra estrictamente condicionada. que por razones médicas no pueden aplicarse diferentes métodos anticonceptivos. Establecida cual es la orientación de esta parte del trabajo procederemos a ir analizando algunos fallos donde se plantean Conflictos relacionados con el tema. Este procedimiento se refiere tanto a la ligadura de las trompas de Falopio. como a la ligadura de los conductos deferentes. la asesora de incapaces.contracepción quirúrgica brindada. de A. debe considerarse la "protección 12 . La exposición de los hechos. Retomamos el parágrafo segundo: los derechos de la peticionante que deben ser protegidos constituyen el núcleo irreductible de los derechos fundamentales: el derecho a la vida y. requerida por los médicos que la atienden en el Hospital Público. la autonomía sobre el propio cuerpo es total?. asociada a los diferentes testimonios calificados van incorporando los elementos objetivos necesarios tendientes a demostrar que nos encontramos frente a una situación "límite" (consids. I al VII) donde se concentran determinados derechos a aplicar desde dos dimensiones: la personalista y la transpersonalista. 565 Encontramos muy importantes los fundamentos de este caso. que vamos a precisar. VIII). dificultades físicas y psíquicas.en una situación precaria desde el punto de vista socioeconómico. el derecho de los profesionales a decidir realizarlo o no. la psicóloga designada de oficio.

XIII. sala H (CNCiv)(SalaH) ~ 1991/02/21 ~ J. el estudio de su grupo familiar. Al respecto. en el conjunto de las circunstancias indelegables e irrepetibles de cada caso concreto para la obtención de un resultado justo. La voluntad de cada uno es el solo árbitro para decidir una intervención en su propio cuerpo Publicado en: LA LEY 1991-B. a una jurisdicción eficaz. todo lo cual determina la necesidad de una urgente intervención quirúrgica. De esta manera se insertan los derechos de la peticionante --esencialmente su derecho a la vida y a la salud--.. El enfermo no consiente la operación y el hijo afirma que aquél no tiene en claro su discernimiento. V). fundamentalmente. habida cuenta de que ello no es motivo de una petición concreta. En efecto. los graves problemas de salud de sus hijas pequeñas y el bienestar de los hijos del matrimonio" (consid. presentando un síndrome psico-orgánico con ideas depresivas. que inciden en su aptitud para dirigir su persona y administrar sus bienes. quienes deben actuar más como "ejecutor de un orden público de protección que árbitro de una competición particular" (consid.. 13 . solicita autorización judicial para practicar a su padre una intervención quirúrgica consistente en la amputación de la pierna hasta la rodilla. en su pareja" (consid. vinculando estos elementos con el derecho a estar informado a fin de obtener un consentimiento esclarecido del paciente para llevar a cabo una operación como la que se expresa en la causa. pero no estaría enderezada a lograr una declaración de incapacidad que permitiera designar un curador para suplantar la voluntad del interdicto. Para concluir esta parte de las citas debemos destacar que cuando el magistrado analiza la autorización judicial como sinónimo del ejercicio del derecho a la jurisdicción.en una innecesaria situación de peligro a ocho hijos menores habidos del matrimonio. profunda y grave dimensión. parte). leemos en el fallo. Volvemos a la idea de "situación límite".. El hijo de una persona que padece una infección en el pie derecho denominada "pie diabético". el contexto de situaciones complejas que acompañan a la solicitante. incluyendo al que se encuentra a la fecha por nacer". V y que se hallan firmemente señalados en el consid. es imprescindible reconocer que todos los profesionales intervinientes han asumido el problema en su exacta. tiene en cuenta "la repercusión en su familia. se vislumbra la solución frente a las consecuencias que el no actuar acarrearía en el seno familiar. J. también cuando se expone la conformidad del marido: ".de la familia". Extremos probados a través de diversos medios citados en el consid. señala que declinar la competencia colocaría ".. El diagnóstico médico es grave pues la gangrena de los dedos del pie progresa rápidamente e incide desfavorablemente en el estado general del enfermo y en particular en relación al miembro afectado por déficit irrigatorio complicado con trastornos arteriales. VIII). 363 Fallo comentado: Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil. más allá de la dimensión personalista. así como por la psicóloga que al expresar la elaboración interna de la determinación de la actora. Esta última afirmación del peticionante serviría para justificar su preocupación por obtener una urgente autorización judicial. Idénticos términos son empleados por la asistente social (consid. habida cuenta que se indaga el ámbito sociológico. últ. III. donde se profundizan y se centran diversas fundamentaciones. Analiza el aspecto jurídico-penal. El fallo que motiva este comentario aplica una doctrina irrefutable y reitera una pacífica jurisprudencia que puede resumirse en el título que le ponemos al caso. encontramos una cita de Morello sobre la posición relevante de los jueces. I). Teniendo en cuenta esa complejidad. en el momento de sintetizar la presentación: "para proteger su salud y el bienestar de sus hijos" (consid. y en la vida individual de la actora. argumentando acerca del "estado de necesidad justificante" ante una indicación terapéutica fundada. II). resaltando la importancia de analizar todos los derechos lesionados y/o a lesionar.. Queremos concluir el sucinto comentario. Al describirla.

la integridad física son bienes personales que la ley protege no sólo en mira de intereses individuales sino también generales. Por ello el consentimiento del paciente no sería suficiente para privarlo de la vida (eutanasia). la integridad física o la salud. absolutamente lúcido. según los fines que movieran al acto. quirúrgico o examen médico cuando se está en condiciones de expresar su voluntad. La conclusión del magistrado le permite afirmar con certeza que el causante obra con discernimiento al negarse a ser operado y que la parcial mengua de sus facultades mentales no es suficiente para declararlo incapaz y sustituir así su voluntad. el primero y. la vida es una categoría esencial o existencial a la cual se subordinan las demás categorías que. y el secreto de la vida privada. Puede afirmarse así que la vida es. conservación de la vida o propósitos altruistas de solidaridad. El derecho a la vida subsume el derecho a la integridad corporal y el derecho a la salud. en el orden de los derechos de la personalidad. En el marco de esta protección se inserta la afirmación que se hace en el fallo de que nadie puede ser constreñido a someterse contra su voluntad a tratamiento clínico. su tratamiento por el derecho tiene un carácter casi sagrado. la salud. Entrando a la consideración del fondo de la pretensión jurídica deducida en la presentación. la integridad corporal y la salud están consideradas en la conciencia social y el derecho positivo como valores que revisten interés público y no como derechos subjetivos solamente. Sin embargo. el facultativo no podrá desconocer la voluntad de aquél ni ella podrá ser suplida por una autorización judicial. Como hemos dicho antes la vida. cuya unidad como ser ético físico no tolera el ataque o desconocimiento de cualquiera de ellos que son parte inescindible de su existencia misma. 2° Contra el poder de disposición del individuo mismo. En consentimiento del paciente es fundamental para que el médico pueda actuar ya sea interviniendo quirúrgicamente o sometiendo al paciente enfermo a un tratamiento. bien entendido que se trate de un enfermo que conserva el dominio de su voluntad y que ha sido cabalmente informado de la índole de la operación y sus secuelas. Es así que tiene una doble protección: 1° Contra los ataques de los terceros por una especie de interdicción. La vida del hombre es un derecho de la personalidad que el orden jurídico ampara junto con la integridad física. Esto no significa sin embargo que no sean derechos subjetivos. Sin duda que los derechos mencionados son de aquellos que la doctrina denomina derechos de la personalidad o personalísimos y que trascienden los meros intereses privados. porque el interés jurídico que protegen es el goce o satisfacción que los bienes que se busca preservar producen a la persona humana. la salud. mediante restricciones a la autonomía de la voluntad en cuanto ella puede poner en peligro la vida. lo ubican en el plano ontológico. dice el fallo que la vida. el juez obtuvo prudentemente un informe del Cuerpo Médico Forense y realizó una entrevista con el paciente en el hospital donde se hallaba internado. pues son innatos al hombre como tal y de los cuales no puede ser privado pues ello equivale a desconocer la misma condición humana.Aunque el procedimiento promovido no tenía ese propósito. compromete el aspecto biológico de la existencia que es en relación al hombre un valor absoluto. Es decir que si el paciente se encuentra en el pleno uso de sus facultades mentales. pues como tales confieren al sujeto poderes de actuar en su defensa en caso de ser desconocidos o violados. Si el paciente niega el consentimiento el médico no puede intervenir. la libertad. la imagen. Desde el punto de vista del pensamiento lógico. desde el punto de vista axiológico todos los derechos de la personalidad son valores de igual jerarquía. la violación de la integridad corporal y cualquier perjuicio a la salud. por ello el principal entre todos ellos. Se expresa en el fallo que no surgiendo que la conducta del paciente configurase una forma de suicidio. debe respetarse la voluntad de aquél y la solución viene impuesta por la naturaleza de 14 . pues si se suprime la vida dejan de existir los demás derechos personalísimos que como atributos o calidades adjetivas del ser humano comienzan y terminan con su existencia. y se opone a someterse a la actividad médica. En cambio el consentimiento sería válido para una intervención quirúrgica mutilante aun cuando pusiera en grave riesgo su vida. como cualidades propias del hombre. es decir. la inviolabilidad del cuerpo humano. esto es recuperación de la salud. pues si bien el ataque a la vida significa el fin de la existencia del hombre. constituyen un menoscabo a la plenitud de la existencia misma aunque no produzcan la muerte. el honor. El cuerpo humano es el sustractum de la persona y todo avance sobre él atacando su integridad o el goce de la salud. Considerando que el cuerpo es la persona misma.

y otros En febrero de 1994 la actora concurrió al Sanatorio Loiácono. Según alegó en su demanda. porque es él quien se expondrá a los riesgos. el daño biológico y la incapacidad sobreviniente. La decisión del tribunal de alzada que confirmó el fallo de primera instancia tiene su fundamento en las consideraciones que terminamos de exponer y que conducen a determinar que la voluntad sana de cada persona es el solo árbitro de una intervención médica. El Profesional y el Contrato Para un profesional el contrato es un instrumento de previsión. c. de los que resultó que su riñón derecho estaba afectado de una uronefrosis — riñón con pus— . centro prestador de la obra social. Mediconex S. espacio que merece el presente comentario. El contrato expresa una voluntad. Penal). sino por una acción que lo facilite. "negativa informada".los derechos en cuestión que determinan que el paciente sea "el árbitro único e irreemplazable de la situación". El profesional está llamado. Operada dos veces. los médicos la habían dormido y luego transfundido. a la inmovilidad. Aunque así fuera la autorización judicial para intervenir no puede suplir la voluntad negativa del paciente. Se expresa en el fallo que la operación a que debe ser sometido el paciente no lo expondría a una muerte segura. sean previstas o imprevistas (entre ellas las que resultan de la fuerza mayor). Por ello reclamó la indemnización del daño moral. no configura un caso incriminado de complicidad (art. C. al pie de la letra. las cuestiones que se debieron analizar para llegar a la satisfacción de la misma resultan ser de una profundidad particular dado que se refieren a derechos que hacen a la propia existencia del hombre y que. 15 . fue finalmente dada de alta. de lo que habría dejado constancia en la historia clínica. Si bien el caso hace a una pretensión de daños y perjuicios. manifiesta todavía más que un interés. es decir. salvo contraorden o renuncia cuando éstas son posibles. un medio de actuar en el tiempo. a los sufrimientos. Cód. y una técnica de gestión de riesgos. relacionados directamente con la bioética y su análisis interdisciplinario. que podría significar la muerte segura de éste como hipótesis de suicidio. invocando la existencia de una orden judicial que el nosocomio habría solicitado. que es la intención perseguida por la voluntad. la actora expresó su negativa a transfundirse en razón de ser Testigo de Jehová. El principio expuesto no debe ceder aunque medie amenaza de la vida. Pero a los dos meses de su externación tomó conocimiento de que alegando una evidente desmejora. o hasta el término previsto e incluso puede permanecer obligado por obligaciones que se prolongan en el tiempo. Un fallo valiente: el reconocimiento del consentimiento informado Publicado en: LA LEY 2007-E. a la posibilidad de una subsistencia llena de deficiencias y limitaciones. pues el suicidio ha dejado de ser un hecho que en sí mismo acarree consecuencias de carácter penal. El se traduce por las esperanzas legítimas de parte del acreedor. aunque la falta de ésta conduzca a la muerte segura del paciente. a hacer frente a las dificultades inherentes a su oficio.A.También su contraparte está en el derecho de esperar de él que vaya hasta el fin de la tarea que le ha sido asignada. 83. "consentimiento informado". Así aparecen conceptos como "vida". L.. en virtud de tan valiente decisorio. "salud". Es así que el hecho de no impedir la decisión del paciente de dejar avanzar la enfermedad al negarse a someterse a una intervención quirúrgica. Pero el facultativo está obligado a ejecutar el contrato fielmente. "libertad". a quien el deudor no puede decepcionar. el daño psicológico. por lo que se le informó que iba ser operada. para ser atendida. sala I (CNCiv)(SalaI) ~ 2007/05/31 ~ G. 280 Fallo comentado: Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil. dignidad. la que nunca le fue exhibida. Allí el médico que la atendió le indicó diversos estudios. se finaliza con una postergada reinvindicación de tales. La ayuda no puede consistir en la pura omisión constituida por el hecho de no impedir que el sujeto se mate.

requerir su autorización para practicarla. De acuerdo con lo que acaba de decirse no cuesta ningún esfuerzo distinguir el consentimiento informado del que se requiere para la formación del contrato médico: éste sí es consentimiento en sentido estricto. la conjunción sinalagmática "consentimiento informado" no es más que una apócope utilizada para expresar varias cosas a la vez. religiosas. por último. c. hay dos aspectos esenciales que deben conmensurarse: 1) el entendimiento o comprensión de la información brindada por el profesional y. la obligación del médico de informar sobre la conveniencia de la operación o tratamiento y sus riesgos. Este fundamento marca en autos "la entidad de su negativa a transfundirse".pues contiene las expectativas a las cuales las partes habían llegado mediante un acuerdo desde su origen. El consentimiento informado es la contracara o anverso del deber de información del médico. El Consentimiento Informado es la manifestación de la voluntad del paciente realizada a partir de la comprensión de la información brindada por el medico respecto a las ventajas y/o desventajas de la exploración. escogiendo medios alternativos. Por ello aplaudimos el presente decisorio en pos de la libertad. los intereses de su cocontratante. le pronostica su dolencia. El Caso En el caso en comentario. lo que ha generado el nacimiento de la obligación de resarcir de parte de los profesionales de la salud. decidiendo de conformidad a sus convicciones (morales. le indica cuál es a su juicio el tratamiento acorde a la misma para. que se encuentra debidamente acreditada a través de las constancias de la historia clínica perteneciente a la actora. Es por ello que el deber de fidelidad del profesional se completa con el de respetar. Luego de que éste informa al paciente de su estado. La violación a los términos de la negativa del paciente ha determinado la existencia de incumplimiento contractual. Apostillas a un fallo opinable Publicado en: LLNOA 2005 (noviembre). Este principio no hace más que avalar la dignidad de la persona humana. I. cualquiera que sea su naturaleza. pues nadie debe ser sometido sin su consentimiento a exámenes o tratamientos clínicos o quirúrgicos. etc.A. Es de especial interés el fundamento de la negativa y su marco constitucional. y la ulterior respuesta del paciente que otorga su asentimiento. R. Ministerio de Salud Publica de la Provincia de Salta El "consentimiento informado" es un pilar básico en la relación "médico-paciente". quedando en manos del primero el ejercicio del derecho a elegir.. el "consentimiento informado" y su contracara "la negativa informada" han resultado ser el eje del decisorio. aceptando o no el propuesto. tratamiento o intervención quirúrgica a la que debe someterse en virtud de su afección. respetando los más altos principios axiológicos y jurídicos receptados en nuestra Constitución Nacional y los Tratados Internacionales de Derechos Humanos incorporados a 16 . dándole una marcada acogida. Consejo Provincial de Educación de Neuquén". Consentimiento informado Consentir no es simplemente aceptar someterse a un tratamiento. e incluso privilegiar. expresión de la Alzada. del derecho a estar a solas y tantos otros que se han levantado para que fueran entendidas las conciencias de las minorías. 1275 Fallo comentado: Corte de Justicia de la Provincia de Salta (CJSalta) ~ 2005/04/13 ~ E. puesto que forma el acuerdo de voluntades del cual surgen como efectos las obligaciones de prestar asistencia médica y pagar una contraprestación en dinero a cambio de ella. respetándose la autonomía del paciente en cualquier tipo de práctica o tratamiento médico. 2) la voluntariedad del acto. "Prestaciones médicoasistenciales S. de la intimidad. que también son parte de nuestro haber cultural y merecen un espacio en nuestro derecho.) y proyecto de vida. análisis que ya había efectuado nuestro Máximo Tribunal en autos "Bahamondez s/autorización". Negativa a realizar "ligadura de trompas de Falopio". A su vez. "Asociación de Testigos de Jehová c. s/autorización".

Por lo tanto. 20 de la ley 17. Además. la planificación familiar. no es más que respetar su dignidad personal. deficiente psicológicamente o con un discernimiento turbado que no permita su consideración como persona competente desde el punto de vista bioético).cálculo estadístico. y en el derecho a la salud de la familia. pues no advierte que la decisión de la actora tenga el carácter de fundada. sus consecuencias (positivas y negativas. intervienen los profesionales de la salud física y psíquica y los asistentes sociales.ella. se relacionan con enfermedades físicas. Incluso pone en duda la responsabilidad de la amparista debido a que -en una conversación con la Asistente Social.).en el derecho a la planificación familiar. la intervención quirúrgica pedida era "el más cómodo". En este caso resulta extraño que -de la lectura del fallo. Se corre el riesgo de que el Estado -a través del Poder Judicial. En efecto.132 (Adla. Aparecen la salud. Pero sería interesante que los jueces. tangibles.asuma un rol paternalista lesivo de la autonomía de las personas competentes (obsérvese que en este caso no estamos ante un sujeto menor de edad. pues el cuidado de la salud psicofísica y mental. Pero además. los deberes médicos. en el derecho a una expectativa de mejor calidad de vida de los hijos existentes. o que su decisión no merece la calificación de "responsable" desde la visión de un observador externo.manifestó que de todos los métodos anticonceptivos que podía utilizar. se consideró que no debía practicarse ese tipo de intervención. La importancia del derecho a la disposición del propio cuerpo dentro del ámbito de los derechos personalísimos no es novedosa. su libertad de elección. sino a otros aspectos más amplios.no se desprende el análisis (ni en el juzgador. El fallo sustenta parcialmente su posición en el art. Generalmente las "indicaciones terapéuticas" emanadas de profesionales médicos en los casos como el comentado. El fallo comentado incluye algunas consideraciones relacionadas a este tema. salvaguardar la decisión del paciente sobre su propio cuerpo. la situación económica angustiante referida por la amparista. también pueden justificar "indicaciones terapéuticas" que funden el pedido judicial. pero no el derecho mencionado. de dignidad y calidad de vida de los miembros de la familia. dicho consentimiento debe brindarse luego de que el paciente haya sido informado razonablemente sobre el procedimiento médico. Y tal vez sea su análisis el que pueda modificar el criterio judicial en casos como el que nos ocupa. ¿no amerita considerar su decisión como una verdadera "indicación terapéutica"? Creemos que sí. ni en el peticionante) del derecho a la disposición del propio cuerpo. 44). Sin embargo. Cabría preguntarse si dicha disposición no debe ceder ante la autonomía de la voluntad previamente informada y libremente expresada cuando de disponer del propio cuerpo se trata. ¿Y el derecho a la disposición del propio cuerpo? Generalmente las acciones de amparo como las analizadas se fundamentan -expresa o tácitamente. pues lo terapéutico no obedece sólo a razones físicas o biológicas. como los ya referidos de índole socioeconómica. riesgos) y sus posibilidades curativas (incluyéndose -si existiera. cuando se llega a judicializar la cuestión. máxime cuando existen otras alternativas para evitar que la persona continúe teniendo hijos. al menos en este caso concreto (donde no se advierten perjuicios a terceros y la peticionante ya tenía hijos). etc. y hasta de salud psicológica. el resguardo de una adecuada calidad de vida que permita el pleno desarrollo de la dignidad por parte de las personas. e incluso fue uno de los primeros que tuvieron desarrollo teórico y práctico en este campo (el de los derechos personalisimos). Por otra parte. interpreten con un criterio más amplio o flexible las necesidades terapéuticas de los peticionantes. llegado el conflicto a su conocimiento. 17 . en el derecho a la disposición del propio cuerpo. hay que extremar la prudencia antes de asegurar que la persona peticionante de la medida no comprende el alcance de la misma. XXXVI-A. Es evidente que la variable educativa y de formación intelectual cruza la realidad bioética. el "consentimiento informado" no debe convertirse en un "asentimiento inducido" comandado por el paternalismo médico. (reguladora del ejercicio de la medicina) que prohíbe "practicar intervenciones que provoquen la esterilización sin que exista indicación terapéutica perfectamente determinada y sin haber agotado los recursos conservadores de los órganos reproductores". libre e informada.

En el caso comentado. realizando esporádicamente changas y cobrando un Plan Nacional Jefe de Hogar. cómo debe planificar la formación de su familia. Consideró en su solicitud que en su situación económica no era aconsejable seguir teniendo hijos. XXVII-A. El día 3 de setiembre de 2004. ya que se encontraba sin trabajo estable. Amparo y derecho a la disposición del propio cuerpo. 1203 Fallo comentado: Tribunal en lo Criminal Nro. Por ello. En el caso analizado. pues se había negado a hacerlo. y ante la dramática situación descripta debía priorizar la compra de alimentos para su familia. Por su parte.132 (Adla. el art.Es sabido que ningún derecho es absoluto. éticas y religiosas. ¿se agravia al orden social? La respuesta es negativa. Sin embargo. Debido a todo ello. a la salud. Creo que el mismo asume una actitud paternalista sobre la persona interesada. El señor D. a lo que se le respondió que no se le realizaría la vasectomía por razones legales. para impedir la llegada de más niños y vislumbrar un futuro mejor a los ya existentes. insuficiente para el número familiar. 20 de la ley 17. que la infraestructura del hogar que habitaba era ineficiente ya que tenía dos habitaciones. El caso se originó con un pedido de un ciudadano para que el Hospital Municipal le practique una vasectomía a fin de evitar la concepción de nuevos hijos. ya que su precio -aunque bajo. avasalla a la libertad individual y al derecho a la disposición del propio cuerpo en fallos como el comentado. si una persona solicita una intervención médica agraviante para su cuerpo. representando al Estado. 1 de Necochea (TCrimNecochea)(Nro1) ~ 2004/09/03 ~ B. el Tribunal en lo Criminal N° 1 de Necochea. donde se le dijo que además de las objeciones morales. debiendo profundizar el análisis de las circunstancias de cada caso para el dictado de sus resoluciones. Reseñó a continuación el contenido de un supuesto dictamen de la Sociedad Argentina de Urología. el amparista manifestó haber sido suficientemente informado sobre el procedimiento y las consecuencias de la intervención pedida.. le dice qué hacer sobre su cuerpo y qué método de salud reproductiva seguir. Por otra parte. me permito como idea final una visión crítica del fallo que nos ocupa. incluso el derecho a la disposición del propio cuerpo.era igual a un litro de leche. y en procura de no perjudicar más el futuro de sus hijos habientes. la Municipalidad requerida expresó que el amparista no había sido paciente del servicio y que recién concurrió a realizar una consulta. éticas. ratificando su postura. sin advertir que es la propia persona la que puede disponer sobre su cuerpo en forma justificada siempre que no cause perjuicios a terceros o al orden público.J. es lógico requerir motivos justificantes de tal actitud. Conclusión Como expresé desde el principio. Publicado en: LLBA 2005 (noviembre). ¿se vulnera algún derecho de terceros?. morales y religiosas. D. y además el inmueble era usurpado y por ello debía ser devuelto. tuvo oportunidad de dictar sentencia en una cuestión relacionada con derechos personalísimos tales como el derecho a disponer del propio cuerpo. 44) prohíbe practicar intervenciones que provoquen la 18 . por lo cual se concluye en que el Poder Judicial. J.B. Al describir su situación familiar. Los jueces no tienen una tarea ausente de dificultades para arribar a una sentencia equitativa y acorde al derecho aplicable. estamos ante la resolución de un caso opinable. situación que obliga a reflexionar profundamente sobre los derechos mencionados con una visión jurídica y bioética. y que dicha unión contaba ya con ocho hijos. el peticionante manifestó que desde hace 10 años estaba casado con su cónyuge de 28 años de edad. Sin perjuicio de que el objetivo del presente trabajo es sólo abrir el debate jurídico y bioético sobre la cuestión. requirió judicialmente que se le practique una vasectomía en el Hospital Municipal. se presentó interponiendo acción de amparo a los efectos que el Hospital Municipal le practique una vasectomía. a la dignidad y a la planificación familiar. es procedente preguntarse ante qué circunstancias debe limitarse el ejercicio de tal derecho. manifestó que la situación económica descripta imposibilitaba la adquisición de anticonceptivos. Análisis de un fallo que nos permite reflexionar jurídica y bioéticamente.

pero no porque fuera improcedente la voluntad de practicarse una vasectomía por parte del demandante.” La disidencia (1) se apartó de la opinión de la mayoría -receptando el amparo. esterilización prácticamente irreversible y aumento del infarto de miocardio comparado con la población no vasectomizada). se pronunció por el rechazo de la acción de amparo. estableciendo por añadidura una notoria desigualdad entre aquellas familias que cuentan con recursos para recurrir a la medicina privada (donde la ligadura se realiza sin necesidad de autorización alguna) y aquellas otras que no cuentan con tales recursos. máxime cuando existen otras alternativas para evitar que la persona continúe teniendo hijos. Si bien coincido en que la orden judicial para realizar la ligadura tubaria es innecesaria -hoy y antes.. E. con el objeto de conseguir la pertinente autorización judicial. y a las circunstancias familiares y económicas incorporadas a esta causa. arguyéndose para ello diversas razones. hemorragia. los tres magistrados acordaron acerca de la procedencia de la intervención médica solicitada por el paciente. La decisión judicial La posición de los tres miembros del Tribunal no fue unánime. Si la razonabilidad imperara en el establecimiento médico público demandado. La mayoría (2).. y 'exentas de la autoridad de los magistrados'. volviendo a empezar.. Penal de Mar del Plata I. complicación anestésica. 19 C. hematoma.. Las razones: “la orden judicial no 'debería' ser necesaria para realizar este tipo de práctica médica...lo cierto es que la experiencia de los numerosos casos tramitados ante este Tribunal demuestra que de no existir la misma. Si bien la decisión judicial no fue unánime. ponderándose de este modo los derechos personalísimos a la disposición del propio cuerpo. Así la disidencia incorpora el tema del factor económico que funciona como límite a la voluntad individual y esta desigualdad no puede sostenerse jurídica ni bioéticamente. a la planificación familiar y a la salud. La actora sobre la base del peligro para su salud que implica un nuevo embarazo promueve acción de amparo bioético. se encuentra resguardado por el 'principio de reserva' del art. Solicitud de autorización judicial y amparo bioético Publicado en: LLBA 2000.debería proceder a programar la vasectomía requerida por el paciente. libremente decidida por el paciente en pleno ejercicio de sus facultades a los fines de evitar continuar engendrando hijos.. la práctica no se realiza. entre otros argumentos los citados magistrados manifestaron: ". a 19 . en el caso en cuestión no existe ningún acto u omisión que lesione restrinja altere o amenace derechos constitucionales. En efecto. sino por considerar que es innecesaria la autorización judicial para ello. disfunción eréctil post vasectomía de origen psicogénico. Además. porque ello implica la posibilidad de disponer sobre el propio cuerpo. rechazando por ende el amparo.. se cerraría un círculo negativo para dicho paciente. en atención a su clara manifestación de voluntad previamente informada.N. el Hospital consideró que no debía practicar ese tipo de intervención.a pesar de considerar también innecesaria la orden judicial para realizar el tipo de práctica médica de que se trata. lo que como tantas veces se ha dicho en este mismo Tribunal. Pero si así no ocurriera. según su criterio dicha intervención entrañaría riesgo para la salud del paciente (infección. Por lo tanto.. La mayoría del Tribunal consideró innecesaria la autorización judicial. que debería "probar suerte" en otro hospital. 549 Fallo comentado: .Juzgado de Garantías en lo (JGarantiasenloPenalMardelPlata) ~ 2000/01/28 ~ M: P.esterilización sin que exista indicación terapéutica y sin haber agotado los recursos conservadores de los órganos reproductores. con sólo leer los fundamentos del fallo -a pesar del rechazo formal de la acción.

El art.. El art. haciendo saber a las autoridades sanitarias públicas que no es necesaria la autorización judicial solicitada. Si esta práctica es conforme la 'lex artis'. Julio 12-9-82 Acerca de la protección de los enfermos mentales en nuestro ordenamiento civil. en las cuales los médicos tienen la obligación de requerir el consentimiento o conformidad por escrito del enfermo. psicológica y social de aquél. ni sustantiva ni adjetiva. quienes concluyen que el acto de la esterilización no era necesario para el restablecimiento de la salud del insano. en el caso. salvo cuando la inconsciencia o alienación o la gravedad del caso no admitieran dilaciones”... denegando la autorización. se desprende claramente que el consentimiento de las personas capaces. La Proteccion del incapaz Publicado en: L. 20 inc.. 18. 18. 20 . En la Ley del ejercicio de la medicina. el tribunal apoya su decisión.. provocaría secuelas de embarazos y cuyos hijos pasarían al cuidado de quien ejercía la curatela. en la Ley 17. el judicial". lleva como finalidad el asegurar la salud biológica.L. “en las operaciones mutilantes se solicitará la conformidad por escrito del enfermo. 3: . solicita que se le amplíen las facultades para esterilizar a su hija pues la libertad sexual de los insanos. En este fallo. La autorización judicial que se pretende para llevar adelante por vía de amparo respecto de lo que sería un acto lícito válidamente consentido por el interesado. el contar con que un juez lo autorice. era una persona de bajos recursos y edad avanzada. quien por otra parte. inc. es una norma de carácter prohibitivo. penal y leyes especiales encontramos un fallo donde por primera vez asoma el alcance del consentimiento y la posibilidad de esterilización en personas incapaces. El art. se trata de una indicación terapéutica perfectamente determinada y media su consentimiento informado. es decir. se hacen jugar dos normas de la citada ley. pero bajo ningún punto de vista será delictiva. o la conformidad del representante del incapaz no juegan ningún papel. cuyos presupuestos fácticos son diferentes. en el art. En el caso que nos ocupa.132 que regula las normas para el ejercicio de la medicina. Los argumentos desarrollados por el magistrado encuentran su núcleo esencial en las siguientes palabras: "No hay norma alguna. 1983 C pag. El juez resuelve hacer lugar a la acción de amparo. a mi modo de ver.. 20. odontología y actividades de colaboración. Atento lo expuesto. y la esterilización está sometida a su propio régimen diferenciándose claramente de las operaciones mutilantes.Inc. practicar intervenciones que provoquen esterilización sin que exista indicación terapéutica perfectamente determinada y sin haber agotado los recursos conservadores de los órganos reproductores. que indique como un paso necesario para que un médico realice una operación quirúrgica que implique la definitiva pérdida de la capacidad reproductiva de un paciente.132 dice: los profesionales que ejercen la medicina están sin perjuicio de los que establezcan las demás disposiciones legales vigentes obligados a: . 506 Fallo comentado: fallo Cámara Civil. por medio de uno de sus poderes. 19 referido a las operaciones mutilantes y el art.efectos de que los médicos de un hospital público practiquen la correspondiente ligadura tubaria que tiene como fin la pérdida de la capacidad reproductiva de la requirente. debiendo la cuestión bioética ser resuelta por el médico interviniente conforme las reglas que rigen su ciencia. 20 prohíbe a los profesionales que ejercen la medicina. referido a la esterilización. La controversia se plantea cuando la madre curadora de un insano. y establece que ley prevé la posibilidad de esterilización humana y el consentimiento del interesado o del representante legal y funda la denegatoria en que no existía una indicación terapéutica de los siquiatras. resultaría una injustificada intervención estatal en el ámbito de exclusiva reserva del ciudadano so pretexto de 'tutela'. Familia y Sucesiones. 19 de la Ley 17. estamos frente a un caso ajustado a derecho: podrá discutirse teóricamente si la conducta es atípica o justificada.

concebido sin cópula y genéticamente ajeno. y otra – por intermedio de su vientre – gesta y pare al nuevo ser.Creemos que es importante comenzar desarrollando este tema mediante diversas definiciones encontradas del mismo:   Según Jesús González Merlo: “Es el proceso por el cual una mujer gesta y pare un infante. tales prácticas afectan derechos esenciales del hombre. “ALQUILER DE VIENTRE” O “MATERNINAD SUBROGADA” Introducción: A lo largo del presente tema. encontramos a un niño nacido (o por nacer). y analizar. psiquiatría. psicología. del que debemos determinar cuál es la situación jurídica de éste frente al marido de la madre.Por otro lado. Se podría definir a la maternidad subrogada como la práctica por la cual se sustituye a la madre genética. o como en el caso de maternidad subrogada. existen diferentes tipos de la existencia de embarazo sin necesidad de que para ello exista cópula: 1. medicina. con la intención de entregárselo después de que nazca (Reino Unido)”. de las personas que deben recurrir a éste tipo de técnicas para concebir el hijo deseado. se efectuó una revisión legislativa. como así también. Con la intención de. desde el punto de vista jurídico. doctrinaria y jurisprudencial. para establecer el marco de legalidad de la técnicas de esterilización e infertilización en personas capaces e incapaces. entregarlo. a efecto de que otra mujer sea quien atraviese el proceso de gestación y concepción del feto. negándose de esta forma. intentaremos dar un panorama general de las distintas técnicas de reproducción asistida. Es la situación jurídica por medio de la cual una mujer dota del material genético para la fecundación. con el aporte de las ciencias de la salud. Fecundación Homóloga: La pareja comitente aporta el material genético en su totalidad (óvulo y espermatozoide) y la madre sustituta recibe el embrión en su útero con la finalidad de llevar a cabo la gestación y el nacimiento. no imponiendo las debidas limitaciones de quienes practican las mismas.la aplicación de las normas con respecto a las operaciones mutilantes. la vida. en una primera búsqueda exploratoria. haciendo abstracción del tema desde el punto de vista moral. A raíz de este fallo. No existe una norma que por vía directa regule las diferentes situaciones que en un futuro cercano se pudieran plantear.En Argentina se presenta el inconveniente de que aún no se ha legislado sobre la materia. derecho original. las consecuencias jurídicas de la filiación del nuevo ser producto de dichas técnicas. la debida protección y amparo del futuro ser (persona por nacer). a las prácticas de esterilización es impropia. y la salud. la integridad física y la libertad. quiénes son sus padres. a cuenta de otra mujer” Según el Informe Wamock: “Es la práctica mediante la cual una mujer gesta o lleva en su vientre un feto para otra mujer. En este caso se trata de una 21 . la disposición del propio cuerpo. innato y móvil de las decisiones del hombre para consigo mismo y los demás. Desarrollo del tema: En la práctica. ético y religioso. una vez nacido el niño.

Historia. El material genético es aportado por individuos (ambos o solo uno de ellos) ajenos a la pareja contratante y a la madre portadora que cede su útero. la que aporta el material genético. organizaciones profesionales tendientes a contactar a madres portadoras con parejas interesadas y. puediendo ser dividos en: a. c. Derecho Comparado. se constituyeron en diversas zonas. Eticos: Por la disociación de la maternidad y la contratación sobre el cuerpo humano. surgieron conflictos que debieron ser resueltos en los tribunales y su consiguiente debate social. Algunos de los diversos estados que componen la unión han manifestado. la tipificación como delito de la entrega de dinero u otros bienes a cambio de la adopción de menores. mantuvo la tenencia a favor de los Stern alegando razones en virtud de las cuales estos podían proporcionar un hogar con mejores condiciones socioeconómicas para Baby M. Juridicos: Por la indeterminación de la maternidad. Antecedentes. La madre gestante aducía no poder desprenderse de su hija y. desde luego. 22 . Luego de diez años. Esta sentencia fue apelada por la madre portadora y el tribunal supremo del estado procedió a la revocación del fallo declarando la nulidad del contrato. y la obligación de abortar si de alguno de los estudios realizados durante el embarazo surgía que el feto presentaba anomalías. aunque. El 27 de marzo de 1986 se produjo el nacimiento de Baby M. entregó la custodia de la niña al matrimonio Stern y determinó que el contrato era válido. La contraprestación ofrecida era de U$S 10. cuando un periódico de esa ciudad publica un anuncio en el cual se solicita una mujer para ser inseminada artificialmente.  Estados Unidos. 2. que por este servicio ofrecía una remuneración. a pedido de una pareja estéril. b. El contrato plasmaba el compromiso. en efecto. el cual podrá ser inseminado con esperma de la pareja comitente o de un tercero anónimo o conocido. Biologicos: Por la dificultad de evitar que la madre gestante tenga relaciones sexuales al tiempo de la concepción. Problemas Los problemas que generan este tipo de Convención son multiples. dueña del óvulo) se negó a entregarla al matrimonio Stern y. ya que el niño es completamente ajeno genéticamente a la gestante. En el resonado caso de "Baby M". la Corte reconoció a Mary como madre biológica y se le concedió un derecho de visita. considerando que la portadora es. 3. Posteriormente. un informe psiquiátrico determinó que el consentimiento otorgado al momento de suscribirse el contrato no había sido dado con pleno conocimiento de la situación y de las consecuencias que de ello derivarían.000. La adopción. Estados Unidos. aún cuando esta contratación sea gratuita. el señor Whitehead procedió a reconocer a la niña como hija suya. por parte de la madre portadora. El juez de New Jersey. ocurrido en 1988. no se trataría estrictamente de un alquiler de vientre. la gestación para ellos de un niño. además. producto de una inseminación artificial con semen del señor Stern.maternidad subrogada propiamente dicha. en donde el material genético es ajeno (de manera total o parcial) a las partes en la relación jurídica. lo que provocaria la indeterminación de la paternidad. de no crear una relación materno-filial con el bebe. que actuó en primera instancia. Fecundación Heteróloga: La madre portadora también es quien aporta el material genético. El matrimonio Stern contrató con Mary Whithead. Sería éste un típico proceso de inseminación artificial. pero la madre portadora (además. La historia de las madres sustitutas comienza en 1975 en California. En este supuesto.

 Holanda. De igual modo. o que naciera una criatura con defectos físicos o mentales y que ninguna de los contratantes quisiera hacerse cargo de ella. En este país el contrato se considera nulo debido a su causa ilícita y. el cual reputa como nulo esta clase de contrato y sanciona penalmente a quien da o recibe pago por ayudar a que se realice un acuerdo de este tenor o efectúa el mismo.  Australia La legislación acerca de esta materia pertenece al Estado de Victoria. Es interesante resaltar la importancia que. sea realizada igualmente. la legislación sobre concepción artificial del Estado de Nueva Gales del Sur. en consecuencia. De igual modo. El informe Warnock. presenta en el desarrollo del niño la íntima relación personal entre la embarazada y la persona por nacer. que prohíbe la utilización de la maternidad sustituta. el Congreso Médico alemán acordó que la maternidad de sustitución debía ser rechazada por los inconvenientes que presenta para el niño y el peligro de la comercialización. pero no se expide acerca de la solución jurídica que corresponde en los casos en que dicha circunstancia. Desde el año 1991 se encuentra vigente una ley en donde han sido plasmadas estas recomendaciones. si bien no se expide directamente. donde se sanciona penalmente la publicidad y la gestión comercial cuya finalidad sea la realización de acuerdos de maternidad subrogada. si mediare pago. en general la jurisprudencia americana ha sido más flexible a su admisión mientras que la 23 . En vista de estas previsiones.  España. dispuso sancionar criminalmente la creación de establecimientos comerciales que recluten mujeres para oficiar como madres suplentes o realicen este tipo de contratos.  Alemania El Ministro Federal de Justicia y el Ministro Federal de Investigación y tecnología constituyeron. pese a la prohibición legal. será reputado como contrario al orden público y a la moral. Soluciones Jurisprudenciales La jurisprudencia ha otorgado diferente valor a los convenios de maternidad por sustitución. Reino Unido de Gran Bretaña. una Comisión encargada de analizar los nuevos métodos de fertilización in Vitro. se expidió recomendando aprobar una legislación que declare ilegal todo acuerdo de maternidad subrogada y. En este país. rige Ley 35/1988 sobre Técnicas de Reproducción Asistida. para este informe. dificulta la práctica de la maternidad por sustitución al señalar que los donantes de esperma no tienen ningún derecho sobre los niños nacidos por inseminación artificial. la negativa para peticionar ante la ley. En 1985 se aprobó la Surrogacy Arrangements Act para el Reino Unido de Gran Bretaña e Irlanda del Norte. en 1984. Se plantea la circunstancia de que la madre gestante no se adapte a una forma de vida recomendada para mujeres embarazadas.  Suecia Una ley de 1985 prohíbe la práctica de maternidad subrogada en la cual existe remuneración e impide a la mujer contratante poder adoptar al hijo dado a luz por la gestante.

Por su parte.Los pagos hechos en el contrato. Finalmente. las partes convinieron en que Mark y Crispina eran los padres genéticos del niño. las relaciones entre ambas partes se deterioraron. como el hijo de ellos. en contra de los planteos de Anna. Crispina y Anna firmaron un contrato. en octubre de 1990.000. También se sintió abandonada durante el comienzo de los dolores prematuros de parto en junio. Las partes estuvieron de acuerdo en la designación de un guardián independiente "ad litem" a los fines del pleito. Calvert resuelto por la suprema Corte de California en el año 1993. Anna consideró que Mark y Crispina no habían hecho lo suficiente para otorgar la póliza de seguro requerida. Anna envió a Mark y a Crispina una carta exigiendo que se le pagara el saldo de la suma que se le debía o. y finalmente la pareja consideró la posibilidad de una madre sustituta. -. Tercera División. Mark y Crispina iban a pagar a Anna la suma de u$s 10. -. Además. El 15/1/89 Mark.000 en cuotas. el juez de 1a. Menos de un mes más tarde. Mark y Crispina se comprometieron a pagar por un seguro sobre la vida de Anna. por valor de u$s 200. la última de las cuales iba a ser abonada seis semanas después del nacimiento del niño. El cigoto fue entonces implantado el 19/1/90. y se obtuvieron muestras de sangre de Anna y del niño para ser analizadas. de lo contrario. El juez también dio por finalizada la orden que permitía el régimen de visitas. ambos casos fueron unificados. La Corte entendió que no es contrario al orden "público el contrato de maternidad subrogada celebrado entre las partes por cuanto: -.No explota la condición de las mujeres de menos recursos en un grado mayor que las explota la necesidad económica en general al inducirlas a aceptar empleos menos remunerados o que son desagradables por otras razones. un test de ultrasonido confirmó que Anna se encontraba embarazada.francesa se ha mantenido en una firme postura invalidatoria. tenían como objetivo compensarla de sus servicios en gestar el niño y el someterse a las labores de parto. La prueba de sangre excluyó la posibilidad de que Anna fuera la madre genética. Validez de los convenios Esta tesis fue aceptada entre otros precedentes en el caso Jhonson vs. La Cámara de Apelaciones para el Cuarto Distrito. Crispina se vio obligada a hacerse una histerectomía en 1984 sin embargo sus ovarios siguieron en condiciones de producir huevos. 24 . Luego de la audiencia de prueba y de los alegatos. El niño nació el 19/9/90. Desgraciadamente. Anna Johnson se enteró por un colega de la situación de Crispina y se ofreció para actuar de madre sustituta para los Calvert. En 1989. Mark y Crispina le contestaron con una acción legal. En julio de 1990. Las partes aceptaron una decisión del tribunal que disponía que el niño permanecería temporalmente con Mark y Crispina. Durante el juicio. respecto del niño. Mark y Crispina Calvert eran una pareja casada que deseaba tener un hijo. Mark se enteró de que Anna no había revelado que había sufrido varios partos en los cuales el niño había nacido muerto y embarazos fracasados. Como contraprestación. Anna inició una acción en la que requería que se declarara que era la madre del niño. Al mes siguiente. instancia. Anna interpuso recurso de apelación contra la decisión del juez de 1a. con un régimen de visitas en favor de Anna.Considera que el contrato no es contrario al orden público porque no establece elemento de coacción alguno ya que permite a las partes el aborto. A. se rehusaría a entregar el niño. en el cual se establecía que un embrión creado por el esperma de Mark y el huevo de Crispina sería implantado en Anna y que el niño que naciera sería llevado al hogar de Mark y Crispina. confirmó y la Corte Suprema del Estado de California. Anna estuvo de acuerdo en renunciar a "todos sus derechos como madre" respecto del niño en favor de Mark y Crispina. biológicos y naturales" y que el contrato de maternidad sustituta era válido y exigible. antes que compensarla por renunciar a sus derechos de madre. en la que solicitaban una declaración en el sentido de que ellos eran los padres legales del niño que aún no había nacido. instancia resolvió que Mark y Crispina eran el padre y la madre "genéticos.

Nulidad de los convenios La nulidad de los convenios y la nulidad de la adopción posterior fue establecida en el fallo plenario de la Corte de Casación Francesa en mayo de 1991. que fue aceptado por la Corte de París teniendo en cuenta el interés del menor quien se había criado siempre en el hogar de los "Y" y valorando que el niño no tenía una filiación materna reconocida.Negar valor al contrato impide que la mujer gestante tenga la libertad personal de obtener un beneficio económico de la manera que lo desee. quien trae al mundo a un niño. que es inscripto a su nombre y es reconocido como hijo natural del padre genético. Ante el cumplimiento del contrato los conflictos se deben resolver en interés del menor Pensamos que si una madre trae al mundo un hijo para otra pareja. con lo cual 25 . -. Nuestra posición Nos parece incuestionable que los contratos de maternidad subrogada deben ser declarados nulos por las leyes. No obstante lo cual la Corte de Casación anula la sentencia por iguales motivos que los dados en el fallo plenario. Creemos que: A.-. pero en ese momento los cónyuges se separan y la mujer del padre genético se va del hogar con la criatura e inicia el juicio de adopción de la niña.No considera a los niños mercancías. porque: a) viola el orden público. ya sea que sea madre gestante o genética. -.La maternidad la establece no por el hecho del parto ni por la realidad genética sino por la intención. El cónyuge de una mujer que sufría una esterilidad absoluta donó su esperma a otra mujer. hay que resolver la situación del hijo venido al mundo teniendo en cuenta su interés y por lo tanto corresponde permitir su adopción. B. quien inició un proceso de adopción. hubiera manifestado su propia intención de ser la madre del niño.La convención por la cual una mujer se compromete aún a título gratuito a gestar y traer al mundo un niño y abandonarlo a su nacimiento contraviene tanto el principio de orden público de la indisponibilidad del cuerpo humano como el de la indisponibilidad del estado de las personas. quien trajo al mundo un niño que fue reconocido como hijo natural del Sr. No existe ninguna razón por la cual el posterior cambio de opinión de Anna debiera invalidar la Conclusión de que Crispina es la madre natural del niño". Si bien la función gestativa que Anna lleva a cabo fue necesaria para provocar el nacimiento del niño.Estos contratos no afectan el interés del niño porque el interés de los niños tan pequeños coincide con el de los padres. Los fundamentos dados en el fallo plenario fueron los siguientes: -. se puede asegurar que Anna no hubiera tenido oportunidad de gestar o de dar a luz el niño si ella antes de la implantación del cigoto. La madre gestante cuando nace el niño autoriza la adopción de éste por la cónyuge del reconociente.La adopción es la última fase de un convenio nulo que atenta al orden público y que por lo tanto en interés de la ley no puede ser aceptada.en el cual la Corte de Apelaciones de París casó un fallo de la Corte de Apelaciones de Potier que había otorgado la adopción simple a quien había solicitado la maternidad por sustitución. "Y" y solicitado en adopción por la esposa del señor "Y". expresa que la intención de las partes fue traer al mundo el niño de Mark y Crispina. Al respecto cabe recordar otro precedente francés --posterior al fallo plenario antes citado-. La Corte de Potier hace lugar a la adopción simple teniendo en cuenta el desinterés de la madre genética y que la criatura había convivido con quien pretendía la adopción. -. esta es la causa eficiente del contrato. c) son inmorales. al anular una sentencia de la Corte de París que había hecho lugar a una adopción en el siguiente caso: La cónyuge del matrimonio "Y" sufría una esterilidad absoluta que había motivado a su marido a donar su esperma a otra mujer. b) su objeto se encuentra fuera del comercio. y abandona la criatura en manos de quienes solicitaron su gestación. -. aun cuando el contrato que dio origen a la relación que vinculó a las partes sea nulo. d) desdoblan la maternidad y e) alteran el estado civil de las personas. pero si aún así se celebran y se cumplen cabe preguntarse qué es lo más importante: resolver en función de la ley para moralizar o resolver en interés del menor.

Es madre quien aportó el óvulo Los sostenedores de esta postura admiten que se podría impugnar la maternidad "por no ser la mujer madre del hijo que pasa por suyo". 245 del Código Civil. ella debía haber restituido los 25. Estimamos que la solución dada en este supuesto tiene el propósito de disuadir este tipo de técnicas. habrá que determinar quién es la madre. en cuyo caso la madre sería quien aportó el óvulo . mas conocido como “Baby M”. pero sí aceptan la impugnación del marido de quien dio a luz el hijo y de quienes invoquen un interés legítimo. Por nuestra parte consideramos que la maternidad se la determina por el hecho del parto y que la madre genética no podría invocar un contrato inmoral para impugnar la filiación materna. Su conducta ha sido criticada. El problema se presenta cuando quien lleva adelante el embarazo no aporta el óvulo en esta cuestión se han dado tres respuestas diversas: 1. En este caso resulta de aplicación el art. C.la niña se queda sin madre ya que la genética la había abandonado y a la madre social se le niega la posibilidad de adoptar.000 francos. La determinación de la maternidad Ante el conflicto entre los contratantes con la mujer que da a luz. No creemos que probada la maternidad de la criatura se puede negar su tenencia a la madre por la mejor situación económica del padre. Al respecto cabe recordar el caso Stern resuelto por el Tribunal Supremo del Estado de New Jersey. El interés del menor no ha de ser limitado al interés económico Creemos que si mediante la maternidad por sustitución se da a luz una criatura y la madre portadora no la quiere entregar la cuestión no debe resolverse teniendo en consideración la mejor situación económica de quienes se disputan la tenencia del niño. Restitución de lo pagado El problema se suscita cuando la madre portadora cobra por llevar adelante el embarazo y llegado el momento no entrega al niño ni devuelve el dinero. explicado anteriormente. B. señalándose que si bien ella tenía el derecho absoluto de guardar al niño. si ella hubiera sido honesta. Por lo que ha de considerarse que la madre del niño es la que da a luz. Cuando el niño nació. privándole de la posibilidad de ser adoptado. 242 del Cód. y que ni la madre. Es madre quien lo parió Otro sector de la doctrina entiende que la maternidad se establece por el hecho del parto sin admitir prueba en contrario. la conveniencia del menor ha de ser considerada en su integridad y no sólo considerando la postura de una de las partes. Posición intermedia En una posición intermedia se ubican quienes no admiten que los progenitores biológicos impugnen la maternidad porque sería aceptar efectos a un contrato nulo. Sin embargo esta impugnación podría ser realizada por el hijo fundado en su derecho a conocer su identidad biológica que tiene raigambre constitucional en la Convención de los Derechos del Niño y el marido de la mujer que dio a luz puede impugnar su paternidad para no ser alcanzado por la presunción de paternidad contemplada en el art. ella retuvo la guarda como así también el dinero recibido. Civil que establece que la maternidad se establece por el hecho del parto. 26 . La jurisprudencia francesa registra un caso en el cual una joven de 30 años de edad se propone a sí misma para llevar adelante un embarazo a favor de una pareja estéril por la suma de 25. ni el hijo ni ningún otro interesado puede impugnar esta circunstancia. 4. restándole sólo la posibilidad de darse en adopción al momento de la mayoría de edad. 2. pero que en aras del interés de la ley no se pueden vulnerar los derechos del menor. Estados Unidos. 3.000 francos que había recibido de la pareja.

hay contrato cuando “varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaración de voluntad común destinada a reglar sus derechos”(Art. No debemos olvidar que la última prestación en el tiempo. suficiente de suyo para decretar la nulidad de esta figura contractual. Derechos en juego:  El derecho a la vida y a la Integridad Personal. o hechos que no sean imposibles. conforme a nuestro Art. y habríamos de concluir aceptando que estamos frente a un contrato innominado.75 inc. son nulos como si no tuviesen objeto”. Atento a ello. En igual sentido se pronuncia el jurista español Jaime Vidal Martínez para quien un contrato de tal naturaleza estaría signado por su contrariedad a la moral y al orden público. ni exigirse la restitución del precio pagado (Art. aunque primera en importancia. Constitución Nacional. Para nuestro ordenamiento jurídico. con características muy particulares y diversas modalidades de desarrollo y contenido. En este acuerdo de objeto ilícito intervienen tres partes: por un lado. Como consecuencia de ello. civil). es la entrega de un niño. por el otro. es el Bien Jurídico Supremo. 22 CN) en el cual se establece 27 . la mujer que dispone de su útero para llevar a cabo la gestación. la pareja contratante (aportando la totalidad del material genético o parte del mismo.33 CN). Naturaleza Jurídica del contrato de alquiler de vientre o subrogación materna. y. Civil en virtud del cual la anulación del acto obliga a las partes a restituirse mutuamente lo que han recibido o percibido en virtud o por consecuencia del acto anulado. el equipo médico encargado de efectuar la implantación del embrión en la portadora. Entendemos que es un contrato de naturaleza privada. las partes no podrían demandarse recíprocamente el cumplimiento de las obligaciones contraídas. creemos que la madre gestante debería devolver lo recibido por el contrato nulo. La cuestión en el Derecho Argentino.En nuestro derecho se aplicaria el art. Asimismo. Civil). 953 del Código Civil. o que perjudiquen los derechos de un tercero. 1626 del Cód. o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algún acto jurídico. Es una declaración de voluntad entre las partes que se expresa en un documento privado. el contrato de maternidad subrogada se presenta como de estilo innominado. en tercer lugar. Si encuadráramos este contrato en la modalidad que lo distingue como una locación de servicios. al ser el objeto de la prestación de contenido ilícito. o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia. no cabría posibilidad de asimilar esta figura a una locación de ninguna especie. De la misma manera. reconocido en la Constitución. que rige este acuerdo. Dice Zannoni que el alquiler de vientres implica un pacto de contenido inmoral y contrario a las buenas costumbres. Los actos jurídicos que no sean conformes a esta disposición. Tratados internacionales. 1137 Cód. contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes. el artículo 953 de nuestro Código Civil dispone que “el objeto de los actos jurídicos deben ser cosas que estén en el comercio. según el caso). A partir de la reforma de 1994 se le dio jerarquía constitucional al Pacto de San José de Costa Rica (Art. en caso de verificarse un acuerdo de tipo gratuito. ilícitos. 1052 del Cód. objeto por demás ilícito. El derecho a la vida es uno de los derechos implícitos(Art. nos encontraríamos con que.

Aunque ambos derechos son relativos. 28 . Conclusiones a. d. de ello no se sigue que sobre los mismos puedan prevalecer derechos de menor jerarquía. 33 y concs. Asimismo. y en general del momento de la concepción . habida cuenta su condición de persona y por ende de sujeto de derechos. Proyectos de Ley. que son su consecuencia.  También prohíbe la clonación.que “toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Los contratos de maternidad por sustitución son nulos. ni de las sociedades y asociaciones a comerciar y perseguir sus propios objetivos. c. ni el de los médicos a desempeñar su profesión y a trabajar. b. La nulidad del contrato no da derecho a solicitar la restitución de lo pagado. la manipulación genética. En caso de colisión. la maternidad en principio se establece por el hecho del parto. Según el oficialismo esa limitación se da para seguridad de la vida de la madre como la de los hijos.  Prohíbe fertilizar más de tres óvulos y por ende implantar más de tres embriones.puede ejercerse a costa del derecho a la vida y a la integridad de aquel nuevo ser. Se trata de que ninguno de estos derechos -también relativos.". incorporada a nuestra CN. una vez producida la fecundación in Vitro y concebido el nuevo ser humano cualquier decisión que lo involucre debe respetar su dignidad y los derechos antes mencionados. derechos que. 14. dado su carácter esencial. Más aun tratándose de niños -recuérdese: "Todo ser humano desde el momento de su concepción.  Para quienes transgredan estas prohibiciones. 19 CN.. de la CN. Por cierto. como todo derecho. la selección de sexos y la experimentación con óvulos fecundados.. y la inseminación de la viuda con espermatozoides del marido muerto. debe anteponerse el derecho a la vida y a la integridad personal. no se trata de desconocer el derecho de los padres a procrear y al ejercicio de la patria potestad sobre sus hijos. cuentan con claro sustento en los arts. 19. El Senado dio media sanción el día 2 de julio de 1997 a la Ley de Fertilidad Asistida. El proyecto de ley aprobado por los Senadores:  Determina que la inseminación debe hacerse solo dentro de parejas casadas o que acrediten su convivencia por un periodo de por lo menos tres años. El texto armoniza con el pensamiento de la Iglesia y llegó a este debate del Senado después de dos años de postergación. ya que trascendería el ámbito de las acciones privadas y afectaría a terceros.  No permite la maternidad subrogada. como todos los demás derechos. 3 de la Convención sobre los Derechos del Niño... toda decisión que comprometa el derecho a la vida o a la integridad personal sería contraria al Art. Este derecho estará protegido por la ley. la ley prevé penas que van de 3 a 10 años de prisión y el doble tiempo de inhabilitación. explícita o implícitamente. ni de los miembros de la comunidad a beneficiarse con los frutos de la investigación científica.. lo expuesto es sin duda aplicable al embrión no implantado.” Por otro lado. Si en virtud un contrato de maternidad por otro nace un niño. Los debates por el proyecto de ley fueron prolongados y sin estridencias. Ante el cumplimiento del contrato los conflictos se deben resolver en interés del menor y en principio se debe permitir la adopción del niño cuando éste es entregado voluntariamente a la pareja que contrató. Ahora bien. Este proyecto considera al ser como persona humana desde el momento de la fecundación y antes de su transferencia al seno materno.cuyo interés superior debe considerarse primordial en virtud de lo dispuesto por el Art.