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UNIVERSIDAD

SEOR DE SIPAN
FACULTAD DE DERECHO

LA POSESION
CURSO :
DERECHO ROMANO

DOCENTE

:
MARINII SALDAA SYLVIA JUDY

INTEGRANTES: ASABACHE LABRIN AIME BUSTAMANTE MARTINEZ MANUEL CHIROQUE BANCES MARA IRIGOIN NUEZ DEYSI SALDAA GALVEZ GISELA SALDAA VARGAS SHIRLEY

SNCHEZ CAMPOS YUDIT

SECCIN

:
A

CICLO

: II

Chiclayo, ABRIL del 2008

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DEDICATORIA
Este trabajo est dedicado en primer lugar a Dios por ser el seor del mundo y padre de cada uno de sus integrantes, adems por que es el dador de la sabidura y el conocimiento.

Nuestros padres tambin son impulsadores y motivadores de nuestras personas para resolver esta actividad, pues en cada uno de nosotros est presente el esfuerzo que ellos realizan da a da para darnos una educacin, muchos de ellos sacrifican tantas cosas por ver que sus hijos sean algo en la vida.

Respetamos y valoramos tanto a usted maestra como al curso, por tal motivo hemos dado lo mejor de nosotros en este trabajo.

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NDICE
INTRODUCCIN 6

LA POSESIN
CAPITULO I: INICIO Y EVOLUCION DE LA POSESIN 1.1. ETIMOLOGIA 1.2. ORIGEN DE LA POSESIN 1.3. DESARROLLO Y EVOLUCION DE LA POSESIN 1.3.1. LA POSESIN EN EL MUNDO PRIMITIVO 1.3.2. LA POSESIN EN EL DERECHO ROMANO 1.3.3. LA POSESIN EN EL DERECHO GERMANO 1.3.4. LA POSESIN EN EL DERECHO CANONICO 1.3.5. LA POSESIN EN EL ANTIGUO Y MODERNO DERECHO ESPAOL 1.3.6. LA POSESIN EN EL DERECHO PERUANO CAPTULO II: DEFINICIN DE LA POSESIN 2.1. CONCEPTO GENERAL 2.2. DEFINICION LEGAL 2.3. NATURALEZA DE LA POSESIN 2.3.1. NATURALEZA JURDICA DE LA POSESIN CAPTULO III: FUNDAMENTOS DE LA POSESIN 3.1. FUNCIONES DE LA POSESION 3.2. ELEMENTOS DE LA POSESION 3.2.1. CORPUS 3.2.2. ANIMUS a) Subjetiva de Savigny b) Objetiva de Ihering 3.3. ESTRUCTURA DE LA POSESION 3.3.1. SUJETO 3.3.2. OBJETO 22 20 21 21 16 17 17 18 8 9 9 10

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3.4. CLASES DE LA POSESION 3.4.1. POSESION INMEDIATA Y POSESION MEDIATA 3.4.2. POSESION LEGITIMA Y POSESION ILEGITIMA 3.4.3. POSESION DE BUENA FE 3.4.4. POSESION DE MALA FE 3.4.5. LA POSESION PRECARIA 3.4.6. LA POSESION CIVILSIMA CAPTULO IV: ADQUISICIN, CONSERVACIN, PRDIDA Y PROTECCIN DE LA POSESIN 4.1. ADQUISICIN 4.2. CONSERVACIN 4.3. PRDIDA 4.4. PROTECCIN 4.4.1. TEORAS A) TEORAS ABSOLUTAS. a) La teora de la inviolabilidad de la voluntad b) La teora de Sthal B) TEORAS RELATIVAS a) Teoras que fundamentan la proteccin posesoria en la prohibicin de la violencia. b) Teora de Thibaut. c) Teora de la prerrogativa de la probidad. d) Teoras que vinculan la proteccin posesoria a la proteccin de la propiedad. CAPTULO V: LA POSESIN EN LA LEGISLACIN PERUANA 5.1. NOCIN DE POSESIN APLICABLE AL SISTEMA JURDICO PERUANO 5.2. LA POSESIN EN NUESTRO PRIMER CDIGO 5.3. LA POSESIN EN EL CDIGO DE 1936 5.4. LA POSESIN EN EL CDIGO DE 1984 5.5. CLASES DE POSESIN EN LOS CDIGOS CIVILES DE 1852 Y 1936 5.6. ESPECIES POSESORIA EN EL CDIGO VIGENTE 5.7. LA POSESION COMO DERECHO 5.8. DIFERENCIA ENTRE LA POSESION Y LA PROPIEDAD

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CONCLUSION ANEXOS BIBLIOGRAFA

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INTRODUCCION
Abordar el tema de la posesin es entrar en una suerte de callejn sin salida. La etimologa, su definicin, los fundamentos que la caracterizan, son aristas polmicas. Sin duda este es uno de los derechos reales ms complejos e interesantes. A esta institucin se refiri Rudolff Ihering en los siguientes trminos: No hay materia del derecho que sea tan atractiva como la posesin, dada sobre todo la ndole de su espritu, ya que ninguna otra deja al terico tan gran amplitud. La posesin es la Institucin Molusco, no opone a las ideas que se quieren introducir en ella la misma resistencia enrgica que las instituciones vaciadas en moldes de formas rgidas, como la propiedad y la obligacin. De la posesin puede hacerse todo cuanto es posible; podra creerse que ha sido creada para dar la ms completa satisfaccin al individualismo de las opiniones personales. A quien no sabe producir nada que sea adecuado, ofrcele la posesin el lugar de depsito ms cmodo para sus ideas malsanas. Podramos llamarla el juguete que el hada del derecho ha puesto en la cuna de la doctrina para ayudarle a descansar, divertido de su ruda labor; es una figura de caucho, a la cual puede darse las formas que se quieran La posesin se entiende como un seoro o poder de hecho sobre una cosa. Consiste en el hecho mismo de ese poder, con independencia de s quien lo ejerza tenga o no derecho a l. En tal sentido, posee una cosa quien la tiene bajo su dominacin. La ley protege al poder de hecho en que consiste la posesin, atribuyndole adems ciertos efectos jurdicos La posesin tambin es un poder jurdico, de derecho, que no consiste en una dominacin efectiva sobre la cosa, la ley otorga un poder (posesin) que no se apoya en una dominacin efectiva, son situaciones en las que el ordenamiento sin que exista una posesin de hecho, atribuye a la situacin los mismos efectos de los que produjera tal posesin. Consiste en el mero seoro (poder jurdico) que le concede la ley. Nosotros encontramos que la posesin no es la otra cara de la propiedad, como si aquella fuera el poder de hecho y esta el poder de derecho. La posesin es de hecho pero tambin de derecho.

Los alumnos

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LA POSESION

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CAPTULO I

INICIO Y EVOLUCION DE LA POSESIN

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1.1.

ETIMOLOGIA No existe un criterio uniforme ni unnime sobre el origen del trmino posesin. Es uno de los ms complejos e inextricables. Sin embargo, la doctrina se inclina por sintetizar los pareceres en algunas grandes corrientes. En principio, derivara de la voz latina possessio (possidere, possideo, possessum) que significa estar establecido o establecerse. Para otros deriva de positio pedium (o pedium positio), tambin voz latina, que significa ponimiento de pies o tenencia con los pies. 1 Un segundo grupo de tratadistas estima que posesin deriva del verbo sedere que supone sentarse, estar sentado, asentarse, establecerse en una casa determinada, al cual se agrega el prefijo post, que la refuerza. Post sedere significa por tanto despus de estar sentado, lo que presupone una nocin de tiempo. Es tal vez la tesis de mayor predicamento. 2 Finalmente otros opinan que posesin deriva del termino posse, que es una palabra de origen snscrito, que significa poder, seoro. De suerte posesin no solo significara sentarse o afirmarse, sino sentirse como un seor. Con todo, no nos dice mucho la raz etimolgica de posesin. Incluso contribuye a tornar ms espinoso el tema, pues con la evolucin de las instituciones estas alcanzaran una conceptuacin propia e independiente de la etimologa.

1.2.

ORIGEN DE LA POSESIN Si es incierta la etimologa de la palabra posesin, no lo es menos el origen de la institucin. En una buena medida esto se debe a su carcter voluble. El mismo Ihering la llamaba la institucin molusco. Blanda y flexible deca como el molusco, no opone a las ideas que se quieren introducir en ella, podamos llamarla el juguete que el hada del derecho ha puesto en la cuna de la doctrina para ayudarle a descansar, divertirlo de su ruda labor; es una figura de caucho, a las cual puede drsele las formas que se quiera. 1

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http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibVirtual/publicaciones/Cathedra/1997_n1/La_Pos_Conte_Contr.htm Eugenio M. Ramrez Cruz, Tratado de Derechos Reales - Tomo I, Editorial Rodhas, 2 Edicin - 2004, Pg. 268

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La opinin mas aceptable sobre el origen de la posesin es la de Nieburhr, segn la cual deriva de ager publicus (tierra pblica o de dominico publico). Los que tenan parte de este ager publicus, gratuitamente o mediante el pago de un canon, recibieron el nombre de poseedores. Para mantenerse en esas tierras no tenan derecho reivindicatorio, y para defenderse en la tendencia de ellas recibieron los interdictos posesorios. Este autor se afianza diciendo que las palabras possessio, possessor, y posidere, significan el goce de ager publicus. Se pregunta, sin embargo, y como se ha ido de la posesin del ager publicus a la posesin del ager privatus. Paccioni contesta, diciendo que a merito de la ley agraria que transformo a los poseedores referidos en propietarios, con la cual tuvieron amparada su posesin con la defensa de la propiedad mediante la accin reivindicatoria. 3 1.3. DESARROLLO Y EVOLUCION DE LA POSESIN Histricamente la posesin surge en momentos en que la la figura de la propiedad no estaba perfilada, la ocupacin de las tierras que dejaron de ser comunes o la tenencia de las cosas muebles, era defendida por cada cual contra los ataques, repeliendo la fuerza con la fuerza. La defensa privada y la actitud de recuperar lo que haba sido materia de substraccin o despojo, merecieron paulatinamente el amparo social y surgi as la posesin con los medios legales tendientes a protegerla 1.3.1. LA POSESIN EN EL MUNDO PRIMITIVO4 En los tiempos primitivos, la posesin esta constituida por las labores de apropiacin (caza, pesca y recoleccin de frutos) y de ocupacin de tierras que, para su manutencin, hace de la naturaleza que se le ofrece libremente. No exista en este estadio, diferencia entre posesin y propiedad, por lo menos tal como hoy la entendemos. Siendo la posesin un poder de hecho, resulta casi indiscutible que ella antecedi a la
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Manuel J. Gamarra Pereda., Derecho Romano, Editorial Trujillo, Pg. 180 Eugenio Mara Ramrez Cruz, Tratado de Derechos Reales - Tomo I, Editorial Rodhas, 2 Edicin - 2004, Pg. 270

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propiedad, aunque la forma posesoria debe haber sido la exteriorizacin inmediata y ms simple del poder del hombre sobre los bienes. La propiedad adviene mucho despus. La ocupacin y apropiacin de bienes se mantuvo con la fuerza fsica, o quizs porque haya existido a la sazn, cierto orden jurdico que delimita los derechos, y por lo tanto, la coexistencia, proveniente del padre de familia, del jefe guerrero, del jefe de tribu o de clan, segn la poca histrica Resulta evidente que no existi la propiedad privada en la sociedad primitiva. Las formas comunales de la posesin y tenencia de los bienes, hacia innecesaria la existencia de un gobierno y normas individuales, a pesar que los tena fundados en el poder fsico. Hubo de transcurrir mucho tiempo para que, al tornarse insuficiente la caza, disgregarse la comunidad y aparecer las primeras formas de propiedad individual, sobre todo de la tierra, se afirmaran las primeras manifestaciones de propiedad. 1.3.2. LA POSESIN EN EL DERECHO ROMANO5 En la Roma antigua, la relacin (corporal y espiritual) del hombre con los bienes era fundamentalmente posesoria. En las antiguas villas dicha vinculacin no reclamaba empleo de trabajo y dinero, pues era pastoril y no quera ostentacin de su propiedad. Tal vnculo se manifestaba con el ager publicus que eran l as tierras conquistadas al enemigo, que constituyo a su vez el patrimonio de las grandes familias. Posteriormente, durante la dominacin etrusca no desaparece el seoro bajo el cual se exteriorizaba la posesin, pero ya solo se manifestaba a travs de la faz econmica, pues la poltica quedo reservada al rey. Adems la posesin comunitaria fue sustituida por la individual, resultante de las concesiones de los reyes etruscos.

Eugenio Mara Ramrez Cruz, Tratado de Derechos Reales - Tomo I, Editorial Rodhas, 2 Edicin - 2004, Pg. 271

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Durante las pocas clsica y republicana, fue la posesin la base de la economa agraria. Precisamente su monopolio revestido con la forma del ager publicus a manos de los patricios y los nobles fue la causa de los grandes conflictos sociales que surgieron.

Todava en la poca republicana, la posesin era un seoro e hecho, distinto de la propiedad. El ager publicus desaparece bajo el imperio de Domiciano (aos 52-97) En conclusin, la posesin sigui un curso evolutivo lineal. Atraviesa y comprende: el periodo pregracano, la repblica, la edad clsica (de Augusto hasta Diocleciano) y el periodo post-clsico o justinianeo. La posesin fue bsicamente un producto de la prctica. Por eso quiz Gentile entiende que la posesin tuvo su origen en particularidades de la sociedad romana y no en elucubraciones mentales. Segn Ambrosio-ni, la idea misma de la posesin, como la del patrimonio, constituye una indudable conquista de la economa capitalista, de la economa que se funda en el comercio, y que sustituye en todas partes, y lo hizo en Roma, a la organizacin militar y religiosa. 1.3.3. LA POSESIN EN EL DERECHO GERMANO: La Gewere 6 El Derecho germnico ampli la concepcin romana en el sentido de extendel" la proteccin posesoria, en principio, a todo detentador. La posesin, la propiedad y los dems derechos sobre las cosas en los Derechos germnicos medioevales estn englobados dentro de una institucin nica: la Gewere. Esta palabra, etimolgicamente, significa "vestidura" o "investidura". Primitivamente, design el acto por medio del cual se transmita el seoro jurdico sobre los inmuebles y que consista en la toma de posesin de los
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http://www.monografias.com/trabajos23/la-posesion/la-posesion.shtml#noticia

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mismos. Despus, la misma palabra design tambin todo poder que se adquira y tena sobre las cosas (muebles o inmuebles) incluida la posesin misma. De acuerdo con Rossi, la "Gewere" comprenda toda relacin entre una persona y una cosa que gozara de tutela jurdica (interdictal o no). En la "Gewere" no hay, por supuesto, diferencia entre posesin y detentacin. El trmino se aplica tanto a las cosas como a los derechos. Pero aun cuando, en principio, la "Gewere" se manifiesta siempre como un seoro de hecho sobre una cosa, ese seoro se basa en elementos que varan segn los casos: tiene posesin de las cosas muebles, quien las "detenta"; de los fundos quien los "goza", y sobre los derechos, quien los "ejerza". En materia inmobiliaria, el goce poda ser inmediato (la percepcin de frutos naturales), o mediato (la percepcin de pensiones, servicios personales o diezmos en razn del fundo). No obstante, importa destacar que en Derecho germnico la "Gewere" siempre implica una apariencia y presuncin de titularidad, razn por la cual el seoro de hecho no constituye "Gewere" cuando notoriamente es ejercido sin derecho. An ms, a la inversa, se lleg a admitir en materia inmobiliaria la existencia de una "Gewere" ideal cuando, a pesar de no haber goce mediato o inmediato, existan circunstancias que creaban una apariencia de hecho tan visible como el propio seoro de hecho. Por otra parte, la "Gewere" produca tres clases de efectos regulados en forma distinta segn la clase de "Gewere": serva para la defensa del derecho (eficacia defensiva), para facilitar su ejercicio (eficacia ofensiva) y para la transmisin del mismo (eficacia translativa). En este ltimo aspecto, debe destacarse que la transmisin de la propiedad u otro derecho real careca de eficacia sin la transmisin de la "Gewerc". A su vez, transmitida la "Gewere", an cuando el enajenante no fuera propietario, el adquirente quedaba muy protegido: en materia de muebles, el "verus dominus", originariamente, no poda accionar contra dicho adquirente y en materia de inmuebles, la situacin del adquirente se haca inatacable si llegaba a adquirir la "Gewere jurdica" (o sea la "Gewere" nacida de ciertas formas de adquisicin pblica de la "Gewere" y que hubiera durado un ao y un da sin ser impugnada). As pues, la "Gewere" tuvo en el Derecho germnico un efecto legitimador que no tuvo la "posesin" en el Derecho romano.
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1.3.4. LA POSESIN EN EL DERECHO CANONICO7 La nocin de posesin regulada por el derecho cannico no difiere sustancialmente de la del derecho romano. No obstante presenta matices respecto a dos tpicos: - En la cuasi-posesin (possessio iuris). El derecho feudal y el derecho cannico amplan el concepto de la posesin a toda clase de derechos, en la medida que fuesen susceptibles de un ejercicio continuado. - El principio. Spoliatus ante omna restituendous est. La aplicacin de este principio ensancha la proteccin posesoria. La iglesia juega aqu un papel trascendente; a travs de este remedio pone fin a ciertos desordenes debido a la falta de proteccin posesoria, por medio de la actio spolii. En resumidas cuentas, la actio spolii era un remedio que perseguia reponer o restituir las cosas al estado de hecho en que se encontraban en el momento de la perturbacin, molestia o despojo. Tal el origen de que la posesin y su tutela se extendieran a los derechos de estado, a los de familia, a los de obligacin. 1.3.5. LA POSESIN EN EL ANTIGUO Y MODERNO DERECHO ESPAOL Los orgenes de la gewere en Espaa penetran por el norte, probablemente merced a las Capitulares de Carlomagno, en varias de las cuales se habla de posesin de ao y da, que exigen tener el seoro sobre el bien, sin mencionar para nada las bases jurdicas en las que se apoya. La Edad Moderna, con su empeo asimilador a toda clase de instituciones a las correspondientes del derecho romano, ha implantado en lugar de la gewere la posesin romana, mero reflejo o presuncin de dominio, sin la rica variedad de contenido que ofrece la gewere (germana).

Eugenio Mara Ramrez Cruz, Tratado de Derechos Reales - Tomo I, Editorial Rodhas, 2 Edicin - 2004, Pg. 274 - 275

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Las corrientes codificadoras de comienzos del siglo XIX inspiran a los legisladores espaoles. As los cdigos civiles austriacos, francs, italiano, portugus, establecen que la posesin es la simple tenencia de una cosa o el goce de un derecho real. 8 El Derecho de nuestra poca en materia de posesin constituye una combinacin de principios romanos, germnicos y cannicos. Bsicamente pueden distinguirse dos grandes orientaciones que se diferencian sobre todo por el grado de acogida que tiene en ellas el concepto romano de posesin. La primera orientacin es seguida por las legislaciones latinas que, en principio, responden a la concepcin romana tal como la entendi Savigny, si bien aceptan correctivos y complementos de origen germnico y cannico que, a veces, oscurecen y rompen la armona de sus normas sobre la materia. La otra orientacin est representada por las legislaciones alemana, suiza, japonesa, brasilera y mexicana que han escogido la concepcin germnica de posesin si bien adoptan tambin numerosas ideas de origen romano. Dentro de esta corriente, en principio, se elimina el "animus" como el elemento especfico de la posesin y se equiparan posesin y detentacin; pero luego, de una manera u otra, se declara que no son poseedores ciertas personas que detentan las cosas en determinadas condiciones. 8 1.3.6. LA POSESIN EN EL DERECHO PERUANO Indudablemente modelo espaol. La influencia aparece ntida cuando el cdigo civil prncipe define a la posesin como la tenencia de una cosa o el goce de un derecho. Advirtase bien: cosa o derecho. Los cdigos posteriores han desconocido el fenmeno posesorio como derecho; supone que la posesin es solo de hecho. 9 las corrientes posesorias ingresan al derecho peruano a travs del

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http://www.monografias.com/trabajos23/la-posesion/la-posesion.shtml#noticia Eugenio Mara Ramrez Cruz, Tratado de Derechos Reales - Tomo I, Editorial Rodhas, 2 Edicin - 2004, Pg. 276

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CAPTULO II

DEFINICIN DE LA POSESIN

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2.1.

CONCEPTO GENERAL La posesin puede ser definida como la situacin fctica de poder sobre una cosa con entidad corprea. WESTERMANN define a la posicin como el reconocimiento jurdico de una relacin de hecho sobre la cosa sin consideracin a si existe tambin una relacin jurdica sobre la misma, mientras que para JORDANO, la posesin es la apariencia provisional de titularidad jurdica real. La posesin es, en realidad, una situacin de hecho susceptible de producir efectos jurdicos. Los motivos por los que el ordenamiento la protege son, bsicamente, dos: Porque estadsticamente los derechos reales se manifiestan en la posesin; es como seala HECK, la proteccin debida a las ideas de continuidad y mantenimiento provisional del status quo. Segn DIEZ PICAZO, la razn por la cual se protege al poseedor radica en la necesidad de preservar la continuidad de la vida jurdica. La continuidad de una situacin constituye un bien social en s mismo, con independencia de que tras dicha situacin exista o no un derecho subjetivo. El poseedor que carezca de derecho ceder ante el titular o propietario, pero slo una vez que el litigio haya sido ventilado ante los Tribunales. La proteccin de la apariencia jurdica de la posesin facilita, adems, el trfico jurdico. Para mantener la paz en la sociedad, de tal forma que aqul que crea estar en poder de un mejor derecho no podr ejercitarlo por la fuerza (el CP castiga el ejercicio arbitrario del propio derecho), sino que ha de solicitar el amparo judicial. 10

2.2.

DEFINICION LEGAL Art.896 CC, La posesin es el ejercicio de hecho de uno o ms poderes inherentes a la propiedad. 11 En el ordenamiento jurdico se entiende por posesin la situacin fctica de tenencia de una cosa o disfrute de la misma por una persona con la intencin de haber la cosa como propia. La posesin tambin se ejerce sobre un derecho cuando se disfruta del mismo. Es una determinada situacin de hecho. Significa el control fsico o material de una cosa. Es un concepto muy discutido pero hay dos puntos en los que no existen dudas: La posesin es la presuncin de la propiedad.

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http://html.rincondelvago.com/posesion_7.html Cdigo Civil Peruano

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La base de la posesin es la detentacin material

Las dos teoras ms importantes son Savigny e Ihering. Para entender el concepto de posesin hay que partir de la base de que todo ordenamiento jurdico tiene que reprimir ciertos actos que perturben la disponibilidad de hecho de una cosa. En Roma la tutela de esa disponibilidad se realizaba mediante interdictos. stos slo miraban a la situacin de hecho por esta se conoce como possessio que el poder fsico sobre una cosa. El poseedor es la persona que tiene la disposicin de la cosa con independencia de que sea propietario o no y la situacin del poseedor es protegida por el ius honorarium. 12 2.3. NATURALEZA DE LA POSESIN Al explicar la naturaleza de la posesin, se ha expresado por unos autores, que es un hecho y por otros, que es un derecho. Paulo consideraba a la posesin como un hecho; y Paniniano como un derecho. Ihering sigue la tesis de este ltimo, Savigny se coloca en un punto intermedio y dice que la posesin, por su esencia es un hecho, pero por sus consecuencias jurdicas, es un derecho. 2.3.1. NATURALEZA JURDICA DE LA POSESIN Existe una polmica doctrinal sobre si la posesin es un hecho o un derecho, dentro de la cual se distinguen tres corrientes: a) La que postula que la posesin es un hecho: simplemente porque se basa en circunstancias materiales y adems es protegida con independencia de s verdaderamente existe o no el derecho de que la posesin es apariencia. b) La que postula que la posesin es un derecho (Iering: como un inters tutelado jurdicamente): rene las caractersticas esenciales del derecho subjetivo, es decir, es un inters tutelado jurdicamente. Es una relacin que el ordenamiento jurdico posee incluso contra el propietario de la cosa. c) La que propugna el doble carcter de la posesin: Para Savigny, la posesin originariamente es un hecho pero a la vez es un derecho, porque el hecho se deriva de determinadas consecuencias legales. Wolff, por su parte, hace la distincin en los siguientes trminos: la posesin es situacin de hecho cuando se la entiende como seoro de hecho sobre una cosa o como otra situacin que la ley asimila al seoro de hecho en cuanto que le confiere la misma proteccin, y
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http://www.elergonomista.com/derechoromano/posesion.htm

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que la posesin es situacin de derecho cuando se entiende por posesin los derechos derivados de las situaciones antes referidas. Para Messineo la posesin nace en virtud de una situacin de hecho que inmediatamente se convierte en una relacin a la cual debe reconocrsele el carcter de relacin de derecho porque produce consecuencias jurdicas. Afirma, asimismo que la posesin es uno de los derechos subjetivos ya que si fuera un simple hecho no conferira a su titular ningn poder jurdico ni sera transferible ni servira de fundamento para intentar acciones. La particularidad de la posesin, de acuerdo con Messineo, est pues, no en ser un simple hecho, sino en ser un derecho subjetivo de naturaleza interina o provisional y que, generalmente, subsiste o se extingue en funcin de su ejercicio actual (en el sentido de que, de ordinario, subsiste mientras se la ejerza y se extingue cuando se deja de ejercer). 13 Conclusin sobre la naturaleza de la posesin. Segn Albaladejo (jurista) la posesin tiene una doble naturaleza de hecho y de derecho, si bien siendo figuras distintas. Se puede decir que la posesin es un hecho, y que puede ser un derecho. Se trata de dos figuras distintas que se designan con un mismo nombre, pero que cada una tiene su naturaleza. La posesin sera un derecho pero en cuanto est compuesta por un conjunto de facultades asentadas unas veces en el hecho de poseer de hecho y otras veces no. 14

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http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_germ%C3%A1nico http://html.rincondelvago.com/posesion_2.html

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CAPTULO III

FUNDAMENTOS DE LA POSESIN

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3.1.

FUNCIONES DE LA POSESION En cuanto a las funciones de la posesin, es posible sealar tres: Proteccin o defensa de la posesin: con lo que la posesin sera la situacin jurdica que permite poner en juego la defensa interdictal, que es el mecanismo jurdico que el ordenamiento ha establecido para defender al poseedor (no tiene que demostrar que es propietario). Legitimadora: con lo que la posesin sera la situacin jurdica que legitima a una persona en virtud a la apariencia para ejercitar el derecho que dicha apariencia manifiesta, o permite a los terceros confiar en ella. Facilitar o posibilitar el dominio u otros derechos reales: con lo que la posesin sera la posibilidad de su conversin en dominio o en el derecho de que es manifestacin exterior mediante usucapin. La posesin posibilita que la posesin misma se llegue a convertir en propiedad u otro derecho real. Incluso en los casos en que no hay un derecho o seoro justificado con otro derecho. La propia posesin va a posibilitar que ese derecho que no exista y era una apariencia se convierta en el derecho real de que sea apariencia. 15

3.2.

ELEMENTOS DE LA POSESION
3.2.1. CORPUS

Es el elemento material, la sujecin efectiva. Como primer componente de la posesin romana se encuentra un poder fsico y exclusivo sobre un objeto, este elemento se sola designar como el corpus Se reconoce cuando la persona se encuentra en contacto directo de la cosa. Poco a poco se va espiritualizando la posesin. Aparece el corpus no solo cuando hay contacto con la cosa si no tambin cuando ese contacto puede ser ejercido en cualquier momento.16

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http://html.rincondelvago.com/posesion_3.html http://www.elergonomista.com/derechoromano/posesion.htm

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3.2.2. ANIMUS

El animus existe cuando el poder fsico sobre la cosa se ejerce sin reconocer en otro un seoro superior en los hechos. Este desconocimiento en los hechos tiene que manifestarse por actos exteriores (ejemplo un ladrn que roba una cartera, ejerce sobre esta el corpus con animus domini pues en los hechos desconoci un seoro superior al respecto en cambio si la pidiese prestada no hubiere animus pues reconoce el seoro) Los romanos no establecieron en qu consista el animus o intencin en la posesin. En el siglo XIX se defendieron dos teoras: a) Subjetiva de Savigny. Para este autor el animus significa el intencin de comportarse como lo hara el propietario pero sin embargo hay algunas figuras en que se reconocen la posesin sin tener la intencin de tener la cosa para s como el caso del acreedor pignoraticio. Savigny para salvar estos obstculos, recure la idea de posesin derivada; la posesin transmitida por el titular originario. b) Objetiva de Ihering. Es la voluntad consciente de estar en una relacin de dominio sobre la cosa y lo que separa la detentacin y la posesin de l mera necesidad. La ley establece caso por caso cundo se debe tener y cundo no proteccin posesoria. La romanstica actual considera que el animus es la intencin no de ser dueo sino simplemente de tener la cosa para s y ejercitar sobre esa cosa un poder de hecho con exclusividad e independencia. 17 3.3. ESTRUCTURA DE LA POSESION Hay que sealar que la doctrina polemiza sobre si la posesin es un verdadero derecho real o no es ms que una situacin fctica. Al margen de la polmica doctrinal, lo relevante es que la misma es susceptible de producir efectos jurdicos.

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http://www.elergonomista.com/derechoromano/posesion.htm

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3.3.1.

SUJETO: La posesin como derecho, la puede adquirir cualquier persona fsica o jurdica ya que el poseer un derecho es poseer un poder jurdico, y para tenerlo es suficiente con tener capacidad jurdica para ello. Si pensamos en la posesin como hecho, la pueden tener las personas jurdicas (porque la ejercen a travs de sus rganos de representacin) y las personas fsicas, si bien, deben tener capacidad de entender y querer (si no se tienen estas cualidades se puede obtener a travs de representante legal).18

3.3.2.

OBJETO: El objeto de la posesin est contemplado en el art. 437 del C.c. que dispone que: slo pueden ser objeto de posesin las cosas... que sean susceptibles de apropiacin. No se pueden poseer aquellas cosas que no puedan ser objeto de dominacin jurdica por los particulares: quedan excluidas las cosas pblicas o sagradas, y las cosas que no tengan individualidad (que formen parte de un conjunto).19

3.4. CLASES DE LA POSESION 20 Siguiendo con la sistemtica del cdigo, corresponde estudiar las clases de posesiones y sus efectos que conllevan .El cdigo actual destaco criterios de la buena y mala fe, la posesin mediata he inmediata y la posesin legitima y la posesin ilegitima. 3.4.1. POSESION INMEDIATA Y POSESION MEDIATA En esta clase hay una relacin jurdica entre poseedor inmediato y poseedor mediato a) Posesin Inmediata: Es aquella que se ejecuta actual y

temporalmente mediante un acto derivativo que le atribuye al poseedor una condicin jurdica. Se obtiene directamente, sin necesidad de mediador posesorio. Es una posesin de derecho, la que conserva el propietario y no es susceptible de tener varios grados. Ej.: arrendamiento
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http://html.rincondelvago.com/posesion_7.html http://html.rincondelvago.com/posesion_2.html http://www.monografias.com/trabajos23/la-posesion/la-posesion.shtml#noticia

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b) Posesin Mediata: Es aquella relacin que se revela de un acto derivativo que confiere el poseedor mediato al inmediato una condicin jurdica expresada en un titulo, se tiene a travs de un mediador posesorio, a travs de la posesin de otro. Es susceptible de varios grados. Ej.: subarrendamiento. Art.905 contempla que es poseedor inmediato el poseedor temporal. En virtud de un titulo. Corresponde la posesin mediata a quien confiere el titulo. En efecto la norma que contiene el artculo acotado, tipifica la posesin inmediata. El supuesto de una norma jurdica es el concepto de poseedor inmediato que lo distingue como tal por estar premunido de dos requisitos. Que su posesin sea temporal Que posea el bien en virtud de un titulo

La relacin entre posesin mediata y posesin inmediata , crea una situacin jurdica y tiene ciertos deberes y derechos eventuales , que el titulo le atribuye , por eso el poseedor mediato tiene la obligacin de respetar la posesin del poseedor inmediato , ya que este ultimo tiene la obligacin de disolver el bien cedido dentro del plazo convencional o legal 3.4.2. POSESION LEGITIMA Y POSESION ILEGITIMA La posesin es legtima cuando existe correspondencia neta entre el poder ejercido y el derecho alegado, ser ilegitima cuando se rompe dicha correspondencia, el poder de hecho se ejerce independientemente. Procede de la ley con abstraccin del titulo. La faille dice que la posesin es legitima cuando el ejercicio de un derecho real sea de acuerdo a las disposiciones del cdigo civil y ser ilegitima cuando se tenga sin titulo o por un titulo nulo o fuere adquirido por un modo insuficiente para adquirir los derechos reales o cuando se adquiere del que no tenia derecho a poseer la cosa o no lo tenia para transmitirla. Es posesin legtima en cuanto no se declare la nulidad del titulo que la produce si se ha adquirido el bien de quien no es su dueo.
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La posesin es ilegitima por que el arrendador carece de derecho para dar en Arrendamiento 3.4.3. POSESION DE BUENA FE Primeramente vamos a conocer que es la buena fe: Llamada en roma BONA FIDES. Integra un concepto moral de honradez y lealtad en los actos jurdicos y en la vida en general, la buena fe se traduce en la creencia de quien transmite puede hacerlo, tambin esta integrada por la ausencia de dolo o engao al contratar o establecer el vinculo obligatorio. El poseedor de la buena fe es aquel que posee por que cree que es titular del derecho como ejerce, ignorando todo acto revocatorio sobre su titulo. Es poseedor de buena fe quien posee como propietario en fuerza de justo ttulo, es decir, de un ttulo capaz, de transferir el dominio, aunque sea vicioso, con tal que el vicio sea ignorado por el poseedor La buena fe, en la posesin, aparece as definida de dos maneras: Cuando se trata de la posesin en general, se define como un estado de ignorancia y lo que se ignora es la existencia de un vicio en el titulo o modo de adquirir de quien, a consecuencia de tal efecto que da en condicin de poseedor. El poseedor cree que no lesiona un derecho ajeno siempre que esa creencia no se funde en negligencia grave o desconocimiento inexcusable. Cuando se trata de la usucapin, se define como un estado de creencia de que la cosa ha sido adquirida de quien por ser dueo de ella, podra transmitir el dominio, con la consecuencia de que el adquiriente queda reducido a la condicin de poseedor. Elementos de la posesin de la buena fe: Dos son los elementos de la posesin de buena fe: a) La ignorancia y el error: Este elementos de la figura que venimos

estudiando, contempla la ignorancia y el error como los factores determinantes de la buena fe .en cuento al error, este puede ser de hecho o de derecho. El primero se realiza cuando el adquiriente le da un valor de verdad a una realidad que no es tal. La ignorancia por lo general es desconocimiento.
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b)

La persona de legitimidad: Este elemento de la posesin se revela en la

conciencia del poseedor adquiriente como la creencia errnea en el derecho transmitido, sobre el cual tiene una conviccin de la legitimidad. Se tiene buena fe para poseer como propietario, cuando se ignora la exigencia de un vicio que invalida a sus titulo. Incluso podra no existir el titulo realmente. Existiendo nicamente en la creencia del poseedor adquiriente. En este supuesto de denominara titulo putativo. El articulo 906 de nuestro cdigo civil dice: la posesin ilegitima es de

buena de cuando el poseedor cree en su legitimidad. Por ignorancia o error de hecho o de derecho sobre el vicio que invalida su titulo Ahora bien el art. 201 del cdigo establece que el error es causa de anulacin del acto jurdico cuando sea esencial y conocible por otras partes, es decir como afirma Vidal Ramrez... no se protege el errante en cuento se haya equiparado, sino en cuento su error haya sido advertido o haya podido serlo por la otra parte. 3.4.4. POSESION DE MALA FE Existe cuando el poseedor consciente de que su posesin es ilegitima, como tambin cuando el poseedor, no conociendo que su posesin es ilegitima pero procediera con negligencia culpable. Posee de mala fe el poseedor que cree o sabe que su posesin es injusta. La buena o mala fe puede cambiar durante la posesin, esto es posible pero para que jurdicamente eso tenga un valor, tienen que darse actos que patenticen ese cambio de fe. Interesa analizar la fe de una persona para ver los efectos de esa posesin, los plazos para usucapir, etc. En relacin a los frutos. El poseedor de mala fe esta obligado a rembolsar aquellos que hubiere percibido y en caso de que ellos no existan. Debe pagar su valor estimado al tiempo en que los percibi debi percibir. El art.909 del cdigo civil seala el poseedor de mala fe responde de la perdida o detrimento del bien aun por caso fortuito o fuerza mayor, salvo que este tambin se hubiera producido en caso de haber estado en poder de su titular.
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3.4.5. LA POSESION PRECARIA Se expresa en el derecho moderno como una modalidad del comodato. La posesin es en s una institucin que tiene carcter precario, pues es vencida por otros derechos reales; se puede ver desde dos puntos de vista: a) Posesin precaria en sentido amplio: la que tiene todo el que posee sin derecho a poseer. Es dbil, ser vencida por el que tenga derecho a poseer. b) Posesin precaria en sentido estricto: la que adquiere un poseedor de uno anterior que se reserva el derecho a recobrarla cuando l mismo decida. Ej.: contrato de comodato o depsito. La posesin del comodatario o depositario es una posesin precaria en sentido estricto. La posesin precaria se adquiere por el poseedor precario cuando la pierde el poseedor anterior, salvo que ste conserve la posesin mediata. En el derecho peruano del cdigo civil, de 1852 en su art.1834 ya haba asimilado al precario como una modalidad de comodato. A sus ves el cdigo del 36 en su art. 1594 estableca que cuando no se ha determinado el objeto de uso ni su duracin ni aquel resulte determinado por la costumbre, puede el comodato, a su arbitrio, pedir se le devuelva la cosa prestada. 21 3.4.6. LA POSESION CIVILSIMA La posesin de los bienes hereditarios se entiende transmitida al heredero sin interrupcin y desde la muerte del causante, en el caso de que llegue a asirse la herencia. El que validamente repudia una herencia se entiende que no la ha posedo en ningn momento

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CAPTULO IV

ADQUISICIN, CONSERVACIN, PRDIDA Y PROTECCIN DE LA POSESIN

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4.1. ADQUISICIN Se produce la adquisicin de la posesin, de una cosa, desde el momento en que se presenta el corpus y el animus possidendi. Juntos estos elementos, determinan el nacimiento de la posesin. 22 En las fuentes existen distintos casos donde se observan esa situacin y son casos denominados: a) Traditio clavium apud horrea. Era la entrega de las llaves de un almacn donde se encuentra depositada unas mercancas; equivaldra ala entrega material de las mismas. b) Signatio mercium Cuando se marcaba las mercancas con una contrasea por parte de quien las adquiras se consideraban entregadas. c) Traditio brevi manu. El que adquiere una cosa la tiene ya en su poder. d) Traditio longa manu. Se produce la entrega de la posesin con el simple sealamiento a distancia. e) Traditio constitutum possessorium. Cuando una persona que posee en nombre propio pasa a poseer en nombre ajeno. En derecho romano tambin se poda adquirir la posesin por intermediario. El pater familias poda adquirir a travs de los sometidos a su potestad como el filii familia o un tercero pero en derecho clsico no se poda adquirir en nombre ajeno. Ms tarde este principio perdi su vigencia al admitirse la adquisicin por medio del procurador. En poca Justiniano ya se admite la adquisicin por medio de persona libre pero para ello se exige el mandato especial o la ratificacin. En cuanto al animus ste se ve en abstracto; para categoras objetivas de relaciones. La ley dice en qu casos hay animus y en qu no. 23 4.2. CONSERVACIN La posesin se conserva mediante el nimo propio y la tenencia propia o ajena. En general se considera que no es necesaria una actuacin inmediata y constante. Esto se ve en el hecho de que se mantiene la posesin slo con el nimo en el caso de los fundos que quedan aparte del nimo. Se puede adquirir sin violencia la posesin de un fundo ajeno cuando est vacante por abandono, por muerte sin sucesor o por larga ausencia de su dueo. En el derecho justinianeo se conserva la posesin en el caso del ausente slo con el nimo. La posesin se
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Manuel J. Gamarra pereda, Derecho Romano, Editorial Trujillo, Pg. 180 http://www.elergonomista.com/derechoromano/posesion.htm

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conserva con nimo propia y tenencia ajena cuando alguien detenta una cosa en nuestro nombre. 24 4.3. PRDIDA 1 La prdida de la posesin puede ocurrir de tres maneras: por desaparicin simultnea del "animus" y del "corpus", por prdida del "corpus" slo o por la prdida del "animus" slo. 2 Casos tpicos de la prdida de la posesin por desaparicin de ambos elementos son el abandono de la cosa por el poseedor, su enajenacin seguida de la tradicin de la cosa y el perecimiento total de la cosa. 3 Se pierde la posesin por desaparicin de slo el "corpus" cuando la cosa cae en el dominio pblico o cuando un tercero se apodera de ella. 4 Ejemplo de la desaparicin de la posesin por prdida de solo el animus es el caso del "constitutum possessorium" 25 4.4. PROTECCIN Desde tiempos muy remotos y en los ms diversos lugares, el Derecho ha protegido y protege la posesin independientemente de que corresponda o no corresponda al titular del derecho e incluso contra este titular. Este hecho al parecer tan ilgico, pero al mismo tiempo tan universal, ha preocupado a los juristas quienes han elaborado numerosas teoras para explicar el fundamento de la proteccin de la posesin. 4.4.1. TEORAS Ihering clasific las diversas teoras que pretenden sealar la razn de ser de la tutela legal de la posesin, en teoras absolutas y relativas, segn que justifiquen dicha proteccin en la posesin considerada en s misma, o en consideraciones o instituciones extraas a la posesin. A) TEORAS ABSOLUTAS. Dentro de esta categora merecen sealarse al menos dos: a) La teora de la inviolabilidad de la voluntad, defendida especialmente por Gaus, segn la cual se protege la posesin por el hecho de que sta es voluntad de tener
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http://www.elergonomista.com/derechoromano/posesion.htm http://enciclopedia.us.es/index.php/Posesi%C3%B3n

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las cosas. Si la proteccin de la propiedad es mayor que la proteccin de la posesin ello se debe a que la propiedad es la voluntad de tener las cosas por efecto tanto de la voluntad particular (del propietario) como de la voluntad universal (la ley), mientras que la posesin es la voluntad de tener las cosas slo por efecto de la voluntad particular (del poseedor); pero, en ambos casos, lo que se protege es siempre voluntad incorporada a la materia. Molitor, Lenz, Windscheid y otros siguen ms o menos la misma orientacin, aun cuando no comparten la fundamentacin hegeliana con que Gauss expone su teora. Muy cercana es la concepcin de Bruns segn el cual "el hombre en virtud de su personalidad tiene derecho sobre las cosas y as al tomarlas con voluntad de dueo adquiere la propiedad de ellas si a nadie pertenecen y, caso contrario, adquiere un derecho de rango inferior que es la posesin". b) La teora de Sthal quien seala que resulta necesario proteger la posesin porque sta constituye la manera como el hombre logra satisfacer sus necesidades mediante las cosas. 26 B) TEORAS RELATIVAS Dentro de esta categora pueden sealarse entre otras las siguientes: a) Teoras que fundamentan la proteccin posesoria en la prohibicin de la violencia. Con distintos matices se encuentra esa idea central en varios autores: De acuerdo con Savigny el motivo de la proteccin posesoria viene a ser un motivo jurdico privado, ya que considera que esa proteccin obedece a la idea de que la perturbacin posesoria es un delito civil contra la persona del poseedor. De acuerdo con Rudorff el motivo es un motivo jurdico pblico, ya que para l la perturbacin posesoria es un atentado contra el ordenamiento jurdico. En efecto, si quien pretende ser el verdadero titular del derecho posedo por otro, pudiera actuar directamente contra el poseedor, se estara consagrando una forma de hacerse justicia por s mismo, contraria al inters de la paz social que exige que las situaciones de hecho no puedan alterarse sin la intervencin de la autoridad competente.
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b) Teora de Thibaut. De acuerdo con este jurista la proteccin del poseedor deriva del principio general de que nadie puede vencer jurdicamente a otro (en concreto, al poseedor), si no tiene motivos preponderantes en los cuales fundamentar su pretensin. c) Teora de la prerrogativa de la probidad. Segn Rder y sus seguidores la razn de proteger al poseedor es la consideracin de que, hasta prueba en contrario, debe suponerse la probidad de todos y que, por tanto, si alguien acta como poseedor, hasta prueba en contrario debe considerarse que lo hace porque tiene derecho a ello. Por ende, la proteccin posesoria es en principio provisional y est sujeta a desaparecer a consecuencia de un juicio petitorio donde se demuestre que el poseedor no tiene el derecho correspondiente. d) Teoras que vinculan la proteccin posesoria a la proteccin de la propiedad. Dentro de este grupo pueden distinguirse diferentes rdenes de argumentacin: Desde tiempos antiguos hay autores que arguyen que la posesin hace presumir la propiedad y que, por lo tanto, la proteccin de la posesin se justifica como la proteccin de la propiedad probable. Otros autores como el nombrado Gaus, puesta la mirada en la usucapin, sealan que la posesin se protege porque es la propiedad que comienza. Y, Ya Ihering sealaba que la proteccin posesoria es el complemento de la proteccin de la propiedad en el sentido de que, como en la inmensa mayora de los casos el poseedor es el propietario, la proteccin acordada al poseedor tiene por funcin facilitar la prueba al propietario quien, si no fuera as, frecuentemente se encontrara con que en la vida prctica, muchas veces su derecho quedara invalidado por las dificultades de poder probarlo. En el fondo pues, la proteccin posesoria vendra a ser, en trminos generales, la ventaja procesal concedida al propietario de arrojar sobre los dems la carga de la prueba.

Conclusiones En manera alguna son contradictorias muchas de las teoras expuestas, de modo que admitir una no implica ni mucho menos rechazar las dems. Pero resulta evidente que
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algunas teoras parecen explicar fundamentalmente algunos efectos de la posesin y no otros; as como es evidente que algunas teoras tienen ms vigencia en relacin con ciertos ordenamientos jurdicos que con otros. 27

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CAPTULO V

LA POSESIN EN LA LEGISLACIN PERUANA

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5.1. NOCIN DE POSESIN APLICABLE AL SISTEMA JURDICO PERUANO Somos conscientes de las diversas nociones que la doctrina le ha concedido a la institucin que estudiamos. Sin embargo, nosotros slo nos ocuparemos de aquella que es compartida por casi todos los pases occidentales y que identifica a la posesin como un derecho real autnomo. En efecto, la posesin es un derecho que prescinde de las titularidades que provienen de la propiedad, se configura a partir de un hecho que es el calificado como situacin posesoria, al cual el Derecho le otorga una serie de consecuencias jurdicas. Sin duda se trata de un derecho peculiar, como veremos luego, pero es un derecho al fin y tiene autonoma frente a todos aquellos que provienen de la propiedad. En la historia de la investigacin sobre la posesin, siempre se ha tenido claro que descubrir los alcances de esta institucin no tiene sino un carcter instrumental. Conocer cuando estamos en presencia de una situacin posesoria slo tiene sentido por que de ese modo podremos saber si a determinado supuesto le son aplicables las consecuencias que el sistema legal a previsto para dicha situacin. Las presunciones legales, la suma de plazos posesorios, la prescripcin adquisitiva de dominio, las mejoras y la defensa interdictal, son algunas de las consecuencias importantes que justifican la investigacin y hacen patente la necesidad de saber que elementos se deben considerar para calificar una situacin como posesoria. En esta aventura acadmica no podemos perder de vista que en definitiva lo que se pretende con la posesin es dar una respuesta adecuada a una necesidad social concreta. Para culminar esta parte debemos advertir que para nuestro pas el tema de la posesin, tiene singular importancia, pues la propiedad en el Per, como titularidad protegida por el ordenamiento jurdico, est afectada por una serie de distorsiones que la convierten en un derecho difcil acceso efectivo para un sector importante de la poblacin. 28

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5.2. LA POSESIN EN NUESTRO PRIMER CDIGO Nuestro primer Cdigo Civil, de 1852, es el hijo de su tiempo. Legisla primero a la propiedad, y luego a la posesin, tal como lo han hecho el cdigo italiano derogado y el suizo (1907). Este cdigo define a la posesin en el articulo 465: posesin es la tenencia o goce de una cosa o de un derecho, con el animo de conservarlo para s. Esta definicin sigue a pie juntillas el criterio subjetivista de Savigny dominante, por lo dems, en la poca, destacando el elemento (volitivo) animus. El mrito, sin embargo, es que reconoce no slo la posesin de hecho, sino que por igual la posesin de derecho, lo que ya no se volvi a repetir en las definiciones subsiguientes. 29 5.3. LA POSESIN EN EL CDIGO DE 1936 El cdigo derogado, en la lnea del alemn, el argentino y el brasilero a la sazn vigente, legisl primero la posesin, y luego la propiedad. El artculo 824 estableca: Es poseedor el que ejerce de hecho los poderes inherentes a la propiedad o uno o ms de ellos. Este cdigo, aunque no contiene una definicin de posesin, constituye un vuelco total con relacin a su predecesor. En la ms pura tradicin objetiva de Ihering, prescinde hacer referencia al elemento subjetivo (animus). 30 5.4. LA POSESIN EN EL CDIGO DE 1984 La razn por la que nos hemos referido con cierto detalle a la discusin doctrinaria entre Savigny e Ihering, es que de esta discusin nace el esquema de posesin por el que ha optado nuestro Cdigo Civil vigente, compartiendo la opinin del legislador del Cdigo de 1936, quien tambin recogi esta tesis. El artculo 896 establece que: La posesin es el ejercicio de hecho de uno o ms poderes inherentes a la propiedad. Por su parte el artculo 923 del mismo cdigo dice que los atributos del derecho de propiedad son: usar, disfrutar, disponer y reivindicar el bien. Si
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Eugenio M. Ramrez Cruz, Tratado de Derechos Reales - Tomo I, Editorial Rodhas, 2 Edicin - 2004, Pg.288 http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibVirtual/publicaciones/Cathedra/1997_n1/La_Pos_Conte_Contr.htm

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queremos comprender adecuadamente los alcances que entre nosotros tiene la posesin, debemos tener cuidado al interpretar las normas antes referidas. Para calificar una situacin como posesoria no basta verificar si en determinado caso el sujeto est ejerciendo alguno de los atributos de la propiedad, pues el ejercicio de stos, entendidos con simplesa e ignorando el fundamento de la frmula que ha recogido el Cdigo, puede llevarnos a errores graves. Basta con resumir que nuestra norma quiere decir, al menos as se ha entendido razonablemente, que ser poseedor aquel que se comporte respecto del bien como lo hara normalmente un propietario o una persona con derecho sobre el bien Para culminar esta parte debemos advertir que para nuestro pas el tema de la posesin, tiene singular importancia, pues la propiedad en el Per, como titularidad protegida por el ordenamiento jurdico, est afectada por una serie de distorsiones que la convierten en un derecho difcil acceso efectivo para un sector importante de la poblacin. 31 5.5. CLASES DE POSESIN EN LOS CDIGOS CIVILES 1852 Y 1936 32 EL Cdigo Civil peruano de 1852 no poda escapar al influjo subjetivista dominante, iniciado por el Code y continuado entre otros por el cdigo civil espaol, divida la posesin en: a) Posesin natural y civil, art. 466: Hay posesin natural por la mera aprehensin corporal de las cosas; la hay civil por ministerio de la ley, an sin dicha aprehensin b) Posesin de buena y mala fe, art. 467. El cdigo peruano de 1936 no traa un ttulo especial para las diversas clases de posesin, pero reconoci las siguientes: a) b) c) d) Posesin mediata e inmediata, art. 825 Posesin de buena fe, art. 832. y de mala fe, art. 840. Posesin continua e interrumpida, art.875. Posesin ad usucapionem de inmuebles, art. 871 y de muebles, art.893.

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http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibVirtual/publicaciones/Cathedra/1997_n1/La_Pos_Conte_Contr.htm Eugenio M. Ramrez Cruz, Tratado de Derechos Reales - Tomo I, Editorial Rodhas, 2 Edicin - 2004, Pg.353

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5.6. ESPECIES POSESORIA EN EL CDIGO VIGENTE 33 Divisamos las siguientes clases de posesin: a) Posesin mediata e inmediata, art. 905 b) Posesin legtima e ilegtima, art. 906 c) Posesin de buena fe y de mala fe, art. 906. d) Posesin precaria, art. 911 e) Posesin ad usucapionem de inmuebles, art. 950 y de muebles, art.951 f) Posesin de muebles, art. 948 g) Posesin civilsima, art. 660. 5.7. LA POSESION COMO DERECHO 34 Desde que nuestro sistema jurdico opt por la teora objetiva de Ihering, no existe duda acerca de que la posesin es un derecho real autnomo. Ciertamente este derecho nace de un hecho que es el comportamiento respecto de la cosa en la forma como referimos antes. Al margen de todo el sustento doctrinario de la posesin como un derecho, en el sistema jurdico peruano bastara con indicar que la misma ha sido calificada expresamente como tal por el Cdigo Civil. En efecto, entre nosotros la posesin es el primero de los derechos reales principales. La persona que es calificada como poseedora de un bien tiene a su favor una serie de instrumentos legales. Entre stos los ms importantes son los que tienen que ver con la proteccin o la defensa del derecho. As, los artculos 920 y 921 del Cdigo Civil se ocupan de describir de manera genrica estos instrumentos: la defensa posesoria directa o privada y la judicial. Slo de los 27 artculos con los que cuenta el Ttulo I (la posesin) de la Seccin Tercera del Libro de Derechos Reales Principales del Cdigo Civil, se desprenden una serie de consecuencias importantes que afectan a quien sea calificado como poseedor de un bien. Ahora bien, este derecho con toda su importancia tiene caractersticas particulares que deben ser consideradas en todo momento de su estudio. Las caractersticas generales no admiten mayor cuestionamiento; se trata de un derecho real, es un derecho autnomo, tiene carcter patrimonial, recae sobre bienes. Sin embargo, como seala Puig Brutau: La discusin de si la posesin es un hecho o un derecho debe quedar superada. Es un hecho en cuanto se
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Eugenio M. Ramrez Cruz, Tratado de Derechos Reales - Tomo I, Editorial Rodhas, 2 Edicin - 2004, Pg.353 http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibVirtual/publicaciones/Cathedra/1997_n1/La_Pos_Conte_Contr.htm

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refiere al seoro efectivo sobre la cosa, con independencia de la causa o fundamento jurdico de este poder o dominacin, pero es un derecho en la medida que la ley regula consecuencias jurdicas del hecho de la posesin. 5.8. DIFERENCIA ENTRE LA POSESION Y LA PROPIEDAD La propiedad es un derecho, la posesin se le considera como un hecho. No todo poseedor es propietario, pero civilmente s todo propietario se le considera poseedor, por lo menos (poseedor mediato) aunque no siempre inmediato (esto ultimo ocurre cuando el propietario esta en contacto directo con el bien. No siempre el propietario o dueo disfruta del bien o bienes de los cuales el titular: no siempre los explota o los trabaja, sino que otras veces, un tercero o sea otro sujeto, asume la posesin directa o explotacin econmica del bien o propietario. Pueda que el poseedor directo del bien lo haya tomado poda escisin propia o por voluntaria transferencia de la posesin. Concedida por el propietario, como ocurre con el arrendamiento, el usufructo o deposito Como otra diferencia se tiene que para ser calificada una persona como (propietaria debe tener un titulo legal de su derecho de dominio El propietario en uso de sus facultades que la ley que concede grabar y enajenar el bien, facultades que no le esta permitido al poseedor que no es propietario La posesin y la propiedad se confunden cuando el mismo propietario del bien es al mismo tiempo, su pose hedor inmediato. La propiedad es el derecho de una persona natural o jurdica sobre un bien o conjunto de bienes, y que conlleva una suma de facultades o poderes reconocidos por la ley constitucin, cdigo civil. Y que tiene de base un titulo legal, mientras que la posesin hay que verla como un hecho, consistente en el poder que se ejerce sobre el bien, en forma tal que ese poseedor se conduce como si fuera el propietario, ejerciendo algunas facultades que la ley concede al propietario, sin embargo el poseedor carece de derecho sea carece de un titulo legal que le permita o autorice a enajenar ese bien. El derecho real de posesin puede, pues ejercido directamente o por medio de otra persona.
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Gustavo Palacio Pimentel, Edicin: Primera Edicin, Editorial Ojeda

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CONCLUSION
Se ha tratado punto por punto cada aspecto que involucra a la posesin, en la conclusin se presentar un enfoque general. Qu es lo que nos dice el Ordenamiento Jurdico con respecto ha este tema: En el ordenamiento jurdico se entiende por posesin la situacin fctica de tenencia de una cosa o disfrute de la persona como titular de la posesin, permitiendo ejercer nuestros derechos dentro de esta. Tengamos en cuenta que el poseedor: es aquel que tiene la disposicin de la cosa con independencia de que sea propietario o no y la situacin del poseedor es protegida por el ius honorarium. La posesin requiere o necesita dos elementos para configurarse y ellos son el corpus, que es la cosa en s y el animus domini que es la intencin de comportarse como su dueo, es decir la posesin requiere la intencin y la conducta de un dueo. He ah donde surge la siguiente interrogante Cmo adquirimos una posesin? En derecho romano poda adquirirse la posesin por intermediario. El pater familias poda adquirir a travs de los sometidos a su potestad como el filius familias o esclavo pero en derecho clsico no se poda adquirir en nombre ajeno. Ms tarde este principio perdi su vigencia al admitirse la adquisicin por medio del procurador. En poca Justiniana ya se admite la adquisicin por medio de persona libre pero para ello se exige el mandato especial o la ratificacin. Es de vital importancia sealar uno de los efectos especiales de la posesin: Cuando una persona es poseedor de manera pacifica o ininterrumpida durante un periodo de tiempo largo permitiendo la adquisicin de la propiedad del bien es lo que se conoce como: usucapin. Los poseedores de posesiones pueden protegerlas y cuidarlas a travs de la presencia de los interdictos y estos son tres: interdicto retinenda possessiones, interdictos recuperandae posesiones y el interdicto adipiscendae possessiones. Estos interdictos son medidas que permiten cuidar y velar por los derechos de cada poseedor y buscan la proteccin de la posesin. Como se ha mencionado en las exposiciones anteriores. Todos los aspectos de sumo valor han sido tratados de manera profunda en cada exposicin que han realizado mis compaeras, por tal motivo se considera de mucha importancia en el estudio de lo que es posesin y el poseedor en derecho romano porque nos brinda una visin en lo que respecta al derecho civil.

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ANEXOS

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Cdigo Civil Peruano LIBRO V - DERECHOS REALES


SECCION TERCERA - Derechos Reales Principales

TITULO I - POSESIN
CAPITULO PRIMERO - Disposiciones generales Artculo 896.- Nocin de posesin La posesin es el ejercicio de hecho de uno o ms poderes inherentes a la propiedad. Artculo 897.- Servidor de la posesin No es poseedor quien, encontrndose en relacin de dependencia respecto a otro, conserva la posesin en nombre de este y en cumplimiento de ordenes e instrucciones suyas. Articulo 898.- Adicin del plazo posesorio El poseedor puede adicionar a su plazo posesorio el de aquel que le trasmiti validamente el bien. Artculo 899.- Coposesin Existe coposesin cuando dos o mas personas poseen un mismo bien conjuntamente. Cada poseedor puede ejercer sobre el bien actos posesorios, con tal que no signifiquen la exclusin de los dems. CAPITULO SEGUNDO - Adquisicin y conservacin de la posesin Artculo 900.- Adquisicin de la posesin La posesin se adquiere por la tradicin, salvo los casos de adquisicin originaria que establece la ley. Artculo 901.- Tradicin La tradicin se realiza mediante la entrega del bien a quien debe recibirlo o a la persona designada por el o por la ley y con las formalidades que esta establece. Articulo 902.- Sucedneos de la tradicin La tradicin tambin se considera realizada: 1.- Cuando cambia el titulo posesorio de quien esta poseyendo. 2.- Cuando se transfiere el bien que esta en poder de un tercero. En este caso, la tradicin produce efecto en cuanto al tercero solo desde que es comunicada por escrito. Artculo 903.- Tradicin documental
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Tratndose de artculos en viaje o sujetos al rgimen de almacenes generales, la tradicin se realiza por la entrega de los documentos destinados a recogerlos. Sin embargo, el adquirente de buena fe de objetos no identificables, a quien se hubiere hecho entrega de los mismos, tiene preferencia sobre el tenedor de los documentos, salvo prueba en contrario. Articulo 904.- conservacin de la posesin Se conserva la posesin aunque su ejercicio este impedido por hechos de naturaleza pasajera. CAPITULO TERCERO - Clases de posesin y sus efectos Artculo 905.- Posesin inmediata y mediata Es poseedor inmediato el poseedor temporal en virtud de un titulo. Corresponde la posesin mediata a quien confiri el titulo. Articulo 906.- Posesin ilegitima de buena fe La posesin ilegitima es de buena fe cuando el poseedor cree en su legitimidad, por ignorancia o error de hecho o de derecho sobre el vicio que invalida su titulo. Articulo 907.- Duracin de la buena fe del poseedor La buena fe dura mientras las circunstancias permitan al poseedor creer que posee legtimamente o, en todo caso, hasta que sea citado en juicio, si la demanda resulta fundada. Articulo 908.- Posesin de buena fe y los frutos El poseedor de buena fe hace suyos los frutos. Articulo 909.- Responsabilidad del poseedor de mala fe El poseedor de mala fe responde de la prdida o detrimento del bien aun por caso fortuito o fuerza mayor, salvo que este tambin se hubiese producido en caso de haber estado en poder de su titular. Articulo 910.- Obligacin del poseedor de mala fe a restituir frutos El poseedor de mala fe esta obligado a entregar los frutos percibidos y, si no existen, a pagar su valor estimado al tiempo que los percibi o debi percibir. Artculo 911.- Posesin precaria La posesin precaria es la que se ejerce sin titulo alguno o cuando el que se tena ha fenecido. CAPITULO CUARTO - Presunciones legales Artculo 912.- Presuncin de propiedad
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El poseedor es reputado propietario, mientras no se pruebe lo contrario. Esta presuncin no puede oponerla el poseedor inmediato al poseedor mediato. Tampoco puede oponerse al propietario con derecho inscrito. Articulo 913.- Presuncin de posesin de accesorios La posesin de un bien hace presumir la posesin de sus accesorios. La posesin de un inmueble hace presumir la de los bienes muebles que se hallen en el. Articulo 914.- Presuncin de buena fe del poseedor Se presume la buena fe del poseedor, salvo prueba en contrario. La presuncin a que se refiere este artculo no favorece al poseedor del bien inscrito a nombre de otra persona. Articulo 915.- Presuncin de posesin contina Si el poseedor actual prueba haber posedo anteriormente, se presume que posey en el tiempo intermedio, salvo prueba en contrario. CAPITULO QUINTO - Mejoras Artculo 916.- Mejoras: Concepto y Clases Las mejoras son necesarias, cuando tienen por objeto impedir la destruccin o el deterioro del bien. Son tiles, las que sin pertenecer a la categora de las necesarias aumentan el valor y la renta del bien. Son de recreo, cuando sin ser necesarias ni tiles, sirven para ornato, lucimiento o mayor comodidad. Articulo 917.- Derecho del poseedor al valor de las mejoras necesarias y tiles El poseedor tiene derecho a valor actual de las mejoras necesarias y tiles que existan al tiempo de la restitucin y a retirar las de recreo que puedan separarse sin dao, salvo que el dueo opte por pagar por su valor actual. La regla del prrafo anterior no es aplicable a las mejoras hechas despus de la citacin judicial sino cuando se trata de las necesarias. Articulo 918.- Derecho de retencin del poseedor En los casos en que el poseedor debe ser reembolsado de mejoras, tiene el derecho de retencin. Articulo 919.- Prescripcin de la accin de reembolso Restituido el bien, se pierde el derecho de separacin, y transcurridos dos meses prescribe la accin de reembolso.

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CAPITULO SEXTO - Defensa posesoria Artculo 920.- Defensa posesoria extrajudicial El poseedor puede repeler la fuerza que se emplee contra el y recobrar el bien, sin intervalo de tiempo, si fuere desposedo, pero en ambos casos debe abstenerse de las vas de hecho no justificadas por las circunstancias. Artculo 921.- Defensa posesoria judicial Todo poseedor de muebles inscritos y de inmuebles puede utilizar las acciones posesorias y los interdictos. Si su posesin es de mas de un ao puede rechazar los interdictos que se promuevan contra el. CAPITULO SEPTIMO - Extincin de la posesin Articulo 922.- Causales de extincin de la posesin La posesin se extingue por: 1.- Tradicin 2.- Abandono 3.- Ejecucin de resolucin judicial 4.- Destruccin total o prdida del bien.

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BIBLIOGRAFA

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