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Prof. Dr.

Jos Nez Fernndez Practicum de Derecho penal no presencial

Ejemplo de solucin de un supuesto prctico Advertencia: seguidamente se ofrece una solucin al caso prctico. La idea es que los alumnos entiendan el proceso a seguir en la argumentacin de los casos prcticos. Las soluciones que se proponen son algunas de las posibles. Cabra dar otras alternativas, como suele suceder en la mayora de los supuestos que se analizan a lo largo del curso. Lo que interesa que saquen en claro es el proceso de argumentacin y la manera de plasmar por escrito reflexiones jurdicas. HECHOS PROBADOS El procesado Ivn, mayor de edad y carente de antecedentes penales, el da 25 de abril de 1997 entre las 16.15 horas y las 16.30 horas, cuando paseaba en compaa de su hermana Ruth se encontr con su esposa, Mara Soledad, de la cual se encontraba en trmites de separacin matrimonial en va judicial, y a la que haca ms de un mes que no vea. La misma se encontraba en avanzado estado de gestacin (cinco meses y medio), lo que era conocido por el procesado, ya que en la anterior ocasin que se haban visto, su esposa as se lo haba comunicado. Siendo as que el procesado en aquella ocasin le haba llegado a proponer a su esposa la posibilidad de abortar, dado que el hijo haba sido gestado por una tercera persona distinta de l, y a la que en alguna ocasin el acusado se haba referido como "moro de mierda", llegando a llamar a su esposa "zorra" y "basura". En el da de autos, la esposa se diriga a recoger a su hija a la salida del colegio. Por lo que Ivn, al percatarse de la presencia de Mara Soledad, se dirigi a la misma manifestndole de forma insistente que quera hablar con ella, y aunque en un principio Mara Soledad se negaba, hubo finalmente de acceder dada la insistencia de Ivn, encargndose de recoger a la nia su hermana Ruth, quien se alej a tal fin, por lo que no vio ms de lo ocurrido con posterioridad. Una vez que Ivn y Soledad se encontraron solos, comenzaron a caminar sin detenerse e interpelndose mutuamente acerca de asuntos familiares; y al cabo de unos instantes Soledad decidi detenerse con el fin de conocer qu es lo que pretenda Ivn, hacindolo a la altura de la entrada del parking sito en la calle X, procediendo a sentarse en el muro que conforma dicha entrada en el sentido contrario al acceso de los vehculos, y que tiene una altura de 80 centmetros. Y all, estando Ivn enfrente de ella y sabedor de que a su espalda haba una altura considerable por ser la rampa de entrada al parking, de forma inopinada y sorpresiva, empuj violentamente a Soledad en los hombros de sta y hacia atrs, deshacindose de ella pese a que la misma intent agarrarse al procesado, quien le dijo, "no tengo ms remedio", cayendo finalmente la misma al vaco desde una altura de 4,120 metros golpendose antes de llegar al suelo con la barandilla de acceso al parking. A continuacin Ivn, tras asomarse y ver a su esposa tendida en el suelo, emprendi a pie la huida del lugar, dejando pasar el tiempo y siendo detenido 4 das despus. A consecuencia de estos hechos, Soledad fue diagnosticada de diversas lesiones consistentes en: politraumatismo, estallido esplnico (rotura del bazo), homoperitoneo, fracturas 6, 7, 8 y 9 costillas izquierdas, neumotrax izquierdo, hemotrax bilateral, feto (parto vaginal) muerto retenido, insuficiencia respiratoria, y sepsis urinaria, estando hospitalizada 34 das y necesitando para su curacin e incapacitada para sus tareas habituales un total de 102 das, y quedando como secuelas: esplenectoma y un perjuicio esttico importante debido a tres cicatrices quirrgicas. Asimismo sufri la prdida del hijo que esperaba

ANLISIS JURDICO PENAL DEL CASO:

Lo primero a determinar es la existencia de accin. En el caso objeto de anlisis esta cuestin no plantea problemas puesto que el empujn que lleva a cabo Ivn, constituye accin desde el punto de vista jurdico penal puesto que cuando Ivn empuja a Soledad por el desnivel de la rampa de entrada al aparcamiento, no est condicionado fsicamente de manera necesaria y est consciente. Por otro lado, no concurre ninguna causa que excluya la accin. El plano siguiente que debemos analizar en la teora jurdica del delito es la tipicidad. Lo que tenemos que plantearnos es si el comportamiento llevado a cabo por Ivn consistente en empujar a Soledad por un desnivel, provocando una merma en la integridad fsica de la misma as como la muerte del nio que esperaba, est recogido por nuestro Cdigo penal. Y s que lo est. El comportamiento descrito, en lo que respecta al menoscabo en la integridad fsica que sufre Soledad, puede ser en principio, constitutivo de un delito de lesiones del art. 149, o de un delito de homicidio o de asesinato en tentativa de los artculos 138 o 139, respectivamente. En lo que se refiere a la muerte del feto, el comportamiento de Ivn puede ser constitutivo de un delito de aborto del artculo 144 del Cdigo penal. Se aprecia que una misma accin consistente en empujar a una mujer embarazada por el desnivel de la rampa de un garaje es constitutiva de dos delitos distintos ya que afecta a bienes jurdicos distintos: la vida e integridad fsica de la mujer, y la vida humana dependiente del feto que la mujer espera. Se trata de un concurso ideal pluriofensivo. Figura esta que an no hemos analizado, pero que se da cuando una sola accin vulnera bienes jurdicos diferentes y en consecuencia constituye al mismo tiempo varios delitos. - Pasemos a analizar la tipicidad de las lesiones o del homicidio o asesinato en tentativa de Soledad. Optemos por considerar que se trata de un delito de lesiones del 149 puesto que Soledad sufre un menoscabo de su integridad fsica que le provoca un grave perjuicio esttico o grave deformidad por las cicatrices que resultan de las operaciones. El sujeto activo es Ivn, el pasivo es Soledad y el bien jurdico protegido es la integridad fsica y la salud de sta. El delito de lesiones consiste en menoscabar la integridad fsica de otro de manera que para su curacin se requiera asistencia mdica facultativa y tratamiento mdico quirrgico. Se trata de un delito de resultado puesto que el tipo penal exige, adems de la realizacin de un comportamiento, en este caso consistente en empujar a otro por el desnivel de una rampa de aparcamiento, la produccin de un resultado diferente de la accin, consistente en un menoscabo de la salud fsica. En este caso el comportamiento es el empujn y el resultado son las consecuencias fsicas que sufre Soledad como consecuencia del empujn (politraumatismo, estallido esplnico (rotura del bazo), homoperitoneo, fracturas 6, 7, 8 y 9 costillas izquierdas, neumotrax izquierdo, hemotrax bilateral, feto (parto vaginal) muerto retenido, insuficiencia respiratoria, y sepsis urinaria, estando hospitalizada 34 das y necesitando para su curacin e incapacitada para sus tareas habituales un total de 102 das, y quedando como secuelas: esplenectoma y un perjuicio esttico importante debido a tres cicatrices quirrgicas). Hay que establecer si existe relacin de causalidad entre el comportamiento y el resultado. A tal efecto aplicamos la teora de la equivalencia de las condiciones en virtud de la cual una condicin es causa de un resultado si, suprimida mentalmente, el resultado desaparece

tal y como en concreto se produjo. En el caso que nos ocupa, si se suprime mentalmente la condicin, esto es, el empujn, el resultado desaparece (todos los menoscabos en la integridad fsica que sufri Soledad y a los que se ha hecho referencia anteriormente). Confirmada la relacin de causalidad es preciso determinar si el resultado se puede imputar objetivamente a la accin. Para ello tendremos que comprobar si existe, en este sentido, imputacin objetiva. Con este motivo, primero tenemos que valorar si la accin consistente en empujar a otro por un precipicio de ms de cuatro metros de altura, introduce un peligro jurdicamente desaprobado. Y efectivamente dicha accin introduce un peligro jurdicamente desaprobado para la integridad fsica e incluso para la vida del sujeto que sufre el empujn. Por otro lado, es objetivamente previsible que quien es empujado por precipicio de cuatro metros sufra un menoscabo en su integridad fsica. Por ltimo, el menoscabo sufrido por Soledad en su integridad fsica, es la concrecin del mismo riesgo de menoscabo en la integridad fsica que introdujo la accin consistente en empujarla por un desnivel de cuatro metros de altura. Confirmada la casualidad y la imputacin objetiva nos queda poner de manifiesto que el sujeto activo es Ivn que participa en los hechos en calidad de autor material puesto que es l quien realiza directamente y por s slo la accin de empujar a Soledad, de manera que se cumplen los requisitos que a este respecto establece el art. 28 del CP. Por otro lado, dentro de la tipicidad objetiva, tambin habra que apreciar la concurrencia de circunstancias agravantes. En este caso puede afirmarse la concurrencia de dos que son la alevosa (recogida en el artculo 22, circunstancia 1) y la circunstancia mixta de parentesco del art. 23 que se aplica en este supuesto con efecto agravatorio. La alevosa concurre puesto que el sujeto activo, Ivn, selecciona medios y modos para llevar a cabo su accin que, por un lado, anulan la posibilidad de defensa que pueda proceder de Soledad (ya que el ataque es sorpresivo e inopinado) asegurando el resultado, y, por otro, minimizan por el mismo motivo el riesgo para el sujeto activo que pueda proceder del comportamiento defensivo de la vctima. Lo sorpresivo del ataque asegura el resultado y al mismo tiempo impide que la victima, precisamente por no esperar ese ataque, se pueda defender. La agravante de parentesco se aplica dado que est acreditado que entre Ivn y Soledad exista una relacin emocional a la que se refiere el art. 23 del Cdigo penal. Por otro lado, cabe decir que el delito est consumado puesto que se dan todos los elementos tpicos que exige el tipo penal, concretamente el efectivo menoscabo en la integridad fsica de Soledad. Confirmada la tipicidad objetiva, pasamos a analizar la tipicidad subjetiva. En este sentido, debemos considerar que la conducta de Ivn es dolosa. En primer lugar est presente el elemento cognoscitivo del dolo. En este sentido, se puede decir que la conciencia de Ivn abarca todo el tipo objetivo. Ivn sabe que empuja a Soledad, es consciente de su avanzado estado de gestacin y conoce que Soledad se va a precipitar por un desnivel de ms de cuatro metros cuando la empuje. Ivn es consciente del riesgo que dicho comportamiento supone para la integridad fsica, la salud e incluso la vida de Soledad. Con respecto al elemento volitivo se podra considerar la existencia de dolo de segundo grado respecto del delito de lesiones ahora analizado. Ello porque en atencin a los hechos probados y a las manifestaciones de Ivn, se podra

pensar que su meta directa no era tanto herir a Soledad como conseguir que la misma abortase. Si bien el menoscabo en la integridad fsica que supone la lesin constituye una consecuencia necesaria de la accin de empujarla (es decir, segura, no simplemente probable). Una vez que hemos confirmado la tipicidad objetiva y subjetiva del comportamiento de Ivn, es decir, una vez que hemos considerado que dicho comportamiento es una accin tpica, constitutiva de un delito de lesiones, tenemos que determinar si la accin, adems de tpica es antijurdica. Y debemos concluir que as es puesto que no concurre ninguna causa de justificacin en la accin de empujar a Soledad. Dicho comportamiento tpico no puede quedar amparado en la legtima defensa, en el estado de necesidad o en el ejercicio legtimo de un deber o derecho. - Anlisis del delito de aborto del artculo 144 del Cdigo penal: La accin consistente en empujar a Soledad por el desnivel produce a su vez la muerte del feto que Soledad esperaba. Semejante comportamiento es constitutivo de un delito de aborto del artculo 144 del Cdigo penal. Desde el punto de vista de la tipicidad objetiva se puede decir que la conducta tpica consiste en causar la muerte a un feto en gestacin. El sujeto activo es Ivn. El pasivo es el feto, titular del bien jurdico protegido que es la vida humana dependiente. Se trata de un delito de resultado puesto que el tipo penal que lo regula exige por un lado, la presencia de un comportamiento o procedimiento orientado a provocar la muerte de un feto en gestacin, y por otro, el resultado consistente en el hecho biolgico de la muerte del feto. Como se trata de un delito de resultado, a efectos de confirmar la tipicidad objetiva tendremos que determinar la existencia de una relacin de causalidad entre el comportamiento y el resultado as como la imputacin objetiva de ste a aqul. Para determinar si un comportamiento ha causado un resultado aplicamos la teora de la equivalencia de las condiciones, en virtud de la cual toda condicin es causal si suprimida mentalmente hace desaparecer el resultado tal y como en concreto se produjo. En este caso, la condicin cuya virtualidad causal queremos determinar es el empujn. Si suprimimos mentalmente dicho empujn desaparece el resultado muerte del feto tal y como en concreto se produjo. Confirmada la relacin de causalidad pasamos a analizar la imputacin objetiva. A tal efecto nos planteamos si la accin consistente en empujar a una persona de avanzado estado de gestacin por un desnivel de ms de cuatro metros introduce un peligro jurdicamente desaprobado para la vida del feto. La respuesta a este interrogante es afirmativa puesto que la accin descrita introduce un peligro de muerte fetal por la altura del precipicio y por el avanzado estado de gestacin. Se puede afirmar adems que es objetivamente previsible que la accin analizada produzca el resultado muerte del feto. Adems el resultado acaecido que es la muerte del feto, es la concrecin del mismo riesgo de muerte fetal que introdujo la accin. El delito de aborte est consumado puesto que se ha producido el resultado muerte que exige el tipo penal. Simplemente cabe aadir, en sede de tipicidad objetiva, que Ivn participa en los hechos como autor material pues los lleva a cabo directamente y por s slo tal y como se exige en el artculo 28.

Por lo que respecta a la tipicidad subjetiva se puede afirmar que el comportamiento de Ivn es doloso y que cabe imputarle el delito de aborto a ttulo de dolo de primer grado. En primer lugar es preciso considerar que concurre el elemento cognoscitivo del dolo. Ivn sabe que Soledad est embarazada, sabe que la est empujando por un desnivel de cuatro metros y es consciente del riesgo que dicho comportamiento implica para la vida del feto. Adems tambin concurre el elemento volitivo puesto que Ivn quera que Soledad abortase, de manera que la muerte del feto era la meta directa de su accin. De ello dan cuenta las expresiones proferidas al respecto por Ivn que se reflejan en el relato de los hechos probados (Siendo as que el procesado en aquella ocasin le haba llegado a proponer a su esposa la posibilidad de abortar.). As pues Ivn incurre en una accin tpica constitutiva de un delito de aborto. Confirmada la tipicidad debemos determinar la antijuricidad del comportamiento. A tal efecto debemos plantearnos si el aborto causado por Ivn est amparado en una causa de justificacin, y debemos concluir que no lo est, por lo que se confirma la antijuricidad del la conducta de Ivn. Con respecto a la culpabilidad podemos afirmar en base a los hechos probados, que Ivn tena plena consciencia de la antijuricidad de su comportamiento. Ello porque empujar a una mujer embarazada por un precipicio de cuatro metros es tan evidentemente lesivo de los intereses ajenos que Ivn no poda creer que dicha conducta fuese conforme a derecho. La frase pronunciada por Ivn (No me queda ms remedio), se puede entender como indicativa tambin de la conciencia que el sujeto tena sobre la antijuricidad de su comportamiento. Ivn no incurre por tanto, en un error de prohibicin. En lo que respecta a la imputabilidad de Ivn es preciso advertir que el mismo es mayor de edad y no est acreditado que padeciese ningn tipo de anomala psquica que afectase a su capacidad de entender la ilicitud o a su capacidad de adaptar su conducta a dicha conciencia de ilicitud. En consecuencia Ivn es imputable. Por todo lo expuesto podemos concluir diciendo que Ivn es responsable criminal de un delito de lesiones del artculo 149 y de un delito de aborto del artculo 144. Ambos delitos estn consumados. Ivn participa en los mismos en calidad de autor, y concurren en su persona, respecto del primero de los delitos, las circunstancias agravantes de alevosa y la de parentesco. Con respecto al segundo de los delitos, concurre en la persona de Ivn la agravante de parentesco. Procedamos a la determinacin e individualizacin de la pena: a) Por el delito de lesiones. El marco penolgico de referencia es de 6 a 12 aos de prisin. Dicho marco de referencia es el que le corresponde a Ivn por estar el delito consumado (art. 61) y por haber participado Ivn en el delito como autor (art. 61). La concurrencia de dos circunstancias agravantes supone que tendremos que aplicar la pena en su mitad superior, tal y como seala el artculo 66. 3. Ello supone que el marco penolgico que le corresponde a Ivn va de 9 a 12 aos de prisin. En la individualizacin de la pena ser correcto imponerle a Ivn cualquier periodo de prisin comprendido dentro de ese intervalo. El acercarnos ms al lmite mnimo o al lmite mximo depender de

la gravedad concreta de los hechos y de las circunstancias personales del reo (cargas familiares, grado de integracin en la sociedad, etc.) b) Por el delito de aborto del 144. El marco penolgico de referencia es de 4 a 8 aos. Dicho marco de referencia es el que le corresponde a Ivn por estar el delito consumado (art. 61) y por haber participado Ivn en el delito como autor (art. 61). La concurrencia de una circunstancia agravante supone que tendremos que aplicar la pena en su mitad superior, tal y como seala el artculo 66. 3. Ello supone que el marco penolgico que le corresponde a Ivn va de 6 a 8 aos de prisin. En la individualizacin de la pena ser correcto imponerle a Ivn cualquier periodo de prisin comprendido dentro de ese intervalo. El acercarnos ms al lmite mnimo o al lmite mximo depender de la gravedad concreta de los hechos y de las circunstancias personales del reo (cargas familiares, grado de integracin en la sociedad, etc.) Una posible solucin: imponerle a Ivn 9 aos de prisin por las lesiones y 7 por el aborto, con lo que tendra que cumplir un total de 16 aos de prisin con sus respectivas penas accesorias.