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Teoría de las Obligaciones (Arturo Alessandri Rodriguez)

Teoría de las Obligaciones (Arturo Alessandri Rodriguez)

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TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

INDICE
PRIMERA PARTE TEORIA DE LAS OBLIGACIONES Kos.
LNTRODUCCION ... ... ... ... ... CONCEPTO DE LA OBLIGACION ... ... CARACTERES DE LA OBLIGACION ... ELEMENTOS DE LA OBLIGACION ... FUENTES DE LAS OBLIGACIONES ... ... Los Contratos ... ... ... ... ... ... .. Los Cuaslcontratos ... ... ... ... ... ... . Los Actos Ilicitos (Delitos y Cuasidelites) ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES (Sus dIversas closes) ... ... LAS OBLIGACIONES NATURALES (Generaildades) ... ... ... ... .. , ... Fundamento de las Obligaclones En que consists Is ObligaclOn Natural- Diferencias con la ObligaciOn Civil Dos Grupos de Obligaclones Naturales ... ... ... Efectos Juridicos de las Obligaclones Naturales ... Primer requisite ... ... ... ... ... ... ... ... .. Segundo requisito ... ... ... ... ... Tercer requisito ... ... ... ... ... ... ... Otros casos de Obligaclones Naturales ... EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES ... ... ... ...
A) La Ejecución Forzada ...

5 6 10 10 11 14 16 20 22 23 32 34 35 39 49 50 51 52 57 84 69 70 72 74 78 78 79 80 80 82 34
62

1.- Ejecuclen forzada en las obligaciones de dar 2.- pecucien forzada en las obligaclones de hacer ... 3.- Eiecucl6n forzade en las oblIgaclonee de no hacer .. , ... B) La IndemnIzaciOn de Parjulcios ... ... ... ... Requlsitos de la IndemnizacT0ri de perjuiclos . Primer requisito . . ... ... ... ... ... ... ... Segundo requisite ... ... Tercer requisito ... ... .. El caso fortuito ... ... ... ... ... ... ... ... Efectos del caso fortuito ... ... ... ... ... A qui& Incumbe in prueba del caso fortuito? 95 La culpa y el dole... ... ... ... ... ... ... .. LA culpa contractual y la extracontractual ...........................08 93 97 Diferenclas entre el dote y la culpa ... ... .. 97 ...... Teoria de la mora (Cuarto requisite) ... ..... 99 Quo as in mora, ... ... ... ... ... ...

ST1

ARTURO ALESSANDR1 RODRIGUEZ

Pigs. Requisitos de Ia mora 101 Primer requIsito . 102 Segundo requisite ... 102 Tercer requislto .. 105 Efectos de la mora . „ .. ... , . 110 Determinación o avaluaciOn de los perjuicios . 113 . . . .. a) LiquidaclOn judicial 114 b) Liquidaclan Legal ... .. ... .. ... ... ... .. 118 c) La liquidaclOn convencional o clausula penal 123 124 Primer objetivo ... ... ... .. ... ... ... ... 125 Segundo objetivo . . 125 Tercer objetivo .. 126 Cuarto objetivo ... ... 126 Caracteres de Ia cliusula penal ... ... . 13,I Diferencias entre la clausula penal y la indemnizaciOn de Perjuicios otdinaym . Exigibilidad de la clausula penal ... ... ... ... ... ... ... ... 134 La clausula penal enorme ... ... ... ... ... .. 138 C) Los derechos auxillares del acreedor ... ... ... ... ... ... ... 141 1' Las medIdas conservatives o de precauciOn ... ... ... ... .. • ... 143 r Ejerciclos por el acreedor de clertas acclones o derechos del deudor ... 144 3' La accIOn paullana o revocatoria ... ... ... ... ... ... ... 149 Oportunidad en que Ia acciOn paullana puede ejercitarse ... 151 Actos juridicos revocables por la acciOn pauliana ... ... . , . 153 Primer requlsito ... ... ... ... ... ... ... ,.. ... .., 154 Segundo requislto .... ... ... ... ... ... ... ... ... .. 156 158 Acreedores qua pueden Intentar la acclOn pauliana .. ... . Naturaleza jurldica de la acciOn pauliana ... ... ... ... ... ... 158 159 Efectos de la acciOn pauliana respecto de los terceros subadquirentes ... ... Tiempo de prescrIpciOn de la acciOn pauliana ... ... ... ... 160 4i' El beneficlo de separaciOn ... ... ... ... ... ... ... 161 163 OBLIGACIONES SUJETAS A MODAL1DADES (Generalidades) .. 1' Obligaciones condlcionales ......................... .......184 Elementos constitutivos de la condlciOn ... ... ... ... 166 Clasificaci6n de las condiclones ... ... ... ... ... 168 ... 168 A) Las condlciones expresas y tacitas ,.. ... 168 B) Condiclones positives y negatives ... ... ... ... ... 169 C) Condiciones Potestativas, Casuales y Mixtas .... ... D) Condiclones licitas a Ilfcitas, poslbles e imposIbles ... ... 171 Efectos de estas condiciones ... ... ... ... ... ... ... 173 173 Condlciones positives ... ... ... ... ... ... ... ... 174 Condiclones negatives ... ,.. ... ... ... ... ... ... 176 Efectos de la posIbilided a imposibilidad ... ... ... ... 177 E) Condlciones suspensivas y resolutorias ... ... ... ... ... 178 Estados en que pueden encontrarse estas condlciones ... ... 180 Modo de cumplir estas condlciones ... ... ... ... ... ... Efectos de la pOrdida de In con, pendlente la condiclOn ... 181 Efectos de as Condiclones suspensive y resolutoria ... . , 183 1' Efectos de Ia condiciOn suspensive ... ... ... ... ... 183 La condiclOn suspensive opera retroactivamente ... 188 2 Efectos de Ia condiciOn resolutorla ... ... ... ... ... 191 La condiciOn resolutorla ordinaria ... ... ... ... ... ... .. 192 Camo opera la condiclOn resolutorla ordinarla7 ... ... ... .. 194 La condiciOn resolutorla tticlta ... ... ... ... ... ... ... ... 195 Efectos de la condiciOn resolutoria t6cita ... ... ... ... ... ... ... ... ... 198 Diferencias entre la condlclan resolutoria tacIta y la condlciOn resolutoria or200 El pacto comisorio 201
.

578

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

Efectos del pacto comisorio Primer requisite .. Segundo requleito Tercer requisite . . La acciOn resolutoria Efectos de la condicidn resolutoria cumplida Primer requisite ... Segundo requisite ... 2,- Las obligaciones a plaza (Generalidades) CfasifIcactein de los plazas En favor de quihn se entiende astipulado et elm ... 3°- Las obtigaciones modeles ..... OBLIGACIONES DE ESPECIE 0 CUERPO CIERTO Y OBLIGACIONES DE GENERO Obligaciones de especle a cuerpo cierto ... Teerfa de los riesgos 2' Las abligaciones de genera Diferencias entre lee obligaciones de especle o cuerpo cierto y las obligaciones Obligaclones con &refitted de objetos ... ... A) Oblfgaciones de simple objeto mtiltiple ... ... ... ... B) Obilgaciones alternatives ... ... ... ... ... ,. .. 1 9 Pet-dicta total y fortutta ... .. 2r Perdida total y culpable ... .. ... ... ... r Perdida parole( ... ... ... ... ... ... .. ....... .... ,.. . ... . .. C) Obltgaciones facultativas ... .., .., .,. ... ... ... ... ... ... .., Diferenclas entre las obligaciones alternatives y facultatives .. .. ... Obligaciones con plurailded de /Meta* ... ... ... ... ... ... I. Obilgaciones simplemente conjuntas ... ... ... IL Obilgaciones Sollderlas Mockeries generates) ...

204 200 209 209 210 216 220 222 224 226 230 231 237 240 242 243 251 252 253 253 254 257 257 258 258 258

, .. ... ... ...

260

Caracteres de lee obligaciones solldarlas ... ... ... ... „ . ... ... Clasificacien de to solldartedad en cuanto a to pluralidad de sujetos ... ... Fuentes de la solideriedad ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ..... Sotidariedad active ... ... ... ... ... ... ... Efectos de la solidarledad active ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... A) Efectos entre el deudor y los acreedores ... ... ... ... ... ... ... ... B) Efectos de to Solidarieded active entre los coacreedores sotidartos cuando la oblIgacian ha side extingulda per el pago efectuado uno de elloa 274 275 Solldariedad pasiva ... ... ... ... ... ... ... ... . ... ... ... 276 Efectos de la solidartedad wive ... ... ... ... ... A) Efectos entre los Codeudores y at Acreeder .................. ... ...277 261 Excepclones quo los deudores soltdarios puedon oponer at acreedor 13) Efectos quo 1 8 solidarledad pasiva produce entre los codeudores ... 285 Extincldn de la solidarteded ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 288 292 La sotidartedad Imperfecta ... ... ... ... ... ... ... ... ... III. Las obligaciones Indivisibles (Generatidades) ... 293 Cosas divtsibtes y ewes IndivisIbles ... ... ... ... ... 295 Primera excepción ... ... ... .. ... ... . ... ... .. Segunda excepciOn .. Tercera excepclOn Cuarta excepcitin . Primer case ... ... Segundo case

260 264 265 265 267 267 269 270 273

Dtversas climes de Indivisibitidad ... ... ... ... ... ... Las oblIgacIones dtvlsIbles (excepclones a Is dIvIsIbilfdad) ...

302 304 307 308 308 308 .310 .....

299

579

ARTURO ALESSANDR1 FICORIGUE2

Pigs. Ouinta excepci6n Sexta excepci6n . ... De las obligaciones Indivisibles Etectos de IndIvisibIlidad pasiva . . . Efectos de Ia indivisIbIlidad active .. SemeJanzas y diferencias entre Is solidaridad y Ia IndIvIalbilldad TRANSMISIBILIDAD DE LAS OBLIGACIONES LOS MOODS DE EXTINGUIRSE LAS OBLIGACIONES (Generalidades) El mutuo consentimiento, o convencidn, o mutuo disenso El pago efectivo (concept° del pago effective) 1.- Por qul4n puede hacerse el pago . Primer Casco.- El tercero page con el consentimiento del deudor Segundo case.- El tercero page sin conocimlento del deudor Tercer case.- Finelmente. puede pagaree contra la voluntad del deudor Requisites del pago on las bligaciones de dar Primer requisite Segundo requisite ... • • Tercer requisite 2. A quldn debe hacerse el page .. Primers excepci6n Sogunda excepci6n Tercera excepci6n 8). Page limbo al representante del acreedor CI. Pago hecho al poneeder del credit° 13). Pogo hecho a quien no tiene calidad bastante pars recibir DOnde y wand° debe hacerse el page. Luger del pago 4.- C6mo y en que forma debe pagers. 311 312 313 313 316 317 320 326 328 330 332 334 335 336 337 338 340 341 341 343 343 345 345 350 351 352 353 354 361 363

.....

La ImputaolOn do) pago

El pago por consignaci6n

Do Ia oferta y Is consignaciOn

.

Requisites de In oferta IL- La consigned:5n . Procedimlento del pago por consignacian ... ... ... Segundo case ... .. Efectos del pago por consignacidn . . .... El p5go con subrogaci6n (Concept() de Ia subrogaci6n) Diferente naturaleza furidica de Is subrogaci6n, la novaci6n, is mint) de ereditos y el pago efectivo ... Especies de subrogaci6n . . ... . 1.- La subrogaci6n convencional Requisites de la subrogaci6n convencional. 2.- La subrogaci6n legal ... Primer case .. Segundo case Tercer case .. Cuarto caso . Quint° case . Sext, caso Efectos de Ia subrogaci6n ..• . Del pago por acciOn elecutiva o por cesiOn de bienes a uno o varies acreedores Do Ia cesiOn do bienes en particular .. . C6m6 se hace la cesien de bienes? 580

350

364 386

386 369

370 370 374 375 378 382 384 385 386 388 389 390 391 393 393 394 395 398 401 405

TEORIA DE LAS CHKIGACIONES

Pigs. Efectos de Ia cesian de bienes La ceslan de bienes no transfiere el dominio de êstos a los acreedores Como termina Ia cesian de bienes Pago con beneficio de competencia . , La dacian en page LA NOVACION (Concepto de Is novacidn ..... Requisitos necesarlos para quo hays novacidn Primer requisito ..... Segundo requisito Tercer requisito 405 401 407 410 413 417 418 418 419 420 421 424

1.- NovaciOn por camblo de obligaciOn 2.- NovaciOn par camblo de acreedor NovaciOn por cambia de doudor Guano requisito .. ,
Ouirtto requisito Efectos de la Novact6n La delegaciOn .

426
............ 429 430 431 436 438

Efectos de is delegacitin perfecta La delegacidn imperfecta

Requisitos de la dee-local] partecta

............

LA REMISION (Concepto de la rernisiOn) Diversas especies de remielen: sus efectos LA COMPENSACION (Concepto de Is compansaclOn) Importancla de la compensecIdn .,. ClasificaclOn La cornpenseclen lewd. Sus requisito' Primer requisito •... Segundo requisito Tercer requisite ... Cuarto requisito Quints requisito
...... Cases en qua per exception no precede Is compensation legal "La compensaclOn no puede tenor lugar en perjulcio de los dereohos de un tercero" Efectos de Is compensackin Renuncia de is compensacidn La compensaciOn convenclonal La compensaclan judicial . LA CONFUSION Efectos de Is confusion .. ... , DE LA PERDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE (Generatidadea) OblIgaciones en las cuales precede ImposibIlIdad de ejecucian en las obligaciones de dar

439 439 441 442 447 448 448 449 449 451 452 453 464 455

ag
457 458

- - •

• •

.

460 461 462 462
464 467 468 469 471 472 472 474 475 476 477 478 47Y 479 482 484 581

LA PRESCRIPCION EXTINTIVA (Concepto de Is preset - 11)05n) Carlo opera la prescrfpciOn extintiva o liberatoria? . ... ... Elomentos de Ia prescripcldn extintiva ... ... . . .. Ca es el plaza de prescripciOn senaiado por Is Ley? . I. La prescription de largo tiempo ... ... ... ... ... .. ... ... ... . Al - Plaza de prescription en las acciones de obligation proplamente tales B).- Plazas de prescription de las obligaciones accesorias o reales de obligaclOn Cr).- Plazas de prescripclan de las acciones propletarias. ... ... ... ... La suspension y la interruption en la prescription extintiva de largo tiempo Acciones quo no prescriben .. .. • ... ... ... ... ... ... ... ... ... ...

Efectos de este mode de extinguIr obligaciones ... ... ...

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

Pigs. II- La prescripc16n de corto tiempo ... .... 1 9 PrescripciOn de tres dies ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. 2? Prescripci6n de dos silos ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .„ La interrupcfOn y la suspension en las prescripciones de corto tiempo ... 111.- PrescripciOn de corto tiempo de acclones especlales ... ... ... Reglas comunes aplicables a toda prescrIpcf6n ... ... ... LA PRUEBA DE LAS OBLIGACIONES (Nociones generates) ... ... ... ... ... .. Ou6 es la prueba ... ... ... . A quien incumbe Ia prueba ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .., Los diferentes medios de prueba ... ... ... ... ... ... ... .,. ... ..... La prueba instrumental (Definfciones - Diferencia entre los Instrumentos pObliInstrumento por via de prueba y por via de solemnidad ... ... Instrumentos pijblices ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. Requisites qua debe reunir el instrumento ptiblico ... ... ... ... .. , ... Primer requisite.- Que sea autorlzado por un funclonarto ptiblico Segundo requisite.- Cue el funcionerio pOblico sea competente ... ... ... . Tercer requisite.- Que el instrumento sea otorgado con las solemnidades legates. Valor probatorio del instrumento pliblico ... ... ... ... ... ... ... ... ... A) Valor probatorio respecto de los otorgantes ... ... ... .. B) Valor probatorio respecto de terceros ... ... Efectos de la nulidad del instrumento pOblice ... La Escritura P6blica ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .., .., ... .., Requisites de la escritura ptiblica ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... Primer requisite.- Que sea autorizada por un notario competente ... Segundo requisite.- Que se inserte en un protacolo o reglstro pubrico Tercer requisite.- Cue se otorgue con las solemnidades legates ... ... Las contraescrituras ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ImpugnaciOn del instrumento elliptic° ... a) ImpugnaciOn de nulidad ... ... ... ... • b) ImpugnaciOn por falta de autenticidad ... ... ... ... ... .. c) ImpugnaciOn por falsedad de las declaraciones ... ... ... ... ... Los Instrumentos Privados (0u6 es instrumento privado. - Sus carac.teres).... Valor probatorio del Instrumento Privado ... ... ... A) Valor probatorio respecto de los otorgantes ... B) Valor probatorio respecto de terceros ... ... Los sregistros, asientos y papeles domOsticos .. Las cartas y telegramas ... ... ... ... ... ... Prueba testimonial (Generalidades) ... Admisibilidad de Ia prueba testimonial ... ... ... ... .• . . , . I.- Primer principle en las limitaciones a la prueba testimonial ... II,- Segundo principle en las limitaciones a la prueba de testfgos Excepciones a estos principles ... ... ... ... ... ... ... ... .. Primers excepciOn ... ... ... ... ... ... ... . Segunda excepciOn ... Tercera excepciOn ... ... ... .... ... ... ... ,. Las Presunciones (DefiniciOn y clasificaci6n) ... ... ... ... La Confesi6n de Parte (Concepto de este medio de prueba) .. I.- La confesi6n extrajudicial ... ... ... ... ... ... ... II.- La confesiOn judicial ... ... ... ... ... ... . Divisibilidad e indivisibilidad de la confesiOn judicial ... irrevocabllidad de la confeslan judicial ... El Juramento deferido (Generalidades) ... Juramento estimated° y decisorio ... ... ... ... La inspecciOn personal del Juez (Generalidades) . El Informe de peritos (Nociones generates) ... 485 485 486 487 488 489 492 493 496 498 500 502 503 505 505 505 506 506 506 506 513 515 515 516 517 518 522 524 524 525 527 528 529 531 532 533 535 537 539 540 547 550 551 557 558 559 563 563 564 566 570 571 572 574 575

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TEORIA DE LAS OBLIGACION ES

Introduccidn El objeto de nuestro estudio saran todas las disposiclones contenides en el Libro IV del COdigo Civil, a excepcian de las qua se contIenen en el titulo XXII, que por referirse a las Capitulaciones Matrimonlales y Sociedad Conyugal, saran estudiadas en el afio prOximo. El estudio que nos corresponde Nicer, puede dividirse en dos grandes partes: is primera, que podemos Ilamar General, consagrada al estudio tedrico de las obligaclones. En esta parte estudlaremos toe cameotoe de las obligaclones, sus elementos, sus efectos, las diversas closes de obligaclones, los modos de extinguirse las obligaclones, y finalmente, su prueba. La otra parte, Is que podemos Ilamar Especial, esta consagrada al estudio de la toads de los contratos y demi% fuentes de Is obllgaciones, cuaslcontratos, delitos y cuasIdelitos. Ambas partes tienen una enorme importancla, no sale desde el punto de vista tearico, sino desde el punto de vista practico porque, puede decirse, sin terror de Incurrir en exageraciones, que el 80 per clento, por no decir el 100 por clento de las actividades de los Individuos, conslsten en contratos y obligaclones. Pero si ambas partes tienen una importancia practice enorme, hay qua reconocer, in embargo, que el estudio de In parte general, In consagrada a la Teoria de las Ohligaciones, tiene una Importancia macho mayor qua In otra. Y tiene mayor importancia el estudlo de la Teorie de las Obligaciones qua el estudio de Is Teorfa de los Contratos y demaa fuentes de obli jaciones, primero, porque all! estudiaremos los principios fundamental& qua rigen todas las obligaclones en el Derecho, princlpios que se aplican, edemas, a todos los actos juridicos y porque las disposiciones que sabre obligaclones contiene el C. Civil no son solamente aplicables a las obligaclones qua actualmente existen, sino quo esos principios nos airven pars resolver todas las cuestiones de caracter juridlco ,ue puedan presentarse con motivo de las nuevas obilgaciones o nuevos actos juridicas que puedan acontecer y que vayan hacienda necesarias las evoluclones del Derecho y de Is Sociedad. Todas esas nuevas obligeclones que no encuentran cabida en los Códigos se resuelven en Is practice con arreglo a los principios generales del Derecho. Es to qua ha pa5

índice

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ARTUROALESSANDRIRDDRIGUEZ

Concept° de la Obliged6n car, Para cuyo objeto necesita de las cosas del mundo exterior que le
El hombre tiene necesidades de diverse indole que debe satisfa-

rodean. Estes cosas, como la utilided que ellas son susceptibles de procurarle, pueden obtenerse, o bien aproplandose directamente de las cosas. o Wen extrayendo las utilidades que las cosas son susceptibles de producir, o bien, cuando esto no es posible, obligando a otros indIvIduos a que le proporcionen estas cosas o esas utilidades. En el primer caso, estas relaciones jurfdicas de diverse indole, don origen a los Derechos Reales: en el Ultimo caso, a los Derechos Personales o Creditos. Unos y otros forman parte del patrimonio: ambos son derechos patrimoniales, porque son susceptibles de una avaluaciOn pecuniarla, que es Ia caracteristica esencial de todos los derechos patrimoniales. Unos y otros consisten en la facultad que el hombre tiene de ejecutar actos determinados. Pero mientras los derechos reales consisten en el poder direct() sabre una cosa, que permite a su titular extraer todo o parte de las utilidades que Ia cosa puede producir, los derechos personales, en cambio, consisten en la facultad o poder de acciOn que un Individuo tiene sobre una persona determinada, pare exigirle qua le do, le Flap o no le hags alguna cosa. De aqui que el Mlle° haya definido en at articulo 577 el derecho real coma aquel que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona; y en el articulo 578 hays definido el derecho personal como aquel que solo puede reclamarse de clertas personas, que por un hecho suyo, o la sole disposiciOn de la ley, hen contrafdo las obligaciones correlatives. En el derecho real hay dos elementos, el sujeto, at que tiene Is facultad y Ia cosa sabre que esa facultad se ejerce; es una relacift dlrecta entre el hombre y la cosa, y el vinculo juridic° se establece entre Is cosa y el sujeto titular del derecho. Par eso as un derecho directo, que se ejerce sin respecto a determinada persona, porque puede hacerse valet- contra cualquier individuo.

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TEORIA

DE LAS OBLJGACIONES

En et derecho personal, en cambio, hay una relacl6n juridica de persol,a a persona; no es ye una relaciOn juridica entre una persona y una cosa. El Indivicluo titular de un derecho personal no puede it dtrectemente a buscar la cosa que es objeto del derecho: necesita dirigirse a otra persona, esto es, en contra del individuo qua se ha obliged°. Cuando yo compro una cosa no puedo ejercer rot derecho con respecto a la cosa rnisma que es objeto del contrato; yo necesito it en contra de ml deudor, para me entregue la cosa. Es pues, el derecho personal un vfnculo entre persona y persona, y no un vinculo entre la persona y la cosa. Podemos decir par eso, que el derecho personal es is facultad que tiene una persona determinada pare compeler a otra persona tamblen determinada a que de, haga o no haga una cosa, LY aim° conoceremos si en una relaciOn juridica hay un derecho personal o hay un derecho real? Left° sabremos si el derecho que at sujeto ha adquirldo es un derecho que se ejerce directamente en la cosa o es un derecho que se ejerce contra persona determinada? Para ello no hay sine que aplicar los principios generates de nuestra tegistaclOn, qua son, a este respect°, los mismos que informaron at Derecho liamano. Para nosotros ser titular de un derecho real, querrd decir, haber ejecutado antes un acto juridico de los que en el Derecho sirven para transferlr o transmitir. Per eso, si en la situaciOn juridica que el hombre ha contrafdo no hay un derecho real, no hay un modo de adquirir, hay aimplemente un derecho personal, y solo, una vez que en el sujeto del derecho haya concurrido el modo de adquirir, habre aparecido en dt, el derecho real. Cuando at vendedor y el comprador consienten en la cosa y en el erect°, se forma un contrato que genera derechos personales. Mlentras el contrato quede en este situacidn, mientras las partes no cumplan sus obligaclones, mientras no haya un modo de adquirir el dominio, hay solo un derecho personal. Pero ni la una ni is otra, tienen un derecho real sabre el precio o sobre la cosa materia del contrato. tCuândo el comprador habra adquirldo un derecho real sabre la cosa comprada? Una vez quo at vendedor, cumpliendo su obligacIdn, hays transferido at dorninlo at comprador par el modo de adquirir, por la tradicidn. En el derecho personal hay tres elementos: el sujeto del derecho, que as la persona quo tiene facultad de exigir algo de otra; el objeto, quo es Ia cosa sobre que en ultimo termino recae el derecho, aquella que el sujeto del derecho percibe; y finaimente, at paciente del derecho, que es la persona qua este obligada a ejecutar el hecho debido, aquella en contra de quien puede ejercerse este facultad que se denomina derecho personal. Desde at momenta que en el derecho personal el paclente del derecho debe ester determined° desde un principle, mientras qua en at derecho real as Coda Ia humanidad; y desde el momenta que at derecho
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ARTURO ALESSANDR1 RODRIGUEZ

personal consiste en la facultad que una persona tiene de exigIr algo de otra persona determinada, resulta que el paciente del derecho personal se encuentra colocado en una necesidad de la cual no puede prescindir, ni desligarse por obra de su exclusive voluntad mientras no cumpla la obligaciOn debIda. Esa situaclOn del paciente pare con respecto at titular del derecho, es le que en Is clencia del derecho se denomina obligacien. De manera que considerada la obligaciOn desde este punto de vista, podemos decir que as Ia necesidad juridica en qua el paciente del derecho

so encuentra, de dar, hacer o no hacer una cosa.

La obligaciem supone un vinculo juridic° perfecto entre dos personas determinadas: una, el sujeto, que tiene la facultad de exigir 5190: y otra, el paciente, que este colocado imprescindiblemente en la necesidad de dar, hacer o no hacer lo que el vinculo juridic° to oblige,. Si se pudiera materializar este concept° abstracto de la obligaciOn, podemos imaginarnos dos individuos atados por un laze; una de ellos amarrado, y otro que tiene el laze por la mano. El que tiene el laze por la mano es el acreedor, es el sujeto del derecho personal; el otro que esti amarrado por el lazo, que no puede desatarse, sino por voluntad del otro, es el paciente del derecho personal; y finalmente, la amarra vendrfa a ser el vinculo juridic° que liga al deudor con el acreedor Este ejemplo material corresponde perfectamente bloc al origen primitive de Is oblIgaciOn y al origen mlsmo de la palabra obligaciOn. Obligar, del latin "ob-ligare", atar, amarrar, encadenar, Ilgar, porque en los primitives tiempos del Derecho Romano, at deudor era amarrado y encadenado por el acreedor, hasta que no solventara su obligeciOn. En los primeros tiempos del Derecho Romano, los romanos no concibieron los conceptos abstractos de las dos obligaciones, solo se oblige al estado de obligado que era el estado de un IndIvIduo amarrado por otro por to que aquel le debfa a Este. Las !eyes romanas le acordaban al acreedor un modo legal de ejecuciOn sobre la persona del deudor, "la menus Infectio": St el deudor no cumpl(a su obligaciOn, el acreedor podia echar mane sobre 61, y tents derecho pars pedir Ia adjudicackin del deudor, pare convertIrlo en esclove, o si eran varies los acreedores, pare repartirse sus pedazos. Este concepto primitivo de la obligaci6n fue poco a poco svoiuclonando, y elle se debi6 principalmente a las exigencies de los plebeyos y at mayor desenvoivimiento juridic° de los romanos, que modificaron estas Ideas, espiritualizando lo que haste entonces habfa side un concepto demasiado material. Ya no fue la obligaciOn un derecho qua se ejercfa to persona del deudor, sine sobre los actos de la voluntad del

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TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

hombre; ya obligarse no fue dar su cuerpo en prenda y comprometer su persona, sino que fue comprometer su fe, obligarse bajo paiabra de ho. nor. Dentro de este concepto, se dejr5 entregado el cumplimiento de las obligaciones a la Iesitad del deudor, y se hizo de Ia obligaciOn del deudor una simple cuestiOn de honorabilidad, pasando de este mode del extreme netamente rnaterialista at extreme esencialmente espiritualista, como stempre sucede en todo orden de cosas con los camblos bruscos de chitlizacidn. Los pretores modificaron el rigor de este nuevo concepts y otorgaron al acreedor acciones eficaces, y mediante todo este largo recedimiento, Ilegaron los romanos a definir y precisar el verdadero concepto de is obligaciOn, tat como lo concibe el mundo moderno: un vincula juridic° en virtud del cual una persona determinada est6 obligada pare con otra, tambión determinada, a dar hacer o no hacer aquello a que se ha obliged°. Porque hoy dia obligarse no as comprometer to persona del deudor, sino comprometer su patrimonio. Podemos entonces, definir In obligaclOn en Ia siguiente forma: "La obligaclán as un vinculo juridico qua cotoca a una persona determlnada en Is necesidad de dar, hacer o no hacer alguna coma, respecto de otra, tambhin determinada". 0 blen puede definirse: "Es un vincula juridic° entre dos o mas personas determinadas, que coioca a una de ellas en In necesidad de dar, hacer o no hacer una cosa respecto a otra". Cada autor de Derecho da una definiciOn distinta respecto a lo que es Ia obligaciOn, pare todos &los coinciden en este mismo concepto que acabo de dar. Giorgi, autor Italian° quo ha escrito una obra titulada "Teorfa de las Obtigaclones", define Ia obligaciOn como ''un vinculo juridic° en virtud del cual una o más personas determinadas quedan sujetas respecto de otra u otras, tamblen determinadas, a dar, hacer o no hacer alguna cosa". Baudry Lacantinerie, el conocldo autor francês, la define: "Es un vinculo juridic° en virtud del cual una o alas personas determinadas quedan civilmente ligadas respecto de otra u otras tamblên determinedas, a dar, hacer o no hacer alguna coca". Planiol define la obligaciOn dIclendo que "es el vinculo juridic° entre dos o rruSs personas determinadas, en virtud del cual una de alias, el acreedor, tiene la facultad de exigir alga de otra liamada deudor". Se ve que Codas las defIniclones coinciden con la idea que expresó at definir la obligaciOn. El C. Civil chlteno no ha definido la obligaciOn. El articulo 1438 at bien Wale los caracteres juridicos de la obilgaciOn, ha definido el 9

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Mementos de la ObligaciOn
De Ia definition que se die de la obligacien, resultan sus tres elementos constitutivos que nunca pueden faltar: el acreedor, el deudor y el objeto o cosa debida. El acreedor es el sujeto activo de la obligacien, el que tiene Ia facultad de exigir algo de otra persona. Para el Ia obligacidn es un derecho,

un derecho personal. Por eso, podemos decir que el acreedor es el titular del derecho personal o credit°, y para el la obligaciOn es un elemento
activo del patrimonio.

El deudor es el sujeto pasivo de Ia obligacien; es el que este colocado en Ia necesidad de dar, hacer o no hacer una cosa; es el individuo ligado a otro, es el que tiene su libertad limitada o restringida con respecto a otra persona. Para el Ia obligacien es una deuda o una carga y debe anotar esta obligacien, en el debe de su patrimonio. Finalmente, la cosa debida u objeto de la obligacien es aquello que el acreedor tiene derecho a exigir del deudor; es lo que el deudor debe dar, hacer o no hacer. 10

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MORA DE LAS OBLIGACION ES

Fuentes de as Obligaciones No hay efecto sin cause. Las obligaciones tarnpoco escapan a esta regIa, motivo por el cual, debemos estudiar y averiguar castes son las causes que generan las obligaciones, los hechos que producen estos efec-

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tos que en el Derecho se denominan obligaciones; y este estudio nos Ileva necesariamente a investigar cuales son las fuentes de las obligeclones. Fuentes de las obligaciones son los hechos qua las generan o las producen, los antecedeates de donde emsna una oblIgaciOn, las circunstancias que producen una obligaclOn. La clasificaciOn de estas fuentes depende del criterio con que se mire la cuestiOn, porque si nos remontamos a las fuentes mds remotas o mediatas, no encontramos otra que la ley, ya que toda oblIgaciOn no tiene eficacia, sino porque Ia ley se la reconoce o se la da. De manera que los contratos producen efectos porque la by los reconoce y considera como tales. y la prueba de ello es que los simples deberes morales, que no han sido reglamentados ni sancionddos por la ley, no son obligaciones. Pero si tomamos en cuenta o atendemos a las causes pr6ximas o inmediatas, podemos hacer una clasificaciOn mds exacta. Nuestro C. Civil at mencionar las diversas causes de las obligaciones, las diversas fuentes, senala en el articulo 578, dos de cites, Ia ley y el hecho human, parque dice: "Derechos personales o crdditos, son los qua s6lo pueden rademarse de ciertas personas, que por un hecho suyo o to solo dispasictOn de Ia ley, han contraido las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el diner() prestado, o el Hy) contra el padre por aiimentos. "De estos derechos nacen las acciones personales".
nes, el contrato o convention, at hecho licito, el hecho ilicito y la ley. Dice este articulo: "Las obligaciones nacen ya del concurso real de las

En el articulo 1437, sefiala el COdigo cuatro fuentes de las obligacio-

voluntades de dos o m6s personas, como en los contratos o convenclones; ya de un hecho voluntario de la persona que se oblige, como en la aceptaciOn de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha InferId° injuria o dafio a otra persona, como en los delitos o cuasidelitos, ya por disposiciOn de la ley, como entre los padres y los hijos de familia". (Ley 57 de 1887, art. 54).
la convenciOn, Ia ley y el hecho del hombre, cuando dice en su Inciso 1°: "Las obligaciones que se contraen sin convenciOn, nacen, o de Ia ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de Ia ley se expresan en ella". La dasificaciOn tradicional de las fuentes de las obligaciones, las divide en cinco grupos, a saber: el contrato, el cuasicontrato, el delito, at cuasidelito y Ia ley. Y estas cinco fuentes de obligaciones están contempladas de una o de otra manera en las tres disposiciones citadas. Esta clasificaciOn tradicional, que es la adoptada por casi todos los Cedigos modernos y a que se ref ieren casi todos los tratadistas de Derecho. es una clasificaciOn falsa, superficial, que no corresponde a la rea12

Y finalmente, el articulo 2284 sefiala tres fuentes de obligaciones:

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Mad de las cosas Un estudio detenido de las fuentes de las obligaclones, nos tends que Ilevar a la conclusion forzosa de que en realided no hen sido dos, en las cuales pueden agruparse todas las restantes y que las criticas que se han hecho a Is clasificaciOn tradicional, son justas. Planiol y Baudry Lacantinerie senalan coma Unica fuente de las obligeclones, el contrato y la ley, agrupando en este segunda, en la ley, el cuaal contrato, el deka. el cuasidelito y las obligaciones que flacon proplamente de ellas. La orifice que se hace de la clasificacien de las fuentes de las obi!• gaciones es exacta. En el contrato, la fuente de fa obilgacidn es la voluntad de las partes, que determine el objeto, el alcance y la extension de fa obligaciOn. La ley, en materias de contratos no interviene, sine por un doble motivo: o bien pare sancionar fa obra de las partes, otorgéndole a estas los modos peat obtener su reconocimiento, a blen para vigilarlas a fin de que en sus convenciones no puedan menoscabar el orden o las buenas costumbres. Pero fuera del contrato, no puede haber obligaciOn, sino par disposiciOn de la ley; fuera del contrato no es la voluntad de las partes Ia que genera la obligaciOn, sino que es la disposicion de la ley. En estos casos en que un individuo se oblige a consecuencia de un hecho que ha ejecutado, no es porque haya tenido la intenciOn de convertirse en deudor, sino porque Ia ley le atribuye at hecho ejecutado por ese individuo una consecuencia que le impone una obligaciOn. LE! individuo que comete un delito se oblige por quO? Porque tiene la intenclan de convertirse en deudor. LO es acaso el mOvil de contraer una oblIgaciOn propiamente tai? Excusada creo la respuesta. En el case del cuasicontrato, en el pago de lo no debido, par ejemplo, cabe preguntarse el que recibe una cosa que no se le debe, Ltiene la obligacian de restituirla a su duefio? Si la recibe de buena fe, no tiene voluntad de devolverla; at este de male fe. con mayor razan falta la voluntad del individuo pare obligarse: es is sola disposición de la ley, la que impone la oblIgaciOn respective. Eso sf que la ley no es caprichosa ni arbitraria. El legislador para imponer estas obligaciones atiende a ciertas circunstancias que concurren en la persona o en el patrimonlo del acreedor, y son ellas las que toma en cuenta pare desprender una obligaciOn en contra de la persona que ejecuta cliche acciOn: la existencia de una resit% injusta. Se trate de reparar una lesiOn injusta cuando el individuo ha cometido un delito, un cuasidelito o en el caso de un cuasicontrato, porque en todo cuasicontrato hay enriquecimientn sin cause, como lo veremos oportunamente. El delito solo impone obligaciOn cuando cause una lesion injusta, de aqui quo del intento de homicidio no se desprenda ninguna obliged& civil, porque no hay datio. De modo pues, que todas estas obligaciones derivadas del delito, del cuasidelito y del cuasicontrato no tienen otra fuente, que la ley, que 13

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mire, al imponerlas, a la reparaciOn del clan() causado. De aqui que el COdigo alernan y el COdigo suizo que son los més modernos, no hagan esta clasificacidn traditional de las obligaciones. Y solo se limiten a estudiar, primero las obligaciones derivadas de un contrato, enseguida las derivadas de los actos ilicitos, y, finalmente, las obligaciones derivadas de un enriquecimiento sin causa, pero no entran a clasificar las fuentes de las obligaciones, dejando esta materia entregada al criterio de los autores o tratadistas. Estudiaremos separadamente las diversas fuentes de las obligaciones que hemos enumerado, dando solo algunas nociones fundamentales, sin perjuicio del estudio detenido que de ellas haremos en moment° oportuno.

Los Contratos
El articulo 1438, define el contrato en Ia forma siguiente: "Contrato o convenciOn es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer una cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas". De Ia disposiciOn contenida en este articulo resulta que Ia ley chilena ha definido el contrato asimilândolo a Ia obligaciOn y confundiendolo con la convenciOn, no obstante que estas tres instituclones juridices no son identicas ni unas mismas. La definiciOn del articulo 1438 corresponde màs bien a Ia definiciOn de la obligaciOn que a Ia del contrato, porque la obligaciOn es un vinculo juridic° que coloca a una persona determinada en Ia necesidad de dar, hacer o no hacer una cosa con respecto a otra persona tambjen determinada. La obligaciOn as el efecto, el contrato, Ia causa; del contrato nace este vinculo juridic° que coloca al deudor en Is necesidad de dar, hacer o no hacer una cosa. De manera, que es en el contrato. que el individuo se oblige a dar, hacer o no hacer una cosa. Toda relaciOn juridica, sea o no convenciOn, cualquiera que sea Ia fuente que la engendre y que consists en un vinculo que coloque al deudor en la necesidad de dar, hacer o no hacer, es una obligaciOn. Entre el contrato y Ia obligaciOn, hay la misma relaciOn que entre la causa y el efecto, que entre Ia madre y el hijo. Todo hijo necesita de una madre, y nadie podria definir Ia madre por el hijo, y el hijo por Ia madre, ni nadie podria confundir racionalmente el Orbol que produce el fruto y el fruto que es producido por el Eirbol. Confunde tambien el articulo 1438 dos conceptos que en Ia diem cia del Derecho no tienen una misma significacidn: el contrato y Ia convenciOn. Para la ley chilena, las expresiones contrato y convenciOn son

sinOnimas, representan una misma idea. El articulo 1437 ya nos ha dicho que las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos
venciOn... etc.".
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o mas personas, "como en los contratos o convenciones"... y el articulo 1438 vuelve a repetir el mismo concepto cuando dice: "contrato o con-

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Juridicamente considerados, no pueden confundirse el contrato y to convención. La convention es todo acuerdo de voluntades con el objeto de producir un efecto juridico; en consecuencia, Ia compra-venta, el arrendamiento, la tradician, el pago, son convenclones, porque estan formodes por un acuerdo de voluntades con el objeto de producir efectos juridicos, efectos que pueden consistir en Ia creation, modification o extinct& de un derecho. 1,Cuando la convention es contrato? /Solo en un caso determined° y Unica: cuando el efecto juridico que produce el acuerdo de voluntades consiste en In creation de obligaciones. Todo acuerdo de voluntades, cualquiera que sea el efecto que se produzca, as convenclan. Si ese acuerdo de voluntades produce obligaciones, la convencian recibe el nombre de contrato, par to que podemos definir el contrato como Ia convencitin generadora de obligaclonea, o coma el acuerdo de voluntades creador de obligaciones. Por eso, la tradition no as contrato; por eso el pago no es tampoco contrato; y por eso, la novaclOn sera contrato o no sera contrato, segan sea el efecto que ella produzca. Si tiene por objeto crear una nueva obligaciOn, sera contrato, y no lo sera en el caso que sato modifique o extinga una obligacidn. Hay entre el contrato y la convenci& la dIferencla que hay del ganew a is especie: la convencian es el genera, el contrato as Ia especte, o sea, todo acuerdo de voluntades quo produzca obligaciones qua pare la ley chilena es la primera fuente de obligaciones. Cuando estudiemos los contratos, nos referiremos a la manera come se forma el consentimiento y observaremos que as is resultants de dos circunstancias, la oferta o policitacian y la aceptacien. La oferta o policitactan as Ia propuesta que una de las partes dirige a la otra, para convenir una relacian juridica. En Ia legislact& chilena, la simple oferta o policitacidn, no liga por si sole a an autor, ni produce efectos juridicos, salvo el case excepclonal del articulo 99 del C. de Comercio, que estudiaremos en el momento oportuno. Este articulo as at Onto° que hate exception a la regla que acabo de enunciar, cuando dice: "El proponente puede arrepentirse en at ttempo media entre el envio de fa propuesta y Ia aceptacidn, salvo qua al hacerla se hubiera comprometido a esperar contestacien o a no disponer del objeto del contrato, sino despues de desechado o de transcurrido un determinado plazo". "Incise 2°. El arrepentimiento no se presume". Salvo este caso de excepcian, la oferta o pollcItacian, o sea la declaracian unilateral de voluntades de una persona, no tiene entre nosotros fuerza suficiente pars obligar a su autor, ni pare crear una obligacidn. De AI que podamos decir qua en Chile, la manifestacian unilateral de voluntades, no es fuente de obligaciones. Y me refiero a esta fuente de obligaciones porque en Alemania ha aparecido una doctrine moder15

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nista, que consiste en atribuir fuerza creadora de obligaciones a Ia declaraciOn unilateral de voluntad, que segOn los autores es fuente de obligaciOn y tiene eficacia juridica suficiente pare ligar a su autor, para imponerle una obligacIOn sin necesidad de aceptaciOn de la otra parte. Esta doctrina ha sido aceptada en principio por el COdigo alemen. Este COdigo, que rige desde el 1 9 de enero de 1900, acepta este criterrio y en sus disposiciones hay determinados casos en que una persona queda ligada por el solo efecto de una declaraciOn unilateral de voluntad, sin necesidad de aceptaciOn de Ia otra parte. Para los partidarios de esta doctrina, en esta declaraciOn unilateral debe encontrarse la Unica fuente de obligaciones, y para ellos, el contrato naceria de Ia union de las voluntades unilaterales de las partes contratantes. Los autores franceses resisten enOrgicamente esta teoria de Ia declaraciOn universal de voluntad como generadora de obligaciones, y en realidad esta doctrina no se ha ablerto ancho campo en la jurisprudencia, porque sus propios defensores reconocen que Ia declaraciOn unilateral de voluntad, solo viene a crear una obligaci6n, cuando a Ia voluntad del proponente viene a anadirse Ia voluntad de In otra parte, quedando en estas condiciones el contrato, como la Onica fuente de las obligaciones derlvadas de la voluntad de las partes. Podemos, pues, decir que entre nosotros, la Onica fuente de obligaciones, derivada de Ia voluntad de las partes, es el contrato. Los Cuasicontratos Son tambien fuentes de las obligaciones los cuaslcontratos. lOue es el cuasicontrato? Esta es una de las instituciones juridicas mes dificiles de definir, y por eso la ley chllena no ha pretendido definirla. No hay articulo alguno del C.Civil chileno en que se define el cuasicontrato; solo hay algunos conceptos, algunas Ideas emitldas al respecto. Asi, el articulo 1437 dice que las obligaciones nacen de los contratos o convenciones, o ya de un hecho voluntario de Ia persona que se oblige, como en la aceptaciOn de una herencia o legado, y on todos los cuasicontratos". El articulo 2284, dice al respecto: "Las obligaciones que se contraen sin convenciOn, nacen de la ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de Ia ley se expresan en ella". Y en el inciso 2° agrega: "si el hecho de que nacen es licito, constltuye un cuasicontrato". Esto es lo Clla) que encontramos en la legislaciOn chilena acerca de lo que es el cuasicontrato. Y no se ha definido, porque son muchos y muy numerosos, y porque cada uno presenta caracteristicas tan propias 16

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y tan distintas e independientes a las que presentan los demos, que es casi imposible agruparlos en una sole definiciOn. El articulo 2285 dice que "hay tres principales cuasicontratos: la agenda oficiosa, el pago de lo no debido y la comunidar. Pero el propio articulo 2285 nos esta diciendo que no son estos los Unicos cuasicontratos, puesto que si indica que estos son los principales, hay otros que no son los principales. El propio C. Civil nos suministra ejemplos de otros cuasicontratos que no estan setialados en el articulo 2285; asi, en el articulo 1437 nos senate la aceptacian de una herencia o legado; el articulo 2238 establece por otra parte, que "el depOsito necesario de que se hace cargo un adult° que no tiene la libre administraciön de sus bienes, Pero que esta en su sana razdn, constituye un cuasicontrato que oblige at depositario sin la autorizaciOn de su representante legal". En el Derecho Procesal se encuentra el cuasicontrato de "litis contestation" que oportunamente se estudiard. A cause de este dificultad, algunos autores prefieren definir las obligaciones cuasicontractuales en lugar del cuasicontrato, y dicen que son obligaciones cuasicontractuales las que una persona contrae pare con otra, sin que haya mediado convenciOn respecto a la obligación, y que se asemejan en sus efectos, a las obligaciones contractuales. La definichin generalmente admitida del cuasicontrato, la que figura en cast todos los textos, es este: "El cuasicontrato es un hecho voluntarlo, licito no conventional que impone obligaciones". Es un hecho voluntario porque emana de la voluntad de un individuo, y porque la obligaciOn no se le impone a uno sin su voluntad, come sucede en las obligaciones propiamente tales; es un hecho licito pare diferenciarlo de los delfts y cuasidelitos que son ilicitos; y es no convencional porque no hay acuerdo de voluntades. Este definiciOn que, como digo, es la generalmente aceptada, es vivamente criticada por uno de los mas brillantes profesores de la Universidad de Paris, Planlol; y a ml juicio, la critica de este autor, es aceptable. Dice Planiol: "Cualquiera creeria que cuando se habla de cuasicontrato, se esta serialando una institution juridica muy semejante at contrato, tan semejante, que casi es un contrato, y que solo hay entre el contrato y cuasicontrato, diferencias secundarias o de detail° que no desvirtiian la semejanza que entre. el cuasicontrato y el contrato existe. Sin embargo, no es asi, y la diferencia de ambos esta en que mientras el contrato nace del acuerdo de voluntades entre dos o mas personas, en el cuasicontrato no existe este acuerdo, sino que hay la voluntad de una sole persona, que por disposicien de la ley contrae una obiigaciOn. Cornparer entonces el contrato con el cuasicontrato, es to mismo que encon trar analogia entre el contrato y el delito". La palabra cuasicontrato es una male palabra de los textos ro manos. Los romanos reconocieron edemas del delito y del contrato, como Fuentes de obligaciones, otros hechos que tambien engendran obligacio17

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nes, pero nunca pretendieron clasificarlos como fuentes precisas de obligaciones. A estas obligaciones que los romanos no clasificaron en definitive, las consideraron como si nacieran de un contrato o como si nacieran de un delito. Si el hecho que las originaba era licito, les aplicaban las reglas de los contratos; si el hecho que las generaba era Welt°, les aplicaron las reglas de los delitos. Par esto, decfan que habian obligaciones que nacfan cuasi ex-delito o que nacfan "cues! ex-contrato". Con el transcurso del tiempo, y en el deseo de simplificar las palabras, se dijo despuês que habfa obligaciones excuasicontratos, y mAs tarde se suprimiO la palabra ex, y se dijo cuasicontrato. Y por se terminO diciendo que los cuasicontratos eran fuente de obligaciones. Decfamos hace un momenta, que entre el contrato y el cuasicontrato hay una diferencia fundamental. En efecto, at contrato nace de acuerdo de las voluntades de dos o aids personas, y Ia ley en este materia no hace sino sancionar la obra de las partes, o vigilarlas, a fin de que sus obligaciones no vayan contra el orden pUblico o las buenas costumbres. Es Ia voluntad de las partes la que determine at alcance de Ia obligaciOn, su extension y su objeto. En el cuasicontrato no hay acuerdo de voluntades, este acuerdo queda excluido, no hay sino Is voluntad de una sofa persona, porque lo que engendra Ia obliged& en el cuasicontrato, as el hecho ejecutado por un individuo, que tiene, por disposiciOn de la ley, la virtud de obligar a esta persona que ha ejecutado el hecho. Por eso, en at contrato, Ia voluntad de las partes es un elemento esencial, ya que el deudor no se oblige, sino en Ia medida de esa voluntad, hasta concurrencia de lo que 61 ha ejecutado, porque la obliged& nace de su propla voluntad, y sera Osta Is que determine a cuanto se oblige y en que forma. En el cuasicontrato, la voluntad no juega ningUn rol, no se toma ni siqulera en consideraciOn, porque hay casos en que la persona se oblige atIn contra su voluntad, aunque no haya consentido. iPor que? Porque Ia obliged& se genera por Ia obra de Ia ley. De ahf que Is capacidad en el cuasicontrato no tenga la importancia que tiene en el contrato, en at cual, es un requisito indispensable pare que una persona se obligue, que sea realmente capaz. En el cuasicontrato, Ia capacidad es un elemento que no se toma en cuenta, porque Ia obliged& no nace de la voluntad del individuo, sino de Ia disposiciOn de Ia ley, que en muchas ocasiones Ia impone atin en contra de la voluntad del obligado. Por de pronto citaremos el articulo 2238, que en el caso del depOsito necesario, imPone una de estas obligaciones. El contrato de comunidad se forma tarnbiên entre personas incapaces: muere un individuo dejando hijos menores, se forma entre ellos una comunidad, un cuasicontrato, sin que puedan argumentar que son incapaces; e igual cosa sucede en el caso de la gestiOn oficiosa, cuando Is persona a quien se le ha administrado sus negocios es un menor, porque asi lo ha dispuesto la ley. "Esto pone de manifiesto, dice el autor a que me vengo refiriendo, que el cuasicontrato no es un hecho voluntario; y esto se torna mas evi18

TEORIA DE LAS OBUGACIONES

dente todavia, si se considera que en el cuasicontrato, muchas veces is persona que se oblige, no as el que ejecuta el hecho que constituye at cuasicontrato, sino que es fa persona que se beneficia con 61 porque hay que toner presente que en el cuasicontrato pueden nacer obligaciones, tanto pare el autor del hecho, como pare la otra parte que no ha Intervenido en la *cud& de ese hecho. Hay casos, per ejemplo, en que la obliged& nace del hecho personal del acreedor, de este naturaleza tenemos el cuasicontrato que se denomina agencia oficiosa. La agencia oficiosa se puede definir en forma &amnia, diciendo qua "es un mandate en que el mandatario obra sin mandante". Ei cuasicontrato impone obligaciones, no 8610 al gestor oficioso sino que oblige tambien a la otra parte, a aquae a quien se le admlnistran sus negocios, y esta queda obligada a reembolsar todos los gastos necesarios o Utiles que hayan demandado las gestiones de Is agenda oficlosa. El articulo 2290, dice a este respecto: "Si el negoclo ha sido blen administrado, cumplire el interesado las obligaciones que el gerente ha contrafdo en la gesti& y le reembolsar6 las expenses Utiles o necesarias". Y en el incise 2? agrega: "El interesado no es obligado a pager :Warta alguno al gerente", terminando en el incise 3 9 con la siguiente disposiden: "Si el negocio ha side mai administrado, el gerente es responsable de los perjulcios". iPuede decirse después de esto, que el cuasicontrato de agencia oficiosa, que le impone obligaciones al interesado, el quo no ha consentido en esta gestiOn, sea un acto voluntario? zPuede decirse qua el interesado haya consentido y se hays obliged° per su voluntad? El articulo 2290 as una demostraciOn evidente que el cuasicontrato no as un acuerdo de voluntades. El articulo 1437 no es entonces, correcto, cuando dice:

"Las obligaciones nacen... ye de un hecho voluntario de la persona qua se oblige, come en is aceptaciOn de una herencia o legado, y en todos los cuasicontratos"... Pero en todo case, tante is expresiOn voluntaria del articulo 1437, como la expresien voluntarla del articulo 2284, no as tampoco muy exacta. porque hay muchas cuasicontratos en que no hay voluntad de obligarse, en que hay intend& de contraer una obligaciOn,
y sin embargo, se contrae. Nos surninistra un *molt) el cuasicontrato del pago de to que no se debe.

Se ye, entonces, que es lmpropio denominar el cuasicontrato, un hecho voluntarh, si la obligaciOn que se crea no nace del hectic, voluntario de las partes, porque en muchas ocaslones no as at autor del hecho ei que se oblige, y en otras ocasiones no hay voluntad de ejecutar el hecho de que nace la obligaciOn. En todos estos casos, es la disposiciOn de la ley fa qua impone Is obligaddri correspondiente; y fa disposiciOn de la ley se funda en estos casos en is equidad, en el deseo de evitar que puede producirse pare una de las partes on enriquecimiento sin cause.

No son puss, los cuasicontratos, actos voluntarios. No son tempoagrega Planiol, actos Ifcitos, porque si aiguna denomlnaciOn se les 19

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pudiera dar, seria la de actos ilicitos, o sea, actos contrarios al Derecho, a la normalidad. tPor qua, dice Planiol que el cuasicontrato no as un acto licito, sino un acto ilicito? Porque para 61, y en esto esta de acuerdo con Ia mayoria de los tratadistas, el fundamento de los cuasicontratos esta en el enriquecimiento sin causa de una de las partes, en el beneficio que una de las partes experimenta a costa de la otra.

Posiblemente el acto inicial, el primitivo acto que se ejecuta, y del cual va a derivar la obligaciOn cuasicontractual, no sea 'kite, sea perfecto, normal, corriente y aceptable; la obligacidn encuentra su causa y su origen, a consecuencia de la ejecuciOn de hechos que causan un empobrecimiento para una de las partes, y un enriquecimiento injusto para Ia otra. Y este enriquecimiento sin causa, si que es un acto 'licit°, porque la licitud, en el Derecho, exige que todo enriquecimiento tenga una causa, puesto que de lo contrario, se ha roto to normalidad juridica que quiere que todo enriquecimiento tenga una causa.
Podemos concluir diciendo que Ia verdadera causa de las obligaclones de los cuasicontratos, es la ley, que determina el alcance y la extensidn de aquello a que el deudor se oblige; y se funda en circunstancias de perfecta equidad: "reparar una lesiOn injusta".

Dos consecuencias juridicas de mucha importancia emanan de estos principios que acabo de exponer: la primera, que ya enuncie as que la capacidad para obligarse no 'liege ningUn papel en los cuasicontratos. Las reglas que rigen Ia capacidad para obligarse en materia de contratos, no tienen aplicaciOn tratOndose de los cuasicontratos. La segunda consecuencia, es que las reglas que rigen Ia prueba testimonial en las obligaciones contractuales, no se aplican tampoco en materia de cuasicontratos. De manera que el articulo 1709 del C. Civil que declara inadmisible Ia prueba de testigos en los actos o contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga más de $ 200. se refiere sOlo a las obligaciones convencionales y no a las cuasicontractuales; de donde se infiere que las obligaciones que nacen de los cuasicontratos, no quedan sometidas, por no emanar de una obligaciOn convencional, al principio consignado en el citado articulo 1709.

Los Actos lilcitos (Delitos y Cuasidelitos)
Son tambien, fuentes de obligaciones, segtin el articulo 1437, los hechos que han inferido injuria o dario a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos, es decir, los actos ilicitos, los que ordinariamente se Los actos ilicitos son fuentes de obligaciones, Onicamente cuando causan daft, a otra persona. No basta que un acto sea 'licit° para que
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conocen con esta denominaciOn en el Derecho.

TEORIA DE LAS OSLIGACIONES

sea fuente de obligaciones: es necesario que cause daii° a otra persona. Por eso, pueden definirse los actos ilicitos como fuente de obligaciones, diciendo que son los actos ilicitos perjudiciales a otro. Lo dice at articulo 1437, y este rnlsmo concepts lo vuelve a repetir el COdigo, at habiar de los delitos y cuasidelitos, cuando en el articulo 2314 dice: "El que ha cometido un delito o un cuasidelito que ha Inferido dello a otro, as oblige. do a la Indemnizaci6n; sin perjuicio de la pens que le impongan las leyei-. par el delito o cuasidelito". Los actds Mottos que son fuente de obligaciones, los divide. la ley en delitos y cuasidelitos, distincidn enterarnente inutil, que no tier utitided practice ni cientifica ninguna, porque unos y otros producen los MieM08 efectos y se rigen por las mismas reglas. Nosotros tenemos que pacer la distincian, cual la ley positive la hace, y tendremos que distinguir at dellty def cuasidelito. No hay entre ambos otra diferencia que la relaclonada con la cause que produce uno y otro, pero no asf, en cuento a los efectos que producen ambos. A este respects, at articulo 2284 da una idea de fo que es el delito y de lo que as el cuasidelito, en sus Incisos y 4e: "Si at hecho es lifcit° y cometido con intencidn de (War, constltuye un delito". "Si el hecho as culpable, pero cometido sin intencidn de War, constituye un cuasidelito"; disposiclones que seAalan con precisidn las diferencias entre uno y otro. Podemos deck por eso, que es delito at acto Melte intenclonal y y que cuasidelito as el acts illcito culpable y perjudicial.

Lo que constltuye el delito, as at dolo; to que constituye el cuasidelito as la cuipa, o sea, la faits de aquella dlligencia o cuidado que los hombres emplean ordinartamente en sus negoclos proplos.
Unto los delitos, como los cuasidelitos, se dividen en dynes y penaies. Pero este ciasificaciOn se hace atendiendo a elementos diversos. El delito as civil, cuando cause deo. El delito es penal, cuando esta penado por la ley. El e.ikto y at cuasidelito civil se asemejan at criminal, en que ambos son pen ados par la ley, pero se diferencian en que el segundo es penado per la ley, cause o no den°, mientras que los primeros seran civiles lieven ono pens consigo, slempre que causen dant). El delito o cuasidelito penal as at acto ilicito penado par la ley, cause o no dant). El delito, dice el artfculo 19 del C. Penal, toda amen) u omislan voiuntaria penada por la ley. De to anterior se desprende, quo un acto ilicito puede ser delito civil o deft penal, como puede ser en un caso penal, y en otro civil.
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TEOR1A DE LAS OBLIGACIONES

Ciasificacian de las Obligaciones Sus Diversas Clases Las obligaciones pueden clasificarse de muy diverse manors, segim sea el punto de vista desde el cual se consideren. A) Atendiendo a su objeto se dividen en positives y negatives; en obligaciones de dar, hacer o no hacer; y en obligaciones de especie o de cuerpo cierto y obligaciones de Oiler°. ObligaciOn positive es aquella cuyo objeto consists en una prestacii5n,es decir, en la realizaciOn de un hecho quo puede consistir en dar o en hacer alguna cosa. Cuando el objeto de la obligaciOn es una prestaciOn, es un hecho positivo de parte del deudor, la obligaciOn se dice quo es positive: la obligaciOn del vendedor de entregar la cosa vendida, la obligaciOn del arquitecto de construir una case, etc. Obligación negative es aquella cuyo objeto consiste en una abstencien, es aquella que le impone at deudor la prohibiciOn de hacer algo, que sin Is obligaciOn le seria licito ejecutar: el comerclante que vende su almacên y se oblige a no abrir otro similar dentro de cierto espacio de tiempo contrae una obligaciOn negative. Tambien se divider; las obligaciones atendiendo a su objeto, segfin resulta del articulo 1460, en obligaciones de dar, en obligaciones de hacer y en obligaciones de no hacer. "Toda declaraciOn de voluntad debe tener por objeto, dice este articulo, una o mas cows que se trata de dar, hacer o no hacer. El mere use de la cosa o su tenencla puede ser objeto de la declaracidn". Esta clasificacidn tiene mucha mayor importancia que la anterior, per las razones que mas adelante veremos. ObligaciOn de der es aquella que tiene por objeto la transferencia dot dominio o la constitucien de un derecho real en favor del acreedor. Constituye un MIA traslaticio de dominio y par eso se cumple merliante la tradiciOn que es el mode de adquirir el dominia en virtud de un titulo traslaticio de dominio, y que consiste en la entrega que el duet() hace de una cosa a otra persona, habiendo por una parte la facultad e intend& de transferir el dominio, y par otra la capacidad e intenciOn de adquirir lo (articulo 670 del C. Civil). La palabra dar, cuando uno habla de obligaciOn de dar en la ciencia del Derecho, no se refiere a la acepciOn que vuigarmente se le da, a la acepciOn de regalar o donar una cosa, sino que al sentido que le dieron los romanos: "dar" del latin "dare", o sea aquello que le impone al deudor la obligaciOn de transFerir el dominio.
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El articulo 1548 del C. Civil dice que "Ia obligaciOn de dar, contiene Ia de entregar Ia cosa"..., to que pudiera hacer pensar que jurfdicamente, en ciencia del Derecho, dar y entregar fueran una misma cosa. Considerada esta materia en abstracto, con prescindencla de Ia obligeci6n positive chilena, no podemos confundir Ia obligaciOn de dar con la obligaciOn de entregar. La obligaciOn de dar es la que tiene por objeto transferir el dominio, constituir un derecho real en favor del acreedor; en tanto que Ia obligaciOn de entregar es la que consiste en el simple acto material de traspasar una cosa a otra persona, la que consiste en la materialidad de pasar una cosa de una persona a otra, porque con arreglo al articulo 1460, el uso o tenencia de una cosa puede ser objeto de Ia obligaciOn. De esto resulta entonces, que mientras la obligaciOn de dar supone, o major, constituye un tftulo traslaticio de dominio, la obligaciOn de entregar constituye un tftulo de mere tenencia. En la obligaciOn de dar, el acreedor puede Ilegar a ser dueno de la cosa; en la obligaciOn de entregar solo adquiere el uso o tenencia de Ia cosa, mOs no el dominio. Por eso, en Ia compra-venta es un contrato en que una de las partes se oblige a dar una cosa; contrato es transferir el dominio. De aquf que el articulo 1793, diga que "la compra-venta es un contrato en que una de las partes se oblige a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero". En cambio, en el contrato de arrendamiento, Ia obligaciOn del arrendador, no es dar la cosa arrendada, sino Onicamente entregarla. A este respecto el articulo 1924 al enumerar las obligaciones del arrendador, dispone que el arrendador, es obligado: "1 9 ) a entregar la cosa arrendada...". Jurfclicamente entonces, no es lo ads= dar que entregar; Ia expresiOn entregar es generica, as mss amplia que Ia de dar, porque cornprende todo traspaso que va de manos del deudor a manos del acreedor. Por eso, toda obligaciOn de dar es necesariamente de entregar, pero no toda obligaciOn de entregar es necesariamente obligaciOn de dar. De aqui es que los tratadistas del Derecho asimilan as obligaciones de entregar a una obligaciOn de hacer, y solo clasifican entre las obligaciones de dar a las que propiamente son tales, a las que tienen por objeto la transferencia del dominio, a la constituciOn de un derecho real a favor del acreedor. Las obligaciones de entregar son, para ellos, obligaciones de hacer, puesto que la obligación se traduce en un simple hecho material desprovisto de toda significaciOn juridica, como es dar una cosa a otra persona para que tenga su uso o su tenencia. En mi concepto, en el C. Civil chileno, no existe esta diferencia; mi opiniOn es que dentro de nuestro COdigo, Ia obligaclOn de dar coinprende toda obligaciOn que tenga por objeto la entrega de una cosa, sea que el deudor deba transferir el.dominio de la cosa, sea que deba transferir Onicamente su uso o tenencia. La obligaciOn de dar, en Ia legislaciOn

chilena, es aquella que tiene por objeto Is entrega de uda cosa, sea en propledad, sea en tenencla. OblIgaclOn de dar, dentro de este concepto,

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serla aquella que tiene per objeto la entrega de una cosa que el deudor debe hacer al acreedor, sea que importe la transferencia del dominio o el simple use o tenencia de la cosa. Y pare pensar asi, existen varies rezones: 1°) Los articulos 1438 y 1460 del C. Civil que contraponen los conceptos de dar una cosa, con hacer una cosa. 2°) En seguida, los articuios 1817 y 1824 y siguientes del mismo Cddigo. La ley ha comenzado por definir la compra-venta en el articulo 1793, y cuando entre a reglamentar las obligaciones del vendedor, se ha olvidado de la expresiOn "dar" del articulo 1793, y habla solo de la obliged& de entregar, y se encabeza el párrafo que trate de estas obligeclones diclendo en el articulo 1824: ''Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradiciOn y el saneamiento de la cosa vendida" (inciso Y si se siguen leyendo todos los dernes articulos encontraremos estampados los mismos conceptos, confundiendo, asi, dos tdrminos que, juridicamente, no pueden confundirse. En el caso tipico de obliged& de dar, en la compra-venta, el COdigo chileno habla indistintamente de obliged& de dar y de la obliged& de entregar, haciendo sindnimas estas dos expresiones. Vuelve la ley chilena a confundir estos conceptos en el articulo 2196, cuando dice: "El tnutuo o prêstamo de consumo es un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles, con cargo de restituir otras tantas del mismo genero y calidad". 39) Per otra parte, los articulos 580 y 581 suminlstran otra prueba en apoyo de is opiniOn que se viene sosteniendo. Porque —La clue se atiende pare calificar de mueble o inmueble una accidn? A la naturaleza de la cosa debida. El articulo 580 dice: "Los derechos y acciones se reputan blenes muebles o inmuebles, segdn to sea la cosa en que han de ejercerse o que se debe. Asi, el derecho de usufructo sobre un inmueble es inmueble. Asi, la action del comprador para qua se le entregue is Mica comprada as Inmuebte; y is acciOn del que ha prestado diner° pare quo se to pague as mueble". Y el articulo 581 agrega: "Los hechos que se deben se reputan muebles". "La Elect& pare que un artifice ejecute la obra convenida, o rezarsa los perjuicios causados por la InejecuclOn del convenio, entre per consiguiente, en la clase de los blenes muebles". Ahora Bien; supongamos que la obliged& de entregar no fuera la obliged& de dar una cosa, sino la obliged& de hacer; la obligation del vendedor pare con el comprador de clue naturaleza serfa en el caso de un inmueble, por ejemplo, y en presencia de la disposiciOn del articulo 581? Evidentemente seria, en este suposicidn, una action mueble, lo que dentro do la legislaciOn positive chilena, es sencillamente un absurdo. 49) Finalmente, en el C. de P. Civil no se hate distinciOn alguna entre las obligaciones de dar y entregar; unas y otras estdn asimiladas 25

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en absoluto por lo que respecta a la manera de cumplirse o ejecutarse. Expresamente se dejel constancia, cuando se discutieron estas disposiciones legales en Ia ComisiOn redactora del C. de P. Civil, que el procedimiento estabiecido para las obligaciones de dar. se aplicaria a todas las obligaciones que tienen por objeto entregar una cosa, cualquiera que fuera el resultado juridico que tuvieran para el acreedor. De manera que el acreedor de obligacion de dar como el acreedor de obligaciOn de entregar, hara efectivo sus derechos por el mismo procedimiento, por el que seriala el Titulo I del libro III del C. de P. Civil. En conclusion, podemos decir que Juridicamente, no pueden confundirse las obligaciones de dar y entregar. En todo caso, esta interpreted& es mäs sencilla y simple que cualquiera otra; Ia ley es el buen sentido y Ia razOn escrita, y no es lOgico pensar que el legislador haya hecho elucubraciones cientificas en las materias que van a conocer los ciudadanos y los Tribuneles. La obligaciOn de hacer es aquella que tiene por objeto la ejecuciOn de un hecho que no consiste en Ia entrega de una cosa. Es aquella cuyo objeto es un hecho positivo que el deudor se compromete a ejecutar. La obliged& de pintar un cuadro, la que contrae un actor de ejecutar una representaciOn teatral, etc., son obligaciones de hacer porque consisten en la ejecuciOn de un hecho material, como es por ejemplo, Ia entrega de una cosa del deudor al acreedor, tomando la palabra entrega en su sentido doctrinario. Finalmente, obligaciiin de no hacer as aquella que tiene par objeto la no ejecuciOn de un hecho por parte del deudor, aquella que le impone at deudor la no ejecucidn de un hecho que sin Ia obliged& le seria hacer, como es is de no abrir un almacen similar dentro de cierto tiempo, o bien, la de no levantar las murallas sino hasta cierta aitura. Tanto Ia obligaciOn de dar, como la obligaciOn de no hacer y la de hacer, pueden cumplirse en una sofa operaciOn, pueden resolverse en Ia ejecuciOn de un solo acto; o bien, pueden imponer al deudor, Ia ejecuciOn de una serie de actos repartidos en cierto espacio de tiempo, en cuyo caso se dice que la obligaciOn es sucesiva. Podemos definir, por eso, la obligaciOn sucesiva, como aquella cuyo objeto impone al deudor la ejecuckin de una serie de actos que deben cumplirse en cierto periodo de tiempo. La obligaciOn de no hacer es por lo general sucesiva, porque el deudor debe abstenerse de ejecutar el hecho debido por todo el tiempo que abarque Ia obligaciOn. Las obligaciones del arrendador y del arrendatario, son ejemplos tipicos de obligaciones sucesivas; y por eso se llama el arrendamiento, "un contrato de tracto sucesivo", de lo cuel se deduce Ia consecuencia que estudiaremos en debida oportunidad, de que este contrato no se resuelve, sino que se termina. 26

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

La clasificaciOn de las obligaciones de dar, hacer y no hacer tiene mucha importancia: en primer lugar, sirve pars clasificar las acciones que de ella emanan, porque mientras en las obligaciones de dar, la action del acreedor puede ser mueble o inmueble, segfin sea la cosa que debe el deudor; en las obligaciones de hacer y no hacer, la acclOn es siempre mueble. porque "los hechos que se deben se reputan muebles", segOn (Hspone el articulo 581 del Cedigo Civil. La disposiciOn del articulo 581 se aplica tanto a las obligaciones de hacer, coma a las obligaciones de no hacer, porque si este articulo hablare solo de las obligaciones de hacer, habrian quedado excluidas las de no hacer; de aqui que solo diga, "los hechos que se deben se reputan muebles; y tanto las obligaciones de hacer coma las de no hacer son hechos, puesto que consisten en la ejecuciOn de un hecho que consiste en una abstenciOn. De manera que, mientras la obligaciOn de hacer y la obligacien de no hacer, son siempre muebles, la obligaciOn de dar sera mueble a inmueble, segOn sea Is naturaleza de la cosa que se debe. En segundo lugar, tiene importancia este clasificaciOn de las obitgaciones de dar, hacer y no hacer, pare determiner la manors cerno estas obligaciones se cumplen, y pare determiner los efectos que produce el cumplimiento de ellas. Por Ultimo, es importante este clasificacIan desde el punto de vista de coma las obligaciones se extinguen, porque mientras las obligaciones de dar pueden extinguirse par la perdida de la cosa debida, las obligaciones de hacer y no hacer no se extinguen par este modo de extinguir las obligaciones. Finalmente, las obligaciones, atendiendo a su objeto, se dividen en obligaciones de especie o cuerpo clerto, y en abitgaclones de genera, clasificaciOn esta, que se hace tomando en consideration Is mayor a menor determined& de la obligaciOn. Es una regla general en el Derecho, consagrada en el articulo 1460, de que toda obligation, debe terser un objeto determinado. Sin este requisito no hay obligaciOn, ye que lo que constituye este institucien Jul knee, es la determinacien del acreedor, del deudor y de la cosa, objeto debida.
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Oue el objeto sea determinado, quiere decir, que sea precisado con toda exactitud par las partes to quo el deudor debe al acreedor. Pero este determinaciOn puede hacerse en cuanto al genera y cantidad camente, o en consideraciOn at individuo mismo. Segtin esto, la obligation de genera es aquella en que se debe indeterminadamente un individuo de cierto genera determinado. Ejemplo
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de esta obligacien: Juan debe a Pedro cien fanegadas de trigo (articulo 1508).

La obliged& de especie a cuerpo cierto, es aquella on que se debe determinadamente un individuo de un genera determinado. Ejemplo de
esta obligacien: la que tiene Fulano de entregar a Zutano un camiOn Ford Ng Tanto.

Esta clasificaciOn de las obligaciones, tiene tambien mucha importancia juridica. En primer lugar por los efectos que producen estas obligaciones. La obligacien de especie o cuerpo cierto le Impone al deudor la obligaciOn de conservarlo hasta su entrega; asi lo dice el articulo 1548: "La obligaciOn de dar contiene la de entregar Ia cosa; y si esta es una especie o cuerpo cierto contiene edema's Ia de conservarlo hasta Ia entreen mora de recibir' . ',Par que? Porque el deudor no puede satisfacer su obligaciOn ni descargarse de ells, sino entregando Ia misma cosa debida; luego, el debe conserver esa cosa hasta el momenta de hacerle Is entrega al acreedor.

ga, so pena de pagar los perjuiclos al acreedor que no se ha constituido

En cambio, el deudor de genera cumple su obligaciOn entregando cualquiera individuo del gènero determinado, y si perece uno de los cuerpos del genera, se entregar6 otro. En seguida, mientras Ia obligaciOn de cuerpo cierto se extingue por la pêrdida de Ia cosa debida, la obligaciOn de gènero no se extingue por la cosa debida que se pierde, porque es una regla de Derecho que el genero no perece; porque si Pedro tiene den caballos encerrados en una caballeriza, listos pare entregarlos a Juan, y viene un rayo los mate a todos, no se extingue la obliged& de Pedro, ya que otros cien caballos puede conseguirlos en Ia parte que quiera. B) Atendiendo a c6mo existen las obligaciones, se dividen en obligaciones principales y accesorias.
ObligaciOn principal es aquella que existe por si sola, independientemente de toda otra obligacidn.

esta obligacien, la hipoteca, porque no existe sino en virtud de una obi!. gaoler) principal; la prenda, su hermana; la flanza, destinada al mismo objeto; la clausula penal, etc.

Obliged& accesoria es aquella que existe en virtud de otra obligaciOn, de manera que sin ella no se concibe su existencia. Ejemplo de

La importancia de. esta clasificaciOn este en que la obligacidn accesoria queda subordinada a Ia principal, de manera que extinguida Ia principal, necesariamente se extingue Ia obligacien accesoria, en virtud de aguel principio de que lo accesorio slgue Ia suerte de lo principal. Y a la inversa, Ia extinciOn o nulidad de Ia obligaciOn accesoria, no envuelve Ia extinci6n de Ia obligaciOn principal. 28

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

C) Atendiendo a si los efectos de la obligacidn estén o no subordinados a modalidad, se dividen las obligaciones en obligaciones puras y simples y en obligaciones sujetas a modalidad.
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Obligati15n pure y simple as aquella que produce sus efectos desde qua se contrae y pare siempre, sin restricciones y limitaclones de fling*. no especie. Obligaciones sujetas a modalidad as aquella cuyos efectos °Min subordinados a ciertas clausulas, Ilamadas modalidades y quo consisten en la conditiOn, en el plazo y en el modo. La regla general en el derecho, es que la obligaciOn sea pure y simple, porque las modalidades no se presumen ni se subentienden, a menos que is ley expresamente las haya consignado, corno en el caso del articulo 1489 que dice: "En los contratos bilaterales va envuelta la condiciOn resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado". (inciso 1°). 0) Atendiendo a las personas que intervienen en la obligacion. Las obligaciones pueden ser de un solo deudor y de un solo acreedor, o de varies deudores o de varios acreedores, en cuyo case se dice qua hay pluralidad de sujetos de la obligacion. Este pluralidad de sujetos puede consistir en un deudor y varies acreedores, en un acreedor y varies deudores. El caso cormin es el de obligacidn, en que hay un solo acreedor y un solo deudor. Las obligaciones en que hay pluralidad de sujetos constituyen ye una anornalia; y estas obligaciones se clasifican en tres grupos: obligeclones simplemente conjuntas, obligaciones solidarias y obligaciones indivisibles. Obligacian simplemente conjunta as aquella en quo hay varios deudores y varios acreedores, a un deudor y varios acreedores, a un acreedor y varios deudores, pare en que cada deudor solo esti obligado a su cuota, y en que cada acreedor silo puede exitir la suya. A estas obligaciones se refleren los articulos 1511 y 1526 en SUS incisos primeros que dicen: "En general, cuando se ha contraido por muchas personas o pare con muchas la obligaciOn de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer case, es obligado solamente a su parte o cuota en is deuda, y cada uno de los acreedores, en el segundo, solo tiene derecho pare demander su parte o cuota en el crddito" (articulo 1511, inciso 1?). "SI la obligacion no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede solo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota del deudor insolvente no gravard a sus codeudores. Exceptdanse los casos siguientes: (incise 1° del articulo 1526 del C. Civil): Juan, Pedro y Diego se obligan a favor de X, a pagarle trescientos pesos; cada uno debe cien pesos, y no se podrd exigir a Juan, a Pedro o a Diego, sino lo que cada uno debe. Juan se oblige a pager a A, B y C, trescientos pesos; a cada uno debe cien pesos, y no podra exi29

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gir A, B o C, sino lo que Juan debe a cada uno, as decir, si A es at que cobra, solo tendra derecho a su cuota, esto es, cien pesos. En realidad, esta obligaciein simplemente conjunta no constituye una anomalia en el Derecho, porque hay tantas obligaciones, cuantos sean los deudores o acreedores, pues se reputa divisible en tantas partes como sean los deudores y sean los acreedores; en el primer ejemplo hay tres obligaciones de cien pesos cada una y lo mismo sucede en el segundo. La conjunciOn de deudores o acreedores puede ser originaria y derivative. Es originaria cuando ella se presenta en Ia obligaci6n desde la constituciOn misma de ella, es decir, cuando Ia obligaclOn ha nacido a Ia vide juridica con piuralidad de sujetos. Juan, Pedro y Diego, se obligan a pagarle a Z cien pesos.

llece el deudor y deja varios herederos, en cuyo caso, cada heredero se oblige por la cuota que le corresponde.

La conjunciOn es derivative cuando la obligaciOn de un solo deudor y de un solo acreedor ha Ilegado a convertirse en una obligaciOn de pluralidad de sujetos por alguna circunstancia posterior, como cuando fa-

ObligaciOn solidaria es aquella en que hay varios deudores o varios acreedores, y en que cada deudor, no obstante tratarse de un solo objeto divisible, est6 obligado al total de Is deuda, y en que cada acreedor puede exigir a su vez, el total de Ia obligaciOn (articulo 1511, inciso '29).
La regla general es que cuando hay varios deudores o varios acreedores, cada uno deba pagar, en el primer caso, o cada uno pueda exigir en el segundo, la cuota que le corresponde, como en at caso de los articulos 1511 y 1526, incisos primeros. La solidaridad rompe esta regla, porque cada deudor este obligado at total, y cada acreedor puede exigir ese mismo total. La solidaridad no se presume, ella debe pactarse expresamente, o consignarse en una disposicidin testamentaria, o en un texto legal (artfculo 1511, inciso 3 9 ). Es esta una de las instituciones jurfdicas de mayor importancia practice, porque la solidaridad conduce a darle mayores garantfas at acreedor; s una especie de seguridad o caución que produce en la practice los mismos resultados que la fianza, Ia hipoteca y Ia prenda. porque no sOlo queda afecto el patrimonio del deudor por Ia parte que le corresponde, sino que edemas queda afecto su patrimonio en la totalidad de la obligaciOn; de aqui por qua todos los Bancos e instituciones de Credito, cuando exigen una fianza, Ia exigen en calidad de solidaria, y de ese modo el Banco o la InstituciOn de Credito de que se trate, puede dirigirse tanto at deudor principal o contra el que ha prestado Ia cauciOn, por at total, y poco le importa que el deudor principal caiga en insolvencia, si el otro puede pager la totalidad.

La obligaciOn indivisible es aquella quo tiene por objeto una cosa que no es susceptible de una divisiOn fisica ni intelectual o de cuota; por
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Las Obligaciones Natureles Generalidades
Si estudiamos las obligaciones civil es y los deberes morales que los hombres tienen entre si, observaremos que en uno de los extremos se encuentran las obligaciones civiles, es decir, estos vinculos juridicos perfectos entre personas determinadas y sobre un objeto tambien determinado, que coloca a una de ellas, el deudor, en la necesidad de dar, hacer o no hacer algo, con respecto de la otra, el acreedor, a quien la ley da los medios necesarios para obtener su cumplimiento si el deudor Ia rehusa, porque si asi no fuera, las obligaciones carecerfan, en realidad, de toda utilidad prectica. En estos vinculos juridicos, el cumplimiento de la obligaciOn no queda entregado al arbitrio del deudor; el deudor no es libre de cumplir o no la obligaciOn; estO colocado imprescindiblemente en Ia necesidad de satisfacer a su acreedor disponga de los medios necesarios para obtener el cumplimiento de la obligaciOn.
Pero para que asi suceda, es menester que se trate de vinculos juridicos perfectos, que reiman los elementos determinados por la ley para ser tales, esto es, que se contraigan entre personas determinadas y

que recaigan sobre un objeto determinado, y que no adolezcan de vicios que le quiten las probabilidades de eficacia juridica.

En el otro extremo, como contrapuestos a estos vinculos juridicos, encontramos los simples deberes humanos que la sociabilidad humane, la moral, o la religion, imponen a los hombres con respecto a sus semejantes. La religion cristiaea impone a los individuos una serie de deberes y obligaciones para con sus semejantes, que quedan entregados, naturalmente, a la conciencia de cada cual. Todos estos son simples deberes morales, que, como digo, arrancan su origen, o de la idea religiosa de cada cual, o de la moral, o de Ia sociabilidad o conciencia de los hombres. Estos deberes morales quedan entregados exclusivamente, en cuanto a su cumplimiento, a la conciencia y libre querer de cada coal. No caen, por eso, bajo el cumplimiento del Derecho; no son obligaciones porque no hay en ellos, ninguno de los elementos que constituyen la obligaciOn;
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TEOR1A DE LAS OBLiGAC1ONES

no concurren ni las personas determinadas, ni tampoco la determined& del objeto, porque desde el memento mismo que estos elementos esters determinados, los deberes dejan de ser tales, pate convertirse en obligaclan. Asi el deber de dar limosna, que puede imponer Ia religion, la me ral o Ia simple idea humanidad, no es obligacidn, porque si lo analizamos, veremos que no hay determinados ni el acreedor, ni el deudor, ni la cosa debida. El acreedor no este determinado, porque no cumple con este deber de conciencia, dandole limosna a cualquier menesteroso, pues pare satisfacer este deber, no tengo yo en mi caso necesidad de ddrsela a una persona determinada. Es tambidn indeterminado el deudor, porque el pordiosero o mendigo que solicita una limosna del transetinte, no la pide a una persona determinada ni tiene tampoco derecho de exigirla de determinado individuo: is pide al que qulera dersela. Finalmente, es indeterminado el objeto del debar, porque el individuo cumple con este deber moral de hacer caildad entregando cualquier case, sin que puede formarsele discusiOn sabre el monto de lo que ha dada. Son pues, los deberes morales, la antftesis de las oblfgaciones civiles, porque mientras estas tienen determinados sus tres elementos, acreedor, deudor y cosa debida, y otorgan al acreedor un medlo eficaz para compeler al deudor al cumplimiento de aquello a qua se ha obliged°, on los deberes morales no concurren ninguna de estas cirCunstancias, ni nada hay determinado, y no hay tampoco media eficaz para exigir su cumpilmiento; so clnica sand& seran las sanciones morales que fijen la religiOn o Is moral, pero aparte de estas sanciones, el Derecho no le otorga ni le reconoce ninguna, porque el deber moral no cae bajo el cumplimiento del Derecho. Entre estos dos extremes, las obligaciones civiles y el simple debar moral, hay on termini:, media, hay un vinculo juridico que participa de los caracteres de la obliged& civil en cuanto a la determined& de sus elementos, y en cuanto al efecto juridico que produce; y que participa de los caracteres del deber moral, en cuanto al hecho de no ester sancionado so curnplimiento por medic) de una acciOn, cumplimiento que queda entregado a la simple conciencia del deudor. Este termino media, mezcla de obliged& civil y de deber moral, as lo que en el Derecho se conoce con el nombre de obligacidn natural,

que es aquella qua no conflate derecho pare exigir su cumplimiento, pero qua curnpiida autoriza para retailer lo que se ha dodo o pagado en ram% de elle (articuio 1470, incise 3°).

La obligaciOn natural se diferencia de la obligacion civil, en que este Cdtima le otorga al acreedor una acciOn para exigir su cumplimiento; es decir, mientras Ia obligaciOn civil da al acreedor un derecho para corn33

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peler judicialmente at deudor, la obligaciOn natural no le da at acreedor ningOn derecho para exigir ese cumplimiento, el cual queda entregado a Ia simple voluntad o conciencia del deudor. Pero por otra parte, la obligaciOn natural es una verdadera obligedon, y esto es lo que se asemeja a las obligaciones verdaderas, porque, al igual que en la obliged& civil, los tres elementos, acreedor, deudor y cosa debida estan determinados, ya que si no estuvieran determinados, no seria obligaciOn, y no hay que olvidar que la propia ley las llama obli. gaciones naturales, y para que sean naturales tienen que ser obligaciones, y para que sean obligaciones, as necesario que reiman los elementos indispensables para que este vinculo juridico se genere. La obligaciOn natural tiene, tambien, sus semejanzas y diferencias con los deberes morales. Se asemejan en que como en estos, su cumplimiento queda entregado en absoluto a la conciencia del deudor. Asi como el acreedor del deber moral, tomando Ia palabra del acreedor en su mAs amplia acepchin, no dispone de los medios necesarios para que el deudor ejecute el deber moral, igualmente el acreedor de la obligaciOn natural, no tiene medio alguno para exigir su cumplimiento. Pero Ia obligaciOn natural se diferencia fundamentalmente del deber moral, porque, aparte de producir ciertos efectos juridicos que nunca produce el deber moral, tiene determinados sus elementos constitutivos: y es solamente bajo esta condiciOn que la obligaciOn natural puede ser Ia condiciOn de estar perfectamente determinados sus elementos constitutivos.

Fundamento de as Obligaciones Natureles
iCuel es el fundamento de las obligaciones naturales? i,Cual es la razOn de ser de esta especie hibrida que no es ni obligaciOn civil ni deber moral, y que tiene alga de deber moral y de obligaci6n civil? Observe la ley, por ejemplo, que el transcurso del tiempo o la insuficiencla de Ia prueba, pueden colocar al acreedor en Ia imposibllidad de obtener que el deudor cumpla su obligaciOn. Pero la ley no puede dejar de reconocer que en todos estos casos ha nacido un vinculo jurfdico, que no puede ser sancionado por la ley, pero que queda, sin embargo, celebrado ante at hecho y la conciencia de los hombres. El legislador se hace esta reflexiOn: "Si yo le doy valor a estos vinculos juridicos, autorizo por ese solo hecho, Ia violaciOn de mis disposiciones, puesto que si da lo mismo cumplir o no con Ia ley, es evidente que los ciudadanos no ajustaren sus actos a las disposiciones legales, y los ejecutaran con prescindencia de ellas". Agrega edemas, el legislador dentro de su razonamiento: "Si yo no acepto que el transcurso del tiempo, extinga las obligaciones y derechos, trastornq el orden establecido, porque no habra nada seguro, ni nada definitivo". 34

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

No puede, entonces, el legislador, a fin de obtener el cumplimiento de sus disposiciones, y a fin de mantener el orden pablico, aceptar como validas y eficaces. obligaciones que presentan estas condiciones. Pero, al mime tiempo, el legislador tiene quo convenir en que estos vinculos juridicos que se han celebrado entre dos o mss personas, existen en la condenote del acreedor y del deudor. tQue Inconveniente hay entonces, pare que ei individuo que contrajo una obliged& satisfaga su conciencia y cumpla con este deber de honradez y pague to obliged& a su acreedor? Este acto no puede ser repudiado par la fey, puesto que Is ley propende par todos los rnedios, a que los individuos seen honrados y cumpian sus obligaciones. Liege eel el legislador, a construir Is teoria de las obligaciones naturales, aquellas que si no le dan derecho al acreedor pare exigir su cumplimiento, autorizan, una vez cumplidas, para retener lo que se ha dada o pagado en razOn de ellas. Par ejemplo, on menor de edad, relativamente incapaz, segOn la ley, contrae una obligaciOn; este obliged& es nula, de nulidad relative. Pero cabe pregunterser "Este obligaciOn, ,se celebr6 o no se celebrO? Evidentemente que se celebr6; el manor reciblO, pongamos par caso, los mil pesos que el mutuante le presto; pero Ilega el menor a mayor edad y acordandose de la obliged& que contrajo en aqua. Has circunstancias, cumple su obligaciOn, pagando los mil pesos al acreedor. En tal caso, el deudor ha pagado una obliged& natural; la °bilged& no podra exigirse porque era nula, pero coma Is obliged& realmente se peg& la ley autoriza al acreedor pare mantener ese pago.

En qui Consiste la Obligacian Natural — Diferencias con la Obligaci6n Civil
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Con estos antecedentes, podemos explicar la definiclOn que de las obligaciones civiles y naturales da el articulo 1470, cuando dice: "Civiles son aquellas que dan derecho pars exigir su cumplimiento; naturales las que no confieren derecho pare exigir su cumplImiento; pero que cumpildas autorizan pare retener lo que se ha dada a pagado en razOn de ellas" (incs. y 2°). En otros terminos, obliged& civil es Is que da accien pare exigir su cumplimiento; y natural as la que solo da exceed& para retener lo que se ha dada o pagado en razOn de ellas. La acciOn es el medio que la ley da pare pacer efectivo un derecho; la excepciOn es el media que otorga la ley pare rechazar o destruir una acciOn. La accidn es of arena que ataca; la exceed& es of arena que defiende. A la vez que la ley da of acreedor o demandante medios pare obtener lo que busca, le da a la otra parte, al deudor a demanded°, medios pare clefenderse de las peticiones a rezones de aquel. Pues bier; en la obliged& civil, of acreedor tiene una acciOn; on las obligaciones naturales, en cambio, el acreedor carece de ells, carece del arms necesaria pare compeler al deudor a que cumpla la obilgacidn, porque la obliged& natural solo produce excepciOn. 35

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Pero lo anterior no quiere decir que en Ia obligaciOn civil el acreedor no tenga una excepciOn para retener lo dado o pagado por el deudor, puesto que si Ia tiene Ia obligaciOn natural, con mucha mayor razOn goza de ella Ia obligaciOn civil que es un vinculo juridico. En efecto, toda obli gaciOn le da at acreedor una acciOn, le da at deudor una excepciOn para rechazar Ia acclOn del acreedor cuando sea infundada, o cuando se pretenda cobrar dos veces, y le da at acreedor una excepciOn para impedir que se devuelva lo que el acreedor recibiO en pago de Ia 0 - gaciOn del deudor. En Ia obligaciOn natural falta uno de esos aspectos: Ia acci6n. El acreedor no tiene acciOn para exigir su cumplimiento, pero si el deudor page y pretende repetir lo pagado pidiendo su devoluciOn, el acreedor se excepcionar6 conforme al articulo 2296, que dispone: "No se podra repetir que se ha pagado para cumplir una obligaciOn natural de las enumeradas en el art. 1470"; porque el pago tiene una cause eficiente, Ia obligaci6n natural. Y a Ia vez, el deudor dispone de las excepciones necesarias, si el acreedor pretende cobrarte Ia obligaci6n.
mentalmente a la obligaciOn natural, lo que to da su fisonomfa jurfdica, to que sirve para identificarla; Ia carencia de Ia acciOn, Ia falta de los me-

Lo expuesto pone en evidencia, entonces, lo que caracteriza funda-

dios necesarlos para que el acreedor pueda exigir el cumplimiento de la obligaciOn por parte del deudor.

Pero Ia obligaciOn natural, al igual que Ia civil, sOlo existe como obligaciOn natural, bajo la expresa condiciOn de que concurran en ella todas las circunstancias y requlsitos necesarlos para que pueda existir una obligaci6n civil; es decir, sOlo existe bajo la condition precise de que haya determinaciOn del objeto y determinaci6n de la cosa debida; pues convlene recalcar este pensamiento; sOlo hay obligaci6n natural donde existi6 o pudo existir una obligaci6n civil. Alti donde solo ha habido un deber moral, no hay ni puede haber obligaciOn natural, porque allf donde hay deber moral, hay indeterminaciOn de los elementos constitutivos de la obligaciOn, y sOlo hay obligaciOn cuando hay determinaciOn de los elementos de ella, acreedor, deudor y cosa debida.

En reatidad, Ia obligaciOn natural es una obligaciOn civil desvirtuada, una obligaciOn civil que pudo vivir como tal y que por circunstancias posteriores o extranas ha perdido su eficacia juridica, en cuanto a la acciOn de que ella carece. El transcurso del tiempo hate que el hombre vaya perdiendo su vigor y su energia; sus facultades ffsicas e intelectuales van debilitandose por el transcurso de los anos, esto es, cuando el hombre se acerca at periodo de Ia senectud. En dicho periodo el individuo no tiene las aptitudes que tuvo en el periodo de k madurez. Pues bien este individuo que ha ido perdiendo sus energlas fisicas, que ha padecido un debilitamiento de sus facultades intelectuales, ideja de ser hombre por esos solos hechos? De 36

TEOR1A DE LAS OEILIGACiONES

ninguna manera; el transcurso del tiempo podra influir en la forma que se quiera en las facultades y aptitudes del individuo, pero no le hace perder su personalidad, no le hace perder su caracter de hombre. Lo mismo sucede con las obligaciones civiles. El transcurso del tiempo hace que las obligaciones civiles vayan perdiendo su eficacia, y que Ilegue un momento en que la obligaciOn deje de tenet fuerza o energia suficiente pare poderle dar at acreedor el derecho de demandarla; y no por eso, deja de ser obligaciOn, asi coma el hombre no deja de ser tar, aunque transcurran los aiios y se debiliten sus facultades y aptitudes.
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La obligaciOn natural, entonces, es una obligaciOn que existiO o pudo existir como civil y que por el transcurso del tiempo, por la falta de prueba, o por otra circunstancia, se foe desvirtuando. Consecuencia juridica de este conclusidn, es quo donde no hay obligacien civil, o donde to obligacien civil es Hicks, no hay ni puede haber obligaciOn natural Tendremos ocasi6n de aplicar estos principlos, cumdo pasemos revista a una obligaciOn natural, impropiamente Hamada en los textos de estudio y en el mismo COdigo, obligaciOn meramente natural, porque parece darnos a entender, que cliches obligaciones meramente naturales, no producen ningOn efecto civil. Esto mismo nos esta demostrend° que la definiciOn del art. 1470 es muy defectuosa, porque no nos da una idea clara de lo que es una obligaciOn natural, ya que no nos Indica sus elementos y se limita solo a senalarnos sus efectos, y no todos, si !Dien es cleric que sonata el principal.
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Yo preferiria por esto, definir, la obligaciOn natural, como lo hace Baudry Lacantinerie: "Obligacien natural, as al igual de is obligacien civil, un vinculo entre personas determinadas en virtud del cual una de elias este colocada en to necesidad de dar, hacer o no hacer una cosa, con respecto de otra persona tambien determinada, pore cuyo cumplimiento no este sancionado por una accien". Es decir, la misma definiciOn que he dado de obligaciOn civil, pero con un agregado: "pero cuyo cumplimiento no esta sancionado por una acciOn". Este definiciOn si que nos da una Idea clara de to quo es una obligaciOn natural, nos indica que debe reunir los mismos atributos de una obligaciOn civil y nos sugiere la idea de que no es un deber moral, y nos seriala su atributo esencial: que el acreedor esta despojado de accidin. Lo que acabo de decir, manifiesta tambiOn que no as muy correcto Hamar a estas obligaciones, obligaciones naturales o meramente naturales, como to hace el art. 1470, porque pudiera hacer creer que son deberes morales, y ya hemos visto que no lo son. Algunos autores prefieren, por eso, Hamarlas obligaciones imperfectas, pars contraponerlas a las obligaciones perfectas. Nosotros, sin em37

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bargo, las seguiremos Ilamando naturales, por ser data la denominacien que les de el C. Civil. Puesto qua la obligacien natural es una verdadera obligaciOn en Ia cual eXisten determinados el acreedor, el deudor y la cosa debida, y puesto que Ia obligacien natural constituye una excepciOn al Derecho com6n, segOn lo cual, la regla general es que toda obliged& este dotada de una Emden, tenemos que ilegar a Is conclusiOn, de que las obligaciones naturales constltuyen una excepcien en el Derecho, y como excepcien que son, no pueden aplicarse por analogia y no pueden existir, sino en virtud de un texto expreso de Is ley. De manera que toda obligacien, que no sea un deber moral, y a to cual la ley no be hays dado el caracter de la obligaciOn natural, tiene que ser obligacien civil. En mi concepto no hay más obligaciones naturales qua las que expresamente hays sefialado la ley como tales. denominendolas fist, o atribuyendoles los efectos propios de las obligaciones naturales. De donde fluye este conclusion: "los jueces interpretando una obligacien no podren darle at carecter de natural a la que la ley no le ha dado el carecter de dicha obligaciOn". Para llegar a esta conclusiOn baste fijarse en el art. 1470; alli se declaran como obligaciones naturales por eJemplo, las obligaciones nulas. Aqui hay obligaclOn natural, porque la ley le ha dado ese carecter. Al respecto, entre nuestro COdigo y el Cddigo frances hay una diferencia fundamental. El COdigo Civil frances no regiament6 las obligaciones naturales; no hay on 61, sino un solo articulo que las nombra, on el titulo del pago, y que dice que no se podra repetir lo que se ha pagado en virtud de una obligacien natural. El COdigo espanol y el itallano contienen Ia misma disposlcldn, pero no las reglamentan, to quo han hecho solo el COdigo chlleno y el argentine. De aqui que en Francis el concepto de las obligaciones naturales, solo so encuentre en los tratadistas del Derecho; y han sido los autores y Is Jurisprudencia de los tribunales, los que han determinado sus alcances, los cuales no pueden tener cabida dentro de nuestra legislation positive. 1,0u6 sucede en Francis? Los franceses son amigos de estirar Ia ley, y, ante los vacios del COdigo frances en esta materia, ha sido menester que la Jurisprudencia y la doctrine hays venido a Ilenarlos; pero la Jurisprudencia ha ido muy lejos con sus interpretaciones. En Francis se les reconoce a los jueces la facultad de entrar a averiguar si una obligecien es civil o natural; y dentro de este criterio han Nevado los autores y los tribunales a darle of °erecter de obligaciones naturales a obligaciones que evidentemente no son tales, dentro de las que senate la ley chilena. Y les dan este carecter, no solo a aquellas que se fundan en una simple intention del espfritu, sino aquellas que se cumplan pare dar satisfaccien a un deber imperioso de Is conciencia. Dentro de este concepto y juego de palabras, el ex-amante que se oblige a darle a su antigua concubine una pensiOn, contrae una obligation natural, porque su concien38

TEORLA DE LAS 0430GACIONES

cia le impone el deber imperioso de ayudar pecuniariamente a la que fue su companera. En Chile no puede aceptarse este teoria; el que en Chile se oblige a darle una pension a su antigua concubine, contrae una obligaciOn civil derivada de la voluntad del individuo. El hecho de que no hays más obligaciones naturales que las que expresaniente senate la ley, no se opone a que la enumeractOn del art. 1470, no sea taxativa, porque puede haber otros articulos qua senalen otras obligaciones naturales: La enumeraciOn que hace el articulo 1470 no es taxativa, es decir, no son solamente obligaciones naturales las que senate dicho articulo. Algunos sostienen que dicha enumeración es taxativa, y se fundan pare ello en el incise cuarto del art. 1470 que enumera las obligaciones naturales; yen que el art. 2296 dispone que "no se podri5 repetir lo que se ha pagado pare cumplir una obligaciOn puramente natural de las enumeradas en et art. 1470". En realidad, esta °pint& no tiene asidero en Is ley; hay varies otras obligaciones naturales senaladas por el C. Civil, fuera de las del art. 1470; y en seguida, is expresiOn "tales son" del art. 1470, no significa que sean esas las Unicas obligaciones naturales, porque quiere decir, que son obligaciones naturales las que se sefialan a continuaciOn, pero no indica que sOlo sean esas las obligaciones naturales; pare esto habrfa side necesario que la ley hubiera dicho: "Son Unicamente" obligaciones naturales, o que hubiera dicho "sOlo" son obligaciones naturales. Dos Grupos de Obligaciones Natureles Del art. 1470 resulta que las obligaciones naturales pueden clasificarse en dos grandes grupos: 1 9 ) Obligaciones civiles degeneradas; y 2°) Obligaclones civiles nulas y rescindibles. Primer grupo.—El primer grupo, el de las obligaciones civiles dew , neradas, esta formado por las obligaciones de los nt'imeros 2 9 y 4°, esto es, "las obligaciones civiles extinguldas por la prescripciOn" y las que no hen lido reconocidas en juicio par falta de prueba". Forman este grupo las obligaciones civiles que nacieron como tales, que tuvieron toda la eficacla que la ley les atribuye, pero que circunstancias posteriores a la obligaciOn, el transcurso del tiempo o Is falta de prueba, les quitaron su eficacia. De este grupo corresponde mencionar en primer tannin() las del 1+4 2 2° del art. 1470, las que se hen extinguldo por la prescripciOn. A) Aquf esta la mejor prueba de toda Is teoria desarrollada anteriormente; se trate de verdaderas obligaciones civiles, que se han trans39

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formado por el transcurso del tiempo. Estes obligaciones nacieron como perfectas, tienen todos los atributos de la obliged& civil, acreedor, deudor y objeto determinado: el acreedor tuvo el medio necesarlo pare obtener del deudor su cumplimiento, pero transcurriO el tiempo, hubo inertia de su parte, y la obliged& civil se extingui6 por la prescripciOn, porque Ia conveniencia pablica y privada exige que el transcurso del tiempo estabilice los derechos y las situaciones adquiridas: y esta obliged& que neck) perfecta ante el Derecho, mediante el modo de extinguir las obligaciones denominado prescripciôn, Ileg6 a convertirse en obliged& natural. La prescripciOn extintiva es un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos por el transcurso del tiempo, pero no extingue Ia obligaciOn; lo que mata es la acciOn Onicamente, el arma que Ia ley ha dada al acreedor pars obtener su cumplimiento. Y esta obliged& civil se transforma entonces, en obliged& natural; y esta obliged& que pudo cumplirse por Ia via judicial, no puede exigirse en esa forma. Y surge aqui este interesante cuestiOn juridica: "Si la obliged& civil se transforma en natural mediante Ia prescripciOn, Les necesaria una sentencia judicial que declare prescrita la action, o basta el simple transcurso del tiempo pars qua Ia obligaciOn civil se transforma en na-

tural?

Don Leopoldo Urrutia y don Tomas Ramirez sostienen que la obliged& civil se transforma en natural por el simple transcurso del tiempo sin necesidad de sentencia judicial que declare prescrita Ia obligaciOn civil, porque segOn ellos, la prescripcien extintiva as un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos por el solo transcurso de cierto lapso de tiempo, durante el cual se han ejercido dichas acciones o derechos. De manera que para que Ia extinciOn se produzca basta el mero transcurso del tiempo, idea que estaria corroborada por el art. 2514 del C. Civil, que establece: "La prescripciOn que extingue las acciones y derechos ajenos exige solamente cierto laps() de tiempo, durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones" (inciso 1°). Don Alfredo Barros Errazuriz, en su "Curso de Derecho Civil" sostiene la opinion contraria, es decir, qi,ie la obliged& civil extinguida por la prescripciOn se transforma en natural, mediante Ia sentencia ju dicial que declare prescrita Is obliged& civil. Porque si Wen Ia prescripciOn se produce de pleno derecho, ella no surte sus efectos juridicos, sino una vez que es alegada y declarada por sentencia judicial; de manera que Ia prescripciOn no viene a producir, en realidad, los efectos que la ley le atribuye, sino en virtud de la sentencia judicial que Ia declare, porque el prescriblente puede renunciar a la prescripciOn, conforme a los preceptos que rigen Ia materia. A mi juicio, la opinion sustentada por el senor Barros Errazuriz, es Ia mss ajustada a Ia verdad. Las rezones que tengo para sostener la °pint& del senor Barros, son (Seas: 1°) Eri primer lugar, y como lo va-

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TEDF11A DE LAS OBLIGAC1ONES

mos a ver, todas las obligaciones naturales a que se refiere el art. 1470 del C. Civil, se produces y vienen a existir coma tales, despues de una sentencia judicial que se haya dieted°, deciarando la nulidad de la obliged& a dcsechando la demanda del acreedor por insuficiencia de la prueba. 2°) Enseguida, si bien es cierto que la prescripciOn produce sus efectos despuds que concurran los requisites sefialados per la ley pan que ella se produzca. no hay que olvidar que la prescripciOn no puede ser declarada de oficio, porque debe ser alegada, ya que es un derecho que el juez no puede declarer de oficio, segOn lo dispone el art. 2493. De ahi la necesidad de alegcrla, y de ahi que deba ser declarada por sentencia judicial, y mientras Ia sentencia no se dicte, no produce los efectos que la ley le atribuye. 3?) Finalmente, y este es la raw mas convincente a mi juicio, si se aceptara la primera de las opiniones que acabo de exponer, se confundiria en el Derecho, dos instituciones que son completamente distintas, la renuncia de la prescripciOn y Ia abligaciOn natural. Es sabido que la prescripciOn puede ser renunciada expresa a tâcitamente; pero sOlo despues de cumplida, segtin lo dispone el art. 2494, incise 1? del C. Civil, es decir, una vez que han concurrido los requisitos necesarios pare que ells produzca sus efectos. La renuncia de la prescripciOn es Melte en el caso de la prescripciOn extintiva, cuando el deudor que puede alegarla, paga, pide prat-raga o abona intereses. Ahora bien; el deudor que antes de la sentencia judicial, que antes de prevalecer de este beneficio que le da la prescripciOn despues de haber entered° el tiempo necesario para que la prescripciOn opere, paga su obligaciOn, esta renunciando en concepto de la ley, la prescripciOn de que puede prevalecer. Cabe preguntarse entonnes, lel deudor que en esas mismas circunstancias paga su obligaciOn, renuncia a Ia prescripciOn, a page una obliged& natural? Vendriamos asf, a confundir dos instituciones juridicas que para la ley no son la misma cosa. Todavia mas; supongamos que el deudor que se encuentre en situaciOn de alegar Ia prescripcidn, es demanded° per el acreedor. El deudor puede alegar o no la prescripciOn, porque es un privilegio o heneficio que la ley ha puesto en sus manos, y que puede, por consiguiente, hacerlo valer o no. Supongamos que el deudor no afiega Ia prescripcian, en tat case, sera condenado al pago de Ia obligaciOn, y el acreedor tendria perfecto derecho a pedir que se reconocieran los efectos legales del pago que ha sido reconocido por sentencia judicial. Podria exigir el deudor la devoluciOn de la que el acreedor recibie coma page, fundandose en que Ia obliged& estaba prescrita? Evidentemente que no; to que viene a demostrar que no baste el simple transcurso del tiempo para que la proscried& se produzca, sino que es necesario que haya sido reconocida por sentencia judicial, despuds de haberse aiegado, y sOlo una vez que se ha dejado en claro que la obliged& esta prescrita, cuando ya carece de acclan, entonces si que se cumple una obligadOn natural, si of deudor paga, porque as se lo dicta su conciencia; obliged& natural, qua then no pudo haberse cumplido, porque ya carece de Ia acciOn necesaria para exigir su cumplimiento, propia de la obliged& civil. 41

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Por estas consideraciones, pars que Ia obliged& civil se transforms en natural, en el caso del N 9 29 del articulo 1470, es menester que la prescripclen haya sido alegada y declarada por sentencia judicial, y no que solo haya transcurrido of tiempo necesario para que ella se produzca. B) Forman tambien parte de este grupo de las obligaciones civiles degeneradas, las del N° 4° del articulo 1470, "Las quo no han side

reconocidas en juicio por falls de prusba".

Se trata aqui de obligaciones civiles que reunen todos los °lemontos necesarios pare tener plena eficacia juridica: se contrajeron entre personas determinadas, sobre un objeto determined°, y con estricta sujecien a Ia ley en cuanto a sus requisitos de fonds* y de forma; es decir, Is yelldez de Ia obligacidn no merece reparos de ninguna especie; pero la falta de medios probatorios, is negligencla o descuido del acreedor, que no se provey6 de los medios necesarios para acredltar Ia obligacien del deudor en caso de un debate Judicial, hicieron que la demands que intentd contra el deudor, fuera rechazada. Para que una obligacien civil se transforme en natural, a virtud de lo dispuesto en el N° 4 del articulo 1470, es menester que la demanda del acreedor pare obligar al deudor a qua le pague, sea rechazada por falta de prueba, es decir, por carecer el acreedor de medios .necesarios pare convencer al juez de In existencia de is verdad de su derecho. Si Is demanda as rechazada por cualquier otro motivo, por alguna excepclen del deudor, por defect° de procedimiento, o por cualquier otro capitulo que no sea insuflciencla de prueba, ya no estarfa en el caso del articulo 1470, N° 49 . Se trate de preceptos de excepcien que no pueden interpretarse o apilcarse por anaiogfa, ya que en of articulo 1470 N° 4°, dispone que son obligaciones naturales las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba. De Io dicho se desprende que solo puede convertirse en natural una obligacien civil, por este solo capitulo; es necesario que la obligacien exista como civil, de tal modo que sl la demanda es rechazada por haberse omitido en la celebraclen del acto alguno de los requisitos en atenden al acto mismo la obligaciert, en caso de rechazarse la demands, no seguirà existiendo como natural, porque donde no hay o no ha habido obligacien civil, no puede haber ni hubo obligaclen natural. En otros terminos, para que la obliged& civil rechazada por insuficiencia de la prueba se transforme en natural, es menester que se trate de aquellas obligaciones en que el escrito o documento en que conste se exija por via de prueba, y no en el caso del artfculo 1801, inclso que trata de Ia compra-venta de bienes ralces, y que Is falta de escrltura publics haria que en concepto de Ia ley, se considerara como Inexistent°, en conformldad of articulo 1701 del C. Civil. En cambio, si Pedro presta a luan mil pesos sin escritura alguna, of contrato de mutuo se ha perfeccionado y nacido ante el Derecho, porque of mutuo, as un contrato real que se perfecciona por Is entrega de Is cosa y qua no se necesita solemnIdad alguna
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TE-OBIA DE LAS OBLIGACIONES

para probar su existencia Pero ei articulo 1709 dice que no se podran probar par media de testigos los actos o contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga mes de doscientos pesos. En el caso propuesto, el contrato de mutuo ha debido otorgarse por escrito; pero, Gpare que efecto? Para el Unice efecto de probarlo ante los tribunales de justicia. En este caso, si el acreedor, carece de los medios probatorios necesarios para prober la obligacidn, no puede presenter testigos, ni documento escrito, porque no los tiene; y si en estas condiclones, se presenta a los tribunales de justicia en demanda del pago, su demanda tendra, necesariamente, que ser rechazada por insuficiencia de Is prueba, La obligacidn de que era acreedor, pasa entonces, a convertirse en natural. porque se trate de una obligacidn civil perfecta; de una obligacidn que nacid ante Is ley con todos los atributos de una obligacidn, y que no ha podido reconocerse en juicio, porque el acreedor no tuvo los medios necesarios para acreditarla; pero coma esa obligacidn existe, se convierte en natural y el deudor podr6 a no cumplirla, seg& se lo dieter: su condonde. Segundo grupo.—Pasamos al segundo grupo de obligaciones naturales a que se refiere el art. 1470, las obligaciones miles o rescindibles. Este grupo esta formed() por obligaciones civiles que retinen todos los requisitos de fondo prescritos por la ley pare su validez y eficacia, pero en las cuales se han ornitido, los requisitos de forma, por cuyo motive estas obligaciones no pueden producir Is plenitud de efectos juridicos que la ley atrlbuye a una obligacidn, y son susceptibies de anularse o rescindirse mediante el ejercicio de una acciOn La ley no puede reconocer eficacia juridica a una obligacidn que se ha generado en contravenci& a sus preceptos. Pero como estas obligaclones, considerando sus elementos de fondo, pueden estimarse contraidas, Is ley permite que el deudor las reconozca, si es que su conclencla asi se lo ordena; y de ahi que si las cumple, si page lo que debe para satisfacer su conciencla, no puede repetirse el pago. Perlenecen a este grupo las obligaciones naturales de los INQs. 1g y del art. 1470 del C. Civil. Estudiaremos separadamente estas dos categories de obligaclones naturales. Se trate de obligaciones dynes que adolecen de un vicio; no obstante to cual, la ley, en atenciOn a las rezones que hemos dada, permite que subsistan coma civiles. A) La primera de estas dos categories de obligaclones naturales que sePiala el art. 1470, es la del N° esto es, "Las contrafdas per personas que teniendo suficiente juicio y discernImiento, son, sin embargo, Incapaces de obligarse seg& las leyes, coma fa miller casada en los casos en que le as necesarla fa autorizaciOn del marido, y los menores adultos no habilitados de edad" Se refiere el N° 1° del art. 1470 a las obligaciones anulables o rescindibles. es decir, a las obligaclones civiles que adolecen de nulidad re43

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lativa por incapacidad de las partes. Pero por otro motivo legal quedan excluidas de este categoria, las obligaciones nulas relativamente, por error, fuerza, dolo o lesiOn. Sabemos que los requisitos o formalidades exigidos por la ley en un acto o contrato, pueden exigirse en consideracIOn al estado o calidad de las personas que los ejecutan o celebran, o en considered& a Ia naturaleza del acto en si mismo. En el caso del N 9 1 9 del artfculo 1470 es menester que se trate de requisitos o formalidades exigidas en considered& al estado o calidad de las personas. Si se trata de requisitos en cuanto se refiere a Ia naturaleza del acto en si mismo, se tratarfa ya de un caso que estaria fuera del que enumera el art. 1470 en su 1°. El Onico motivo que podrfa producir una obligaci6n natural, es la incapacidad del deudor; los otros casos de nulidad relative, en concepto de la ley, no son suficlentes, pare generar una obligaci6n natural. La incapacidad es absoluta o relative. cu6I de estas incapacidades se refiere el N° 1 9 del art. 1470? Por de pronto, debemos descartar la incapacidad absoluta, porque con arreglo al art. 1447, los actos de las personas absolutamente incapaces, son nulos de nulidad absoluta, y no producen n1 min obligaciones naturales, y no admiten mid& (Inds° 29 ). Luego, los actos de los impOberes, de los sordomudos que no puedan darse a entender por escrIto, y de los dementes, no producen en fling& caso, obligaciones naturales, son nulas de nulidad absoluta. Nos quedan entonces los actos de los relativamente incapaces. Pero no todos los actos de estas personas producen obligaciones naturales, porque hay que tener presente que el art. 1470 N. 1°, sOlo les da el carOcter de tales, a los actos contraidos por las personas que tienen suflciente juicio y discernimiento. SegOn eso, quedan excluidas en primer termlno, las obligaciones contrafdas por un prOdigo en interdicci6n, porque precisamente el prOdigo est6 en interdicciOn por no tener juicio ni discernimiento para la administraciOn de sus bienes; enseguida, quedan excluidas las personas juridicas, porque son personas ficticias que carecen de todo Juicio y discernimiento; los religiosos, porque aunque tienen suficiente julclo y discernimiento, son absolutamente incapaces en todo lo relacionado con el derecho de propiedad; sOlo restan las mujeres casadas no divorciadas y los menores adultos no habilitados de edad, los que en sus actos, producen obligaciones naturales de las que desIgna el N° 1° del art. 1470. Si una mujer casada que no puede obrar sin Ia autorizaclOn del marldo o del juez, contrae una obligaci6n stn dicha autorizacl6n, sin cumplir los requisitos senalados por Ia by en considered& a su capacided, a su calidad, Ia obligaci6n que la mujer casada ha contrafdo, es una obligaci6n anulable o rescindible, y este obligaci6n, una vez declarada la nulidad, se transforma en obligaci6n natural. Son pues, a estas obligaciones, a las contraidas por Is mujer casada no dIvorciada, y por el menor adulto, a las que se refiere el N? 1° del art. 1470. 44

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MORA DE LAS OBLIGACIONES

En cuanto a las obligaciones contraidas por personas afectas de in. capacidad especiales, contraidas por personas que han contravenido una prohibicidn legal. tarnpoco caben dentro de estas obligaciones natureles, porque los actos que Ia ley prohibe son nulos y de ningiin valor, salvo en cuanto designe otro efecto que el de la nulidad para el caso de contravenciOn (articulo 10). y porque con arreglo al art. 1466, hay un objeto ilicito en el acto o contrato prohibiclo por la ley. De manera que si el marido le vende a su mujer divorciada un inmueble, o un padre le vende a su hijo de familia una cosa que no le pertenece, no cabria hablar en ambos casos de obligaciones naturales. Para que las obligaciones contraidas por estas personas sean naturales, es menester, a juicio de la unanimidad de las autores, que la nulidad haya sido declarada par sentencia judicial, porque con arreglo a los arts, 1684 y 1687 del Clic:lig° Civil, la nulidad no produce efectos juridicos entre las partes ni respecto de terceros, sine en virtud de sentencia judicial que la declare. Mientras la sentencia no sea dictada, el acto goza de la presuncian legal de que es valid() y que se ha ajustado a la ley en su celebraciOn. De manera que todo deudor que pague una de estas obligaciones antes de producirse la sentencia judicial que Ia declare nuIa, paga una obliged& civil, aunque los vicios que la hicieron anulabic o rescindable hayan desaparecido. Por el contrario, el deudor que paga una obligaciOn civil declarada nula en los casos del articulo 1470, IT 1 9 , habit' pagado una obligacian natural. Hay, pues, tres etapas jurichcas distintas en las obligaciones a que se refiere este N° 19 del articulo 1470: antes de declararse la nulidad, la obligacien es civil, pero expuesta a anularse a rescindirse; despues de declarada la nulidad, la obliged& es rneramente natural; y la tercera etapa se presenta despues que In obligacien se ha saneado par In prescripciOn a por is ratificacidn, en cuyo caso se trate de una obligacion civil perfecta aue no merece reparo de ninguna especie. B) Forman tambien parte de este segundo grupo de obligaciones naturales, las del N 9 3 9 del articulo 1470, "las que proceden de actos a que fatten las solemnidades que la ley exige pare que produzcan efectos civiles: como la de pager un legado impuesto par un testamento que no se ha otorgado en debida forma". En el caso anterior, esto es, en et caso del N 9 1c del articulo 1470, la obliged& natural provenia del hecho de haberse omitido en la celebraciOn del acto o contrato que engendra la obligacian, algUn requisito exigido par la ley en considered& al estado o calidad de las personas; en el caso del N 9 3 9 , que vamos a analizar, se trate de obligaciones que provienen de actos en cuya celebracian se han omitido las solemnidades que la ley exige en consideraciOrt a la naturaleza del acto en si mismo, mientras las obligaciones del N° 1 9 son relativamente nulas, las obligaciones del N 9 3 9 son flutes de nulidad absolute.
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acto unilateral, nulo, por incumplimiento de las solemnidades legales. Razones para sostener esta tesis: 11 En primer lugar, el ejemplo citado por el N' 3' del articulo 1470. Se dire, el ejemplo de ese articulo no excluye otros, porque quien dice ejemplo, dice que hay varios otros# analogos o parecidos, y que se coloca uno porque no se pueden colocar' todos. Se acepta Ia objeciOn; pero zque objeto ha tenido el legislador al poner eJemplos? Lo dice el mensaje con que el Presidente de la RepUblica envici al Congreso el proyecto de C. Civil; y si en este caso, se ha puesto el ejemplo del testamento nulo por defectos de forma, es porque se ha querido esciarecer la idea o concepto a que el ejemplo se refiere. 2') En seguida, la historia fidedigna del establecimiento de Ia ley. Cuando se redactO el C. Civil chileno, estaban en vigor las doctrines del Derecho romano y de los autores franceses, especialmente Pothier, que ha sido una de las fuentes principales de donde se ha tornado el C. Civil; y tanto la doctrina romana como Ia francesa inspirada por Pothier, solo reconocen como obligaciones naturales por este capitulo, las obligaciones civiles que provienen de los actos unilaterales. Si eran estos los antecedentes que tuvo en vista el redactor del C. Civil, no es lOgico creer que se haya apartado de esas fuentes. 3') Finalmente. porque de aplicar el N° 3° del articulo 1470 a las obligaciones contractuales, a las obligaciones derivadas de un contrato. Ilegariamos a los absurdos jurfdicos riles monstruosos. Supongamos un contrato de compra-venta de bienes rafces como obliged& natural, supongamos que la obliged& del acreedor sea una obliged& natural. SegUn el articulo 1470, el vendedor no podria repetir el pago, pero el comprador no se va a contentar con Ia entrega material del inmueble, porque en concepto de la ley, Ia tradiciOn no se opera por la entrega material, sino por la inscripciOn en el Conservador de Bienes Rafces. Ahora bien, icOmo va a hacer Ia entrega el deudor? Hay que elegir uno de estos dos caminos: o basta la simple escritura privada, mediante la cual se otorga el contrato de yenta nula; o tenemos que aceptar que el cornprador, tiene derecho de exigir del vendedor, le extienda la escritura respective. El articulo 690 del C. Civil, concordante con el articulo 52 del Registro del Conservador de Bienes Rafces, exige la inscripciOn. El contrato sere entonces nulo, y el comprador necesitare entonces escritura pUblica, o conseguir del Conservador que le inscriba Ia escritura privada. Ninguna de las dos cosas puede hacerse, porque ninguna escritura privada puede inscribirse; y porque si se otorga escritura pUblica, Ia compra-venta sera perfecta, y entonces no cabe dentro del caso que contempla el articulo 1470, y porque en este Ultimo caso, el comprador tiene derecho de exigir del deudor Ia correspondiente inscripcien que opera Ia entrega de Ia cosa, que, en este caso, es la tradiciOn. 48

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En conclusion no cabe hablar de obligaciones naturales en el caso del articulo 1470, N? 3?, derivadas de actos bilaterales por ornisión de las solemnidades que Ia ley prescribe pare el perfeccionamiento de esas convenciones. Efectos Juridicos de las Obligaciones Naturales Las obligaciones naturales producen efectos juridicos, a saber: 1°) Dan derecho at acreedor para retener lo que se ha dado o pagado en razen de ellas; 2 9 ) Pueden ser novadas, es decir, susceptibles de una novarier); 31 Pueden ser caucionadas; y 4 9 ) No hay a su respect°, cosa juzgada. A) El primero y el principal de los efectos que produce una obliged& natural, es el de dar derecho al acreedor pars retener lo que se ha 'dado o pagado on razOn de ellas; es decir, la obliged& natural produce una exception, porque si bien no le ha dado al acreedor una action pare exigir su cumplimiento, por las rezones tantas veces ya dadas, la ley acepta come valid° y eficaz le que la conciencia le lmpuso at deudor para pager su obligacion. Este page no puede repetirse porque no es indebide, y no es indebido, porque tiene causa, y tiene causa, porque ha habido una obliged& que en concepto de la ley. tiene en todo caso, la virtud suficiente de justificar el page. En consecuencia, el que page no hace una donacien sine que paga come deudor. El articulo 1470 del C. Civil establece expresamente este efecto de Ia obliged& natural, ya que las define diciendo: Son aquellas que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas autorizan para retener to que se ha dado o pagado en razOn de ellas; y el articulo 2296, concordante con el referido articulo 1470, establece que "no se podra repetir lo que se ha pagado pare cumplir una obliged& puramente natural de las enumeradas en el articulo 1470". En consecuencia, el que paga una obliged& natural, no hare un acto de liberalidad, ni hace una donation; el que paga una obligaciOn natural rumple una obliged& juridica, de la misma manera que el que paga una obliged& civil. Entre el pago de is obliged& civil y at pago de la obliged& natural, no hay ninguna diferencia, ambos son pages, uno no puede exigirse, pero pagado, gozan ambos de la misma protecciOn de Ia ley. Para que el pago que el deudor hace en virtud de una obliged& natural, no pueda repetirse; para que el acreedor tenga derecho a conserver o retener en su poder lo que el deudor le ha pagado, para que sea eficaz y produzca una exception en beneficio det acreedor, debe reunir los tres sigulentes requisites: 1?) Que el page sea hecho voluntariamente; 2°) Que el page sea hecho por una persona que tenga la (fibre administraciOn de sus bienes; y 3- ) Que se haga con arreglo a la ley "Para que no pueda pedirse Ia restitution en virtud de estas cuatro clases de
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obligaciones, dice of inciso final del articulo 1470, es necesario que el pago se haya hecho voluntariamente per el que tenia Ia libre administracien de sus bienes .
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repetir dicho pago, y no le darfa derecho al acreedor para conservarlo o retenerlo en su poder. Si el pago es forzado, o no se ha hecho por quien tiene Ia libre administraciOn de sus bienes. no es eficaz en concepto de la ley, porque Ia excepciOn solo se produce siempre que se Ilene en el pago. los tres requisites que acabo de sehalar. Primer requisite Para que el pago sea valido debe ser hecho voluntariamente, dice of incise final del articulo 1470 . i Ouó quiere decir que el pago sea hecho voluntariamente? Elio significa que el pago sea hecho libre y esponteneamente por el deudor y con pleno conocimiento de que su acreedor no tiene medio pare exigirlo.
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de ellos. ya no es valid° en concepto de Ia ley, autorizaria al deudor para

Si el pago no reune uno de estos tres requisites, si falta cualquiera

El deudor debe pager por un acto de su espontenea y fibre volun• tad, porque asi le place, porque su conciencla se le ordena; porque desde of momento mismo que le pague por medie de Ia presien, deja de ser voluntario. para pasar a ser fruto de la coaccien; faltarfa por parte del deudor este primer requisite, y no autorizaria al acreedor para retenerlo. Pero no basta que el pago sea libre y esponteneo, es menester que el deudor pague con pleno conocimiento de Ia situacien jurfdica, es decir, conociendo to verdadera naturaleza de to obligacien. sablendo que va a pager una obliged& natural, conociendo perfectamente bien Ia situael& de su acreedor, y sablendo que este no tiene ningen derecho para exigirle el cumplimiento de la obligacien. De manera que si el deudor page y al pagar yerra sobre la naturaleza de la obligacien, paga una obliged& natural. creyendola una obligaciOn civil, ya el page no cumpliria este primer requisite y no autorizaria at acreedor para retener lo que se ha pagado en razen de ella; por ejemplo: Si Juan heredero de Pedro, page una deuda que tenia su causante, en Ia inteligencia de que Pedro es deudor de ells en razen de mutuo, y despues de haber efectuado el pago descubre que la obliged& que el causante tenia era simpleinente natural, una deuda de juego, por ejemplo, el heredero Juan estaria autorizado para repetir el pago, por que el page sin conocer la verdadera naturaleza de Ia obliged& y porque page en la inteligencia de que se extingufa una obliged& civil y no una obliged& natural. El articulo 2296 justifica ampliamente la exigencia de esta condiel& apuntada por Ia doctrine francesa, porque el articulo 2296 dice que no se podre repetir lo que se ha pagado pare cumplir una obliged& puramente natural de las enumeradas en el articulo 1470. i,Cual es enton50

TEORIA DE LAS OBUGACIONES

ces el page qua no se puede repetir? El que se hace pare cumplir una gacien puramente natural, el que hace por un vincufo juridico en que

el acreedor no tiene medios de obtener judicialmente su cumplimiento.

Segundo requisite

Que el page sea hacho por el qua tenga la Fibre administraciOn de sus bienes. La expresien fibre administraciOn de sus bienes este toniada aqui como en varies articulos del C. Civil, en el sentido de libre dIsposiciOn. La ley exige con esta expresien "fibre administracien" que el deudor tenga facultad de poder disponer, de poder enajenar los bienes que forman su patrimonio. No es In mismo en el Derecho la libre administracien, que la libre disposition. La facultad de administrar comprende solamente la facultad de ejercitar los actos de conservaclen y mantenimiento de los blenes: porn no comprende la facultad de comprometer el patrimonio, de disponer o enajenar los efectos de que el patrimonio se compone. El articulo 2132 del C. Civil contenido en el titulo del mandato, dice que deben entenderse por actos de administraciOn, cuando se ref ieren al mandatario, los siguientes: interrumpir las prescripciones, culOver las tierras, intentar las acciones posesorlas, ejecutar todas las reparaciones que tengan por objeto el mantenimiento o conservation de las cosas que se administran. Pere no comprende Ia facultad de administraclon, Ia facultad de disposicidn, y quien administra no padre hipotecar, vender, o constituir cualquier derecho real sabre la cosa que este bajo su adrninistracidn. En cambio, la facultad de disposicien, no solo comprende la de administrar, la de ejecutar los actos de conservation y mantenimiento de las cosas, sino que tambiën, la facultad de comprometer el patrimonio, y quien tiene facultad de &spoiler, tiene facultad de enajenar y graver las cosas con gravamenes y derechos reales. De ahi entonces, que quien tiene solo facultad de administrar, no tiene facultad de disponer; y a la Inverse, quien tiene facultad de disponer, con mucha mayor razOn ha de tenet- las facultades de administrack5n. Sin embargo, la ley ha empleado en muchas ocasiones este frase "fibre administracien de los bienes", en el sentido de libre disposlcien de los blenes; son numerosos los articulos del C. Civil en que In ley pare referirse a la facultad de disposiciOn de los bienes, se sirve de las expresiones "libre administraciOn de los bienes". Por ejemplo, al hablar de la capacidad de Ia mujer casada divorciada perpetuamente, dice en el articulo 173: "La mujer divorciada administra con independencia del marido, los bienes que ha sacado del poder de este, o que despues del divorcio ha adqulrido"; al hablar de Ia Interdicclen del demente, vuelve 51

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el COdigo a emplear la expresiOn libre administraciOn de los bienes en el sentido de libre disposiciOn, en el articulo 447 que establece: "Los decretos de interdicciOn provisoria y definitive deberdn inscribirse en el Registro del Conservador, y notificarse at ptiblico por un periOdico del departamento, si lo hubiere, y por carteles que se fijaran en tres, a lo menos, de los parajes mOs frecuentados del departamento. La inscripciOn y notificaciOn deberän reducirse a expresar que tat individuo, designado por su nombre, apellidc y domicilio, no tiene Ia "libre administraciOn de sus bienes"; porque si no fuera asi, el prOdigo y el interdicto no podrian ejecutar los actos de administración, pero podrian ejecutar los actos de libre disposici6n, lo que serfa absurdo; el articulo 1236, inciso 1°, al hablar de la aceptaciOn de una asignaciOn, y de la repudiaciOn, repite Ia expresiOn libre administraciOn de los bienes en el sentido de libre disposiciOn; e igual cosa hacen los articulos 1578, inciso 1 9 , at hablar del pago, el 1388, el 1686 y el 1766, inciso 2°, para no citar flies. En todas esas disposiciones la ley ha empleado la frase "libre administraciOn de los bienes" para referirse a las personas que tienen o no tienen la libre disposiciOn de dichos bienes. En este misma acepciOn esta tomada esta expresiOn en el articulo 1470, y es natural que asi sea; el pago, por regla general, es un acto de enajenaci6n, las mds de las veces tiene por objeto transferir el dominio de Ia cosa pagada del deudor ai acreedor; y si el pago es un acto de enajenaci6n, cuando tiene por objeto transferir el dominio, es de toda evidencia que para que el pago de una obligaciOn natural sea eficaz, debe ser hecho por quien tiene facultad de enajenar, es decir, por quien tiene Ia facultad de poder disponer de Ia cosa, objeto del pago. En consecuencia, pare que el pago de una obligaciOn sea valido, as menester que lo efectile una persona plenamente capaz, mayor de 25 afios, porque el menor habilitado de edad no tiene Ia libre disposiciOn de sus bienes; y esta persona plenamente capaz mayor de 25 afios. no debe encontrarse en ninguno de los estados de incapacidad sefialados por Ia ley, no debe ser una mujer casada que se halla bajo potestad, o un prOdigo, o un demente bajo interdicci6n mayores de 25 anos. Tercer requisito Finalmente, at tercet requisito, consiste en que el pago debe hacerse en conformidad a Ia ley
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No figura este requisito en el articulo 1470, ni es un requisito expresamente mencionado por Ia ley al tratar de las obligaciones naturales: pero el es una aplicaciOn de los principios generates del Derecho. La ley ha reglamentado el pago de toda obligaciOn, sin entrar a averiguar si lo que se paga corresponds a una obligaciOn natural o a una obligaciOn civil. Luego, los principios que aparecen en el pago en to que no han sido modificados por el articulo 1470, son aplicables ternbiên a 52

TEORIA DE LAS OSLIGACIONES

las obligaciones naturales, y de esos preceptos resulta que el pago solo es valid() cuando se ejecuta en conformidad a la ley; y las reglas que rigen el pago de una obliged& natural, no son las del contrato de do. nation, sino que son las que Ia ley senate en el libro IV at tratar del primer modo de extinguir las obligaciones. El que paga una obliged& natural no dona, no hace un acto de liberalidad. sino que simplemente paga una obliged& reconocida par la ley. B) El segundo efecto de las obligaciones naturates, es que ellas pueden ser novadas
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Puesto que is obliged& natural existe y puesto que la ley Ia reconoce, puede ser causa suficiente de una novaciOn. Por eso, el articulo 1630 dice "Para que sea valida Ia novaciOn, es necesario que tanto la obliged& primitive como el contrato de novacidn, sean válidos, a to menos naturalmente"

Una obliged& natural puede novarse, puede remplazarse por otra obligaciOn, porque la ley Is reconoce y le de eficacia juridlca.
Hay todavia otra razOn: la novaciOn no es sine el pago de una obliged& por medio de otra obligaciön. Segtin Ia ley, se puede pager no solo con especles o con hechos, sine temblen con obligaciones; asi, el deudor que debe den pesos puede pagarlos contrayendo otra obliged& nueva. Si la novaciOn en el fondo es un page que err lugar de hacerse en especles, en hechos, se hace en obligaciones, no se ye Ia rag) por que la obliged& natural no puede ser objeto de una novaciOn. Pero no hay aqui compensaciOn legal, que es un modo de extinguirse las obligaciones por el hecho de ser dos personas deudoras una de Ia otra, porque pare que haya tugar a la compensaciOn legal, es menester que las obligaciones seen actualmente exigibles, y la obliged& natural no to es, porque la obliged& natural carece de action, de aqui que el articulo 1656 diga que "la compensaciOn se opera por el solo mlnisterio de is ley y aun sin conocimiento de los deudoras, y ambas deudas se extinguen reciprocamente hosts la concurrencia de sus valores desde el memento que unas y otras reimen las siguientes calidades:... 3?) Que ambas seen actualmente exigibles". C) Las obligaciones naturales, puesto que tienen existencia juridice y puesto que son verdaderos vinculos obtigatorios que no difieren de las obligaciones sine en la carencia de action, pueden ser causa suficlente pare ser objeto de una caution. De ahi que el articulo 1472 establezca que las fianzas, hipotecas, prendas, y las clausulas penales constituidas por terceros pare seguridad de estas obligaciones valdran" Segiin este articulo, la obliged& natural puede ser aflanzada, puede ser cauclonada por una hipoteca o una prenda, pueden ser aseguradas per una clausula penal. 53

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Todas estas obligaciones accesorias pueden existir a su respecto porque hay una obligaciOn principal. Al hablar de la fianza, vuelve el C6digo a reiterar este concepto en el articulo 2338, cuando dice: "Ia obligaciOn a que accede is fianza puede ser civil o natural". Pero para que la fianza, Ia prenda, la hIpoteca o Ia clausula penal destinadas a asegurar una obligaciOn natural sean velidas, es menester que emanen de un tercero y que se constituyan una vez que exists Is obligaciOn coma natural. El articulo 1472 establece que son las cauciones constituidas por terceros las que valdrAn. Luegolas constituidas por el deudor carecen de eficacia juridica: y se comprende la raz6n, porque si Nara el promo deudor el que caucionare el cumplimiento de la obligaciOn natural, Ia cauciOn seria una burla ridicula para el acreedor, ya que si este no puede exigir Ia obligaciOn principal, tampoco podra exigir la obligaciOn acessoria, como lo es Is cauciOn. Es menester, adernes, que Ia cauciOn se constituya despues de decla rada Is obligaciOn natural, as decir, que is fianza. la prenda, la hipoteca, o Ia cleusula penal, accedan a Ia obligacion cuando ya esta subsista. como natural no goza del beneficio de excusiOn ni goza tampoco del derecho de reembolso como civil. antes que se haya transformado en natural, ella seguire Ia suerte de Ia obligaciOn principal; asi, si se caucionara una obi,gaoler) nula o rescindible, alguna de esas obligaciones a que se refieren los ntimeros 1 9 y 39 del articulo 1470, o algunas de aquellas obligaclones civiles extinguidas por Ia prescripcien, Lea serfs Is suerte de Ia obligaol& accesoria? Ia nulidad de ella o la extinciOn de ella; porque estas obligaciones accesorias siguen Ia suerte de la principal. Para que cads cauciOn subsista, pars que esta cauciOn vaiga en el sentido que indica el articulo 1472, es menester que Is obligacion accesoria se constituya despues que Is obligaciOn civil se hays transformado en natural, o sea, despues que por una sentencia judicial se ha declarado nula y prescrita una obligaciOn civil, o se haya rechazado la demanda del acreedor por insuficlencia de la prueba. Con respecto a la fianza de una obligaciOn natural debemos toner present() que ella produce dos efectos especialisimos que modifican los efectos generales de este contrato. EIIos son: el fiador de una obligacion natural no goza del beneficio de excusiOn ni goza tampoco del derecho

de reembolso.

El beneficio de excusiOn este definido por Ia ley (articulo 2357) y como su nombre lo indica, consiste en la facultad que la ley da al fiador a quien el acreedor be exige el cumplimiento de la obligaciOn, de ex54

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cusarse de pagarle, rnientras el acreedor no haya agotado sus recursos contra el principal deudor. La fianza es una obligacien subsidiaria; of fiador se oblige pare ei caso que el deudor principal no cumpla. Par eso, el beneficio se llama de excusien; el articulo 2357 lo define en is siguiente forma: "El fiador reconvenido goza del beneficio de excusien, en virtud del coal podra exigir que antes de proceder contra el se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por este para la seguridad de la misma deuda". Tratendose de la fianza de una obligacien natural, el fiador no goza del beneficio de excusien, porque segt.ln el articulo 2358. "pare gozar del beneficio de excusien son necesarias las condiciones siguientes:... 3°) Que Ia obligacien principal produzca accien". La obligacien natural no produce accien: luego falta una de las condiciones necesarias pare que el fiador pueda alegar el beneficio de excusien. LY por clue razen of fiador reconvenido pare el pago de una obligacien natural, no goza del beneficio de excusien? Porque si el flador gozara del beneficio de excusien en la obligacien natural, seria ilusoria la fianza para el acreedor, El segundo efecto que se produce, as quo el fiador que page una obligacien natural, no tiene el derecho de reembolso contra of deudor principal. Es un efecto propio del contrato de fianza que el fiador que page Ia deuda, queda subrogado en los derechos del acreedor pare obtener del deudor et reembolso de lo que par 01 page. Tratendose de una obligedon natural, pi fiador no goza de este beneficio. Y esto porque of adieulo 2370 estabiece: "El fiador tendre accien contra el deudor principal pare el reembolso de lo que haya paged° par Of can intereses y gastos, aunque la fianza haya side ignorada del deudor". "'rendre tamblen derecho a la indemnizacidn de perjuicios segan las !villas generates". "Pero no podra pedir of reembolso de gastos inconsiderados, ni de los que haya sufrido antes de notificar al deudor principal, la demanda intentada contra (litho fiador". Y of articulo 2375 dice poi- 91.1 parte: "Las acciones concedidas por el articulo 2370, no tendren lugar en los casos sigulentes: Cuando la obligacien del principal deudor es puramente natural, y no se ha valid° por la ratificaciOn a par el lapse de tiemLa men por la cual el fiador que page una obligacion natural, no tiene of derecho de reembolso, cae por so propio peso. Segun el articulo 1610 del C. Civil, "se efectiia la subrogacien poi- el minlsterio de la ley y eon contra Ia voluntad del acreedor, en todos los casos sefialados por las leyes y especlalmente a beneficio:... 3°) del que page una deuda a que se haya obliged° solidaria o subsidiariamente"; es decir, of fiador 55

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pasa a ocupar el lugar del acreedor para poder ejercitar los mismos derechos que a este corresponden en contra del principal deudor. Si el acreedor no tiene el derecho de exigirle el pago at deudor, y si el fiador se subroga en los derechos que el acreedor no tiene, es imposible que haya entonces subrogaciOn en un derecho que no existe. De ahI, entonces, que el reembolso de la fianza que debe hacer el dador principal at fiador, quede en las mismas condiciones que la obligacitin principal, es decir, quede a Ia conciencia del deudor. En resumen, la fianza de una obligaciOn natural no provee at fiador del beneficio de excusiOn, ni del derecho de reembolso de lo que page at acreedor, en virtud de lo dispuesto en el Nr 3° del articulo 2358 y en el N° 1° del articulo 2375. D) El cuarto y Ultimo efecto que producen las obligaciones naturales, esta contemplado en el articulo 1471: "La sentencia judicial que rechaza la accien intentada contra el naturalmente obligado, no extin• gue Ia obligaciOn natural". Esto quiere decir, traduciendo el articulo a una förmula mas sencilia, que no hay respecto de Ia obligaciOn natural, cosa juzgada, que Ia sentencia que ha favorecido en sus pretensiones al deudor, no obsta al cumplimiento de la obligacien, por parte del deudor. Si el acreedor demanda at deudor por el cumplimiento de una obligaciOn civil, y por ser nuta Ia obligaciOn, por hallarse prescrita, o por falta de prueba, Ia demanda es rechazada. el deudor queda exento del cumplimiento de Ia obli gaciOn. Pero esta sentencia no es obstâculo para que el deudor cumpla Ia obligaciOn natural en que se ha transformado la obligaciOn civil, y una vez que haya ejecutado el pago en virtud de esta obligaciOn natural, no podra fundarse en esa sentencia para exigirle at acreedor que le devuelva lo pagado, diciêndole que la excepciOn de cosa juzgada lo ampere. El articulo 198 del C. de P. Civil, dice que las sentencias definite vas o interlocutorias firmes, producen la acciOn o la excepcien de cosa juzgada: dan una acciOn para exigir el cumplimiento de lo que Ia sell• tencia fella y una excepciOn para que no puedan volver a discutir Ia misma cosa o ampliar el fallo mas ally de los têrminos a que se refiere. Si fueramos a aplicar lisa y Ilanamente el principio de la cosa juigada, el deudor tendria perfecto derecho para oponer la excepciOn de cosa juzgada. Pues bien, en Ia obligaclOn natural, no existe sino en virtud de sentencia Judicial que declare la nulidad de la obligaciOn civil, o que la declara prescrita, o que la rechaza por insuficiencia de prueba, se comprende que si esa misma sentencia le sirviera de fundamento at deudor, para repetir ei pago, no habria jamds obligaciOn natural, ni el acreedor gozaria del beneficio de retener lo que se ha dado o pagado en razOn de ella. Y precisamente para evitar este contradicciOn, ha sido menester que la ley consigne el articulo 1471. Porque la sentencla judicial que rechaza la acciOn intentada por el acreedor, zque declare? Declara que no 56

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hay obligaciOn civil; sobre eso ha recaido el debate de las partes, y es eso lo que la sentencia ha fallado; pew no ha fallado to sentencia, si hay o no obligaciOn. La obliged& natural es la segunda etapa, es el procedimiento que viene despuês que el juicio ha terminado.

En realidad, la sentencia judicial que rechaza la acciOn del acreedor contra el deudor, meta Ia obligacian civil, pero deja subsistente la obla gaciem natural, y como la cosa juzgada estaba amparando at deudor, en lo que respecta a Ia obligaciOn civil, no puede justificarse este ampere sobre Ia obligaciOn en que no ha recaido el debate de las partes.
Otros Casos de Obligaciones Natureles
No sotamente las del articulo 1470 son las Unicas obligaciones na turales que establece la ley chilena, sino que hay varies otras, si bien los autores y la doctrine discrepaa acerca de su verdadera naturaieza juri dice. Se sefialan generalmente como obligaciones naturales las siguientes: 1°) Las que provienen del juego y de la apuesta kite; 21 El pago de intereses no estipulados en el mutuo; 31 El pago de Ia mutta en el caso de los esponsales no cumpliclos; 4°) Los casos del deudor concursado, del deudor que goza del beneficie de competencia, y del heredero beneficiario que page ma's de aquetlo a que estaba obliged° en virtud del convenlo, en virtud del beneficio de competencia o en virtud del beneficio de inventario; y 6 9 ) El pago que tiene un objeto o cause ilfcitos, hecho con conocimiento de la ilicitud. Analizaremos por separado cada uno de estos casos que se senalan como de obligaciones naturales, para it diciendo respecta de cada uno de ellos, cuales de estas obligaciones son naturales, y cu6les no lo son. Y tiene importancia esta clasificaciOn, para determiner la manera como debe hacerse el pago, porque la regla del inciso final del articulo 1470 We se aplica a aquellos casos en que la obligaciOn sea natural. 1 9 ) Veamos el caso del juego:

De los articulos 2259, 2260 y 2263 que estan en el titulo de los contratos aleatorios, en el parrafo del juego y de la apuesta, se despren de que hay tres casos de juegos y de apuestas: 14) Los juegos 'kites o de azar a que se refiere el articulo 2259, fa ruleta, el bacara, los ca ballitos y denies que persiguen las autoridades; 29) Los juegos lfcitos en que predomlna la fuerza y destreza corporal a que se refiere el articu to 2263, como los juegos de armas, carreras a pie o a cabatlo, pelotas, bolas y otros semejantes;la Riche romana y el box quedarian inctuidos en este categorfa; y 3 9 ) Los juegos licitos en que prevalece el esfuerzo Intelectual, a los que se refiere el articulo 2260, porque sl bien este articulo es de carkter general, desde el momento que el articulo 2263 con57

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temple casos de juegos licitos en que predomina Ia destreza corporal, es evidente que el artfculo 2260 queda limitado a los juegos en que predomina el esfuerzo intelectual; ejemplo tfpico, el ajedrez. Los juegos licitos en que predomina Ia fuerza o destreza corporal. son verdaderas obligaciones civiles, producen accidn y excepciOn; de manera que el luchador que gana to lucha romana, tiene derecho no sdlo a conserver y retener lo que se le hays pagado come premio, sine tambien, derecho para exigir el pago cuando el que debe pagarselo no se lo pague, A este respecto. el articulo 2263 dice: "Sin embargo, de lo dispuesto en el articulo 2260, produciran accidn los juegos de fuerza o destreza corporal, come el de arenas, carreras a pie o a caballo, pelota. bolas y otros semejantes. con tal que en ellos no se contravenga a las leyes o a los reglarnentos de policia". Y agrega en el inciso 2°. "En case de contravenciOn deserhare el juez la demanda en el todo" Los juegos ilicitos o de azar, come el bacare, la ruleta, etc.. ado. lecen de nulidad absolute, porque con arreglo al articulo 1466, hay ob• jeto ilicito en las deudas contrafdas en juego de azar. En consecuencla no dan ni accidn ni dan excepciOn, no dan derecho para exigir el pago, ni autorizan pare conserver o retener lo que se ha dada o pagado en razOn de alias; pero si el pago se ha ejecutado a sabiendas del objeto Melba, lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilicita, a sabiendas, no podrii repetirse (articulo 1468). En tal caso no hay obligeciOn natural, porque no ha podido haber una civil. Se trata solo de un castigo impuesto por Ia ley al que ha pagado a sabiendas del objeto o cause ilicita. Finalmente, los juegos licitos en que predomina la destreza intelec tual, no producen accidn, pero si excepciOn; es decir, no dan derecho pare exigir el pago de lo convenido, en caso de ganar; pero si voluntariamente se paga el monto de la deuda al que ha ganado, este tiene Ia excepciOn de toda obligaciOn natural, Ia excepciOn para retener lo que se ha dada o pagado en razOn de elias. Aqui si que hay una verdadera obligaciOn natural. SegUn un autor de Derecho, hay en este case una oblige cion natural, pero el legislador no ha querido reconocer abierta y Irancamente el juego, no es aigo que cuente con las simpatias de la ley. Pero, agrega este autor, la ley no ha podido desentenderse del concepto pUblico que dice que las deudas de juego son deudas de honor, y ha respetado entonces la conciencia del deudor que voluntariamente ha pagado 2) El articulo 2208 del C. Civil contempla otro caso en que habria obliged& natural. Dice este articulo que "si se han pagado intereses, aunque no estipulados, no podran repetirse ni imputarse al capital" Si en un contrato de mutuo o de prestamo no se han estipulado intereses y el deudor voluntariamente los paga, no se imputan al capital y el deudor no tiene derecho de repetlrlos,

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3 9 ) El articulo 99 del C. Civil establece que "tampoco podrit pedirse la multa que por parte de uno de los esposos se hubiera estipulado a favor del otro para el caso de no cumptirse to prometido. Pero si se hublere pagado la multa, no podra pedirse su devoluciOn". El articulo 98 por su parte dice que "los esponsales o desposorios o sea, la promesa de matrimonio mutuamente aceptada, es un hecho prlvado, que las leyes someten enteramente al honor y conciencia del individuo, y que no produce obliged& alguna ante la ley civil". Y at inciso 29 agrega: "No se podra alegar este promesa ni para pedir que se have a efecto el matrimonio, ni para demander indemnizacien de perjuiclos". De manera que el contrato de esponsales, en virtud del cual un hombre y una mujer toman el nombre de esposos, y que no es otra cosa quo el compromiso de contraer matrimonio, no da derecho para que se exija su cuinplimiento, ni da derecho pare exigir el page de la multa que se hays estipulado en case de falter uno al compromiso. Pero si eata multa se page, no existe tampoco derecho pare exigir su devolucien. Hay aqui obliged& natural? La cuestien es discutibie. El efecto que se produce es el de la obligaciOn natural, pero en mi senor, no la hay, porque aqui no hay ni ha habido obliged& civil, y todos los casos de obligaciones naturales que hemos visto, son cases de obligaciones naturales que han existido o podido existir come civiles. Y si el contrato de esponsales es un hecho enteramente privado que no produce obliged& ante Ia ley, no puede decirse que hay una obliged& natural, puesto que no ha podido haber ni ha habido obliged& civil. Sin embargo, la ley autoriza pare conserver Ia multa. Ha creido el legtslador que no es posible desentenderse per completo de las consecuencias de este contrato, y no quiere que un individuo que ha querido en alguna forma reparar el dello caused°, tenga despues los medios para obtener la devolucien de aquello que espontaneamente se oblige y que page pot - su pro* voluntad. 4?) Tampoco hay obligacien natural en el case del articulo 1468: "no padre repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o cause incite a sabiendas". Si un individuo ha celebrado un contrato que adolece de ilicitud del objeto o de ilicitud de Ia cause, con conocimiento de cause, ese contrato es nulo de nulided absolute. Pero si el deudor voluntariamente page o entrega aquello a que se oblige en virtud de una cause a de un objeto ilicito, no puede repetir lo pagado. Aqui no hay obliged& natural, porque no puede haberla donde no hay y no pudo haber obliged& civil, sine que mas Bien es un castigo o une sancien pare at individuo qua contraviene las disposiciones legates; y este sand& es la no repeticien de to pagado por el que a sabiendas vfol6 la ley. Por ejemplo,

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ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

Pedro le dice a Juan: "Si matas a Diego, to doy mil pesos". Aqui hay un objeto ilicito, y si el individuo mata a la persona que India) Pedro, Juan no tendria derecho para exigir el pago; pero si Pedro le page, este no tiene derecho a exigirle a Juan la devolucidn del pago. 5°) Finalmente, se seriala como casos de obligaciones naturales unos que en mi concepto ni siquiera son discutibles. Se dice que el heredero beneficiario, el que acepta la herencia con beneficio de inventario, en virtud del cual este obligado a pagar hasta concurrencia de lo que recibe; que el deudor que goza del beneficio de competencia en virtud del cual no es obligado a pagar mds de lo que buenamente puede, dejandose lo indispensable para la modesta subsistencia segUn su clase y circunstancias, con cargo de devolucien cuando mejore su fortune; y que el deudor concursado que paga mas de aquello a que se oblige por el convenio, paga una obliged& natural. El beneficio de inventario, dice Ia ley, "consiste en no hacer a los herederos que acepten responsables de as obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que han heredado" (articulo 1247). Si los bienes heredados son cien y el muerto debla mil, el heredero beneficiario solo paga cien y el acreedor tendré que quedar impago del resto. El beneficio de competencia consiste en no pagar mas de aquello a que buenamente se oblige el deudor, dejandose lo necesario para Ia subsistencia segLin su clase y circunstancias, y con cargo de devolver el resto cuando mejore su fortuna (articulo 1625). De manera que el deudor que goza del beneficio de competencia, tiene derecho para que se le Ii. mite el pago hasta una cantidad que no sea tal que le absorba la totalidad de lo que tiene para poder vivir segLin su clase. En concepto de algunos, el deudor concursado y el deudor que goza del beneficio de competencia, y no obstante pagar mas de aquello a que estaban obligados cumplen una obligacien natural e igual cosa ocurriria con el heredero que goza del beneficio de inventario, es decir, se obligarian naturalmente. En mi opinion, en ninguno de estos tres casos hay obligaciones naturales, sino que hay una verdadera obligacien civil, en que la responsebilidad del deudor queda restringida o limitada, ya sea por disposicien de la ley. en el caso del beneficio de competencia o del beneficio de inventario, ya sea por voluntad de las partes, como en el caso del deudor a quien se le ha hecho un convenio. De manera que si el heredero beneficiario o el deudor que goza del beneficio de competencia o el deudor concursed°, paga mas de aquello a que estaba obligado por el beneficio o convenio, paga una obligacidn civil, es decir, ha renunciado al beneficio que la ley o Ia estipulacien de las partes ie han otorgado. Se trate de un beneficio del cual puede libremente aprovecharse o no; y ya sabemos 60

índice

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

Efectos de as Obligaciones
El titulo XII del libro IV del C. Civil, se intitula "DEL EFECTO DE LAS OBLIGACIONES", y no obstante su nombre se reglamentan en el confuse y distintamente tanto los efectos de las obligaciones, come los efectos de los contratos, y confunde asi el C. Civil chileno, al igual que lo hizo el Cedigo frances, dos cosas que en Derecho no pueden confundirse. Los articulos 1545, 1546, 1547, 1552, 1554 y 1558 de este titulo reglamentan exclusivamente los efectos de los contratos, pare decir qua los contratos son ley para los contratantes, que deben cumplirsa de buena fe, pare determiner Ia responsabilidad del deudor, segOn el beneficio que el contrato reporte a las partes, para determiner los efectos que la more produce en los contratos bilaterales, pare determiner los efectos que produce la promesa de celebrar un contrato, y flnalmente pare indicar Ia responsabilidad del deudor en los contratos cuando incide o no el dolo en esta parte. Las otras disposiciones restantes reglamentan los efectos de las obligaciones. Juridicamente, no pueden confundirse los efectos de un contrato con los efectos de una obligacicin. Los efectos de un contrato son las obli gaciones que crew, porque el contrato es el acuerdo de voluntades generador de obligaciones: el contrato es Is causa, la obligacion es el efecto que proviene de esa cause. De manera que los efectos de los contratos, son las obligaciones que los contratos engendran para una o ambas partes efectos del contrato de compra-venta, las obligaciones del comprador y las obligaciones del vendedor: en tanto que el efecto de ese efecto, as decir, el efecto de la obligacion, as Ia necesidad juridica en que el deudor se belle colocado de cumplirla, para lo cual Ia ley le da al acreedor, ciertos derechos destinados a asegurar su cumplimiento. De donde se infiere, que los efectos de las obligaciones vienen a ser asi, las consecuencies juridicas que la ley desprende para et deudor o el acreedor de este vinculo denominado obligaciOn.
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Lo normal y lo corriente de la vide juridica, o mejor, lo que Is ley supone coma normal y corriente, es que el deudor cumpla voluntaria y espontâneamente su obligacion. Pero puede suceder que el deudor altere 62

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

deudor el cumplimiento de la obligacion, es to que en el Derecho se conoce con el nombre de "efectos de las obligaciones", que vienen a set entonces, el medio que Ia ley da at acreedor y del cual resulta para el deudor, esa necesidad imprescindible en que se halla de dar, hacer o no hacer aquello a que se ha obliged°. Podemos clefinir entonces, los efectos de las obligaciones como los derechos que la by confiere al acreedor, pare exigir del deudor su cumplimiento exacta, integro y oportuno de la obligacion, cuando este no Ia cumpla en todo a en parte, o esti' en more de cumplirla. Los efectos de las obligaciones son siempre unos mismos, cualquiera que sea la fuente de donde la obliged& emane; sea contractual, sea cuasicontractual, delictual, cuasidelictual o legal, los efectos que se pro• ducen en estos casos, son identicos, porque la ley no distingue. Estes derechos que la ley confiere at acreedor para perseguir este objeto son tres: Un derecho principal pare exigir en cuanto sea possible la ejecucian forzada de la obligacion; lo que con este derecho se persigue as el objeto debido, es obtener que el deudor realice la presta. clan o abstencian debida; la ejecuciart forzada tiende a obtener el cumplimiento efectivo, especifico de Ia obligacion, tiende a compeler al deudor a que de, haga o no haga aquello a que se oblige, a que entregue la cosa materia de la obligacion, a que etecute el hecho debido, o se abstenga de ejecutar los hechos prohibidos. Se dice que este derecho sirve "en cuanto sea posible", porque tendremos ocasidn de ver que no toda obligacion se puede cumplir forzadamente. Un derecho secundario pars exigir Indemnizacian de perjuicios, cuando el deudor no cumpla la obligacion, o este en more de cumplirla. Su objeto as reparar el daho causado al acreedor par el incumplimiento total o parcial o por more en el cumplimiento. 3?) Derechos auxiliares destinados a dejar afecto el patrimonio del deudor al cumplimiento de la obligacion, tomando las medidas necesa• rias para su seguridad y conservacian, a fin de hacer posible el pago de la

la normalidad juridica, que vwle su compromiso, que se resista a ejecutar la abstencian a prestación debida; y como el se halla en la necesidad juridica de cumplir la obligacion. la ley le da at acreedor ciertos medios para obtener que el deudor cumpla la obligacion cuando la rehuse o la retarde; y estos rnedios que la ley le da al acreedor pare conseguir del

deuda. Los derechos auxiliares, segOn esto, tienen por objeto mantener integro el patrimonio del deudor, evitar que el deudor haga disminuirlo, en perjuicio de los acreedores, sea vendlendo a enajenando los bienes que lo forman. De estos tres derechos, el primero de ellos es un media directo, ()argue persigue el cumplimiento efectivo de la obligacion; los otros dos son

indirectos, porque tienen par objeto cautelar el patrimonio del deudor a fin de hacer posible, en definitive, el cumplimiento de la obligacion.
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ARTURO ALESSANDRI ROORIGUF2

Estudiaremos por separado cada uno de estos tres derechos, que en conjunto, constituyen los efectos de as obligaciones. Empezaremos por la eiecucien forzada, o sea, por el derecho principal que toda obligacien da al acreedor.

A.—La Ejecucidn Forzada
Como dije hace un momento, lo normal en el derecho es que el deudor se allane voluntariamente al cumplimiento de la obligacien. En tal caso, debe cumplirla exactamente, es decir, total y oportunamente en el tiempo y lugar convenidos, realizando la prestaciOn o abstenciOn debida y no otra distinta. Si Ia obligacien es de dar, el deudor debe entregar la cosa misma que se deba en el lugar y tiempo convenidos; si Ia obligaciOn es de hacer, deberd el deudor ejecutar el hecho mismo a que se oblige y no otro, y en Ia Opoca oportuna; y si la obligaciOn es de no hacer, debere el deudor abstenerse de ejecutar los hechos prohibidos en la forma convenida. Pero puede ocurrir —y esto ocurre con mss frecuencia que la conveniente— que el deudor rehuse el cumplimiento de Ia obligacien, que viole su compromiso, que resista Ia elecuciOn de aquello a que se oblige. La ley, en tal caso, va en auxilio del acreedor, y lo autoriza para que solicite del Estado la proteccien en su favor, y el Estado le otorga esta proteccien por medio de los tribunales de justicia, que constituyen el poder pUblico que tiene la misien de obtener el reconocimiento de los derechos, y resolver las contiendas que con motivo de ellos, se susciten entre partes. Y estos Tribunales le daran al acreedor los medios para qua el deudor no burle su compromiso, medios que no son otros que los necesarios para procurar In ejecucien forzada de la obligacien por medico de Ia autoridad publics, y que se traducen en el hecho en compeler al deudor a que cumpla aquello a que se oblige, aun contra su voluntad, por medio de la fuerza publica. Para que proceda Ia ejecuciOn forzada es menester que el acreedor tenga una deuda liquida, actualmente exigible, y que conste de un titulo ejecutivo, es decir, de un documento autOntico que haga indiscutible el derecho del acreedor. Son titulos ejecutivos los que enumera el articulo 456 (455) del C. de P. Civil, entre ellos, las sentencias firmes, sean definitivas o interlocutorias; las escrituras pOblicas, con tal que sean primera copia, u otras posteriores dadas con decreto judicial y citadel 1 de Ia persona a quien deba perjudicar o de su causante; o un instrumento privado reconocido judicialmente o mandado tener por reconocido, etc.
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Si el acreedor no tiene el titulo que haga indiscutible su derecho, si no puede exhibir alguno de los instrumentos que seriala taxativamente el articule 456 del C. de P. Civil, sera menester que previa discusidn en
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TEORIA DE LAS OBUGACIONES

juicio ordinario con su deudor, pruebe la efectividad de su derecho, y solo una vez que Is sentencia judicial le haya reconocido la efectividad del derecho, o que haya declared° su calidad de acreedor, tendrá en sus manos el titulo ejecutivo que enumera el articulo 456 del C. de P. Civil. En realidad, y de lo expuesto, se desprende que la ejecuciOn forzada no es otra cosa quo el juicio o procedirniento ejecutivo reglamentado por Ia ley procesal, porque solo hay lugar a la ejecuciOn forzada de la obliged& en los casos en que segtIn el COdigo de Procedimiento proceda el juicio ejecutivo. La ejecuciOn forzada procedera cuando sea posible iniciar un juicio ejecutivo, porque en caso contrario, sera menester que el acreedor discuta con el deudor la existencia de su derecho, y obtenga el reconocimiento de la obliged& o el reconocimiento de su calidad de acreedor, per la sentencia que ponga fin a dicho juicio ordinario. Ahora bien, ,sobre clue versara la ejecuciOn forzada? Lsobre qud se haré efectivo este derecho que la ley da at acreedor de coder compeler por mettle de la fuerza al deudor at cumplimiento del page? Es un anti• guo aforismo de derecho que quien se oblige, oblige todos sus bienes. De ahl que lo que queda afecto al cumplimiento de Ia obligaciOn sea el patrimonio del deudor, es decir, sears sus bienes y no su persona. La persona del deudor no queda afecta, en las legislaciones modernas, at cum plimiento de la obligaciOn. Este derecho lo consagra entre nosotros, en primer tOrmino, el articulo 1624 del C. Civil, que establece: "Lo dispuesto acerca de la cesiOn en los articulos 1618 y siguientes, se optics al embargo de los bienes por la action ejecutiva del acreedor o acreedores; pero en cuanto a la exertdon del apremlo personal se estare a lo prevenido en el COdigo de enjuiciamiento"; y enseguida, los articulos 2465 y 2469, que autorizan a cada acreedor individualmente, y a todos epos en conjunto, pare pedir que todos los bienes del deudor, con excepción de los inembargables, sean puestos a remate a fin de pager a los acreedores con el producido de elks. A este respecto, el articulo 2465 dice: "Toda obligacien personal da at acreedor el derecho de perseguir su ejecuciOn sobre todos los bienes raices o muebles del deudor, sean presentes o futures, exceptuandose solemente los no embargables, designados en el articulo 1618". Per su parte el articulo 2469 establece: "Los acreedores con las excepciones indicadas en el articulo 1618 podran exigir que se vendan todos los bienes del deudor haste concurrencia de sus crkfitos, inclusos los intereses y las costas de cobranza, pars que con el producto se les satisfaga integramente si fueren suficientes los bienes, y en caso de no seri°, a prorrata, cuando no haya causes especiales pare preferir ciertos creditos, segiin la clasifica. coin que sigue". Por otro lade, el inciso del articulo 1618 dispone: "La cesiOn com prenderd todos los bienes, derechos y acciones del deudor, excepto 1o3 no embargables" 65

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

Los articulos 2465 y 2469 que por determiner los efectos de as obligaciones debleran figurer en el titulo que reglamenta las obligaciones y no en el titulo De Ia Prelack& de Creditos, como indebidamente figuran, establecen lo que en el Derecho conocen los autores con el nombie de derecho de PRENDA GENERAL DE LOS ACREEDORES. Cuando se dice que todo el patrimonio del deudor esta constituido en prenda, en favor de su acreedor, no se tome a Ia palabra prenda en Ia acepciOn juridica que le corresponde, esto es, de contrato de prenda, por el cual of acreedor conserve en so poder una case mueble del deudor en garantia del cumplimiento de su obligacien. lo que se quiere deck es quo asi como Ia cosa dada en prenda queda afecta al cumplimiento de Ia obligaciOn principal, de Ia misma manera. todo su patrimonio, puede ser objeto de la persecucidn individual o colectiva de los acreedores cuando el deudor se resista a cumplir su obligaciOn. En este sentido, se dice que los bienes del deudor quedan dados en prenda al acreedor. Se excepttlan finicamente los bienes inembargables enumerados en el articulo 1618, enumeraciOn que complete el articulo 467 (466) del C. de P. Civil, y los derechos que no tienen carOcter patrimonial, porque la acciOn del acreedor o acreedores se ejecuta sobre el patrimonlo del deudor, Para que tenga lugar este derecho de prenda general que consagran los articulos 2465 y 2469 del C. Civil, es menester, como dice el articulo 2465, que el acreedor to sea de obligaciOn personal, es decir, que el deudor se belie obligado directamente con el, porque Ia responsabilidad del patrimonio no es sino consecuencia de Ia responsabilidad de la persona. En consecuencia, si el deudor no resulta tal en virtud de un vinculo quo 61 haya contraido, sino como consecuencia de tenor en su patrimonio una cosa afecta a una determinada obligaciOn, ya el acreedor no podr6 perseguir todo el patrimonio del deudor, sino Onicamente la cosa afecta a la obligaciOn. Es lo que sucede en el caso de la prenda y la hipoteca en que se responde a la obliged& con el bien hipotecado o dado en prenda. ,,Por que? Porque en este case el adquirente, el tercer poseedor del inmueble hipotecado, no se ha obligado, no ha contraido fling& vincula juridico en favor del acreedor, y si resulta obligado es porque tiene una cosa que estaba afecta at cumplimiento de, la obligaciOn. La acción del acreedor, pare emplear una expresiOn de Planiol, "esta localizada en una cosa de las que pertenecen al deudor". En consecuencia, su responsabi lidad cesera desde el moment() mismo en que deje de toner Ia cosa en su poder. Por eso, si el tercer poseedor de le finca hipotecada quiere desligarse en absoluto de dacha obligaciOn, no tiene rds que deshacerse de ells, enajenandole, sadndola a remate, etc. En estos casos a que me vengo refiriendo, no tiene entonces, el acreedor, este derecho de prenda general, porque solo se tiene contra los deudores que se han obligado personalmente, no contra los que Ilegari a tener Ia calidad de tales por incorporar en su patrimonio una determinada cosa afecta al cumplimiento de una determinada obligaciOn. 6R

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

Para poner de relieve estos conceptos, algunos autores se sirven de las expresiones de obliged& personal y obligacian real. La primera sorra Ia que el individuo contras directamente en beneficio del acreedor. "Toda obliged& personal, dice el articulo 2465, da at acreedor, el derecho de perseguir su ejecucian sabre todos los bienes raices o muebles del deudor, scan presentes o futuros, exceptudndose solamente los no embergables, designados en el articulo 1618". En cambia, seria obliged& real aquella que pesa cobra una persona, no por haberla contraido, sine por toner en su patrimonio una cosa determinada que se haila afecta at cumplimiento de una obliged& que otra persona contrajo. El derecho de prenda general solo se otorga en las obligaciones personales. Sotemente el patrimonio del deudor queda afecto at cumplimiento de las obligaciones. La persona del deudor no queda afecta a ese cumplimiento, ni responde tampoco con ells coma en los primitivos tiempos del Derecho roman. Durante muchos siglos de is Humanidad, la persona tambián fue objeto de la persecución del acreedor. El Cddigo de Napolean, que foe el prtmero que se dicta, establecia la prislan por deudas. La legislacidn inglesa mantiene la prisian par deudas haste el die de hay, y sin dude alguna, a ella se debe en gran parte, el profundo espiritu del cumplimiento de las obligaciones que exlste en inglaterra. En Francis foe abolida a mitad del siglo pasado, y hay die se deja sentir una fuerte corriente entre los jurisconsultos y hombres de negocio pare restabiecer Is prisiain par deudas. En Chile foe establecida una ley de 1837, que le dlo un carecter enteramente civil, cesando tan pronto coma el deudor pagara; y fue abolida en parte par la ley de 23 de junco de 1868 que en su articulo Unica dice lo sigutente: "La prislan par deudas solo tendrã lugar en los casos siguientes "11 En los casos de quiebra culpable o fraudulenta; "2°) En los de penes que consistan en multas pecunlarlas que estén sustituidas par prisiOn, segtIn las beyes; "3?) Contra los administradores de rentas fiscales, municipales o de estabiecimientos de educed& a de beneficencla creados a sostenidos por at Estado, o sujetos a Ia inmedlata inspeccian del gobierno; y "4?) Contra los autores. curadores o ejecutores testamentarios, par lo que hace a is administracian de los blenes que les este confiada en vir tud de dichos cargos. Quedan derogadas todas las disposiciones contraries a la presente ley". Fuera de los cuatro casos taxativamente enumerados por Ia ley de 23 de junco de 1868, no hay en Chile prisian par deudas. 67

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En un pais de poca altura como el nuestro, en que no existe desarrollo, no digo la noel& de cumplir obligaciones. sino ni siquiera Ia noel& del cumplimiento del deber, creo que seria una medida Otil y beneficiosa para el mejor desarrollo de los negocios y de las relaciones comerciales, que se restableciera Ia prisiOn por deudas. La Misien Kemmerer propuso el restablecimiento de Ia prisien del fallido en el proyecto sugerido al gobierno; y at efecto, en el decreto-ley 778 de 19 de diciembre de 1925, se senalan algunas modificaciones at C. de P. Civil, de las cuales resultaria que se ha puesto nuevamente en vigencia la prisiOn del fallido porque se le ordena at sindico Ilevar a efecto y cumplir todas las diligencias que senalan los articolos 1391 y siguientes del C. de Comercio, y entre las diligencias que el sindico debe hacer una vez declarada la quiebra, figura segOn erarticulo 1391 del C. de Comercio, Ia de procurar el arresto del fallido. Por sentencia de fecha 15 de abril de 1926, Ia Corte de Apelaciones de Santiago ha declarado que este decreto-ley no tiene fuerza obligetoria per haberse dictado despues de estar en vigencia la nueva ConstituciOn. De manera que el hecho de que la prisidn por deudas este o no restablecida, depende del valor legal que se le atribuya at referido decreto-ley Si no tiene fuerza obligatoria, Ia situaciOn es la misma que existia en virtud del C. de Comercio, y la ley de 1868. Si tiene fuerza obligatoria habra que Ilegar a la conclusion de que la prisiOn del fallido contemplada en el articulo 1392 del C. de Comercio ha sido restablecida, no por el articulo que citO la Corte en su sentencia, sino por otro articuto que no fue citado por Ia Corte'. Para determinar como se procede a Ia ejecuciOn forzada de las obligaciones, para determiner el procedimiento que debe seguir el acreedor para obtener del deudor el cumplimiento de Ia obliged& por medio de Ia fuerza pOblica, es menester distinguir entre las obligaciones de dar, de hacer y de no hacer, porque la diverse naturaleza de unas y otras, ha obliged° necesariamente at legisiador a dieter reglas muy distintas, que no son unas mismas para estas tres ciases de obligaciones. El procedimiento senalado para las obligaciones de dar, como ya se ha dicho, se aplica, sea que se haga o no el distingo entre la obliged& de dar o Ia obliged& de entregar. El procedimiento ejecutivo del libro III del C. de P. Civil, destinado a las obligaciones de dar, incluye tambien las obligaciones que Ia ciencia del Derecho llama de entregar, porque en la ley chilena no se hace diferencia a este respecto.
1. El Libro IV del 06digo de Comercio, "De las quiebras", y el mencionado decreto-ley 778, de 19 de diciembre de 1925, en lo relativo a las quiebras, fueron expresamente derogados por el artloulo 228 de Ia ley 4.558, sobre quiebras, publicada on at Diario Oficial de 4 de febrero de 1929, la que, a su vez, fue derogada por el articulo 256 de Ia ley 18.175, nuevo texto de la Ley de Quiebras, Diario Oficial de 28 de octubre de 1982.

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TEORLA DE LAS OBLIGACIONES

1 .—EjecuciOn Forzada en las Obligaciones de Oar Si el acreedor tiene un titulo ejecutivo y si la deuda es liquida y actualmente exigible, se procede a la ejecuclem forzada de la obligaciem con arreglo al titulo 1° del lib'ro II del Ciddigo de Procedimiento Civil, procedimiento que en Ifneas generales se reduce a esto: el acreedor solicitare del Tribunal respectivo que se despache mandamiento de embargo en contra del deudor. El Tribunal examinard el titulo y si concurren en el los requisitos legales procederd a ordenar que se requiera de pago al deudor; si el deudor requerido no procede a efectuar el pago. se traba embargo sobre los bienes que le pertenezcan, El embargo consiste en poner los bienes en mano de un depositario, a quien se entrega su tenencia y administracidn, para que los pone a disposiciOn del tribunal mientras se procede al remate de ellos. Si el deudor se opone a Ia traba de embargo, el tribunal decretare el auxin() de la fuerza publics, porque se trate aqui de un procedimiento compulsivo que debe Ilevarse adelante aim contra la voluntad del deudor. Tratendose de bienes muebles, el embargo se hard en la forma que determine el C. de P, Civil, que contiene disposiciones especiales

el embargo se inscribe en el Conservador de Bienes Rafces del departamento en que se encuentran situados los bienes; sin este requisito, embargo no surte efecto legal alguno; la inscripciOn se hace en el Registro de Prohibiciones e Interdicciones.

sea la naturaleza de la cosa. Si se trate de bienes rafces, es menester que

Trabado el embargo sobre los bienes del deudor, silos quedan Were del comercio humano, porque el artfculo 1464 dispone en su N° 3° que hay objeto 'licit° en la enajenación de las cons embargadas per decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.
El embargo priva at deudor de Is administraciOn y disposiciOn de sus blenes; la administraciOn corre a cargo del depositario; de Ia disposiciOn queda privado el deudor, porque si la conservara, se haria ilusorio el derecho del acreedor. Pero el embargo no priva at deudor del dominio de sus bienes, porque se trate solo de una medida preventive. El deudor conserve el dominio de sus bienes hosts el moment° de la subasta y haste qua se efectüe Ia tradiciOn de los bienes conforme a las disposiciones del C. Civil. El deudor dispose de cierto plaza para oponer sus excepciones o defenses. Y trarnitado el juicio en conformidad al C. de Procedimiento se dictard sentencia; y si este ordena seguir adelante la ejecucien, se procederd a rematar los bienes embargados, a fin de que con el producido de ellos se haga pago el acreedor del capital, intereses y costes, como lo dispone el articulo 2469 del C. Civil. Pero si lo embargado no son bienes rafces o muebles, sino valores, se procede a ordenar que el que los tenga en su poder haga entrega de ellos al acreedor.

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ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

Tal es, sucintamente esbozado, el procedimiento ejecutivo en las obligaciones de dar. 2.

EjecuciOn Forzada en las Obligaciones de Hacer

Respecto de as obligaciones de hacer, la ejecuciOn forzada de Ia obligaci6n, no presenta las mismas dificultades que en las obligaciones de dar. Habra casos, y tal vez seran los ales, en que sera imposible obtener el cumplimiento efectivo, especifico de Ia obligaciOn: porque si se recurriera al procedimiento de la ejecuciOn forzada para alcanzar el hecho mismo materia de la obligaciOn, o esta no se obtendria, o se obtendria enteramente defectuosa. Por otra parte, habria que recurrir a procedimientos violentos para con el deudor, habria que ocher mano a procedimientcs vejatorios que !a generalidad de los autores consideran reftidos con los principios de Ia libertad individual. Por ejemplo, L clue fuerza humans podria haber capaz de obligar a un actor a hacer una representaciOn que no quiere hacer? ',Cue fuerza humane seria capaz de obligar a un profesor a hacer la (lase a que se ha obligado si el no quiere hacerla? Podrim tomarse medidas coercitivas, pero no habra medio alguno que oblique al actor a abrir Ia boca o al profesor a que dirija a los alumnos. No es, pues, posible, por la naturaleza rnisma de la obligaciOn de hacer, que consiste en un hecho personal del deudor, recurrir al procedimiento de Ia ejecuciOn forzada. Ha necesitado, por eso, el legislador, modificar el rigor del principio, ha necesitado contemplar esta situaciOn especial de las obligaciones de hacer, y a este objeto obedece Ia reglamentaciOn del articulo 1553, quo alterando el principio general del Derecho de que todo acreedor tiene acciOn pare exigir el cumplimiento especifico de la obligaciOn, dispone que "si is obligaciOn es de hacer y el deudor se constituye en mora podra pedir el acreedor, junto con Ia indemnizaciOn de la more, cualquiera de estas tres cosas a elecciOn suya: V) Cue se apremie al deudor pare Ia ejecuciOn del hecho convenido; 2') Cue se le autorice a el mismo para hacerlo ejecutar por un terce.ro a expensas del deudor; y 3') Cue el deudor le indernnice de los perjuicios resultantes de Ia infracciOn del contrato." El acreedor podra elegir entre estas tres cosas, podra optar por cualquiera de ellas, cualquiera que ella sea, ya que el articulo 1553 es bastante explicito al respecto. El acreedor podra pedir a su elecciOn en primer lugar, que se apremie al deudor para Ia ejecticien del hecho cnnve nido; y segOn el C. de P. Civil (articulo 570), este apremio puede consistir en arresto de 15 dias, o en multa proporcional a beneficio fiscal, medidas ambas que pueden repetirse hasta obtener el cumplimiento. 70

'MORA DE LAS OBLIGAC1ONES

Si el deudoi no ejecuta el hecho debido no obstante el arresto y no obstante la multa que se le impuso, puede entonces el acreedor pedir que se le autorice a el inismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor, a costa de este. Por ejemplo. se ha contratado Ia construeciOn de una obra material cualquiera y el deudor rehusa cumplirlu: se !e ,'irresta, se le impone la multa, pero siempre resiste al cumplimiento de la obligacien. En este caso podra entonces el acreedor pedir la autorizacien correspondiente para hacerlo ejecutar per un tercero a expensas dot derider. per cuenta del deudor. Pero este cumplimiento por equivalencia, per medlo de on tercero a expensas del derider no es siempre posible; solo sere posible en el case en que la obligation sea susceptible de ejecutarse par otra persona. Si el hecho debido per su natirraleza es tal que no puede ser ejecutade sine por el deudor, porque han side sus condiciones personales las que se han tornado en cuenta para contraer la obligacien. no podra el acree dor recurrir a otra persona para que per cuenta y a costa del deudor ejecute la obligacren, como seria el case, por ejemplo, de un artiste a quien se ha contratado para que ejecute les hechos a que su arte se refiere, y en que han sido sus condiciones personales Ia cause determinante del contrato. En este case le queda al acreedor el derecho de pedir la indemnizacien de perjuicios, Ia que se tramitara en juicio orclinario, ya que menester se determine y avalne la extension del derecho del acreedor El titulo II del libro Ill del C. de P. Civil que comienza con el articulo 557 (5561 reglamenta el procedimiento ejecutivo en las obligaciones de hacer y de no hacer. El articulo 557 dice que "hay ace ion ejecutiva en las obligaciones de hacer, cuando siendo determinadas y actualmente exigibles, se hace valer para acreditarlas, algtin titulo quo

traiga aparejada ejecuciOn en conformidad al articulo 456 (455)".

i procedimiento selialado per la ley para proceder a la ejecucierr forzada de una obligación de hacer, es divers() segue que el hecho do bido consista en In suscriecien de on documento o en la constitution de una obligacien, o on is ejecucien de otro hecho cualquiera. El deudor de obligacien de hacer puede haberse obliged° a ejecutar uri hecho material cualquiera, construir una case, etc. Pew el }well° &hide puede consistir tambien en suscribir un instrumento o en consti tiiir una obligación. Versar6 sabre esto la obiigaciers de hacer en el case del contrato de promesa, esto es, cuando una persona promete la celebración de un contrato, contrato que segOn el articulo 1554 solo pro duce obligacien siempre que concurran las circunstancias siguientes: 1 Otte is promesa conste por escrito; 21 Que el contrato prometidu no sea de aquelios quo las leyes deciaran ineficaces; Que la promesa centenge t.in plazo o condicien que fife la dpoca de la celebration 71

ARTURO ALESSANOR FIODR1GUEZ

del contrato; y 4?) Clue en ella se especifique de tai manera el contrato prometido que solo fatten, para que sea perfecto, Ia tradiciOn de Ia cosa, o las solemnidades que las leyes prescriben. Concurriendo estas circunstancias, habrd lugar a to dispuesto en el articulo 1553. Cuando el hecho debido consiste en la suscripciOn de un documento como en el caso anterior (promesa de cetebrar un contrato) o en Ia constituciOn de una obligaclOn, la accidn ejecutiva se rige por el articulo 559 (558) del C. de P. Civil: "Si el hecho debido consiste en la suscripcidn de un instrumento o en la constituciOn de una obligacien por parte del deudor, podra ',weeder a su nombre el juez que conozca del litigio, si, requerido ague!, no lo hiciere dentin del plazo que le senate el Tribunal". • De manera que Ia action ejecutiva en este caso se reducird a pedir at Tribunal que se le senate un plazo at deudor para que proceda a Ia suscripciOn del documento o constituciOn de una obligaciOn, y si el deudor no to hiciere, procedera el juez a suscribir el documento o constituir la obligaciOn a nombre y por cuenta del deudor. En cambio, si el objeto de Ia obligaciOn de hacer es la ejecucicie de cualquiera otro hecho material, el procedimiento ejecutivo se rige por el articulo 560 (559) y siguientes del C. de P. Civil, que en lineas generates se reduce a lo que sigue: si el deudor resiste el cumplimiento de Ia obligaciOn, se procede ejecutivamente y el mandamiento ejecutivo, contendrd, si el apremio personal, el arresto y Ia multa no son suficientes para obligarlo a que ejecute el hecho debido, el embargo de SW.; bienes. Los detalles y explicaciones sobre el particular corresponden at eetudio del Cif:1(11g° de Procedimiento Civil. 3.—EjecuciOn Forzada en las Obligaciones de No Hazer La obligacien de no hacer se viola por el solo hecho de que el deu dor ejecute el hecho prohibido. El deudor a quien se le ha prohibido abrir un almacen dentro de cierto radio de la ciudad en cierto lapso de tiempo, viola su compromiso abriendo un nuevo almacen dentro del radio en que no debe hacerle antes del tiempo convenido. Las obligaciones de no !lacer tambien pueden climplirse ejecutiv3mente, tambidn pueden ser objeto de la ejecuciOn forzada, y a ellas se refiere el articulo 571 (570) del C. de P. Civil: "Las disposiciones que preceden, dice este articulo, se aplicar6n tambien a las obligaciones de no hacer, cuando se convierta en la de destruir Ia obra hecha. con tat que el titulo en que se apoye consigne de un modo expreso todas 72

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

las circunstancias requeridas por el inciso 2 9 del articulo 1555 del C. Civil, y no puede tener aplicaciOn el incise 3 9 del mismo articulo". "En el caso que tenga aplicaciOn este (Mime inciso, se procederd en forma de incidente". Los derechos que otorga la ebligacien de no hacer al acreedor son los que determine el articulo 1555 del C. Civil. Este articulo, dice que "toda obligaciOn de no hacer una Pose se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse le hecho". —"Pudiendo destruirse la coca, y siendo su destrucciOn necesaria pare el objeto que se tuvo en mire al tiempo de celebrarse at contrato, sera el deudor obliged° a ells, o autorizado el acreedor Para que la lleve efecto a expenses del deudor" ''Si dtcho objeto puede obtenerse cum, plidamente per otros medios, en este caso sere ofdo el deudor que se allane a prestarlos' "El acreedor citiedard de todos modes indernne Del precepto del articulo 1555 se desprende que para determiner In que el acreedor puede pedir con respecto al deader que viola o con traviene obligaciOn de no hacer, hay que distinguir si es o no posible la destrucciOn del hecho que le fue prohibido at deudor.

Primer caso
Si el hecho prohibido ai deudor por et contrato, si le que el den dor no debiO hacer pare hizo, se puede destruir, hay que subdistin guir otros dos cases: 111 Si la destrucciOn es indispensable pare realizar el fin que se tuvo en vista al contratar, "pudiendo destruirse la cosa hecha y siendo su destrucciOn necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato", coma dice el incise 2 9 del articulo 1555, el acreedor tiene derecho a pedir la destrucciOn de le obra y edemas, derecho pare pedir qua se le autorice a el pare hacer destruir la obra per un tercero a expenses del deudor. Por ejemplo, yo he comprado una propiedad que da vista a un hermoso parque del vecino. quien me ha vendido el inmueble en referencia. Motive principal y aiiciente determinante del contrato fue pare mi la circunstancia de quo la case que yo (be a comprar me daba vista sobre el parque de la pro piedad del vendedor, y en estas mires, prohibo en el contrato, y de elle se deja expresa constancia, al vendedor, levantar sus murallas haste aria altura que me impida la vista sabre at parque en referencia. Si el vendedor, en este caso, no cumple su obligaciOn de no hacer, y levered las murallas de tat manera que impidan toda la vista hacia el pargue ye estaria autorizado para pedir la destrucciOn de la muralla, a pedir que se rebajara la muralla haste Ia altura conveniente. ger flue? Por que la destrucciOn es posible y porque el objeto que se tuvo en vista at contratar fue la hermosa vista que la propiedad tenia. 21 Pero si Ia destrucciOn de la obra no es de absolute necesidad pare realizar el fin que se tuvo en vista al contratar, y el mismo fin puede obtenerse por otros medios. es decir, puede ser autorizado el deudor
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ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

para cumplir su obligaciOn de otra manera, siempre que el acreedor obtenga la finalidad que se propuso al contratar, en este caso sera ofdo el deudor siempre que se allane a ejecutar la obligaciOn de esta nueva manera (inciso 3' del articulo 1555). Segundo caso No es posible destruir lo hecho. En este circunstancia, al acreedor no le queda otro remedio que pedir Ia indemnizaciOn de perjuicios. Si un actor ha venido contratado para representar en el Teatro Municipal, con prohibiciOn expresa de representar en otro Teatro, y el actor representa en el teatro Victoria, our ejemplo es imposible deshacer to hecho. En tal caso, en conformidad al inciso 1' del articulo 1555, no hay otro remedio que pedir la indemnizaciOn de perjuicios. B

La Indemnizacidn de Perjuicios

El segundo de los derechos que Ia ley da at acreedor es la ;ndemnizaciOn de perjuicios. Ordinariamente, cuando el deudor no cumple su obligaciOn, o la cumple imperfecta o tardiamente es lesionado en su patrimonio porque se ve privado de las ventajas que le habria reportado el cumplimiento efectivo, integro y oportuno de la obligaciOn. Hay otros casos, como algunos de obligaciones de hacer y de no hacer en que para el acreedor es imposible obtener Ia ejecucidn especifica, el cumplimiento real y efectivo de la obligaciOn. En todos estos casos, el acreedor sufre una lesiOn en su patrimonio, lesion imputable a un hecho del deudor, lesiOn que, por lo tanto, el acreedor no este obli gado a sufrir, Ia reparaciOn que el incumplimiento de la obligaciOn le ha caused(); y esa reparaciOn Ia alcanza mediante la indemnizaciOn de perjuicios, que es uno de los efectos que las obligaciones engendran para el acreedor. La indemnizaciOn de perjuicios puede definirse, segOn esto, como el derecho que tiene el acreedor para exigir del deudor el pago de una cantidad de dinero equivalente a la ventaja o beneficio que le habria procurado el cumplimiento efectivo y oportuno de (a obligaciOn. Los fundamentos de este derecho de Ia indemnizaciOn de perjuicios son, ee primer lugar, aquel principio de que "nadie puede ser lesionado en su patrimonio por un acto ajeno". El acreedor tenia una justa expectativa en el cumplimiento integro, oportuno y efectivo de Ia obligaciOn; un hecho del deudor o de otra persona le ha privado de esa ven taja o beneficio a que tenia perfecto derecho por la disposiciOn de la ley o por la voluntad de las partes. Ese dano sufrido por el acreedor en su patrimonio debe ser reparado, y a repararlo tiende Ia indemnizaciOn de perjuiclos. 74

TEORIA DE LAS OBLIGA JONES

En seguida, puede encontrarse otro fundamento de este derecho, en la sand& a castigo que Ia ley civil quiere !moaner al que contraviene una obligacian, al deudor que viola a falta a su compromiso.

El objeto de la indemnizacien de perjuicios aparece de manifesto en lo que acabo de decir. El acreedor contaba con obtener una ventaja con el cumplimiento efectivo, integro y oportuno de fa obligaciOn; pero, par un acto del deudor, su expectativa resuita fallida, y se produce en su patrimonio una lesion, una privacien de esa ventaja, y esa privadi& de beneficio debe ser reparada.
La indemnizacien de perjuicios viene entonces, a reemplazar el beneficio que el acreedor habria obtenido con el cumplimiento integro, efectivo y oportuno de la obligacien. Por eso se dice que la indemni zaciem de perjuicios, a diferencia de la ejecución forzada, satisface al acreedor en equivalencia, viene a ser equivalente a Ia ventaja o beneficio que el acreedor habria reported° por el cumplimiento de Ia obliged&

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Hay atjn otra diferencia entre la indemnizacien de perjuicios y la *cud& forzada: aquella precede respecto de toda Giese de obligaciones, cualquiera que sea su fuente, tanto en las obligaciones contractuales y cuasicontractuales, como en las delictuales, cuasidelictuales y en las propiamente legates; en cambio. come el C. Civil ha reglamentado especialmente la indemnizaciOn de perjuicios en materia detictual y cuasidelictual coma resuita del articulo 2314 y siguientes, aplicando la regla de hermeneutica de que la ley especial prevalece sabre la general, tenemos que Heger a la conclusion que las reglas contenidas en el Utak) De los Efectos de las obligaciones sale tienen aplicaciOn en el caso de las obligaciones contractuales, cuasicontractuales y propiamente legates; las obligaciones derivadas de las otras fuentes estan regidas par los articulos 2314 y siguientes del C. Civil.

Aunque la ley no to ha dicho, los perjuicios se indemnizan en dinero. Este es an principio que no es 0 consagrado en la ley, pero que esta uniformemente aceptado par Ia practice y por la jurisprudencia de todos los paises; el Cdcligo alernan, sin embargo, estableció, innovando
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sabre este principio, la indemnización en especies, siernpre que ello sea posible.

La indemnizacien de perjuicios con erre& al articulo 1556 procede en tres casos: cuando el deudor no cumple su obligacian. cuando el deudor la cumple imperfectamente, y cuando el deudor ha retardado el cumplimiento de In obligaciOn, es decir, cuando no la ha cumplido oportunamente, en el tiempo debido. De esto se desprende que In indemnizaciOn de perjuicios se divide en dos clases: compensatoria y moratoria. Es compensatoria en los dos primeros cases a que me acabo de referir; es moratoria cuando el deu• dor ha retardado el cumplimiento de la obligaciOn. 75

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

Puede definirse Ia indemnizaciOn compensatoria como Ia cantidad de dinero que el acreedor tiene derecho de exigir del deudor cuando este no cumple su obligaciOn o solo Ia cumple en parte. Se llama compensatoria, precisamente, porque viene a compensar los perjuicios que el acreedor experimenta en su patrimonio por el incumplimiento total o partial de la obligaciOn. En este caso subsiste Ia obligaciOn, pero ha varied() su objeto; la cosa misma que fue objeto de Ia estipulaciOn, aquello que el acreedor y el deudor convinieron, no va a poderse realizar, pero se va a reemplazar o substituir por Ia indemnizaciOn de perjuicios, que viene a ser el reemplazo, en el hechu, del objeto debido. El articulo 1672 del C. Civil nos suministra un ejemplo de lo que acabo de decir: "Si el cuerpo cierto perece por cuipa o durante Ia mora del deudor, la obligaciOn del deudor subsiste, pero varia de objeto; el deudor es obligado at precio de Ia cosa y a indemnizar al acreedor ' (inciso 1°). guede el acreedor pedir indistintamente el cumplimiento de la obligaciOn o la indemnizaciOn de perjuicios compensatoria; puede el acreedor elegir entre exigir del deudor Ia prestaci6n o abstenciOn debida, o la indemnizaciOn de perjuicios compensatoria; o la indemnizaciOn de perjuicios compensatoria solo procede cuando la obligaciOn es ya imposible de cumplir? Con respecto a las obligaciones de hacer y de no hacer no hay .cuestiOn ninguna; el acreedor puede pedir ambas; los articulos 1553 y 1555 lo autorizan pare ejercitar estos derechos en forma alternative. La dificultad se suscita respecto de las obligaciones de dar, con relaciOn a las cuales, Ia ley nada ha dicho. i,Podra el acreedor de una obligaciOn de dar, cuando el deudor no Ia cumpla, exigirle indistinta• mente Ia indemnizaciOn de perjuicios o la cosa debida? Se ha sostenido y se sostiene por algunos que el acreedor de obligaciOn de dar puede solicitar indistintamente las dos cosas. En mi concepto, el acreedor de obligaciOn de dar no podra, ni puede exigir indistintamente las dos cosas, es decir, Ia obligaciOn principal o Ia indemnizaciOn de perjuicios. El acreedor tiene un solo derecho, pedir el cumplimiento de la obligaciOn; a eso se obligO el deudor, ese es el objeto de su obligaciOn, tras ese fin fueron deudor y acreedor a contratar. De no aceptarse esta teoria, tendriamos que Ilegar a Ia conclusion de que las obligaciones son alternatives y que el acreedor puede exigir o la entrega de fa cosa debida o Ia indemnizaciOn de perjuicios, y sabemos que Ia regla general en el Derecho, que el tipo normal de obligaciOn es que ells sea pura y simple, que no haya anormalidades. En consecuencia, el acreedor puede pedir la cosa misma, y s6lo en subsidio, cuando el deudor no puede cumplir las obligaciones a que se obligO, entonces exigir Ia indemnizaci6n de perjuicios. 76

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

En mi concepto, diversas disposiciones legates corroboran este af irmaciOn. En caso contrario, 4cOmo se explicaria que la ley haya necesitado en cases especiales ester estableciendo reglas a este respecto? Tales son of articulo 1555 que se refiere exciusivamente a las obligaciones de no pacer; en el caso del articulo 1489, o sea, en ague' en que va envueita la condicien resolutoria tecita de no curriplirse por uno de los contratantes to pactado en los contratos bilaterales; en tai circunstancla puede of otro contratante pedir a su arbitrio o is resoluciOn o el cumplimiento del contrato, con indemnizaciOn de perjuicios. Y alas todavia, en el caso de la clausula penal fue necesarlo que Ia ley consignara un texto expreso que autorizara at acreedor pare exigir o la pena o Ia obliged& principal sin el cual el acreedor no habria podido exigir ambas cosas indistintamente. 6Que demuestra esto? Que Ia ley no autoriza at acreedor de obligaciOn de perjuicios. Dice el articulo 1537. "Antes de constituirse el deudor en more, no puede el acreedor deman dal- a su arbitrio la obliged& principal o la pena, sino la obliged& principal: ni constituido el deudor en more, puede el acreedor pedir a un tiempo el cumplimiento de la obliged& principal y la pena, sino cualquiera de las dos cases a su arbitrio, a menos que aparezca haberse estipulado la pena por of simple retardo, o a menos que se haya estipulado que por el pago de la pena no se entiende extinguida la obligación principal". zeual es la regla general que de este articulo se desprende? ,Que el acreedor puede exigir indistintamente la obliged& principal o los perjuicios? A mi modo de ver, yo entiendo que solo la obligacion principal o Ia pena; la exceed& confirma la regla; de lo contrario no ten dria aplicaciOn el articulo 1537. La indemnizaciOn de perjuicios moratoria es la cantidad de diner° que el acreedor puede exigir del deudor cuando este no cumple oportunamente su obligacion. Se llama moratoria porque Indemniza los perjuicios derivados de la more, es decir, del cumplimiento inopnrtuno de Ia obligaciOn. El deudor no solo està obliged° a cumplir la obligaciOn en forma Integra y elective, sino en el tiempo convenido; si el deudor no cumple su obliged& dentro de ese tiempo, cae en more y tiene lugar entonces la indemn! zacian de perjuicios moratoria.

La indemnizacien compensatoria, representa o substituye a! objeto mismo de la obligacion; la Indemnizaciön moratoria represents el he neficio que le habria reportado al acreedor, of cumplimiento oportuno de la obligaciOn por parte del deudor; subsiste el objeto principal de In obligaciOn, el acreedor lo obtiene, pero se realize tardiamente, y es este perjuicio que resulta, de cumplir la obliged& tardiamente, el fundamen to de la indemnizacien moratoria. 77

ARTURO ALESsANDRIRODR(GuEZ

De esto se deriva la siguiente consecuencia juridical la indemnizacion compensatoria como reemplaza o substituye el objeto directo de la obligacien, no puede acumularse con ella, es decir, el acreedor no podra pedir el cumplimiento de Ia obligaciOn principal y fa indemnizacien compensatoria, no podra pedir, por ejemplo, la entrega del caballo y el valor del mismo. En cambio, la indemnizacien moratoria, puede acumularse con la obligaciOn principal, porque la indemnizaciOn moratoria, no reemplaza o substituye al objeto de la obligaciOn, sino que reemplaza o substituye el beneficio que el acreedor habria reportado de Ia entrega oportuna de Ia cosa. Desde el momenta que Ia indemnizaciOn compensatoria y la indemnizacien moratoria, provienen de causas muy diversas, desde el momento que una y otra tienen por objeto reparar (Janos de diverse Indole, que resultan de la ejecuciOn de hechos distintos, se explica perfectamente bien que una pueda acumularse y Ia otra no. El articulo 1553 dice expresamente: "Si la Obligee'On es de hacer y el deudor se constituye en more: podre pedir el acreedor, junto con la indemnizaciOn de la mora cualquiera de estas tres cosas a elecciOn suya... etc.". Y el articulo 1672 dice: "Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, Ia obligaciOn del deudor subsiste. pero varia de objeto; el deudor es obliged° al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor". "Sin embargo, si el deudor este en mora y el cuerpo cierto que se debe, perece por caso fortuito que habria sobrevenido igualmente a dicho cuerpo en poder del acreedor solo se debera Ia indemnizaciOn de los perjuicios de (a mora. Pero si el caso fortuito pudo no haber sucedido igualmente en poder del acreedor se debe el precio de Ia cosa y los perjuicios de Ia mora".

Requisitos de la Indemnizaciem de Perjuicios Sea la indemnizaciOn compensatoria, o sea, moratoria, para que el acreedor pueda exigirla, porque tiene derecho a cobrar perjuicios a su deudor por el retardo en el cumplimiento de la obligaciOn, o por incumplimiento total o parcial de Ia misma, es menester que concurran copulativamente cuatro requisites: 1 9 ) Oue haya infracciOn de la obligaciOn por parte del deudor, sea que este no cumpla la obligaci6n, o que la cumpla en parte. o que la cumpla tardiamente; 2°) Que esta infracciOn de la obligaciOn le haya causado un perjuicio al acreedor 3°) Que esta infracciOn de Ia obligaciOn sea imputable al deudor; y 4 9 ) Oue el deudor este constituido en mora.
Primer requisito Oue haya infracciOn de Ia obligaciOn. Puesto que uno de los fundamentos del derecho a la indemnizaci6n de perjuicios. es el carecter de pena o sand& que la ley le ha dado para castigar al deudor que viola sus compromisos, y aceptado que no

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TEORIA DE LAS OBLIGAC IONE S

puede hober pona can una falta previa, se comprende que si el deudor no viola su compromise, no tiene por que indemnizar los perjuicios, ni por quo sufer ninguna deco de castigos. Por eso, es necesario que en primer tarn lino, el deudor no cumpla su obligaden; y habra infraccien en los trey casos del articulo 1556 que dispone: "La indernnizacien de perjuicios comprende el daft° emergente y el lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligacion, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento" finciso 1?).
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Segundo Requisito Se requiere, en segundo termino, que la infraccien origins un perjuicio al acreedor. Puesto que otro de los fundamentos de este derecho es el dano o lesion que experimenta of patrimonio del acreedor, se comprende. tam bien, facilmente, que Si no hay perjuicio pare el acreedor, no tiene por què haber indemnizaciän de perjuicios. 4Cual es la causa de la indemnizaciOn de perjuicios? zPor clue se deben perjuicios? Porque el nombre lo este indicando, y como no hay efecto sin causa, donde no hay causa no hay efecto. Se entiende por perjuicio toda disminución experimentada en el patrimonio del acreedor, sea que consista en una perdida real y efectiva, sea que consista en la perdida de una ventaja. Y aqui este el fundamento de aquella division a que nos referiremos ma's adelante, del dello emergente y del lucro cesante. Por eso, la infraccien de una obliged& que no reporta perjuicios al acreedor o el incumplimiento par parte del deudor que no lesiona al acreedor, no da derecho para exigir indemnized& de perjuicios. Es raro encontrar un caso de incumplimiento de una obliged& de clue no resuite dano al acreedor, pero, los autores de Derecho citan el siguiente. que ya es clasico: un acreedor hipotecario ordena al Noterio Conservador de Bienes Raices que proceda a la inscription de su hipoteca: el Conservador, per negligencia o por otra causa, no inscribe la hipoteca, ha fatted° a sus deberes, no ha cumplido so obligacien. La propiedad es secede a remate y el precio de la subasta no da para pagar al acreedor hipotecario. En este caso el acreedor hipotecario que no alcanzd a inscribir su hipoteca, no sufre ning& dano por culpa del notario, porque en ning& caso, inscrita o no la hipoteca, la subasta habria dado lo necesario para pager al acreedor; y no tiene, por consiguiente, derecho para reclamar del Conservador la indemnizacien de perjuicios. Los perjuicios deben ser probados por el acreedor, "incumbe probar las obligaciones a su extincien al que alega aquellas o esta" tarticulo 1698). 79

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El acreedor que alega que ha experimented° un dab° en su patrimonio es quien debe probar Ia magnitud de ese dafio. Sin embargo, hay dos excepciones: una en el caso de la cläusula penal a que se refiere el articulo 1542: "Habra lugar a exigir la pena en todos los casos en que se hubiere estipulado, sin que pueda alegarse por el deudor que Ia inejecuciOn de lo pactado no ha inferido perjuicio at acreedor o le ha producido benef icio". La otra excepciOn es Ia de la regla del articulo 1559: "Si Ia obligaciOn es de pager una cantidad de diner°, Ia inderrinizaciOn de perjuicios por Ia mora este sujeta a las reglas siguientes: ...2 1 El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando sOlo cobra intereses; Basta el hecho del retardo". En cuanto at monto de los perjuicios, podre discutirse en el mismo juicio en que se cobren o en uno posterior, de acuerdo con el articulo 196 del COdigo de Procedimiento Civil. Tercer Requisito La infracciOn debe ser imputable at deudor, es decir, debe provenir de un hecho suyo. Tres obstaculos pueden oponerse al cumplimiento de una obligeciOn: el caso fortuito, Ia culpa y el dolo. Mientras el caso fortuito es un hecho enteramente ajeno a la vohinted del deudor, el dolo y la culpa provienen precisamente de su hecho: y es por esto, que mientras el caso fortuito exonera o exime de toda responsabilidad at deudor, por regla general, el dolo y la culpa no la exo. neran sino que la agravan. Podemos decir, segiin esto, que sOlo es imputable Ia infracción de una obligaciOn cuando proviene de la culpa o del dole. y no del caso fortuito o de fuerza mayor. Estudiaremos por separado cede una de estas tres situaciones. El Caso Fortuito El articulo 45 del C. Civil define el caso fortuito o fuerza mayor como el imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de Ia autoridad ejercidos por un funcionario pdblico, etc. Los autores de Derecho discuten sobre qua diferencia hay entre el caso fortuito y la fuerza mayor; y generalmente, Ilaman case fortuito a los fenOmenos que son obra de Ia naturaleza; y Ilaman fuerza mayor a 80

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

los hechos del hombre que imposibilitan al deudor para cumplir su obligaciOn, como un acto de la autoridad ptIblica, el apresamiento de enemigos, etc. Este distinción no tiene entre nosotros razOn de ser; podemos decir, pare emplear una expresiOn vulgar, que es pure rniisica, y no nos interesa en absoluto porque es completamente inOtil. En Chile quien habla de caso fortuito, habla de fuerza mayor y quien habla de fuerza mayor, habla de caso fortuito, ambas son expresiones sinOnimas y ambas son el imprevisto a que no es posible resistir. Para dernostrarlo, baste leer el articulo 45 del C. Civil que nos ahorra toda otra explicaciOn; y se very en todo el curso del estudio del Derecho Civil que indistintamente habla el COdigo de caso fortuito o de fuerza mayor. ICueles son los requisitos necesarios pare que un hecho constituya caso fortuito y libere de toda responsabilidad al deudor? Ellos son: 1?) que provenga de una cause enteramente ajena a la voluntad del deudor, es decir, que el deudor no haya contribuido en forma alguna a su producciOn o reatizaciOn. Por eso, si el caso fortuito se origina en la culpa del deudor, o si sobreviene en la more del deudor, ya le irroga responsabilidad al deudor. porque si no hubiera sido culpable o si hubiera cumplido oportunamente su obligaciOn, el caso fortuito no se habria producido. 2°) Que se trate de un hecho imprevisto. Lo dice el artfculo 45: es el imprevisto a que no es posible resistir; es decir, que se trate de un hecho que dentro de los calculos ordinarios y corrientes, no se haya podido prever, que no sea de aquellos hechos que sobrevengan con demasiada frecuencia. For eso, un Tribunal declarO en cierta ocasión que si el yendedor no pudo entregar la cosa vendida porque el arrendatario no le entregO la cosa en el tiempo convenido, no existia caso fortuito. 3?) Finalmente, es necesario que se trate de un hecho insuperable, es decir, que el deudor, dentro de los medics de que puede disponer, no pueda evitarlo. Si el hecho hace mas Via el cumplimiento de la obligaciOn, si le impone mas sacrificios at deudor de los que se crelan, no hay caso fortuito. En consecuencia no hay fuerza mayor en el caso del alza de la mono de obra, por ejemplo, o el aumento de los costos de producciOn, o el aumento de las contribuciones, etc. Determiner si un hecho consti Wye o no caso fortuito, es una cuestiOn que queda entregada enteramente at criterio de los tribunales respectivos, porque el que en on caso puede ser fuerza mayor, en otro no puede serlo; y asi se explican as diversas sentencias dictadas por los Tribu.

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nales at respecto. La guerra, por ejemplo, Les caso fortuito? Puede ser y no puede serlo. Sera un caso fortuito para comerciantes o fabricantes que viven en los territorios invadidos por el enemigo, y no lo sera para los que viven en los territorios no invadidos. Lo mismo cabe decir de las huelgas; una huelga total de los ferrocarriles puede serlo y no serlo si se probara o no que habfa otros medios de transporte. Lo anterior explica algunos fallos de los Tribuneles que por via de ejemplo voy a citar: uno de la Corte de Apelaciones de ConcepciOn que figura en Ia Gaceta de los Tribuneles, ario 1910, tomo segundo, sentencia 1066, plc:line 764; otro de la Corte de Apelaciones de Valparaiso. Gaceta de los Tribunales, an° 1899, tomo primero, sentencia 148, pdgina 119. Efectos del caso fortuito En primer lugar, el deudor queda exento de responsabilidad. El articulo 1547 en su inciso 2°, establece: "El deudor no es responsable del caso fortuito,;a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran dafiado a is cosa debida, si hubiese sido entregada at acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa". Es un antiguo aforismo juridic° que "al imposible nadie estd obligado", y por eso es que puede pedirse Ia tradiciOn de todo aquello que se debe desde que no haya plazo pendiente, salvo que intervenga decreto judicial en contrario (articulo 681), porque la retenciOn de lo que se debe, hecha por el Juez, constituye un caso fortuito. Enseguida, si Ia obligaciOn es de dar una especie o cuerpo clerto, ella se extingue por la perdida que sobrevenga por un caso fortuito. SI la obligaciOn es de hacer o de no hacer, el caso fortuito tamblen extingue Ia obligaciOn sin responsabilidad alguna para el deudor y sin que el acreedor nada deba pedir por este capitulo. Finalmente, el deudor no es responsable en el retardo del cumplimiento de la obligaciOn, cuando ese retardo o mora derive de un caso fortuito o fuerza mayor. Lo dice el articulo 1558 en au Inciso segundo: "La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnizacidn de perjuicios". Todo esto nos permite decir entonces, que el caso fortuito es un hecho que exime de responsabilidad at deudor, y que la infracciOn de la obligacidn proveniente de un caso fortuito, no es imputable al deudor, y no proviniendo de su culpa, el acreedor no puede exIgIrle indemnizacidn de perjuicios. La regla general es que el deudor no responda del caso fortuito, que el incumplimiento de una obligacian por un hecho de esta naturaleza, no be imponga at deudor responsabilidad para con el acreedor, quien, por lo mismo, no podra exigir indemnizacidn de perjuicios.
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LAS

OBLIGACIONES

Hay, sin embargo, casos de excepcien a este regla, en los cuales no obstante, que el incumplimiento proviene del caso fortuito, el deudor as responsable y debe indemnizar perjuictos at acreedor. Asi secede, en primer termino, cuando el deudor toma a su cargo el caso fortulto, estipulândose expresamente; esta estipulacien es perfectamente licita y esta en forma expresa autorizada por la ley en el inciso final del articulo 1547 y en el articulo 1673. El articulo 1547 despues de estabiecer la responsabilldad del deudor, segtin sea la naturaleza del contrato, y despues de establecer los casips en que el deudor no responde del caso fortuito, dice en su inclso final: "Todo lo oust, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las !eyes y de las estipulaciones expresas de las panes". Y el articulo 1673 agrega: "Si ei deudor se ha constituido responsable de todo caso fortulto, o de alguno en particular, se observara to pactado". Hay aqui, en consecuencia. una estipulacien expresa, que con erre& at articulo 1545, as ley pars los contratantes, y cuando esta se ha pactado, el deudor queda responsable del caso fortulto, y no puede alegar este Para excusarse del cumplimiento de is obligacien. Es una especie de seguro en que el deudor se convierte en asegurador de to case, con respecto al acreedor. 29) Cuando el caso fortuito sobreviene por culpa del deudor. Faita en este caso, uno de los elementos constitutivos del caso fortuito, que consista en un hecho que provenga de una cause enteramente ajena del deudor. En la situaclen anterior, el caso fortuito es imputable al deudor debldo a su falta de cuidado o diligencia, y es un aforismo juridic°, no expresado en la ley, pero objeto de multiples disposiciones de que "nadie puede aprovecharse de su propia wipe". El articulo 1547, inciso 2?: el articulo 1590, inciso 1", y el articulo 1672, consignan la recite que acabo de senalar. En inciso 2 9 del articulo 1547, dispone que. "el deudor no es responsable del caso fortuito a menos que se haya constituido en more (siendo at caso fortuito de aguellos que no hubieran danado a Is cosa debida si hubiese sido entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido per su culpa". Por su parte, el articulo 1590, inciso 1?, establece: "Si la deuda es de un cuerpo cierto, debe el acreedor recibirlo en el estado en que se belle; a menos que se haya deteriorado y que los deterioros provengan del hecho o culpa del deudor, o de las personas par quienes este as responsable; o a menos que los deterioros hayan sobrevenido despues que el deudor se ha constituido en mora, y no provengan de un caso fortuito a que la cosa hubiese estado igualmente expuesta en poder del acreedor". el articulo 1672 dispone: "Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, Is obligacien del deudor subsiste, pero varia de objeto; el deudor es obligado al precio de la case y a indemnizar al 83

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acreedor". Sin embargo, si el deudor esta en mere y el cuerpo cierto que se debe perece por caso fortuito, que habria sobrevenido igualmente a dicho cuerpo cierto en poder del acreedor; sale se deberd la indemnizacian de los perjuicios de la mora. Pero si el caso fortuito pudo no haber sucedido Igualmente en poder del acreedor, se debe el preclo de Ia cosa y los perjuicios de Ia more". 3°) Cuando el caso fortuito sobreviene durante la mora del deudor. porque Ia mora implica la idea de la culpa; a menos que el caso fortuito hubiera sobrevenido igualmente halländose Ia cosa en poder del acreedor, porque siendo asf, el deudor no seria responsable del caso fortuito. Es Ia regla consignada en el articulo 1547, inciso 1 9 , ya citado, en el incise 1 9 del articulo 1590 y en el articulo 1672 (citados). 4°) Finalmente, el deudor responde del caso fortuito, cuando Ia ley pone especialmente el caso fortuito a cargo del deudor, en conformidad al inciso final del articulo 1547. Asi sucede en el arrendamiento: el articulo 1983. inciso 1°, establece que "el colono no tendra derecho para pedir rebaja del precio o rents, alegando casos fortuitos extraordinarios"; y lo mismo pasa en el caso del que ha hurtado o robado un cuerpo cierto a que se refiere el articulo 1676: "Al que ha hurtado o robado un cuerpo cierto, no le sera permitido alegar que la cosa ha perecido por caso fortuito, aun de aquellos que hubieran producido la destruccian o perdida del cuerpo cierto en poder del acreedor". LA quien Incumbe Ia prueba del caso fortuito. En conformidad al articulo 1547, inciso 3 9 , "Ia prueba de is diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito, al que lo alega", que de ordinario seria el deudor, y es una regla general en materia de prueba que incumbe probar Ia extinclOn de una obliged& al que Ia alega. Consecuente con esta regla del articulo 1547, el articulo 1674 establece que "el deudor es obligado a probar el caso fortuito que alega". El acreedor probara la existencia de Ia obligacian cuyo cumplimiento reclama del deudor, y el deudor se exonerara de su cumplimiento, alegando que ha sobrevenido un caso fortuito o fuerza mayor que lo ha imposibilltado para cumplir su obligaciOn. Por esto, es el deudor que ha invocado en su beneficio el caso fortuito quien debera probarlo, y debera probar no solamente Ia realizaclan del hecho• es decir, no solamente que se ha producldo un caso fortuito, sino ademets, que el caso fortulto no ha sobrevenido por su culpa, y que ha empleado la debida diligencia o cuidado. Igualmente, si el deudor esta constituldo en mora, le correspondera justificar que Ia cosa .habria perecido igualmente en manos del acreedor Por eso dice el articulo 1674, incise 2 9 : "SI estando en mora, preten de que el cuerpo cierto habria perecido igualmente en poder del acreedor, sera tambien obligado a probarlo". 84

TEORIA DE LAS OBLiGACtONES

Puede suceder que el incumplimiento de la obligaciOn provenga de actos o hechcis de un tercero, y que la ejecución de estos actos a hechos por parte de otra persona, haya colocado al deudor en la imposibilidad de cumplir su obligaciOn. /Le incumbe la responsabilidad at deudor? Hay que distinguir si el hecho emana de una persona de cuyos actos es responsable el deudor, no queda este exonerado del cumplimiento de la obitgacian, y en tai caso debera perjuielos al acreedor. Por esto el articulo 1679 dispone que "en el hecho o culpa del deudor. se comprende el hecho o culpa de las personas par quienes fuere responsable". SI alguna persona por quien responde el deudor, un hijo de familia, o su mujer, o sus sirvientes, par ejemplo, han cometido un hecho quo imposibilita at deudor pars el cumplimiento de la obligael6n, si hen destrufdo la cosa debida. supongamos por caso, at deudor es responsable ese incumplimiento, porque en el hecho suyo se comprende el hecho de las personas por quienes responde. Pero, si los actos o hechos del tercero que imposibilitan el cumplimiento de Ia obligaciOn, provienen de una persona por quien el deudor no es responsable, no incumbe responsabilldad at deudor; aqui podria decirse que hay un verdadero caso de fuerza mayor. Pero si Wen en estos casos en que el incumplimiento proviene de los hechos o actos de una tercera persona par quien el deudor no responde, este queda exento de responsabilidad, la ley to concede al acreedor el derecho de exighle at deudor que le cede las acciones que tiene o puede tenor contra at tercero par cuyo hecho se hizo imposible el cumplimiento de la obligacien, porque de to contrario habria pars at deudor un enriquecimiento sin cause, ya que a la vez quo se exime de la obligacien, tendria derecho pare reclamar perjuicios de parte del tercero que le imposibilite su cumplimiento. Por eso el articulo 1677 dispone que "aunque por haber perecido la cosa se extinga to obligacian del deudor, podra exigir el acreedor quo se to cedan los derechos a acciones que tenga el deudor contra aquellos par cuyo hecho o culpa haya perecido la case". Y la misma regla consigna el articuio 1590, Inciso final, al decir que "si at deterioro ha sobrevenldo antes de constituirse el deudor en mora, pero no pothecho a culpa suya, sino de otra persona por quien no es responsable, as valid° el pago de la cosa en el estado en quo se encuentre; pero el acreedor padre exigir que se le cede Is acciOn que tenga su deudor contra el tercero, autor del daFio".

La Culp' y el Delo
Son tambiên hechos que obstaculizan el cumplimlento total y oportun() de is obligaciOn, at dolo y Is culpa. Pero mientras at caso fortuito exime la responsabilidad, por regla general, al deudor que lo sufre, Ia culpa y at dole, coma que son hechos 85

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La culpa contractual A ella se refiere el titulo XII del libro IV del C. Civil, denominado "De los efectos de las Obligaciones". De Ia culpa delictual, de la que da orlgen al delito o a el cuasidelito, de la que es fuente de obligaciones, de Ia que constituye los actos illcitos, procede ocuparse cuando estudiemos los artfculos 2314 y siguientes. El artIculo 1547 del C. Civil, que se refiere a Ia culpa contractual, a Ia que incide en el cumplimiento de las obligaciones. recibe aplicacien siempre que hay un vfnculo establecido con anterioridad, sea que emane del contrato, del cuasicontrato o simplemente de la ley. En materia de culpa contractual, el C Civil chileno siguici Ia doctrine de Pothier. En el D. Romano habfa dos especies de culpa, Ia culpa grave o lata que equivale al dolo, y Ia culpa leve que podia ser in abstractum o in concreto, segim que para apreciar el grado de responsabllidad del deudor, se tomara en cuenta el cuidado o diligencia que emplea en sus negocios un tlpo ideal, un tlpo imaginario o abstracto, que es el been padre de familia, o que para apreciar ese grado de responsabilldad, se tomara en cuenta el cuidado que empleara Ia misma persona del deudor. En el primer caso, el deudor respondfa de la culpa leve in abstractum; en el segundo caso, de la culpa leve in concreto. La culpa leve in abstractum, segOn esto, era Ia que no cometerfa el buen padre de familia; la culpa leve in concreto era, en cambio, aquella que no cometeria el propio deudor en sus negocios personales. No conocleron los romanos la culpa levisima. Pero en Ia Edad Media los escolasticos y los jurisconsultos, amigos de distingos y sutilezas, creyeron encontrarla en una mala interpretacidn de los textos romanos, y crearon entonces la divisien tripartite de Ia culpa, en culpa lata a grave, leve y levisima; tpara que? Para hacer que el deudor respondiera de una distinta especie de culpa en cada una de las tres clases de contratos que pudieran presentarse desde el punto de vista de Ia utilidad que reportaran a las partes: contratos que reportan utilidad sOlo at acreedor, contratos que reportan utilidad sOlo al deudor y contratos que reportan utiWad a ambas partes. Y de esta manera se armonizaba perfectamente la teoria de la culpa con esta clasificacien de los contratos, habiendo para cada especie de contrato una especie de culpa distinta. En los contratos que sOlo eran beneficiosos para el acreedor, el deudor respondfa de la culpa lata; en los contratos Utiles para ambas partes, el deudor respondfa de la culpa leve y en los contratos que sOlo reportaban utilidad al deudor, este respondfa de Ia culpa levisima. Pothier, el mas grande de todos los jurisconsultos franceses de todas las epocas y de todos los tiempos, acogi6 la teoria de la divisiOn tri88

"MORA DE LAS OBLIGACioNES

partite de la cuipa, y en su cêlebre "Tratado de las Obligaciones", que es Ia obra que principalmente ha servido de fuente al Cedigo de Napoleon y a nuestro Cedigo Civil, estudid la teoria de la culpa y la dividie en tres categories: late o grave, leve o levisima. El Cedigo de Napoleon rechaze ablertamente la divisiOn tripartite, la considere inutii y aun superficial, y por eso adopte una fel-mule mucho mas simple y mas sencilla. "todo deudor responde de la cuipa leve en el cumplimiento de sus obligaciones, de Ia culpa leve que no cometeria el buen padre de familia". Hay casos de excepcien, pero que no alcanzan a desvirtuar el carecter de regla general con que este establecida en el Cedigo de Napoleon. El mismo criterio ha informed° al Cedigo alemen, que impone al deudor un grad° de responsabilidad: el deudor responde de la culpa leve: pero, a diferencia del Cedigo frances, no toma coma model° pare apreclar el grado de responsabilidad del deudor, el del buen padre de familia, sine el tipo de leaf comerciante, porque ordena que se gaste el cuidado que ordinariamente emplea en sus negocios el buen y teal comerciante. Impone, come se ye, el Cedigo aleman, una mayor responsabilidad que el Cedigo trances, porque el buen padre de familia es el hombre cuidadoso y diligent° en el manejo de sus negocios, mientras que el hombre de comercio, el leaf comerciante, no es solo cuidadoso y dillgente en el manejo de sus negocios propios, sine en los de sus acreedores. Nuestro C. Civil, sin embargo, se aparte de Ia doctrine del Cedigo trances, y adopt(' de Ilene la clasificacidn tripartite de la culpa estudiada por Pothier en su "Tratado de las Obligaciones". Se puede decir, quo el articulo 44 del COdigo Civil chileno, es la traduccien cosi literal de los terminos en quo Pothier enuncle is teoria de is culpa. Segtin este articulo, la culpa se divide en 3 chases: lata o grave, leve y levisima. "La culpa Iota o grave o negligencla grave es la quo consists en no manejar los negocios ajenos con aqua! cuidado que aun las personas neghigentes y de poca prudencla suelen emplear en sus negocios propios. Este culpa, en materias clines, equivale al dole". "La culpa love, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella dillgencla y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificacidn, significa culpa o descuido leve. Esta especie de cuipa se opone a la dlligencia o cuidado ordlnarlo o median a". "El que debe administrar un negocio come un buen padre de familia es responsable de esta especie de culpa". "CuIpa o descuido levisimo as la falta de aquella esmerada diligen• cia que un hombre juicioso emplea en Is administration de sus negocios Importantes. Este especie de culpa se opone a Ia soma diligencia o cuidado". (Articulo 44, inclsos 2?, 3., 4 9 y 5 9 ). La culpa Iota o grave es Ia que imOone menos responsabilidad al deudor, es aquella que exige al deudor el minimum de cuidado, el minimum de atencien; el que responde de la culpa Iota, debere soiamente 89

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abstenerse de ejecutar aquellos actos que sean de tal naturateza que puedan asimilarse a Ia intenciOn positive de inferir injuria o daft° en la persona o propiedad de otro. La culpa leve constituye en el Derecho, la regla general, es Ia culpa de que ordinariamente responden los deudores; ella consiste en Ia fal ta de aquel cuidado o diligencia que Ia gente ordinariamente emplea en el manejo de sus negocios. La generalidad de as personas, el comUn de los mortales, tienen una pauta para determinar cual es el cuidado que debe emplearse en el manejo de los negocios: ese tipo lo constituye el buen padre de familia, que Ia ley considera como el hombre juicioso y diligente. El deudor que responde de Ia culpa leve, esta obligado a emplear en el cumptimiento de la obligaciOn, ese cuidado mediano de Ia generatidad de la gente, La culpa o descuido levisimo, es, como dice el COdigo, la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en Ia administraciOn de sus negocios importantes. El deudor que responde de la culpa levisima es et que tiene mayor grado de responsabilidad en el Derecho, porque, asf como puede parecer paradojal, que el deudor que res-

ponde de Ia culpa lata es el que tiene menos responsabilidad, igualmente puede parecer paradojal que el deudor que responde de la culpa levistma tenga mayor grado de responsabilidad; pero no es una paradoja, porque el deudor que responde de Ia culpa levisima, debe emplear, no sal° el cuidado del que responde de la culpa leve, sino que edemas el cuidado esmerado que un hombre juicioso emplea en sus negocios importantes. Esta cuestiOn de Ia culpa y este clasificacidn de la culpa, en lata o grave, leve y tevisima, tiene mats importancia tedrica que practice, porque en la practice, sere el juez quien aprecie el grado de responsabilidad del deudor, sera el juez, quien tendre que averiguar si el deudor ha empleado o no el cuidado que Ia ley le oblige, y esto variare segen el criterio de los jueces. La ley no ha podido sino dar una pauta, darle consejos at juez, pero en Ultimo grado, quien debera resolver Ia cuestien sere este. Y asi se exptica que haya fallos de los Tribunales aparentemente contradictorios, pero, en realidad, no puede haber contradiccien, es alga que queda entregado at criterio de los hombres. LCual es Ia utilidad de esta clasificacien tripartita de Ia culpa, hecha en el articulo 44? La que enuncia el articulo 1547; ella tiene importancia para determinar de cual grado de culpa responde el deudor en los diversos contratos, segim sea Ia utilidad que estos reportan a las partes. La ley, creyendo interpreter la intencien o Ia voluntad de las partes, ha hecho responder al deudor, de cada una de estas especies de culpa, segtin que el contrato reporte utilidad al acreedor, o solo at deudor, o a ambas partes. De aquf qua el articulo 1547 disponga en su inciso 1. que "el deudor no es responsable sino de Ia culpa lata en los contratos que por natu90

TEORA DE LAS OBLIGACIONES

rafeza solo son Ottles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen pare beneflcio reciproco de las partes; y de la levisima en los contratos en que el deudor es el tinico que reporta beneficio". Por ejemplo, of depOsito, que es un contrato que beneficia de ordinario por su naturaleza, Cinicamente al acreedor, es una carga pesada pare el depositario, que ni siquiera puede cobrar remuneration, porque desde el momenta mismo que lo hiciera, el contrato degeneraria en otro distinto; es lOgico entonces que el deudor responda de lo menos, y de aqui que solo responda de la culpa late o grave, sin perjuicio de que las partes "pueden estipular que el depositario, coma dice el articulo 2222, respanda de toda especie de culpa". "A tette de este estipulaciOn, agrega en su inciso responders solamente de la culpa late". Si el contrato es beneficioso para ambas partes, si reporta utilidad para ambos contratantes, el deudor responde de la culpa love; es lo que pass en el arrendamiento, y en general, en todo contrato en que hays utilidad pare el deudor y pars el acreedor. Finalmente, si el deudor es el alnico que se beneficia con el contrato, come sucede en el comodato, por ejemplo, el deudor responde de la culpa levisima. es dew, tiene el maximum de responsabilidad. El comedato es ague' contrato por of cuel se entrega una cosa, pars quo otro use a gate de ella; viene a ser alga asi, coma un arrendamlento sin preclo. (Articuto 2178). Llevada una cuestiOn de responsabilidad a los Tribuneles de Justicia, el panel del juez, entonces, esti perfectamente determinado: lo primero que debe Facer es averiguar a quien reports utilidad el contrato, si el deudor ha empleado o no la diligencia a cuidado que le corresponds segCin la ley; y si del estudio que haga el juez, liege a la conclusiOn de que el deudor no ha empleado el cuidado a que esta obliged° por la naturaleza del contrato, tendra que decir que el deudor ha violado su obligaciOn. que hay culpa, y que debe indemnizar los perjuicios. Las reglas anteriores, son en realidad, supletorlas de la voluntad de las partes, y por eso el articulo 1547, inciso final, dispone: "Todo la cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes y de las estipufaciones expresas de las partes. La ley o las partes, pueden modificar a derogar en Ia forma que crean mss conveniente las reglas que enuncia el inciso primero del articulo 1547; la ley puede imponer al deudor una responsabilidad distinta de la que ordinariamente le corresponde en consideracian a la utilidad que of contrato reports a las partes, coma sucede en of caso del depOsito necesario, contrato que sOlo beneficia al acreedor, y en que Ia responsebilidad del deudor se extiende haste la culpa leve, coma to dispone et articulo 2239. 91

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Se comprenden las razones de Ia ley: el depositante no ha podido elegir a su arbitrio Ia persona del depositario, sino que obligado por las circunstancias, ha tenido que depositar las cosas en manos del primero que encuentre. Las partes pueden, tambien, modifiqar estas reglas del inciso 1 9 del articulo 1547; pero para ello es menester una estipulaciOn expresa, en que convengan Ia responsabilidad que al deudor incumbe. Y aun m6s; pueden eximir de responsabilidad al deudor; pero esta exoneraciOn de responsabilidad tiene un limite: las partes no podrian estipular que el deudor no respondiera ni siquiera de la culpa lata, o grave; podran eximir de Ia culpa leve o levisima, pero no de Ia culpa lata o grave, porque esta equivale al dolo en materia civil, y el dolo no puede renunciarse anticipadamente. "La condonaciOn del dolo futuro no vale", dice el articulo 1465.

quien incumbe la prueba de la culpa?—El articulo 1547 on su inciso 3° dispone que "Ia prueba de la diligencia o cuidado incumbe at que ha debido emplearlo"; y el articulo 1671 agrega: "siempre que Ia cosa perece en poder del deudor, se presume que ha sido por hecho o culpa suya".
De estas dos disposiciones podemos deducir la consecuencia de que en materia de obligaciones, Ia culpa contractual se presume, es decir, que cada vez que una obligaciOn no se cumpla, se presume que se ha violado, porque el deudor lo ha querido. Y se explica esta conclusiOn de la ley, porque toda obliged& coloca at deudor en Is necesidad objetiva de emplear el cuidado o diligencia necesarlo para poder cumplir la prestaci6n o abstencien debida; si Ia obliged& no se cumple, si el hecho debido no se realize, quiere decir entonces que el deudor, no ha empleado Ia diligencia o cuidado a que este obligado.

De esto resulta que cuando una obligaciOn no se cumple, no es el acreedor quien debe probar que el deudor es culpable; probare solo Ia existencia de Ia obligacien, del vinculo juridico que le da derecho para exigir Ia abstencien o prestacien del deudor; y sere este quien se excepcionare de no haber cumplido su obligaciOn, quien debere probar que ha empleado dicho cuidado o dicha diligencia.
hecho de que el ha empleado la debida diligencia o cuidado, y como segun el articulo 1547 "Ia prueba de la diligencia o cuidado incumbe at que

1,En que funda entonces su alegaciOn el deudor? La funda en el

ha debido emplearlo", y como quien debe emplearlo en el cumplimiento de la obliged& es el deudor, hay que Ilegar a la conclusiOn forzosa de que cuando se reclama el cumplimiento de una obligacien, es el deudor quien debe prober que no ha habido culpa de su parte; caso contrario, sere condenado como un deudor culpable, sin que el acreedor deba demostrar otra circunstancia que la existencia de la obligaciOn. Y esta regla es absolute, cualquiera que sea la culpa, lata o grave, lave y levisima. 92

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

Pero hay una excepción a este regla, que en realidad, no es excepcion a los principles generates de la prueba, sine al principio del articulo 1547, incise 3 9 , de que incumbe la prueba de la diligencia o cuidado al que ha debido emplearlo, o mejor dicho, de que se presume culpable el incumplimiento de las obligaciones. Es la del articulo 2158 del C. Civil. que despuds de establecer las obligaciones del mandante. dice en su inciso final: "No podre el mandante dispensarse de cumptir estas obligaciones, alegando que el negocio encomendado al mandatario no ha tenido exit° o que pudo desernpefiarlo a menos costo; salvo que Is pruebe culpa". No hay en este articulo, sine una aplicaciOn de Ia regla general del articulo 1698, porque si el mandante alega la extincien de su obligacien, es el quien debe prober dicha extincian, y si el hecho en que se funda as la culpa del rnandatario, lagico es que deba probarlo. El Milo Finalmente, el otro hecho que obstaculiza el cumplimiento de una obligaciOn es el dole, palabra que tiene en el Derecho tres acepciones: en primer lugar, el dole lo tome Ia ley corno un vicio del consentimiento. En este sentido, se define come Coda maquinaciOn fraudulenta empleada para engatiar al actor de un acto juridico. Es a este dolo, vicio del consentimiento, a que se refiere el articulo 1451 cuando dice que "los vicios de que puede adolecer el consentimiento son error, fuerza y dolo" y a que se refiere el articulo 1458, cuando sefiala los efectos que el dolo produce en el consentimiento, y es el mismo a que se refiere Ia ley, al tratar de los actos y contratos pare sefialar sus efectos en el titulo de Ia Nulidad y Rescisien. Este dolo, vicio del consentimiento, se presenta, por su naturaleza antes de In celebracian del acto o contrato, ya que es uno de los medlos de que se ha valido una persona pare Hever a Is otra a la celebracien del contrato. 2°) La segunda acepción que tiene la palabra dole, es la de fuente del delito. Es el que define el articulo 44. inciso final: "El dolo consiste en In intencien positive de inferir injuria a la persona o propledad de otro". A este dolo se elude en el articulo 2284 cuando define el delito diciendo que es el hecho 'kite cometido con intericiOn de &Mar y es a este dolo a que se reflere la ley en el Mule de Los Delitos y Cuasidelitos, esto es, aquel dole que se ha cometido en el momenta de ejecutarse el delito o cuasidelito. 39 ) En este acepciOn se toma el dole come hecho que agrava Is responsabilidad del deudor. Es a este dole a que se refiere el articulo 1558, cuando determine at grade de responsabilidad que afecta at deudor por el incumplimiento de las obligaciones, si ese incumplimiento provieno de su dole. Es este el aspecto del dole que nos interesa considerar por el memento, o sea, el dole que incide en el cumplimiento de las obligaciones y que los autores franceses denominan fraude, y que consists en la intenclan positive por parte del deudor de causer un datio at acreedor. 93

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Pero no baste Ia simple intencien de donor al acreedor, es menester que esa intencien se traduzca en algo real y efectivo. porque el dole es Ia intencien positive, es decir, real y manifiesta, traducida en vies de hecho. Hay dole o fraude come lo llama Ia doctrina, en el incumplimiento de una obligacien, cuando el deudor no la cumple, no ya per negligencia o descuido de su parte, sine con el propesito ostensible y deliberado de perjudicar a su acreedor. Puede definirse per eso, el dole, en Ia acepcien que ahora estamos estudiando como los actos u omisiones Intencionales del deudor pare eludir el cumplimiento de su obligaciOn. Entre el dolo que se reglamenta en el articulo 1558 y el dolo, vicio del consentimiento, existe una diferencia bastante marcada: el dolo del consentimiento es anterior al acto, es uno de los medios de que el otro contratante o un tercero se ha valido para Ilegar a la celebraciOn del acto; en el dolo que incide en el cumplimiento de las obligaciones, el acto se ha celebrado exento de vicios y de toda maquinación fraudulenta y no es anterior a la celebraciOn del acto o contrato, sino que es posterior. No tiene, pues, per objeto, arrancarle el consentimiento a Ia otra parte, sino perjudicer al acreedor en los resultados de un contrato que se ha celebrado con arreglo a la ley. El dolo que incide en el cumplimiento de las obligaciones es, por esto, el hecho que agrava alas Ia responsabilidad del deudor. Con arreglo al articulo 1558, del cual nos ocuparemos oportunamente, el deudor responsable de dolo, debe indemnizar aun los perjuicios imprevistos El dolo no admite graduaciones a diferencia de la culpa; todo dolo impone y acarrea al deudor igual responsabilidad; el dolo no se presume, salvo en los casos especialmente sefialados por la fey; of dole edemas, debe proberse, y sera el acreedor que esta imputando dolo al deudor en el cumplimiento de la obligaciOn quien debera prober el dolo; pueden sefialarse como casos excepcionales en que Ia ley presume el dolo, el del articulo 698 N 9 5?, el del articulo 1301 del titulo de los Albaceas; el articulo 1459 elude a todos estos casos cuando dice: "El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. En los demas debe probarse". Otro caso calificado de presunciOn de dolo es el del articulo 22 de la ley de Cheques y Cuentas Corrientes. segi:in el cual se presume que hay dole de parte del girador de un cheque cuando despues de haber girado, retirarse voluntariamente los fondos de Ia cuenta corriente, o cuando gira sobre una cuenta corriente cerrada,a sabiendas de esto, y cuando protestado el cheque el girador fuere notificado del protesto, y no consignors los fondos dentro de tercero die, en cual case sera castigado por el delito de estafa. El dolo no puede renunciarse ni condonarse anticipadamente; no puede renunciarse de antemano, antes de haberse cometido; no puede eximirse a una persona por el dolo futuro. Si Ia ley hubiera aceptado Is re94

"MORA

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OBLICACIONES

nuncia o condonacien anticipada del dolo, implicitamente habria autorizado la ejecucian de actos ilicitos. El dolo sOlo puede renunciarse una vez cometido, as decir, puede renunciarse el derecho que at acreedor da to ejecucidn de un acto dotoso por parte del deudor, siempre qua este renuncia sea expresa; hay coma se ve, una doble condicidn: que se renuncie at derecho del acreedor y que la renuncia sea expresa, principto qua consigna el articulo 1465 cuando dice: "El pacto de no pedir mas en razen de una cuenta aprobada, no vale en cuanto at dolo contenido en ella, si no se ha condoned° expresamente. La condonaciön del dolo future no vale". Por ejemplo, un individuo ha dado poder a un mandatario para que ejecute ciertos actos en su nombre, y este mandatario que ha cometido dolo en un momenta de so mandato, le presenta Ia cuenta de so administraciOn, cuenta que el mandante aprueba, es decir, to da un Este aprobaciOn de la cuenta no importa condonacidn del dolo que el mandatario ha cometido en el mandato, porque la disposich5n del articulo 1465 to prohibe. Para quo el mandante no pudiera exigir InclemnizaciOn de perjulcios al mandatario, seria menester quo aquel eximiera expresamente de responsabilidad a Oste por sus actos dolosos, parque solo una renuncia expresa, con conocimlento de los actos dolosos de quo se trate, exime de responsabilidad at deudor por el dolo producido. Pero si la ley no permite la condonacian del dolo futuro, y sOlo autoriza la condonacian del dale ya realizado y hecha expresamente, esto no obsta para que las partes puedan modiftcar la responsabilided del deudor en case de dole. El Articulo 1558 determine coil es to responsebilidad del deudor doloso, responsabilidad que oportunamente veremos, pero en at inciso final agrega: "Las estipulaciones de las partes podran modificar estas reglas". Por consiguiente, los contratantes pueden ampliar o restring1r la responsabilided del deudor; podrfa decirse, par ejemplo, que at deudor no responde en caso de dolo de los perjuicios imprevistos, porque lo unite que se prohibe, es to que dispone el articulo 1465. El articulo 44 del C. Civil dice qua en materia civil, la culpa lata o grave equlvale at dote. Loud quiere decir que Ia cuipa grave o tats equlvale at dab? LCual as at aicance de este equivalencia? Qua la culpa late le grave equlvale at dole no quiere decir que juridicamente seen una misma cosa, porque ace soda hater de dos institociones distintas, definidas en tarminos distintos por to ley, una sole y Unica cosa. Este interpretaciOn no podria toner cabide en presencia del propto articulo 44 que nos ha definido de distinto modo la cuipa late o grave y el dale. due Ia cuipa grave equlvale at dole quiere decir Cinica y exclusivemente que sus efectos juridicos son los mismos, que las consecuencias Joridicas qua resultan de haber culpa late a grave y dale por parte del deudor, son las mismas; o sea, que la responsabilidad del deudor es Igual en el caso de la wipe, lata o en el caso del deudor quo comete el dolo. De este premise se desprende una consecuencia de mocha !moor tancia practice, y es que la regla que rige la prueba en materia de cuipa 95

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no es modificada por el hecho de que Ia culpa grave equivalga al dolo en materia civil. Si la culpa lata y el dolo fueran la misma cosa, a quien le incumbiria Ia prueba seria al acreedor que alega el dolo al deudor. Pero no siendo Ia culpa late o grave y el dolo una misma cosa, sino asimilandose en sus efectos o consecuencias juridicas, no puede hacerse exten. siva a Ia culpa late la regla que rige el dolo. i,Por qua? Porque el articulo 1547 del C. Civil dispone que Ia prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo, sin entrar a distinguir cual es el grado de responsabilidad del deudor. Toda exoneraciOn de culpa, late o grave, !eve y levisima debe ser probada por el que pretende exonerarse de la culpa, y de esta regla no se exceptüa el caso en que el deudor responda de Ia culpa lata o grave. En consecuencia, sera el deudor quien debera pro bar que no ha incurrido en culpa lata o grave; pero en ningtIn caso, se ra el acreedor. La equivalencia que establece el articulo 44 del C. Civil se refiere Cinicamente a decir que los efectos civiles, que las consecuencias juridicas, que Ia responsabilidad del deudor, es una misma en materia de culpa late o grave: la del articulo 1558 del C. Civil. Pero esta equivalencia no al tera las reglas de la prueba, y en consecuencia, cuando el deudor responda de Ia culpa late o grave, sera el quien deba probar que no ha habido culpa, porque Ia regla que rige el dolo en materia de prueba no es Ia misma que rige Ia culpa. Esta es Ia doctrina aceptada, en una interesante sentencia, por la Corte Suprema. Un individuo tenia arrendado un fundo y se prendieron fuego las casas del fundo. El arrendador pidid la terminaciOn del contrato de arrendamiento, fundândose en que se trataba de un caso grave que el C. Civil autoriza para terminar el arrendamiento. El arrendatario sostuvo que el incendio no habia provenido por culpa suya ni de sus dependientes y que debfa el arrendador probar que habia dolo o culpa grave, y mientras no produjera esa prueba no habia razein para terminar judicialmente 'el contrato. En conformidad al articulo 1547 el arrendatario es responsable hasta de la culpa leve, porque el arrendamiento es un contrato que reporta utilidad a ambos contratantes. La Corte de Apelaciones de Santiago acept6 la teorfa del arrendatario y estableciO que no habiendo probado el acreedor la culpa lata o grave que en materia civil equivale al dolo, y que debiendo probar eI dolo el que lo alega, no habia lugar a dar por terminado el contrato. La Corte Suprema restableciO la verdedere doctrina legal, caso la sentencia y establecid que el dolo y is culpa lata son equivalentes en materia civil, pero que esta equivalencia no alcanza a modificar las reglas que rigen Ia prueba de una y otra instituclan; luego, no debfa aplicarse Ia regla del dolo, sino la regla que rige Ia culpa en conformidad al articulo 1547. Esta sentencia, que es Ia Uni ca que conocemos en que se haya estudiado la equivalencia entre eI do• lo y Ia culpa, y que viene acompanada de un estudio de don Luis Claro Solar, sobre la misma materia, en que se aclaran mucho ales los conceptos establecidos por Ia Corte Suprema, figura en Ia Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XIX, segunda parte, seed& primera, page na 415. 96

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Diferencias entre el Dolo y la Cuipa Antes de concluir este materia referents at dale, conviene seitalar as diferencias que existen entre el doio y Is culpa, y que resultan de Is exposicidn que se ha hecho de lo que es la culpa y de lo que es at dale. La culpa es la falta de cuidado o diligencia; el data as la intencian positive de perjudicar at acreedor. La culpa admite graduaciones, el dole no las admite. El dole impone una responsabilidad mucho mayor que Is culpa. La prueba del dole incumbe at que lo alega; en cambia, todo incumplimiento de la obligación se presume culpable, y per eso es que el deudor debe prober que ha empleado la debida diligencia a cuidado. Y por Ultimo, las reglas que rigen la responsabilidad en case de culpa pue• den modificarse libremente par las partes a su arbitrio; no sucede to mismo en el case del dale: las partes no pueden condoner el dolo future, solo puede renunclarse el dole ya cometido, siempre que la renuncia sea expresa. Resumiendo todas as reglas que hemos estudiado hasta este memento sabre las condiciones necesarias para exigir indemnizaciOn de perjuicios, podemos Ilegar a sintetizarlas en estos terminos: "Ole la culpa y at dolt) imponen responsabilidad at deudor en case de incumplimlento de la obligaciOn. El caso fortuito to exonera de toda responsabilidad, salvo las excepciones senaladas; at case fortuito debe ser probado pm el que to alega, que de ordinario serif at deudor. El acreedor debera prober la existencia de la obligaciOn y la existencia de los perjuicios que cobra. JustIfIcado esto, se presume culpable el incumplimiento de la obligacidn, y es, por conslguiente, of deudor qulen debe prober que no hay culpa de su parte, as decir, que 01 ha empleado la debida diligencia a cuidada y qua no obstante eso, In obligación no ha podido ser curnpl Ida. Pero si el acreedor impute dole al deudor. es at acreedor quien debe proboric. Mori: de Is More Cuarto requlsito. El Ultimo de los requisites necesarlos para que la indemnizaciOn de perjuicios sea exigible, as que el deudor estê constituido en mora, materia que es una de las mas interesantes en todo el estudlo del Derecho Civil. Este exigencia de la constituciOn en mora del deudor pare que se deban los perjuicios, estti expresamente formulada en el articulo 1557 del C. Civil, cuando dice que "se debe la indemnizaciOn de perjuicios desde quo el deudor se ha constituido en more, o si la obligaciOn es de no hacar, desde el memento de to contravencidn". Y este corroborada por el articulo 1538 qua at referirse a la clausula penal, que no as sine una indemnizaciOn de perjuicios pactada anticipadamente por las partes, dis97

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se ha constituido en mora, si Ia obliged& es positive". Y en su inciso 2° agrega: "Si Ia obliged& es negative, se incurre en Ia pena desde que se ejecuta el hecho de que el deudor se ha obligado a abstenerse".

pone que "hayase o no estipulado un termino dentro del cual deba cumplirse la obligaci6n principal, el deudor no incurre en la pena, sino cuando

Como el articuto 1557 no distingue entre indemnizaciOn compensatoria o moratoria, sino que habla OnIcamente de indemnizaciOn de perjuicios, y como el artfculo 1538 tampoco distingue entre las penas moratoria o compensatoria, y la indemnizaciOn de perjulcios es compensatoria y moratoria, hay que Ilegar a la forzosa conclusion, aplicando el adagio qua "donde la ley no distingue no le es ticito at hombre distinguir", de que ambas indemnizaciones de perjuicios quedan incluidas en estas disposiciones legates, y en consecuencia, cads vez que el acreedor quiera exigir indemnizacien de perjuicios sea moratoria o compensatoria, nece site previamente constituir en mora at deudor. La constitucien en mora no solamente es necesaria para exigir perjulcios cuando el deudor retarda la obligacien, sino aun cuando el cumplimiento de Ia obliged& se ha hecho imposible. En Francia hay una fuerte corriente doctrinarla en el sentido de que la constitucien en more del deudor, solo es necesaria pare exigir perjuicios moratorios, mas no compensatorios. La misma opinion sigue don Alfredo Barros E. en su Curso de Derecho Civil, opinion que es enteramente inaceptable en Ia legislaclen chilena. Puede aceptarse en Francis, donde los textos legates permiten una interpreted& distinta, donde al lado del C. Civil hay otro Cddigo formado por la Jurisprudencia de los Tribuneles y la doctrine de los autores; pero en Chile, donde hay dos artfculos terminantes, me parece inaceptable, y debo advertir que aun en Francia, este °pint& no se ha seguido slempre por los Tribuneles, porque Ia Corte de Cased& ha establecido en algunas sentenclas to que sustentan los articulos 1537, 1557 y 1538 del C. Civil chileno. SI toda indemnizaciOn de perjuicios, sea compensatoria o moratoria no puede exigirse sin que previamente,e1 deudor este constituido en mora, esta regla no rige, sin embargo, en todas las obligaciones, como se desprende tambien, de los termInos de las disposiones que acabo de citar. La constitucien en mora del deudor es requisito previo para exigir perjuicios compensatorios y moratorios en las obligaciones de dar y en las obligaciones de hacer; en las obligaciones de no hacer no es necesaria porque no es ella posible; Ia indemnizacidn de perjuicios en estas obli gaciones se debe desde el momento de la contravencien; la obliged& de no hacer le impone al deudor is prohibiclen de hacer algo: si el deudor no ejecuta to prohibido, la obliged& se este cumpliendo, y si el deudor ejecuta lo prohibido, ya no cabe hablar de more; en el instante preciso que el deudor hace to que no debe hacer, hay infraccien de Ia obliged& y no retardo en el cumplimiento. Como la naturaleza misma de las cosas se opone a la constitucien en mot% del deudor, en estas obligeclones, is ley ha tenido que reglamentar esta cuestiOn y de ahf Is regla del 98

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articulo 1557. "Se debe Ia indemnizaciOn de perjuicios desde que at deudor se ha constituido en mora, o, si la obligaciOn as de no hacer, desde el momenta de la contravenclen". Analogy disposicidn consigna el articulo 1538, inciso 2°: "Si la obligacion es negative, se incurre en la pena desde que se ejecuta el hecho de que el deudor se ha obligado a abstenerse". tOuê es fa mora? zEn qua consiste la more? 1,Cuando se puede decir que el deudor esta constituido en more? Si analizamos las diversas disposiciones del C. Civil y aun las del C. de Comerclo, observaremos que en muchas de ellas, is ley ha sehalado una Opoca, una oportunidad en la cuai el deudor debe cumplir su obligaciOn. Ael, por ejemplo, el articulo 1826 del C. Civil, dice que "el yendedor as obligado a entregar la case vendida inniediatamente despues del contrato, o is dpoca prefijada par el". Hay aqui una dpoca fijada para que el deudor cumpla su obligaciOn. Otro tanto sucede en el articulo 1872 qua dice que at comprador deberA pager el preclo en el lugar y tiempo estipulados, o en el Lugar y tiempo de Ia entrega no hablendo estipulacidn en contrario. Cabe decir !Dual cosa, en el contrato de arrendamiento: et articulo 1944 sertala una 6poca para el cumplimlento de la obligaciOn del arrendatario de pager el preclo; to mismo sucede en el articulo 2180 quo fija al cornodatario una oportunidad o Opine pare restituir la case prestada; y asf, hay muchisimos otros articulos del C. Civil que establecen disposiciones anãlogas. En el C. de Comercio pueden citarse per via de ejemplo, come articulos que serialan la ISpoca u oportunidad en qua debe cumplirse is obligaciOn por parte del deudor, el 144, el 155 y el 378. En todos estos articulos la ley dice at deudor en qui* momenta debe cumplir su obligaciOn Si at deudor no cumple su obligacion en Ia oportunidad o done filads por la ley, si deja transcurrir esa epoca u oportunidad sin satisfacer a su acreedor, se dice que of deudor esta retarded°, se dice quo hay retar do en el cumplimiento de la obligacion; pero no se dice qua hay more, porque para que 6sta se produzca, es menester que at acreedor haga saber a su deudor que of incumplimiento le estES causando un perjuicio. Por lo que, puede definirse el retardo come el incumplimiento de la obligaciOn más ails de la Opoca fijada por la ley. Mientras hay retardo, mientras hay incumplimiento de la obligeciOn mas MIA de la dpoca fijada por Ia ley, no hay more, porque haste ese momenta el acreedor no ha hecho saber at deudor, no le ha significede el perjutcio que el retardo le esti§ originando; qulere decir que ese retardo no daft at acreedor, qua ese retardo no to perjudlca, y puede ver se en el silencio del acreedor haste una aqutesencia ttacite de su parte a que el deudor persevere en el estado de retardo. 99

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Pero en el momento que el acreedor se queje y to haga saber a su deudor que el retardo le este perjudicando, en ese mismo momento en quo el acreedor reciama, deja haber retardo y este pasa a convertirse en mora, porque desde ese instante el deudor sabe que el hecho suyo. que el incumplimiento de su parte, este causando un dem en el patrimonio del acreedor. Par eso se dice que hay mora cuando at hombre interpela. cuando el hombre le hace saber at deudor que lo este perjudicando con su incumplimiento.
,

De lo dicho se desprende que Ia mora puede definirse diciendo que es el retardo culpable del cumplimiento de una obligaciOn, flies elle de la twee fijada por la manifestacien de voluntad del acreedor. Las explicaciones precedentes permiten ver con toda distinciOn as diferencias que hay entre el retardo y Ia mora; el retardo es el simple atraso en el cumplimiento de Ia obligacien mss elle de Ia epoca fijada por la ley; la mora es el atraso.perjudicial al acreedor, el atraso mae elle de Ia epoca fijada por la voluntad del acreedor. La palabra retardo es generica, comprende todo atraso en el cumplimiento de Ia obligaci6n; la palabra mora es especifica, se ref 'ere a un determinado retardo, al que perjudice al acreedor; y por to tanto, mientras todo retardo no es mora, toda mora es retard°, y a ella se refiere el articuto 1551. Todas estas explicaciones se sintetizan en estas dos frases: "cuando la ley interpela, hay retardo"; cuando el hombre interpela, hay mora. Este distinclOn de la more y el retardo, este formulada y precisada en nuestro C. Civil at hablar de la clausula penal en los articulos 1537 y 1538. Segün el primero, "antes •de constituirse at deudor en mora, no puede el acreedor demander a so arbitrio la obligaciOn principal o la pena, sino que sOlo Ia abligaciOn principal, etc.". Y el articulo 1538 agrega: "Heyase o no estipulado on termino dentro del coal deba cumplirse Ia obligaciOn principal, el deudor no incurre en la pens, sino cuan• do se ha constituido en mora, si la obligaclOn es positive". Y en su inciso 2g agrega: "Si la obligaciOn es negative se incurre en la pena desde que se ejecuta el hecho de que el deudor se ha obliged° a abstenerse. Luego antes de la constituciOn en mora del deudor, hay otro estado juridico que no es la mora; hay un estado juridico en que puede exiglrse Ia obligacien principal y en el cual, sin embargo, no podrian exigirse los perjuicios. Ese estado juridico .que corre entre la obliged& y la constituciOn en mora del deudor, es el retardo. Esto mismo pone en evidencia otra case que no es to mismo que la constitucien en mora del deudor, is exigibilfdad de una obligaciOn; una y otra son estados enteramente diversos,• y para ,que proceda la indemnizacien de perjuicios, no es necesario que; la obligacien sea exigible, sino que es necesario que at deudor sate constituido en mora. Es evidente entonces, que el deudor no puede exigir indemnizaciOn de perjuicios, cuando sOlo hay retardo.±Esto mismo pone en evidencia que no son una misma cosa en el Derecho, Ia exigibilidad de una obliged& y la constituciOn en mora del deudor; que una obligaciOn sea exi100

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gible no quiere decir que el deudor este constituido en mora; puede ha. ber una obliged& exigible sin que el deudor este constituido en mora, y este distinct& fluye de los articulas 1537 y 1538. Si la more y la exigiblildad de una obliged& fueran una misma cosa, Lse concebirfa que pudiera exigirse Ia obliged& antes de constituirse el deudor en more'? Son dos instituciones que provienen de causes enteramente distintas: una obligacien es exigible desde que no haya plaza ni candid& suspensiva pendiente que retarde sus efectos; desde el momenta que el acreedor pue de reclamar el cumplimiento de Ia obligee:On al deudor, la obliged& es exigible. En cambia, hay mora de parte del deudor, cuando no ha cum• plido su obligee's& dentro de la epoca seflalacla por la manifested& de voluntad del acreedor. Es cierto que hay un caso en el C Civil, el del INI 9 1° del articulo 1551 en que coinciden y se confunden la exigibilidad de la obliged& y la constitucien en more del deudor; ese caso ocurre cuando el deudor no ha cumplido Is obliged& dentro del termino estipulado. Esa obliged& pasa a ser en ese mismo instante exigible. Pero este resulted°, les Ia con secuencia de ser Is exigibilidad de Is obliged& y la constituck5n en more, una misma cosa? No, de ninguna manera, as la consecuencia de que un mismo hecho de origen a dos situaciones distintas; et vencimiento del plazo origins dos situaclones diferentes, y es par eso quo no puede confundirse Is exigibilidad de una obliged& y la constitucien en more. La prueba mes evldente de que no son una misma cosa nos la suminIstra el articulo 1551, N 9 1 9 , puesto que egrega "...salvo quo La ley en casos especiales exija que se requiera al deudor pare constituirle en more. En este caso que In ley contempla en la 2 9 parte del articido 1551. N 9 1 9 , no baste el venelmfento del plaza pare que el deudor este en mars, y sin embargo, la obliged& es exigible. LPor que? Porque an estos casos el vencimiento del plaza, si biers tiene la virtud de hacer exigible Is obligacien, no tiene la virtud de constituir en more al deudor. Un ejemplo de esto, lo tenemos en el artfculo 1949 del C. Civil al hablar de Is mars del arrendatario, en que as necesarlo, pars que proceda Is mora, que at arrendador requiera al arrendatario, y si requerldo at arrendatario no restituye la cosa, sere condenado a todos los perjulcios de la more Coma segtin el articulo 1557, la indemnizacien de perjuicios se debe desde que el deudor se ha constituido en mare, y comp la constituel& en mora no es lo mismo que Is exigibilidad de una obligee's:5n, si el hecho de que dsta sea exigible quiere declr que el deudor esta constituido en mora, hay que liegar a In conclusiOn que no baste que una obliged& se exigible pars que el acreedor puede pedir indemnizaclOn de perjuiclos, porque pare ello, as requisito esencial la constitucien en mora del deudor.

Requisites de Ia Mora
Teniendo presente que la interoelecidh del deudor par el acreedor, as indispensable pars constitutr en more a &mei, porque mediante este ac to, of acreedor to significa o maniflesta que la inejecucien le acarrea per 101

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constituido en mora, son las tres siguientes: 1Q) Que haya un retardo por parte del deudor en el cumplimiento de Ia obligaciOn; Que este retardo sea culpable; y 3 9 ) Una interpelaciOn del acreedor al deudor. Primer requisite. Es Includable que toda mora invitee Ia idea de retardo; por esta raz6n es esencial, para que pueda haber more, que el deudor se atrase en el cumplimiento de Is obligaciOn; si el deudor cumpie oportunamente la obligaciOn, si no difiere ese cumplimiento más and de Ia dpoca debida, no cabe hablar de more.

juicios, y tornando en cuenta Ia definiciOn que en Ia clase anterior dimos de Ia mora, resulta que los elementos constitutivos de esta institucien juridica, que las circunstancias que deben concurrir para que el deudor este

Segundo requisito.
"Que este retardo sea culpable", es decir, que el retardo provenga de un hecho del deudor, que sea culpable, esto es, que pueda Imputarse a su culpa o dole.

que del caso fortuito nadie responde. La idea de mora supone necesariamente un retardo culpable, esto es. imputable a su culpa o a su dole.

es raz6n suficiente pare constituir en mora at deudor, porque es sabido

Que el retardo provenga de un caso fortuito o fuerza mayor, no

Hay sin embargo, quienes creen que este requisito, no es esencial pare constituir en mora al deudor, que puede haber mora aunque el retardo no sea culpable, y se fundan para ello en el inciso 2° del articulo 1558, que establece que "Ia mora producida por caso fortuito o fuerza mayor, no da derecho a indemnizaclOn de perjuicios". En concepto de los que tal opinion sustentan, es mora todo retardo en el cumplimiento de una obligaciOn, seguido de una interpelaciOn, cualquiera que sea Ia causa que produzca el retardo, sea imputable al deudor, sea proveniente de un caso fortuito o fuerza mayor, porque el articulo 1558, se ha referido especialmente a Ia mora producida por el caso fortuito; y agregan que el 0nico efecto que produce is mora, derivada de un caso fortuito, es el de negarle al acreedor el derecho de exigir IndemnizaciOn de perjulcios, pero todos los demos efectos de Ia mora se producen, porque la mora exlste aim en esta circunstancia. Era esta Ia opinion que sustentaba en sus clases el senor Bahamonde. En mi concepto, esta opiniOn no tiene asidero en la ley; en mi opiniOn, y en opiniOn de la mayoria de los que hen estudiado esta materla, es necesario para constituir en more at deudor, que el retardo sea culpable, que provenga del hecho o culpa del deudor; porque si es cierto quo el articulo 1558 habla de is mora producida por el caso fortuito no hay que olvidarse que en unos cuantos articulos anteriores, el C. Civil chi.

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leno nos ha dicho en el articulo 1547 que el deudor no responde del caso fortuito, y hay aqui un principle de caracter general y absolute; pero no ha entrado la ley a distinguir si el case fortuito exime de responsabilidad at deudor cuando no puede cumplir definitivamente Ia obligedon, o cuando solo la retarda. Este principle consigned° en el articulo 1547 no aparece derogado en forma expresa, en una forma manifiesta per la disposicien del articulo 1558, Unica manera en que la ley hubris podido consigner una excepción, toda vez que una excepcien es de derecho esthete y no se presume. En seguida, el case fortuito exime de toda responsabilidad al deudor, aun cuando el cumplimiento de la obligaciOn se hays hecho imposible. Si per un case fortuito perece Ia cosa, se extingue su obligacion y cesa en absolute su responsabilidad. Cabe preguntarse, Ono seria absurder, no saris ilegice y contrario at sentido comUn, que el deudor quede eximido de responsabilidad per el hecho mss grave, per el incumplimiento total y definitive de la obliged& y quede, sin embargo, responsable en el case en que is fuerza mayor produzca solamente el retard() en at cumpliagent° de la obligacion? Si acepteramos is opiniOn que ahora se refute, tendriamos que Ilegar a la conclusion de que el deudor, en lugar de responder del caso de mayor gravedad, responderfa del case merles grave. Hay una regla de hermeneutics de quo las diversas disposiclones de is ley deberan interpretarse unas con otras; de manera que hays entre atlas to deblda correspondencia y armonia. Pues bien, aplicando este principle de hermeneutica, tenemos que Heger a la conclusion forzosa de que hay des expresiones en el C. Civil, dos expresiones qua son Incompatibles, la mora y el case fortuito. El articulo 681 del C. Civil nos suministra una prueba; el articulo 681 contenido en el Mule de is tradicien dice quo 'se puede pedir la tradtcien de todo aquello que se deba, desde que no hays plazo pendiente pare su page; salvo que intervenga decreto judicial en contrario". El decreto judicial que obsta a la entrega de una cosa, al page de una obligacion, es un case fortuito o fuerza mayor, expresamente sefialado en el articulo 45; el deudor a quien se le notifies que se abstenga de pager at adquirente; a quien se le ha hecho saber quo no debe entregar la cosa objeto de la tradicien, se encontratia en more en opinien de la doctrine que se refute, y es Clare, que en el articulo 681, el deudor no esta constituido en more. Tenemos en seguida, el articulo 1826, Incise que dice: "s1 ei vendedor per hecho o culpa suya ha retardado la entrega, podre el comprador a su arbitrio perseverar an el contrato o desistir de el, y en ambos cases, con derecho pare ser indemnizado de los perjuicios segtin las reglas generates". Y cabe aqui pregunterse, Isi el vendedor retarda la entrega por un case fortuito, podria su acreedor perseverar en el contrato o desistir de of con derecho pars ser indemnizado de los perjuiclos? Hay que Heger a la conclusion, a contrario censu, que el case fortuito no es razen suficiente pare constituir an mora al deudor. El articulo 1926 nos suministra otra prueba de lo quo vengo diciendo: "Si el arrendador per hecho o culpa suya o de sus agentes o dependentes, es constituido en mora de entregar, tendra derecho of arrendatario a indernnizacien de perjutclos" (incise 11. Cabe aqui Is pregunta L Y si el arrendador no se constituye en more pot hecho o cut,

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pa de sus agentes o dependientes, sino por caso fortuito o fuerza mayor, tendria el acreedor el derecho que el articulo le otorga? Es claro que no. Agrega el inciso 2°: "Si por el retardo se disminuyere notablemente pars el arrendatario Ia utilidad del contrato, sea por haberse deteriorado Ia cosa o por haber cesado las circunstancias que lo motivaron, podre el arrendatario desistir del contrato, quedandole a salvo Ia indemnizaclOn de perjuicios, slempre que el retardo no provenga de fuerza mayor o caso fortuito". Todo esto demuestra entonces, que el deudor queda descargado de responsabilidad aun en el caso de ejecuciOn tardia de Ia obligaciem, cuando esta ejecucidn tardia no es imputable a su culpa o a su dolo, sine at caso fortulto. Aun mss, el articulo 1558 nos suministra todavia otra prueba de lo que vengo diciendo; el efecto principal de la mora es otorgar at acreedor el derecho de exigir indemnizacien de perjuicios, y si el principal efecto no se produce en el caso de la fuerza mayor, es precisamente porque en el &limo del legislador no estuvo jamas la intend& de constituir en mora al deudor por el caso fortulto; y el simple empleo de una palabra legal no baste pare destruir toda una teoria. El articulo 1559 dice que los intereses moratorios, en caso de retardo, se deben sin necesidad de justificar perjuicios 29). 1Podria alguien entender que la ley se ha referido aqui a algo distinto de Ia mora, ya que emplea Is palabra retardo? Es, indudable que la ley ha querldo decir que los intereses se deben desde que el deudor esta constituido en mora. Infinitos son los articulos del C. Civil y del C. de Comercio que hablan de resoluciOn y rescisiOn indistintamente, lo que indica solo el mal empleo de una palabra, pero no de alli puede derivarse una doctrina legal. Finalmente, el C. de Comercio nos suministra otro argumento en apoyo de la teoria que aqui se viene sustentando. El articulo 379 del COdigo citado dice que "el retardo de la entrega del aporte sea cual fuere Ia cause que lo produzca, autoriza a los asociados pare excluir de la sociedad al socio moroso, o proceder ejecutivamente contra su persona y bienes para compelerle al cumplimiento de su obligaclOn". Y agrega en su incise 2° que "en uno y otro caso, el socio morose respondent de los dams y perjuicios que Is tardanza ocasionare a la sociedad". Este articulo 379 del C. de Comercio habla del retardo, sea cual fuere la cause que lo produzca, es decir, sea que el retardo provenga del hecho o culpa del deudor, o sea que provenga del caso fortulto, autoriza a los demds soclos para proceder en Ia forma que el articulo Indica. /Ouó prueba esta disposicidn? Una vez mss Ia doctrina que se esta sustentando; fue necesarlo el texto expreso de la by por constituir una excepciOn. De to contrarlo habria side una dIsposiciOn redundante e innecesarla, y como la excepciOn confirma Ia regla, tenemos que Ilegar nuevamente a la conclusiOn de que solo es mora la que proviene del hecho o culpa del deudor, y que no hay mora cuando el Incumplimiento proviene del caso fortuito o fuerza mayor.

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Tercer requisite. interpelacien del acreedor at deudor. La interpelacian es el acto por el cual el acreedor manifiesta al deudor que el incumplimiento de la obligaciOn to perjudica. Es el mas esencial de los elementos constitutivos de la mora, porque mientras el no se produzca, el deudor este simplemente retardado: mientras el acreedor no le signifique al deudor que su actitud le perjudica o le daft, no hay motive pare creer que el incumplimiento este irrogando un perjuicio; puesto que el acreedor guarda silencio, hay sobrados motives pare creer que el acreedor tecitamente este autorizando at deudor para que persevere en el atraso. En todo case, la ley supone que el &Pio que el acreedor este experimentando en su patrimonio, no es un defile demaslado grande. Posiblemente ese perjuicio se produzca, pare en concept° de la ley, puesto que el acreedor no se queja, no hay perjuiclo. La interpelacidn puede ser contractual y extracontractual segtin que ells se Naga at contraerse la obligacian o posteriormente. lnterpelaciOn contractual es la que se hace mediante un convenlo de las partes. Puede ser expresa o tecita. Es expresa cuando el acreedor la hace expresamente, explicitamente, cuando en el contrato manifiesta su voluntad o su deseo que In obligacian se cumpla en tai a cual oportunidad. La manera usual o corriente de pacer esta interpelacian, segün la ley, es sefialando en el contrato un plaza para que el deudor cumpla su obligacian. El sefialamiento de un plaza importa una interpelacien expresa y anticipada y el no cumplimiento de Is obligaclan en ese plaza va a producir un perjuicio at acreedor. La interpelaciOn contractual es tecita cuando se deduce de la naturaleza de la obligacien, cuando sin necesidad de que las partes la estipu len expresamente, aparece del objeto mismo que las partes tienen en vista at contratar que In obligacien no puede ser cumplida illtimamente, sine dentro de cierto tiempo. En ambos cases, sea la interpelacien contractual expresa o ta, el deudor queda constituido en mora por el solo vencimiento del plazo sin que en el se haya cumplido la obligaciOn. La interpelaciOn extracontractual es la que proviene de un acto posterior del acreedor, por el cual manifiesta a su deudor que In inejecución

le perjudica. En aquellos casos en que no ha habido una interpelación contractual, es cuando se necesita una interpelacien extracontractual posterior a la obligacien, porque sin declaraciOn del acreedor que el incumplimiento le perjudica no hay mora, ya que la mora consiste en el retard° culpable en el cumplimiento de una obligacion rues elle de la epoca fij9dd por la manifestaciOn de voluntad del acreedor.

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Estos son los principios juridicos que rigen Ia mora.

Vamos a ver, ahora, como los aplica Is legislaciOn chilena. El C. Civil no ha definido la mora; el art. 1551 se limita a serialar los casos en que el deudor se halla constituido en mora, aplicando estricta y fielmente los principios juridicos que acabo de exponer acerca de lo que es Ia mora, y cuales son los requisitos necesarios para constituir en mora at deudor. Dice el art. 1551: "El deudor est6 en mora: 1?) Cuando no ha cumplido la obligaciOn dentro del t6rmino estipulado, salvo que Ia ley en casos especiales exija que se requlera al deudor para constltuirlo en mora; 2°) Cuando Ia cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla; 3?) En los demas casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor". 1,CuAl es Ia regla general en materia de constituciOn en mora del deudor? La regla general en Ia legislaciOn chilena, es la del N° 3. del articulo 1551, como se desprende de Ia frase: "en los dern6s casos"; las reglas primera y segunda son, en consecuencia, casos de excepciOn. Luego, la regla del N? 3 9 se aplica cada vez que no sea posibte aplicar Ia de los Nos. 1 9 y 2 9 . De esto se deduce otra consecuencia: que constituyendo los Nos. 1 9 y 2° del articulo 1551 una excepciOr como preceptoo de excepci6n deben interpretarse restrictivamente, y no deben apllcarse sino a los casos a que especialmente se refieren esos nulmeros. Examinemos separadamente cada uno de los tree nOrneros del articulo 1551. N' 1' Del articulo 1551. "Cuando el deudor no ha cumplido Ia obliged& dentro del t6rmino estipulado, salvo que la ley en casos especiales exija que se requlera al deudor para constituirto en mora". De este niimero se desprende que si en un contrato se ha senalado un plazo o termino para el cumplimiento de la oblIgaciOn, el deudor queda constituido en mora, sin necesidad de requerimiento judicial, por el solo vencimiento del plazo: Juan debe pagarle a Pedro cien pesos el 1° de Mayo; basta que haya Ilegado el 1° de Mayo sin que Juan pague los cien pesos a Pedro, para que quede constituido en mora, en conformidad al N° 1° del articulo 1551. ,Se alteran aqui los principios de Ia mora? No se alteran, porque ha habido una interpelaciOn, .cuando? Cuando al convenir el contrato el acreedor le dijo al deudor: "Usted debe cumplir su obligaciOn en tal 6poca en que necesito el cumplimiento ail de Ia obligaciOn". Para que tenga lugar lo dispuesto en el N° 1? del articulo 1551, es menester que se trate de un plazo convenido, estipulado por as partes, de 106

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un piazo que emane de las voluntades concordantes del deudor y del acreedor, porque eso significa la patabra estipulado, que es sindnima de convenido, contratado. De all( que si el deudor deja pasar el piazo legal, ei que Ia ley ha setialado, pero que no han fijado las partes no cabria habler de mora, y habria que it entonces al N? 3° del articulo 1551. el mismo 1° dice: " . salvo que la ley en casos especiales exija que
se requiera al deudor para constituirle en mora". Hay casos en los cuales el simple vencimiento del plazo estipulado en el contrato no baste pare constituir en mora al deudor; as necesario que con posterioridad al vencimiento, at acreedor haga una nueva manifestación de voluntad. Esto sucede, como dice el N° 1 9 del articulo 1551 "en los casos en que Ia ley exija que se requiera al deudor pare constituirle en mora". Es lo que pasa con la disposiciOn del articulo 1538 del C. Civil, que pudiera aparecer a primera vista, en contradicciOn con el articulo 1551, N° 1°, porque dice: "Hayase o no estipulado un termino dentro del cual deba cumplirse la obligacidn principal, el deudor no incurre en la pena, sino cuando se ha constituido en mora si la obligaciOn as positive" finciso 1 9 ). Se dird, 4a clue caso se refiere este articulo? Se refiere, precisamente a aquel en que el simple vencimiento del plaza no baste pare constituir en more at deudor, al mismo case a que se refiere Is segunda parte del N' 1° del articulo 1551. La ley, por rezones de convenlencia, dispuso que en aigunos casos no baste la simple estipulaciOn de las partes en el contrato pare constituir en mora al deudor en caso de incumplimiento, y que as necesario un nuevo requerimiento de parte del deudor. Asi sucede con ei articulo 1949; y lo mismo pasa con el articulo 1977; e igual cosa ocurre en el case del articulo 737 del C. de Comercio en materia de protesto de letras de cambio; el aceptante de una lett a de camblo no estd en mora de pagarla por el solo hecho de que a su vencimiento no la pague, sino que es menester un nuevo requerimiento, el protesto, y solo una vez protestada la tetra se cleberdn los intereses penales correspondientes. El N° 1° del articulo 1551 del C. Civil, 1,se aplica a las obligaciones condicionales de condiciOn suspensive una vez que dsta ha silo cumelide? No, porque el 14 9 1 9 del articulo en estudlo exige un plazo y no una condicidn. Asi resulta de infinitos articulos del C. Civil, que ponen en evidencia la distinta naturaleza de una y otra institucidn, que ponen de manifiesto que no es lo mismo el vencimiento del plazo que el cumplimiento de una condicien; por ejemplo, el articulo 2163 contenido en el articulo del mandato. Como el articulo 1551 N° debe ser Interpreted° restrictivamente, no puede aplicarse fuera de los casos a que se refiere, hay que llegar a la conclusiOn que no siendo el termino y la condiciOn una misma case. la ley al hablar de termino no ha querido referirse at vencimiento de una condiclOn. En sintesis, en las obligaciones condicionales de condición suspensive, la constitucián en mora del deudor se rige, no par el N 9 V., sine por el N° 3" del articulo 1551. 107 Este regla del N? 1 9 del articulo citado, tiene ciertas excepciones:

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Otro caso: en un testamento el testador dice: "Lego a Pedro mil pesos para que mis herederos se los paguen dos anos despuês de mi muerte". Llegan los dos anos fijados por el testador y los herederos no pagan los mil pesos a Pedro, 1,estan los herederos en mora? El articulo 1551, N? 1?, dice: "dentro del termino estipulado", de manera que no es cualquier tern-lino el que basta a su vencimiento para constituir en mora at deudor, sino que el termino estipulado, y la palabra estipulado en su sentido natural y obvio, es sinOnima de convenir, de pactar, de contratar. Luego, el articulo 1551, en su 19, se refiere al plazo convenido, al plazo contratado por las partes, at que resulta del acuerdo de las partes, del deudor y del acreedor, y no at que proviene de una voluntad unilateral. Corrobora esta interpretaciOn la historia fidedigna del establecimiento de Ia ley. En el proyecto del C. Civil de 1853 esta disposiciOn figuraba asi: "El deudor esta en mora: 1°) Cuando no ha cumplido Ia obligeciOn dentro del termino estipulado, si en el contrato se expresa qua por Ia mera expiraciOn del termino quedari constituido en more...". Este frase, que la ComisiOn Revisora suprimiO por considerarla int.itil y redundante, esta indicando, precisamente, la doctrine que se viene sustentando. Todavfa hay otra razOn mas, zquiOn debe interpelar at deudor para constituirlo en mora? El acreedor, porque Ia interpelaclOn es Is manifestacidn que el acreedor hace at deudor de que el incumplimiento de su obligaciOn lo perjudica; y en caso del legado, Lha interpelado el acreedor al deudor? No ha hecho esa interpelaciOn, y sin ella no puede haber mora. Llegamos entonces a la conclusiOn de que en las obligaciones testamentarias, aunque se senate un plazo para el cumplimiento de la obligaciOn, el deudor no queda constituido en mora por el simple vencimiento del plazo, sino mediante la reconvenciOn judicial del legatario. En otros terminos, Ia mora en el caso de las obligaciones testamentarias no se rige por el N 1 9 del articulo 1551, sino por el N? 3 del mismo articulo. Esta materia fue debatida por los Tribunales de Justicia y la Corte Suprema la resolviO en una sentencia redactada por don Leopoldo Urru tia y que es una de las mas brillantes que ha dictado la Corte Suprema; figura en la Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo II, secciOn primera, pagina 5. N? 2° Del articulo 1551. "Cuando Ia cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla". Hay aqui una interpelaciOn contractual tacita, deducida de Ia naturaleza de Ia obligaciOn, del objeto que las partes persiguen at contraer108

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la En este caso hay tambien, una estipulacian de plazo, pero no una estipulac;i6n expresa colocada explicitamente, sino una estipulaciOn convencional presumida par la naturaleza de la obligacidn. La finalidad que las panes han perseguido at contraerla esta manifestando claramente que ells no puede ser cumplida Citilmente y en forma beneficiosa pare el acreedor, sino dentro de una determinada apoca, de manera que si el deudor no to hace, irrogaria un perjuicio at acreedor. En este caso, baste entonces que el deudor haya dejado pasar la epoca en la cual la obligaciOn pudo cumplirse Eitilmente, pars que quede constituido en more, sin necesidad de requerimiento judicial de parte del acreedor. Ejemplo: Un individuo va a un garaje y soticita que se le arriende un automOvil par cuatro dies para las fiestas patrias. El dueno del garaje deja pasar el 18 de septiembre, y no entrega el automOvil. En este caso, el deudor se ha constituido en mora, ya que de la naturaleza de fa obligaciOn se desprende en forma inequlvoca que el automóvil debit ser entregado antes del 18, porque en esos dias to necesitaba el arrendatario.

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Del articulo 1551.

"En los dernas casos, cuando at deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor" Constituye la regla general; quedan comprendidas en este mimero las obligaciones puras y simples, aquetlas en que no hay senalamiento de plaza; las obligaciones que tienen un plaza legal, las obligaciones condicionales, las obligaciones testamentarias, las obligaciones derivadas de un contrato bilateral cuando ninguna de las partes las ha cumplido oportunamente, porque con erre& at articulo 1552 "en los contratos bilaterates ninguno de los contratantes esté en mora dejando de cumptir to pactado, mientras et otro no to cumple par su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos". Si el comprador tiene un plaza para pager, y el vendedor otro pare entregar, y ambos dejan pasar sus plazas, ninguno de los dos oath en more, porque la more de uno purge Is more del otro, coma lo veremos mem adelante. Quedan incluidos tamblen en este ntimero los casos de excepeletn a que se ref lore el N 9 1° del art. 1551. y en general, toda obligaciOn que no puede ser incluida dentro de las nOmeros 1? y 29 del articuto 1551. En todas estas obligaciones, para que el deudor quede constituido en more, es menester que et acreedor to reconvenga judicialmente, y esa interpelaciOn del acreedor se hace mediante una reconvencien judicial. El NI? 3? del articulo 1551 del C. Civil dice, coma ya hemos vista. que el acreedor queda constituido en mora en los dem6s cases, cuando ha sido reconvenido judicialmente por el acreedor. Las palabras de la by deben entenderse en su sentido natural y obvio y sec/6n el use general y corriente de las mismas palabras. En conformidad a este regla de hermenèutica, reconvenir signifies pacer cargos a una persona, y como In reconvenciOn, en el caso del N? 3 9 , debe ser judicial, es necesario que el acreedor formule los cargos judicialmente, es decir, exija at deudor el 109

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cumplimiento de Ia obligacien por via judicial, y esto se hace por medio de una demanda interpuesta en forma, en conformidad al C de P Civil Por eso, to Jurisprudencia de los Tribunales de Justicia ha resuelto que la demanda judicial deducida por el acreedor al deudor. en que le pici.2 el cumplimiento de Ia obligacien, en que le pide indemnizaciOn de per. juicios, en que in pide la resolucien del contrato. son suficientes reconvenciones en concept° del N 3 del articulo 1551. Hay una abundante Jurisprudencia a este respect() que puede consuitarse con ,•rovechn_ Un emisario, una carta o un requerimiento verbal, no serian suticientes para constituir en mora at deudor, porque en el N exige la reconvenciOn judicial. Hay en esto diferencia con el C. trances, porque en este se admite que en ciertos casos una carta, un requerimiento verbal o un emisario son suficientes, para constituir en mora al deudor. Por Ia misma razen anterior, una simple notificacidn judicial, en quo el acreedor le hiciere saber at deudor que desea constituirlo en more. sin deducir

una acciOn en forma, tampoco serviria para la constituciem en mora, a juiclo de Ia Corte Suprema, porque en conformidad al N 3": del articulo 1551, es necesario la recorivencian judicial por media de una demanda.

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Efectos da la Mora
En mora puede incurrir tanto el deudor como el acreedor: el deudor, al no cumplir su obligacidn, at no cumplir oportunamente is prostaciOn debida; el acreedor. at no recibir en el tiempo oportuno Ia cosa que el deudor debe entregar. Los efectos de la more del deudor y los efectos de Ia mora del acreedor, son muy distintos. Los efectos que produce la mora del deudor son: en primer Lugar, da derecho para exigir indemnizaciem de perjuicios, con arreglo al articulo 1557, y es este el efecto fundamental y caracteristico de Ia mora; 2-) Hace responsable al deudor del caso fortuito sobrevenido durante su mora, en conformidad at articulo 1547 y 1672, salvo que el caso fortuito sea de aquellos que habrian sobrevenido igualmente si to cosa se hubiera encontrado en poder del acreedor; y 31 Pone a cargo del deudor los riesgos del cuerpo cierto, cuya entrega se deba, de acuerdo con to dispuesto por el articulo 1550 del C. Civil, que dice "El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o mss personas por obligaciones distintas: en cualquiera de estos casos sera a cargo del deudor el riesgo de la cosa haste su entrega
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Pasamos ahora a la mora del acreedor. Si el deudor tiene la obligaciein de entregar la cosa oportunamente, incurriendo en mora en caso contrario, el acreedor tiene tambien por su parte, Ia obligaciem, consecuencia de aquella, de recibir en la debida oportunidad lo que el deudor le entregue, porque el acto de entregar supone el acto de parte del deudor, de tomar la cosa y darla at acreedor, y supone un acto de de este ultimo de recibir para si lo que aquel le entrega.
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Finalmente, el articulo 1552 es otro argumento en favor de la doctrine que aqui se sustenta. Dice este articulo: "En los contratos bliaterates ninguno de los contratantes esti en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debido". Para que en los contratos bilaterales uno de los contratantes este constituido en mora, es menester que el otro, por su parte, cumpla o se allane a cumplir, pues la ley no exige que cumpla, baste que se allane a cumplir; de modo que pare que el deudor constituya en more at acreedor, no es necesario que le entregue la cosa, baste que se allane a entregarla, y el individuo que ofrece una cosa se allana a entregarla. Surge aquf otra cuestiOn: 41..a oferta que el deudor debe hacer al acreedor pare los efectos del articulo 1680, debe ser la oferta a qua se refiere el articulo 1600, at tratar del pago por consignaciOn, o debe ells hacerse en cualquiera forma eficiente o probarse per cualquiera otro media probatorio? CuestiOn tambien, dificil de resolver. El articulo 1680 exige tInicamente que la cosa haya side ofrecida; aqui no se trate del pago por consignacidn; se trate de saber si el acreedor quiere o no quiere recibir; y no seria humane que se obligara al deudor a prober en un juicla engorroso y largo, algo que puede- prober por cualquier otro medic, probatorio. Sin embargo, el problema as bastante discutible. En cuanto a los efectos que produce la mora del acreedor, &los son los sigulentes: 19) descarga al deudor del cuidado ordinario de la cosa, por lo que at deudor no responde de los danos o deterioros qua sabrevengan; 29) el deudor seslo as responsable del deterioro que provenga de su culpa grave a de su dale; 3 9 ) finalmente, el deudor tlene derecho a exigir del acreedor la indemnizaciOn de los perjuicios consigulentes at no cumpilmiento de Ia obligaciOn. Todo esto en conformidad a los articulos 1548, 1680 y 1827.

Determinacicin o Avaluackin de los Perjuiclos
Memos estudiado ya todos los requisites necesarlos para proceder a la indemnización de perjuicios; hemos serialado las cuatro condiclones indispensables pare que at acreedor puede exigir perjuicios. Concurs-lendo estos requisites hay lugar a Ia indemnizaciOn, y !legs entonces el memento de proceder a la determinaciOn o avaluaci& de los perjuicios, es decir, a la avaluacian del monto o cuantia de lo qua a titulo de perjuicios, debe el deudor pagar at acreedor. Este determined& del monto de los perjuicios puede hacerla Is ley, el juez o las partes, y sew:in quien la haga, se llama respectivamente, legal, judicial y convencional. La liquidaclan convenclonal es is que bacon las partes en el contrato, fijando ellas mismas, el monto de su mantra. El objeto de Is II-

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quidaciOn convencional. es evitar precisamente, los inconvenientes a que da origen Ia avaluaciOn de los perjuicios por el juez. Esta liquidaciOn convencional es la que se conoce en el Derecho con el nombre de elnusula penal, de la que nos ocuparemos en el momento oportuno. La regla general en materia de indemnizaci6n de perjuicios as que ante todo se yea si en el contrato se ha estipulado o no algo al respecto, porque el articulo 1545, dice que "todo contrato celebrado legalmente es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado, sino por su consentimiento mutuo o por causas legates". Solo en defecto de estipulaciOn de las partes, sOlo en defecto de clausula penal se aplican las disposiciones de Ia ley que rigen Ia indemnizaciOn de perjuicios: y sOlo en defecto de las disposiciones legates, entra el juez a la avaluaciOn de los perjuicios segtin su criterio. Cabe advertir que tanto en la liquidaciOn legal, como en la liquidaciOn convencional, el papel del juez es meramente pasivo, porque se limita a aplicar lo preceptuado por la ley o por Ia convenciOn de las partes. El papel del juez es activo cuando no se ha fijado el monto de Ia cuantfa ni por las partes ni por Ia ley; entonces entra 61 a fijarla sin mas requisitos que los que le fijen su criterio y los artfculos 1556 y 1558.

A .—Liquidaci6n Judicial
La liquidaciOn judicial as Ia que hace el juez, y es Ia que en Ia practice tiene una mayor aplicaciOn, cast podemos decir, que es Ia que ordinariamente se aplica, porque la liquidaclOn legal s6lo tiene cabida en ciertas y determinadas obligaciones, y Ia contractual o convencional, sOlo cuando ha habido estipulaciOn de las partes. La liquidaciOn judicial, segtin esto, tiene lugar cada vez que la ley o las partes no hayan fijado el monto de Ia indemnizaciOn. i,QuO comprende la indemnizaciOn de perjuicios? El articulo 1556 sefiala sus elementos: "La indemnizaciOn de perjuicios comprende el dano emergente y el lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligaciOn, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento". "Excepthandose los casos en que Ia ley Ia limita expresamente at dario emergente". Los elementos constitutivos de toda indemnizaciOn de perjuicios son el dab° emergente y el lucro cesante. Es la regla general. Pero no hay regla sin excepciOn, y esta tampoco escapa a ella, porque el mismo articulo 1556, en su inciso 2°, nos sefiala aquella en que la ley limita Ia indemnizaciOn de perjuicios expresamente at daft emergente. En el C. Civil hay casos en que Ia ley limita los perjuicios al dafio emergente y no autoriza Ia indemnizaciOn del lucro cesante: por ejemplo, el artfculo 1930 y el articulo 1933, contenidos en el tftulo del Contrato de Arrendamiento. iQue es el dafio emergente? i Oue es el lucro cesante?
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El den° emergente es la perdida efectiva experimentada por el acreedor a consecuencia del incumplimiento de Ia obligaci6n, o del cumplimiento imperfecto y tardio de ells; es el empobrecimiento efectivo, la disminuciOn real del patrimonio que el acreedor sufre a consecuencia del incumplimiento de la obligaciOn. Por eso se llama dafio emergente, porque es algo que sale o emerge del patrimonio. El lucro cesante es is utilidad que el acreedor habria obtenido con el cumplimiento efectivo, oportuno e Integre de la obligaciOn; es el beneficio quo al acreedor le habria reported° el cumplimiento oportuno, Integre y efectivo de la obligaciOn: viene a ser, en buenas cuentas, la privaciOn de la ganancia que of acreedor habria obtenido si Ia obliged& se hubiera cumplido. Por ejemplo —y este ejemplo es chisico en Ia doctrine— un empresario teatral contrata a un artiste famoso pare una temporada. Hace gastos y reciame, lo anuncla en los diaries, pone avisos luminosos, lo anuncia en la radio, etc., y gasta 10 mil pesos en r6clame. Liege el die en que est6 anunciado el estreno y el actor se niega a cumplir of contrato. Este obliged° a indemnizar of datio emergente y el lucro cesante. Dario emergente: los dlez mil pesos gastados en réclame, porque constituyen la perdida efectiva experimentada por el acreedor, a consecuencia del incumplimiento de la obligaci6n. Lucro cesante: el beneficio, las ganancias que of acreedor habria obtenido si el actor hublera hecho las representaciones convenidas. De estos dos elementos, sin dude aiguna, of mas Importante es el deli° emergente, y lo es, porque supone una perdida real, efectiva y manifiesta en el patrimonio del acreedor. Par eso es que slempre se indemniza, por eso es que en ninguna indemnizaci6n de perjuicios puede falter, porque es lo que constituye en su esencia la Indemnizaci6n de perjuicios; y come se trate de una perdida real, manifiesta, efectiva, es MO probarlo y establecerlo. No sucede lo mismo con el lucro cesante que as alga hipotOtico, que es alga que ands en el terreno de las suposiclones; y de ahf la gran dificultad que hay en is pr6ctica pare establecerlo. Los perjuicios se dividen en directos e indirectos, y los directos en previstos e imprevistos. Perjuicios directos son aquellos que constituyen una consecuencia natural e inmediate del incumplimiento, son aquellos quo no se habrian producido si no es porque hay incumplimiento de la obligaciOn: constituyen el efecto necesario y !Ogle° del incumplimiento de Ia obitgaciOn. Perjuicios indirectos son los perjuicios excepcionales o extraordinarios qua si hien se hen producido con ocasiOn del incumplimiento de la obligaci6n, no ban tenido por cause directa e inmediata ese incumplimiento. sino hechos posteriores y extrados al incumplimiento.

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La regla general es que se deban los perjuicios directos. Los Indlrectos no se abonan nunca, ni aun on el caso de dolo del deudor salvo que las partes, expresamente lo hubieran convenido. Un ejemplo aclarara estas ideas: y hay uno que, como el anterior, ha pasado a ser clasico en la doctrine: Un agricultor compra cien vacas que resuitan enfermas; a consecuencia de ell°, contagian a los dernas animates del agricultor en tat forma, que se mueren las vacas y todos los demás animates del fundo. Por la falta de animates, el agricultor no puede explotar sus tierras; el descalabro econamico que esto le acarrea, lo arrastra a un concurso, y es tat at efecto que esto le produce, que termina por suicidarse. LOU6 perjuicios debe indemnizar el vendedor de las vacas enfermas? Aqui viene Ia distinct& entre perjuicios directos a Indirectos. Perjuicios directos: la muerte de las cien vacas y Ia muerte de los demas animates por el contaglo. Por el no cultivo de las tierras, la declaracian en concurso y el suicidio del agricultor, son perjuicios Indirectos, porque no han sido la consecuencia necesaria y lOgIca de Ia enfermedad de las vacas, ya que si el agricultor hubiera sido ma s dillgente, pudo haber arrendado el fundo, por ejemplo, y evitarse una perdida mayor; y como perjuicios indirectos que son, no se indemnIzan. to, es en realidad, una cuestiOn de hecho, sobre Ia cual no se puede sino dar reglas generates; el Juez apreciara en Is practice cuando un perjuiclo

Determiner en la practica si un perjuiclo es directo o si es indlrec-

as directo y cuando as Indirecto.

Los perjuicios directos se divIden en prevIstos a Imprevistos. Perjulclos previstos son los qua las partes prevteron o pudieron prayer at tiempo del contrato. Por ejemplo, un individuo este obllgado a entregar clerta cantidad de mercaderias a un comerciante, y no se las entrega oportunamente. Serie un perjulcio previsto at mayor precio que el comerciante habria obtenido con Ia reventa de las mercaderias, porque es propio del comercio que el comerciante que compra una mercaderia, no lo haga para conservarla, sino pare sacar provecho de ella.
Perjuicio imprevisto as aquel que las partes no han previsto o no han podido prever at tiempo del contrato; aquellos que no entran en el calculo de las partes, sino que provienen de algo que los contratantes no se imaginaron jamas. Por ejemplo, un individuo ha prestado dinero a otro, quien no se lo devuelve en el momenta oportuno, y a consecuencia de Ia no devoluciOn, su duefio pierde la oportunidad de comprar acciones, acetones que despuês suben considerablemente y que si este

las hubiera tenido y as hubiera vendido habria ganado una cantidad considerable de dinero. En Ia obra de Ricci, autor italiano, se senate coma fallado por los Tribunales italianos, un caso de aplicaciOn de estas reglas. Un comerciante de Turin habia contratado con otro Ia compra de una partida considerable de castanas con el objeto de venderlas en el Cairo, donde las castatias se venderian a un precio fabuloso que le permitird ganar una gruesa suma de dinero. El vendedor no entregi5 oportunamente las casta116

TEOF1IA DE LAS OBUGACIONES

ryas y por esto, el comprador no pudo venderlas, ni obtener la utiliciad qua pensaba. Promovid demanda y exigió el mayor preclo quo las castense habrian tenido. Los tribunales acogieron la demands, pero solo condenaron at demanded° a pager el mayor erect° qua las castatias habrian obtenido en Turin, porque no estaba dentro de la prevision del vendedor, suponer que el otro iba a revender las castanas a una distancia tan considerable. Como en at caso anterior, determiner si un perjuiclo es previsto o imprevisto, as una cuestiOn de hecho; en algunos cases sera previsto, en °tree imprevisto. Todo dependerd de las circunstancias. La regla general a este respecto, es que solo se deben los perjuicios previstos tarticulo 1558, Incise 1 9); por exceed& se indemnizan los imprevistos, cuando el deudor es doloso, es decir, cuando hay dolo de su parte. Segall el articulo 1558, pare determiner de qua perjuicio responde of deudor en of caso de infracchin a Is obligacidn, es menester distinguir sl hay culpa a data de su parte; dice este articulo: "Si no se puede Imputar dolo al deudor, solo as responsabie de los perjuicios que se preuieron o pudleron preverse at tiempo del contrato; pero el hay dole es responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencla Inmediata y directs de no haberse cumplido la obliged& o de haberse demoredo su cumplimiento. (Incise 1?). De aqui resulta que Si hay culpa have o levisima,el deudor solo responds de los perjuicios directos previstos. En case de que haya dole. el deudor responde de todos los perjuicios directos, seen previstos o imprevistos. Le mismo en el caso de culpa late, porque el articulo 44 dispone quo la culpa lath en materia civil equivale of doh), y ye hemos vista que esta equivalencia significa quo una y otra producen los mismos efectoa luridicos. El incise final del articulo 1558 dispone quo las estlpulaciones de las partes podrin modificar las reglas anteriores, de manera que pueden las partes alterar la responsabilidad que normalmente corresponde at deudor; pueden eritipular qua sun en case de culpa lave o levisima responda de los perjuicios imprevistos, qua responds de los perjuiclos indirectos, etc.; no tienen mas limited& en este sentido que la del articulo 1465, es decir, no pueden las partes eximir de responsabilidad at deudor en caso de dole, porque, la renuncia del dole future no vale. La procedencla y determined& de los perjuicios qua se cobran se determinard en julcio ordinario, porque se trate de un derecho que Invoca el acreedor, y at juiclo ordlnario tierce por objeto obtener la declared& de un derecho; conforms at articulo 196 del C. de P. Civil, is =vide de los perjuicios puede determinarse en el mismo julcio, en la ejecucl6n de la sentencla a en julcio separado.
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B.—Liquidacian Legal La liquidackm legal es Ia que hace la ley, than& ella misma el monto de los perjuicios que el deudor debe abonar al acreedor. Es de esta naturaleza Ia liquidecian que hace el articulo 1559. Los fundamentos de esta disposiciOn legal no son muy dificiles de encontrar: cuando se trate de hacer Ia determinaciOn de los perjuicios por el juez, ella es sumamente difIcultosa, dificultad qua se acenttia aun mss cuando Ia obligaci6n es de pager una cantidad de dinero, porque el deudor no sabe Ia Inverts'On que el acreedor va a darle, y aun cuando lo supiera, no podia determiner el perjuicio me le ocasiona con el no cumplimiento de la obligaci6n. Por eso, fa ley guise evitar estos inconvenientes, y en el articulo 1559 f116 el monto de is indemnizacion que el aeudor debe al acreedor cuando la obligaci6n es de pager, una cantidad de dinero. Dice este articulo: "Si Is obligaci6n es de pagar una cantidad de dinero,i Ia indemnizaciOn de los perjuicios por Ia more este sujeta a las reglas sigulentes: 1°) Se elven debiendo los intereses convencionales si se ha pactado un interês superior al legal, o empiezan a deberse los Intereses legales en el caso contrario; quedando sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertes cases; 24 ) El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando solo cobra intereses; baste el hecho del retardo; 39 ) Los intereses atrasados no producen interes; 4?) La regla anterior se aplica a toda especie de rental, canones y pensIones peri6dicas". El articulo 1559 introduce tres derogaclonea al derecho com6n, en materia de indemnIzaclOn de perjuicios: 1?) En cuanto a Is naturaleza de la IndemnizacIOn; 2?) En cuanto a to exoneration de prueba de los perjuicios; y 3?) En cuanto al monto de la indemnizaci6n. Lo dicho evidencia que nos encontramos ante una disposiciOn especial o excepcional, y por tanto, debe ser interpretada restrictivamente. Por eso, el articulo 1559 no se aplica sino a las obligaciones que consisten en pager una cantidad de dinero, cualquiera que sea el origen o fuente de la obligaci6n. Pasemos a ver en particular cads una de las modificaciones que el articulo 1559 introduce a las reglas generales. 1?) La primers modificaciOn qua el articulo 1559 nos presents es la referente a la naturaleza de Ia indemnIzaciOn que el deudor debe abonat al acreedor. Hemos visto que Ia indemnizaciOn puede ser compensatoria y moratoria. La regla del articulo 1559 solo se refiere a Ia IndemnizaciOn moratoria, es decir, Is que tiene por objeto resarcir los perjuicios causedos por Is more en el cumplimiento de la obligaci6n: baste leer el Incise primero de este articulo pare verb; y es 16gico y natural que asi sea, porque es bien dificil concebir Is existencia de perjuicios compensatorios. 118

TEORIA DE LAS OBLIGACION ES

cuando se trate de pagar una cantidad de dinero. Sabemos que Ia IndemnizaciOn compensatoria as la cantidad de dinero que remplaza al objeto de Ia obligaciOn cuando esta no se cumple; luego, en este clase de obligación. en que of objeto de la obligaclian, es precisamente el pago de una cantidad de dinero, no Gabe indemnizaclOn compensator's; se conoce desde of momenta del contrato cual as is cantidad clue at deudor debe abonar at acreedor. 2?) La segunda excepciOn al derecho comtin que contiene este precept°, consists en is exoneracien de la prueba de perjuiclos; en conformldad a las reglas generates que rigen la prueba, as at acreedor at qua incumbe prober los perjuicios, tratandose de una obligaciOn de pagar una cantidad de dinero, se modifican estas reglas, y el acreedor no necesita orobar perjuicios cuando solo cobra intereses. La ley presume que todo capital, que toda cantidad de dinero es productive de Interês, y quo at solo hecho de que of acreedor hays recibibo oportunamente lo que of deudor le debia, to ha privado invertir mente su dinero, to que to habria producido una utilidad, Por eso, el acreedor no necesita prober perjuicios, ni el deudor tampoco podris entrar a prober que of incumplimiento de Su parte no ha privado al deudor de ganancias, ni podria prober que of acreedor no se ha perjudicado. Basta of hecho del retardo, dice et N? 2 del articulo 1559, para qua at acreedor puede exigir perjuicios; no necesita justificarlos, quedando exonerado de Ia prueba, par to tanto. La expresien retard° que aqui se emplea, as sinOnima de more porque Is ley ha querido decir, que baste of hecho de la more para que hays Lugar a Is indemnizacidn de perjuicios. Los intereses no son otra cosa que una indemnizaciOn de perjuiclos en esta class de obligaciones y of articulo 1551 consign el principio general respecto a la constitucidn de Is mars del deudor. El origen, la historia fidedigna del eatablecimiento de Is ley, corrobora to qua vengo diclendo, y finalmente, texto mismo del articulo 1559, que comienza por decir: "Si la obligeciOn es de pagar una cantidad de dinero, Is IndemnIzaciOn de perjuicios par is more, esta sujeta a las reglas siguientes...", as otra prueba mas Para que el acreedor pueda exigir perjuiclos, as necesario entonces. que at deudor este constituido en more, con arreglo al articulo 1551. Una vez en mora el deudor debe abonar los intereses, sin necesidad de qua el acreedor los justifique o los pruebe. 3?) La tercera derogaciOn at derecho comOn dice relaclert con of monto de la IndemnizaciOn. Tratandose de In indemnizaciOn de perjuicios judicial, vimos qua el monto de los perjuicios era una cantidad variable que Is deterrninaba el juez, segtin los antecedentes acumulados par las partes. Tratandose de is IndemnizaciOn de perjuicios legal, el manta de los perjuicios as una cantidad ilia y senalada por to ley. invariable, siempre la misma. Si at derecho de cobrar perjuicios es independlente de la prueba de los perjuicios, la lOgica conduce a Is conclusiOn de que of monto de los
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perjuicios tiene que ser tambian independiente de la extension del deo realmente experimentado por el acreedor. SI la ley presume los perjuldos, tiene tamblan derecho para presumir el monto de esos perjuicios y el acreedor no necesita probarlos, y estos perjuicios eaten representados por el inter& que el capital habrfa producido, y de ahi que el N° 1' del artfculo 1559, imponga at deudor la obligaciOn de pagar los intereses ya que dispone: "Se siguen deblendo los intereses convencionales, si se ha pactado un interes' superior al legal, o empiezan a deberse los Intereses !miles, en el caso contrario; quedando sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos". En el artfculo 1559, los perjuicios toman el nombre de Intereses, y se Ilaman intereses los perjuicios que a titulo de II*Mack% legal debe at deudor abonar al acreedor en caso de more de ague!. Para determiner cuales son los intereses que el acreedor tiene derecho de exigir del deudor en caso de Incumplimlento de una obliged& que consiste en el pago de una cantidad de diners:), hay que distinguir tres clases de Intereses: el legal, el interês corrlente y at convencional. El Inter.% legal es el sefialado por la ley. Este interes mientras no se dicta una ley especial que to f Ile, es el 6 por ciento, a virtud de lo dispuesto en el inciso 2° del artfculo 2207 del C. Civil.

de una plaza determinada. Veriarit segiin las circunstanclas, porque lo
determine el cobro habitual en los negoclos de una plaza determinada. Ordinariamente se file en atenciOn al interês bancarlo, por lo que, podemos decir que actualmente el interes corriente es el 9 d 10 por ciento.

Inter& corriente es el qua se cobra habitualmente en los negoclos

lnterós convencional as el estipulado o selialado por las partes en el contrato. Este interes no tiene mas limite que los que fife una ley especial, ley aue en Chile, haste la fecha, no se ha dictado; por este motivo rige la limitation establecida por el artfculo 2206 del C. Civil, que establece: "El interes convencional no tiene mas Ilmites que los que tueren designados por la ley especial; salvo que, no limitandolo la ley. excoda en una mitad al que se probare haber sido Interés corrlente al tiempo de la convention , en cuyo caso sere reducido por el juez a dicho inters corriente". Es decir, el Interês convencional no podra exceder al inters corrlente mas del 50 por ciento de este interas. Si excede, el juez queda autorizado para reducirlo al Inter& corriente. Asf, si el interes corriente es el 10 por ciento, el interes maximo que se podrã estiputar sera el 15 por ciento. interes legal el 6 por dent(); Interim corriente digamos el 10 por ciento hoy dfa; maxim° de interes convenclonai. el 15 por ciento.
'

LA qua interes tiene derecho at acreedor? Si se han pactado Intereses y estos son superiores at legal, se siguen debiendo los intereses convencionales. Asi lo establece el N° 1? del artfculo 1559. SI en el contrato se ha pactado un determInado interes, 120

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

el acreedor tiene derecho de exigir del deudor dicho interês, ya que et
contrato es ley para los contratantes. Este regla tiene una excepciOn, la del articulo 1544. Si las parten a titulo de interes moratorio o penal, han pactado en of contrato de mu tuo un interes superior al máximun fijado por Ia ley en el articulo 2206, el juez queda autorizado pare reducir el interas convencional al que la ley permite estipular de acuerdo con lo que se acaba de manifestar, perque en dicho case hay una pena enorme. Si no se han estipulado intereses en el contrato' pare el caso de more del deudor, o si se han fijado intereses sin flier su Giese, o si se han fijado o estipulado intereses inferiores at legal desde el memento de la more, se deben los intereses legates, porque el articuto 1559, N° i?, dice: "en caso contrario", iy cual es el case contrario?, todo aquel que no quede contemplado en la primers regla que se formula. Hay casos en que este regla sufre excepciones, segOn resulta del propi° texto del articulo 1559, N 2 1 0 "...quedando, sin embargo, en su fuerza, las disposiclones especiales que auforicen el cobra de los intereses corrientes en ciertos casos". Asi sucede en el caso del articulo 424 del C. Civil: "El tutor o curador pagers los intereses corrientes del saldo que resulte en su contra desde el dia en que su cuenta quedare cerrada o haya habido rnora en exhibirla" ...Igual case ocurre en el caso del articulo 2156, en que el mandatarlo "debe al mandante los intereses corrientes de dineros de este que haya empleado en utilidad oracle—, etc. Otra disposiciOn analoga as la del articulo 737 del C. de Comercio cue establece que una tetra de cambio, una vez protestada, comienza a devengar intereses corrientes desde el die del protesto. Tampoco se aplican las reglas del N? 1 4 del articulo 1559, en aquellos casos en que 'eyes especiales hayan autorizado el cobra de intereses penales superiores al maximum que !a by permite estipular, porque es una regla de herrneneutica que las !eyes especiales prevalecen sobre las generates. Asi be ley de Ia Caja de Credit° Hlpotecarlo autorlza para cobrar el 18 per ciento, interês que antes del decreto-ley que to fija era de un 24 por clento; la ley de asociaciones de canalistas, file en su articulo 12, intereses penales bastante fuertes; y est', muchas otras 'eyes. Todas estas !eyes, per ser especiales, prevalecen sobre las reglas de caracter general del COdigo Civil.

El articulo 1559 nos oblige a referirnos a to quo en el Derecho se conoce con ot nombre de anatocismo, patabre de origen griego, y que no es otra case que la capitalizaciOn de los intereses, definiciOn muy carte y muy Moil de entender. Consiste en que puedan capitalizarse los intereses; en lugar que el interês pass a manos del acreedor, quedan en poder del deudor y se transforman en un capital productor de intereses; de modo que mediante el anatocismo se produce Ia conversidn de los intereses en otro capital que produce intereses, de tal manera que el deudor ye aumentar su deuda enormemente, porque en lugar de pagarse Intereses sobre el capital, se pagan intereses sobre este, y sobre los Interoses que el capital produce. Es esta una de las instituciones mss peligro121

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sas que hay en Ia pràctica y por eso, el legislador la ha mirado con muy malos ojos, ya que a la larga puede conducir a Ia ruina del deudor por muy soivente que este sea, porque segtin calculos matematicos puede en corto plazo duplicar el capital o convertirlo en una sums fabulosa. El articulo 1559 se ha referido at anatocismo y dice en el N° 3? que "los intereses atrasados no producen interes", y que esta misma regla "se aplica a toda especie de rentas, canones y pensiones periOdicas". de acuerdo con el N 4 9 . El que debe intereses atrasados no este obligado a pagar intereses sobre esos intereses. sino cue nnicamente sigue debiendo los que produce el capital, y como la misma regla se aphca a las rentas, canones y pensiones periOdicas, resulta que el individuo que debe estas pensiones, canones o rentas no esta tampoco obligado a pagar interes sobre esos precios, rentas, canones o pensiones periOdicas que debe.

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iOuiere decir eeto que no puedan oactarse intereses de intereses: zProhibe el articulo 1559 del C. Civil chileno el anatocismo? iNiega en absoluto a las partes el derecho de cobrar intereses de intereses? En mi concepto, en Chile, se podria estipular intereses de intereses; to que se prohibe es que los intereses atrasados produzcan interes; pero se ha dejado a las partes en libertad de pactar dichos intereses, ye que el N 9 3° qUiere decir clue los intereses atrasados no devengan intereses

a felts de estipulacidn de las partes, porque el articulo 1559 no es prohibitivo.

tocismo. El articulo 2210 este contenido en el titulo del mutuo; es una disposlciOn de caracter prohibitivo, como tai, de aplicaciOn restrictiva; no puede entonces, aplicarse a los casos que no reglamenta, que no contempla, y como solo rige en el mundo no puede hacerse extensiva at articulo 1559. De no ser asl, la ley no habria necesitado prohibir en el mutuo, lo que ya habria prohibido en terminos generates en el articulo 1559. Asi como la ley en el caso del articulo 2210 prohibe estipular intereses de intereses en el mutuo, regla que no se aplica sino al caso a

pular intereses de intereses", para deck que no se puede estipular el ana-

Algunos se fundan en el articulo 2210 que dice: "se prohibe esti-

que expresamente se retiere, hay otras disposiciones que autorizan el anatocismo, como es una contenida en e1 contrato de cuenta corriente que

reglamenta el C. de Comercio; este mismo COdigo en su articulo 804, autoriza tambien Ia capitalizaciOn de intereses en el mutuo comercial. La ley de la Cala de Credit° Hipotecario autoriza tambien la capitalizaciOn de los intereses, porque es sabido que el deudor que no paga un dividendo en que hay intereses, debe pagar el 18 por ciento sobre el dividendo riles sus respectivos intereses.

No es pues, la institucian del anatocismo, alga que rechace el C. Civil chileno en absoluto; solo Ia repudia en el mutuo, pero Ia permite en otros contratos, y cada vez que las partes la hayan estiputado. 122

TEORIA DE LAS OBIJGACIONES

zeuede el acreedor exigir otros perjuicios del deudor, aparte de los intereses por la more, en las obligaciones que consisten en el pago de una cantidad de dinero? Parece que el articulo 1559 no rechaza la soluciOn de que el acreedor pueda cobrar otros perjuicios ademAs del interes; el N° 2 del articulo 1559 parece hacer Heger a esta conclusien, dada la redacciOn que tiene: " el acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando seta cobra intereses; baste el hecho del retardo". De modo que cuando el acreedor limita su acciOn al cobro de intereses, no necesita justificar perjuicios; de donde parece que la ley ha querido decir que el acreedor puede cobrar varios perjuicios, pero solo cuando los reduzca al cobro de intereses no necesita probarlos; algo "quiere decir esta presiOn "Ole", y como la indemnizaciOn compensatoria puede asimilarse a la moratoria, Unica a que se refiere el articulo 1559, no se ye por que el acreedor no pueda cobrar otros perjuicios. Esta es la soluciOn unânimemente aceptada por la doctrine francesa y fueron estos precedentes los que el senor Bello tuvo en vista al redactar el articulo en cuestiOn. Y asi, tomando un ejemplo fallado por los Tribunales franceses, si un deudor de una cantidad de dinero incurre en doin en el cumplimiento de su oblfgaciOn, esta, no &Ho obligado a indemnizar los perjuicios previstos, sino eon los imprevistos. Si el acreedor, con el dinero que el deudor debi6 pagarle, pensaba comprar acciones y no lo pudo hacer por la more del deudor, estarfa, el deudor obligado a indemnizar los perjuicios sufridos por la no camera de las acciones. Mds todavia, si a consecuencia del incumplimiento el acreedor fuera declared° en wilebra, tendria el deudor que indemnizar los perjuicios producidos por esa declared& en quiebra.
C. — La Liquidation Conventional o Cliusula Penal

La liquidaciOn convencional es la que hacen las partes mismas en el contrato. Ordinariamente Is determined& de los perjuicios, en el hecho presents clertas dificuitades: en primer lugar, es casi imposible que la determined& de los perjuicios por el juez, pueda corresponder exectemente, ni aim siqulera aproximadamente al dario que el acreedor ha experimentado; y enseguida, si hay algo dificil en los Tribuneles de Justi• cia, si hay algo que cueste establecer por los medlos que la ley franquea, son los perjuicios que se cobran. Todos estos inconvenientes se subsanan al las partes en el rnisnio contrato, de:erminan anticipadamente el monto de lo quo el deudor debe abone al acreedor en caso de incumplimiento de la obligaciOn. El pacto en que las partes fijan el monto de los perjuicios as lo que en el Derecho se conoce con el nombre de chiusule penal. De manera que la liquidaciOn convencional o contractual se denomina cidusula penal. y puede definirse como la avaluaclen anticipada que as partes bacon en el contrato de los perjuicios qua puede experimenter el acreedor con
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el incumplimiento de Is obligaci6n, o con el cumplimiento imperfecto o tardio. Ejemplo tipico de clAusula penal, los intereses penales que se

estipulan pare el caso de more del deudor. Es frecuente que cuando un

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ARTURO ALESSANDRI ROURIGUEZ

deudor contrae la obligaciOn de no hacer, se establezca una pena o una multa para el caso de contravencidn. Muchas veces las casas comerciates contratan empleados en el extranjero y se les prohibe prestar sus serviclos en otras casas; caso contrario, pagardn una cantidad de dinero. El articulo 1535 define la clausula penal, diciendo que ''es aquella en que una persona para asegurar el cumplimiento de una obligaciOn, se sujeta a una pena que consiste en dar o hacer algo en case de no ejecutar o de retarder la obligaciOn principal". La definiciOn del articulo 1535 coincide en el fondo con la que se acaba de dar de la clausula penal, sOlo agrega una idea nueva, que la clausula penal tiene tambien por objeto asegurar el cumplimiento de una obligaciOn, y efectivamente, como vamos a verlo, la clausula penal tiene entre otros objetivos, servir de garantia al cumplimiento de una obligaciOn. Como se ve, la liquidaciOn convencional o clausula penal, emana de la voluntad de las partes, quienes en el ejercicio de la libertad de contratar que el C. Civil reconoce a los individuos, fijan en el contrato of monto de los perjuicios que el acreedor ha de experimenter con el incumplimiento de la obligaciOn. Nadie mejor que ellos, que tienen interês evidente en el cumplimiento de la obligacidn, estrin capacitados para

determiner cudles deben ser las consecuenclas que para las partes pueden resultar del incumplimlento de Ia obligacidn. Se trata aqui de una estipulaciOn emanada de la voluntad de las partes, que con arreglo al articulo 1545, es ley pare los contratantes; y de ahf que la liquidacidn convencional deba prevalecer sobre toda otra liquidaciOn.

La ley no ha dicho en que momento puede pactarse Ia chlusula penal. Podemos decir, por eso, que Ia cléusula penal puede convenirse al tiempo de hacer el contrato, cuya obliged& se quiere asegurar, o con posterioridad a la celebraciOn del contrato. Pero en todo caso, parece razonable que la clausula penal deba estipularse antes que Ia obliged& se viole o se cumpla imperfecta o tardiamente, ya que tlende a asegurar su cumplimiento. La clausula penal tiene cuatro objetivos perfectamente bien disefiados que constituyen al mismo tiempo las ventajas o utilidades que en el derecho of rece esta instituciOn y que constituyen al mismo tiempo otras tantas utilidades para el acreedor. Ellos son: 1?) En primer lugar, evita la determinacidn de los perjuicios por el Juez; 2?) Enseguida, exonera del peso de la prueba de los perjuicios al acreedor; 3?) Sirve de cauciOn o garantia del cumplimiento de una obligacidn; 49) Finalmente, le da al acreedor acciones en ciertas obligaclones que sin ella no las tendria.

Primer objetivo
Evita Ia determined& de los perjuicios por of jue2, determined& esta Ultima como se ha dicho y repetido, no corresponde en Ia mayorfa de los casos a Ia realidad, sino que dlsta mucho de los verdaderos perjul124

TEOR1A DE LAS OBL1GACIONES

clots experimentados por el acreedor. Este Inconvenient° unido a las dificultades prticticas que la prueba de Ia Indemnizacidn de perjuicios tiene en la vide dlaria, hacen quo los juiclos de indemnizaciones de perjuiclos sean los mas diffciles, mas complicados y de resuitados mas inciertos. To das estas difIcultades se subsanan con Ia clausula penal; no hay que producir prueba, no hay que convencer al Juez, y ni siqulera va a tenor date atribuciones para senalar el monto de los perjuiclos, salvo los casos de excepciOn del articulo 1544, de reducir la pens.

Segundo °Native
El acreedor queda exonerado del peso de la prueba de los perjuicios por el experimentados. Otra enorme ventaja de Ia clausula penal. El acreedor que cobra perjuiclos debe probarlos, debe justificar por los medies probatorios cuéles son los perjuicios experimentados, el monto de esos perjuiclos. La chiusula penal ahorra todo esto; las patios convinleron en el monto de los perjuiclos, y acreditada por el acreedor la existencia de la obligacian, acreditado que el deudor no la ha cumplido, el Juez debera condoner al deudor at pago de los perjuiclos estipulados, sin quo puede alegar quo la inejecucien de la obligaclan no to ha inferido perjulclo al acreedor o le ha producido beneficio (articulo 1542). Se cornprende esta disposiclan del articulo 1542, porque de no ser asf, el acreedor tendria que haber probed() los perjuiclos, lo quo, como hemos visto, habria dado campo al deudor pare burlarse de la clgusula penal.

finalidades de Ia chiusula penal; olvidan quo es servir de garantfa at cumplimiento do la obligaciOn, con to cual el deudor, temeroso de incurrir en la pens o sand& que el contrato sonata, tendra buen culdado de cumplirto oportunamente. De otro modo, la clausula penal habria sido una garantia quo nada habrfa garantizado. Terser °Weave
La cleusula penal sirve de caución o garantia pare asegurar el cumplimiento do una obligaclan. Es una de las especles de caucian a quo se refiere Is ley, porque medlante ella se arbitran los medlos necesarios pare pacer efectivo el cumplimiento del vincula juridic°. For eso se llama clausula penal, porque es una pens o castigo con que se amenaza at deudor pare el caso de que no cumpla la obligacian; de aqui que el articulo 1535 diga quo la clgusula penal sirve "pare asegurar el cumplimiento de

quo esto croon pierden un poco de vista, cual es una de las princIpales

Algunos sostienen quo hay en esto una manifiesta injusticia; los

una obligaclOn". En cierto modo, la cleusula penal se asimila a Ia flanza, a la prenda y a Ia hipoteca, porque como alias, tiene par objeto asegurar el cumplimiento de Ia obligaclOn at blen difiere esencialmente en la constituclOn Juridica de estas instItuclones. 125

ARTURO ALESSANDR1 RODRIGUEZ

Cuarto objetivo Por ultimo, Ia cldusula penal le da at acreedor en ciertas obligaciones una acciOn que sin la cldusula penal el acreedor no Ia tendria. Sabe mos que el acreedor de obliged& natural no puede exigir compulsivemente el pago de dicha obligaciOn: pero si cauciona el cumplimiento de la obliged& natural mediante una cldusula penal constituida por terceros con arreglo at articulo 1472, esa cldusula penal vale, y ese acreedor que no pudo exigir el cumplimiento de Ia obliged& por estar exento de acciOn, puede, sin embargo, exigir la ejecuciOn de la clausula penal por expresa disposiciOn del articulo 1472. Caracteres de Ia Cliusula Penal La clausula penal presenta los siguientes caracteres en el Derecho: es una obliged& accesoria, es una obliged& condicional y constituye una liquidaciOn contractual o convencional y anticipada de los perjuicios en caso de incumplimiento de Ia obligaciOn. Estudiaremos por separado cada una de estas tres caracteristicas que presenta Ia cldusula penal. A) Es una obliged& accesoria porque tiene por objeto asegurar el cumplimiento de otra obligacidn, y es este circunstancia precisamente, la que caracteriza la obliged& accesoria, en virtud de la definiciOn del articulo 1442 del C .Civil que dice: ".. accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obliged& principal, de manera que no pueda subsistir sin ella". SI es asi, no puede ells existir sin una obliged& principal, a Ia cual acceda. Del hecho de ser Ia cldusula penal, una obliged& accesoria derivan estas dos circunstancias: 19 La nulidad de la obliged& principal, acarrea la de Ia cldusula penal; y La pone sera divisible o Indivisible, segtin lo sea la obliged& principal. 1 9 ) La primera consecuencia estd expresamente consignada en at inciso 1 9 del articulo 1536, que establece: "La nulidad de Ia obliged& principal, acarrea Ia de la cldusula penal, pero Ia nulidad de esta no acarrea la de la obligaciOn principal". No hay aqui, sino una aplicaciOn de aquel principio tan conocido, de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Es razonable que el legislador haya establecido la nulidad de la clausula penal, cuando sea nula la obliged& a que accede, porque de haber dispuesto lo contrario, implicitamente, Ia ley habria autorizado su violaciOn, ya que se habria obtenido el cumplimiento o ejecuci& de actos o contratos prohibidos por la ley o no reconocidos por ella. AplicaciOn de estos principios son entre otros, el articulo 99 del C. Civil, que establece que "tampoco podrã pedirse la multa que por parte de uno de los esposos se hublere estipulado a favor del otro para el 126

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

caso de no cumplirse lo prometido", porque coma el contrato de esponsales no esta reconocido par la ley, no tiene valor alguno, la cleusula penal tampoco la tiene. La mismo secede en el caso del articulo 1701 que dispone que "la tette de instrumento ptiblico no puede suplirse par otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se miraren como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pane° dentro de cierto plezo, bajo una cleusula penal; este clausula no tendre efecto alguno" (inciso 1 9 ) .La ley no admits que un acto solemne que se perfecciona por instrumento pCiblico, puede convenirse a pactarse en una forma .completamente distinta a la estipulada por ella, y no le reconoce ningOn valor, y junto con desconocer valor al acto o contrato, niega todo efecto a la cleusula penal que en ellos se haya estipulado, lo que no es sine una aplicacian de la regla contenida en el incise primero del articulo 1536. A la inverse, fa nulidad de la cleusula penal, no acarrea la de la obliged& principal. Los incises 29 y 3 9 del articulo 1536, podrian hacer creer a primera vista, que ellos importan una excepcian a la regla consignada en el incise 1°, porque podria creerse, dada el empleo que pace de la expresian "con todo", sinenima de "sin embargo", que hay clausulas penates en las cuales, a poser de ser la obliged& principal ineficaz a nubs, ellos no to son, este es, tienen valor. No as asf, sin embargo; los incisos 2 9 y 39 , no consignan estas excepciones, porque en ambos cases, se estan refirlendo a las situaciones jurfdicas contempladas por los articulos 1449 y 1450, que tratan de obligaciones perfectamente velidas entre las personas que las contrajeron. El incise 2° del articulo 1536, se refiere at caso que contempla el articulo 1450, y el incise 3 9 , at case contemplado par at articulo 1449. Lo que dicers estos incisos, combinados con los dos articulos que acabo de sefialar, as alga perfectamente claro: at articulo 1450, se coloca en el caso de que par una persona se hays prometido el hecho ajeno, coma si yo me comprometo pare con Pedro a que Juan le pinto un cuadro; fa obliged& se ha contratado; la obliged& se ha contratado entre Pedro y yo; Juan no ha contrafdo haste este memento ninguna obliged& ni tiene ninguna responsabilidad, porque pare que una persona se obligue a otra por un acto o declared& de voluntad, es menester que consienta en dicho acto o declaraciOn, y que su consentimiento no este viciado, y en consecuencia, nada puede conseguirse de Juan, mientras este no se adhiera expresamente a to pactado per mi. Por eso dice at articulo 1450: "Siempre que uno de los contratantes se compromete— a-que por una tercera persona, ha de darse, hacerse o no hacerse una cosa, este tercera persona no contraerti obligacidn, sine en virtud de su ratification, y si ella no ratifica, el otro contratante tends action de perjuicios contra el que hizo la promesa". Si comprometido yo a obtener de Juan que pinte el cuadro a Pedro y no obtengo quo Juan realice este hecho, yo he %doled° la obliged& que ccintrale, porque no he realized° la prestaciOn a que me obligue; no cumptiendo la obligedon, ml acreedor tiene derecho a exigirme indemnizacien de perjuicios. 127

ARTURO ALE'SSANDR1 RCX)RIGUE2

mete por otra persona, imponiendose una pena para el caso de no cumplirse por esta lo prometido, valdra la pena, aunque Ia obligacien principal no tenga efecto por falta del consentimiento de dicha persona". Hay evidentemente una impropiedad de lenguaje en la redacciOn del articulo 1536. Si yo, obliged° a obtener de Juan Ia pintura del cuadro para Pedro, estipulando edemas, que si Juan no pinta el cuadro, me obligo a pagar una multa o pena de cien pesos, y Juan no pinta el cuadro, fin acreedor tiene derecho a exigirme la pena, la indemnizacien que a manera de clausula penal se ha estipulado; y el hecho de que Ia tercera persona no haya ratificado la obligacien, no haya prestado su consentimiento, no deja sin valor el vinculo contraido entre mi acreedor y yo, porque el consentimiento de Juan, en este caso, no es necesario para el perfeccionamiento de Ia obliged& contrafda, sino para que este obliged& pueda darle una accien a Pedro, al acreedor, en contra de Juan, para que Juan tenga tambidn una obliged& con respecto a Pedro y puede este exigirle su cumplimiento. Luego, en el caso del inciso 2 9 del articulo 1536, hay una obliged& perfectamente aide, asegurada por una cleusula penal. 1,Cual es esa obligaciOn? La que contraje yo con Pedro. No podrfa entonces decirse que en este caso se este reconociendo eficacia a una clausula penal destinada a asegurar una obligaciOn nula o Ineficaz. El caso del inciso 3° del articulo 1536, es el del artfculo 1449 que autoriza a cualquier individuo para "estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla; pero solo esta tercera persona podre demander lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptaciOn expresa o tecita, es revocable el contrato por la sole voluntad de las partes que concurrieron a 61". "Constltuyen aceptaclen tecita, agrega el articulo 1449, los actos que self) hubieran podIdo ejecutarse en virtud del contrato". Yo le compro a Pedro una casa para Juan; yo estoy estipulando con Pedro a favor de Juan, es deck, a favor de un tercero. Entre Pedro y yo se ha celebrado un contrato de compra-venta, y por eso dice el articulo 1449: "...sell° esta tercera persona podre demandar lo estipulado...", porque el derecho que este contrato ha creado, cede en beneficio del tercero, se ha incorporado a su patrimonlo, s6lo el puede ejercerlo. Pero mlentras no Intervenga su aceptaci6n expresa o tecita, es revocable el contrato por la sofa voluntad de las partes que concurrieron a el, esto es, en el ejemplo propuesto, por Pedro y yo. Ejemplo tfpico del articulo 1449 es el seguro de vide. Cuando yo voy a una Compafifa de Seguros y me aseguro la vide en favor de mi mujer o de mis hijos, yo he celebrado una obliged& destinada a crear un derecho en beneficio de una tercera persona. Mientras esta tercera persona, el beneficiario del seguro no haya aceptado el contrato, este puede dejarse sin efecto por la sole voluntad de la Compel-11a y del asegurado, que son los Onicos que han intervenido en su celebraciOn. Pero la Onica persona que puede exigir el cumplimiento de la obliged& a la compel -lie de Seguros es el beneficiario. iClue dice entonces, en presencia de esta sltuaciOn, el inciso 3? del articulo 1536? "Lo mismo sucedera cuando uno estipula con otro a favor de un tercero, y la persona con quien se esti128

i,Que dice entonces el art. 1536, inciso 2°? "Con todo, cuando uno pro-

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

pule se sujeta a una pena pare el caso de no cumplir to prometido" Cuando en el caso del seguro de vide se estipula una pena pare el caso que Ia Compania aseguradora no cumpla su compromiso, el asegurado podre exigir la ejecucidn de Ia pena; y en este esta la importancia de Ia clausula penal, porque en virtud del articulo 1449, la Cmica persona que puede demander lo estipulado, es la tercera persona en cuyo favor se ha ceIebrado el contrato por otra. No cabe habiar tampoco, aquf, de una obliged& inexistente, nula o ineficaz, porque hay en vincula juridico obligetorio que oblige al deudor a cumplir le estipulado en favor del tercero. El beneficio que Ia clausula penal reports en este caso, as quo si ells no se estipula, el Cmico que puede demander Ia obliged& as la tercera persona; pero habiendo una clausula penal, puede el que contrata, at que contrajo Ia obligacidn pare el tercero, exigir el cumplimiento de la pens, el cumplimiento de la clausula penal, y en esto sf que tiene interns la persona que ha estipulado en favor de otra persona. 29) La segunda consecuencia que derive del hecho de ser la clausula penal una obligacidn accesoria, es la que dice relaciOn con la divisibilidad o indivisibilidad de la pena, materia a la cual se refiere el articulo 1540. La regla a este respecto es muy sencilla: la pena sera divisible o indivisible, segiln lo sea la obliged& principal. Si la obligacidn principal es de cons divisible, la pena es divisible entre todos los deudores o entre todos los herederos del deudor, segdn que In conjunciOn de personas sea originaria a derivative; de modo que si uno de los deudores infringe el compromiso, debe indemnizar o pager la parte que le corresponde, y el acreedor no tiene el derecho, sino a exigir su cuota. Por ejemplo: yo debo 30 sacos de trigo y he estipulado que si no entrego oportunamente los treinta sacos de trigo, incurrird en una multa de 300 pesos. Ye muero dejando tres hijos. En conformidad a las regias que rigen la sucesidn, mis tres hijos esten obligados a cumplir el contrato de entrega de los treinta sacos de trip. Como la obliged& es divisible cede uno de alias esttl obligado a entregar in parte que le corresponde en su cuota de herencia y cada uno de ellos sere responsable de 10 sacos de trigo. Pero si uno de altos no cumple la obligacidn, si no entrega los diez sacos que debe, incurre entonces en la pena, porque come Is obligacidn principal es divisible, y Ia pena sigue la suerte de aquella, y come la pena es de trescientos pesos, el acreedor solo tiene derecho a exigir del deudor morose los ci•.m pesos que le corresponden en Ia filed& de Ia clausula penal porqu9 el inciso 1 9 del edict& 1540 dispone que "cuando obligacidn contrafda con clausula penal es de cosa divisible la pena del mismo mode que la obliged& principal se divide entre los herederos del deudor a prorrata de sue cuotas hereditarlas". "El heredero que contraviene a In obligacidn, incurre, pues, en aquella parte de la pena que corresponde a su cuota hereditarfa; y el acreedor no tendra acciOn alguna contra los coherederos que no han contravenido a la obligaciOn". Pero este principle cambia radicaimente cuando Ia obliged& principal es de cosa indivisible, o cuando Is clausula penal se ha puesto con !a intend& expresa de que no puede efectuarse parcialmente el page, casos 129

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

ambos que esten regidos por una misma regla, Ia del inciso 2° y 3 9 del articulo 1540, que dice: "Except(lase el caso en que habiendose puesto Ia cleusula penal con la intend& expresa de que no pudiera ejecutarse parcialmente el pago, uno de los herederos ha impedido el pago total: podra entonces exigirse a este heredero toda Ia pena, o a cada uno su respective cuota, quedândole a salvo su recurso contra el heredero infractor". "Lo mismo se observara, dice el inciso 3 9 , cuando Ia obligaciOn contraida con clausula penal es de cosa indivisible". Como resulta de estas disposiciones, as menester que la cleusula penal se haya pactado expresamente, con la intend& de que no puede ejecutarse el pago parcialmente.La situaciOn. como digo, se modifica radicalmente; asi, por ejemplo, si yo debo mil pesos a Pedro y estipulo en el contrato que en ningOn caso se podra pagar por parcialidades los mil pesos, aunque yo fallezca, mis herederos tienen Ia obligaciOn de pagar la totalidad de Ia deuda de una sole vez. Si alguna de los herederos contravlene la obligaciOn, el acreedor fiene dos derechos: o exige la totalidad de Ia pena at deudor infractor, o exige de cada uno de los deudores Ia cuota que a cada uno de ellos corresponde, sin perjulcio, naturalmente, del derecho de 6stos para repetir contra el infractor por Ia cuota que cada uno ha pagado. En realidad, el Onico que debe Ia pena, en este caso, es el deudor infractor de Ia obligaciOn; los demas no son codeudores de Ia pena, y de ahf que Ostos puedan obtener at reembolso de lo que por aquel han pagado. Pero, Se dire, ipor quê razOn la ley da derecho al acreedor pare exigir a cada heredero su respective cuota? Porque Ia ley cree que todos los deudores han debido tomar las precauciones necesarias para evitar que uno de ellos deje Ia obliged& incumplida, y es esta responsabiHad que afecta a cada uno, en presencia del acreedor, la que Ia ley quiere sancionar, autorizando a este para exigir de cada uno de ellos la cuota que en Ia pena le corresponde. Si Ia cleusula penal ha sido garantizada con una hipoteca, rige lo dispuesto en el articulo 1541: "Si a Ia pena estuviere afecto hipotecariamente un inmueble, podr6 perseguirse toda la pena en 61, salvo el recurso de indemnizaci6n contra quIen hubiere lugar". La acciOn hipotecaria as indivisible; toda la finca hipotecada y cada una de sus partes, por pequeries que sean, quedan totalmente afectas al pago de Ia obligaciOn que la hipoteca garantiza. Asi como segOn el dogma catOlico en la hostia consagrada y en cualquiera parte de ells, cualquiera que ella sea, se encuentra el cuerpo de Cristo, asi en to fianza hipotecaria todo inmueble y cada una de sus partes queda afecto al cumplimiento de Ia obligaciOn; y por eso, dividido el predio en cien secciones, por ejemplo, cada una de estas secciones responde a Ia obligaciOn asegurada por Ia hipoteca; pero como el poseedor del inmueble hipotecado y dividido entre varios poseedores, no esta obligado a pagar el valor total de la obligaciOn, tiene derecho a pedir a cada uno de los propietarios de Ia finca, el reembolso de lo que he pagado por ellos.

B) Otra caracterlstica que presenta La cleusula penal. es la de ser una obligaciOn condicional, porque Ia pena solo se debe en caso de no
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'MORA DE LAS OBLIGACIONES

cumplirse o retardarse el cumplimlento de la obliged& principal, es deair, en caso de que se produzca un acontecimiento futuro a incierto, que as precisamente lo quo caracteriza a la condition. El cumplimiento o incumplirniento de Ia obliged& por parte del deudor, esto que hace exigible la clausula penal, es un hecho futuro e incierto del cual depende el derecho del acreedor de exigir la pena, y la obliged& cuya exigibilidad depende de is realized& de un hecho futuro a incierto es una obliged& conditional (articulo 1535). C) Par Ultimo, la clausula penal constituye una liquidation convencional, o contractual y anticipada de los perjulcios. Constituye una liquidad& conventional, porque aqui, et monto de los perjuicios, esta fijada par voluntad de las partes, quienes lo han determined° segfin su conciencia. Slendo convencional, emanando de las partes, Ia clausula penal imports, en realidad, la celebration de un verdadero contrato, y par lo mismo, deben reunirse en su celebracian todos los requisitos que Ia ley sehale para el perfeccionamiento de los contratos. Es una liquidation anticipada, porque las partes avaldan el dano antes de que se haya producido. Pero el hecho de ser la clausula penal una liquidation anticipada y conventional de los perjulcios, no le quite au caracter de ser una indemnizaclan de perjulcios sul genet-Is, una indemnizatiOn de perjulcios que en vex de ester fijada por la ley a par el juez, esti fijada y avaluada de antemano por las partes, en el ejercicio de su libertad de contratar que is ley reconoce; y este carecteristica de la clausula penal thine una enorme Importancla juridica, porque el hecho de ser Ia cldusula penal una verdadera indemnizacian de perjulcios, se derivan las cuatro consecuencies siguientes: 1') Cuando hay clausula penal, no puede exigirse conjuntamente Ia pena con la Indemnizacian de perjuicios ordinaria, salvo el caso de excepclan del articulo 1543, a que mss adelante nos referiremos, porque de otra manera los perjuicios se indemnizarian dos veces, par Ia pena y par Ia indemnizacian de perjulcios ordinaria. 2') La exigibilidad de la pena queda sometida a las mismas reglas que rigen la exigibilidad de toda indemnizacidn de perjuicios. En consecuencia, los requisitos que sefialamos pare que un acreedor pueda exigir perjuloios de su deudor, deben tamblen concurrir cuando se ha estipulado una pena para qua el acreedor pueda exigirla del deudor. Rigen a este respecto las reglas contenidas en el titulo XII del libro IV del C. Civil en todo aquello que no aparezcan rnodificadas par las del titulo XI. Por esto, pars que el acreedor pueda exigir la pena, es menester que el deudor infrinja la obligaciOn, no cumpliendola, o cumplidndola Imperfects a tardfamente; as menesterque el incumolimiento de Is obliged& provenga de la culpa data del deudor, qua le sea Imputable; y es menester, por ultimo, qua el deudor este constituido en more si la obliged& as positive, o la haya contravenido ejecutando of hecho prohlbldo, si la obliged& es negative. Las exigencies 19 y 3* qua acabo de se131

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fialar, estan expresamente indicadas en el articulo 1535 que senala Ia exigencia de la infracciOn de Ia obliged& y que define Ia clausula penal, y en el articulo 1538 que dispone: "Hayase o no estipulado un tórmino dentro del cual deba cumplirse Ia obliged& principal, el deudor no in• curre en Ia pena, sino cuando se ha constituido en mora si Ia obliged& es positive". "Si la obliged& es negative, se incurre en Ia pena desde que se ejecuta el hecho de que el deudor se ha obligado a abstenerse" articulo que contempla Ia exigencia de Ia mora. Los articulos que acabo de citar no hacen sino repetir las reglas consignadas en el titulo XII del libro IV del C. Civil, ya estudiados. El &leo de los requisitos necesario para que la indemnizaciOn de perjuicios sea exigible, que no es menester que concurra tratandose de Ia clausula penal, es Ia necesidad del acreedor de probar los perjuicios que le ha acarreado el incumplimiento, porque con arreglo at articulo 1542. "Habra lugar a exigir Ia pena en todos los casos en que se hubiere estipulado, sin que pueda alegarse por el deudor que la inejecuciOn de lo pactado, no ha Inferido perjuicio at acreedor, o le ha producido beneficio". 3') La tercera consecuencia, no es sino el corolario de lo anteriormente dicho: para que el acreedor pueda exigir Ia clausula penal y para que el deudor responda de Ia pena, es menester que el incumplimiento de Ia obligaciOn provenga de su culpa o de su dolo. SI el incumplimiento proviene de un caso fortuito, no hay lugar at pago de Ia pena. Hay, sin embargo, algunos que creen que la pena se debe a pesar de que el incumplimiento provenga de un caso fortuito, y se fundan para ello en el articulo 1542 que establece que habra lugar a exigir Ia pena en todos los casos en que se hubiere estipulado. En Ia expresiOn "en todos los casos", creen ver algunos Ia inclusiOn del caso fortuito. En mi concepto esta interpretaciOn pugna con Ia ley, y con el art. 1542, articulo que nos manifiesta que lo que Ia ley ha perseguido con 61 no ha sido incluir el caso fortuito, sino que contempla Onicamente la situaciOn en que se hallan las partes con respecto a Ia necesidad que tienen de probar los hechos en que fundan su obligaciOn; el articulo 1542 dice, en otras palabras, que el deudor no puede excusarse del pago de Ia pena a pretexto de que el incumplimiento no es perjudicial at acreedor.

to reparar el dano causado por el incumplimiento de la obligaciOn. Es moratoria, o retardatoria como la Ilaman algunos, cuando tiene por objeto indemnizar el (fano que resulta de Ia mora. No hay en lo anterior, sino una aplicacian de las reglas de Ia mora. Por regla general, Ia pena es compensatoria, segOn resulta del articulo 1537, porque este articulo indica que Ia pena reemplaza at objeto mismo de la obligaciOn ya que no puede el acreedor exigir at mismo tiempo y de una sofa vez, el cumplimiento de la obliged& y Ia pena, sino cualquiera de las dos cosas a su arbitrio, pero no las dos conjuntamente. 132

compensatoria o es moratoria. Es compensatoria cuando tiene por obje-

La cl6usula penal at igual que Ia indemnizaciOn de perjuicios, es

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

49 Finalmente, de ser la clâusula penal una verdadera indemnizaciOn de perjuiclos, resulta que no puede acumularse la obligaclan principal y la pena, no puede exigirse las dos cosas, porque de ser fie, la °Oilgacldn se indemnizaria dos veces. SOlo por excepciOn puede acumularse is pena con Is obligaciOn principal, y estas excepciones son las del articulo 1537, esto es, cuando la pena es moratoria, o cuando la pena, siendo compensatoria, se ha estipulado asi expresamente, casos a los cuales nos referiremos en un momento aids.

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Diferencias entre la Cliusula Penal y la Indemnizacidn de Perjuicios Ordinaria
Sin embargo de todo lo dicho, hay entre la clñusula penal y la indemnizacian de perjuicios ordinaria, diferencias que conviene es a saber: Mientras en Ia indemnizaciOn de perjuicios ordinaria su monto a avaluaciOn lo hace el juez o Ia ley, en ciertos casos, en la clausula penal el monto de los perjuicios lo fijan las partes en el contrato; 29) Los perjuicios se indemnizan en dinero. La clausula penal constituye una exception a ese principio, porque la pena puede tambien consistir en otra cosa, y aun mãs, en la ejecuciOn de un hecho por parte del deudor, como expresamente lo dice el articulo 1535; 3 9 ) En Ia IndemnizaciOn de perjuicios judicial, el acreedor necesita probar los perjuicios que alega, so pena de que su action sea recha-

zada; en cambio, en la clausula penal, at igual que en Ia indemnizaciOn de perjuicios legal, el acreedor no necesita de tal prueba, y el deudor no puede exonerarse del pago de Is pena alegando que su incumplimiento ha beneficiado al acreedor o no le ha reportado perjulclos, porque la pena se debe en uno y otro caso; 49) Y finalmente, en la liquidaciOn de perjuiclos judiclales, los perjuicios se fijan o avaltian desputis que se producen, esto es, a posteriori; en la clausula penal, en camblo, la avaluaclOn de los perjuicios se hace anticipadamente, antes que se ejecute el hecho que los va a causar, y antes que se conozca su monto efectivo. Exigibilidad de Ia Cliusula Penal
iDesde cuando se debe Ia pena? i,Desde quê momento Ia cldusula penal es exigible? Para ello tenemos que distinguir, segtin resulta de los articulos 1537 y 1538, entre el retardo y Ia mora, materia que ya hemos estudiado y por lo cual bastan pocas explicaciones. 134

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

Si el deudor esta retarded° en el cumplimlento de Ia oaligacian, si la obliged& es exigible Unicamente, pero el deudor no se ha constituido en mora, todavia el acreedor no puede exigir sino Ia obliged& principal. "Antes de constituirse el deudor en more, no puede el acreedor demander a su arbitrio la obliged& principal a Is pena, sino la obliged& principal"... (articulo 1537, primers parte). /Por que? Porque la clausula penal es una indemnizacian de perjuicios, y toda indemnizaciOn de perjuicios se debe desde que el deudor esta constituido en mora, concepto que repiten varios articulos, como ya lo hemos visto. Por eso, si la obliged& as simpiemente exigible, al estamos on presencia de una obliged& pure y simple, o si estamos en presencia de one obliged& condicional de condician suspensive, o si estamos en presencia de una obliged& de plaza vencido, en aquellos caste) que sato el vencimiento del plaza no constituye al deudor en more, el acreedor solo puede exigir el cumplimiento de Ia obliged& principal; y a este cases se refiere el articulo 1535; ejemplo, el articulo 1949 que ye hemos cited°. Pero constituido el deudor en mora,la obliged& cambia; una vez que el deudor ha sido constituido en mora con arregio al articulo 1551, entonces si que se hace exigible la pena; al la °bilged& es positive, la pena se debe desde el momenta en quo el deudor incurre en more; si la obligack5n es negative, desde el moment() en que of deudor contravenga Is obligaciOrt, porque tratandose de este clase de obligaciones no hay more. El articulo 1538 no es sino la repetick5n del prinelpio del articulo 1537 que dice a este respecto: h... ni constituida el deudor en mora, puede el acreedor pedir a un tiempo of cumplimlonto de la obliged& principal y la pens, sino cualquiera de las dos cases a su arbitrio..."; (segunda parte). Este es el hecho, entonces, qua hace exigible la pens, y de ahi que si le pena ea liquids y coasts de on Mule) ejecutivo, podra ells exigirse por Ia via ejecutiva, porque concurren todos los requisitos neceserlos pars el mandamiento de embargo. Los principios expuestos nos permiten afirmar lo siguiente: 1°) que Is estipulacian de una clAusula penal en un contrato, no prlva al acreedor del derecho de exigir la ejecucian forzada de la obligaciOn; por el contrario, Ia ley lo reconoce expresamente en este articulo 1537, cuando dispone que el acreedor tiene el derecho de exigir a su arbitrio la pena o la obligaciOn principal, y quien puede exigir la obliged& principal, con mayor rev% podri exigir In pena; 2?) el deudor podria exonerarse de la obliged& principal ofreciendo este o Ia pena; 3?) el acreedor puede demander a su arbitrio Ia pena o la obligacian principal, sin necesidad que forzosamente tongs quo demander primer() la obliged& principal y able enseguida Is pena, porque la ley le da un derecho alternativo de pedir la una o la otra; 4?) par Ultimo, el acreedor no puede pedir a la vez la pens y is obliged& principal, sino una de las dos corms a su arbitrio, salvo los casos de excepclOn que veremos a continuacian, casos de excepción que admiten Is acumulacidn de la pens con la obliged& principal; y para senalarlos, es preciso dIstinguir entre la pens compensateria y la pena moratoria, porque no son unas mismas las reglas que rigen at respecto.
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estipulado Ia pena por falta de cumplimiento de la obliged& principal, no se refiere at retardo; luego la rebaja de la pena procede cuando es compensatoria y no cuando es moratoria. Desde el memento que la pena constituye una indemnizaciOn de perjuicios que no puede acumularse por regla general, el articulo 1543 dispone que "no padre pedirse a Ia vez Ia pena y Ia indemnizacien de perjuicios, a menos de haberse estipulado asi expresamente, pero siempre estare al arbitrio del acreedor pedir Ia indemnizacien o la pena" Queda entonces al arbitrio del acreedor exigir la pena o la indemnizael& de perjuicios, aunque sea la pena en realidad, inferior a los perjuicios causados. Este facultad solo la otorga la ley at acreedor; el deudor no podre ofrecer la una o la otra, porque esta facultad no se Ia reconoce la ley. Pero aunque se haya estipulado, en conformidad at articulo 1537, que el acreedor tenga derecho a exigir conjuntamente Ia pena la indemnizaciOn de perjuicios ordinaria, siempre queda a su arbitrio xigir la una o Ia otra, porque el articulo 1543 lo establece asi empleando la expresien "siempre", que significa "en todo caso", "en toda circunstancia, en todo momento".
.

b

En resumen, el acreedor en todo caso, hayase o no estipulado sobre is meter's, puede pedir Ia pens o Is IndemnizaciOn de perjuicios, y solo podra pedir ambas cases a Ia vez, cuando asi se haya estipulado expresamente (articulo 1543). La Clausula Penal Enorme Y para terminar Ia materla de la clausula, tenemos que referirnos a Is reduccien de ella cuando es enorme. Una de las ventajas que ofrece is clausula penal, tal vez Ia principal, es que le quits at juez toda intervencien en materla de perjuicios; la cléusula penal sustrae de la apreciaclen del juez la avaluacien y monto do los perjuicios que el acreedor ha experimentado con el incumplimlento de Ia obliged& o con el cumplimiento imperfect* o tardlo. El papel del juez, en presencia de una clausula penal, es meramente pasivo, se limita a hacer ejecutar la voluntad de las partes. En el Derecho francês esta regla no tiene excepciones; cada vet que los tribunales franceses se encuentran en presencia de una clausula penal, su papel no es otro que hacer cumplir la voluntad de as partes. Entre nosotros no sucede lo mismo, y no obstante que la clausula penal emana de la voluntad de las partes y como tal es ley pars los contratantes, la ley le ha dado al juez, en ciertos casos, un papel activo y lo ha autorizado para supeditar la voluntad de aquellos y rebajar la cuantia de la pena, cuando este le parece enorme. Es lo que dice el articulo 1544 del C. Civil que constituye una modificaciOn fundamental al principle general consigned° en el articulo 1545. de que todo contrato legalmente celebrado es una by pare los contratantes; y como precepto de exceed& que es el articulo 1544, es de interpreted& restrictive y sus disposiciones no pueden aplicarse sino a los casos taxativamente contemplados por el. 138

TEORIA DE LAS CEILIGAC1ONES

Se dice que is pens es enorme cuando excede del limite fijado la fey o por el juez, segOn los casos, cuando entre la pena y la obligeclan principal hay una desproporcian considerable en concepto de la ley en un caso, o en concepto del juez en otros cases. Se comprende que determiner si la pena es a no es enorme, as algo de apreciacien, y es per este quo Ia ley ha preferido hacer una distinciOn acerca de la naturaleza de la obligation, y esto es to que ha hecho en of articulo 1544, que pars este efecto ha distinguido tres cases: el del mu. tuo, el de las abligaclones de valor inapreciable o indeterminado y of de las obligaciones en que una de las partes se oblige a dar una cantidad determinada quo se mire come equivalente a le que par la otra parte debe prestarse. Veamos separadamente estos tres casos, con respecto a la facultad del juez de reducir Is pone cuando esta fuere enorme. 1 9 ) El inciso 1 0 del articulo 1544 dice: "Cuando por of pacto principal una de las partes se oblige a pager una cantidad determinada, come equivalente a lo que por la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimlsmo en at pago de una cantidad determinada, podre pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que excede al duplo de la primera, incluyendose esta en el" Este articulo se refiere al caso en que se trate de un contrato conmutativo y en que una de las partes se oblige a pager una cantidad determinada que se mira come equivalente de lo quo la otra parte debe der, y la pens consista tambien en of page de una =Aided determinada. Ejemplo tipico, Ia cornpra-venta: on individuo vends una case en cien mil pesos; at precio se mire come equivalente de la coca que of vendedor debe entregar; y se estipula una pens de doscientos a trescientos mil pesos pare el case de qua of deudor no cumpla su obligación. Para quo tenga lugar lo dispuesto en el articulo 1544, incise 1 9 , as necesario que concurran los tres requisites siguientes: que una de las partes se obligee a pager una cantidad determinada, que esa cantidad se mire come equivalente a to que la otra parte debe prestar, y que la pena consista tambien en una cantidad determinada. Luego, si la pena no consisto en tins cant'dad determinada, sine en cualquier otra case, o en la ejecuciOn de un hecho, ya of articulo 1544 incise 1° no se aplicaria, ni tempoco si por unu de las partes se da una cantidad determinada y per otra uo se da nada, coma en on contrato a titulo gratuito, Concurriendo los tres requisites ante cliche, la by le otorga al deudor el derecho de pedir que se rebaje la pena en todo lo que exceda al duplo de is obligacien principal, inciuyendo esta, es decir, to obligacitin principal, en 41, esto es, en el duplo. Traduciendo esto a un lenguaje mss sencillo significa quo at deudor tiene derecho a pedir que Is pens se tebaje a una cantidad igual of doble de la obligation principal, as deck, la pens debe consistir en una suma igual a la obligaciOn principal multiplica139

AFITUCIOALISSSANDRIRoDMUEZ

da por dos, o sea en una cantidad igual at doble de Ia obliged& principal. Tod° lo que exceda del duplo, el deudor tiene derecho a pedir at Juez que lo rebaje, y aunque el deudor exija Ia pena o exija la obliged& principal, en nIngtin caso podr6 recibir mas del duplo de la obliged& principal. La frase "Incluyendose eats en 61", es decir. Incluyendose Ia obligeciOn principal en el duplo, ha dado origen a ciertas dificultades, Algunos creep que lo que este articulo permits quo se estipute, es que el acreedor tenga derecho a exigir edemas de la obliged& principal una cantidad a titulo de pena 'gust at doble de la obligaclOn. principal, es decir, puede at acreedor exigir a titulo de pena, tres veces la obliged& principal. Este interpreted& no cuadra dentro de los terminos del articulo 1544, ni mucho menos con to historia fidedigna de su establecimiento, porque este articulo dice que se podre pedir que se rebaje de Ia pena todo to que excede at duplo de la obliged& principal, incluy6ndose esta en 61, es decir, incluyendose Ia obliged& principal en el duplo; one quiere decir este reducciOn? °tie la pena debe formarse por is obliged& principal y por otra cantidad necesaria pare former otra cantidad que equivaiga at duplo de In obliged& principal. o sea. el acreedor solo tiene derecho a una cantided en total at doble de la obligackm principal, pero no a Is obliged& principal multiplicada por tree. La historia fidedigna corrobora mente esta interpretaciOn, y de ella se desprende la tesis que se viene sosteniendo en Ia ciase. 29 ) La regla del inciso 1° no se splice, en conformidad at inciso 2 4 at mutuo ni a las obligaciones de valor Inapreciable o indeterminado, lee cuales se rigen respectivamente por las reglas de los incisoa y 4° del articulo 1544. En el caso del mutuo, si se estipulan intereses penales que excedan at rmixlmum que Is ley permits (articulo 2206) se podra rebajar esos intereses a dicho maxim% o sea, at interns corriente mas Ia mitad. Asi, si at interns corriente es del 10 por dent°, el maxima que la ley permits es at 15 por ciento, y al se °stipule un Wares superior a ese 15 por ciento debera rebajarse at 15 por ciento que permite Is ley. El inciso 3 9 del articulo 1544, debe entenderse de acuerdo con el art. 2206. ya citado: "en el 1 9 (en el mutuo) se podui rebajar la pens en to que exceda at maximum del interns que es permltido estipular". Hay entonces. una materia que conviene tener presents en materia del mutuo, entre el interns que se fija en el mutuo por el servicio que at mutuante presta al mutuario, es decir. el interns vigente durante el mutuo, esto es, los intereses ordinarios del mutuo, y los intereses penales que se fijan pare el caso de more del mutuario. Estos dos intereses se hallan sometidos a reglas distintas, segtin resulta de los articulos 1544 y 2206. Si en el mutuo, por Ia remuneraciOn del servicio, durante Is Agenda del mutuo, se estipula un interns superior at maximum que la ley permite estipular, rage el articulo 2206, esto es, se rebaja ese interns al interim corriente; si se trata de intereses penales pare el caso de more del deudor, eato es. del mutuarlo, rigs entonces el art. 1544, es decir, si se estipulan in140

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tereses penales, superiores at maximum que es permitido estipular, se rebajan en lo que excedan at maximum de dicho interes. Por ejemplo: el Banco de Chile, presta mil pesos at 20 per ciento de interes mientras lure el contrato y at 30 por ciento de intereses penales en caso de more del deudor; Inter - es corriente 12 por ciento. El primer interes se rebaja al 12 por ciento, y el segundo at 18 par ciento. 3 9 ) Finatmente, tratandose de obligaciones de valor inapreciable o indeterminado, no ha podido la ley filar un maxima haste el cual pue-

de Ilegar la pena, y de ahi que haya dejado entregado a Ia prudencia del juez rebajar Ia pena, cuando segtin las circunstancias, Ia pena parezca enorme. Aqui si que el juez tiene un poder discrecional; Is ley le entrega par exclusivo la reducciOn que debe experimenter la pena en este caso, en conformidad al inciso final del art. 1544 que dispone: "En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando atendidas las circunstanclas pareciere enorme". Pongamos un ejemplo en que tiene aplicacion el inciso final del articulo 1544: un empresario contrata un actor pare que de representaciones en un teatro determined°, con prohibiciem de representar en otro, y en caso de violin la prohibiciOn incurrird en una rnutta de clan mil pesos, y el actor garter& segtin el contrato, mil pesos mensuales. Aqui el juez rebajard la pena, porque un actor que gang mil pesos mensuales, no podria pager den mil pesos, es frecuente la aplicachin del inciso final del art. 1544, en el caso de haberse contratado un empieado en el extranjero, con Ia prohibiciOn de que se emplee en otra parte. Todas estas son obligaciones de un valor inapreciable o indeterminado, cuyas penes quedan entregadas at criterio del juez, quien tomarà en cuenta, para rebajarlas, la solvencia del deudor, los antecedentes que han determined° la viola-

don de Is obligacian, etc.

Las disposiciones del articuto 1544, no se aplican en el caso de penes senaladas por !eyes espectales, porque estas deben prevaiecer sobre las reglas generates de acuerdo con lo dispuesto en los articulos 13 y 4° del C. Civil; asI, la ley de patentes municipales, autoriza a la municipaiidad para clausurar negocios o establecimientos del contribuyente que no pagaren Ia patente profesional a industrial; la ley de asociaciOn de Canalistas, autoriza al Directorio de AsociaciOn, pare cortar el agua de aquet asociado que no pagare las cuotas a que esta obliged°. Todas estas disposicior.es no quedan regidas por el C. Civil, y no seria at caso, rebajar las rmas.

C.—Los Derechos Auxiliares del Acreedor
Tanta la ejecuciOn forzada, corm la indemnizaciOn de perjuiclos, se hacen efectivos sabre los bienes del deudor, ya sea obteniendo at cumplimiento de la obligaciOn, ya sea obteniendo Ia reparaciOn del daho caused°. El acreedor tiene, por eso, un interes evidente en que los bienes del deudor se mantengan intactos, en que los elementos que componen el patrimonto que constituyen para el acreedor una especle de prenda,

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no se alteren, no se menoscaben, porque si el deudor pudiera los destruiria o los dilapidaria, y se alteraria en forma considerable para el acreedor, y sus derechos se harian ilusorios, porque de nada sirve tener el derecho de exigir el cumplimiento de Ia obligaciOn, o de exigir la indemnizaciOn de perjuicios, si no hay sobre que hacer efectivos estos derechos. A evitar estos inconvenientes tienden los derechos auxiliares que la ley da at acreedor, cuyo objeto primordial es conserver el patrimonio del deudor, evitar que este especie de prenda que la ley da al acreedor, puede destruirse o menoscabarse, en tdrminos que pueda hacer ilusorio para el acreedor, el cumplimiento de la obligacidn. ES por eso, que hemos definido los derechos auxiliares como aquellos que tienen por objeto dejar afecto el patrimonio del deudor al cumplimiento de la obligacion, tomando medidas para su conservacien y seguridad a fin de hacer posible el pago de Is deuda. El objeto de los derechos auxiliares es conserver intacto, mantener inc6lume el patrimonio del deudor, hacer que esta especie de prenda que el acreedor tiene con respecto a los bienes del deudor, no se altere, no sufra menoscabo, que hays una materialidad sobre que pueda hacerse efectivo el derecho principal y el derecho secundario de pedir Ia obligaciOn principal y Ia indemnizaciOn de perjuicios. Dentro de este objeto, persiguen los derechos auxiliares una doble finalidad perfectamente bien disenada: unos de estos derechos auxiliares tienen por objeto conservar intacto el patrimonio del deudor, mantenerlo en un ser, evitar que salgan de manos del deudor los bienes que lo componen, que esos bienes no se destruyan ni se menoscaben en forma alguna; y otros tienen por objeto hacer ingresar a ese patrimonio bienes que deben formar parte de el, y que el deudor no quiere hacer incorporar para perjudicar at acreedor, o que ha hecho salir del patrimonio, con el propesito tambien, de perjudicarlo. En el primer caso, lo que se persigue es mantener la integridad del patrimonio, evitar que los diversos elementos que lo forman, puedan it saliendo y reducirlo a la nada; en el otro caso tienden a aumentar el patrimonio del deudor, a acrecentarlo. i,Cerno? Con los bienes que deben entrar a el y que el deudor no quiere hacer entrar, o con los bienes que pertenecieron a ese patrimonio y que el deudor hizo salir. Estos derechos auxiliares del acreedor son cuatro: 1 9 ) Medidas conservatives o de precaucien: 2°) Ejerciclo por el acreedor de ciertas acciones o derechos del deudor; 3°) La acción Pauliana o revocatorla: y 4°) El beneficio de separacidn. El primero y el cuarto de los derechos que acabo de sefialar, las medidas conservatives o de precaucien y el beneficio de separacidn, realizan Ia primera de las finalidades que he serialado, mantener intacto el patrimonio del deudor, evitar que salgan de el los elementos que lo componen asegurando en poder del deudor su permanencla. El segundo y tercero de estos derechos, el ejercicio por el acreedor de ciertas acciones o derechos del deudor, y la accien Pauliana o revocatoria, realizan Ia segunda 142

TEORIA DE LAS OBIJGACIONES

dor, haciendo ingresar bienes que deben former parte de el y que el deudor por negligencla, no quiere adquirle o hacienda voiver at patrimonlo aquellos bienes que el deudor ha hecho salir en perjuicio de los acreedores.

de esas finalidades, que tiene por objeto aumentar el patrimonlo del deu-

Medidas Conservatives o de Precat;cidn
Son aquetias que tienen pier objeto rnantener Intacto el patrimonlo del deudor, evitando que salgan de su poder los bienes que to forman a fin de [lacer posible el curnplimiento de la obligacien; el nombre to este indicando, conserver intacto el patrimonlo del deudor, tomando las providencias necesarias para que los bienes del deudor no se destruyan, no se menoecaben, no sufran detrimento. Nuestro C. Civil no ha establecido at respecto un principio general que consigne este derecho del acreedor a impetrar providencias conservatives, ni consigna tampoco una regla general que senate los casos en quo este derecho procede, Pero esto no significa que of acreedor no lo tenea, porque de diversas disposiciones del C. Civil, del C. de P. Civil y del de Comerclo, aparece que el acreedor tiene 6l derecho de ex/ear que el patrimonlo del deudor se menoscabe, o destruya, a se dilapide. Podemos titer como disposiciones que ponen de manifiesto Is existencia de este derecho en el C. Civil los artfculos 1222 y 1223 que autorizan a los acreedores del difunto pare solicitor y pare intervenir en la guards de los papoles y en la aposicien de los seltos, porque dicen estas disposiciones: "Todo el que tiene Interes en alto"; los acreedores tienen un Interes manifiesto en que los bienes del difunto se guarden en las debidas condiciones; el articulo 1255 reconoce tambien este derecho al acreedor pare, en la confeccien del inventario solemne, intervenir con respecto a los bienes del difunto; identicos derechos les reconoce a los acreedores de la sociedad conyugal y de los cenyuges el articulo 1766; ei ecreedor condicional y el fideicomisario tienen identicos derechos que los reconocen los articelos 1492, 1078 y 761; et derecho legal de retention que la ley ha contemplado en el arrendamiento, en el mandato, en of depersito, etc. es (era manifestaclan de este derecho. En el C. de P. Civil encontramos tainleen, numerosfsimas disposiciones que le acuerdan a los acreedores este de. recho de impetrar providencias conservatives a de precauclem; el ejeniplo tipico es el articulo 280 qua dice: "Para asegurar el resulted° de la acdein, puede ei demandante en cualquier estado del juicio, sun cuando no estuviere co itestada (a demanda, pedir una o mds de las sigulentes medidas: 1') El secuestro de la cosa quo es objeto de la demanda: 2') El nornbramiento de una o mas Interventores; 39 La retencien de bienes determinados; y 4 0 ) la prohibicien de celebrar actos o contratos sabre bienes determinados".

Todas estas medidas que el demandante puede solicitar en caso do juicio y qua at juez este autorizado pars decretar cuando constituyan antecedentes y presunciones graves de lo que el demandante reclama tie. nen por objeto mantener el patrimonlo del deudor en un set-, evitando
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qua salgan de sus manos los bienes que lo forman. El embargo que procede en el juicio ejecutivo es otro caso tiplco de una medida conservative o de precaucien, ya que au objeto es sustreet 4 at deudor la disposicien y administraciOn de ciertos bienes. En el caso del concurso y en el caso de la quiebra, la ley autoriza tamblen a los acreedores pare que por intermacho del sindico, tomen una aerie de medidas conservatives. Todas estas disposlciones diseminadas en los Cedigos. Clvil, de Procedimiento y de Comerclo, nos permiten entonces establecer, qua en la legislacien chilena, los acreedores tienen el derecho de Impetrar medidas de conserved& o de precaucien con el objeto de asegurar el ejerciclo de los derechos que to ley les confiere. 2'--Ejercicio por el Acreedor de Ciertas Acciones o Derechos del Deudor De los preceptos contenidos en los articulos 2465 y 2469 del C. Civil que ya conocemos, se desprende que todos los bienes del deudor seen presentes o futuros, raices o muebles, constituyen una especie de prenda para los acreedores, quienes tienen el derecho de pedir que estos bienes se vendan para que con el producido de ellos, se les pague sus creditos con sus intereses y las costas de Ia cobranza; es deck, todos los bienes que forman el patrimonio del deudor, con las excepciones que esos mismos articulos determiner), estâo afectos at cumplimiento de su obligaclen, pueden ser objetos de la persecucien por parte de los acreedores. Entre estos bienes que forman el patrimonio del deudor, se encuentran los derechos y acciones, que aunque son cosas incorporates, porque solo las concebimos por abstraccien, no por eso dejan de ser bienes, y enpor consIguiente, at patrimonio del deudor, puesto que Ins articulos 2465 y 2469 hablan de bienes sin entrar a distingulr si son los corporates o los incorporates, y es sabido que donde la ley no dIstingue no le es IIcito at hombre distinguir. Los derechos y las acciones son tainbien, en consecuencia. objeto de las acciones quo los articulos 2465 y 2469 otorgan a los acreedores; es deck, estos bienes incorporates tambien quedan constituidos en prenda en favor de los acreedores, y a su respecto, tamWen los acreedores pueden proceder en Ia misma forma en que pueden hacerto con respecto a las cosas corporates. Puede suceder que el deudor no quiera ejercer estas acciones o estos derechos; puede suceder que el deudor comprenda que todo esfuerzo qua hags sere InOtil, porque va a redundar en provecho de los acreedores, to que pasare cuando este recargado de obligaciones, y las acciones o los derechos que ejerza van a servir OnIcamente pare que los acreedores se hagan pago y solo a ellos beneficien. Los acreedores, por su parte, tienen interês evidente en que esto no suceda, porque cada cosa que el deudor no adquiera disminuye las probabilidades de pago que ellos tienen. En estas circunstancias, en presencia de este Interes indiscutible de los acreedores de que el deudor incorpore bienes en su patrimonio, y en 144

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

presencia de la negligencia del deudor pare incorporar tales bienes, Ia ley ha tenido que adopter las medidas necesarias en resguardo de los intereses de los acreedores, y a esto se debe que Ia ley les de el derecho de ejercer ciertas acciones y derechos del deudor que este no quiere ejercer. Por eso, el articulo 2466 autoriza a los acreedores pare subrogarse o sustituirse en ciertos derechos y ciertas acciones que pertenecen al deudor, ya que dispone:,"Sobre las especies identificabtes que pertenezcan a otras personas por razem de dominio, y existan en poder del deudor insolvente, conservaran sus derechos los respectivos duetios, sin perjuiclo de los derechos reales que sobre ellos competan al deudor, .como usufructuario a prendario, o del derecho de retention que le concedan las !eyes; en todos los cuales podran subrogarse los acreedores". "Podran asimismo subrogarse en los derechos del deudor como arrendador o arrendatario, segCm lo dispuesto en los articulos 1965 y 1968" (incisos 1 9 y 2 9). De este disposition legal y de otras que mss adelante indicaremos, se desprende la autorizaciOn que los acreedores tienen de ejercer a nombre del deudor, las acciones y derechos que a este corresponden; y mediante este ejercicto llegan a lncorporar al patrimonto del deudor, los bienes qua a este pertenecen. El objeto de este derecho auxiliar es entonces, conseguir u obtener que el acreedor se subrogue o se sustituya en el lugar del deudor para ejercltar a nombre de este, las acciones o derechos del deudor que le corresponden y que el deudor per negligencia o par perjudicar a los acreedores, no quiere incorporar en su patrimonio. Por ejemplo, al deudor se le hace una donaciOn, pet° el no qulere aceptarla, porque comprende que con ello solo va a mejorar la situacian de los acreedores y en ning(in case Ia suya. En presencia de este circunstancia el deudor preflere renunciar o repudiar la cloned& que se to ofrece. Esta renuncia perjudica a los acreedores que von una posibilidad menos de poderse pager, ye que se les alejan estos bienes que aumentarian las posibilidades de pogo. En eats situaciOn, Is ley autoriza a los acreedores para que se sustituyan o subroguen al deudor y para si aceptar la donation. Puede suceder tamblen que el deudor sea lnstituido heredero o legatario en un testamento, y por las mismas circunstancias apuntadas repudle la herencia o el legado que se le asigna: los acreedores del deudor estan autorizados, entonces, para en nombre y en lugar del deudor, ejercer los derechos que a este corresponden y pare it en nombre del deudor a aceptar to Eerencia o el legado que se le ha asignado at deudor, e incorporarlo en su patrimonio.

3 los acreedores para subrogarse o sustitulrse al deudor y para ejercer en
nombre y representaclOn de este, ciertas acetones y derechos que at deudor competes, y que este por negligencia u otra rag ., no qulere aceptar. Pero no autoriza este derecho auxiliar pare nada mss a los acreedores. No podrian, por lo tanto, Los acreedores ejercer este derecho sustituyendose o subrogandose al deudor en Is administration de sus bienes, ni

Este es el efecto Onico que este derecho auxiliar produce: autorizar

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mucho menos despoOndolo de esa administraci6n; por male o detestable que parezca, ese resultado se obtiene mediante el ejercicio de otras acciones, por otras medidas de precauclOn, la quiebra o el concurso, porque en virtud del articulo 2466 en concordancia con otras disposiciones, no pueden los acreedores sustituirse en Ia administraciOn de los bienes del deudor, ni privarlo de ells. e,En clue acciones o derechos pueden subrogarse o sustituirse los acreedores? ,Con respecto a clue accic5n o a qu6 derecho del deudor pueden los acreedores impetrar esta facultad que la ley les da? Unica y exciusivamente respecto de los derechos y acetones en que Ia ley expresamente les ha concedido esta facultad, porque nuestro C. Civil, a diferencia del COdigo franceis que en su articulo 1166 consagra como principio general que el acreedor podra ejercer los derechos y acciones del deudor, no tiene ningtin articulo que tel principle establezca y se ha limitado el C6digo chileno a gel -later determinados casos en los cuales es posible el ejercicio por el acreedor de determinadas acetones o derechos del deudor. No hay en Ia legislaciOn chilena, entonces, un principio general como el consagrado en el articulo 1166 del C. frances que dice: "Los acreedores podr6n ejercer los derechos y acciones del deudor", sentando asf una regla general que la doctrine se ha encargado de desarrollar en sus diversas aplicaciones. Entre nosotros no hay sino disposiciones alsladas que establecen que los acreedores pueden subrogarse o sustituirse en ciertas y determinadas acciones o derechos del deudor. Consecuencla de ello es que entre nosotros este derecho auxiliar no puede ejercerse sin° con respecto a los derechos y a las acciones en que Ia ley expresamente establece Ia sustituciOn o subrogaciOn, InterpretaciOn esta ampllamente corroborada por el articulo 617 (616) N° 4 9 del C. de P. Civil at hablar de las atribuciones que tiene el sindico en los concursos; y este regla se apnea igualmente a las quiebras ya que establece que el sindico puede sustituirse por cuenta del concurso en los derechos y acetones del deudor en los casos en qua Ia ley permite esta sustituciOn. La redacchin del articulo 617 N 9 4° viene a confirmar Ia opinit5n que se acaba de manifestar pues indica en Ia frase "en los casos en que Ia ley permite este sustituciOn", que no siempre se permite la subrogaci6n o sustituciOn. Pero sin perjuicio de esto, podemos decir que la ley chilena solo autoriza Ia sustituciOn o subrogaciOn del acreedor en ciertos derechos y acciones del deudor, en aquellos derechos y en aquellas acetones que se refieren a los bienes embargables. Y la raz6n es obvia: desde el momento que por el ejercicio de estas acciones y derechos lo que se pretende es mejorar la situaciOn de los acreedores aumentando el patrimonlo del deudor no se comprenderfa qu6 utilidad podrfa tener at ejercicio de acciones v derechos para incorporar bienes que en ningOn caso van a ser objeto de la persecuciOn por parte de los acreedores, ya que son inembargables. Por Ia misma razOn no puede tener lugar este derecho auxiliar con respecto a aquellos derechos que no son patrimoniales, como los derechos de familia, de pedir el divorcio, por ejemplo, etc.; ni en todo dere146

TEORIA DE LAS OBUGACIONES

cho que no puede ser objeto de la persecuciOn por parte del acreedor, o que recaigan sabre cosas que no son susceptibles de una avaluación pecunlaria. En Ia legislaciOn chliena solo precede is sustituciOn o subrogaciOn de los acreedores en ciertos y determinados derechos y acciones, que son los sIguientes: 1 9 Los acreedores pueden subrogarse o sustituirse at deudor, con arreglo al articulo 2466, en los derechos reales de usufructo, prenda, hipoteca y dern6s anaiogos. Escapan de esta regla los derechos de use y habitaciem, come lo dice el propio articulo 2466, incise final, porque elios son inembargabies, son derechos personalisimos, que sOlo pueden ser ejercidos per la persona en cuyo favor se han constituido; y lo mismo cabe decir de los usufructos legates. 2°— Pueden tambien subrogarse los acreedores en et derecho de retenciOn que al deudor puede corresponder en ciertos cases come arrendatario, depositario, etc., derecho del cual nos ocuparemos en el memento oportuno. 3 9— Precede adernas Ia sustituciOn o subrogaciffin en el derecho quo el deudor tiene come arrendador o arrendatario, con arreglo a los articulos 1965 y 1968 del C. Civil. 4 9— Otro caso de subrogacidn to tenemos en el articulo 1677 del C. Civil que dispone: "Aunque por haber perecido la cosa se extinga la obligaciOn del deudor, podra exigir el acreedor que se le cedan los derechos o acciones quo tenga el deudor contra aquellos por cuyo hecho o culpa hays perecido la case". 59— Finalmente, tiene lugar esta sustituciOn o subrogaciOn en los derechos o acciones del deudor por et acreedor, en el caso de is repudiacidn de una herencia o legado, o en el caso de una repudiaciOn de una donacidn, contemplados en los articulos 1238 y 1394 del C. Civil que disponen respectivamente: "Los acreedores del quo repudia en perjulcio de los derechos de ellos, podran hacerse autorizar per el juez pare aceptar por el deudor, En este case la repudiaciOn no se rescinde sino en favor de los acreedores y haste concurrencia de sus creditos; y en el sobrante subsiste" (articulo 1238). "No done el que repudia una herencia, legado o donaciOn, o deja de cumplir la condiciOn a qua esta subordinado un derecho eventual, aunque asi lo haga con el objeto de beneficiar a un tercore". ''Los acreedores, con todo, podr6n ser autorizados per el juez pare sustituirse a un deudor que as( lo pace, haste concurrencia de sus creditos, y del sobrante, si to hubiere, se aprovecharã el tercero". (articulo 1394). Los que acabo de indicar son los iinicos casos on que precede to sustituciOn de los acreedores en las acciones y derechos del deudor, porque come ya se ha (fiche, no hay entre nosotros un principle general que autorice a los acreedores pare sustituirse en todos los derechos y acclones del deudor, sine tinicamente en los casos taxativamente serialados per la ley. 147

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i,Cuales son las condiciones o requisitos necesarios para que los acreedores puedan subrogarse o sustituirse en los derechos y acciones del deudor en los casos en que Ia ley acepta esta sustituciOn? V) En primer lugar, que el crddito sea cierto, es decir, que realmente se tenga Ia calidad de acreedor. Es sabido que sin inter 6s no hay acciOn, y si este derecho tiene por objeto darle al acreedor los medios necesarios para hacer efectivos sus derechos, se comprende fâcilmente que no puede tener ningOn provecho en ello, quien no tiene interes en Ia situation del deudor.
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2•) En seguida, es menester que el acreedor no sea condicional, porque este derecho tiene por objeto hacer posible el cumplimiento de la obligacien, y el acreedor condicional, mientras pende Ia condiciOn, nada puede reclamar en calidad de tal; el Unico derecho que tiene y que Ia ley le reconoce es Impetrar providencias conservatives, y este derecho dista mucho de Ia sustituciOn o subrogaciOn. Un acreedor a plazo si que podrfa ejercitar este derecho, porque un acreedor a plazo tiene interns evidente en que Ia obligaciOn se cumpla.

dor debe ser suministrada por of acreedor con arreglo a los principios generates, porque no es necesario que el deudor constituya en mora al acreedor de ejercer estos derechos o acciones; Ia ley en ninguna parte lo dice, ya que se trata lisa y Ilanamente de una subrogaciOn.

Y, finalmente es necesario que el deudor no quiera ejercer las acciones o derechos de que se trate, porque precisamente Ia ley autoriza al acreedor a Ia sustituciOn cuando el deudor no quiere ejercer estos derechos en perjuicio de los acreedores. La prueba de la negligencia del deu-

No es necesario tampoco que el acreedor, antes de ejercer este derecho se hags autorizar por el juez, u obtener del juez una autorizaciOn en clue lo declare subrogado o sustituldo al deudor, porque se trata de un derecho que Ia ley reconoce al acreedor; el papel del juez se limitary entonces a reconocer que exists la disposiciOn legal que tat derecho confiere al acreedor. Solo por excepciOn de los articulos 1238 y 1394, es necesaria previamente una autorizaci6n judicial en que se declare subrogados a los deudores por los acreedores, en el ejercicio de las acclones a que tales articulos se refieren. Veamos ahora los efectos que se producen con el ejercicio de este derecho. Cuando los acreedores proceden a ejercer una accien o derecho de propiedad del deudor, no lo ejercen, por consiguiente, en nombre propi°, sino en el nombre y representaciOn del deudor; por eso se dice que este derecho es oblicuo o indirect°, porque no lo ejercen en su proplo nombre ni en su calidad de propIetarlos de tal derecho, sino, si se pudiera aceptar el termino, como mandatarios o representantes del deudor. LCual es entonces Ia consecuencia lOgica que de esta premisa se desprende? (hie todo lo que adquieran los acreedores en ejercicio de estos 148

TEORIA

DE LAS OBLIGACIONES

derechos en los cuales se han subrogado o sustituido, no ingresa al patrimonio de los acreedores, sino que todo lo que asi se obtiene ingress al patrimonio del deudor, porque el resulted° de este derecho debe aprovechar a Ia persona en cuyo favor el derecho se haya constituido. y la persona esa no es el acreedor, sino el deudor. Cuando el mandatario representante o apoderado de otra persona, obra en nombre de la persona que representa, el derecho que ejercita beneficia al mandante o represented°. Lo mismo pasa en la subrogaciOn por los acreedores en ciertos derechos y acciones del deudor. Luego, no es solamente el acreedor que se subroga en el derecho del deudor, el inico que se beneficia o que lo aprovecha, sino todos los acreedores; en otras palabras, los bienes adquiridos mediante el ejercicio de este sustituciOn entran al patrimonio del deudor y una vez incorporados en el pueden ser objeto de las acciones de todos los acreedores del deudor, con erre& a los articulos 2465 y 2469 del C. Civil. W—La Acci6n Pauliana o Revocatoria Generalidades. — Otro de Ios derechos auxillares que is ley reconoce a los acreedores, es la acciOn pauliana o revocatoria que tiene mucho mas importancia practice que el anterior. El patrimonio del deudor puede debilitarse, no solo porque el deudor deje de ejercer las acciones o derechos que traerian coma censecuencia la incorporaciOn al patrimonio de ciertos bienes, sino tambien porque el deudor puede enajenar, ceder o graver sus bienes en beneficio de terceros. Si el primer procedimiento es peligroso y perjudicial pars los acreedores, lo es dobiemente perjudicial este otro procedimiento, primero, porque mediante el, el patrimonio del deudor disminuye efectivamente, ya que sale de of alguno de sus componentes; y en seguida, porque en la practice hay infInitos y numerosisimos recursos de que se valen los deudores inescrupulosos, pare aparecer ante sus acreedores coma incapaces de poder pager la obligaciOn; hacen yentas simuladas, ceden sus bienes o los reducers a valores o dinero mucho mas faciles de ocultar qua un bien raiz. Este situaciOn perjudica evidentemente a los acredores, porque cada bien que salga del patrimonio del deudor, as una posibilidad menos que tienen de pagarse. La ley no ha podido mirar impasible este situacidn, y asi coma estableci6 en el caso anterior Is subrogaciOn o sustituciOn en clertos derechos y acetones del deudor par los acreedores, los ha autorizado Igualmente para que puedan hacer volver al patrimonlo del deudor los bienes que fraudulentamente este hizo sail, con el propOsito de perjudicar a los acreedores, colocado en un aparente estado de negligencia.
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A este tiende Ia acciOn pauliana, a la cual se refiere el articulo 2468, y que puede definirse como la que tienen Los acreedores pare obtener Is revocaciOn de los actos realizados por el deudor en frauds de sus derechos. Se llama revocatoria porque mediante ells se obtiene to revocación o invalidaciOn de los actos ejecutados por el deudor; y se llama pauliana porque fue el pretor Paulo el que Ia introdulo en el D. Romano.

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Como se ye, el objeto de la acciOn pauliana es obtener la revocaciOn de los actos que el deudor ha ejecutado para empobrecerse, es decir, para disminuir su patrimonio en perjuicio de los acreedores, a fin de que, medlante esta revocaciOn, vuelvan al patrimonio del deudor los bienes que en 6l se encontraban y que at deudor hizo salir fraudulentamente. Ilene Ia action pauliana por fundamento at acto fraudulento ejecutado por el deudor, y tiene por objeto la revocaclOn o destrucciOn de los actos que el deudor ha ejecutado en fraude de los acreedores, es decir, con el propOsIto de perjudicarlos. Resulta entonces que el fundamento juridico de Ia acciOn pauliana es at acto Melba cometido par el deudor. En efecto; el deudor al contraer Ia obligacIOn que debe ser ejecutada de buena fe, le ha dado a los acreedores, como garantra de ella, todo su patrimonio, todos sus bienes. El deudor que obra de buena fe debe cuidar que esa garantla no desaparezca, que los acreedores tengan la seguridad de hacerse pago de la obligaciOn en caso de mora o incumplimiento; si el deudor no cuida esta garantia, si hate salir fraudulentamente los elementos que la forman, comete un verdadero acto Welt°, un verdadero delito civil, que en conformidad a los principios estudiados, debe dar a los acreedores, Ia debida reparaciOn del dar o.

nombre y en sugar del deudor, sino que In van a ejercer en su proplo nombre, es una action directa, que les pertenece a ellos, qua est6 en su patrimonio y no en el patrimonio del deudor, les pertenece en su catided de acreedores lesionados, en su calldad de victimas de un delito, en su caltdad de sujetos pasivos de un hecho ilicito, y como todo hecho Welt° impone responsabilidad y da derecho a la reparaciOn del dafio
causado, los acreedores tienen una action, y In action que conduce a ese fin, es Ia action pauliana.

De to dicho se desprende que Ia action pauliana, a diferencia de lo quo sucede con to anterior, corresponde a los acreedores personalmente, as una action que les es propla, no as una acciOn que vayan a ejercer en

rechos del deudor por los acreedores, conducen a un mismo fin: Is incorporaciOn de bienes en at patrimonio del deudor. Pero entre uno y otro derecho auxiliar, hay diferencias que conviene sefialar y qua ponen de manifiesto In diferencia jut-Idles de Was dos instituciones. Las principles diferencias que podemos sefialar son:

Tanto Ia acci6n paullana como at ejercicto de las acetones o de-

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19 El ejercicio de las acciones y derechos del deudor por los acreedores supone que el deudor ha sido negligente on at ejercicio de ciertos derechos y de ciertas acciones, supone que ha habido de su parte omisiOn o negligencia para entrar ciertos bienes que deberian ester en su patrimonio. En cambio, en la action pauliana, es un acto suyo, un hecho de su parte, el que ha hecho salir los bienes de su patrimonio. En el primer caso estamos en presencia de una actitud pasiva del deudor; en el caso de la action pauliana o revocatoria, estamos on presencia de una actitud

TEORIA DE LAS OBUGACIONES

2°) En el caso del ejercicio de los derechos y acciones del deudor por los acreedores, se trate generalmente de hater ingresar bienes que nunca han estado en el patrimonio del deudor, como una herencia o una donación que el deudor no acepta; la accidin pauliana persigue tambien la incorporación de bienes, pero ,que bienes? los que ya forrnaban parte del patrimonlo del deudor, y que el deudor fraudulentemente hizo salir.

3?) La accidin pauliana o revocatoria es una acciOn directa, que pertenece por derecho propio a los acreedores coma consecuencia del delito civil que el deudor ha cometido, y que is ejercen en su proplo nombre, en su calidad de acreedores lesionados; en cambia, en el caso anterior, los acreedores estan ejerciendo una acciOn que compete al deudor y por consiguiente, no obran en su proplo nombre sino que a nombre y en representaciOn del deudor, porque ese derecho tiene par objeto sustituir o subrogar al deudor en el ejercicio de ciertas acetones y de clertos derechos. 4?) Finalmente, en el caso del ejercicio de las acciones o derechos del deudor por los acreedores, los bienes que eel se obtlenen entran al patrimonlo del deudor y por esto todo acreedor puede hacerse pago con ellos, porque todos los acreedores tienen igual derecho con respecto al patrimonio del deudor; la acciOn paullana, coma veremos, solo aprovecha a los acreedores que Ia han ejercitado, pero no aprovecha a los acreedares que no la han intentado.

Oportunidad en que Ia Accian Pauliana puede Ejercitarse
tin puntu muy interesante que se suscita con motivo de la accidin pauliana, es el que dice relaciOn con la oportunidad o circunstancia en quo esta acclön puede ejercitarse. iEs necesario que el deudor este declarado en concurso pare que puede ejercerse la acciOn pauliana, o puede ejercerse este accidin sin necesidad de que el deudor haya hecho cesiOn de bienes, o haya sido declarado en quiebra? Algunos creen que solo procede cuando el deudor se halla en concurso o en quiebra a ha hecho cesiOn de bienes, porque el articulo 2468 habla de los actos ejecutados antes de Ia cesiOn de bienes o de la aperture del concurso. Sin embargo, no es este la opinion que ha triunf ado en la doctrine y en la jurisprudencia; Ia mayorta cree, y esta es la opiniOn que me parece mds acertada, que pare el ejercicio de la acción pauliana no es necesario que el deudor est6 declarado en concurso o que haya hecho cesiOn de bienes. El hecho de que el articulo 2468 se refiera a los actos ejecutados antes del concurso o de la cesiOn de bienes, no se ref lore at caso de que solo durante el concurso o de la cesiOn pue• da ejercitarse la accifm pauliana, sino que esa disposiciOn tiene por objeto senalar o demostrar la diferente situation juridica que ante el Derecho tienen los actos ejecutados por el deudor antes del concurso y despuës del concurso. En el articulo 2467 dice at COdigo: "Son nulos todos los actos ejecutados por el deudor relativamente a los bienes de que ha hecho cesiOn, o de qua se ha ablerto concurso a los acreedores"
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En cambio, los actos ejecutados antes de Ia cesiOn de bienes o de Ia apertura del concurso, no son nulos, sino que respecto a ellos, coma dice el articulo 2468, "se observaran las disposiciones siguientes", etc. Pero este articulo no ha pretendido decir que solo puede intentarse Ia acciOn pauliana Onicamente cuando el deudor este declarado en concurso o haya hecho cesiOn de bienes. Hay todavfa muchas otras razones: si hubieramos de aceptar Ia doctrine que no ha triunfado en Ia jurisprudencia ni en la opinion de Ia mayoria de los autores, tendriamos que Ilegar a absurdos manifiestos, tendriamos que aceptar que cuando el deudor tiene varios acreedores no podria ejecutar actos fraudulentos, porque en tal caso seria declared° en concurso y los actos fraudulentos que hubiera ejecutado con anterioridad caerian mediante el ejercicio de la acciOn pauliana. En cambio, cuando hubiera un solo acreedor, el deudor podria ejercitar dichos actos y habria entonces que admitir que es mejor la situaci6n de los acreedores cuando hay muchos que cuando hay uno, y habrfa que Ilegar a is conclusiiin de que cuando hay muchos acreedores, la ley no permite que el deudor pueda ejecutar actos fraudulentos y que cuando hay pocos permite la ley la ejecuciOn de estos actos fraudulentos. Enseguida, si se acepta que la acclOn pauliana solo procede en el caso de concurso o de cest& de bienes, habrfa que Ilegar a la conclusiOn de que es mejor Ia situaciOn del deudor que no tiene bienes que Ia situaciOn del deudor que tiene bienes, porque es manifiesto que el- deudor quo no tiene bienes no sera declarado en concurso ya que los acreedores no tienen ningUn interês en declararlo en concurso, pues el deudor carece de bienes. Pero hay todavia otro argumento deducido del propio texto del articulo 2468, Inciso 1 9 que parece apoyar la opiniOn que se viene indicando, cuando dice: "En cuanto a los actos ejecutados antes la cesiOn de bienes o Ia apertura del concurso, se observaran las disposiciones siguientes..." y la cesiOn do bienes, con arreglo al articulo 1614, "el abandono voluntario que el deudor hace de todos los suyos a su acreedor o acreedores, cuando a consecuencia de accidentes inevitables, no so halla en estado de pagar sus deudas". Luego Ia cesiOn de bienes puede hacerse a un acreedor o a varlos acreedores; y el articulo 2468 no solamente contempla el caso del concurso, sino tambiên el de la cesiOn de bienes, admitiendo par lo tanto la posibilidad de que pueda ejercitarse esta acciOn cuando hay un solo acreedor. Ahora bien; cuando hay un solo acreedor no va a poder pedirse por este Ia formaciOn del concurso necesario; luego tenemos que aceptar que el acreedor puede ejercer Ia acciOn pauliana o revocatoria sin necesidad de Hever a concurso al deudor. De otra manera este derecho serfa completamente ilusorio, ya que el acreedor no podria obligar al deudor a hacer cesiOn de bienes; (,de que medios se valdria entonces el acreedor para poder colocar al deudor en Ia situaciOn juridica necesaria para ejercer Ia acciOn pauliana?
Por Codas estas rezones, la opinion que se viene sustentando ha triunfado en la jurisprudencia, y en el Unico caso fallado por Ia Corte

al respecto, se ha resuelto que no es necesario que el deudor sea decla152

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rado en concurso o haya hecho cesiOn de bienes pare que proceda acciOn pauliana, la cual puede ejercitarse aun cuando haya un solo acreedor. Este sentencia dictada por la Corte de Santiago, se encuentra en la Gaceta de los Tribunales, ano 1879, sentencia 519, pagina 345. Como consecuencia de este conclusiOn, tenemos que Ia acciOn pauliana compete a todos los acreedores, o a cualquiera de ellos individualmente, puesto que a todos la otorga el articulo 2468. Si el deudor este declarado en concurso o en quiebra, la intentaran todos los acreedo-

res, o bien aquellas que deseen hacerlo, o tambien .el sindico en representaciOn de los acreedores. Si es uno de los acreedores quien pretende el pago de Ia obligaciOn, sera el personalmente quien la ejerza. Actos Juridicos Revocables por la AcciOn Pauliana

Para determiner cueles son los actos ejecutados por el deudor susceptibles de revocarse par la acciOn pauliana, es menester distinguir, Como resuita de los articulos 2467 y 2468, entre los actos ejecutados por el deudor antes de la cesiOn de bienes o de Ia aperture del concurso, y los ejecutados una vez que el deudor este concursado, porque los actos ejecutados por el deudor en concurso, relativamente a los bienes comprendidos en el concurso o en la cesiOn, son nulos de pleno derecho, por disposiciOn expresa del articulo 2467; de manera que respecto a ellos los acreedores no necesitan intentar la acciOn pauliana, sin° quo bastard demostrar que el deudor se encuentra en concurso o qua el deudor ha hecho cesiOn de bienes y que los actos qua se refieren a aquellos blenes quedan comprendidos en la cesiOn o en el concurso, para gue por ese solo hecho se declare su nulidad. Los actos susceptibles de revocarse por el ejercicio de la acciOn pauliana son los anteriores a la cesiOn o al concurso, es decir, los realizados por el deudor que no se halla en concurso y quo tiene la libre administracien de' sus bienes, y a los cuales se refiere el articulo 2468, esto es, los actos ejecutados mientras el deudor no ha sido declarado en concurso ni ha hecho cesiOn de bienes. La razOn de este distinciOn es perfectamente explicable: el deudor quo ha sido declarado en concurso ha perdido la administraciOn de sus bienes, administraciOn que de derecho pasa a los sindlcos nombrados par el tribunal o por los acreedores en la forma que determine el C. de P. Civil; el concursado queda inhibido de la administraclOn de sus bienes, se produce coma dice el C. de Cornercio, "el desasimiento de los bienes del fallido", y se comprende entonces que si el fallido no tiene dores.
la administration de sus bienes, no puede ejecutar ningUn acto con relaciOn a ellos, ya que si lo ejecuta su proposito es burlar a los acree-

No sucede lo mismo con el deudor quo no ha sido declarado en concurso por dificil o precaria que sea su situation. Este deudor conserve la administraciOn de sus bienes, ya que no hay ningim antecedente para 153

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presumir que el acto que ejecuta sea ejecutado en fraude o en perjuicio de los acreedores, y de ahi que Ia ley acepte que el individuo que se halla en esta circunstancia, pueda ejecutar un acto juridico, pero at mismo tiempo autoriza a los acreedores para pedir Ia revocaciOn de dicho acto si el se ha celebrado con el propOsito de perjudicar a los acreedores.
Para qua los actos celebrados por el deudor con anterioridad a la cesiOn de bienes o at concurso puedan revocarse, es decir, seen susceptibles de ser atacados por Ia acci6n pauliana, as menester que concurran a su respecto, las dos circunstancias siguientes: que el acto cause un perjuicio al acreedor; y qua at acto haya sido celebrado con fraude.

En otros terminos, en Ia celebraciOn del acto debe haber perjuicio y fraude para el acreedor.

En conformidad a las reglas generates de Ia prueba, incumbe probar Ia existencia del perjuicio y del fraude at acreedor que intents Ia accien pauliana, porque son estos los hechos en que funda su acciOn y de los cuales deriva la responsabilidad que imputa at deudor y at tercero que con el contrat6.
Primer requisito

El primero de los requisitos es Ia existencia del perjuicio, expresamente exigido en los nOmeros 1° y 2? del articulo 2468, que autorizan Ia rescisiOn de los actos que allf se serialan cuando se hayan ejecutado con la intenciOn de causer perjuicio a los acreedores. Dice el N° 1° del articulo 2468: "Los acreedores tendran derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de male fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mat estado de los negocios del primero". Y el N. 2? agrega: "Los actos y contratos no comprendidos bajo el nOmero precedente incluso las remisiones y pactos de liberaciOn a Mut° gratuito, seran rescindlbles, probandose la male fe del deudor y el perjuicio de los acreedores". iCuando hay perjuicio, cuando se entiende que el acto es perjudicial a los acreedores? Un acto cause perjuicio a los acreedores en el caso a que nos estamos refiriendo, cuando acarrea Ia insolvencia del deudor, o aumenta una insolvencia preexistente. En otras palabras, cuando produce una disminucien del patrimonio del deudor. El acto es entonces perjudicial at acreedor cuando a consecuencia de el los demas bienes que quedan en poder del deudor son insuficientes para hacer pago at acreedor o acreedores; cuando como resultado del acto ejecutado por el deudor no va a quedar lo necesario para hacer frente a sus compromisos, de tai manera que los bienes restantes no van a ser bastantes pare pager sus obligaciones.
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Si a pesar del acto e)ecutado pot el deudor, conserve el bienes suficientes pare que sus acreedores sean pagados, no se produce insolvencla del deudor, ni se aumenta una insolvencia preexistente, y no hay en consecuencia, perjuicio, porque los acreedores pueden ser totalmente satisfechos, y el acto que el deudor ha ejecutado queda sin influencia alguna con respecto a los bienes que el deudor tiene en su der. Si un deudor debe 200 y tiene 400 en bienes y enajena 100 o enajena 200, no puede decirse que el acto sea perjudicial a los acreedores, porque los bienes que quedan en su poder bastan pare responder a Codas sus obligaciones. Seca esto, para que los acreedores puedan intentar la accien revocatoria en contra del deudor, es menester que prueben que los bienes quo quedan en su poder son insuficientes pare hacer frente a sus compromises, que los bienes que quedan no van a alcanzar a satisfacer el month total de sus al-Mites. Per eso, los autores franceses dicen que la accien pauliana as subsidiaria, que solo puede intentarse cuando los acreedores no pueden obtener el pago de sus creditos par los denies medios que la ley les franquea. De aqui que solo sean revocables o susceptibles de la accien pauliana los actos que producen una disminucien del patrimonio del deudor, los actos que producen un empobrecimiento del deudor, en terminos de no hacer posible el page total de sus obligaciones cualesquiera que estos sean, ya consistan en enajenaciones, contratos, cesiones, etc., porque la enumeracien del articulo 2468 no es taxativa, sino per via de ejemplo. Por lo mismo, no son susceptibles de la accien pauliana los actos que Onicamente dejen de enriquecer al deudor y los actos que recaigan sobre bienes Inembargables, porque estos actos no causan perjuicio a los acreedores. Los actos que dejan de enriquecer al deudor no privan a este de algo que este tenga, sine de algo que este puede obtener; si el deader no acepta una donacien, no *cute an acto sino que deja de ejecutar un acto. Este pasividad del deudor no es susceptible de revocarse por la accien paullana, porque el articulo 2468 habla de actos ejecutados, de actos que supongan aria actitud active de parte del deudor, y porque el objeto de Ia accien pauliana es reconstruir el patrimonlo al estado que tenga en el momenta en que la obligacien se contrajo, hacer entrar en 01 bienes que pertenecian al deudor y que este hizo salir; pero no tiene por objeto hacer entrar bienes que nunca han formado parte del patrimonlo, porque pare este efecto la by concede otro derecho, otros medlos, el segundo de los derechos auxiliares que ya conocemos. Los actos que recaigan sobre bienes inembargables tampoco pueden ser revocados per la accien pauliana, per una razen fedi de cornprender, los bienes inembargables estân expresamente exceptuados de este derecho de prenda que los acreedores tienen sobre el deudor, es deck, lee bienes inembargables no son Ia garantia de los acreedores; tanto el articulo 2465 come el articulo 2469 establecen expresamente que no
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pueden ser objeto de Ia acciOn pauliana los bienes inembargables, "se excepthan los inembargables", dicen estos articulos. Si es asi, poco o ningOn interes pueden tener los acreedores en la conservaciOn de esos bienes, o de hacer entrar dichos bienes, aun cuando hayan salido del patrimonio; Ia disposiciOn de estos bienes no redunda en perjuicio de los acreedores, porque conservense o no consdrvense en poder del deudor, no afectan de ninguna manera a los acreedores y si es asi, lo mismo da que estos bienes inembargables queden o no en manos ael deudor. Segundo requisito El otro requisito necesario para que proceda Ia acciOn pauliana es el fraude, o como dice el articulo 2468. "la male fe", que el acto haya sido celebrado de mala fe. El fraude o male fe a que este articulo se refiere, no tiene nada de parecido con el dolo en los contratos. El dolo en los contratos son las maquinaciones fraudulentas de que se vale una persona o un tercero pare arrancarle el consentimiento a Ia otra. Aqui no hay nada de eso; aqui se ha celebrado un acto por el deudor con prescindencia absolute de los acreedores, no ha habido maniobras de ninguna especie para conseguir el consentimiento; hay lisa y Ilanamente la ejecuclen de un acto juridico con el propOsito de perjudicar a los acreedores, que quedan al margen de Ia celebracien del acto. Se entiende por fraude, o por male fe, como dice at articulo 2468. el hecho de quo el deudor celebre el acto juridico conoclendo el mal estado de sus negocios. La ley presume que un deudor que celebra un acto juridico en estas condiciones, lo hace con el propOsIto de perjudicar a sus acreedores. En el N° 1 9 del articulo 2468, nuestro C. Civil ha definido lo que se entiende por male fe para este efecto, cuando dice: "...estando de male fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero". No caben, en consecuencia, en el C. Civil chileno, las discusiones ni las veinte mil interpretaciones que los autores franceses dan de to que as male fe y de lo que debe entenderse por male fe; ni es necesario tampoco, probar que el acto se ha celebrado con la IntenciOn de perjudicer a los acreedores, porque aqui estamos en presencla de una palabra definida por Ia ley, y cuando esto sucede, debe darsele a esa palabra su significado legal. Y en esta acepcidn debe entenderse en el articulo 803, inciso 2 9 , cuando Ia ley autoriza a los acreedores del usufructuario pare pedir que se rescindan Ia renuncla o ceslen del usufructo hecha en fraude de sus derechos, aplicacidn esta de la acciOn pauliana a un caso particular. Como acabamos de ver, la acciOn pauliana supone Ia ejecuciOn por parte del deudor de actos destinados a empobrecerlo, a disminuir su patrimonio; y supone por lo mismo, la IntervenciOn de un tercero en cuyo favor el deudor ha ejecutado el acto juridico destinado a perjudicar at
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acreedor: una compraventa, una cesi6n, una antIcresis, Is constituclOn de una hlpoteca o de una prenda, etc., que el deudor ha hecho en favor de una tercera persona. Surge entonces este primera cuestiOn: el tercero que ha contratado con el deudor, i,puede ser afectado con Ia acciOn pauliana? Indudablemente si, porque el articulo 2468 se refiere expresamente al tercero con quien contrata. Pero surge tambien este otra cuestiOn: Len clue casos o condiciones procede la acciOn pauliana contra este tercero? LBasta para ell° Ia male fe del deudor, o es necesario, edemas, la male fe del tercero con quien el deudor contrata? Para contester a este pregunta, hay que hacer una distInciOn que viene desde los tiempos del Derecho Romano, entre los contratos onerosos y los contratos gratuitos. En uno y otro caso, es necesario el perjuicio de los acreedores y la male fe del deudor, porque son ambos requisites generales que deben concurrir en todo acto juridic° para que a su respecto puede intentarse is acciOn pauliana. SI falta alguno de ellos, ya no se podrfa intentar Is acciOn revocatoria. Si el acto celebrado por el deudor es un contrato memo, o consiste en la constituciOn de una prenda, de una anticresis o de una hipoteca es necesario edemas del perjulcio pare el acreedor y de la male fe del deudor Is male fe del tercero con quien el deudor contrata, es decir, debe ser perjudicial pare el acreedor y debe celebrarse estando ambos de mala fe, tante el deudor como el tercero adquirente, esto es, conociendo ambos at mel estado de los negocios del deudor. SI solo hay male fe de parte del deudor, y at tercero con quien contrata est6 de buena fe; Ignore el mai estado de los negocios del deudor, Ia fled& pauliana no procede, porque faltarfa uno de los requisites necesarios pare que procede. (Art. 2468, W 1 9). Tratfindose de los contratos gratuitos, las remisiones y pactos de liberaci6n a titulo gratuito. la situacl6n se modifica; en tat case baste el perjuiclo del acreedor y Is male fe del deudor y no es necesario que at tercero co'i quien el deudor contrata conozca el mat estado de los negocios del deudor; baste qua los conozca el deudor. (14 9 2 del articulo 2468). A clue se debe este diversidad de crawl°, por qu6 la by exige en el caso del N? 1? del articulo 2468 Ia male fe de ambos. y por clue en caso del N? 2? exige el articulo 2468 Ia male fe del deudor? Por una razOn de equidad y de sentido cormin y es este: cuando se cerebra un contrato oneroso, of tercero que contrata ha dado alga en camhie, se ha desprendido de alga que le pertenece, de modo quo desde este punto de vista, la situaciOn del tercero que contrata con el deudor es equivalente a la de los acreedores en cuanto ambos son perjudicados si el acto se revoca o se mantiene; sl se revoca, el tercero; si se mantiene, los acreedores; Ia situaciOn de ambos es igual, el perjuicio 157

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de uno y otro es el mismo. En igualdad de condiciones entonces, Ia ley aplica el aforismo romano de que es mejor Ia situaciOn del que posee, siempre naturalmente, que est6 de buena fe, porque en caso de estar de mala fe, se hace indigno de Ia protecciOn de Ia ley. En cambio, en un contrato gratuito, el deudor se ha desprendido de algo sin que nada reciba; cambia entonces la situaciOn del tercero que ha contratado con el deudor, porque es muy distinta de la situaciOn del acreedor. Si el acto se mantiene, los acreedores sufren un perjuicio evidente, manifiesto. Si el acto se revoca, ique perjuicios sufre at tercero, el donatario a quien se le hizo una donaciOn, por ejemplo? Nada; pierde solo una ventaja o un deseo, y ante esta situaciOn, se prefiere la del que pierde algo real, positivo, y no ampara Ia ley al que solo pierde una expectativa. En el primer caso hubo desembolso por parte del tercero; en el segundo caso, no se ha desprendido de nada, y de aquf que la ley no considere necesaria Ia buena ni Ia mala fe del tercero con quien el deudor contrata.

Acreedores que Pueden Intentar Ia AcciOn Pauliana
1,0ue acreedores pueden intentar Ia action pauliana? iLos que tienen un titulo anterior o posterior al acto perjudicial para ellos? SOlo los acreedores cuyos crOditos sean anteriores at acto, pueden Intentar Ia acciOn pauliana; los acreedores cuyos cróditos sean poste-

riores a Ia ejecuci6n del acto, no pueden intentar este action, porque pare que la acciOn pauliana proceda, as menester que el acto juridico haya irrogado un perjuicio al acreedor, a irroga un perjuicio cuando el acto del deudor disminuye los bienes que el acreedor tiene en vista at contratar, de manera que sl el deudor procede a desprenderse de esos bienes, le irroga un perjuicio. Pero el acreedor que contrata con poste-

riorldad at acto que el primer acreedor ha celebrado, se va a encontrar con una garantia que no existe, con una garantfa que si bien to fue pare el primer acreedor, ya no existia cuando el segundo acreedor contrato con el deudor; tuego ningiln perjuicio puede resultar para 01 de tales actos, ya que cuando el deudor contrato con el segundo acreedor, no existian en su patrimonio los bienes que hizo salir con anteriorldad.

Naturaleza Juridica de la AcciOn Pauliana
LDe quê naturaleza es Ia action pauliana, es personal o es real? La acciOn pauliana esta asimilada por la ley a las acciones de nulidad. y por eso es que at articulo 2468 habla de rescindirse, que se rescindan, que habra rescisiOn, etc. Pero Ia acciOn revocatoria no es propiamente una acciOn de nulidad, porque la acciOn pauliana no proviene del hecho de haberse celebrado un contrato con omisiOn de ciertos requlsitos, o con un consentimiento viciado, sino que procede en contra de actos perfectamente validos y eficaces, pero que han sido ejecutados en per-

juicio de los acreedores. El verdadero fundament() juridic° de la acciOn pauliana es el hecho ilicito ejecutado por el deudor destinado a per158

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

judicar a los acreedores, y come todo hecho ilicito destinado a perjudicer a los acreedores da una accien para obtener la correspondiente indemnizacien, este hecho ilicito autoriza a los acreedores para intentar la accien pauliana, destinada a obtener la reparacien del dew caused° por el delito civil. Los efectos de la accidn pauliana son identicos a los de Ia nuildad, y es per esto que la ley ha asimitado estas dos acclones. Ahora bien; si este accien se funda en el hecho ilicito cometido por el deudor, si tiene per objeto reparar los defies causados, y si tiende a dejar sin efecto un contrato ca un acto juridic°, es una seder' eminentemente personal, porque solo puede recIamarse de las personas quo per un hecho suyo hen contraldo las obligaciones correlatives, y perque no hay mss acetones reales que las que nacen de los derechos reales y no hay mes derechos reales que los taxativamente sefialados por la ley, y de ninguno de ethos podriamos deriver la accien pauliana.

Efectos de la Accian Pauliana Respecto de los Terceros Subadquirentes
Puede suceder que at intentarse is accien pauliana por los acreedares, Ia cosa se encuentre en manes de un tercero a quien et que contrato con et deudor se la haya enajenado o traspasado. Cabe entonces preguntarse: lafecten las consecuencias de la accien pauliana a este subadquirente de Ia cosa? /En que condiciones Ia accien pauliana afecta a este subadquirente? Por ejemplo, A deudor, Is vende una cosa a B, concurriendo los requisites necesarios pars que puede revocarse este acto: se Ia vende a C, y cuando Ia cosa se encuentra en manes de C. los acreedores de A intentan Ia seder' pauliana. Hay que preguntarse entonces: Irevocade el acto entre A y B, debe volver is cosa de C. al patrimonio del deudor, at patrimonlo de A? Hay quo descartar en primer termino, Ia hipetesis de que el acto celebrado entre A y B no sea susceptible de la accien pauliana. En el D. Romano, y esta es is misma doctrine que aceptan los autores franceses, porque el Cedigo Frances nada dice at respecto, la accien pauliana afectaba a los terceros en las mismas condiciones y en los mismos cases en que afecta al primer adquirente. Si era un contrato °nem° era menester que el subadquirente estuviera de male fe, lo mismo que el deudor y el primer adquirente: si era un contrato a Mule gratuito era solo necesario to mate fe del adquirente, sin tomer en cuenta la buena o male fe del subadquirente. Pero en mi concepto, no es esta is opinion que debe prevalecer on el C. Civil chileno, porque aqui estarnos en presencia de una accien de rescisien y la roadster' produce los efectos que la ley Is atrlbuye a la nutidad o a la rescisten, y el articulo 2468 dice que el efecto proplo de la accien pauliana as la rescisien de los actos que se hallan en los cases quo ese articulo determine. La palabra rescisiOn ha side definida por Ia ley; is ley nos ha cliche en clue consisten Is reaclaien y la acciOn rescisoria y nos ha seflalado en el titule pertinente de is nuildad y Ia 159

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

rescisiOn (Libro IV, titulo XX) de los actos o contratos, los casos en que se produce y los efectos que de ella se derivan, y es cierto que cuando Ia ley ha definido una palabra, debe darsele su significado legal. El articulo 2468 dice que mediante este acciOn, que no Ia nombra, se podran rescindir los actos y contratos ejecutados por el deudor; no ha modificado los efectos propios y generates de Ia rescisiOn, no ha establecido reglas distintas en cuanto a los efectos que esta rescisiOn produce, y habiêndose dado reglas con un carActer general en el articulo 1681 y siguientes, debemos recurrir a esos preceptos pare determiner los efectos que en este caso especial produce la acciOn pauliana; luego las mismas reglas que rlgen Ia rescisiOn en todos los actos y contratos, deben ser aplicadas a los terceros subadquirentes, y es sabido que Ia nutided legalmente declarada da acciOn contra los terceros poseedores, sin entrar a averiguar cuel es la naturateza del titulo por el cual el tercero adquirie• la cosa, y sin tomar en cuenta si el acto o contrato por el cual el tercero adquirici sea gratuito u oneroso. La acci8n pauliana afecta a los terceros poseedores en los mismos tèrmlnos que en la acciOn de nutided o rescisiOn afecta a los terceros poseedores de Ia cosa objeto del contrato que se anula o que se rescinde. Revocado el acto o contrato que ha sido objeto de Ia acciOn pauliana, se producen los efectos propios de lode rescisiOn, porque no han sido modificados ni alterados por Is regla del articulo 2468; de manera que el efecto que se produce una vez revocado el acto o contrato celebrado por el deudor en perjuicio de los acreedores, concurriendo los requisitos legates, sere que se restituyan las cosas al mismo estado que teWan antes de la celebraciOn del acto o contrato. porque los efectos propios de In acciOn pauliana, son los efectos de la rescisiOn. Pero como se trate aqui de una acciOn personal que compete a los acreedores por derecho propio, y como es sabldo que las sentenclas judiciales afectan sOlo a las personas que han litigado, se resuelve por Ia doctrine que Is acciOn pauliana sOlo aprovecha en sus resultados a los acreedores que Ia han intentado, de tal manera que las cosas que fueron objeto del acto o contrato que se rescinde o se revoca, vuelven al patrimonio del deudor pars el solo efecto de constituirse en prenda o garantia del acreedor o acreedores que ejercitaron Ia acción pauliana; los que no Ia ejercitaron no pueden aprovecharse de sus resultados.

Tiempo de Prescripcian de Ia AcciOn Pauliana
La accidn peuliana prescribe en un ario; lo dice el articulo 2468 en su No "Las acetones concedidas en este articulo a los acreedores expiran en un ano contado desde Ia fecha del acto o contrato"; y como estamos en presencia de una prescripciOn de corto tiempo especialmente reglamentada por la ley, este prescripciOn no se suspende, en conform!. dad al articulo 2524 que dice: "Las prescripciones de corto tiempo a que esten sujetas las acciones especiales que nacen de ciertos actos o contratos, se mencionan en los titulos respectivos, y corren tambidn contra 160

TEORIA DE LAS OBL1GACIONES

toda persona; salvo que expresamente se establezca otra regla"; y como en el articulo 2468 N° no se ha establecido suspension alguna, no cabe alegarla, y en consecuencia, corre contra toda clase de personas, En este punto vuelve nuestro C. Civil a innovar sobre los principios aceptados por la doctrine francesa. En el COdigo frances no se ha reglamentado la acciOn pauliana sobre este particular; se Iimita a sefialar sus efectos, y de ahi que Ia jurisprudencia francesa haya aceptado coma principios generales los mismos que conceptu6 el D. Romano. Entre nosotros estas argumentaciones no tienen base ni serian tampoco aceptadas por ningOn tribunal chileno, ya que la acciOn pauliana ha sido expresamente reglamentada por nuestro C. Civil, que establece que elle expire en un arm. En Francia, sin embargo, Ia acciOn pauliana extingue en treinta afios porque no se le ha serialaclo un plazo especial. La acciOn pauliana procede tanto en materia civil como en materia comercial, y en ambos casos, sujeta a unas mismas reglas. Asi 10 establece el articulo 1376 del C. de Comercio que en materias de quiebras hate aplicable la acciOn pauliana y deja sometido su ejercicio y procedimiento a las reglas del articulo 2468 del C. Civil. Dice el articulo 1376; "Los actos y contratos, de cualqulera naturaleza que sean, anterlores a las epocas que sonata el inciso primero del articulo 1373, son tambidn rescindibles, siempre que se justifique la coexistencia de todos las circunstancias que expresa el articulo 2468 del COdigo Civil". Conviene advertir que en materia comercial hay reglas mucho mas severas adn que en materia civil por lo que respecta a las que determinan la situactOn del deudor declared° en quiebra, porque alli se anulan todos los actos y contratos ejecutados despues del die a que el juzgado ref iera la cesacidn de pages y todos los actos ejecutados dentro de los diez dies que la han precedido, period° que en materia de quiebras se llama "sospechoso" (articulo 1373 a 1377 del COdigo de Comerclo) 1 .

4!--E1 beneficio de Separacidn
El ultimo de los derechos auxiliares que tienen los acreedores, es el beneficio de separaciOn, definido en el articulo 1378 del C. Civil, que dispone: "Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podran pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero; y en virtud de este beneficio de separaciOn, tendren derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias con preferencia a las deudas propias del heredero". El beneficio de separaciOn es el que tienen los acreedores hereditarios y testamentarios pare pedir que no se confundan los bienes del di1. En la materia reg fan los articulos 69 y siguientes de Ia ley 4.558, y actualmente los art lculos 72 y siguientes de la ley 18.175, de 28 de octubre de 1982, con la diferencia quo los actos y contratos quo Ia ley antigua declaraba nulos y de ningt:rn valor, son declarados inoponibles a Ia masa por Ia nueva ley. 161

índice

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

Obligaciones Sujetas a Modalidades Generaildades
Las obligaciones se dividen en purse y simples, y en sujetas a modalidades, atendiendo a si las Ilevan o no. La regla general es que las

obligaciones seen puras y simples, que produzcan sus efectos inmediatamente de contrafdas y pare siempre, sin restrIcción alguna, porque de ordinario el propOsIto que tienen las partes al celebrarias, es conseguir inmediatamente Ia cosa o prestacian a que la obligacidn se refiere. Solo por excepclon las obligaciones son sujetas a modalidades; ell° ocurre cuando la ley o las partes subordinan sus efectos a clertas circunstancias o cláusulas particulares que en derecho se denominan modalidades. Constituyen, por eso, una excepcian al derecho comeln. Pueden definirse las modalidades como as cldusulas particularea qua pueden Inserterse en una obligacidn pare modIfIcar sus efectos, sea en cuando a su existencla, a su ejercicio o a su extinclôn. El efecto propio de las modalidades as subordinar los efectos de la obligacidn, yen general, de un acto juridic°, desde alguno de los puntos de vista quo acabo de indicar, ye sea retardando el nacimiento de un derecho, o ye subordlnando su ejercicio o su extinciOn a Ia realizaciOn de algtin hecho; y es por esto quo las modalidades se dividen, como yeremos adelante, en suspensivas y resolutorias, segtin quo tengan par objeto suspender Is adquisician de un derecho, o que tengan par objeto extingulr un derecho.
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condiclem, el plaza y el modo.

Las modalidades que pueden afectar a una obligacian son tres: la

La condiciem es un acontecimiento futuro a Incierto del cual depende Ia existencia o resotucidn de un derecho. El plaza o ttirmino (expresfones que son sinanimas) es la tipoca fijada pars el cumplimiento de la obligacian, o tambian, el hecho futuro y clerto del cual depende el ejercicio o Ia extinciOn de un derecho. Y finalmente, el modo tiene lugar cuando se da o se asigna algo a una persona pars que lo tongs par suyo, con la obliged& de aplicarlo a un fin especial; es, en realidad, la obligacian de aplicar la cosa objeto del vinculo jurfdico a un fin determined° y especial. 163

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

SegCm esto, las obligaciones se dividen en condicionales, a plazo o termini), y modales. Las tres modalidades antedichas se asemejan en que consisten en hechos futuros y en que las tres le quitan a la obligaciOn el carticter de pura y simple. Pero se diferencian fundamentalmente, porque mientras el plazo es un hecho cierto, Ia condiciOn es un hecho incierto; de donde se desprende que la condiciOn afecta a Ia existencia misma de la obligecion, ya sea para nacer, ya sea para morir. For esto es que Ia condiciOn opera retroactivamente, en tanto que el plazo solo afecta al ejerciclo del derecho, al cumplimiento de' la obligaclOn, y por eso sus efectos no son retroactivos. modo es la manera o forma como debe cumplirse la obligaciOn: y a diferencia de Ia condiciOn no suspende Ia adquisiciOn del derecho, porque no afecta ni a su existencia, ni a su extinciOn; a menos que el modo Ileve una clausula resolutoria, porque en tai caso, su incumpiimiento produce Ia extincien de la obligaciOn.

1 --Obligaciones Condicionales
,

La palabra condiciOn tiene tres acepciones en el Derecho: en primer lugar, se Ia emplea para referirse a los requisitos o elementos de un contrato o de un acto jurfdico, y asf se dice: "las condiciones de existencia de los actos juridicos son cuatro, las condiciones de validez de un acto juridico son tales"; se la emplea, en segundo termino, como sin& nima de estado o situaclOn social de una persona, y en este sentido dice el articulo 55 del C. Civil: "Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condiclOn". Y finalmente, sirve pare designer un acontecimiento futuro e Inclerto del cual depende Ia existencia o la resoluciOn de un derecho. Es esta Ia verdadera y propia acepciOn que palabra condiciOn tiene en el Derecho; es esta acepciOn la que le dan los articulos 1473 y 1070 del C. Civil, al referirse respectivamente a las obligaciones condicionales y a las asignaciones testamentarias condicionales; y sere esta la acepciOn que le daremos en nuestro estudio. En este sentido consiste en el hecho de subordinar el desaparecimiento o el nacimiento de un vinculo juridic° o un suceso futuro e incierto. Dentro de esta acepciOn, el articulo 1473 define la obligaci6n condicional diciendo que es "la que depende de una condiciOn, esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no". La obligaciOn condicional es aquella cuya existencia o cuya resoluciOn depende de un acontecimiento futuro e incierto; es aquella cuya existencia es incierta mientras no se sepa que el hecho de que depende va a ocurrir o no; es aquella que todavfa esta en Ia nada, aquella que no se sabe si definitivamente existire o definitivamente no existire Las obligaciones condicionales se rigen por el titulo IV del Iibro IV del C. Civil, y por el parrafo II del Mule. IV del Iibro III del mismo 164

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

Cedigo que en su articulo 1070 dispone que "las asignaciones testamentarias condicionales se sujetan a las reglas dadas en el titulo IV del libro IV con las excepciones y modificaciones que van a expresarse". Y per su parte el articulo 1493 dice que "las disposiciones del titulo 4? del libro sobre asignaciones testamentarias condicionales o modeles, se aplican a las convenciones en lo que no pugne con lo dispuesto en los articulos anteriores". De manera que son dos Ordenes de disposiciones las que se aplican en esta materia: las del articulo 1473 a 1492 y las disposiciones de los articulos 1070 y siguientes, aplicândose estas'times en todo aquello que no pugne con las del libro IV que son de aplicaciOn preferente, La regla general en el D. Civil es que toda obligaciOn, asi como todo acto juridic°, pueda ser condicional, es decir, pueda terser sus efectos subordinados a una condicien, porque en D. Civil el principio que rige es la libertad de contratar. Selo por excepciOn hay cases en los cuales la ley, per rezones de diversa indole, no permite que puedan ester subordinados a condiciones; por ejemplo, las legitimas rigurosas (articulo 1192). Se comprende que la ley hubiera impedido someter esta institucion a condiciones: se trata de asignaciones forzosas que la ley da a los asignatarios del difunto, y se trate de evitar que per medios de diversa naturaleza, puedan burlarse los efectos de cliche instituciOn. El matrimonio es otra institucien que no admits condiciOn, plazo ni modo; el articulo 102 del C. Civil define el matrimonio diciendo que "es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente y por toda la vida, con el fin de vivir juntas, de procrear, y de auxiliarse mutuamente". La expresien actualmente significa que el matrimonio produce sus efectos inmediatamente de celebrado, lo que excluye la posibilided de que marido y mujer puedan convenir que sus obligaciones queden subordinadas a una condlcien, a un plazo o a un mode. La aceptaciOn y Ia repudiation, en virtud de lo dispuesto en el articulo 1227 del C. Civil, tampoco son susceptibles de este modalidad. Las condiciones pueden tatter su origen en in ley, come sucede en el caso del fideicomiso: todo fideicomiso supone siempre la condition expresa o Melte de existir el fideicomisario o su sustituto a la Orme de la restitution (articulo 738); asi sucede tembien en los contratos bileterales, en tud del articulo 1489. Puede tambien la condicien emanar de un contrato o de un testamento, y cabe aqui advertir que las fuentes mAs frecuentes de las condiclones son los contratos y los testamentos, porque por regla general la ley no crea obligaciones condicionales. Como Ia condición constituye una excepciOn al derecho comtln, por ser la regla general que las obligaciones sean puras y simples, resulta que las condiciones no se subentienden ni se presumen. Toda condicien debe expresarse, debe sefialarse expresamente, cualqulera que sea su Puente, emane de Ia ley, del testamento, o del contrato. Por eso, en la du165

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

da sobre una obligacidn si es o no condicional, el juez debe inclinarse en el sentido de que ella es pura y simple, porque las condiciones constituyen una anormalidad juridica, una excepciOn a las regias generates. Hay, sin embargo, casos en los cuales las condlciones se subentienden, lo que sucede cuando Ia ley asi lo presume, como en el caso del articulo 1489, o cuando asi se desprende de la naturaleza de Ia obligecion, como sucede en las yentas de cosa futura. Si una persona se obliga a vender a otra los frutos de la prOxima cosecha, esa obligacidn, como se desprende, queda subordinada a la condiciOn de que haya producciOn de frutos en Ia dpoca convenida.

Las condiclones deben estIpularse o expresarse en tOrminos que Indlquen el prop:Salto de las partes de subordlnar is obligacIOn a un hecho de este naturaleza, y por eso las partes deberdn decir o emplear cualquiera expresiOn que sirva para demostrar esa subordinacIdn. Son (rases que tal cosa Indican: slempre qua, con tal que, en el caso de quo, o los adverbios, cuando, sl, etc. No es necesario emplear palabras sacramentales, porque ya hace mucho tiempo que eso ha desaparecido del Derecho.
Elementos Constitutivos de la ConcliclOn

De is definiclOn del articulo 1473, se desprende qua la condiciOn es un acontecimiento futuro e Inclerto. Seg6n esto, los elementos constitutIvos de toda condiciOn son dos: que sea un acontecimiento o suceso futuro y que sea un acontecimiento o suceso Incierto.
-

Que sea futuro quiere decir que debe verIfIcarse o reatizarse con posterlorldad a Ia estipulaclön de la oblIgacidn, es decir, en el tiempo que esti por venlr. Un hecho pasado o presente no puede ser por eso, jut+ dicamente una condicidn, porque no puede haber incertidumbre acerca

o pasado, no suspende el cumplimiento de la disposiclOn. SI existe o ha existido, se mira como no escrita; si no existe o no ha existido, no vale la disposici6n" (Incise 11.

de un hecho que ya se ha realizado o 'que se estfi realizando. De aqui que digs el articulo 1071: "La condiciOn que consiste en un hecho presente

Dos situaciones pueden presentarse: el hecho existe o ha existido, o el hecho. no existe o no ha existido. Si existe o ha existido, se mire

como no escrita y at acto es puro y simple, porque no hay nada que detenga sus efectos; si el hecho no existe a no ha existido, no hay obligacidn, porque desde el primer momenta hubo un hecho que impidi6 que el vincula juridic° se formara. Por ejemplo, yo le digo a Pedro, "le doy mil pesos si su hijo se recibier ayer de abogado"; dos situaciones pueden producirse: o el hijo de Pedro se recibid o no se recibid de abogado. Si se recibid el hecho existe, y en tal caso la obligaciOn as pura y simple, y nada hay que detenga sus efectos; si el hecho no existe o no ha existido, no hay obligacidn. Juridicamente consideradas las cosas, no puede haber condiciOn en el caso de un hecho presente o pasado porque lo que caracteriza fund& mentalmente la condicidn es su incertithimbre y no puede haberla en algo 166

TEORIA DE LAS OBUGACIONES

que 'ya ocurrie o este ocurriendo. El artIculo 1071 seta ha podido habiar

de candid& pare referirse a un hecho presente o pasado tomando en cuenta Ia ignorancia o desconocimiento que lee partes tengan de la realizaciOn del hecho presente o pasado, y solo en este faz de la situaciem puede decirse. que hay condiciOn, ya que no se sabe si ese hecho se ha realized° o no. y hay, por lo tanto, una Incertidurnbre en su realizaclen.

Oue el hecho sea incierto signifIca que hay dudes sobre su realizaciOn, que sea de problemetica ocurrencia y que dentro de los cAlculos humanos puede acaecer o no. La incertidumbre que Ia ley tome en cuenta as to objetiva y no la subjetiva, as deck, que ells depends de Is naturaleza misma del hecho y no de los conceptos que las partes puedan toner de fa realizaciOn de un hecho. Voy a explicarlo. SI yo digo a Juan: "Le doy mil pesos si tiembla manana" , estamos en presencla de una incertidumbre objetiva, porque es algo que todos sabemos que el fenOmeno del temblor es algo natural que puede acontecer o no. Pero si yo digo a Pedro: "le doy mil pesos al Juan se muere", porque 8e que Pedro cree que hay personas que no se mueren, estamos en presencia de una Incertidumbre subjetiva; o at yo digo; "Le doy mll pesos el Ud. vs a is tu-

na", porque el ignorant° cree que se puede Ire Is tuna con los mediae que actuatmente existen, hay tamblen una incertidumbre subjetiva, porque es actualmente cierto que con tos-recursos que hoy tiene la ciencia, es imposible Ir a is tuna. Es, por lase, la incertidumbre objetiva Is que Ia ley toma en cuenta, la que puede acontecer o no puede atontecer, y por eso Is muerte de una persona no es condicinn, sine un plazo, un die Indeterminado que necesarlamente ha de Heger, pero qua no se sabe cuando, porque dentro de la materlalidad de las cases y de las previstones humanas tone clue acontecer. El articulo 1081 del C. Civil dice at respecto que of die t es cierto pero Indetermlnado, si necesariamente ha de Heger, pen) quo no se sabe cuando; como of die de la muerte de una persona' (inciso V).
La muerte de una persona puede ser condiciOn cuando a alias van unidas clefts circunstancias de realizaciOn inclerta; par ejemplo, que Juan se muera de pulmonia o que se muera de Waldo& o an un naufraglo o en la guerra, porque si es cierto que Juan tiene que morir, es tamblen cierto que no se sabe si ese indIvIduo morlrO o no en las circunstanclas apuntadas. Para que hays condlcien no as necessrio qua at hecho futuro a incierto sea deterninado o no. La determinacidn dice relaciOn con la *soca en qua el lir cho debe verificarse: si se sabe cuando un hecho ha de acontecer, es leterminado; st no se sabe, es indetermlnado.

La condicidn sera determinade cuando consists en en hecho future incierto qua suponiendo qua as retinae se seise cuando; par ejarnplo: to day mil pesos si su hijo se casa antes de los 25 altos; Ia doy mil pesos at
WO se case antes de dos altos.

La condicidn as indaterrninada cuando consists an Is rsalizscian de un hecho futuro a incierto quo suponiendo qua as mace no as salsa cuando. Por ejempio: le doy mil pesos si Juan se calla.
167

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

Cuando Ia condiciOn es determinada, ella debe realizarse dentro del periodo de tiempo fijado al efecto; cuando es indeterminada, puede cumplirse eficazmente en cualquiera 6poca siempre que no pase de treinta atios. Pero en uno y otro caso, sea determinada o indeterminada, es condiciOn, porque lo que constituye Ia condiciOn es Is incertidumbre y no la determinacien o indeterminaciem. Los articulos 1083 y 1086 ponen en evidencia las opiniones que acabo de manifestar ya que dicen: "El dfa incierto e indeterminado es siempre una verdadera condiciOn, y se suJeta a las reglas de las condiciones (articuto 1083). "La asignaciOn desde el die incierto, sea determinado o no, es siempre condicional" (articulo 1086).

ClasificaciOn de las Condiciones
Las condiciones se clasifican en muchas clases: en expresas y tacitas, en positives y negatives, en potestativas, casuales y mixtas, en posibles e imposibles, en licitas e ilicitas, en suspensivas y resolutorias.

A.

Las Condiciones Expresas y Ticitas

La condiciem es expresa cuando las partes Is estipulan a el testador Ia sefiala en tèrminos explfcitos. Ejemplo: le vendo mi case en 10 mil pesos, pero si Ud. va a Europa, Ia vents se resuelve; lego mi case a Juan

con tal que se case antes de los 25 anos.

Es Melte la condician que se subentiende en Ia obligaclan sin nocesldad que las partes Is estipulen o que el testador la softie. Ejemplo tipico de candid& With subentendida, Ia del articulo 1489, segiln la cual en los contratos bilaterales va envuelta Ia condician resolutorla de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.

Este clasIficaciOn de las condiciones en expresas y McRae tiene una enorme importancia en el Derecho. Mss adelante, cuando estudiemos las diferentes clases de condiciones resolutorias, veremos las distintas consecuencias que se derivan de esta clasificaciOn.

B.—Condiciones Positives y Negatives
gative.
Con arreglo al articulo 1474 Ia condición puede ser positive y ne-

matiana; le doy mil pesos si Ud. se case".

La condiciOn positive consiste en acontecer una cosa, es decir, en Ia realizaciOn o verificacian de un hecho: "le doy mil pesos si Ilueve

Paris".

La condiciem negative consiste en que una cosa no acontezca, es decir, en Ia no realizaciem de un hecho: "le doy mil pesos si no va a

Esta clasificacian no tiene ninguna Importancia practice y puede ser suprimida perfectamente en nuestro COdigo.
168

TEORIA DE LAS OBUGACIONES

C —Condiciones Potestativas, Casuates y Mixtas
testativas , casuales y mixtas, a que se refiere el articulo 1477.

Mayor importancia tiene Is clasificactOn de las condlciones en po-

CondiciOn potestativa es to que depende de Ia voluntad del deudor, o del acreedor, o de la voluntad de ambos; le doy mil pesos si yo voy a Paris": potestativa de parte del deudor. Es casual cuando depende de la voluntad de un tercero o de un aceso: le doy mil pesos si Juan va a Paris, o si Ilueve manana. CondiciOn mixta es la que depende en parte de Ia voluntad del acreedor y en parte de Ia voluntad de un tercero o de un acaso: "le doy mil pesos si se casa con Maria o si va a Ia cordillera y no le Ilueve maliana". La definiciOn dada par el COdigo Civil de la condiciOn mixta as defectuosa. porque es tambiên mixta la que depende en parte de la voluntad del deudor, en parte de un tercero o de un acaso, y en parte de la voluntad del acreedor: "le doy mll pesos si Ud., yo y Juan vamos a Valparaiso"; en este case hay una condiciOn mixta que depende en parte de la voluntad del acreedor, del deudor y de un tercero. Es, per eso, que puede suplirse ventajosamente la definiclOn que da el Código de condiclOn mixta per esta: condiciOn mixta es Ia que participa a Ia vez de los caracteres de la condiciOn potestativa y de to condiciOn casual. La condiciOn potestativa puede consistir o en un hecho voluntario del acreedor o del deudor, o en Ia mere voluntad de cualqulera de ells. Cuando la condiciOn potestativa consiste en la mere voluntad de cualquiera de las partes, la condiciOn se llama puramente o meramente potestativa: y es simplemente potestativa o potestativa ordinaria cuando consiste en un hecho voluntarlo del acreedor o del deudor, case este Ultimo contemplado en el inciso 2 5' del articulo 1478; el incise primero de este mismo articulo se refiere a is condiciOn puramente a meramente potestativa. La condiciOn simplemente potestativa, la que consiste en un hecho voluntario del deudor o del acreedor, es %aide; la ley no ha declared° su ineficacia, y no ha podido declararla, porque si bien es cierto que la condicien depende de un hecho voluntarlo del acreedor o del deudor, tat hecho no es del todo dependiente de esa voluntad, porque el deudor o el acreedor pueden ser compelidos a la ejecuciOn del hecho per factores o circunstancias extraties a su propia voluntad, coma una enfermedad, una orden judicial, etc.; edemas si bien la realizaciOn del hecho puede ser voluntarla pare el acreedor o para el deudor, tambien es cierto que realized° el hecho per of deudor o per el acreedor, las consecuenclas juridicas que de ese hecho resultan, no pueden ser modificadas por esa voluntad, porque verificado el hecho se verifica la condiciOn y se producen los efectos que le son inherentes. Por este razem la condiciOn simplemen.
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ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

to potestativa es %/Okla, como lo establece el articulo 1478, al disponer que Ia condiciOn potestativa que consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes, tiene valor legal. Asi, at yo digo: "le doy mil pesos si voy a Valparaiso", la condiciOn consiste en un hecho voluntario Info; o si yo digo: "le doy mil pesos si Ud. va a Valparaiso maliana", la condid& consiste en un hecho voluntario del acreedor; en ambos casos as vOlida, porque tanto el acreedor como el deudor pueden ser compelidos a la ejecuciOn del hecho en que Ia condiclOn consiste, por factores extranos a su voluntad, como ser una condena judicial, la enfermedad de una persona, u otra circunstancia; y una vez realizado el viaje a Valparaiso, ejecutado el hecho voluntario, no esti en nits manos evltar los efectos que de ello resultan, porque ya se ha cumplido la obligaciOn. Si la condiciOn as puramente potestativa o meramente potestativa, si consiste en la mera voluntad de cualquiera de las partes, para determiner su eficacia juridica hay que distinguir si Ia condici6n depende de la mera voluntad del acreedor, o si depende de Is mera voluntad del deudor, y en uno y en otro caso, si es suspensive o resolutoria. La condiciOn meramente potestativa que depende de is voluntad del acreedor es aide, sea suspensive o resolutoria, porque el hecho de que el vinculo juridico dependa del mero arbitrio del acreedor, no obsta para que pueda formarse, porque a pesar de ello existe una persona, el deudor, colocada en la necesidad juridica de dar, hacer o no hacer algo, ya que no depende de su voluntad ejecutar el hecho debido; la ley no ve la razOn para no hacer aide este condiciOn, y en el propio C. Civil hay casos en los cuales la ley reconoce la eficacia de las condlciones meramente potestativas que dependen de la mera voluntad del acreedor, como sucede en el pacto de retroventa que es el ejemplo tipico de una condici6n resolutoria meramente potestativa que depende de la mera voluntad del acreedor; el ejercicio del pacto de retroventa queda al arbitrio del vendedor que pasa a ser el comprador de la cosa vendida; si el vendedor se reserve la facultad de comprar Ia cosa y ejercita esa facultad, el contrato se resuelve, porque el contrato de retroventa consiste en una condiciOn resolutoria. Hay una condiciOn suspensive meramente potestativa que depende de Ia mera voluntad del acreedor, segUn algunos, en las yentas al albur o a prueba, que son aquellas yentas que ado se perfeccionan si el acreedor declare que le gusta o que le agrada Ia cosa vendida, y as condiciOn suspensive puesto que esta en suspenso la celebraciOn del contrato, y depende de la mera voluntad del acreedor. Si la candid& es meramente o puramente potestativa, dependiente de la mera voluntad de la persona que se oblige, hay que distinguir si es suspensive o si es resolutoria. Si as resolutoria es aide, porque la obliged& ha podido formarse y producir todos sus efectos, ya que Ia condiciOn resolutorla no afecta a la existencia de la obliged& sino OnIcamente a su extinciOn. Hay tales casos de condiciones en el C. Civil contrafdas bajo una condicl6n meramente potestativa, que depende de Ia mera voluntad del deudor, en las donaciones entre cOnyuges que son
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TE01:11A DE LAS OBLIGACIONES

una donaciOn es una condicien resolutoria.

esencialrnente revocables at arbitro del donante; to ley no acepta, a fin de evitar los perjuicios a tercerns, quo entre marldo y mujer puedan hacerse donaciones irrevocahles: toda donacidn entre cOnyuges es esencialmente revocable, hagala at maridn o la mujer; y Ia revocacien de

En cuanto a Ia condiciOn meramente potestativa que depends de la mere votuntad de la persona que se oblige, suspensive, es nula. El articulo 1478 establece expresamente que no vale Ia obligaciOn controlda bale una condlcidn meramente potestativa que depende de la mere voluntad de la persona que se oblige. En este case si que no hay obligackfm, porque la condiciOn consiste en la mere voluntad del deudor, y para que haya obligaciOn es de rigor que indefectiblemente y necesariamente haya una persona, el deudor, colocado en la necesided jurfdica de dar, hacer o no hacer alguna cosa. El individuo que se oblige si quiere, si le da la real gana, si le place, si le conviene, si le agrada. no se oblige, porque un indivicluo que dice: "le doy mil pesos si yo quiero", no ha manifested° todavia una voluntad seria en at sentido de obligarse. Esa es la razdin per la cuel la condicidn meramente potestativa suspensive que depende de la mera voluntad del deudor, es ineficaz, Hay entonces una profunda diferencia entre as condiciones puramente potestativas qua dependen de la mera voluntad del acreedor y las condiciones ineramente o puramente potestativas que dependan de la mera voluntad del deudor. En resumen, las condiciones sirnplemente potestativas y que consisten en un hecho voluntarlo del deudor o del acreedor, son validas; tambien son validas las condiciones suspensivas y resolutorias meramente potestativas que dependen de In mere voluntad del acreedor; son validas edemas las condiciones resolutorias meramente potestativas que dependen de la mere voluntad del deudor: ias unicas condiciones meramente potestativas que no son validas son las que dependen de la mere voluntad del deudor, siernpre que sea suspensive: o mss corto todavia: son validas todaS las condiciones potestativas, seen suspensivas o resolutorias que consisten en un hecho voluntarlo del deudor o del acreedor o de la mera votuntad del deudor o del acreedor, salvo la condicidn suspensive potestativa que depende de la mera voluntad de la persona que se oblige. D.—Condiciones Licitas e Ilicitas, Posibles e imposibles Se dividen tambien las condiciones, y esto as ya rues Midi, en Iicites e flicites, y en posibles e imposibles
.

Es condician posible la que fisicamente puede realizarse: "le doy mil pesos at tiembla maiiana o si Ilueve de aqui a tres dies", es imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza fisica: "le doy mil pesos si toms una estrella con la mane" ejemplo que ponfan los romans; es condlch5n liens la que no es contrarla a las (eyes, ni at orden pallco ni a las buenas costumbres; es Melts la que consiste en un hecho prohi171

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

bido por las !eyes, o es opuesta al orden ptiblico o a las buenas costumbres: "le doy mil pesos si mats a Pedro, le EJoy mil pesos al sale desnudo a Ia calle". La ley considera que hay ciertas condiciones que por coartar o contrariar los derechos fundamentales, que pueden considerarse inallenables en el individuo, son ilicitas, y las considers como no puestas o no escritas cuando ellas se encuentran consignadas en algiln contrato o en algdn testamento. Y asf, Ia condiciOn de no camerae, o Ia condiciOn de mantenerse en estado de viudedad, Is ley las considera ilicitas y como no puestas o no escritas en los contratos o en los teatamentos. La condiciOn de no enajenar una cosa presents tambidn estas caracterfsticas, porque Is ley considera Ia libre enajenacidn de las propiedades como uno de los derechos inallenables del hombre, ya que as una de las bases en que descansa Is actual organizaCiOn social. Dice la ley en el articulo 1073 del C. Civil: "La condicidn de no impugnar el testamento, impuesta a un asignatario, no se extiende a las demandas de nulidad por algtin defecto en su forma", lo que equIvale a decir que no se puede poner como condiciOn en un testament° Is no impugnaciOn del testamento por defectos de forma, porque se trate de evitar las violaciones de Is by que determinan la validez de los actor jurfdicos. El articulo 1074 dispone por su parte: "La condiciOn impuesta al heredero o Iegatario de no contraer matrimonio se tendrá por no escrita, salvo que se limite a no contraerlo antes de Ia edad de 25 &los o menos". El artfculo 1075 dice a continuacidn: "Se tendril asimiamo por no puesta Ia condicidn de permanecer e nestado de viudedad; a menos qua el asignatario tenga uno o mils hijos del anterior matrimonlo, al tiempo de deferfraele Is asignacidn". Por otro lado el artIculo 1126 establece: "Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla, y Ia enajenacidn no comprometiere ningtin derecho de tercero, Ia cldusula de no enajenar se tendril por no escrita". Generalmente en la clasificaclOn de las condiclones en posibles e imposibles quedan, incluidas las licitas e ilicitas, y este as el criterio que ha seguido nuested C. Civil que no habla de condiciones licitas o ilicitas, sino de condiciones posibles a imposibles fisica o moralmente. Condlcidn posible o imposible fisicamente as Is que los tratadistas denominan condiciOn posible e imposible, y Ia condiclOn posible o Imposible moralmente son las Ilcitas e ilicitas. Fisicamente imposible es la opuesta a las !eyes de la naturaleza fisica; moralmente imposible, is que consists en un hecho prohibido por las !eyes, o es opuesta a las buenas costumbres, o at orden pdblico. Es fisica y moralmente posible Ia que no es contraria ni a be naturaleza, ni a las !eyes, ni at orden pane°, ni a las buenas costumbres. Es fisica
,

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TEORIA DE LAS OBUGACIONES

y moralmente imposible, la contraria a las (eyes de la naturaleza fisica, a las leyes, at orden ptiblico y a las Buenas costumbres (artitulo 1475).

Efectos de estas Condiciones
Veamos ahora el efecto que la posibilidad o la imposibilidad producen en una obligaciOn. Para ello hay que distinguir si la condiciOn es positive o negative, suspensive o resolutoria.

Condiciones positives
Si la condiciOn es positive, debe ser licita y posible, o como dice el artfculo 1475 en su inciso 1 9 , "la condlci& positive debe ser ffsica y moralmente posible". Debe ser edemas, inteligibie, as decir, concebida en terminos que los que lean el testamento o el contrato la entiendan y sepan lo que alli se dice, porque las condiciones ininteligibles segiln el articulo 1475, inciso final: "se mireran tambien como imposibles". Si (a condiciOn positive es fisica o moralmente imposible, o ininteligibie, los efectos que ells produce en la obliged& varfan segdn sea suspensive o resolutoria. SI la condiciOn positive suspensive es o se hace imposible fisicamente, o si esta concebida en terminos ininteligibles, o es moralmente imposible por ser inductive a un hecho !legal o inmoral, se tiene por fallida, y, en consecuencia, no hay obligaciOn, puesto que el efecto propio, cuando la condiciOn fella, es impedir la fortneclOn del vinculo juridico, cuya existencia esta subordinada a la condiciOn.

Asi, si yo digo: "Le doy mil pesos a Ud. si va a Is tuna, 81 mate a Pedro, si sale desnudo a la cane", o la condici& esta concebida en terminos tales que no se entienda, la ley repute fallida, es decir, yo no tengo obliged& de entregar lo que en la obliged& se estipula que debe entregarse.
Las anteriores son las regtas contenidas en los tres primeros incisos del articulo 1480 que dice: "Si la obliged& suspensive as o se hace imposible se tendre por Wilda". "A la misma regla se sujetan las condiciones cuyo sentido y at modo de cumplirtas son enteramente inintellgibles". "V las condiciones inductivas a hechos ilegales o inmorales". Si la condiciOn positive resolutoria se hace imposible, esta concebide en terminos ininteliglbles, o es inductive a un hecho inmoral o Hegel, se la tiene por no escrita, con arreglo at inciso final del articulo 1480 que dice: "La condicidn resolutoria que es imposible por su naturaleza, o ininteligible, o inductive a un hecho ilegal o inmoral, se tendra por no escrita". En este caso la obliged& se repute pura y simple y el que adquiri6 la case bajo condici& resolutoria se hace definitive e irrevocablemente duerio de ells, sin qua tenga obliged& de restituir. Si yo le dono un caballo a Pedro con la condiciOn que me lo devuelva si va a la Iona, si 173

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

mata a Juan o si sale desnudo a la calla. o si Ia condiciOn este concebida en terminos ininteligibles, no hay condiclen, se mira como no escrita, y Ia persona a quien dono el caballo no tiene obliged& de restituirlo, sino que se hace duefio definitivo de el.

Condiclones negatives ble y concebida en termlnos inteligibles; si carece de alguna de estas caracteristicas, hay que distinguir tambien entre Ia condici6n suspensive y la resolutoria pare determiner los efectos que su imposibilidad produce.
Si la condiciOn negative as suspensive de cosa fis;camente imposible, Ia obliged& es pura y simple, porque no hay ninguna dude, nInguna incertldumbre de que el hecho negativo no se puede realizar. de manera que desde el principio las partes saben que el hecho en quo la condick% consiste este cumplido. A este condicien se refiere la primers parte del articulo 1476 cuando dice: "Si Ia candid& es negative de una cosa ffslcamente imposible, la obligaciOn es pura y simple", "le doy mil pesos si no va a la tuna": la obliged& es pura y simple y el acreedor tiene derecho a exigirme los mil pesos, porque desde que contrajimos Is obitgaclen sabemos que es absolutamente cierto que no se puede it a Is tuna, de modo que no hay ningen inconveniente para que el acto produzca sus efectos. La candid& negative debe tambien ser fisica y moralmente posi-

SI Ia condicien este concebida en terminos inintellgibies, al no se entiende en que consiste, se la tiene por Wilda, en conformidad at inciso 29 del artfculo 1480, por que si yo digo: "Le day mil pesos at yo no"... y el resto no se entiende porque viene en caracteres ininteligibles, o porque cay6 un borren de tints, etc., Ia candid& se tiene por fallida. Si Ia condicien as moralmente imposible hay que distinguir si conslate on un hecho negativo de parte del deudor o en un hecho negativo

de parte del acreedor. Si la condictOn suspensive negative consiste en que el acreedor se abstenga de un hecho prohibido por la ley, o de un hecho inmoral, o contrario at orden pablico o a las buenas costumbres, no hay obligacien, el vinculo juridic° as nulo, porque la ley considera que as Inmoral prometerle algo a una persona para que se abstenga de cometer un hecho prohibido; y a este respecto la segunda parte del artfculo 1476 die-

prohibido, vicia la disposiciOn". Si yo le digo a Pedro: "Le doy mil pesos at Ud. no mata a Juan", la obligacien as nula, porque el acreedor pare obtener los mil pesos debe abstenerse de ejecutar un hecho que Is ley repudla, y la ley considera que es una inmoralidad recibir o pager dinero por no hacer lo que ells prohibe. SI la condicien negative consiste en que el deudor se abstenga de ejecutar un hecho prohibido o contrario at orden pane° o a las buenas costumbres, no hay tampoco obligacien, porque con arreglo at Inciso 39 del artIculo 1480, Ia candid& se repute fallida. Si yo le digo a Juan: 174

pone: "at consists en que el acreedor se abstenga de un hecho inmoral o

TEORIA DE LAS OBLiGACIONES

"Le doy mil pesos si yo no mato a Pedro", la condiciOn se considera faHide por la ley, porque estamos en presencia de un hecho prohibido por las !eyes, por las misrnas rezones anteriares. Si la condición negative es resolutoria de una cosa fisicamente imposible, se aplica Ia misma regia del articulo 1476 que no distingue entre la condician suspensive y la condiciOn resolutoria. La obliged& en tal caso es pure y simple. Asi, si yo vendo ml case a Pedro y estipulo que la yenta se resuelve si 41 no va a la luna, no hay obliged& de restituir, porque la condicidn resolutoria se sabe de antemano que no va a poderse cumplir, y, en consecuencia, la obliged& surte todos sus efectos desde un principle sin que la persona que recibe este obligada a restituir la cosa. SI la condician es ininteligible, rige la reale del incise final del articulo 1480, se repute no escrita; is obliged& tambien es pure y simple y en consecuencia, el que recibe la cosa bajo tal candid& no tiene la obliged& de restituirla. Asi, si yo digo: "Le doy mil pesos a Lid. perch si no"... y haste aqui liege la comprensiOn de la lecture, porque el resto se ha borrado a par cualquiera otra cause, Ia obliged& es pure y simple y surte la plenitud de sus efectos inmediatamente, sin que haya por parte del que recibe obliged& de restituir. Si la condiciOn negative resolutoria as moralmente imposible hay que distinguir si la abstenciOn es de parte del acreedor o si as de parte del deudor. Si la condiciOn resolutoria negative consiste en que el acreedor se abstenga de un hecho inmoral a prohibido, rigs la segunda parte del articulo 1476, que tampoco distingue pars este efecto entre condiciOn suspensive y resolutoria: el que recibe bajo condiciOn resolutoria negative de un hecho Inmoral de parte del acreedor, no tiene la obliged& de resIs entrego un caballo a Pedro y coloco come condician de que me devuelva el caballo, el 61 no mate a Juan, Pedro hace definitivamente suyo el caballo, porque el acto es valido, y no hay obliged& de restituir, porque la condiclOn estaba sujeta a un hecho que la ley no acepta.

tituir y hace definitivamente suya la cosa, porque la obligaciOn contraida bajo condiciOn resolutoria esta viciada par disposiciOn de la ley. Si yo

Si la abstenciOn es de parte del deudor, sucede otro tanto, a virtud de to dispuesto en el Inc's° final del articule 1480: "La candid& resolutoria que es imposible par su naturaieza, o inintellgible, o Inductive a un hecho inmoral o legal, se tendr6 par no escrita". Cuando yo entrego un caballo a Pedro con la condiciOn de que me lo devuelva si yo no salgo desnudo a la calle, la condiciOn de la cual depende to restitucien del caballo es inductive a un hecho inmora I y en tat caso la ley la considera como no escrita. El sigulente cuadro grew hard ver con mucha mayor precision las reglas que se aplican a cada caso y los efectos que producers.
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ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

Efectos de Ia Posibilidad e Imposibilidad

a)—Fisicamente imposibles. (El.. Le doy mit pesos si lid va a la lune).

1 --PosItIvas susperwlvas
,

b)—K4oralmeette Imposiblive. (El.: Le doy mil pesos al Ud. mate

Pedro).
c)—Ininteligibles. al—FIsicamente imposibles. (El.: Le dono can cabana.. pero me lo devuelve si vs a I; tuna).

Regidas par los 3 primeros Inca. dal art. 1480. En los tree casos Is condl• clOn se reputa Wide: no hay oblige. den.

r—Positivas resolutorlas.

b)--Ailoralmente Impos(bles. (El.: Le doy un caballo; pero me lo devuelve at sale deanudo a la calls) c)—InfateligIbles. a)—Ftsleansents lasposibles. (Ej.: Le doy mil pesos Si no va ■ la tuna).

Regidas por el inc. 49 del art. 1480 La condlcidn se tiene por no escrits. El qua recibe la cosa con oblIgaclOn de restituir bajo una de sodas condlciones, no tiene oblIgaclOn de restitulrla

3 —N4tgativas suspensivas
,

b)--Moralmentro Imposiblee. (El.: 1) Le doy mil pesos al lld. no mats a Juan) . 2).- Le doy mil pesos at yo no

Riga la primers parte del art. 1475' Ia obligacIdn as pura y simple. Primero: abstention del acreedor. Rigs la 29 parte del art. 1476: la oblIgaclOn es nula. Segundo: abstenclOn del cleudor. RI. ge el art. 1480, Inc. 3.: la condlclOn se nene por fallIda. Rigs at Inc. 2e del art. 1480: la condlciOn se time por fallida.

mato a Pedro).

4—Miasmata Impeelbles. (El.: Se resolvent la vents at el oomprador no va a la lune).

Rigs el inc. final del art. 1480: Ia concliclOn as Ilene por no escrIts.

Primers; abatenello

&I weeder.
(El.: Dono can caballo a Pedro; pero me lo vasty. at 61 no mats a Juan). Segundo: abstencign del louder. (E).: Dono can caballo a Pedro; pero 61 debe devolvarmelo at yo no sato° desnudo a Is calla), c)—Inintetigiblss.

4t—NegatIvas resolutorlas.

Riga la 2. part. del art. 1474: no hay obllgatIOn de restituir.

b)—Moralmente Iraposiblee.

Rigs el Inc. 49 del art. 1480: no hay tampoco oblIgaclOn de res. Muir porque la condiciOn so sputa no escrita.

Rigs el art. 1480, Inc. 49: is obligaciOn as tiene por no estr ∎ ta. Tampoco hay obligation de restituir.

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"MORA DE LAS OBLIGACIONES

E.—Condiciones Suspensivas y Resolusorias La clasificacien mas importante de Is condiciones es en suspensivas y resolutorias. CondiciOn suspensive es, segt.in el articuio 1479, aquella que mientras no se cumple, suspende la adquisiclen de un derecho; y es resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un derecho. La candid& suspensive es aquella de la cual depende la existencia o el nacimiento de un derecho; la condicien resolutoria es aquella de la cual depende la extincien a la resoluciOn de un derecho. De ahi que padamns definir la candid& suspensive como un suceso o un acontectmiento futuro e incierto del cual depende la existencia o el nacimiento de un derecho; y Ia conclician resolutoria como un suceso o acontecimiento futuro e incierto del cual depende la extinct& o resolucidn de on derecho. Ambas condiciones afectan la existencia misma de la obligacien que queda subordinada a la condicien, sea para nacer o sea para extinguirse: la suspension afecta al nacimiento de ells; Ia resolucidn a la extinden o resolucien del derecho: mientras en la condicien suspensive el de• recho no nace en definitive estando ella pendiente y no se sabe si nacere a no, en In condicien resolutoria el derecho ha nacido, ha producido todos sus efectos, pero se ignore si ese derecho seguire subsistiendo pare siempre. Por eso, si is condicien suspensive se cumple, nace el derecho, y si la condician resolutoria se cumple, se extingue el derecho. Yendo al fondo de la cuestien se puede observer que en realided no hay slob una class de condiciOn, la suspensive, porque, sea la condid& suspensive o resolutoria, su efecto es siempre suspender, sea el nacimiento sea Ia extincien del derecho, y bien puede definirse la condidem resolutoria como una condlci6n suspensive de la extinct& de on derecho. En realidad, la condlcidn suspensive y la condicien resolutoria, no son sino diversos aspectos de una misma cosa, y bien podemos decir, sin temor de exagerar, que lo que pare una persona es condicien resolutorla, as slempre pare Ia otra condicien suspensive, porque eI dominlo qua sabre las cosas tenemos debe ester slempre radicado en una persona, de manera que sI hay alguien que este expuesto a perder un derecho, es porque hay otra persona que este en la posibilidad de adquirirlo. En la compra-venta puede verse con toda derided este fenemeno: cuando el vendedor vende una cosa at comprador bajo la condicien resolutoria de que el comprador pague el precio en el lugar y tiempo convenido, el comprador adquiere la cosa bajo condicien resolutoria negative, y et vendedor pasa a ser un acreedor condlcional de candid& suspensive; ,por due? Porque cumpilda la condIcien resolutoria, resuelto el derecho del coniprador, vuelve nuevamente la cosa a manos del vendedor, quien tenia en suspenso su adquisicien. Podemos, entonces, decir que el derecho que pare una persona se extingue bajo condicidn resolutoria, nace a se adquiere por la otra bajo condician suspensiva; y es por eso en el fondo, que no hay sino una sole condicien, la condicien suspensive en sus dos diversos aspectos. 177

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

Estados en que pueden Encontrarse estas Condiciones

Las condiciones suspensivas y resolutorias pueden encontrarse en tres estados: pendientes, cumplidas y fallidas. CondiciOn pendiente as aquella que airn no se ha realizado o verificado, aquella que se ignore si se verificare o no. Cumplida es Ia que se ha realized° o verificado. Y fallida es Ia que a ciencia cierta, con toda seguridad se sabe que no se ha de realizar. El articulo 1482 da regias precisas para determinar cuando la condicien ha fallado y cuando Ia condiciOn se ha cumplido, y dice a este respecto: "Se reputa haber fallado Ia condiciOn positive o haberse cumplido la negative, cuando ha Ilegado a ser cierto que no sucedera el acontecimiento contemplado en ella, o cuando ha expired° et tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido verificarse. y no se ha verificado"
.

Como se ye, este articulo se refiere a Ia condiciOn positive y a Ia negative, y da regias distintas para saber cuando ha fallado Ia positive y cuando se ha cumplido la negative, segOn que el acontecimiento en que la condiciOn consiste deba o no realizarse dentro de cierto tiempo o de clone epoca; hay &If dos regias, una para el caso en que no se haya fijado tiempo dentro del cual deba verificarse Ia condiciOn, es decir, cuando este es indeterminada; y otra cuando la condiciOn deba verificarse dentro de cierto tiempo o epoca, esto es, cuando es determinada. Si Ia condicidn es positive y no se ha serialado plazo o Once dentro del cual deba verificarse el suceso en que la condiciOn consiste, se reputara haber fallado cuando Ilegue a ser cierto que el acontecimiento no se verificard, cualquiera que sea la epoca en que esta certidumbre se adquiera, siempre que no pase de treinta anos, en virtud del articulo 739, contenido en el titulo del tidelcomiso. Asf, cuando yo digo a Pedro: "le doy mil pesos si Ud. se case", la condicidn se reputara fallida cuando Pedro muera o cuando hayan transcurrldo treinta anos sin que Pedro se case, porque si Pedro se muere, ya se sabe a ciencia cierta que Pedro no se ha de casar, y lo mismo sucede, si Pedro tarda mas de treinta afros en casarse, porque Ia condiciOn se repute fallida si no se cumple dentro de treinta anos. La by dio esta regla por las razones que se dan en el Mensaje. En cambio, si Pedro antes de los treinta anos se case, Ia condicidn se habra cumplido, cualquiera que sea Ia epoca en que se realice el matrimonio, porque no se ha sefialado plazo para su verificaciOn. Si la condicián es positive y se ha senalado epoca para su cumplimiereo, Ia condiciOn ha fallado si dentro de esa epoca no se cumple; y a la inverse, se habra cumplido, si dentro de esa epoca se realize. Por ejempio. le doy mil pesos si Pedro se casa antes de los 25 anos: la candid& habra fallado si Pedro no se casa antes de ese tiempo o muere antes de los 25 anos, o pasan etas de 25 anos y no se case. Si Ia condiciOn es negative y no se ha serialado plazo dentro del cue! deba ells cumplirse, se tiene por cumplida dice el articulo 1482, si liege a
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TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

ser cierto que no se verificare el acontecimiento selialado en ells: "le doy mil pesos a Pedro si Juan no se casa". Si Juan fallece, Pedro tiene derecho a los mil pesos, porque ya ha ilegado a ser cierto que Juan no se casard, y en esto consiste la condiciOn. Si la conclicien es negative y se ha seiialado tiempo dentro del cual deba verificarse, se reputarA cumplida si el hecho no se verifica dentro del plaza sefialado: "Le day mil pesos si Juan no se casa de la fecha en dos afios". La condicien se habra cumplido si Juan no se casa a si Juan se muere, pero si Juan se casa dentro de los dos alias,' la candid& se reputere. fallida. Pero, para que Ia candid& se repute fallida es menester que el incumplimiento de Ia condicien provenga de circunstanclas fortuitas, o en todo caso, extranas a Ia voluntad de la persona que se oblige, porque ci el deudor que debe la prestacian se vale de medios Ilicitos pare impedir el cumplimiento de la condicien, la ley castiga su mala fe y considera en tal caso la condician coma cumplida. Este regla este enunciada, refiriendose a un case particular, en el articulo 1481 del C. Civil, pero que es de una aplicacien general, y no es sino la aplicacien de ague! aforismo "de que nadie puede aprovecharse de su propia culpa". Dice este articulo: "La regla del articulo precedente inciso 1 7 , se apnea aim a las disposiclones testamentarias. Asi, cuando la condicien es un hecho que depende de la voluntad del asignatarlo y de la voluntad de otra persona, y dela de cumplirse par algun accidente quo la pace imposible, o porque Ia otra persona de cuya voluntad depende no puede a no quiere cumplirla, se tendra par fallida, sin embargo de que el asignatarlo hays estado par su parte dispuesto a cumplirla". "Con todo, si la persona que debe prestar la asignacien se vale de medios ilicitos para quo la candid& no puede cumplirse, a para que la otra persona de cuya voluntad depende en parte su cumplimiento no coopere a el, se tendre par cumplida". El articulo 1481 se ref iere a las asignaciones testamentarias, pero el princlpio as general. Un ejemplo de lo que dispone este articulo seria este: SI yo le digo a Pedro: "Le doy mil pesos si Ud. se casa con Maria"; estemos en presencia de una condicien mixta que depende en parte de Ia voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero; la condicien se cumplire cuando Pedro y Maria se casen. Pero puede suceder que Maria muera antes de casarse o que Maria no consienta en contraer matrimonio con Pedro, a que se case con otra persona, a que tarde rids de treinta afros en casarse. En cualquiera de estos casos, to candid& ha felled°, ya sea por un accidente inevitable, coma la muerte, ya sea porque la persona de cuya voluntad depende no quiere o no puede cumplirla. Si el deudor, el que debe prestar la asignacien, se vale de medios ilicitos pare evitar que la condicien se cumpla, o pare que la otra persona no coopere a la ejecucien del hecho, la by entonces tiene la condicien por cumplida. Ahura bien; qulen debe prestar la asignacien condicional es at heredero del testador. Suponlendo que este heredero se vaiga de medios ilicitos pare impedir que la condicien se cumpla, que disuada a Maria de casarse con Pedro, que la mate, o que la secuestre, al deudor condiclonal no puede
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ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

servirle la ejecuciOn de estos actos ilicitos para que le reporten beneficio, Ia ley castiga su mala fe y autoriza entonces al acreedor para obtener el mismo Ia ventaja que le habria reportado si Ia condiciOn se hubiera cumplido realmente.

Modo de Cumplir estas Condiciones
Los articulos 1483 y 1484 dan as reglas en conformidad a las cuales deben cumplirse las condiciones, y aunque aparentemente pudiera estimarse que son contradictorios, porque mientras el primero dice que habra que estar a la voluntad de las partes para determinar la manera de cumplirse la condiciOn, el articulo 1484 dispone que las condiciones se cumpliran literalmente en Ia forma convenida. Pero en realidad no hay contradicciOn. porque ambos articulos contemplan aspectos distintos de una misma cuestiOn. Cuando una persona. Ilegado el momento de interpretar un contrato o un testamento, se encuentra en presencia de una clausula condicional, lo primero que debe averiguar es cual ha sido el hecho constitutivo de Ia obligaciOn y cudl es Ia manera como ese hecho debe veriflcarse y realizarse para que Ia condiciOn se tenga por cumplida; y para estos efectos el articulo 1483 dispone: "La condiciOn debe ser cumplida del modo que las partes han probablemente entendido que lo fuese, y se presumira que el modo mas racional de cumplirla es el que han entendido las partes". "Cuando, por ejemplo, Ia condiciOn consiste en pagar una suma de dinero a una persona que esta bajo tutela o curaduria, no se tendra por cumplida la condiciOn, si se entrega a la misma persona, y esta lo disipa". zPor clue? Porque si bien la condiciOn consiste en el hecho de entregarle una cantidad de dinero a una persona que se halla bajo guarda, lo racional es presumir que las partes han entendido que esta condiciOn debe cumplirse en Ia forma que ordinariamente deben cumplirse las condiciones con respecto a las personas incapaces; y to corriente, lo lOgico y lo legal es que Ia suma de dinero se entregue no at pupilo, sino a su reprosentante legal. La regla del articulo 1483 no es sino la aplicaciOn a un caso particular de una regla que el C. Civil consigna at tratar de la interpretaciOn de los testamentos y de los contratos, regla que puede enunciarse asi: "para conocer Ia voluntad de los contratantes o del testador debera estarse mas a Ia sustancia de las disposiciones que a las palabras de que el testador o los contratantes se hayan servido". Por eso es que en el caso del articulo 1483 hay que averiguar Ia intend& de las partes, y para averiguar esta intenciOn, se estara al modo alas racional de cumplirla, porque Ia ley presume que los contratantes son hombres juiciosos que al contratar estan con plena capacidad de raciocinio. Averiguada eta es Ia manera como Ia condiciOn debe cumplirse, Ilega el momento de aplicar entonces Ia regla del articulo 1484: "Las condiciones deben cumplirse literalmente, en la forma convenida". 180

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

hubieran dispuesto, sino tambien un hecho analog° de igual o de identica significaciOn. Nuestro C. Civil, siguiendo en esto al C. de Napoleon, no acept6 of cumplimiento de las condiciones por equivalencia, sino que exige, pare que to condiciOn se repute cumplida, que se cumpla literalmente, cuando se realice el hecho mismo en que la condicien consiste, y no cuando se realice otro, por igual o identico que ese hecho sea. Asi, si yo digo: "Le doy mil pesos si Pedro se recibe de abogado", sOlo se entendera cumplida Is condiciOn si Pedro se recibe de abogado y no si se recibe de medico o de ingeniero. Otro ejemplo: en un contrato o en un testamento se dice: "Se dan mil pesos a Pedro si va a Valparaiso". Pedro ye a Valparaiso en tren, y las partes comienzan a discutir, sosteniendo una de ellas que no se ha cumplido la condicien, porque el viaje debie hacerse en aeroplane, o a pie, a a caballo o en autornevil. Lo primero que tiene que hacer of juez es aplicar el articulo 1483; si Ia condicien consiste en it a Valparaiso, el juez debe presumir quo la condiciOn se cumple yendo Pedro a Valparaiso por cualquier medio, y lo normal y corriente es que se viaje en tren, y en presencia de este hecho se entiende ese of modo que las partes han entendido que lo fuere. Supongamos ahora que Pedro no haya Ida a Valparaiso, sino que se haya bajada en Vifa del Mar, en Q ulIfota o en Limache. No estaria cumplida la condiciOn en virtud del articulo 1484.

pfir equivalentes, no solo ejecutando el hecho mismo que las partes

En el antiguo derecho se admitia que las condiciones se podrian cum-

Efectos de la Perdida de Ia Cosa, Pendiente la Condicidn
Se ocupa tamblen el COdigo de determiner las reglas sobre el efecto que se produce cuando la cosa materia de la obligacien condicional se destruye o deterlora en el tiempo que media entre el contrato y el cumplimiento de la condiciOn. El articulo 1486 reglamenta este situacien, y se gen 61, la case se entiende perderse o destruirse no sOlo cuando materialmente se destruye o plerde, sino tambien cuando se destruye la aptitud a que segim su naturaleza o segtin fa convencien se la destine. Asi, dentro del articulo 1486, on cabalio de carrera no solamente se entiende destruirse o perderse, no sOlo perece, para emplear una expresiOn ales legal todavia, cuando el cabana se muere o lo matan, sino cuando el caballo se inutilize, quebrendose una pate, por ejemplo, porque segiin Is aptitud del caballo, su objeto es correr carreras, y un caballo con una pate male no sirve pars eso. El caballo este vivo, pero en concepto de la ley la coca se ha destruido o ha perecido. A este respecto, dispone el inciso final del articulo 1486- "Todd to que destruye la aptitud de la cosa para el objeto que segtin su naturaleza a segen to convencien se destine, se entiende destruir la cosa".

a

El articulo 1486 da reglas distintas, segtIn que la cosa perezca con sin culpa del deudor. Si entre la celebracien del contrato y el cumplimiende Ia condiciOn la cosa perece integramente sin culpa del deudor, se extingue la obligacien, el deudor a nada este obligado y nada puede exigirle en cambio el acreedor, porque el contrato no ha podido formarse por faith de objeto, pues este no solamente debe existir en el momenta de la 181

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celebraciOn del contrato, sino tambian al tiempo de cumplirse Ia condiciOn. SI yo le vendo un caballo a Pedro si va a Europa, y el caballo se muere antes que Pedro vaya a Europa, no hay contrato y se extingue toda obligaciOn por defecto o por falta del objeto en el momenta de cumplirse Ia condiciOn. Si Ia cosa perece parcialmente, si solamente se deteriora o menoscaba sin culpa del deudor, el deterioro debe sufrirlo el acreedor, quien tiene obligaciOn de recibir Ia cosa en el estado en que se encuentre, sin aue pueda pedir rebaja de precio. Como compensaciOn is ley da at acreedor todos los aumentos y mejoras que Ia cosa reciba, sin que por su parte el deudor pueda exigirle nada par ello, y sin que el acreedor tenga obtigaciOn de pagar mayor precio por Ia cosa. Asf, si yo vendo una vaca bajo la condiciOn de que el comprador vaya a Valparaiso, y en el tiempo que media entre at contrato y el cumplimiento de la condiciOn la vaca ha tenido crfas, pero al mismo tiempo ha perdido un ojo, las crias que Ia vaca ha tenido en el tiempo intermedio son para el comprador y nada esta obligado a dar por los terneros que han nacido, porque una vaca sin ojo sirve siempre para el objeto a que se la destina, ya que este es principalmente hacerla producir leche... A Ia inverse, nada puede pedir at comprador como rebaja de precio por Ia p6rdida del ojo que la vaca ha sufrido. Si la cosa perece totalmente por culpa del deudor, cambia Ia regla: Ia obligaci6n entonces no se extingue y el acreedor tiene derecho a exigir el precio y Ia indemnizaciOn de perjuicios. No hay en esto sino una aplicaciOn de las reglas generates. Si la perdida as parcial y proviene de Ia culpa del deudor, el acreedor tiene derecho a pedir a su arbltrio o la resotuclOn del contrato, o Ia entrega de Ia cosa, y en ambos casos con indemnizaciOn de perjuicios. El C6digo dice improplamente "rescisiOn"; yo digo "resoluciOn", porque en este case la acclOn que procede as la resoluciOn, fundada en Ia faith de cumplimiento de la obligaciOn que tlene el deudor de conserver la cosa ya que por incumplimlento de esa obligaciOn' ha sobrevenldo el perjulcio, y cuando una de las partes deja de cumplir lo pactado, hay resoluclOn y no rescisiOn. Si Ia obligaci6n condicional consiste en entregar Glen sacos de trigo, zse apllca el articulo 1486? No, porque se trata de una obligaciOn de genero, y es sabido que el genero no perece; el articulo 1486 se refiere Onicamente a las especies o cuerpos clertos. Todas las reglas anteriores estan contenidas en los dos primeros incisos del articulo 1486, que dice: "Si antes del cumplimiento de Ia condiciOn la cosa prometida perece sin culpa del deudor, se extingue Ia obligaciOn; y si por culpa del deudor, el deudor es obligado al precio, y a la indemnizaciOn de perjuicios". "SI Is cosa existe at tiempo de cumplirse Is condiciOn, se debe en el estado en que se encuentre, aprovechtindose at acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido Ia cosa, sin ester 182

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

obliged° a dar mss por ella, y sufriendo sus deterioros o disminucian, sin derecho alguno a que se le rebaje el preclo, salvo que el deterioro o disminuciOn proceda de culpa del deudor, en cuyo caso el acreedor podra pedir o que se resell Ida el contrato, o que se le entregue la case, y edemas de to uno, o lo otro, tendra derecho a indemnizacian de perjuicios".
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Efectos de las Condiciones Suspensive y Resolutoria Efectos de la condiciOn suspensive Hemos definido ya la candid& suspensive como aquella que mientras no se cumple suspende la adquisiciOn de un derecho; "le doy mil pesos si se recibe de abogado". Es la existencia misma del derecho, y en consecuencia, de is obligacian, to que esta en suspenso mientras la condidon no se cumple; hay una incertidumbre en el acto juridico que hace ignorar si el deudor sera deudor o si el acreedor sera o no acreedor. Punta muy discutido entre los autores es el relativo a saber en mid memento se forma le obligaciOn condicionai, si se forma elle al cumplirse la conclicidn, coma creen algunos, o si se forma at momento de convenirse el acto juridic° que la engendra; en otros terrninos, desde qua momenta existe Ia obliged& condicional ante el Derecho entre el deudor y el acreedor. Algunos han creido que la obliged& condicional sOlo existe ante el Derecho desde que Ia condiciOn se cumple. Pero la generatidad de las opiniones, y a mi entender este doctrine es riles ajustada a Ia ley, estan contestes en sostener que la obligacidn, y en consecuencia el derecho condicional, se forman desde el momenta de celebrarse el contrato que la engendra, y es par eso que desde ese momenta, deben concurrir todos los requlsitos necesarlos pare la formed& del contrato. Pero si bien el contrato y Ia obliged& condicional se forman en et momenta en que las partes ban convenido en Ia obliged& de que se trate, el derecho del acreedor condicional, existe solamente en germen, hay un rudimento de derecho que existe en Ia penumbra, en la incertidumbre de si llegara a ser o no como todos los demés derechos. Hay muchas rezones para demostrar si el derecho existe en germen at tlempo de convertirse el contrato: en primer lugar, la retroactividad de las condiciones; icOmo se explicarra el efecto retroactivo de las condiciones si el derecho condicional solo existlera desde el momenta en que la condiclOn se ha cumplido? zQue razOn habria si la obliged& y at derecho nacieran y se formaran at cumptirse la condicien, pare retrotraer sus efectos a una apoca anterior a ells? En seguida,Omo se explicaria que el derecho y la obliged& condicional pudieran transmitirse a los herederos del deudor y del acreedor, si el derecho y la obligación condicional sOlo existieran a partir del cumplimiento de Ia condiciOn? Si sdlo se transmits lo que se tiene y lo que existe y si of acreedor nada tuviera desde el contrato haste el cumplimiento de la condicidn, tcOrno po183

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dria transmitir lo que no tiene? Sin embargo, Ia ley declare expresamente Ia transmisiOn de estos derechos condicionales y de estas obligaciones condicionales. Por otra parte, lcOmo se explicaria el derecho del acreedor condicional a solicitar medidas conservatives si ningün derecho tiene antes del cumplimiento de Ia condici6n? Finalmente, entre el contrato y el cumplimiento de Ia condiciOn no puede el deudor desligarse por su sole voluntad del vinculo juridico, y esto este demostrando una vez más que desde el momento mismo de is celebraciOn del contrato se han producido efectos, ya que si no existieran, podria el deudor libertarse en cualquler momento de Ia obligaciOn quo contrajo. Todas estas razones hacen Heger a la conclusiOn irrefutable de que Ia obligacidin condicional y el derecho condicional existen desde el momento en que el contrato se celebra, si bien es solo un principio de derecho que queda subordinado al evento de que la condiciOn se cumpla. Si se pudiera comparar materialmente con algo este que acabo de explicar, podria compararse con Ia existencia natural y legal de las personas. En concepto de la ley una persona no es generalmente persona. sino a partir del nacimiento; pero antes del nacimiento, Ihey o no un principle de personalidad que Ia ley reconoce y protege? Evidentemente que Ia hay; Ia ley protege la vida del que esta por nacer y protege sus derechos. Lo mismo sucede en materia de obligaciones condicionales; mientras dura el embarazo hay un germen de derecho, y una vez que se produce el nacimiento, o sea Ia realizaciOn de Is condiciOn, el germen o principle de derecho se transforma en un derecho. La condiciOn suspensiva puede encontrarse en tres estados: pendiente, cumplida y fallida. Mientras Ia condiciOn pende, si bien existe en estado latente Ia obligaciOn, si bien hay un germen o rudimento de derecho, Si bien dste esta en estado embrionario, y es, por consiguiente, la existencia misma del derecho la que esta en suspenso, no puede por eso dejar de reconocerse que existe un derecho, pero no completo nl con todos sus atributos, porque es Ia existencia, la vida del derecho Ia que esta peligrando, de manera que si Ia condiciOn no se cumple el derecho condicional fella. A) Mientras la condiciOn esta pendiente hay un germen de derecho, pero no hay un derecho completo, y no as un derecho que otorgue, en consecuencia, at acreedor, todos los atributos de tal. De este fluyen las siguientes consecuencias: 1°) El acreedor condicional, mientras pende Ia condici6n, no puede exigir el cumplimiento de Ia obligaciOn, no puede exigir at deudor que realice Ia prestaciOn debida. El articulo 1485, incise 1 9 , dice expresamente: "No puede exigirse el cumplimiento de Ia obligaciOn condicional, sine verificada la condiciOn totalmente" Y el articulo 1078, aplicable a las obligaciones condicionales a virtud del articulo 184

TEORIA DE LAS OBUGACIONES

1493, dispone: "Las asignacjones testamentarias bajo candid& suspensive no confieren at asignatario derecho &gun° mientras pende la condicier), sino del de implorer las providencias conservatives necesarias" (Inciso 1 9 ). No puede, pues, el acreedor condicional exigir at cumptimiento de la obligaclan, porque este germen de derecho no to autoriza para ello, ye que el acreedor no sabe todavia si realmente y en definitive sere o no acreedor. 2 9 ) El deudor, consecuencialmente, no este, obligado a cumplir su obliged& "pendente conditione"; es decir, pendiente la condicien, el deudor no este obligado a pager el hecho debido, y por eso, si pendiente la condiciOn, page, este autorizado para repetir todo lo que haya pagado en virtud de tal condicien, porque todo pago supone una cause, y el deudor condicional no sabe si realmente este o no obligado a pagar; su pago no Ilene una cause eficiente en concepto de la ley, y por esto el articulo 1485, inciso 2 9 , establece que "Todo lo que se hubiera pagado' antes de efectuarse la condici& suspensive, podre repetirse mientras no se hie biera cumplido". 3 9 ) Finalmente la prescripcien de la accien del acreedor no corre mientras este pendiente la condicien, porque segrin el articulo 2514, la prescripcien extintiva corre desde que la obliged& se hace exigible, y la obliged& condiclonal no se hace exigible, con arreglo at articulo 1485, sino una vez cumplida la condiciOn. La prescripcian supone necesariamente que el acreedor haya podido actuar, haya podidd obrar, porque se funda en la negligencia de un Indlviduo; por eso es que la prescripcien de la acciOn condicional del acreedor no corre sino a partir desde el dia en que la condid& se cumple. Puesto que la obliged& condicional existe en germen desde el momenta de la celebraciOn del contrato que to engendra, en el mismo estedo existe el derecho del acreedor condicional, si bien este derecho puede consolidarse o extinguirse definitivarnente, segim que la condicien Palle a se cumpla. Pero el derecho del acreedor condicional entre la celebraclan del contrato y el cumplirrilento de la condiclan, es un derecho que forma on elemento active) de su patrimonia, y constituye para el un derecho adquirido, porque ha entrado en su patrirnonio por un contrato, por tin titulo que Ie'es propio, por medio de una facultad legalmente ejercitada; el tenia el derecho de ejercitar ese facultad de contratar, la puso en movimiento, y ese movimlento le dio una materiaiidad. Por eso, si bien el derecho del acreedor condiclonal puede calificarse de una expectativa en el sentido vulgar y,corriente que eats palabra tiene, no es, sin embargo, una expectativa en el sentido que la ley Sobre Efecto Retroactivo le da, sino que es un derecho adquirido, y par eso no puede modificarse por las !eyes que se dicten con posterioridad a la celebracien del contrato. El articulo 22 de la ley Sobre Efecto Retroactivo establece que en todo contrato se entenderan incorporadas las !eyes vigentes at tiempo de su celebracien; lue go, es la ley vigente at tiempo de la celebracien del contrato condicional
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la que va a regir este derecho, y no la ley posterior que senale otros efec tos u otros requisitos para la existencia de esta condiciOn o de ese contrato. Del hecho de ser el derecho del acreedor condicional un derecho que existe en embriOn o en germen, fluyen dos coosecuencias enunciadas en el articulo 1492: 1°) La primera de ellas es que este derecho es transmisible a los herederos del acreedor. El articulo 1492 en su inciso 1° lo dice bien claro: ''El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato condicional y el cumplimiento de Ia condiciOn, se transmite a sus herederos; y lo mismo sucede con la obligaciOn del deudor". De modo que si entre la celebraciOn del contrato y el cumplimiento de Ia condiciOn fallece el acreedor o el deudor condicional, su derecho en el primer caso, y su obligaciOn en el segundo, se transmite a sus herederos, quienes pueden ejercitar el derecho y quienes deberan cumplir la obligediem, una vez que Ia condiciOn se haya cumplido. Este es Ia aplicaciOn de las reglas generales de que quien contrata no lo hace solo para si, sino tambien para sus herederos, y sin consideracien a las personas. Esta regla, enunciada en el articulo 1492, inciso primero, "no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las donaciones entre vivos", por disposiciOn expresa del inciso 2 9 del articulo 1492. La generalidad de los terminos del inciso 2° pudiera hacer creer que ni el derecho ni Is obligacien condicional emanados de un testamento o de una cloned& entre vivos, son transmisibles a los herederos del acreedor o del deudor Pero los terminos de este inciso segundo no son tan amplios y generales, porque su alcance esta limited° por el articulo 1078 aplicable en materia de obligaciones condicionales y segtin el cual "Las asignaciones testamentarias bajo condiciOn suspensiva no confieren al asignatario derecho alguno mientras pende Ia condici6n, sino el de implorer las providencias conservatives necesarias" (inciso 1?). Ya algo analog° habfa consignado el articulo 762 en materia de fideicomiso, cuando dispone quo "el fidelcomisario que fallece antes de Ia restituciOn, no transmite por testamento o abintestato derecho alguno sobre el fideicomiso, ni aun la simple expectativa, que pasa, ipso-jure al sustituto o sustitutos designados por el constituyente si los hubiere". Por otro (ado, inciso 2 9 del articulo 1078 dispone que "si el asignatario muere antes de cumplirse Ia condiciOn, no transmite derecho alguno", porque las asignaciones testamentarias como actos gratuitos o actos de liberalidad que son, se ejecutan en consideraciOn a las personas, son de aquellos actos que los romanos Ilamaban "in tuito personae", es decir, realizados en consideraciOn a las personas; y edemas, para suceder a una persona es menester existir natural y civilmente al tiempo de cumplirse la condiciOn, es decir, es menester set persona, porque solo êstas pueden ser sujetos de derecho; de manera que si el asignatario condicional, al tiempo de cumplirse Ia obligaciOn, no tiene los caracteres de persona natural no tiene personalidad, no puede adquirir nada, nada incorpora a su patrimonio y nada puede, en consecuencia, transmie tir a sus herederos, ya que se transmite lo que se tiene, lo que se he adquirido.
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Otro tanto cabe decir del donatario en las donaciones entre vivos que estan equiparadas por la ley a las asignaciones testamentarias y que exigen que el donatario exista natural y civilmente at mismo tiempo de cumplirse la condiciOn; por eso, el asignatario condicional y el donatario condicional que fallecen antes de cumplirse Ia condiciOn, no transmiten derecho alguno a sus herederos y en esto que hay una excepción a las reglas del articulo 1492, porque el derecho condicional emanado de un contrato cualquiera que el sea, es transmisible a los herederos del acreedor. Pero con respecto a las obligaciones condicionales emanadas de un testament° o de una donaciOn entre vivos, el articulo 1492 nada dice, y en defecto de este disposicidn express, se sigue la regla general que toda obliged& es transmisible a los herederos del deudor; y asf, 81 antes del cumplimiento de la condiciOn fallece el deudor de una obliged& condiclonal emanada de un testament° o de tine donaciOn entre vivos, sus herederos estan obligados a darle cumplimiento. Juan done a Pedro una case bajo condiciOn que se reciba de abogado; si el donatario fallece antes de cumplirse Ia condiciOn, la obliged& se extingue porque el donatario debe existir natural y civilmente at momenta de cumplirse la condiciOn; pero si el donante es el que fallece antes que Pedro se reciba de abogado, los herederos del donante estan obligados a cumplir su obliged& cuando Pedro se reciba de abogado.
29) La otra consecuencia que fluye del principio de que el acreedor condicional, mientras pende la condiciOn, tiene un derecho en germen, es el que puede, pendente conditione, impetrar las providencias conservatives necesarias pare evitar el deterioro o menoscabo de la cosa objeto de la obliged& condicional, a fin de que puede este cumplirse y ejecutarse una vez que Ia condiciOn se haya verificado. Tres disposiciones del C. Civil reconocen este derecho del acreedor, mientras pende la condidon, y ellas son las de los articulos 761, 1078 y 1492. El articulo 761 contenido en el Owl° de la propiedad fiduciaria, autoriza expresamente at fideicornisario, mientras pende la condicidn, pare impetrar las providencias conservatives necesarias si la propiedad pareciere peligrar o dateriorarse en manes del fiduciarlo; analog() precepto contlene el articulo 1078, inciso 1 9 , y por Ultimo el articulo 1492 en su inciso final tamblen reconoce este derecho. No dice el Cddigo ctelles son estas medidas conservatives; quedard entonces a Ia prudencia del juez determiner e indicar clue medidas deben ejercitarse. Este es el tinico derecho que la ley otorga al acreedor condicional mientras pende la condicit5n, y no podrd, en consecuencia, ejecutar ning& acto que se traduzca en el ejercicio de otros derechos coma la ejecuciOn forzada de la obligaciOn, ni de los actos propios del dominlo como el use o el gore de la cow el articulo 1078 es bastante explicit° sabre el particular cuando dice que el asignatario condicional no tiene "derecho algurro" mientras pende la condiciOn, sine el de implorer las providencias conservatives necesarias.

B) Si la condiciOn suspensive fella, se extingue definitivamente la obliged& y desaparece el derecho condicional, se barren los efectos del acto en el presente, en el pasado y en el future, !as cosas continCian come
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Ia condiciOn solo produjera efectos desde el dia en que se' cumpliera, el acreedor no tendria derecho a los aumentos y mejoras que reciba Ia cosa, sino a partir del dia en que Ia condiciOn se cumpla. Y finaimente, si Ia condiciOn no operara retroactivamente,Omo se explicaria el hecho de que las enajenaciones y gravamenes consentidos por el deudor condicional caduquen, y se validen los constituidos por el acreedor condicional, mientras Ia condiciOn estaba pendiente, una vez que esta se cumpla? Solo por el efecto retroactivo que produce la condiciOn. A mi juicio, en Ia legislaciOn chilena Ia retroactividad de las condiciones es algo que este admitido. Las tendencies modernas de las legislaciones se dirigen a suprimir Ia retroactividad por los inconvenientes econOmicos de todo genero que ofrece, principalmente en lo que respecta a los terceros; por eso, el COdigo alemen y el COdigo federal suizo, establocen que las condiciones no producen efecto retroactivo; ambos COdigos permiten estipular que una condiciOn produzca efecto retroactivo, per:) para ello es menester una declaraciOn formal de voluntad de as partes; en defecto de esta declaraciön de voluntad, las condiciones no produce!, dicho efecto. Desde el moment() que la condiciOn cumplida opera retroactivamente, hay que suponer, una vez que ella se ha realized°, que los efectos del acto se han producido desde el dia que el contrato se celebrO; desde entonces se reputa que el acreedor ha sido tal y que el deudor ha tenido Ia calidad de deudor; las cosas pasan, en buenas cuentas, como si el acto hubiera sido puro y simple. Aplicando rigurosamente of principio de la retroactividad de las condiciones, hay que Ilegar a la conclusiOn forzosa que los frutos percibidos durante el tiempo en que la condiciOn estuvo en suspenso, deben pertenecer al acreedor condicional. No obstante esto, to ley chilena ha establecido una excepci6n a esta regla, y el articulo 1078, aplicable a las obligaciones condicionales en virtud del articulo 1493, ha establecido que: "Cumplida Ia condiciOn, el asignatario no tendre derecho a los frutos percibidos en el tiempo intermedio, si el testador no los hubiera expresamente coricedido". (inciso final). De manera que mientras pende la condiciOn, los frutos no pertenecen at acreedor, a rnenos que se haya establecido expresamente otra cosa; excepciOn esta que este corroborada por el articulo 1338, NQ 1Q y por el articulo 1488, que se refiere a la condiciOn resolutoria. Es pues, indiscutible entre nosotros, que el acreedor condicional no tiene derecho a los frutos producidos en el tiempo intermedio, es decir, pendente conditione, a menos que en el contrato o testamento se disponga expresamente otra cosa. cue! es Ia razOn de estas disposiciones del C. Civil chileno? El legislador se encontrO en presencia de dos hechos: por un lado Ia ficciOn de la retroactividad, y por el otro el hecho de Ia propiedad y Ia posesiOn. Ante esta situaciOn, Lcuel debia ser Ia instituciOn merecedora de su amparo? LOgicamente, la que se basa en Ia reaiidad, en la propiedad y en la posesiOn, y no algo que se basa en una mera ficciOn legal, como es la retroactividad de las condiciones. 190

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Consecuencia de la retroactividad de las condiciones as que una vez cumplida o verificada una condiciOn suspensive, se presume que at acreedor ha side propietario de la cosa, no desde el die en que la condiciOn se cumple, sino desde el dia en que se le hizo la tradician de la cosa bajo condiciOn suspensive y que, per consiguiente, ha side propietario de ells durante todo el tiempo corrido entre la tradiciOn y el cumplimiento de la condicien suspensive; y a la inverse, que at tradente bajo condiciOn suspensive, no ha side propietario de la misma durante todo ese tiempo, y que delO de set propietario no at dia en que la condicien se cumplid, sine el dia en que la tradicien se efectud. Por ejemplo, si yo vendo un caballo bajo condiciOn suspensive a Pedro, y le hago tradiciOn del caballo, Pedro, at comprador, se reputare duefio de el, una vez cumplida la condicidn, el dia en que yo se lo entregue y no el dia en que la condicien se realize, y que ye he dejado de ser propietario el dia en que lleve a cabo la tradiciOn y no el die del cumptimiento de la condiciOn. En este situation, todos los gravemenes y todas las enajenaciones que haya efectuado el acreedor, se validan definitivamente, porque fueron hechas per una persona que tenia dominio de Ia cosa; y a la inverse, todos los gravemenes consentidos por el deudor bajo condiciOn suspensive, durante ese tiempo, caducan y se extinguen por at cumplimiento de la condicidn, porque en virtud de la ficclan juridica, se considera que el dominio lo perdid et dia en que la tradicier) se hizo, y no siendo duefio de la cosa que grave o enajena, no ha podido velidarnente enajenarta o gravarla.
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Por eso, los articulos 1490 y 1491 que estudiaremos mss adelante con debido detenimlento, establecen las reglas que en etlos se indican, y que no son sino una aplicacien del principio de la retroactividad de las condiciones; hay una action contra los terceros a quienes at dewier haya enajenado o gravado la cosa, ya que cumplida la condicien, todos los gravamenes o enajenaciones hechos por at deudor caducan y at acreedor tiene derecho pare exigir Ia entrega de la cosa libre de todo gravamen. Los articulos 1490 y 1491 autorizan expresamente para intent& este accien contra los terceros; come estos articulos tienen mayor aplicaciOn tratândose de la condicien resolutoria, sera en ese memento cuando los analizaremes.

2') Efectos de is condiciOn resolutoria
Con arreglo al articulo 1479, la condiciOn resolutoria e's aquella que por su cumplimiento extingue un derecho. Nosotros la definimos como un suceso future e incierto del cual depende la extinciOn o resolution de un derecho: "Le doy mil pesos a Pedro si se recibe de abogado, Pero si va a Europa me los devuelve". Aqui hay una condicien resolutoria, porque verificada la condicien, debere Pedro restituir to que haya recibido bajo tal condiciOn. La condicien resolutoria afecta a la resolution del derecho. Asi come la condiciOn suspensive se refiere al nacimiento del derecho, en la condicien resolutoria, es Ia muerte, as el fin del derecho lo que este dependiendo del suceso futuro e incierto.
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En realidad, no hay sino una especie de condiciOn, Ia condiciOn suspensive, porque aun Ia condiciOn resolutoria es en el fondo una verdadern condiciOn suspensive, cuyo efecto en vez de suspender el nacimiento del derecho, es suspender el fin o la extinciOn del derecho, mientras ella no se cumple. Podemos definir por eso, perfectamente bien la condiciOn resolutoria, como Ia condiciOn suspensive de In resolucien o extincien de un derecho. Por esto, toda condiciOn constituye una condiciOn resolutoria y una condiciOn suspensive; lo que para una persona es condiciOn resolutoria, es para la otra condiciOn suspensive. Cuando un individuo adquiere una cosa bajo condiciOn resolutoria, pasa a ser propietario de ella bajo tal condiciOn, pero el que se Ia entrega pasa a ser propietario de la misma bajo condiciOn suspensiva, porque mientras el primero esta expuesto dejar de ser propietario, el segundo tiene por su parte una expectativa de Ilegar a serlo, si Ia condiciOn resolutoria se cumple. La condiciOn resolutoria tiene una importancia mucho mayor que la suspensive, por dos razones: 11 porque es de una aplicaciOn mucho riles frecuente; y 2° porque puede revestir tres formes distintas que producen tambien efectos enteramente distintos, y ellas son: condicien resolutoria ordinaria, condicien resolutoria tacita o subentendida, y el pacto comisorio. La condicien resolutoria ordinaria es la estipulada por las partes en el contrato, y consiste en un hecho cualquiera que no sea el incumplimiento de Ia obligacien contraida: "Le dono un caballo a Pedro, pero Pedro me lo devolvera si no se recibe de abogado en dos anos". A esta condiciOn se refieren los artfculos 1479, 1487 y 1488 del C. Civil; debe estipularse por las partes, porque no tiene otra fuente que su voluntad, y esta condiciOn es Ia que algunos autores franceses suelen Ilamar "condiciOn resolutoria expresa"; pero es preferible Ilamarla ordinaria, para no confundirla con el pacto comisorio. La condicien resolutoria tecita o subentendida es la que por el ministerio de la ley, sin necesidad de estipularse, va envuelta en todo contrato bilateral, y consiste en no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. De ella se ocupa el articulo 1489; y no necesita estipularse, porque la ley Ia presume en todo contrato bilateral. Finalmente el pacto comisorio es la condicien resolutoria ticita o subentendida por la ley en todo contrato bilateral, expresada por las partes en el contrato; en otros terminos, es la estipulaciOn expresa de la regla contenida en el articulo 1489, como si en un contrato de yenta se dijera: "La yenta se resolvers si el comprador no paga el precio en el tiempo convenido". Ma's graficamente, aun, es la inclusiOn en el contrato del precepto del articulo 1489. Del pacto comisorio se ocupan los articulos 1877 a 1880 del C. Civil, y como vamos a verlo, puede revestir dos formas distintas, segOn que Ileve o no la clausula de Ia resolucien ipso facto. La Condicidn Resolutoria Ordinaria La condiciOn resolutoria ordinaria es toda condiciOn resolutoria estipulada por las partes en un contrato, slempre que el hecho constitutivo 192

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

de la misma, no sea la infraction de aiguna de as obligaciones contraidas: "Le doy mil pesos, pero si se casa me los devuelve; le doy un caballo, pero si va a Valparaiso me lo restituye, etc". La condiciOn resolutoria ordinaria puede encontrarse en tres estados; pendiente, Wide y cumplida. Mientras la col Olden resolutoria este pendiente, mientras no se ha realized° aim el hecho en que coneiste y no se sabe si se realizare o no, come ells no afecta at nacimiento de Ia obligaciOn, sine a su resolution o extincien, la obligation condicional de condicien resolutoria, pendiente esta, se considera tome si fuera pura y simple, produce todos sus efectos desde que se contrae, el deudor este en consecuencia, obligado a cumplirla, el acreedor tiene derecho a exigir su cumplimiento, y las cosas pasan entre el deudor y el acreedor de la misma manera que si Ia obligation no estuviera subordinada a ninguna condicidn.
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se casa dentro de dos aflos, y transcurren estos sin que Juan contraiga matrimonio, es decir, si. la condiciOn fella, la obligaciOn se consolida definitivamente, y su efecto es el de la obliged& pure y simple. Si Ia condiciOn se cumple, la obligación desaparece, la obliged& se extingue, porque uno de los modes de extinguir obligaciones segtin la ley, es el evento de la condition resolutoria; cumplida ells, desaparece el vincula juridic°, y come la condicien resolutoria, at igual que la suspensive, opera retroactivamente, esto es, sus efectos se retrotraen at dia en que las partes contrajeran la obligacien, el efecto que produce la condition resolutoria cumplida es hacer voiver a las partes al estado que tenian el tiempo de cetebrarse fa obligacien que se ha resuelto. De ahi por qua el articula 1487 dispone que "cumplida la condición resolutoria debera restituirse lo quo se hubiere recibido bajo tat condiciOn, a menos que esta haya lido puesta a favor del acreedor exclusivamente, en cuyo caso podial este, si quiere, renunciarla; pero sere obliged° a declarer su deterrninaciOn, si el deudor to exigiere".
La regla general es que cumplida la condicien resolutoria, a virtud del efecto retroactivo, las cosas se restituyan a su estado anterior, y en

Si la condicien fella, se consolidan definitivamente los efectos del contrato y de la obligacien, la condiciOn se considera come no escrita, v todo se presenta come si de un principle o desde el memento en que las partes contrajeran la obligacien, esta hubiera side pure y simple, y no condicional; el derecho del acreedor se consolida en definitive y, consecuencialmente, todos los derechos emanados del acreedor; las enajenaclones y gravemenes que el haya consentido quedan consolidados. Asi, cuando ye le doy mil pesos a Juan bajo is condlcidn de restituirmelos si

consecuencia, quien recibe algo bajo condiciOn resolutoria, cumplida esta, debere restituirlo.

Hace excepcien a este regla lo dispuesto en el articulo 1488 en orden a que los frutos percibidos en el tiempo intermedio que va entre Ia celebracien del contrato y el cumplimiento de la condiciOn, no deben restituirse; han side percibidos por quien era propietario, y Ia ley, entre el

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principio de Ia retroactividad y el hecho material de la posesiOn, ha sacrificado aquel en aras de esta y por eso autoriza en el art. 1488 para no restituir los frutos percibidos durante el tiempo comprendido entre Ia celebraclOn del contrato y el cumplimiento de Ia obligaciOn: a menos que Ia ley, el donante, el testador o los contratantes, segim los casos, hayan pactado otra cosa. Pero puede senalarse como excepcien at principio del articulo 1488, dIsposicien del articulo 1875 que, at determinar los efectos que produce Ia resoluclen de una compra-venta por at hecho de no pagarse el precio por el comprador, establece que el vendedor tendra derecho para "retener las arras, o exigirlas dobladas, y ademes para que se restituyan los frutos, ya en su totalidad si ninguna parte del precio se le hubiere paged°, ya en la proporciOn que corresponda a Ia parte del preclo que no hubiere sldo pagada". (Inciso En cuanto a las enajenaciones o gravemenes consentidos por el acreedor o por el deudor en el tiempo intermedio, ellos caducaren o subsistiren, segOn los casos. Si el que ha reclbido una cosa bajo condiciOn resolutoria la ha enajenado o gravado, esa enajenaciOn o ese gravamen caducard segen las reglas generates.
teem° opera la condlciOn resolutoria ordinaria?

Puesto quo Ia condicien resolutoria ordinaria no as en at fondo slno una condicien suspensive, podemos decir que Ia condiciOn resolutoria, at Igual que la suspensive, opera de pleno derecho, por el solo ministerlo de Ia ley, es decir, basta at solo cumplimiento de la condicien, la realized& del hecho en qua la condici& consiste, sin necesidad de declared& Judicial alguna, para que se opera el efecto proplo de Ia condiclOn, cual es Ia extinct& del derecho a que se ref iere. Corrobora esta interpretactOn el texto del articulo 1479, que, al deflnir la condicien resolutoria, dice que to es "cuando por su cumplimiento se extIngue un derecho". Basta et cumplimiento de Ia condlcien resolutoria, la reallzacien del hecho en que la condicien consiste, para que se resuelva el derecho y se produzca el efecto propio de tat condiciOn. Posiblemente se suscitarán Judas entre las partes, se negare por una de ellas la restitucien de lo que bajo tat condiciOn recibi6, se provocara un conflicto de Intereses entre los que celebraron el acto, sere necesaria la intervencien del juez, pero el Juez Ilamado a pronunciarse sobre esto tiene un papel meramente pasivo; no procederä a declarer 61 Ia resoluciOn, ni sere la sentencia judicial Ia quo venga a conceder o a producir este estado juridico denominado resoluciOn; el Juez se limitar6 slempre a comprobar que se ha producido el hecho constitutivo de la condicien, que Ia obligaciOn se ha resuelto y que se han producido los efectos inherentes a esta. El papel del juez es analog() at que le puede caber at medico en presencia de un Caclever; constare la muerte del individuo y declararA que se han producido los efectos propios de ella y ordenar6 lo consiguiente at caso. !dentico es el papel del Juez en presencia de una condici6n de esta especie. 194

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Consecuencia de lo mismo es que la resoluciOn que proviene de una condiciOn resolutoria ordinaria puede ser alegada por toda persona que tenga interes en ells, porque el contrato se resuelve para todos o no se resuelve para nadie, y en consecuencia, podrA opener la resotucidin cualquiera persona que tenga interós en elle, y cualquiera persona a quien se le pretenda exigir el cumplimiento de un contrato resuelto. La condiGlen resolutoria ordinaria es entonces universal en sus efectos; baste que se produzca el hecho en que consiste, para que cualquiera puede invocarla porque no es en este case el juez quien da origen a este estado juridico, sine el hecho mismo de su cumplimiento . La Condician Resolutorla Ticita Este materia as de sum importancia prActica, porque la generalidad de los contratos que se celebran son bilaterales y porque diarlamente se presentan litigios en que hay que aplicar el artfculo 1489. Es por es() que hay una abundantisima jurisprudencia sobre este articulo. La condiciOn resolutoria tacita o subentendida es Ia que va envuelta en todo contrato bilateral por eI solo minIsterio de Ia ley, sin necesidad de que las partes la estipulen, y es precisamente este caracteristica la que ha hecho que en ciencia jurfdica se la denomine "condiciOn resolutoria Melte", porque as una condiciOn que no necesita mencionarse, ni las partes estOn obligadas a pactarla.

El artfculo 1489 que establece la condiciOn resolutoria tacita, dispone: "En los contratos bilaterales va envuelta la condiciOn resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes to pactado". "Pero en tal case podrfi el otro contratante pedir a su arbitrio o la resoluciOn o el cumplimiento del contrato, con indemnizaciOn de perjulcios".
Juan le vends a Pedro un cabalio, pagadero a un ano plazo. No se dice más en el contrato; pero la ley presume que se ha estipulado una condicl6n resolutoria.

LCufil es of fundamento de la condiciOn resolutoria tdcita del artfculo 1489? I,En virtud de que princlpio, de que razonamiento, de que motive, la by subentiende en todo contrato bilateral una estipulaciOn de este naturaleza?
Algunos autores han pretendido encontrar el fundamento del articulo 1489 en la teorfa de la cause, dicen que en los contratos bilaterales la cause de cada una de las obligaciones de las partes, es la obliged& de la otra; si en estos contratos is cause de cada una de las obligaciones de los contratantes as la obligaciOn que cada cual contrae, es evidente que si una de las partes no cumple su obilgaciOn, la otra obligacidn carece de cause, y no hablendo cause deja de existir y no existiendo no hay oblIgaciOn.
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Basta enunciar este razonamlento para convencerse de lo falso que es. Si fuera asf, habria que aceptar que el incumplimiento de cualquiera de las partes acarrearia Ia inexistencia inmediata del contrato, y i,c6mo se concebiria esta explicaciOn con el derecho que otorga a los contratantes el articulo 1489 para exigir el cumplfrniento o Ia resoluciOn del contrato? Es inconcebible, entonces, esta explicaci6n de la causa con el mismo derecho que confiere el articulo 1489, porque si el contrato ha desaparecido por Ia inexIstencia de las obligaciones que to forman, mal se puede exigir su cumpllmlento o su resoluciOn. La sane razOn nos esta dlciendo que no cabe tal cosa. Esta aplicaciOn de Ia teorfa de Ia causa, se debe al prop6sito de algunos autores de explicar los preceptor legales en las teorfas Jurfdicas en vez de hacerlo en la convivencia social, en las necesidades de los hombres que viven en socledad. La mayor parte de los fundamentos de las dIsposlciones legales se encontrarân en la necesidad social, y hay muchas disposiciones que no tienen otra explicaciOn que la conveniencia del momento. Algo analog° sucede en el caso del articulo 1489; no son razones de Indole jurfdica, de orden legal o metaffsico las que justifican la existencia del articulo 1489. El fundamento de esta disposiclOn, al igual que el fundamento del articulo 1552, debe buscarse en la equidad y voluntad presunta de las partes. Cuando dos personas se obligan reciprocamente, se obligan en Ia inteligencia de que Ia otra parte cumpla aquello a que se ha obligado. En los contratos bilaterales cada contratante va tras un fin recfproco. Esto que las partes han entendldo, que las partes han querido que suceda cuando se obligan mutuamente, la ley lo subentiende; la ley examine to que sucede en la prâctica y presumiendo envuelta su voluntad en el contrato dice: "Yo presumo Ia voluntad de las partes. Uds. contratantes, no necesltan expresar lo que Uds. sienten, porque yo subentiendo en el contrato lo que Uds. piensan" La ley coloca a las partes en una equivalencla exacta de condlciones; a cada una la defiende en la misma forma antes del cumplimiento del contrato y despu6s de ese cumplImlento. Antes que el contrato se cumpla, la ley protege a las partes con el derecho del articulo 1552: Ia more purge Ia mora. Cumplido el contrato por una de las partes, Ia ley protege a la parte que ha cumplido con el articulo 1489, en el propOsito de colocar a los contratantes en un perfecto pie de igualdad. Ha sido una razOn de conveniencia, Ia necesidad de evitar un perjulcio para una parte y evitar un beneficio inmerecido pare Ia otra, to que ha obligado at legislador chileno a consigner el articulo 1489, disposiciOn que equivale al articulo 1184 del COdigo Frances, articulo este ultimo que no es sin() Ia resultante de un proceso hlstOrico, que se reaIIz6 durante todo el perfodo del derecho consuetudinario frances, porque es sabido que los romanos no tuvieron este condici6n resolutoria que contempla el articulo 1489, sino acciones parecidas a êsta. La condiciOn resolutoria tacIta sOlo tiene cabida en los contratos bilaterales, es declr, Ia ley sOlo subentiende la condiclOn resolutoria tacite 196

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en los contratos bilaterales, pero no la presume en los unilaterales. El articulo 1489 habla de contratos bilaterales, y no hay ningiin otro precepto del C. Civil que haga extensive este condiciOn a los autos o contratos unilaterales. Me fundo para. decir esto, en las siguientes rezones: 19 En que el articulo 1489 es un precepto de interpretaciOn restrictive, un precepto que no puede aplicarse par analogia o por extension, porque es doblernente condicional: en primer lugar consigna una excepy en seguida rompe este articulo la regla general en el Derecho de que las obligaciones sean puras y simples, y de que la ley no establece condiciones, sino autos puros y simples; y si as ,asi, no admite aplicaciem por analogia. 29 En seguida, hay algunos articulos del C. Civil en el titulo del comodato, del depOsito, de la prenda y de la renta vitalicia, que vienen a confirmar este opiniön, generaimente aceptada por la jurisprudencia de nuestros Tribuneles; el articulo 2177 contenido en el titulo del comodato, el articulo 2277 que se refiere at deprisito, y at articulo 2396, referente a Ia prenda, autorizan derechos analogos at del articulo 1489, lo que viene a prober que en tales contratos no cabe la condiciOn resolutoria tacita, ya que de no ser asi, no habrian necesitado del texto expreso de la ley. La prueba mss convincente nos la suministra el articulo 2271 contenido en el titulo de la renta vitalicia, que establece que las partes no packer) pedir Ia rescisiOn del contrato a menus que se haya estipulado otra cosa. Y yo pregunto: si las partes necesitan estipular el derecho de pedir la resoluciem /sere, porque este derecho se subentiende per el sell° ministerto de la fey? Evidenternente que no, salvo en los contratos bilaterales que es a los Unicos a que se ref tern el articulo 1489. (La palabra rescisien empleada por el articulo 2271 as impropia; debio decirse resolucien). /En què consiste la condiciOn resolutoria Melte tCual as el hecho futuro e incierto del cual depende la resoluelOn de un derecho en el caso del articulo 1489? La condiciOn resolutoria tacita consiste en la infracciem de las obligaciones contraidas; el hecho futuro a incierto del cual depende la roselucien del derecho as at incumplimiento de las obligaciones contraidas. Es

como at en un contrato se dijera lo siguiente: "Le vendo mi case, per° me Ia devolvera si lid. no page of precio en tat tiempo". La falta de page, eso es la condician resolutoria tacita del articulo 1489. Luego, el suceso futuro e incierto as que una de las partes no cumpla la obligecian contrafda. /De qua clase es este condician, negative o positive?

Es negative, porque consiste en no cumplir; es potestativa negative, porque consiste en la no realizacian de un hecho que depende de Ia voruntad de una de las partes. Como el articulo 1489 no distingue de qua naturaleza debe ser at incumplimiento, cuatquiera de las obligaciones contraidas, una vez infringida imports el cumplimlento de tai condician. Aplicando at cono197

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cido aforismo juridic° de que donde la ley no distingue no Is es licito al hombre distinguir, hay que Ilegar a Is conclusion de que cualquiera que sea la obligaciOn Infringida importa Ia realizaciOn de Is condiciOn resolutoria; sea que se Infrinja una obligaciOn principal, sea que se Infrinja una oblIgaciOn secundarla, sea que se infrinja totalmente una obligaci6n, o sea que se infrinja parcialmente una obligaclOn, se verificarii is condiciOn resolutoria del articulo 1489. En Ia jurisprudencia francesa, se present6 un caso que vale la pena citar para demostrar el alcance de esta disposiciOn legal. Se vend16 una máquina, y Ia m6quina no Ilevaba la chimenea; at comprador pidie la resolucien del contrato alegando que no se le habfa entregado complete Is cosa comprada; los tribunales declararon la resoluci6n del contrato por el incumplimiento del vendedor de entregar la cosa que habla vendido. En Ia jurisprudencia nuestra se han presentado casos como este: el vendedor ha vendido una cosa mediante un preclo que se paga en anualidades; at hecho de qua el comprador deje de pagar una de las anualidades, la Oltima, digamos, da derecho at vendedor para exigir la resoluciOn del contrato, porque el articulo 1489 no distingue entre el incumplImlento total y uno parcial. Efectos de Ia condiciOn resolutoria Molt& Determined° at hecho constitutivo de Ia condiciOn resolutoria tacita, sefialados los contratos en que la ley presume esta condicl6n, debemos entrar a Ia parte m6s interesante de este estudio, cual es, los efectos que esta condiciOn produce. Supongamos que una de las partes ha Infringido el contrato, supongamos que se ha realized° at hecho constitutivo de Ia condiciOn, esto es, uno de los contratantes no cumple lo pactado. zCu61 as at efecto que el incumplimiento de las obligaciones contraidas, que Is realized& o cumplimiento de Is condiciOn resolutoria Melte produce? Si fuOramos a apltcar las reglas generates de la condiciOn resolutoria ordinaria, el efecto deberia ser to resoluciOn Ipso jure. Sin embargo

no as este at efecto que produce at cumplimiento de la condiciOn resolutoria tacita del articulo 1489. Cumplida esta condiciOn, as declr, infringido el contrato por una de las partes, violada is oblIgaciOn contractual, el efecto que produce tat hecho —que no es sino el cumplimiento de la condiciOn resolutoria— no es la resoluciOn del contrato, sino que es Ia creaciOn a la otra parte del derecho de pedir a su arbitrlo at incumplimiento o la resoluciOn del contrato, con Indemnizacidn de perjuicios. Podemos decir que el efecto del cumplimiento de la condiclOn resolutoria t6cite no es Ia resoluciOn del contrato, sino Ia creaciOn en favor de Is otra. 2°) Por otra parte, el articulo 1489, despues de expresar en su inciso primero que en todo contrato bilateral va envuelta la condiciOn 198

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que estudiamos, comienza su inciso segundo con la expresiOn "pero en tal caso"; la expresien "pero", segOn su sentido natural y obvio, significa contraposición con la idea anteriormente expresada, es decir, con las disposiciones anteriores que rigen el efecto de la condition resolutoria ordinaria. Ya at articulo 1479 habia dicho que condition resoluteria era aquella que per su cumptimiento extingula un derecho, y en el mismo articulo se serialaron los efectos que producia, que eran, segtin vimos, resolver ipso jure el contrato; pero en el case del articulo 1489 a virtud de su inciso 2 9 , los efectos son otros; el derecho de pedir resoluciOn o at cumplimiento de contrato, y si puede pedirse el cumplimiento, es porque todavia no se ha resuelto, porque solo puede pedirse el cumplimiento de un contrato que existe. SI el articulo 1489 no tuviera su incise 2?, no habria cuestiOn, y la condition resolutoria tecita produciria los mismos efectos que Ia ordinaria; pero el legisfador quiso modificar estos efectos, y dijo "pero en tal caso", es decir, a pesar de lo dispuesto anteriormente, en el caso del articulo 1489 los efectos seren distintos; a pesar de que aqui hay una condicidn resolutoria, no obra come toda condiciOn resolutoria, sine en la forma especial que aqui se expresa. 3?) Ea historia fidedigna del establecimiento del articulo 1489 corrobora ampliamente la doctrine sustentada; este articulo as una reproduccien cast literal del articulo 1184 del C. trances, y en of se dispone expresamente que Ia resolution no se produce de piano derecho, sino en virtud de una sentencia judicial; Co imico que ha hecho el legislador chileno es dar a esta disposition una forma mes elegante, pero en el tondo es igual. Tenemos entonces que la condition resolutoria tacita no resuelve el contrato por la sole infraccien de las obligaciones contraidas. sine desde el memento en que una sentencia judicial to declare resuelto, si bien la resoluciOn, una vez declarada opera retroactivamente en virtud del efecto propio de toda condition cumplida. La Jurisprudencia de los tribunates es uniforms en este sentido, y podrian citarse tugs de cien sentencias que esi lo han declared°. De este conclusion a que hen -los ilegado mediante el estudlo del articulo 1489 emanan diversas consecuencias de mucha importancia en la prectica, en primer lugar, si la resoluciOn solo se produce en virtud de una sentencia judicial, resulta que es menester solicitar la resolution del juez, pare cuyo efecto debera entablarse la correspondiente demanda resolutoria. En segundo lugar, puesto que at cardiac) subsiste haste at momenta en que la resolution se produce, y ya que esta solo se produce en virtud de sentencia judicial, hay que convenir que las obligaciones que el contrato engendra pueden cumplirse haste el memento de la resoluciOn; y la parte contra quien la demanda resolutoria va dirigida puede enervarla cumptiendo sus obligaciones durante la secuela del juicio. La cause de la demanda es el incumplimiento de las obligaciones, y estas subsis199

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ten haste que Ia sentencia declara resuelto el contrato, de manera que pueden cumplirse haste ese momento, y cumplidas, desaparece la causa de la demanda. De esto se deduce que el demandado en un juicio de resolucien puede cumplir sus obligaciones durante la secuela del juicio, para lo cual debe ajustarse a la ley procesal. El articulo 300 del C. de P. Civil dispone que Ia excepci6n de pago, que es la que procede en este case, puede oponerse en primera instancia antes de la citadel -1 para sentencia, y en segunda, antes de Ia vista de Ia causa. Es evidente que el pago debe hacerse con arreglo a Ia ley, de tal manera que si el demandante rehusa el pago, este debe hacerse por consignation; se cree generalmente, que baste depositar el dinero a la orden del juez; pero esa no es una forma de pago establecida por Ia ley, de manera que no es eficaz para enervar Ia acciOn resolutoria. La Jurisprudencia de los tribunales as bien uniforme a ese respect°, En tercer lugar, como el contrato no se resuelve de pleno derecho, el otro contratante puede pedir el cumplimiento del mismo, segün expresamente lo declara el articulo 1489, y en tal caso se ejercitare la respective accien ordinaria o ejecutiva, segen sea Ia naturaleza del titulo. Finalmente, en cuarto lugar, como el articulo 1489 es una medida de equidad destinada a amparar at contratante, lo autoriza para pedir junto con la resolucien o el cumplimiento del contrato, la correspondiente indemnizaciOn de perjuicios.

Diferencias entre Ia CondiciOn Resolutoria Ticita y Ia CondiciOn Resolutoria Ordinaria
De todo lo dicho resultan las diferencias que pueden anotarse entre la condiciOn resolutoria tecita o subentendida y Ia condiciOn resolutoria ordinaria, y que conviene poner en relieve para poder apreciar en debida forma ambas instituciones. •1 1 La condiciOn resolutoria ordinaria opera de pleno derecho en el momento mismo en que se verifica el hecho en que consiste; la condicien resolutoria tacita no produce sus efectos sino en virtud de una sentencia judicial. 2' En el caso de Ia condiciOn resolutoria ordinaria no hay necesidad de pedir la resoluciOn at juez, porque ella se produce de pleno derecho, y si hay discrepancia entre las partes, at juez solo le cabe constatar que Ia condiciOn se ha cumplido; en el caso de la condiciOn resolutoria tecita es el juez el que declara la resoluciOn, de manera que hay necesidad de pedirla. 39 En el caso de Ia condiciOn resolutoria ordinaria no se puede pedir el cumplimiento del contrato, porque este deja de existir desde el momento en que se cumple Ia condicien por la voluntad misma de las 200

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partes; en cambio, tratandose de la condicien resolutoria tacita, puede pedirse el cumplimiento del contrato, conforrne at inciso 2° del articulo 1489. 4' Cumplida la condiciOn resolutoria ordinaria no pueden las partes evitar que sus efectos se produzcan cumpliendo las obligaciones que el contrato impone; asi, si Juan vende una casa a Pedro con la condiciOn que si Pedro se casa se la devuelva, no puede, una vez curnplida la condicien, evitar que la resolucien se produzca, ofreciendo pager el precio. En cambio, en la candid& resolutoria tacita puede enervarse la action resolutoria cumpliendo las obligaciones que el contrato impone. 5' La resoluciOn producida a consecuencia de una concliciem resolutoria ordinaria puede ser alegada por cualquiera que tenga interes en elk); la resoiucien que se produce a consecuencia de una condicien resolutoria tEicita, solo puede ser pedida por el contratante ditigente, ya quo as una medida de equidad destinada a ampararlo. 6 1 Por Ultimo, en el caso de la condicidn resolutoria ordinaria no hay lugar a indemnizacien de perjuiclos, mientras que en el caso de la condiciOn resolutoria tacita puede pedirse la indemnizacien. Este materia relacionada con la condicien resolutoria tacita del articulo 1489 da origen a interesantes probtemas; pero nosotros no podemos extendernos mss sobre ells; quien quiera profundizar esta materia puede consulter a Baudry-Lacantinerie, Plante!, Aubry et Rau, Ricci, etc. V en cuanto a Jurisprudencla chilena puede verse is que se cite en is obra "La Compraventa" de don Arturo Alessandri R.

El Pacto Comisorlo
La tercera forma que puede revestir la condicien resolutoria es el pacto comisorio, de que se ocupa at C. Civil en los articulos 1877 a 1881) inclusive, qua forman el perrefo 10 del titulo 23 del libro IV, relativo a Is compraventa. El articulo 1877, que define el pacto comisorio, dice: "Por el pacto comisorio se estiputa expresamente que, no pagendose at precio al tiempo convenido, se resolvers el contrato de vents". "Entiêndese slempre este estipulaciOn en el contrato de yenta; y cuando se expresa, tome el nombre de pacto comisorio, y produce los efectos que van a indicarse". El inciso 2 1 de este articulo as dos veces redundante: lo es, en primer lugar, porque repite innecesariamente lo qua ya habla dicho el articulo 1489 en la parte en que dispone que se subentiende siempre esta estipulachin en el contrato de vents; y el resto del mismo inciso es redundente con el inciso primero, porque repite la misma idea. Tal vez esta redundancia se deba al deseo del legislador de definfr con absolute pre cislen el pacto comisorio, sobre cuya naturaleza se habia discutido y se discute min en el Derecho trances. Algunos autores franceses Haman pac201

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to comisorio tãcito lo que nosotros Ilamamos condicien resolutoria tacita; y lo que aqui liamamos sencillamente pacto comisorio, ellos lo Ilaman pacto comlsorio expreso. De los terminos del articulo 1877, se desprende que at pacto comisorio no es otra cosa que la condiciOn resolutoria que el artfculo 1489 subentiende en todo contrato bilateral. expresada por las partes en at contrato. En el momento mismo que las partes estipulan en el contrato to que dice el articulo 1489, dejamos de ester en presencia de una condieft resolutoria tdcita y nos encontramos con un pacto comisorio. El pacto comisorio no tiene entonces otro origen que la voluntad de las partes. Surge aqui is cuestien de si el pacto comlsorio puede estipularse en todo contrato, o si sOlo puede serlo en la compraventa, ya que el legislador to reglamenta entre las normas de este Ultimo contrato. Algunos sostlenen que sOlo tiene cabida en la compraventa, fundandose en esta sofa circunstancia. En cierta ocasiOn hubo un julcio muy famoso en que Ia sentencia de primera instancia fue casada tres veces por defectos de forma, y las tres veces los jueces de primera instancia declararon que el pacto comisorio no tenia cabida sino en la compraventa; Ilevada Inds tarde Ia cuestiOn a Ia Corte Suprema. esta se pronuncie por la tests contrarla. Hay personas que interpretan el Cedigo por Ia materialidad y de ahi deducen consecuencias juridicas, muchas veces err6neas; tal sucede con los que creen que el pacto comlsorio sOlo procede en la compraventa. Si el legislador lo reglament6 ahi, fue por una razen histerica: en at Derecho Romano no existia la condiciOn resolutorla tdcita y los pretores, por razones de equidad, fueron introduciendo poco a poco la "lexcomisoria", que era la estipulacien en el contrato de compraventa de que el se resolveria si el comprador no pagaba el precio; de ahi que el legislador chileno lo haya reglamentado en las disposiclones de Ia compraventa. Por otra parte, el pacto comisorio no es otra cosa que la estipulaciOn expresa de lo que el articuto 1489 subentiende en todo contrato bilateral; y si Ia ley lo ha subentendido, no se ve inconveniente aiguno para que las partes puedan estipufarlo. Todavfa mds, es sabido que en Derecho privado puede hacerse todo aquello que Ia ley no prohibe y no hay disposicien aiguna que prohiba estipular at pacto comisorio en los demas contratos. En Ia Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XI seccien primera, pagina 481, aparece una sentencia en que Ia Corte Suprema declare que el pacto comisorio podia estipularse en cuatquier contrato. Llegamos, pues, a Ia conclusion de que el pacto comisorio puede estipularse en cualquier contrato, sea unilateral o bilateral. Pero surge aqui otra cuestiOn muy importante: zpor que reglas se rige el pacto co202

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misorio estipulado en un contrato que no sea el de compraventa? i,Se le aplican las disposiciones que rigen of pacto comisorio, o se le aplican las reglas generates de la condicidn resolutoria ordinaria? La Corte Suprema en la sentencia en cuestiOn, dijo que no podria aplicdrsele las reglas del pacto comisorio, porque ellas solo se referlan a la compraventa, y que en of silencio de la ley, habla que considerarlo como condiciOn resolutoria ordinaria y aplicarle los principlos generates, segdn los cuales, la resoluciOn se produce de pleno derecho una vez cumplida la condicidn. En nuestro concepto, la opinion de Is Corte Suprema no guards relaciOn con la lOgica: aceptar Is estipulaciOn del pacto comisorio en todos los contratos y negarle en seguida los efectos de tat, es ilOgico: si se acepta el principio, lOgicamente hay que aceptar tambián las consecuencias. Por otra parte, si la ley no ha reglamentado at pacto comisorio sino en la compraventa, las reglas de hermendutica nos dicen que donde existe la misma razen debe existir to misma disposiciOn, y por to tanto, debemos aplicar las mismas reglas, argumentando a part o por anatogia. Pero hay una razOn mucho mss convincente: at estudio de todas las reglas que se refieren at pacto comisorio y a la condiciOn resolutoria tacita, nos permiten ver qua en ningtin caso de infracciOn de las obligeclones qua at contrato impone, at legislador ha aceptado que se resuelva de pleno derecho, porque, como lo hemos dicho, la ley no ha querido dejar entregada la suerte del contrato en manos del contratante negligente o de male fe qua falta a su obligaciOn. En ninguna parte Is ley ha equiparado at pacto comisorio a la condiciOn resolutoria ordinaria, y pensar de otra manors aerie contrariar los propOsitos del legislador. iCudritas clases de pacto comisorio reglamenta nuestro C. Civil? Pudiera encontrarse a primers vista, dados los tdrminos del articulo 1877, quo no hay sino una clase de pacto comisorio, puesto qua alit se le define como la estipulaciOn express de Ia condiciOn resolutoria tacita del articulo 1489; pero de un examen atento y comparativo de las diverses disposiciones que reglamentan este materia en los articulos 1877 y sigulentes, se desprende en forma clara que entre nosotros el pacto comisorio puede revestir dos formes distintas, lo que permite decir que hay en Ia legislaclOn chilena dos clases de pacto comisorio, porque despuds de definir el articulo 1877 lo que se entiende por pacto comisorio, en el articulo 1879 se reglamentan las efectos que produce ague! pacto comisorio al cual se le agrega la cláusula de resoluciOn ipso facto. Luego hay un pacto comisorio que produce efectos especiales, y dse as el que se reglamenta en el articulo 1879, o sea, aquel a que se le agrega la cldusula de resolucidin ipso facto. Es forzoso Heger a este conclusiön, porque si se admitiera que no hay sino una sole clase de pacto comisorio, nos encontrariamos con el 203

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absurdo de que despues de haber definido el articulo 1877 el pacto comisorio, solo tendria tal caracter el que Ilevara la clausula de resoluciOn ipso facto, requisito que no se exige en la definiciOn; si se admitiera que solo fuera pacto comisorio el que reglamenta el articulo 1879, nos encontrariamos en pugna con el articulo 1877. Para el legislador chileno hay pacto comisorio, segOn el articulo 1877, en el instante mismo en que las partes estipulan expresamente Ia condiciOn resolutoria tacita del articulo 1489; viene, en seguida, el articulo 1879 y reglamenta un caso especial de pacto comisorio, aquel en que se estipula que el contrato de yenta se resolvers ipso facto si el cornprador no paga el precio en el tiempo convenido. Aceptar como Unica clase de pacto comisorio el del articulo 1879, seria dejar sin aplicacien el articulo 1877. Luego, hay dos clases de pacto comisorio: uno que Ileva Ia clausula de resoluciOn ipso facto, y otra que no Ileva dicha clausula; y ambos son pactos comisorios, porque en ambos se ha estipulado expresamente Ia condiciOn resolutoria tacita del articulo 1489, que es lo que en esencia constituye el pacto comisorio. Tenemos entonces, que en el C. Civil chileno hay dos pactos comisorios, el pacto comisorio simple, tal cual lo define el articulo 1877, y el pacto comisorio que Ileva clfiusula de resoluciOn ipso facto, a que se refiere el articulo 1879. El pacto comisorio simple puede definirse como la condiciOn resolutoria tacita expresada por las partes en el contrato; un ejemplo habria en el caso de estipularse en el contrato de compraventa que la yenta se resuelva si el comprador no paga el precio en el tiempo estipulado. La otra forma del pacto comisorio, aquel que Ileva la clausula de resoluciOn ipso facto, es la estipulaciOn del pacto comisorio, con el agregado de que el contrato se resuelva ipso facto, si no se cumple Ia obligaciOn en el terrain° convenido; tal seria: este contrato se resolvers ipso facto si el comprador no paga el precio en el tiempo estipulado. Pero sea el pacto comisorio simple, o sea el pacto comisorio con la clausula de resoluciOn ipso facto, ambos son pactos comisorios, porque se ha estipulado expresamente lo que la by subentiende en todo contrato bilateral. Efectos del pacto comisorio. i,Cuales son los efectos de estas dos clases de pacto comisorio que reglamentan los articulos 1877 y 1879? El pacto comisorio simple, aquel que consiste sencillarnente en Ia estipulaciOn expresa de la condiciOn resolutoria tacita del articulo 1489, sin ningdn otro aditamento, no produce otros efectos que los que la ley sefiala en toda condlciOn resolutoria tacita. Si hay dos clases de pacto co204

TEOR1A DE LAS OSLIGACIONES

misorio, si el articulo 1879 solo determine los efectos del pacto comisorio que Ileva la clausula de resoluciOn ipso facto hay que Ilegar a la conclusiOn de que no quedan regidos por este articulo los efectos del pacto comisorio simple; y no habiendo se naiad° el legislador a este pacto comisorlo efectos especiales ni distintos de los que atribuye a la condicidn resolutoria tacita, y no siendo el pacto comisorlo otra cosa que la estipulaciOn expresa de la condiciOn resolutoria tecita del articulo 1489, hay que Heger a la forzosa conclusion de que los efectos de este pacto comisorlo son los mismos de la condiciOn resolutoria tacita. Se cornprueba este conclusion, primero, con la disposiciOn del articulo 1878 que establece: "Por el pacto comisorlo no se priva at vendedor de Ia elecciOn de acciones que to concede el articulo 1873". Y el articulo 1873 no hace otra cosa que establecer para el contrato de compraventa, la condiciOn resolutoria tacita que el articulo 1489 subentiende en todo contrato bilateral, porque el articulo 1873 se limits a decir: "Si el cornprador estuviera constituido en more de pagar el preclo en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendra derecho pars exigir et precio o Ia resoluciOn de la yenta, con resarcimlento de perjuicios". Y si el vendedor puede tener este derecho, as porque el efecto del pacto comisorio simple es el mismo efecto que produce Is condiciOn resolutoria tacita.
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En seguida, al no sefialarle la ley a este pacto comisorlo otros efectos distintos de los de la condicidn resolutoria tAcita, no ha querido hacer del pacto comisorlo una instituciOn diferente de ella y sabemos que la condiciOn resolutoria acne es una medida de equidad, destinada a proteger at contratante diligent°, y si el contrato se resolviera de pleno derecho por el solo efecto de is more de uno de los contratantes, In ley habria dejado entregado al contratante negligente, de male fe, el cumplimiento del contrato. Por estas consideraciones, hay que concluir quo el pacto comisorlo simple produce exactamente los mismos efectos que la condiciOn resolutoria tâcita subentendida en todo contrato bilateral. En consecuencia, el contrato se resolverd en virtud de una sentencia judicial que asi lo declare. Sera menester entablar una demanda resolutoria para resolver el contrato; y el demanded° podra enervar Ia acciOn del demandante, cumpliendo su obligaciOn. La (mica diferencla entre estas dos instituciones as Is ilpoca en que prescriben: el pacto comisorio prescribe en cuatro arms; mientras que la condiciOn resolutoria tecIta prescribe en 20 afios. Ahora, Lcueles son los efectos del pacto comisorlo que neva la clausula de resolucien ipso facto, a que se refiere el articulo 1879? Pero antes de setialar sus efectos, debemos decir que no es necesario que se emplee siempre la expresiOn "ipso facto". Pasaron los tiempos de las MI mules sacramentales, y to que hoy quiere Is ley es que las partes empleen expresiones que consignen la misma Idea. AO ipso facto, puede ser reemplazada por otra expresiOn sinOnima que revele en ellas la intenciOn de resolver el contrato, ''en el acto", que es to que signifi-

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ca ipso facto. De manera que habra pacto comisorio de Ia especie del que reglamenta el articulo 1879, cuando las partes emplean expresiones como "de pleno derecho", "ipso jure", "en el acto", etc.; los tribunales han calif icado de pacto comisorio de esta especie algunos que ilevaban estas expresiones: "el contrato se resolver-6 de pleno derecho", "se resolvera inmediatamente si el comprador no paga el precio en el tiempo convenido", etc. Pues bien, icuales son los efectos de este pacto comisorio? Se ha sostenido por algunos que el pacto comisorio de esta close del articulo 1879, produce los efectos de resolver at contrato de pleno derecho, en el momento mismo en que el comprador deja de pager el precio en la dpoca estipulada; es decir, por algunos se to atribuye a este pacto comisorio, efectos andlogos, idanticos a los que produce Ia condiclan resolutoria ordinaria que resuelve el contrato de pleno derecho. En mi concepto, esta opinion es inaceptabie dentro de los tarminos del articulo 1879, y a ml Juicio, el pacto comisorio a que se refiere esta disposicidn legal, no produce sus efectos por el solo incumplimiento de las obligaciores, sino en virtud de sentencia judicial; de manera que aun en este caso, el contrato no se resuelve, sino una vez que se haya dictado una sentencia judicial que dd lugar a Ia demanda. La materia es discutible; puede sostenerse con buenas rezones el pro y el contra; pero on mi opiniOn son de mas peso las rezones que se invocan a favor de la teoHa que aqui se sustenta. El testa del articulo 1879 y la naturaleza de Ia condician resolutoria tacita nos Ilevan a to conclusidn de que aim on el caso del articulo 1879, no es at solo incumplimiento de las obligaciones del contrato el que produce su resolucidn, porque este subsist° aun con este incumplimiento, y deja de existir cuando se ha declarado su resolucian por ese incumplimiento en una sentencia judicial. Las rezones que abonan esta doctrine son varies. En primer lugar, el articulo 1878 del C. Civil dispone expresamente que por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la eleccian de acciones que le concede el articulo 1873". Este articulo 1878 se refiere a todo pacto comisorio, porque habiendo dos closes de pacto comisorio, y aludlendo este articulo at pacto comisorio sin hacer distingo, as *lice aceptar que se ref fere a las dos chases de pacto comisorio. Luego habrfa que aceptar que en el caso del pacto comisorio que Ileva Ia clausula de resolucian ipso facto, at el comprador no page el precio en el tiempo convenido, podrfa exigirse at cumplimiento del contrato; Is ley habrfa sido contradictoria con sus disposiclones, porque habrfa dispuesto que a Ia vez que el contrato se resuelve de pleno derecho, dispondrfa tambidn que puede exigirse el cumplimiento de ese contrato. En seguida, iqud dice at articulo 1879? "Si se estipula qua por no pagarse at precio en el tiempo convenido se resuelve ipso facto el contrato de yenta, el comprador podra, sin embargo hacerle subsistir, pagando el precio, lo mas tarde, en las 24 horas subsiguientes a Ia notifi206

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

caciOn judicial de fa demanda". El articulo 1879 autoriza al comprador que esta en mora, al comprador que ha dejado de pagar el precio en ei tiempo convenido en el contrato, y cuyo incumplimiento, segOn la voluntad de las partes, resuelve ipso facto el contrato de yenta, pare que puede pagar el oracle con posterioridad a Ia dpoca en que, segdn of contrato, debe pagarfo. Si el comprador puede pagar el preclo con posterioridad a la dpoca en que se constituyd en mora, as porque of contrato aun no se ha resuelto, es porque et contrato aun subsiste, as porque todavia hay obligacidn; y se pagan y se cumplen las obligaciones que existen, no las que no existen. Si el contrato se resuelve de pleno derecho, desaparecen las obligaciones que engendra, porque el evento de la condicidn resolutoria, segtin el Cddigo, as un mode de extinguir obligaciones, quo figura entre los once modes de extinguirse las obligaciones senaiades en el articulo 1567 en sus incises primero y segundo, porque of incise primero tembidn senate un mode de extincidn. ,,Puede, entonces el comprador, pagar una obligachin que no existe? El sentido comtin nos contests negativamente. En tercer lugar, el articulo 1879 nos dice que mediante el page que el comprador puede hacer del preclo dentro de las 24 floras subsiguientes a Is notificacidn judicial de Ia demanda, subsiste el contrato. Las palabras de fa ley deben °Menders° en su sentido natural y obvio, y segen este sentido, "subsistir" significa permanecer, durar, mantener con vide una con, prolongar la existencla de algo; y al of articulo 1879 emplea Is palabra subsistir, as porque el contrato tiene vide, as porque el contrato aun se mantiene; de no ser eel, el contrato no subsistiria, sino que volverfa a nacer. En cuarto lugar, el articulo 1879 le da of comprador el derecho de pagar el preclo, pare hacer subsistir of contrato de yenta, dentro de las 24 horse subsiguientes a Is notificaclen judicial de is demands; de manera que pare el articulo 1879, as de absolute necesidad que se interponga una demanda, porque sdlo a partir de la notificaciOn judicial de elle, comienza a correr el plazo perentorio que tiene el comprador para hacer subsistir el contrato; y sabemos que las palabras de is ley deben entenderse en su sentido natural y obvio, y tambldn sabemos que segdn el articulo 251 del C. de P. Civil, Is demands es un escrito que se pre• senta al tribunal competente, qua debe reunir les requisites que dicho articulo sefiala. LY cual Beni la acciOn que en esa demanda intentard el actor? No ha de ser la reivindicatoria ni la de restitucidn, porque el contrato todavia no se ha resuelto; Ia acciOn no as otra que Is acciOn resolutorla por no haber pagado of comprador el preclo en el tiempo convenido; y deberd ser el juez, en este case, come en at case de la candid& resolutorla tdcita, quien deberd decir si el contrato se ha resuelto o no se ha resuelto, y quien deberd determiner todo lo concerniente a este estado juridic° que se llama la rest:Alden. Por ultimo, en quinto Lugar, el pacto comisorio, aun en of case del articulo 1879, no es otra case que una condicidn resolutorla Melte expresada por las partes en el contrato, y of legistador chileno en ningdn 207

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caso ha admitido que una condiciOn resolutoria de esta especie pueda pro ducir el efecto de resolver el contrato de pleno derecho, porque ello seri dejar entregada la subsistencia del contrato a aquel contratante de mild fe que no ha querido cumplir sus obligaciones, y es un principio general de derecho de que nadie puede aprovecharse de su propia culpa. El pacto comisorio, aun en el caso del articulo 1879, no es sino una condiciOn resolutoria tâcita expresada por las partes en el contrato, y no es sino una estipulaciOn relative at tempo en que el comprador debe pager el precio; si es asi, tenemos que Ilegar a Ia conclusiOn de que todos los efectos de Ia condicidn resolutoria tkita, son los mismos del pacto comisorio que reglamenta el artfculo 1879. Entre el pacto del articulo 1879 y Ia condiciOn resolutoria tkita no hay sino dos diferencias; una en cuanto a la prescripcidn, ya que Ia accidn resolutoria del artfculo 1489 prescribe en 20 arios, y el pacto comisorio en cuatro ailos, segtin lo dispone el articulo 1880; y Ia otra en cuanto a que en el caso del articulo 1489 el demandante tiene toda la secuela del juicio para pager su obligaciOn y enervar asi Ia resoluciOn mientras que en el caso del pacto comisorio con cldusula de resoluciOn ipso facto, el demandado tiene sblo las velnticuatro horas subsiguientes a Ia notificaciOn judicial de Ia demanda. Fuera de estas dos diferencias, que son las Onicas que pueden serialarse entre Ia condiciOn resolutoria tacita y el pacto comisorio del articulo 1879, los efectos que producers ambas instituciones son los mismos. De lo dicho resultan algunas consecuencias que conviene senalar. En primer lugar, aun en el caso del articulo 1879, y como consecuencia de que el contrato no se resuelve de pleno derecho por el incumplimiento de Ia obligaciOn contrafda, el vendedor no queda privado del ejercicio de las acciones a que se refiere el artfculo 1878, ya citado. En seguida, y esta es otra consecuencla, pare que el comprador puede enervar Ia accidn resolutoria intentada por el vendedor, en el caso del artfculo 1879, es menester que pague el precio dentro de las 24 horas subsiguientes a Ia notificacidn Judicial de Ia demanda. Tres requisitos debe reunir entonces el pago que el comprador haga para enervar Ia accidn que el vendedor intente en el caso del articulo 1879: 1 9 ) que el pago se haga dentro de las 24 horas subsiguientes a Ia notificaciOn judicial de la demanda; 2°) que el comprador pague integramente lo que adeuda; y 3 9 ) que el pago se haga an conformidad a Ia ley. Primer requisite El pago debe hacerse dentro de las 24 horas subsiguientes a Ia notificaciOn judicial de Ia demanda. Estamos aqui, en presencia de uno de los pocos casos, tai vez el &leo, en que el C. Civil senate un plaza no de dias, sino de horas; y aunque el dfa tiene 24 horas, no es indiferente en 208

TEORIA DE LAS OBUGACION ES

cicio de un derecho, y as sabido que el derecho que no se ejercita dentro del plazo sealed° por la ley caduca irrernesibleme,nte. El plazo que designa el articulo 1879 es tambien un plazo final porque el comprador puede pagar antes que se notifique la demanda; tiene todo el tiempo que media entre la morn y la notificaclan de ella, porque si In ley le prohibe pagar despu6s de las 24 horas, no le prohibe que pague antes de dichas 24 hares.
Segundo requisito que adeuda; no es necesarlo que pague la totalidad del precio, sino la to-

nuestra legislacien hablar de dies que de horas, porque si e1 legislador hubiera dicho que el comprador tiene el plazo de un die, habrIa tenido en reafidad, mas de 24 horas, ya que el dia se entiende completo y corre haste las doce de la noche del dia siguiente. Pero come Ia ley habla de horas, no rige este regla de los dies; y asi, si la notificaciOn se hace a las dos de Ia tarde, el plazo vence al dia siguiente, no a las doce de la noche, sino a las dos de la tarde. Este plazo que sefiala el articulo 1879 es un plaza fatal. porque es de aquellos plazas que la ley setiala pare el ejer-

El pago debe ser integro, es decir, el comprador debe pagar todo !la

talidad de aquella parte del precio por la cual estaba constituido en more, si el pago ha sido parcial.
Tercer requisite

Finalmente, el comprador debe pagar con erre& a Is ley, es decir, haciendo un pago efectivo, entregandole la prestaciOn adeudada al acreedor; y si este no la quiere aceptar, que es lo mas probable, el comprador debera pagar por consignaciOn. Hay aqui una aberraciiin de la ley, una disposiciOn inicua, porque si at vendedor rehusa at pago, el comprador debera pagar par consignachin, y este pago es casi imposible hacerlo dentro de 24 horas. Basta pensar en los tramites que requiere, pare ver que as materialmente imposible pagar en este forma; pero la ley es ley, aunque sea Injusta. tin depósito hecho par el comprador en un Banco a la orden del Juez seria completamente ineficaz. La Jurisprudencia en este sentido es uniforms at respecto; merece citarse la sentencia de la Corte Suprema que figura en Is Revista de Derecho y Jurisprudencia, tom° XVII, secciOn primera, pagina 117. Hay varies sentencias analogas a esta, de manera quo puede decirse coma una verdad inconmovible, qua en el caso del articulo 1879 el pago debe hacerse dentro de las 24 horas subsiguientes a la notificación judicial de la demanda, y par consignacian si el vendedor rehusa el pago.

El articulo 1879 liable de un plaza que corre desde la notificacien judicial de la demanda. Como demanda es la presentaciOn que con erreglo al articulo 251 del C. de P. Civil debe hacerse at tribunal, formulando peticiones precisas y concretes, tenemos que concluir que el plaza de 24 horas de este articulo corre no desde at moment() que se no209

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R'GUEZ

tifique al comprador cualquiera presentaciOn que haga el vendedor, sino una vez que se notifique Ia demanda que el vendedor entable al cornprador. Sin embargo, se sostuvo per algunos tribunales en epocas pasadas, que la notificaciOn de cualquiera presentaciOn del vendedor al corn prador, hecha por intermedio de Ia justicia, es \fall& dentro de Ins ter. minos del articulo 1879, lo que es absurdo. Por Ultimo, hay que observar que el efecto que el articulo 1879 atribuye al pacto comisorio que Ileva la clausula de resoluciOn ipso facto, as irrenunciable, en el sentido de que las partes no pueden convenir que el comprador no tenga ese plazo de 24 horas para pagar. Es cierto que la ley no lo dice, pero del texto del articulo 1879 se desprende, porque dice que aunque las partes estipulen que el contrato se resuelva ipso facto, !a misma ley se encarga de decir que esa estipulaciOn, por mucha voluntad que las partes tengan de hacer destruir el contrato ipso facto, ella modi. fica sus efectos, pues, a pesar de eso, el contrato puede subsistir durante 24 horas mas, porque el efecto que produce Ia estipulaciOn de las partes en ese caso, es el que senaia el articulo 1879, y el efecto que produce este articulo es darle siempre en todos los casos, ese plazo de 24 horas que- en 61 se sefiala. La AcciOn Resolutoria La action resolutoria es Ia que nace de Is condiciOn resolutoria tbcita, o del pacto comisorio pare pedir la destrucciOn o resoluciOn de un contrato, por el incumplimiento de las obligaciones contraidas. La condici6n resolutoria ordinaria produce como efecto inmediato y directo, la resoluciOn del contrato una vez que Ia condici6n se ha cumplido; y hemos dicho que la resoluciOn se produce de pleno derecho, ipso jure, en el momento mismo de Ia realizaciOn del hecho constitutivo de tal condiciOn. Y asi, cuando yo digo a Pedro: "Le day mil pesos, pero si se recibe de abogado debe restituIrmelos"; en el momenta mismo en que Pedro se recibe de abogado, por el hecho solo de verificarse la condiciOn, se resuelve el contrato, y Pedro debera restituirme los mil pesos. Tratandose del pacto comisorio y de la condiciOn resolutoria tacit& el efecto directo e inmediato que se produce con el cumplimiento de Ia condiciOn, esto es, el no cumplimiento de Ia obligaciOn contralda, no es Ia resoluciOn del contrato. El efecto directo e inmediato es otorgar al contratante diligente el derecho de pedir la resoluciOn del contrato, o el cumplimiento del mismo, con indemnizaciOn de perjuicios; de manera que Ia acciOn resolutoria, destinada a obtener Ia resoluciOn del contrato por incumplimiento de las obligaciones contraidas, viene a ser el efecto inmediato y directo que produce el cumplimiento de la condiciOn resolutoria tacita del articulo 1489, condiclOn que una vez cumplida no produce Ia resoluciOn de pleno derecho, sino que otorga al contratante dillgente el recurso para obtener de los tribunales de justicia Ia destrucciOn del contrato, coma consecuencia de haberse verificado la condiciOn, el hecho negative en que consiste. 210

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tifique al comprador cualquiera presentaciOn que haga el vendedor, sino una vez que se notifique Ia demanda que el vendedor entable al cornprador. Sin embargo, se sostuvo per algunos tribunales en epocas pasadas, que la notificaciOn de cualquiera presentaciOn del vendedor al corn prador, hecha por intermedio de Ia justicia, es \fall& dentro de Ins ter. minos del articulo 1879, lo que es absurdo. Por Ultimo, hay que observar que el efecto que el articulo 1879 atribuye al pacto comisorio que Ileva la clausula de resoluciOn ipso facto, as irrenunciable, en el sentido de que las partes no pueden convenir que el comprador no tenga ese plazo de 24 horas para pagar. Es cierto que la ley no lo dice, pero del texto del articulo 1879 se desprende, porque dice que aunque las partes estipulen que el contrato se resuelva ipso facto, !a misma ley se encarga de decir que esa estipulaciOn, por mucha voluntad que las partes tengan de hacer destruir el contrato ipso facto, ella modi. fica sus efectos, pues, a pesar de eso, el contrato puede subsistir durante 24 horas mas, porque el efecto que produce Ia estipulaciOn de las partes en ese caso, es el que senaia el articulo 1879, y el efecto que produce este articulo es darle siempre en todos los casos, ese plazo de 24 horas que- en 61 se sefiala. La AcciOn Resolutoria La action resolutoria es Ia que nace de Is condiciOn resolutoria tbcita, o del pacto comisorio pare pedir la destrucciOn o resoluciOn de un contrato, por el incumplimiento de las obligaciones contraidas. La condici6n resolutoria ordinaria produce como efecto inmediato y directo, la resoluciOn del contrato una vez que Ia condici6n se ha cumplido; y hemos dicho que la resoluciOn se produce de pleno derecho, ipso jure, en el momento mismo de Ia realizaciOn del hecho constitutivo de tal condiciOn. Y asi, cuando yo digo a Pedro: "Le day mil pesos, pero si se recibe de abogado debe restituIrmelos"; en el momenta mismo en que Pedro se recibe de abogado, por el hecho solo de verificarse la condiciOn, se resuelve el contrato, y Pedro debera restituirme los mil pesos. Tratandose del pacto comisorio y de la condiciOn resolutoria tacit& el efecto directo e inmediato que se produce con el cumplimiento de Ia condiciOn, esto es, el no cumplimiento de Ia obligaciOn contralda, no es Ia resoluciOn del contrato. El efecto directo e inmediato es otorgar al contratante diligente el derecho de pedir la resoluciOn del contrato, o el cumplimiento del mismo, con indemnizaciOn de perjuicios; de manera que Ia acciOn resolutoria, destinada a obtener Ia resoluciOn del contrato por incumplimiento de las obligaciones contraidas, viene a ser el efecto inmediato y directo que produce el cumplimiento de la condiciOn resolutoria tacita del articulo 1489, condiclOn que una vez cumplida no produce Ia resoluciOn de pleno derecho, sino que otorga al contratante dillgente el recurso para obtener de los tribunales de justicia Ia destrucciOn del contrato, coma consecuencia de haberse verificado la condiciOn, el hecho negative en que consiste. 210

TEORIA

DE

LAS

OBLIGACIONES

La acci& resolutoria tiene, segim esto, por objeto la resoluciOn a destruccian del contrato, que se le deje sin efecto, que se destruya el vincula juridico, desligando a las partes que los contrajeron del compromiso a que el contrato las obligó. La cause de este accian es, entonces, el cumplimiento de la condiciOn. No debe confundirse la accien resolutoria, destinada a dejar sin efecto at contrato par incumplimiento do la obligaciOn contrafda, con las acciones de nulidad y rescisian, porque aun cuando astas tambian tienen por objeto dejar sin efecto un contrato, unas y otras presentan Caracteres muy distintas y se fundan en antecedentes de muy diverse indole. Hay sin embargo. que reconocer que tanto el C. Civil y el de Comercio confunden en muchos de sus articulos las expresiones resolucion y rescisinn, expresiones que, juridicamente hablando, expresan ideas enteramente distintas, no pudiendo confundirse la resolucien con la rescisian, ni la acción resolutoria, con la acciOn rescisoria o con la accian de nulldad. La resolucidn as la destrucciOn de un contrato par, el evento de una candid& resolutoria; no es otra cosa que el efecto que produce una condial& resolutoria cumplida; la resolucien es entonces un vocablo que comprende toda destruccien de un contrato por el evento de una candid& resolutoria cumplida; un contrato se resuelve cuando ha sido validamente celebrado, pero se verifica el hecho constitutivo de una candid& resolutoria; en una acepciOn Inas restringida, coma as el caso concreto a que nos venimos refiriendo, la resoluci& no es otra cosa que la destrucciem de un contrato por incumplimiento de las obligaciones contraidas, en un sentido amplio, general, es resolucian la destrucci& de un contrato por el evento de una candid& resolutoria, cualquiera que ella sea; en su acepci& restringida, podemos decir, en otros términos, que as at efecto producido por at incumplimiento de las obligaciones contraidas, o por el cumplimiento de la condición resolutoria tacita de que habia el articulo 1489. La palabra resolucien suele emplearse en at lenguaje corriente y vulgar, pare denominar ague! ado juridico en virtud del cual los contratantes deshacen voluntariamente el contrato que han celebrado; y asi, es frecuente ver en las escrituras respectivas, la palabra resolucian; hay en ello una impropiedad de lenguaje: cuando dos o mas personas que han celebrado un contrato, to dejan sin efecto de comtin acuerdo, an virtud de aquel principio de que las cosas se deshacen de la misma manera que se hacen, no came hablar de resolucidn, porque este es at efecto que se produce por cumplimiento de una candid& resolutoria. Cuando dos personas dejan sin efecto el contrato que han celebrado, hay una destrucGI& del contrato por el mutuo disenso, a come se llama en Derecho, hay una resciliaciOn, a la cual se refiere el C. Civil en el inciso 1 4 del articulo 1567 que enumera los modes de extinguir las obligaciones. La nulidad y la resold& son cosas enteramente distintas; as el efecto que se produce cuando en un contrato se han omitido algunos de los requisitos senalados por la ley para que ese acto o contrato tenga validez. Si los requisitos omitidos son de aquellos que la ley sefiala en con211

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sideraciOn al acto en si mismo, y no a Ia calidad de las personas que lo celebran, hay nulidad absoluta. Si faltan los requisitos que Ia ley exige en consideraciOn a las personas que lo celebran, hay nulidad relative o rescisiOn. SegUn esto, la nulidad propiamente tal, esto es, Ia nulidad absolute, procede en aquellos casos en que falta alguno de los requisitos esenciales de un acto juridico; Ia rescisiOn, o sea Ia acciOn de nulidad relative, tiene por objeto dejar sin efecto un acto o contrato, que reunlendo todos los requisitos esenciales, presenta alguno de ellos viciado (articulo 1681). Entonces, Ia acciOn de nulidad, es la acciOn destinada a obtener Ia nulidad absolute, Ia acciOn rescisoria es la destinada a obtener la nulidad relative. Insisto en esto, primero, porque el C. Civil y el de Comercio confunden estas expresiones; en seguida, porque es frecuente que los estudiantes tambien confundan estos terminos diversos; y finalmente, porque es ma's frecuente aim que los abogados y los tribunales no sepan distinguir bien estas dos cosas. Entre Ia nulidad, sea absolute o relative, y Ia resoluciOn, hay dos difefencias fundamentales derivadas de la diversidad de hechos que generan una y que generan otra.

11 La nulidad, sea ella absolute o relative, como que significa en concepto de Ia ley que no se ha celebrado nunca el acto por adolecer de viclos o defectos que lo !nyelidan, tiene la virtud de producir siempre accien contra terceros poseedores; el artIculo 1689 dispone expresamen. te, a este respecto, que "Ia nulidad judicialmente pronunciada da acciOn reivindicatoria contra terceros poseedores; sin perjuicio de las excepciones legates". No hay que entrar a averiguar si el tercero esta de buena o male fe, salvo las pequefias excepciones legates que indicaremos en el momento oportuno. Y esto, porque el contrato de donde emanan los derechos de los terceros era ineficaz, era Invalido; luego Ia ley no puede reconocerle a los terceros un titulo que para ella no tiene nIngOn valor.
En cambio, Ia resoluciOn supone la existencia de un contrato validamente celebrado, y, precisamente, porque esta velidamente celebrado, y porque una de las partes no lo ha cumplido, es que el contrato se resuelve. En este caso, los terceros han contratado con un individuo que tiene un derecho perfecto, si bien eventual; y de ahi por clue Ia resoluciOn solo da acciOn contra terceros poseedores, cuando estos terceros estaban de male fe, es decir, cuando contrataron a sabiendas de la calidad del derecho de su autor; pero no da derecho la resoluciOn contra los terceros poseedores de buena fe, como lo disponen claramente los articulos 1490 y 1491. 2' Las restituciones mutuas a que son obliqados los contratantes en el caso de Ia nulidad y rescisiOn, son completes y absolutes, abarcando toda Ia cosa y sus frutos; tratendose de Ia resoluciOn, debe restituirse Ia cosa, pero no los frutos, a menos que Ia ley, el testamento, el donante o los contratantes, hayan dispuesto otra cosa. 212

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porque el tercer poseedor este de male fe, declarare haber lugar a ells. La Jurisprudencia de nuestros tribunales es uniforme sabre esta materia, pues en los casos en que se ha discutido, se ha liegado a la conclusion, de la procedencia conjunta de ambas acciones. En las actas de la Comisift Revisora del C. de P. Civil, formada por diputados y senadores. v presidida por el propio Presidente de Ia Republica, entonces don German Riesco, se (ley) expresa constancia de que el articulo 19 del C. de P. Civil, tiene por objeto facilitar is interposickm en un mismo juiclo, de aquellas acciones reales y personales, como tas de nuestro estudio; y asf se dijo: coma en el caso de la nulidad, como en el caso de la acci6n resolutoria, etc. Don Leopoldo Urrutia puso en una sesiOn, el ejemplo que se acaba de proponer anteriormente. La acciOn resolutoria sera mueble o inmueble, para determiner Ia competencia del Tribunal, seg6n sea la naturaleza de la cosa a que el contrato se refiere. La acciOn resolutoria es una acciOn patrimonial, esto es. susceptible de una avaluacien pecuniaria; està en consecuencia, en el comercio humano; puede transferirse, puede cederse, puede transmitirse, ya que no hay ninguna disposiciOn legal en contraria; puede renunciarse, pero la Jurisprudencia de los tribunales de justicia, con raz6n, a mi juicio, ha resuelto que no hay renuncia en el hecho de interponer una de las acciones alternatives a que se refiere el articulo 1489; de manors que pedir el cumplirniento del contrato, no signifies que mss tarde no puede interponerse la accidin resolutoria, aunque se abandone Ia primers. i,En canto tiempo prescribe to accidn resolutoria? No habiendo la ley sertalado un plazo especial de prescripciOn, hay que aplicar las reglas que rigen Is prescripciOn extintiva, y como consecuencia, prescribe en 20 arms, desde que la obligacidn se hizo exigible, en conformidad a los articulos 2514 y 2515 del C. Civil, porque Is acdein resolutoria es una acciOn ordinaria. La Jurisprudencia de nuestros Tribunales es uniforme en este sentido; merece citarse una sentencia de Is Corte Suprema que aparece en el tomo Xli, secciOn primera, pagina 143. de la Revista de Derecho y Jurisprudencia. Pero la acciOn que prescribe en 20 afios, es la acciOn resolutoria, porque la acciOn derivada de un pacto comisorlo prescribe en cuatro silos, cuaiquiera que sea la clase de pacto comisorio de que se trate. El articulo 1880 dice a este respect(); "El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasere de 4 Mos, contados desde la fecha del contrato". "Transcurridos estos cuatro ethos, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un plaza mac largo o ninguno". Aqui, en el articulo 1880, hay alga digno de flamer Is atencidre el pacto comisorlo prescribe en cuatro alias que se cuentan no desde que Ia obligaciOn se ha hecho exigible, sino desde que se celebra el contrato, por Iv que puede darse el case curioso de que Is acciOn se extinga antes de que haya nacido; por ejemplo, si se estipula en un contrato de yenta
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ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

celebrado el 1' de Enero de 1929, que el comprador pagara el precio 1° de Enero de 1940, y el comprador no paga en esa fecha, el vendedor no puede hacer valer at pacto comisorlo, porque han pasado mas de cuatro anos. Pero Ia prescripciOn que seriala el articulo 1880 es Onicamente para el pacto comisorio, no para Ia prescripciOn que nace de Ia condici6n resolutoria tacita del articulo 1489; y como el articulo 1878 dice que por el pacto comisorio no se priva al vendedor de Ia elecciOn de acciones que le concede el articulo 1873, siempre le quedaria at vendedor la acciOn resolutoria derivada del articulo 1489.

Efecto de la Condicidn Resolutoria Cumplida
Pasamos a ocuparnos ahora de los efectos que produce Ia condlciem resolutoria una vez cumplida, o mejor dicho, de los efectos que se producen una vez que se ha resuelto el contrato por el incumplimiento de las obligaclones contraidas. Los efectos de Ia resoluciOn pronunciada por sentencia judicial en el caso de Ia condlciön resolutoria tacita y del pacto comisorlo, son los de toda condlciOn resolutoria; no hay a este respecto diferencia alguna entre Ia condlciOn resolutoria ordinaria y Ia condiciOn resolutoria tacita. En consecuencia, opera retroactivamente, y sl Wen esta resolucidn se produce por sentencia judicial, sus efectos operan retroactivamente y se remontan, por lo mismo, a la epoca en que el contrato se celebrO.
Y estos efectos se producen tanto entre las partes contratantes como con respecto de los terceros que deriven derechos del contrato que se resuelve. Entre las partes Ia resoluciOn sigue las reglas generales que ya se conocen: debe restituirse todo lo que se haya entregado bajo tal condiciOn; el vendedor debera entregar at comprador el preclo que haya recibido; el comprador debera restituir Ia cosa; y en estas restituciones se observaran las reglas legates; no habra lugar a la restitution de los frutos, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes hayan dispuesto lo contrario; igual cosa ocurre con Ia indemnizaclOn de perjuicios derivada de la resolucian.

11 los terceros, zen qua situaciOn quedan? Puede suceder que mientras el contrato estaba vigente, Ia cosa haya sido enajenada o haya sido gravada; /en qua situaciOn quedan los terceros que deriven derechos del contrato que se resuelve? La situation es curiosa; por una parte ellos deriven su derecho de un contrato resuelto, de una persona que tenia un derecho eventual, y as sabido que nadie puede adquirir mas derechos que los de su causante, y que nadie puede transferir mas derechos que los que en realidad tiene. Pero, por otra parte, no hay que olvidar que el contrato es valid°, que ha producido efectos juridicos; solo esta afectado por una condiciem resolutoria. La situation de esos terceros merece entonces, la protecciOn y amparo de Ia ley, amparo y protecciOn tanto mas necesarios, cuanto que los intereses sociales reclaman con imperiosa necesidad Ia permanencia y mantenimiento de los contratos. Se ha encontrado entonces, el legislador en este dilema: por un lado, la necesidad de proteger 216

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los intereses del contratante que estaba llano a cumplir su obligaciOn; por otro lado, el tercero de buena fe, tercero que tamblen exige y necesita el amparo y protection de la ley. El legislador necesit6 conciliar estos intereses opuestos y necesitO consigner on precept° que a la vez qua proteja al contratante diligente, proteja y asegure los intereses de los terceros. El resultado de la necesidad de proteger dos intereses contradictorios han sido los articulos 1490 y 1491 del C. Civil que ban nacido con el prop6sito de conciliar este oposiciOn de intereses, consignando el principio general de que la resoluciOn no produce acci6n contra terceros poseedores. Por que*? Porque los terceros han contratado con quien tenia facultad de enajenar o de graver la cosa; en seguida, el contrato era perfectamente valid°, y siendo ass, la ley ampere y protege at interes de los terceros, y en principle, coma regla general, niega toda acciOn contra terceros poseedores. Pero el amparo y protecciOn de Ia ley no puede convertirse en una injusticia pare con el contratante; la ley, entonces, establecIO una excepcien a aquel principio general, y se concret6, por esto, a proteger el interês de los terceros, mientras estos ester) de buena fe; neg6ndoles este protecciOn cuando dejen de ester de buena fe y se conviertan en poseedores de male fe. Par eso, el iegislador establece la regla del articulo 1490, del cual se desprende a contrario censu, que habra lugar a Ia reivindicaciOn contra terceros poseedores que eaten de male fe. mismo dice en otros tOrminos y refiriendose a otra situation que la contemplada en el articulo 1490, el articulo 1491, que dispone, tratandose de inmuebles, que habra Fugal- a la resoluciOn cuando Ia condiciOn constaba en el titulo respective, inscritcv u otorgado por escritura palica; y esto, porque los registros del Conservador de Bienes Raices son pUblicos y todo el mundo tiene derecho a conocerlos; y la acciOn para obtener la cosa del tercer poseedor de male fe, no es la resofutoria, sino Ia acciOn reivindicatoria. Como los contratos posteriores at primero subsisten, es deck, quedan afectados con la acciOn resolutoria, In acciOn que va contra los terceros es la acciOn reivindicatoria; par eso, es impropia la expresiOn del articulo 1491 cuando dice que "no podr6 resolverse..."; y par lo mismo es rmis correcta la expresiOn del articulo 1490, cuando dice que "no habra derecho a reivindicarla...''. Por *mein, A le vende una case a B baja condiciOn resolutoria. B se la vende a C, C a D, D a E., etc.; B no paga el preclo; A lo demanda y se resuelve el contrato; is acciOn que A tiene contra C a D no es Ia amid!) resolutoria, sino Ia acciOn reivindicatorla que nace de la vuelta de la cosa a manos de A par el efecto retroactivo de la condiciOn resolutoria, pero los dernas contratos siempre subsisten. Para determiner las condiciones en que Ia resoluciOn afecta a los terceros, cuando estos se hallan de male fe, segCin se desprende de los articulos 1490 y 1491, hay que distinguir, coma to hacen los citados articulos, entre las cosas muebies y las cosas inmuebles, porque mientras el artfculo 1490 se refiere a aquelias, el articulo 1491 se refiere a las segundas. Con respecto a las cosas muebles, dice el articulo 1490 que "si el que debe una cosa muebie a plaza, o bajo condiciOn suspensive o resolutoria, Ia enajena, no habrd derecho a reivindicarla contra terceros pa217

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seedores de buena fe". A contrario censu, habre derecho pare reivindicarla contra terceros poseedores de male fe; de manera que si se ha celebrado un contrato sujeto a condicien resolutoria, sobre una cosa mueble, que mientras pendia la condicien ha pasado a manos de un tercero, el contratante que pide Is resoluciOn del contrato, tiene accien reivindicatoria contra el tercero que Ia ha adqulrido, siempre que este, al tiempo de adquirirla, haya estado de male fe, es decir, si conocia el derecho resolutorio de su autor, o, en otros termlnos, si conocia la existencia de la condiciOn que afectaba al contrato que dio origen al nacimlento del derecho eventual del primer contratante. Por ejemplo, Juan le vende su automOvil a Pedro, y Pedro le queda debiendo parte del precio; este contrato este subordinado a extinguirse por el evento de Ia condiciOn resolutoria de no pagarse el precio. Pendiente Ia condici6n, el comprador transfiere el automOvil a un tercero. Como el comprador no paga el precio oportunamente, el vendedor inicia la accien resolutoria, y el contrato se resuelve. LI-labra o no derecho a relvindicar el automOvil del tercero que to compre at comprador que qued6 debiendo una parte del precio? Lo dice el articulo 1490: si este de buena fe, no hay derecho; si este de male fe, hay derecho para reivindicarlo. Y como pare determiner 81 el poseedor es de buena o males fe se atiende at momento de adquirir la posesiOn, para determinar en el caso del articulo 1490, si el tercer adquirente es poseedor de buena fe, o de male fe, se atiende al hecho de que haya ignorado o conocido la existencia de la condiciOn en el momento de adquirir Is cosa de que se trate. Si at tiempo de comprar el automOvil el tercer adquirente ignoraba is existencia de Ia condicien, sere un poseedor de buena fe, aunque con posterioridad haya Ilegado a conocer Ia existencia de Ia condition; y a Ia inverse, si tuvo conocimiento de ella, sera poseedor de male fe, y procedere Ia Emden reivindlcatoria a que se refiere el articulo 1490. La mala fe debere ser probada por at demandante, esto es, por el que intents la action reivindicatoria contra el tercero. El articulo 1491 se refiere a los inmuebles y sienta el mismo principio del articulo 1490 ya que dice: "Si at que debe un inmueble bajo condicien lo enajena, o lo grave con hipoteca, censo o servidumbre, no podre resolverse Is enajenaciOn o gravamen, sino cuando la condicien constaba en el titulo respectivo inscrito u otorgado por escritura pObliCa". El articulo 1491 establece, como se ye, la misma regla del articulo 1490, a saber, que Ia resolution, una vez producida, solo da acciOn contra los terceros poseedores de male fe, y no contra los terceros poseedores de buena fe. No lo dice el articulo, pero las exigencies que pone dejan de manifiesto que ellas tienden a que el tercero tenga conocimiento de is condicien at tiempo de contratar. ,A que obedecen estas exigencias de Ia ley de que Ia condicien conste en el tftulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura miblica? 218

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Elias se deben al deseo de que los terceros que contratan can of individuo que debe el inmueble bajo condiciem resolutoria, tengan conocimiento de tal condician, coma que los titulos de inmuebles estan en registros que son pOblicos, y la ley presume que constando en el titulo respectivo esta condiciOn, tiene suficiente publicidad pare que nadie puede alegar su ignorancia y se presume de derecho que of tercero conocia la existencia de la condician, y es 0, par lo tanto, de male fe. De modo que aunque of tercero no haya tenido conocimiento real y efectivo de la condician resolutorla concurriendo las dos circunstancias del art. 1491, Ia ley presume de derecho que esta de male fe. No se necesita, entonces, corno en el caso del articulo 1490, que of tercero tenga on conocimiento real, efectivo, material, positivo de la existencia de la condician, pare que la ley To considere sin rnas tramite poseedor de mala fe: la ley se contenta con un conocimiento presunto, porque ella cree que cuando on indlviduo contrata, gasta la debida diligencia que gasta un hombre prudente en of manejo de sus negocios; y como los registros son palicos, no puede haber, en realidad on conocimiento que Hague con mas facitidad a todos los individuos.
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Pero si no concurren los requisitos del art. 1491, no hay lugar a Is accian reivindicatoria contra los terceros, ni aun cuando 6stos hayan tenido conocimiento de la condician, porque estamos aqui, en presencia de requisitos sefialados par at legislador. Par *mei°, se celebra on contrato de yenta de un inmueble en que of precio debe pagarse a plaza, y se queda debiendo una parte del precio; en el tiempo intermedio se vende la propiedad a un tercero. Resuelto el contrato habra accian reivindicatoHa contra of tercero, porque Is cons:Helen constaba en la escritura palica de yenta. A la inverse, si en un contrato de yenta de un inmueble hecha par mi a Juan, se da par pagado el precio en la escritura respective, en forma que of comprador nada me queda adeudando, y asta as una declaraciOn false, y Juan, en seguida vende la propiedad a on tercero, aunque yo lograra obtener la resoluchin del contrato par falta de pago del precio, ya no podria reivindicar la cosa de manos del tercero, porque aunque ese tercero hays conocido la existencia de la condician y sepa que era false ml deciaraciOn, la ley presume que ese tercero estaba de buena fe en el momenta de comprar of inmueble, porque Ia condiciOn no constaba en of titulo. Dos son 'os requisitos que exige of art. 1491, pare que la resoludon produzco, con respect° de un contrato de cosa inmueble, efectos en

contra de terceros que hayan utquirido esa cosa, o que hayan constituido un derecho real sobre ella: que se deba un inrnuebte bajo condi-

clan; y que la corrcliclan conste en el titulo respectivo, inscrito, u otorgado por escritura pablica. La concurrencia simultáneo de ambos requisitos es de absolute necesidad pare asi presumir de derecho la maIa fe. Veamos en qui) consisten estos requisitos, porque hay que observer que si existen en nuestro Cddigo dos articulos ma! redactados que no dicon lo que quisieron decir, son los arts. 1490 y 1491.

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ARTURO ALESSANDRI ROORIGUE2

Primer requisito

"Oue se deba un inmueble bajo condiciOn", porque comienza por decir el articulo 1491. "Si el que debe un inmueble bajo condiciOn" 1,0u6 quiere decir que se deba un inmueble bajo condiciOn; a que casos se esten refiriendo los articulos 1490 y 1491 del C. Civil? Si hemos de entender estos articulos tal como estän escritos, tendremos que decir, sin lugar a vacilaciOn, que cuando un individuo por un con-

dicidn, el acreedor condicional, una vez cumplida is condicidn, tiene derecho para reivindicar esa cosa del tercero a quien su deudor se la hays enajenado pendente conditione. esto posible, es esto admisible dentro de los principios del D. Civil chileno que una persona a quien no

trato u obligaciOn se ha constituido en deudor personal de otro bajo con-

Eso es inadmisible en nuestro Derecho. Las expreslones que emplean los arts. 1490 y 1491, "si el que debe una cosa mueble"... "si el que debe un inmueble..." son impropias, porque sabemos que el dominio entre nosotros no se adquiere sino par un mode de adquirir, y tambitin sabemos que los contratos no son modus de adquirir el don iinio ni de transferirlo, y que los contratos solo engendran derechos personales. Aceptar
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se le ha entregado todavfa una cosa,que no ha constituido ningun derecho real con respecto de ella, pueda reivindicarla respeCto de un tercero"

lo contrario significaria reconocer que una persona que tiene simplemente un derecho personal o de crêdito para exigir la entrega de una cosa, que mientras no se haga no se puede convertir en duerio de Ia misma, tiene, sin embargo, derecho pare reivindicarla, y ya sabemos que la rei-

vindicaclOn compete at duelio de la cosa, de donde resultaria un contrasentido poner en manos del que no es propietario, la acciOn reivindicatoria. En seguida, si el acreedor hubiera sido acreedor puro y simple y no condicional, no tendria derecho para reclamar por la aceidn reivindicatoria Ia cosa que debe entregttrsele y que no se le entrega, porque 61

personas, el comprador que haya entrado en posesiOn sera preferido at otro; si ha hecho Ia entrega a los dos, aquel a quien se haya hecho primero sera preferido; si no se ha entregado a ninguno, el titulo mas antiguo prevalecera".

tiene un derecho personal o de crklito, y no un derecho real como es Ia accidn reivindicatoria. —Por el contrario. nuestro C. Civil, lejos de aceptar la acciOn reivindicatoria, la rechaza expresamente en el art. 1817 del C. Civil en que se contempla el mismo caso de que una cosa haya sido vendida a dos o mas personas por distintos contratos y da reglas pare saber cual de los compradores debe ser preferido—. Dice este articulos "Si alguien vende separadamente una misma cosa a dos o mas

el del acreedor puro y simple, tiene, sin embargo, el derecho de reclamar la restituciOn del acreedor que posee un derecho puro y simple mas poderoso que el suyo. 220

tiene un germen de derecho cuyo derecho es mucho menos potente que

refiriendo, Ilegariamos at absurdo que un acreedor condicional, que solo

En cambio, si aplicamos el art. 1491 en el sentido a que me vengo

TEORIA DE LAS OBUGACIONES

Finalmente, aceptar este interpretaciOn de los arts. 1490 y 1491 Ilse y Ilanamente, constituir las obligaciones en limitaciones del domini° querria deck que cuando uno vende condicionalmente un cabaIto o una case, me habria impuesto voluntariamente una limitaciOn a ml derecho de propiedad, lo que es un absurdo; las obligaciones limitaran mis actividades personales, pero en ningtin caso mi derecho de domi. nio.— No es pues, la interpretaciOn que vengo rechazando, el alcance de los arts. 1490 y 1491, articulos que no son sino la aplicaciOn de un principlo de derecho que viene desde los tiempos del derecho Romano: "Resuelto el derecho del causante, se resuelve tambien el derecho del causahabiente". i,Por qua? Porque es sabido que nadie puede adquirir mas derechos que los de su causante, ni nadie puede transferir mas derechos quo los que tiene, Los arts. citados son aplicaciOn de este maxima que resuelto el derecho del causante, se resuelve el derecho del causahabiente; y entonces, pare que puede tener aplicaciOn este principlo, en el caso de los arts. 1490 y 1491, es necesarlo que at individuo que enajena la cosa deba tener sobre ella un derecho eventual, un derecho Ilmitado, y que de ese derecho limited° o eventual, nazca pare otra persona at derecho de reclamar la cosa del que la tiene en su poder. Luego, las expresiones I's1 el que debe un inmueble", "al el que debe un mueble", quieren decir, "si at que tiene una cosa mueble", "si el que tiene una cosa inmueble", etc., porque ese individuo tiene un derecho eventual, resoluble, que at enajenarlo a otro, le va a entregar un derecho tambian eventual o resoluble, y come consecuencia de extinguirse su derecho se va a extinguir el derecho del tercero. La historia fidedigna del establecimiento de Ia ley nos hace Ilegar a la conclusiOn que vengo exponiendo: los articulos 1490 y 1491 sufrieron infinitas redacciones y ellas revelan que el animo del iegisiador fue referirse al caso de tenerse un derecho eventual o resoluble; hubiera sido, pues, preferible que at senor Bello hubiera conserved° la primera redacciOn que ten fan estos articulos, en su proyecto de C. Civil en at cual figuraban en esta forma: "Si el que posee una cosa mueble, si el que posee un inmueble". Para quo proceda to aplicaclOn de estos dos articulos as necesario que at que enajena In cosa sea propietario eventual, y que de ese dominio eventual, arranque su calidad de deudor de Ia misma cosa en favor de un tercero; pero no se aplican estos articulos, at que es propletarlo absoluto de le cosa y procede a constituir, respecto de un tercero, una simple obligaciOn personal derivada de un contrato. Los 3 (micas cases en que reciben aplicaciOn los articulos 1490 y 1491, son: la cornpra yenta, que se resuelve par at no pago del precio, la permute, que se resuelve per Incumplimiento de las obligaciones contraldas, y el pacto de retroventa; at caso mss frecuente as aquel en que se resuelve un contrato de compraventa per falta de page del precio. Neese en Ia Revista de Derecho y Jurisprudencia. Tomo XVII, alio 1920, 1' parte, peg. 69, un trabajo del senor Jorge Gonzalez, en que se estudia minuciosamente este materla). 221

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Segundo requisito "Que Ia condicion conste en el titulo respectivo inscrito u otorgado por escritura pUblica". Esta exigencia tiene por objeto que la condiciOn Ilegue a conocimiento de los terceros. i,Que quiere decir que Ia condicien conste en el tituto respectivo; cuando una condiciOn consta? Del estudio que se ha hecho de las condiciones, hemos visto que la condiclOn puede ser expresa o tacita. Ahora Eden, articulo 1491 se refiere a toda condlcien, tanto a Ia expresa como a Ia tâcita, o solo da action relvindlcatoria contra terceros poseedores, cuando en el contrato de donde arranca el derecho de terceros, se ha expresado Ia condiciOn? Las palabras de la ley deben entenderse en su sentido natural y obvio, y segOn este sentido, "constar" significa "ser cierta una cosa", "aparecer de manifiesto", y una cosa consta, segim esto, cada vez que es manifiesta, sin necesidad de ser expresa. Como el articulo 1491 exige que Ia condiciOn conste, tanto cuando as partes Ia expresan, como cuando la ley Ia subentiende, es *Jim pensar que este articulo se refiera a las condiciones, expresas y tecitas; de modo entonces, que Ia condicien consta en el tftulo tanto cuando ella se expresa en virtud de una estipulaciOn de las partes, como cuando ella es tacita, como Ia que aparece en el articulo 1489. La Jurisprudencia de los Tribuneles de Justicia es uniforme sobre esta materia; podrfan citarse numerosas sentencias que han declarado con uniformidad absolute que la condiciOn consta, sea ells expresa, sea ella tâcita. Hay tamblen otras rezones legates que apoyan esta conclusiOn. El art. 1432, contenido en el tituto de las donaciones entre vivos, establece en que casos, la resoluci6n de una cloned& afecta a terceros poseedores, ya que dispone: "La resoluclen, rescisiOn y revocation de que hablan los artfculos anteriores, no dare accien contra terceros poseedores, ni pare Ia extinct& de las hipotecas, servidumbres u otros derechos constituldos sobre las cosas donadas, sino en as casos siguientes: 1°) Cuando en escritura pUblica de Ia cloned& (inscrita en el competente Registro, al Ia calidad de las cosas donadas lo hubiere exigido), se ha prohibido al donatario enajenarlas, o se ha expresado Ia condiciOn"; etc. Tratandose de las donaciones, Ia resoluciOn no afecta a los terceros poseedores, sino cuando en la escritura de donaciOn se ha expresado la condiciOn. La disposiciOn de este articulo, prueba, en mi concepto, que Ia expresiOn "consta" del articulo 1491, no exige que la condicien sea expresa, porque de to contrario no habria tenido necesidad el legIslador de consigner la disposicien del articulo 1432. Por otra parte, el articulo 1436 dice: "En to demes, las donaciones remuneratorias quedan sujetas a las reglas de este titulo". SI el articulo 1436 no se hubiera puesto en ese lugar, se habria aplIcado el articulo 1491, lo que prueba que la ley quiso modificar Ia regla general.
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TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

Exige el articulo 1491 que la candid& conste en el titulo respectivo. ICual es el titulo respectivo? La expresidn "respectivo" este modificando a titulo y ha sido empleada pare relacionar las dos ideas que envuelve el articulo 1491, la de titulo, con Is de "se debe un inmueble" De modo que la expresien respectivo es el titulo del que compra el inmueble baja condicien resolutoria, o sea, del primer adquirente. En los proyectos del C. Civil queda todavia roes de maniflesto este interpretacien del art. 1491, porque alli el senior Bello habia del contrato condiclonal, y el contrato condicional, en el easel en estudio, es el contrato celebrado entre A y B; luego los derechos que de alli emanan tienen que ser condicionales, de manera que aunque todos los contratos sucesivos, y todos los titulos de los poseedores posteriores al poseedor condiclonal, no sean condicionales, sean puros y simples, baste que haya habido un contrato condicional en Is historia de los poseedores entre los primeros contratantes, pare que todos los contratos posterlores lieven ese carecter, esto es, seen los contratantes, poseedores condicionales. Finalmente, Ia condicien debe constar en el titulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pUblica. No es la condiciOn la que debe constar en la escritura publics, o en el titulo inscrito, sino que es el contrato condicional, porque dice el articulo... ''inscrito" (masculino)... "Otorgado" (masculino); lo que prueba que no as la obligacien condiclonal, sino el contrato. El objeto de Is disposicidn del articulo 1491 es darle Is debida publicidad a la condiclen, hacer que los terceros que contratan tengan conocimiento de la calidad de propietario condicional del primer adquirente. Las exigencies de que el contrato este inscrito, u otorgado por escritura priblica, no son copulatives, sino disyuntivas; baste una, pero no son necesarias las dos. En mended, este disposicien de Is ley es redundante, inutil y contradictoria, porque el articulo 1491 no tiene aplicaciOn sino en los contratos de compra vents y de permute de bienes rafces y en el pacto de retroventa. En un contrato de compra yenta o de permute de blenes rafces otorgada por escritura privada, en que necesariamente han de concurrir las circunstanclas que serials el articulo 1491, estamos en presencla de un contrato de inmuebles; y, Lama se adqulere in posesien de los inmuebles? Por la inscripcien en el Registro del Conservador, de manera que pars ser poseedor es menester comenzar por Ia inscripcien, y pars que puede hater inscripcien, es menester que hays escritura publics, porque es sabido que no se inscribe sino esta clase de instrumentos en et case de Ia compra yenta de blenes rafces. Pudo, per eso, haberse suprimido la exigencia final del articulo 1491, y haberse dicho: "Si el que posee un Inmueble.. sino cuando la condicien constaba en el titulo respectivo. El articulo 1491 no solo tiene su aplicacien cuando Ia cosa se enajena por el que posee un inmuebie bajo condicien, sino tambien cuando
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constituye algun gravamen sobre ella, como censo, hipoteca o servidumbre; y resuelto el contrato habra derecho para pedir la cancelaciOn del correspondiente gravamen que constaba en el titulo respectivo.

2°—Las Obligaciones a Matzo Generalidades
SegCm el articulo 1494, "el plaza es la epoca que se fija para el cumplimiento de Ia obligaciOn". Y podemos agregar "y para el ejercicio de un derecho". El plaza consiste en un espacio de tiempo mas o menos largo, dentro del cual puede ejecutarse un derecho, o trancurrido el cual puede comenzarse el ejercicio de un derecho. Comparandolo con Ia condici6n, podemos decir que es un hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o extincien de un derecho. Los elementos constitutivos del plazo son dos: que sea un acontecimiento futuro, y que sea un acontecimiento cierto. Que sea un acontecimiento future significa que debe realizarse en el tiempo que este por venir, esto es, con posterioridad a Ia celebraciOn del contrato; que sea cierto, qulere decir que necesariamente haya de Ilegar, que no exista dudes acerca de Ia realized& del hecho en que

consiste, porque esa es su principal diferencia con Ia condiciOn. Mientras lo que caracteriza la condicl6n es su incertidumbre, el plazo es un hecho que necesariamente ha de acaecer, un hecho cierto que al tiempo de contratarse, se sabe que forzosa e inevitablemente debe ratizarse; de ahi

que si bien es cierto que todos tenemos que morir, es algo incierto de que enfermedad o por que acontecimiento Ia muerte tiene que sobrevenirnos.

por que Ia muerte de una persona es necesariamente un plazo y no una condiciOn; y de ahi por que el articulo 1081 seriala a Ia muerte como ejemplo, porque es un hecho que necesariamente ha de Ilegar. La muerte de una persona puede ser condiciOn, cuando va unida a otras circunstancias, como ser el fallecimiento de una persona de tal o cual enfermedad, por-

Las fechas, cualesquiera que ellas sean, son, por lo mismo, un plazo, porque inevitablemente han de acaecer: el 20 de enero de 1931, el cente.nario de tat acontecimiento, etc. Lo que constituye en su esencia el plazo es su certidumbre, es decir, que necesariamente, inevitablemente haya de realizarse el hecho en que consiste. Poco importa que se conozca o no to epoca en que el acontecimiento se haya de verificar; de ahi por clue Ia determinaciOn o indeterminaciOn del plaza no tiene influencia en el, at igual que no Ia tiene en Ia condiciOn, porque Ia determinaciOn o indeterminacien del plazo no dice relacien con to realizaciOn del hecho en que consiste, sino con Ia epoca u oportunidad en que ese hecho debe verificarse. 224

'MORA DE LAS OBLIGACIONES

El plazo es determinado cuando se sabe la epoca en que ha de Ilegar. coma el dia tat, del mes cual de un ario determinado; es indeterminado si no se sabe cuando ha de Ilegar, o si se sabe cuando y se ignore el dia: ejemplo tipico es el articulo 1081, esto es, el die de la muerte de una persona. No hay, pues, que confundir la certidumbre con la determinacian; Ia primera dice relation con las probabilidades de realization que tenga un hecho; si el hecho necesariamente ha de Ilegar, si no hay dudes acerca de su realizaciOn, el hecho es cierto; si hay dudes acerca de su realizaclan, si no se sabe si acaecerri a no acaecera, ef hecho es incierto. En cambia, la determinación dice relaciOn con at conocimiento que los contratantes tengan con relaciOn a la epaca en que at acontecimiento debe realizarse: si se sabe con exactitud el dia en que deba verificarse, es determined(); si no se sabe cuando as indeterminado; pero este factor de la determinacien a indeterminaciOn no tiene influencia alguna en el plaza, por la razOn que ya se ha dada anteriormente. El articulo 1081 del C. Civil seiiala coma ejemplos de plaza determinado e indeterminado, une fecha dada y Ia muerte de una persona; en ambos casos se trate de dies ciertos: en el primer case de (Ha cierto y determinado; en el segundo de dia cierto a indeterminado. El plaza presenta muchos pantos de contact() con la condiciOn, tanto que en la prtictlea, en muchas ocasiones, es dificil distinguir uno de otra; y aim el propio legislador ha empleado ciertas expresiones que denotan una confusion. porque en el articulo 1495, inciso 2?, dice que la regla del incise) anterior "no se aplica a los plazas que tienen el valor de condiciones", cam° al pudiera haber plazas que fueran condiclones, y condiciones que fueran plazas. Y este confusiOn puede ser mayor todavia en la prActica, si se considera que las obligaciones o asignaclones testamentaries pueden ser a dia, y que el die puede ser clerto o Incierto, determinado o indeterminado, Todavia mas, las oblfgaciones o asignaciones pueden ser desde tai dia a haste tat dia; si as "desde". at plaza es suspensivo, si as "haste", as extintivo, i,Cdmo conocer, entonces, en la practice, si una asignaciOn d una abligacidn es a plazo o es bajo condlción? La regla para distinguirlas es la certidumbre o la incertidumbre de que puede ester revestido el hecho en que consisten. SI el hecho es incierto, si hay dudes acerca de su realizaciOn, estamos en presencia de una condition, porque to qua caracteriza la condiciOn es lo incierto to realizacidn clef hecho. Si el hecho es cierto, sl necesariamente h. de Heger, estamos en presencia de un plaza, porque to que caracteriza al plazo es to cierto de la realizaciOn del hecho en que consiste. Cuando estudiemos las asignaciones o plazo, veremos coma lo di ce el articulo 1498, "que lo dicho en at titulo IV del tibia III sabre las asignaciones testamentarlas a dia se aplica a las convenciones". De esas disposiciones legates pueden deducirse estas dos reglas: que las obligeclones o asignaciones desde tai dia, son par regla general condicionales, salvo cuando seen desde un cierto y determinado, porque at dia 225

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cierto y determinado es siempre un plazo; y a Ia inversa, que las asignacfones y obligaciones testamentarias "hasta un die", importan un plazo, salvo que seen haste un dfa incierto e indeterminado, porque entonces envuelven una condlciOn. Por of momento no entraremos en mayores explicaciones, porque esta materia nos corresponde tratarla al es tudiar las asignaciones testamentarlas. A pesar de todo, entre el plazo y la condlciOn existen profundas diferencias que hacen que, jurfdicamente, no puedan confundirse. Ellas son: 1°) El plazo es un hecho cierto; Ia condlciOn es un hecho incierto. 2°) En seguida, la condlciOn por lo mismo que es incierta, afecta a la existencia del derecho o de Ia obligaciOn, de tal manera que es la vide misma del derecho la qua esti en Ia penumbra, ya que, mientras Ia condfclOn esta pendiente, hay solo un germen de derecho, como lo dijimos oportunamente; el plazo en cambio, no afecta a la existencia del derecho, sino que afecta 6nicamente a su ejercicio. 3?) Consecuencia de esta diferencia es que la condiciOn, una vez cumplida, opera retroactivamente, y que lo que se haya pagado antes de cumplirse Ia condiciOn, estó sujeto a restituclOn; en cambio, como en la obligaclOn a plazo ella existe desde un principlo, el deudor que page, renunciando al beneficio del plazo, page una obligaciOn que existe, y de ahl que el articulo 1495 diga: "Lo que se paga antes de cumplirse of plazo no estã sujeto a restituclOn". (inciso 1 9 ); por lo mismo, of plazo no opera retroactivamente, obra solo pare el futuro, sus efectos solo datan desde of dia en que se haya verifIcado of hecho en que consiste, en lo que encontramos otra diferencia fundamental con Ia condlciOn. Las obligaciones a plazo quedan regidas tanto por las reglas de los articulos 1494 y sigulentes del tftulo V del Ilbro IV, como por las reglas del parrafo 3° del tftulo IV del libro III del C. Civil (articulos 1080 a 1088), por disponerlo asf of articulo 1498. La regla general en of Derecho es que toda obligaclOn, que todo acto jurfdico, puede ser sometido a un plazo, porque en Ia fijacidin de un plazo no hay nada contrario al orden p0blico, a las Buenas costumbr6s ni a las !eyes, y porque en el D. Civil puede hacerse todo aquello que la ley no prohfbe. Pero esta regla sufre excepclones: el contrato de matrimonio; nadie puede casarse a plazo ni subordinar a dicha modalidad el ejercicio de los derechos que del contrato de matrimonlo nacen. Las legftimas rigorosas tampoco pueden ser objeto del plazo; Ia aceptaciOn o repudiaciOn de una herencla tampoco lo admite. Clasificacidn de los Ptazos Los plazos pueden ser de diversas clases; aparte de la divisiOn de los plazos en determinados e indetermlnados, se dividen en expresos y tacitos, en legales, convencionales y judiciales, en suspensivos y extintivos y en fatale' y no fatales. 226

TEORIA DE LAS OBLIGACIONE S

Pero cualquiera que sea la naturaleza del plaza, emane de la ley, de la voluntad de las partes o de la resoluciOn del juez; sea expreso o tacit°. fatal o no fatal, suspensivo o extintivo, los plazos se computan siempre de una misma manera on conformidad a las mismas reglas, esto es, a las reglas contenidas en los articulos 48 y 50 del C. Civil. En conformidad a esas disposiciones, los plazas son completos y corren hasta las dote de la noche del Ultimo dia del plaza, y no se descuentan durante los dies feriados, a menos que la ley disponga que el plaza de dies es de dias Utiles o expresamente establezca que se descuenten los dias feriados; puede setialarse como un caso en que se descuenten los dias feriados, los plazas que sefiala el C. de P. Civil. Se dividen los plazos en legates. convencionales y judiciales. Plaza legal as el sefialado por la ley; as muy poco frecuente; solo en uno que otro caso suele la by selialar plaza pare el ejercicio de ciertos derechos o pare la extinciOn de determinados derechos, Pueden citarse coma ejemplos: el articulo 2200, contenido en el tftulo del mutuo, que dispone que "si no se hubiere fijado termino para el pago, no habra derecho de exigirlo dentro de los diez dias subsiguientes a Ia entrega''; el articulo 1879, que at habtar del pacto comisorio, establece que "si se estipula que por no pagers° el preclo al tiempo convenido, se resuelva Ipso facto el contrato do yenta, el comprador podra, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el preclo, Ia mss tarde en las 24 horas subsiguientes a Ia notificaciOn judicial de la demanda"; el art, 1304 que les senate a los albaceas el plaza de un aria contado desde el dia en que comenzaron a ejercer su cargo, si el testador no hubiere prefijado tiempo pare Is duraciOn del albaceazgo; el articulo 1332, que setiala at partidor, pare efectuar Ia particiOn, el termino de dos atios contados desde la aceptaclOn de su cargo, etc. El plaza convencional, como su nombre to dice, es el estipulado o convenido por las partes en el contrato. Cuando el plaza arranca su origen de en testament°, toma el nombre de testamentario.
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El plaza convenclonal puede ser expreso o tâclto. Es expreso cuando results de una estipuiaciOn explicita y format de los contratantes: "el comprador debera pager et preclo el 1? de Enero de 1931"; y estacit°, segOn at articulo 1494, el Indispensable pare cumplir la obligation, y que ernana de la naturaleza de ells o de las circunstancias de la misma. Hay, per ejemplo, obligaciones que par su naturaleza, por las clrcunstancias que las rodean, originan necesaria a imperiosamente period° de tiempo Inas o menos largo pare poder cumplirlas, en ese caso, aunque no se haya estipulado un plaza, el deudar dispone de un tOrmino Indispensable pare poder cumplir su obligaciOn, y ese plaza a que elude el articulo 1494, es el plaza tacit°. Asf, cuando yo celebro un contrato de comers yenta de mercaderias que se encuentran en Europa, aunque entre el vendedor y yo no se haya estipulado un plazo pare la entrega, as evidente que el vendedor tiene coma plaza todo el tiempo que las mercaderfas tarden en Heger de Europa.
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Plazo judicial es of sefialado por el juez. El principio general que rige a este respecto en la legislaciOn chilena, y que conviene tener muy presente, es este: "Los jueces no pueden secialar plazos, salvo los casos en que la ley expresamente los autorice para sefialarlos”. Sin un texto expreso de la ley, los jueces no pueden selialar plazos, para el cumplimiento de las obligaciones, su misión, a este respecto, se reduce, como to dice el articulo 1494 a "interpretar el concebido en terminos vagos u obscuros, sobre cuya inteligencia y aplicaciOn discuerden las partes". Hasta ahi Ilega su misien: interpretar o explicar los terminos vagos u obscuros que se presten a dudas; pero a falta de una estipulacien de las partes, no podrã el juez fijar un plaza, porque en Chile, a diferencia de to que sucede en Francia, el juez no esta autorizado para ello. Pueden sefialarse como ejemplos de plazos judiciales, of articulo 904 que dispone que la cosa reivindicada sera restituida por el poseedor vencido, en el plazo que el juez sefialare; el articulo 1094 que establece: "Si el testador no determinare suficientemente el tiempo o Ia forma especial en que ha de cumplirse of modo, podre el juez determinarlos, consultando en lo posible la voluntad de aquel, y dejando at asignatario modal un beneficio que ascienda por lo menos a la quinta parte del valor de la cosa asignada"; of articulo 378, inciso 2 9 ; el articulo 2201, el articulo 1276, y los articulos 1305, 2291, 1232 y el articulo 1530. En estos articulos se autoriza at juez para que pueda fijar un plazo para el cumplimiento de una obliged& o para is .ejecucidn de un acto. En esta parte el C. Civil chileno se separ6 en absoluto de su modelo el Ccidigo frances. En Francia existe lo que se llama "plazo de gracia", que es el que voluntariamente el juez concede al deudor para que pueda cumplir su obliged& con posterioridad at vencimiento del plazo contractual; en otros terminos, es el plazo que el juez da a un deudor para que pueda cumplir sus obligaciones a pesar de hallarse ya vencido el termino estipulado en el contrato. Esta facultad de conceder plazos de gracia que Ia ley francesa reconoce expresamente, y del cual los Tribunales franceses hacen use con excesiva prodigalidad, porque lo consideran una medida equitativa y justa, no existe en Chile; Ia institution del plazo de gracia no se conoce entre 'nosotros en Ia forma que existe en el Derecho frances; y todo cuanto los autores franceses digan sobre of plazo de gracia, es absolute y totalmente inaplicable en la legislation chilena. Nuestro 05c:fig° habla del plazo de gracia en el articulo 1656, para deck que no es un obsteculo a Ia compenseciOn; pero el plazo de gracia a que elude el C. Civil chileno no es el plazo de gracia a que se refiere el Cadigo Civil frances. No es en Chile el plazo de gracia el que el juez concede a un deudor para que pueda cumplir su obligation mas ally de la epee fijada por las partes. El plazo de gracia a que se refiere el articulo 1656, no es otro que el que voluntariamente, graciosamente le da el acreedor a su deudor, pero que no constituye un derecho para el deudor, sino una simple concesian que el acreedor hace at deudor, plazo de gracia que por lo mismo que constituye un favor, no importa para el acreedor Ia renuncia de ninguno de sus derechos, y por eso, a pesar del plazo de
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TEORIA DE LAS OBUGACIONES

grade, la obliged& continua siendo exigible, puede cornpensarse y puede el acreedor ejercitar acciones judiciales. El plazo fatal as aquel que una vez transcurrido extingue el derecho por el solo ministerio de la ley. Cuando el plazo as fital, el acto debe ejecutarse en el, o el derecho que dentro de el debe hacerse valer no puede ejercitarse Line vez que el plazo hays vencido; en eso consiste precisamente Ia fatalided del plazo. Puede sefialarse come ejemplo de este plazo Ia disposition del articulo 1879 estudiada anteriormente. En cambio, el plazo no fatal es aquel a cuyo vencimiento no se extingue el derecho; el que no obstante haber vencido el plazo, puede ejercitarse Citilmente el derecho con posterioridad a el. Asi, vemos que en el case de la condition resoiutoria tecita, el plaza que el comprador tiene pare pager, suponiendo que se trate de un contrato de comprayenta, no es un plazo fatal, porque a pesar de no pager at precio el cornprador en la epoca serialada en el contrato, el comprador puede pagarlo despues de dicho vencimiento. En el C. de P. Civil tiene una importancia enorme esta distinciOn entre los plazas fatales y no fatales; asi, ei plaza para apelar es un piazo fatal de cinco dies contados desde la notificacien de la sentencia, en cambia, el plaza para contester una demands, de quince dias que seflala la ley procesal, no as un plaza fatal, porque at demanded° no pierde el derecho de hacerlo mientras el demandante no le acuse rebeldia y esta no se haya dada por acusada y declarada. Son plazas fatales los que la ley designa Ilemendolos tales, o bier aquellos que se dan a conocer por el empleo de las expresiones "en" "dentro de'". A este respecto, el articulo 49 del C. Civil dispone que "cuando se dice que un acto debe ejecutarse "en" o "dentro de" cleft° plazo se entendere que vale si se ejecuta antes de Ia media noche en qua termina el Ultimo dia del plaza; y cuando se exige que haya transcurrido un espaclo de tiempo para que nazcan o expiren clertos derechos, se entendera que estos derechos no nacen o expiran sine despues de la media noche en que termina el ultimo die de dicho espado de tiempo" Y en absolute concordancla con este articulo hay uno en el C. de P Civil qua dice, articulo 67: "Los derechos pare cuyo ejercicio se concediere un te.mino "fatal" o que supongan un acto que deba ejecutarse "en" o "dentro de cierto termino", se entenderän irrevocabiemente extinguidos por el ministerio solo de Ia ley, si no se hubieren ejercido antes del vencimiento de dichos terminos".

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Los plazos pueden ser tambien suspensivos y extintivos, segan resuite de Ia disposicien del articulo 1080 del C. Civil, y segen que del plaza dependa el goce actual o la extincien de on derecho. Segtin esto, plazo suspensivo es ague! que mientras pende, suspende el ejercicio de on derecho a el cumplimiento de una obligacidn. Este plazo no afecta a la existencia de la obliged& ni del derecho, seta suspende su ejercicio,
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el acreedor tiene su derecho, pero no puede hacerlo valer; ese es el efecto que el plazo suspensivo produce. Los plazos suspensivos se serialan valiendose de Ia expresi6n "desde".

Plaza extintivo es aquel que por su vencimiento extingue un derecho. En este plazo, desde que el acto se ha formado y es su extinciOn la que este subordinada a el por el cumplimiento del plazo, el derecho existe y puede ejercitarse dentro del plazo. Este plazo se designa empleando Ia expresiOn "haste".
En el titulo V del libro IV del C. Civil solo se reglamenta el plazo suspensivo, puesto que alli se define at plazo como "la apoca que se

fija para el cumplimiento de la obligaciOn"; no ha regfamentado aqui el legislador, el termino extintivo, y ha hecho Wen, porque el tarmino extintivo es una manera de extinguir las obligaciones o poner fin a los contratos. Por eso, nosotros lo estudiaremos cuando tratemos de la extinciOn de las obligaciones. No hay en nuestro C. Civil un conjunto de disposiciones que reglamentan este plazo, pero hay diversas disposiciones aisladas qua lo sefialan como una manera de extinguir las obligaciones o poner fin a un contrato, tales son, por ejemplo, los articulos 1950, inciso 2°, 2098 y 2163, N° 2 9 . Cuando Ia obligacidin esti subordinada a un tarmino extintivo, ella produce sus efectos desde un princlpio tat como si el acto fuera puro y simple, porque lo que esta subordinado a una modalidad es Ia extinciOn del derecho. Para acortar, los efectos del plazo extintivo son los mismos de la condiciOn resolutoria, pero con dos diferencias: el plazo opera de pleno derecho sin necesidad de sentencia judicial, y el derecho se extingue solo para el futuro, pues el plazo no opera nunca con efecto retroactivo. En Favor de Quión se Entiende Estipulado at Plazo -Este punto presenta mucha importancia practice, porque segtin sea aquel o aquellos de los contratantes en cuyo favor se estipula el plazo, sera la persona o las personas que puedan renunciarlo, ya que es sabido que es titular del derecho, la persona a quien le pertenece, que puede renunciarlo, siempre que mire a su interes individual. Podemos decir que, por regla general, Ia ley presume que el plazo se entiende estipulado en beneficio del deudor; as( parece desprenderse de los textos legates: en primer lugar, del articulo 1496, N° 2°, que dice: "...Pero en este caso el deudor podra reclamar el beneficio del plazo renovando o mejorando las cauciones"; asf resulta tamblen del articulo 1497 quo dispone: "El deudor puede renunciar el plazo a menos que el testador haya dispuesto o las partes estipulado lo contrario, o que Ia anticipaciOn del pago acarree al acreedor un perjuicio que por medlo del plaza, se propuso manifiestamente evitar", (inciso 1°). 230

TEORIA DE LAS OBUGACION ES

Pero esto no obsta pare que el plazo pueda estipularse en beneficio de ambos contratantes, o pueda estipularse anicamente en beneficio del acreedor, lo que sucedere cuando asi se haya convenido, o se desprenda de Ia naturaleza de fa obligation, o de las circunstancias que Ia hayan rodeado. El plaza se entiende estipulado en beneficio del acreedor, cuando el testador o los contratantes asi lo hayan dispuesto, o cuando la anticipaciOn del plaza acarree un perjuiclo que manifiestamente se quiso evitar con la fijacian del plazo. Ejemplo tipico de la disposiciOn del articulo 1497, es el depesito, contrato que beneficia Unicamente at acreedor; en el mutuo con interes el plazo se entiende estipulado en beneficio de ambos contratantes porque el deudor necesita disponer de un plaza mas o menos largo pare poder pagarle at acreedor: y et acreedor se beneficia con el plazo, porque este durante todo ese tiempa recibiendo intereses. En el comodato, en camblo, el plaza beneficia exclusivamente at deudor. IQuien puede, entonces, renunciar el plaza? Podre renunciarto aquel o aquellos de los contratantes que to hayan estipulado; y como el articulo 12 del C. Civil dIspone que "podren renunciarse los derechos conferidos par las leyes, con tal que solo miren al inter& individual del renunciante, y que no este prohibida su renuncio", renunclare el plaza el deudor, si es en su favor quo se ha estipulado; el acreedor, at es en el suyo; y ambos, si en favor de ambos se ha estipulado el plaza. Asi, si el plazo se ha establecido en beneficio del deudor, este padre renunciarto en cualquier momenta, salvo to dispuesto en el articulo 1497, y en este caso el acreedor no podre negarse a recibir la cosa, porque el plaza este estipulado en el exclusivo beneficio del deudor; en camblo, at el plazo este estipulado en favor exclusivo del acreedor, come en el caso del depesito, el anico quo puede renunclario es el acreedor, quien puede pedir to entrega de In cosa antes del vencimiento del plaza, y el deudor no podra negarse a entregarla; por Ultimo, el plazo podre ser renunciado de consuno por el deudor y el acreedor cuando a ambos beneficia, coma en el caso del articulo 2204, contenido en el titulo del mutuo con Interes. que dice: "Podra el mutuario pager toda la suma prestada, aun antes del termino estipulado, salvo que se hayan pactado intereses".

El New Suspensive
El plaza suspensivo es aquel del cual depende el ejercicio de un derecho. El plaza suspensivo no afecta a la existencia de Ia obligation. El acreedor a plaza adquiere el derecho desde el momenta mismo que el contrato se perfecciona por el acuerdo de voluntades; desde ese momenta of acreedor adquiere un derecho eficaz y clerto, y que no presenta ninguna contingencla en cuanto a su existencia; lo Onico que este en suspenso es el ejercicio del derecho, y por esto, el acreedor no puede hacerlo valor ni lievarlo a los Tribuneles mientras el plaza penda. La ley no dice esto, pero de diversas disposiciones legates se desprende que 231

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el plazo sOlo suspende el ejercicio del derecho y no afecta a la existencia del mismo, porque el derecho existe desde el instante en que el contrato se ha formado. dOnde se deduce que el plazo afecta al ejercicio y no la existencia del derecho? ique disposiciones legales pueden servirnos para de. rnostrar Ia doctrina que estamos sustentando? El articulo 1495 dispone: "Lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no esta sujeto a restituciOn", lo que manifiestamente nos dice que el derecho existe, ya que no puede restituirse la cosa; por su parte el articulo 1496 establece: "El pago de Ia obliged& no puede exigirse antes de expirar el plazo, sino es: 1 9 ) al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencla; 21 al deudor cuyas cauciones por hecho o culpa suya, se ban extinguldo, o han disminuido considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podra reclamar el beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones". Finalmente, puede hallarse otro argumento en lo dispuesto en el articulo 1498: ''Lo dicho en el titulo IV del libro III sobre las asignaciones testamentarias a dia se aplica a las convenciones", y el articulo 1084 del titulo a que se refiere el articulo 1498, dice que "la asignaci6n desde dia cierto y determlnado da al asignatarlo, desde el memento de la muerte del testador, Ia propiedad de Ia cosa asignada y el derecho de enajenarla y transmitirla; pero no el derecho de reclamarla antes que Ilegue el dia" (inciso V). El efecto que produce el plazo suspensivo es suspender el ejercicio del derecho; en consecuencia, mientras el plazo esta pendiente el acreedor no puede exigir el cumplimiento de Ia obligación, su derecho carece de uno de los requisitos indispensables para poder compeler al deudor a que cumpla la prestaclOn debida, no puede iniciar procedimiento judicial alguno destinado a ello, si en julcio ordinario ni mucho menos en juicio ejecutivo, porque uno de los requisitos esenciales para que proceda la ejecuciOn, es la exigibilidad de la obligaciOn, y una obligadiem a plazo esta pendiente, pero esto no obsta para que el deudor pague antes del vencimiento del plazo, en cuyo caso, como lo dispone el art. 1495, el deudor no puede exlgir mas tarde, la restituciOn de Ia cosa, Mientras el plazo esta pendiente no es posible la compensaciOn, porque para que las obligaciones puedan compensarse, es menester que sean actualmente exigibles; mientras esta pendiente no corre prescripciOn alguna, porque es sabido que la prescripciOn segim el articulo 2514, sOlo comienza a correr desde que Ia obligaciOn se hace exigible; y finalmente, ,puede el acreedor a plazo, mientras el plazo pende, impetrar providencias conservatives para evitar que Ia cosa se destruya o deteriore en manos del deudor? Es innegable que el acreedor a plazo puede impetrar providencias conservatives porque si el acreedor condicional, que sOlo tiene la esperanza de tener un derecho puede hacerlo, con mucho mayor razOn podra impetrarlas el acreedor a plazo que tiene un derecho alas poderoso que el anterior. 232

TEORIA DE LAS OBLIGAC1ONES

La llegada del plazo se llama vencimiento; y cuando liege el plazo, cuando el piazo se vence, se producen todos los efectos que estaban suspendidos mientras el plazo pendia; y asi, vencido el plazo, Ia obliged& se hace exigible., el acreedor puede demandar al deudor su cumplimiento; comienza a correr la prescripcien, es posible la compensacidn, y en ciertos casos el solo vencimiento del plazo constituye en more al deudor, con arreglo al articulo 1551, N° 1°. Pero, en todos estos casos, los efectos se producen para el futuro, porque el plaza no opera retroactivamente. La obliged& a plaza se hace exigible en tres casos: et en otros termlnos, hay tres casos en los cuales el acreedor puede demandar el cumplimiento de la obligacien a plazo. Ellos son: 19 cuando el plazo ha vencido, que es el case normal y ordinario; 2 9 ) cuando el plazo ha sido renunciado par el deudor, a par el acreedor, a por ambos a Ia vez, segOn Is persona o personas a cuyo favor se hays estipulado: y 39 ) cuando se opera la caducidad del plaza en las circunstancias senaiades en el articulo 1496. Se llama caducidad del plaza, su extinct& anticipada en los casos sefialados par la ley. Cuando se produce Is caducidad, cuando el plaza caduca, el deudor queda pi-Ned° del beneficlo del plaza antes de su vencimiento, y, en consecuencia, el acreedor puede exigirle el pago de la oblIgacien, aun estando pendlente el plazo, sin que el deudor puede rehusarlo, alegando que el piazo este todavia pendiente. Se trate, par consiguiepte, de una situaclfiri exceptional en el Derecho, puesto que la regla general es que la obliged& a plaza puede no ser cumplida y no puede ser exigida mientras el plaza no haya vencido, (articulo 1496, inciso 19. Como preceptos de exception que son los nUmeros 1 9 y 29 del articulo 1496, que son los que establecen la caducidad del plaza, no admiten interpreted& por analogia, sino que deben interpretarse restrictivamente. La caducidad del plazo es una medida establecida par el legislador en beneficio del acreedor, porque si no se aceptara en los casos especialmente contemplados por la ley, que el acreedor pudiera reclamar la obliged& antes de vencido el plaza. se perjudicaria manifiestamente, y la ley desea avitar ese perjuicio at acreedor; de ahi quo to haya autorizado, cuando concurren ciertas circunstancias, para exigir el pago de la obligacien, aun cuando of plaza este pendiente. Dos son las causales que en concepto del legislador producen la caducidad del plaza, es decir, dos son los casos en que el acreedor puede exigir 81 cumplimiento de la obliged& antes del vencimiento del piazo sefialado pare cumplirla: cuando el deudor se halla en quiebra o en notorla insolvencia; y 2 9 ) cuando las cauciones dadas por el deudor se hark extinguido a hen disminuldo considerablemente de valor por hecho o culpa del deudor. 233

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

A). El primero de los casos en que se produce Ia caducidad es el sealed° en el N° 1 9 del articulo 1496: "El pago de Ia obliged& no puede exigirse, antes de expirar el plazo, si no es: 1°) al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia". La razen que ha tenido el legislador para consigner este precepto, es el propOsito de evitarle un perjuicio al acreedor, porque si este tuviera que esperar el vencimiento del plazo para obtener el cumplimiento de Ia obligacidn, nada obtendria, ya que habiendo otros acreedores, pueden &tea ilevarse todos los bienes del deudor y dejar sin bienes suficientes al acreedor a plazo. El estado de quiebra, segtin el C. de Comercio, es el estado del comerclante que cesa en el pago de sus obligaciones mercantiles; solo pueden ser declarados en quiebra en Ia legislacidn chilena, los comerciantes ' El articulo 1367 del C. de Comercio, guarda perfecta concordancla con el N° 1 9 del articulo 1496 del C. Civil, porque dice: "En virtud de la declared& de quiebra quedan vencidas y exigibies respecto del fallido todas sus deudas pasivas, para el solo efecto de que los acreedores puedan intervenir en las operaclones de la quiebra, y percibir los dividendos correspondientes al valor actual de sus creditos" (inciso 19) 2 . La declared& de quiebras produce de pleno derecho, sin necesidad de declared& judicial, por el solo ministerio de Ia ley, is caducidad de todos los plazas que el deudor tiene para pager; todas las obligaciones del fa!lido se hacen desde ese instants exigibles.

Wen produce el mismo efecto de Ia quiebra en cuanto a Ia exigibilidad de las obligaciones. El articulo 574 del C. de P. Civil dice a este respecto: "El concurso produce para el fallido y sus acreedores un estado indivisible. Comprendera todos los bienes de aquel y todas sus obligeclones, aun cuando no seen de plazo vencido, salvo aquellos bienes y obligaciones que Ia ley expresamente exceptOa" 3 . De manera entonces, que Ia declaratoria del concurso pronunciada por el tribunal respectivo, produce de pleno derecho, sin necesidad de ninguna otra circunstancia, Ia caducidad de todos los plazos conferidos al concursado o al fallido para el pago de sus obligaciones, porque este es otro de los casos en que, segUn Ia ley se opera Ia caducidad de los plazas con el fin de favorecer a los acreedores. A Ia inverse, Ia quiebra o el concurso del acreedor no produce la caducidad de los plazos, por cuanto no existen a este respecto las rezones

se produce con respecto de un individuo no comerciante; este estado tam-

Lo mismo sucede con el concurso, analogo a la quiebra, pero que

by 18.175.

1. La ley 4.558 (art. 1 2 ), se aplicaba a toda persona "natural o juridica, sea o no comerclante", frase esta Ultima que se suprimi6 por innecesaria en el actual art. la de la 2. Actual art. 67, inc. 1 9 de la ley 18.175, agregando los reajustes e intereses que les correspondan, desde Ia fecha de la declaratoria.

3. El Titulo III del Libro III del C. de Proc. Civil (arts. 572 a 696), fue derogado por el art. 228 de Ia ley 4.558.

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TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

que el legislador ha tenido pare pacer caducar los plazas en el caso contrario, porque este o no en quiebra o concursado of acreedor, no existe ningen peligro pars pager, puesto que el patrirnonto del deudor se ha(la intact°. De ahl par que la ley no autorice la caducidad del plaza in el caso de que sea el acreedor quien haya cafdo en quiebra a haya sido declare& en concurso; el articulo 1496, N 9 1°, habla solamente de la quiebra del deudor.

Se produce tamblen la caducidad del plaza cuando el deudor se haIla en notoria insolvencia. La insolvencla, segUn of sentido natural y obvlo de eats palabra, es la incapacidad de una persona para pager sus deudas. No es to mismo insolvencia que quiebra, ya que una persona puede ser insolvente y no hallarse en quiebra, o bier), puede haber sIdo declarada en quiebra y no ser Insolvents. La quiebra es la cesacidn de los pagos de un comerciante, y se produce por la declaratoria de quiebra que hace el tribunal; la insolvencia no es esto, sino la situaciOn de imposibilidad material en quo se encuentra una persona de poder pager sus deudas; de ahf par que of articulo 1496 haya considerado separadamente la quiebra y of concurso y la insolvencia, porque no son cosas sindnImas, sino dos sltuaclones jurfdicas distintas. SI se no fuera, habrfa bastado que el legislador hublera babied° de Is quiebra y del concurso, pare referirse tambien, tealtemente a la insolvencia. En el caso de Is insolvencia, coma que es un estado que se produce en determinadas circunstancias, para lo cual no es necesarlo que el Tribunal haga una declaracien, sera menester prober las circunstanclas que han producido el estado en que el deudor se encuentra, y que of juez haga una declared& de que of deudor està en insolvencla par concurrir esas mismas circunstancias: y sera el acreedor quien debera prober el hecho en que se funds su peticiein. Una vez cleclarada is insolvencla par el Juez, se opera entonces. la caducidad del plazo que el deudor tenia pars of cumplimiento de su obligaciOn. B). El otro caso en que se produce la caducidad del plaza as of setialado en el N? 2° del articulo 1496: "El pago de la obliged& no puede exigirse antes de expirar of dam, sino es... 2?) at deudor cuyas cauclones, par hecho o culpa suya, se han extinguido a han dIsminutdo considerablemente , ,e valor. Pero en este caso el deudor padre reclaniar of beneficlo del plazo, renovando o mejorando las cauclones". En muchas ocasiones, tat vez siempre, of acreedor se &lane a dar plaza a su deudor en consideracidn a las cauciones, a las segurtdades, a las garantlas de pago que el deudor le °trace; el acreedor acepta un plaza mss a menos largo a trueque de que se le de una hipoteca o una fianza en debidas condiciones que le aseguren el pago. El motivo que el acreedor ha tenido, en tat caso, pars prolongar el plazo, ha sldo la garantia que se le ha dado con respecto al cumplimienta de la obligaciOn, ha sido la seguridad de que vencido el plaza, el sere satisfecho en su
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credit°. Luego, si las garantias desaparecen, si el mOvil o motivo por el cual el acreedor otorge el plaza deja de existir, justo es que el acreedor reclame Ia caducidad del plazo en virtud de to dispuesto en el N° 2 1 del articulo 1496, que para que tenga aplicacien, debe reunir estas - dos requisitos: 1°) que el deudor haya dado cauciOn a su acreedor; y 2°) que estas cauciones se extingan o disminuyan considerabiemente de valor por hecho o culpa suya, es decir, del deudor. Para que pueda tener jugar Ia disposiciOn del articulo 1496, N° 2? se requiere, en primer termino, que el deudor haya dado caucien, es decir, quo su Obliged& la haya garantizado con cualquiera de aquellas obligaciones accesorias destinadas a asegurar el cumplimiento de una obilgaclOn principal, como ser una hipoteca, una prenda, una fianza, etc. De ahi se desprende que si el deudor no ha dada cauciOn at acreedor, este no pueda reclamar el beneficio de Ia caducidad del plazo, ni aun cuando el deudor estuviera dilapidando o maibaratando sus bienes, o arriesgándolos en negocios aventurados; porque at bien en doctrine se habla del derecho de prenda general que tienen los acreedores sabre los bienes del deudor, no hay que olvidar que esta clasificaciOn es de un orden netamente teOrico, y que las palabras de la ley, cuando han sido definidas por el legislador deben tomarse en su significado legal, y la palabra cauciOn ha sido definida por nuestro C. Civil cuando dice en el articulo 46: "Caucien significa generalmente cualquiera obliged& que se contrae para Ia seguridad de otra obligacien propia o ajena. Son especles de caucien Ia fianza, Ia hipoteca y la prenda". Y el derecho de prenda general de los acreedores sabre todos los bienes del deudor, no es una caucien en el sentido que el articulo 46 da a esta palabra, porquc Ia cauciOrr es una obligacidn contrafda para la seguridad de otra obligacien propia o ajena, circunstancias estas que no concurren en este derecho de prenda general. Debiendo las palabras tomarse en su significado legal, cuando han sido definidas por el legislador, coma en el caso en estudio, y no debiendo, entonces, tener que darle en el articulo 1496 a Ia palabra caucien la significacidn de derecho de prenda general, hay que Heger a Ia conclusion de que si el deudor no ha dada caucien, no puede el acreedor a plazo invocar la caducidad de este a pretexto de que su deudor esta comprometiendo su patrimonio, o lo est6 dilapidando, o esta haciendo enajenaciones de cualquiera naturaleza que sean. Se requiere, enseguida, que las cauciones se hayan extinguido o hayan disminuido considerablemente de valor por hecho o culpa del deudor. Serd el juez quien, en cada caso concreto, determinare si las cauciones se han extinguido o disminuido considerablemente de valor. Es esta una cuestiOn de hecho que el tribunal pero tanto la extine'en o Ia disminuciOn de valor deben provenir del hecho o culpa del deudor; de donde se deduce que si provienen de un caso fortuito, no estarlamos ya dentro de los terminos del art. 1496 y no podria el acreedor exigir el cumplimiento de Ia obligacien alegando la caducidad del plazo. Con todo, el deudor tiene, en el caso del N? 2° del art. 1496, la manera de 236

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evitar Ia caducidad del plazo mejorando o renovando las cauciones, coma lo dispose la segunda parte de la disposiciOn en estudio, porque desapareciendo Is cause desaparece el efecto. En varies otras disposiciones de nuestro C. Civil encontramos preceptos enteramente concordantes con et que consigna el N? 2° del articulo 1496. Pueden citarse los articulos 1826 en el contrato de compraventa, 2427 en el titulo de la hipoteca, y 2348, I■1?-2 4 contenido en el titulo de la fianza. 3'—Las Obligaciories Modeles La tiltima de las modalidades que pueden tener cabida en una obligaciOrt, es el mode. Son obligaciones modales aquellas que se hatlan sujetas a un modo, que consiste en la aplicaci45n de la cosa objeto de la obliged& a un fin especial, come el de sujetarse a ciertas cargas o el de ejecutar ciertas obras. El modo viene a ser, en buenas cuentas, el hecho de toner que aplicarse la coca rnateria de la obligaciOn a un fin especial, fin que puede consistir en ciertas cargas o en ciertas obras que el deudor debe cumplir o que at -deudor debe ejecutar. El C. Civil chileno no ha definido el modo, sine que en el articulo 1089 se ha concreted° a decir: "Si se asigna algo a una persona pare quo io tenga por suyo con Ia obliged& de aplicarlo a un fin especial, come el de hacer ciertas obras o el de sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacion es on "modo", y no una condici& suspensive. El mode, por consiguiente, no suspende Ia adquisiciOn de la coca asignada". De la disposiclOn anterior se desprende claramente que el modo no suspende la adquisiciOn del derecho. Ejemplo de mode, serla el case de una asignaciOn que se hace a una persona con la obliged& de que toslos los efts, el die del aniversarlo de la muerte del causante, le amide a decir una mica. is ley chilena no ha reglamentado las obligaciones modales; no hay a este respecto mes disposiciOn que la ley del articulo 1493: "Las disposiciones del titulo IV del libro Ill sabre las asignaciones testamentarias o modales, se aplican a las convenclones en lo que pugne con to dispuesto en los articulos precedentes". Las disposiciones a que elude el cited° articulo 1493 son las del pdrrafo IV del titulo IV del fibre III del C. Civil, porque en ese perrefo 4? del titulo IV se reglamentan las asignaclones modales. No hay, pues, en at COdigo chileno disposiciones especiales sobre las obligaciones modales; ellas quedan re237

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gidas por las reglas de las asignaciones testamentarias modales, en todo aquello que no pugnen con las disposiciones de los articulos 1473 y siguientes del C. Civil, por establecerlo asi el articulo 1493. La ley no ha reglamentado las obligaciones modales, porque en realidad ellas no se presentan en la practice, es raro encontrar un contrato con una obligeclOn modal, que es una modalldad proofs de las asignaciones testamentarlas en las cuales el modo tiene una aplicacion mas frecuente, corno asimismo en el contrato de donaciOn entre vivos; pero en los demits contratos carece de aplicaci6n practice. El modo no suspende Ia adquisiciOn del derecho, de manera que inmediatamente de perfeccionado el contrato, el acreedor adqulere su derecho al igual que el acreedor puro y simple, si bien en el ejercicio de ese derecho debe someterse a los hechos constitutivos del mode, es declr, debe sujetarse a ciertas cargas, o debe ejecutarse o cumplir determlnadas obras. Entre el modo y Ia condicien exist°, entonces, una diferencia fundamental. La condici6n suspensive suspende la adquisiclen del derecho mientras ella no se cumple; el modo en cambio, como lo dice of articulo 1089, no suspende Ia adquisiclOn del derecho, sino que el derecho existe; desde el primer momento, el acreedor puede ejercltarlo, s6lo que esta obligado a cumplir of hecho en que consiste el modo. Consecuencia lOgica es, entonces, que si el acreedor no cumple of modo, el derecho no se extigue: solamente of interesado en que el modo se realice, puede exigir.su cumplimiento o Ia correspondiente IndemnizaciOn de perjuicios; a menos que se haya estipulado una clausula resolutorla. El modo debera cumplirse de Ia manera que los contratantes hayan entendido; pero si ello no fuere posible sin. hecho o culpa de is persona que debe ejecutarlo, el modo del:Pent cumplirse por equivalencia de Ia manera que el juez indique oyendo a los interesados, en lo que encontramos una nueva diferencia con Ia condici6n, ya que asta no puede cumplirse por equivalencia (artfculo 1093, inciso 29). "Si el modo es por su naturaleza imposible, o inductivo a hecho ilegal o inmoral, o concebido en terminus inintellgibles, no valdri Is dleposiclin", dice el articulo 1093 en stt inciso it. El Unico caso en que el derecho modal se extingue por Incumplfmiento del modo, es cuando se estipula una clgusula resolutorla. Se llama cliusula resolutoris Is que impone is obligaclin de restituir is coca y sus frutos si el modo no se cumple. Ella no se subentlende jamas: es menester que se exprese; lo exige asi, term1nantemente Is ley en el articulo 1090. Cuando se ha estipulado una clausula resolutor1a Ia persona a quIen favorece, esti investida de dos derechos: o bien exige of cumplimlento del modo, 0 bien, Ia resoluciOn del derecho en cumplimlento de lo dispuesto en of articulo 1090; el of modo no se cumple, el derecho se resuelve a consecuencia de ello; y los efectos que se producen son 238

índice

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Obligaciones de Especie o Cuerpo Cierto y Obligaciones de Ginero
GENERALIDADES La clasificaciOn de las obligaciones en obligaciones de especie o cuerpo cierto y obligaciones de genero, se hace, como ya to hemos visto, atendiendo a Ia determined& de su objeto. Es un principle de derecho que toda obliged& debe tener un objeto determinado; los articulos 1460 y 1461 del C. Civil asi lo exigen; toda obliged& debe tener un objeto que sea senalado o precisado por las partes con mas o menos exactitud, en ter mines que no quede al puro arbitrio o capricho del deudor cumplir de cualquiera manera su obligaciOn. a qua razdn obedece este exigencia de is ley de que toda obliged& tenga un objeto determinado; por qua Ia ley no admite una obliged& sino a condiciOn que.su objeto sea determinado?
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Las obligaciones se contraen y se realizan para satisfacer las necesidades humanas; de manera, entonces, que si el objeto es indeterminado, el deudor podra cumplir su obliged& entregando cualquiera cosa y no to que el acreedor necesita y por la cual ha contratado. La determined& del objeto en las obligaciones obedece, en consecuencia, at deseo del legislador de que cada deudor cumpla su obliged& en los terminos convenidos, a fin de que pueda satisfacer at acreedor en la utilidad que este anda buscando al contraer Ia obligaciOn: Si bien el legislador exige que toda obliged& debe tener un objeto determinado, no exige, sin embargo, que esa determined& se hags en tarminos absolutes, precisos y matematicos; le basta al legislador una determined& mas o menos generica, le basta con que se determine el Oiler° y Ia cantidad; y de ahi que Ia determination del objeto de las obligaciones pueda hacerse o en atenciOn a las cosas mismas, o en atenclan at gênero y cantidad.
Las cosas del mundo exterior presentan ciertos caracteres que permiten agruparlas en grupos o generos determinados. Asi, por ejemplo, los caballos tienen ciertos caracteres generates y comunes que nos permiten diferenciarlos de los otros animales; todos esos caracteres generates y comunes del caballo, hacen quo agrupemos a este animal en el 240

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grupo de la raza cabaltar; y io mismo puede hacerse con todas las denies cosas que nos reclean, observando sus caracteres generates y comimes. En seguida, dentro de cads una de estas clases que par sus rasgos generates y comunes pueden ser agrupados en generos o clases determinadas, hay ciertos individuos que presentan caracteristicas o rasgos propies y peculiares que permiten diferenciarios de los dernes individuos de la clase o genera a que pertenecen, y asi dentro del genera o erase de Los caballos habra algunos que seen esbettos y otros' quo no to seen, etc. De esto resuita que la determinacidn del objeto de las obligaciones puede hacerse, entonces, o en considered& a esos caracteres generates y comunes que presentan todos los individuos de una misma clase o genero, que permiten diferenciarlos de los denies individuos de una misma erase o genero; o bien puede hacerse tomando en cuenta Cmicamente los caracteres propios y peculiares de los individuos del prapio genero a que pertenecen. En el primer caso to obliged& seria de genera; en el segundo la obliged& serla de especie a cuerpo cierto. por que? Porque en el primer case solo se ha determined° el genera, la clase a que pertenece el individuo; y en el segundo se ha determined° el genera y dentro del genera se ha determined° at individuo. Finalmente, el genera es el conjunto de individuos, o una clase determinada de individuos, que reenen ciertos caracteres generates y comunes; un cabaito, por ejemplo, estaria individualized° por el genera. En cambio, la especie es una clime determinada dentro de un genera determined°, es una cosa individuallzada dentro del genero a quo pertenece: el cabalto tat, el sombrero tat, fa mesa tat. Las palabras especie a cuerpo cierto son sinenimas. La especie no es en el Derecho lo que es en Cienclas Maturates, en las cuales la especie corresponde a lo que en Derecho Ilememos genero; asi, se habta de in especie humane pars referirse at conjunto de individuos que presentan ciertas caracteristicas propias y peculiares dentro del rein° animal, que permiten diferenciarlos de los monos y denies animates; to que en Derecho vendria a corresponder al genero. i-lechas estas explicaciones, pee demos definir las obligaciones de especie a cuerpo cierto y las obligaclones de genern. Obligaciones de especie o cuerpo cierto son aquetlas en que se de be un individuo determinado de un genera determinado; son aquetlas en que se debe una cosa individualizada dentro de su genera: el tintero que este sobre is mesa de fulano de tal. Obiigaciones de genera son aquelias en que se debe indeterminadamente un individuo de un genero a Giese determinada; un cabalto, veinto

duo de una clase a genero determinado".

novillos, etc. El articula 1508 del C. Civil define las obligaciones de genera comp "aquellas en que se debe indeterminadamente un indivi241

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1 .—Obtigaciones de Especie o Cuerpo Cierto
Las obligaciones de especie o cuerpo cierto y las obligaciones de Otter° presentan caracterfsticas muy distintas, de las cuales se desprende las muy distintas situaciones jurfdicas en que unas y otras se encuentran en el Derecho. Las obligaciones de especie o cuerpo cierto presentan dos caracteristicas de mucha importancia: en primer termino, el deudor no is cumpie sino entregando la cosa que as objeto de ella; y en seguida, esta obliged& se extingue por la perdida fortuita de la cosa debida. En la obliged& de especie o cuerpo cierto el consentimiento de las partes ha reef:tido sobre una cosa determlnada, porque el acreedor necesita de esa cosa y no otra pare satisfacer la necesidad que to !ley° a contratar; luego el deudor no satisface su obligaciOn, no paga al acreedor, sino entregando Is misma cosa a que se obligb. Por esto, el deudor debe conserver la cosa, debe hacer todo to necesario para que ells se mantenga Intacta haste at momento de cumplir su obilgaciOn; y por eso dice el articulo 1548: "La obligaciOn de dar, contlene Is de entregar la cosa; y si 6sta es una especie o cuerpo clerto, contlene edemas la de conservarlo haste Ia entrega, so pone de pager los perjuicios at acreedor quo no se ha constituido en mora de recibir"; agregando el articulo 1549: "La obligaciOn de conserver Ia cosa exige que se emplee en su custodia el debido cuidado". De estas dos disposiciones legates de los artfeulos 1548 y 1549, se desprende que is obliged& de dar una especie o cuerpo comprende para el deudor tres obligaciones distintas: 1°) conserver Is especie o cuerpo cierto hasta su entrega; 29 ) emplear en la custodia de la cosa at cuidado debido, y 3?) entregar el cuerpo cierto en el momento oportuno. El articulo 1548 del C. Civil le exige at deudor de cuerpo cierto que lo conserve haste su entrega; of deudor debe entonces, hacer todo lo necesario para que el cuerpo clerto no perezca, se deteriore o se destruya, y deber6 abstenerse de hacer todo aquello que puede perjudlcar a la especie o cuerpo cierto. Pero no to baste al deudor conserver la especie o cuerpo cierto haste su entrega; debe emplear, come dice el articulo 1549, en su custodia of debido cuidado. qu6 qufere decir esto que at deudor debe emplear en to custodia de la cosa at cuidado debido? El deudor debe emplear en la custodia de la cosa el cuidado a que esti obligado segiin Ia naturaleza del contrato, es decir, debe emplear en is conservaciOn de Ia cosa at grado de dlligencia a cuidado quo debe gastar Began at articulo 1547 del C. Civil que deja a cargo del deudor la maxima diligencia, o una diligencia medians, o una dillgencia minima, segiin sea que el contrato reporte utilidad s6lo at acreedor, a ambos, o s6lo at deudor. SI at deudor no cumple esta obligaciOn, si no emplea en la custodia de la cosa el cuidado debido, si el cuerpo cierto perece, o se destruye, o deteriora a consecuencia del incumpllmiento de 242

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estas obligaciones, el deudor las ha violado, y debe, por consiguiento. indemnizar perjuicios al acreedor que no se ha constituido en more de recibir. Finalmente. el deudor de una especie o cuerpo cierto debe entregar lo en el lugar y Opoca convenidos; y sOlo mediante este entrega, coatido el contrato es traslaticio de dominio, adquiere el acreedor la propiedad de Ia cosa. porque entre nosotros los contratos no son modos de adquirir el dominio, no se adquiere el dominio por el solo efecto del consentimiento de las partes; en Chile no hay otros modos de adquirir el dominio que los que taxativamente senala la ley. Insisto en esto, porque entre nuestro C. Civil y el C. trances existe una diferencia fundamental a este respecto. En Francia las obligaciones de especie o cuer po cierto son modos de adquirir el dominio; el contrato de compraventa es, en Francia, un modo de adquirir, sin que ni siquiera sea necesario, en el caso de un inmueble, que el contra() se ()torque por escritura Nuestro C. Civil no acepta el criterio de la ley francesa; si-

quid la doctrina romana, segtIn la cuel la adquisiolen del dominio no resuita sino de dos circunstancias, el titulo y el modo de adquirir; y por esto, el contrato de compraventa sOlo es en Chile un titulo traslaticlo de dominio que to da el derecho at acreedor de exigir la entrega de la cosa objeto de la obligaciOn.

Las obligaciones de especie o cuerpo cierto se extinguen por la perdida de la cosa debida, edemas de los otros modos de extinguir comunes a todas las obligaciones. Puesto qua el deudor no cumple su obligación sino entregando la cosa misma debida, y puesto que nadie esta obligado a lo imposible, y no pudiendo el acreedor exigir otra distinta. es kWco que destruida la cosa per un case fortuito quede'imposibilitado el deu dor pare cumplir su obligacien. Si yo he vendido a Pedro el cabana A y el caballo A se muere entre la celebraciOn del contrato y el cumplimlento de la obligaciOn, per un case fortuito, la obligaciOn se extingue, y el acreedor no puede exigirme la entrega del caballo. Esto nos lieva a hablar de la teoria de los riesgos, materia de mocha importancia e Interes, que tiene por objeto averiguar quiën debe soporter la perdida de la cosa por case fortuito. Teoria de los Riesgos La pale Ira riesgos en el Derecho tiene dos acepciones. En un sentido, puede decirse que el riesgo es el peligro especial quo puede comer una cosa a consecuencia de un case fortuito o fuerza mayor y que coioca a una persona en Ia necesidad de soportar la parclida o deterioro que de el provenga; en otra acepciOn puede definirse el riesgo en un contrato, como el peligro de perder el derecho que del contrato resulta Pero cuaiquiera que sea la definiciOn que se adopte, pare quo puede hablarse de riesgo en el Derecho, es menester que la pe'rdida o deterioro
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que Ia cosa experimenta, provenga de un caso fortuito o fuerza mayor: sOlo entonces puede hablarse de riesgos y puede tenor interes averiguar quien debe soportar esa p6rdida o deterioro, porque si Ia una o el otro provienen de culpa del deudor, ya estariamos fuera de la teoria de los riesgos. No hay, entonces, riesgo en Derecho, sino bajo la condiciOn indispensable de que la perdida o deterioro provenga de un caso fortulto o de fuerza mayor. Las dos definiciones que se acaban de dar coinciden en realidad en el fondo; solo difieren en cuanto a los elementos que la una y la otra toman pare definir el riesgo. La primera definiciOn se hace tomando en consideraciOn lo que el riesgo es materialmente, ya que nos dice que es el peligro especial que puede correr una cosa a consecuencia de un caso fortulto o fuerza mayor, y que coloca a una persona en la necesidad de soportar Ia p6rdida o deterioro que de 61 provenga; Ia otra de as definiciones no nos dice en qu6 consisten los riesgos, pero nos senate el efecto que el riesgo produce y que consiste en hacer perder el derecho quo resulta de un contrato; mas no indica tampoco este definiciOn cu6I es la persona Ilamada a soportarlo, sino que da los antecedentes necesarios para poder determinarla, y para hacer esa determinaclOn sere menester averiguar qui6n de los contratantes ejerce derechos con respecto at contrato. Y decimos que en Ia segunda definiciOn se dan los medios para determiner Ia persona que debe soportar el riesgo, porque se indica Ia cause o motivo por el cual esa persona debe soportarlo; y esa cause es el hecho de toner derecho sobre la cosa que perece o se deteriora, y coma no puede haber derecho sin objeto, is pérdida o deterioro del objeto redunda en Is pOrdida o dIsminuclOn del derecho sobre Ia cosa.
En realidad, coma deciamos anteriormente, ambas definiciones coinciden y se complementan, y tomandolas en conjunto podriamos definir el riesgo en un contrato, como la perdida o deterioro que experimenta la cosa materia de 61, a consecuencia de un caso fortulto o de fuerza mayor, y que tiene por resuitado is extinciOn total o parcial del derecho que con respecto a la cosa se ejerce, extinciOn que coloca a la persona a quien ese derecho pertenece, en Ia necesidad de soportar esa pOrdida o deterioro que del caso fortuito o de fuerza mayor provenga.
Do los antecedentes que se acaban de exponer, resulta que el problems de los riesgos no se presenta cuando Ia cosa no es objeto de un contrato. Cuando Ia cosa no es objeto de un contrato, cuando no es materia de una obligaciOn, no hay cuestiOn alguna acerca de este particular. Desde el momento que no hay sino un derecho que se ejerce en la cosa, el del propietario, no cabe hablar, por consigulente, ni menos averiguar a cargo de quien corre el riesgo de la cosa, ya quo es de toda evidencla que sere 61 quien sufrir6 la p6rdida o deterioro de Ia cosa, asi coma seran pare 61 los aumentos o mejoras que la cosa reciba por producciOn de frutos o por cualquiera otra cause.

Pero cuando Ia cosa as objeto de una obligaciOre de un acuerdo de voluntades, is situaclOn cambia de aspecto, y entonces si que se presenta Ia dude. En los contratos unilaterales, por ejemplo, no tiene ca244

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bide este teoria de los riesgos, porque en el contrato unilateral no hay sino una obligaciOn, y, en consecuencia, si la cosa perece per caso fortuito o fuerza mayor, la obligacidn del deudor se extingue, per to cual habria perecido pare el acreedor, a la vez, propietarlo de la misma. Asi, si yo he dada en comodato un caballo a Pedro, se ha formed° un contrato unilateral en que yo soy propietario del caballo y acreedor del mismo; si el caballo perece por caso fortuito, se habrd extinguIdo la obliged& de Pedro de restituir el cabana, a virtud del articulo 1550 y del articulo 1547; luego el caballo lo pierdo ye, en mi calidad de acreedor y de propletario del mismo caballo; porque si 'el riesgo es Ia perdida del derecho que se ejerce con respecto a la cosa materia del contrato, no habiendo sino un solo derecho, ese derecho es at tinico que se pierde a consecuencia de la destrucciOn de la cosa. Pero cuando el contrato as bilateral, cuando at acuerdo de las votuntades de las partes es generar obligaciones recfprocas pare ambos contratantes, entonces Si que tiene interès determiner pare qui& as el riesgo, porque entonces hay dos derechos que se ejercen con respecto a la arse materia del contrato, uno, el del=rio de la cosa, que pasa a ser deudor de Ia mime. y otro, el del acreedor pare exigir la entrege de Is cosa. Aar, en el contrato de compraventa hay dos derechos que se ejercen sobre la cosa materia del contrato: at derecho del vendedor, un derecho ad rem, y el derecho del comprador, un derecho in rem. En estos contratos bliaterales se plantea la cuestiOn del riesgo en estos termines: si hay dos obligaciones reciprocal emanadas de un mist= contrato, y una de ellas se extingue per la përdida fortuita de la cosa, de tat manera quo esa obligaciOn es imposible de cumplir, extingue to otra obligaciOn correlative de Is otra parte, o subsiste esta obligaciOn? Lievando este asunto at contrato de vents, que en realidad es el Oleo en que tiene cabida este problems, se enunciara all': extingulda la obligaciOn del vendedor de entregar la case debida per la perdida fortuita de la cosa, ise extingue o subsiste Is obligaciOn del comprador de pager el precio? Si se resuelve que el comprador debe pager el preclo, aun cuando se hays extinguido la obligaciOn del vendedor de entregar la cosa per la perdida fortuita de esta, habre que deducir que el comprador es0 obligado a soportar el riesgo de la cosa objeto de la obligaciOn; y a la Inverse, si se resuelve que Is obligaciOn del comprador se extingue y que no este obliged° a pager el preclo en presencia de la extinciOn de la obligaciOn Jet vendedor de entregar is cosa vendida, los riesgos seFlan de cargo del vendedor.
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Pero. por otra parte, no en todo contrato bilateral se presenta at problems de los riesgos; as menester que el contrato recaiga sobre una especie o cuerpo clerto, porque solo las obligaciones de este naturaleza son las &fleas que se extinguen por Ia perdida de Ia cosa debida. Si las obligaciones que el contrato engendra son de genera, no tendria lugar el °studio de este materia, porque as sabido que el gênero no perece, y que aunque se destruya Ia cosa materia de is obligación, Is obliged& subsiste slempre. 245

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Y por ultimo, para que pueda hablarse de Ia teoria de los riesgos, es necesario que Ia cosa perezca fortuitamente, y que perezca entre la celebraciOn del contrato y el cumplimiento de la obligaciOn, porque si no hay contrato, no debe hablarse de los riesgos por Ia razOn indicada denantes; y si Ia cosa ha sido entregada al acreedor, tampoco puede presentarse este problema, porque no hay sino no derecho, el del actr.ecio que se ha convertido en propietario. Podemos, pues, decir que para que tenga cabida la cuestiOn de los riesgos, es menester que concurran las circunstancias siguientes: que Ia cosa sea objeto de una obligaci6n; 2°) que el contrato de donde esa obligaciOn emane sea bilateral; 3°) que la cosa debida sea una especie o cuerpo cierto; y 4?) finalmente, que la especie o cuerpo cierto perezca fortuitamente entre Ia celebraciOn del contrato y el cumpli miento de Ia obligaciOn. Ejemplo Vole° de contrato en que se presente el problema de los riesgos tal cual acaba de enunciarse, es el contrato de permuta y el contrato de compra-venta. Y fue precisamente en el contrato de compra-venta que se enunciO esta teoria en el Derecho Romano.

Supuestas estas cuatro condiciones que se acaban de indicar, que concurran de lien° en el contrato de compraventa, cabe preguntar, entonces, quiet ) debe soportar los riesgos, si el deudor, o si el acreedor. El articulo 1550 contesta la pregunta: "El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor"..., etc., disposiciOn de caracter enfkico, redactada en terminos categOricos y absolutos que parecen indicar que no cabe otra respuesta, a pesar de que como lo vamos a ver, no hay nada que corresponda menos a la realidad que esta disposiclOn del articulo 1550.
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El articulo 1550 del C. Civil dice: "que el riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor"..., de manera que si nos encontramos en presencia de una obligaciOn de dar una especie o cuerpo, y este perece por un caso fortuito o fuerza mayor, la obligaciOn del deudor se extingue a virtud de lo dispuesto en el articulo 1670, puesto que nadie este obligado al imposible, ni del imposible nadie responde; y extinguida la obligaciOn, se extingue correlativamente el derecho del acreedor para exigirla. El deudor no debe sufrir las consecuencias de Ia destrucciOn de Ia cosa, sino que es el acreedor quien debe soportarlas; de donde se deduce, entonces, que en un contrato bilateral, la obligaciOn de la otra parte subsiste, puesto que el articulo 1550 dice que el riesgo del cuerpo cierto es siempre a cargo del acreedor, y para que el acreedor pueda soportarlo, es menester que pierda algo, y Ia perdida que experimenta es el hecho de tener que cumplir su obligaciOn, no obstante que Ia otra parte no esta obligada a cumplir. El contrato de compraventa nos surninistra un ejemplo claro de lo que venimos diciendo. Cuando yo le vendo un caballo a Pedro, nacen de ese contrato dos obligaciones correlatives, la mia de entregar Ia cosa, y Ia de Pedro de pager el precio; si en el tiempo intermedio entre Ia cele246

"MORA DE LAS OBLIGACIONES

braciOn del contrato y el cumplimiento de la obligaciOn, el caballo perece por un case fortuito o de fuerza mayor, mi obligaciOn se extingue; pero Pedro, que no puede exigirme a ml la entrega del cabana, porque per haberse extinguido mi obligaciOn, se ha extinguido su derecho correlative de exigir el cumplimiento de la obligaclem qua me corresponde, queda, sin embargo, obligado a pagarme el precio, porque of riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba as slempre a cargo del acreedor, porque Pedro tiene la necesidad de soportar la pardida del ca bail% y tiene, en consecuencia, la obligaciOn de pagar el precio, puesto que si at comprador tiene que pagar of precio sin recibir Ia cosa quo compra, experimenta una perdida. En consecuencia, podemos decir que en los contratos bilaterales, el quo of riesgo sea de cargo del acreedor significa que si bien is obligecistal del deudor de especie o cuerpo cierto se extingue por la perdida de la cosa debida, este extinciOn no es obstdculo pare que el acreedor est& por su parte, obliged° a cumplir su obligacieln que of contrato le Impone. En el contrato de compraventa, la perdida fortulta de Ia cosa debida entre la celebracien del contrato y la entrega, no exime of comprador de Ia obligaciOn de pagar at precio, porque la perdida del cuerpo cierto cuya entrega se debe, as de cargo del acreedor. LCuill as el origen o fundamento de este disposiciOn manifiestamente injusta y manifiestamente absurda que se rebela ante la razOn natural? La historia, nada mss que la historia. En at D. Romano de los primitivos tiempos no se concibi6 la nociOn del contrato bilateral; era ella una nod& demasiado abstracta y compleja pars las inciplentes mentalidades juridical de los romanos primitives. Per eso en los primeros tiempos de su historia, no existieron sine los contratos reales; la compraventa se formaba mediante dos actos sucesivos, independiente uno de otro, y de ahi el nombre de "compra" y "yenta", la "emptio" y la "venditio"; per uno de altos, el vendedor entregaba la cosa, y venia, en seguida, la segunda operaclOn, Is entrega del precio, acto qua era totalmente diferente a independiente del anterior. Con el tiempo estos dos actos se juntaron en uno solo, naciendo asi, of contrato de compraventa; pero no abandonaron los romanos las reglas que habian estabtecido pare el antlguo contrato de yenta en sus dos operaciones diferentes, que despues se juntaron pare former una sofa, y de aqui result° qua at riesgo de la cosa es a cargo del comprador. 4Por quê? Porque cuando se efectuaban las dos operaciones, cuando se entregaba la cosa, el comprador adquiria su dominio; era una regla de Derecho, come lo es boy die, que la perdIda de Is cosa to soporta su duerio. De ahi por quê el comprador adquirlendo el dominio en el gismo memento de la entrega, corria a cargo del riesgo de la cosa. Se juntaron mss tarde estas dos operaciones, y las reglas que se habian apnea& a ellas, quedaron tat cual se habian anunciado pare at primitive contrato real y unilateral, que pasd a ser mss tarde un contrato consensual y bilateral. Este fue el origen de este regla nacida

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ca y exclusivamente para el contrato de compraventa; los romanos no Ia extendieron nunca mss ells, de acuerdo con su aforismo de que la cosa perece para su dueno. Fueron los autores de Derecho, los que extendieron esta regla a todos los contratos bilaterales, y de ahf que nuestro C. Civil la haya tornado y consigned° en el articulo 1550. iCOmo se trata de explicar hoy die, entonces, esta regla del articulo 1550? Se dice: el contrato bilateral engendra obligaciones recfprocas, una vez que ha nacido a Ia vide del Derecho; estas obligaciones que ennendra y genera son independientes, son enteramente desligadas entre si, cads una de ellas vive y muere independientemente de la otra, de manera que el accidente que puede afectar a una de estas obligaciones, no afecta a la otra; y por eso, si la obligaciOn del vendedor se extingue por la perdida fortuita de la cosa debida, esa perdida en nada afecta a la obligacian del comprador que siempre subsists porque Ilene todos los requisites pare exiglr su cumplimiento, puesto que su obligacian as independiente
.

Asi se justifica y se trata de explicar esta teorfa en el Derecho moderno, y todavfa se agrega que si el comprador goza de todos los aumentos y .mejoras que la cosa experimenta en el tiempo intermedio, lo uno se compensa con to otro. Todas estas explicaciones, podran ser lo juridicas que se quiera, pero tendren que estrellarse contra la nocidn actual del contrato bilateral, que no es hoy dia, lo que era en los tiempos del D. Romano. En el contrato bilateral, las dos obligaciones esten intimamente ligadas entre si; la logica y el sentido natural nos dice que cada parte se oblige, porque la otra parte esta tambiên obligada, y tanto as asf, que en el Derecho moderno la cause de la obligacian de una de las partes, en at contrato bilateral, es Ia obliged& de to otra, y el incumplimiento de una de ellas da derecho para pedir la resolucian del contrato, to que prueba la relacidn intima que existe entre ambas obligaciones; de AI por què el articulo 1552 diga que "en los contratos bilaterales ninguno de los contratantes este en more dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no to cumpte por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos". Olvidandose de todos estos principios y preceptos, se viene a consigner en los COdigos una injusticia manifiesta, cual es suponer que el comprador tiene que pagar el precio de la cosa, aunque esta perezca fortuitamente antes de que se la entregue. Si cada parte se obliga en el sentido de que la otra parte debe cumplir su obligacian, nadie puede desconocer la manifiesta injusticia del articulo 1550, y que aplica el articulo 1820, cuando dice "la perdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador, desde el momenta de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado Is cosa; salvo que se venda bajo condician suspensive, y que se cumpla la condicidn, pues entonces, pereciendo totalmente la especie mientras pende la condician, la perdida sere del vendedor, y Ia mejora y deterioro pertenecera at comprador", lo que en mi concepto es monstruoso. Los COdigos modernos han evolucionado a este respecto, y tanto at COdigo alemen y el Cadigo Federal Suizo, insplrados en las verde248

TEOR1A DE LAS OBLIGAC1ONES

deras doctrines, han establecido que la perdida de la cosa debida per caso fortuito extingue la obligacien, y que, en los contratos bilaterales, sl una de las partes no cumpte su obliged& por haberse perdido Ia cosa fortuitamente, la otra parte no este obtigada tampoco a cumplir la suya. El origen histerico que he encontrado de la disposition del articulo 1550, puede sintetizarse en esta forma: los romanos consignaron este regla exclusivamente a propOsito del contrato de compraventa; nunca generatizaron en el Derecho el alcance del articulo 1550 de nuestro C. Civil. Vino en seguida el COdigo frances. En Francla el dominio de las cosas se adquiere por el solo efecto del contrato; era, entonces, perfectemente lOgico que los franceses establecleran una disposition qua dijera que el riesgo del cuerpo cierto es a cargo del acreedor, puesto que el contrato de compraventa se perfecciona por el solo consentimiento de las partes, y en ese mismo momenta se adquiere el dominio per at comprador; justo es, por consiguiente, que los riesgos sean a su cargo. Y agregaron: la obliged& de dar una especie o cuerpo cierto transf lore at dominio al acreedor y pone los riesgos a cargo de 61. Como se ve, fueron los franceses los primeros que gerteralizaron este regla, pero la generalizaron con perfecta legice y buen sentido, por ser at acreedor dueflo de la cosa que perece, Ia que as bastante justo, porque se pane el riesgo a su cargo, par no ser acreedor, sine por ser propietario de Ia cosa qua perece. Vino, en seguida, at COdigo chileno, y copie en el articulo 1550 la regla del C. Civil trances, pero olvidandose que at dominio no se adquiere en Chile por medic, del contrato, sino par un modo de adquirir, y se liege) an este forma, entre nosotros, a generalizer en absoluto, una regla que solo se explica en el Derecho trances par las rezones apunfades. El articulo 1550 del C. Civil dice que "el riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se debe, es siempre a cargo del acreedor"... lo que parece indicar que alto constituye la regla general en at Derecho chileno. Sin embargo, un examen atento de las diversas disposiciones de nuestro C. Civil nos permite Ilegar a la conclusion de que la regla general en el C. Civil chileno as de que la cosa perece pare su duetio, y que en el contrato bilateral la perdida as pare el acreedor solo por excepclOn, y qua la regla del articulo 1550, constituye un princlpio de carecter excepcional aplicable Unicamente a los contratos de yenta y permute. Veamos las disposiciones del COdigo pars ver que el alcance del articulo 1550 no es tan amplio coma 8111 parece indicarse. En el contrato de arrendamlento Lpara qulen es at riesgo? Para el arrendador. El articulo 1950 dispone at respecto: "El arrendamlento de cosas expire de los mismos modos que los otros contratos, y especialmente: 1 9 ) par la destrucciOn total de la cosa arrendada". En el contrato de contecciOn de obra material, la perdida de la materia es pare at dueflo; at articulo 1996 establece, consignando este principto: "Si el artifice suministra la materia pare is contecciOn de una 249

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obra material, el contrato es de yenta". "Por consiguiente, dice el inciso 2°, el peligro de Ia cosa no pertenece al que ordend Ia obra sino desde su aprobacidn,salvo qua se haya constituido en mora de declarar si Ia aprueba o no"... El articulo 2000 agrega, por otra parte: "La perdida de Ia materia recae sobre su duefio". "Por consiguiente, Ia perdida de la materia suministrada por el que ordend la obra, pertenece a este; y no es responsabie el artifice sino cuando la materia perece por su culpa o por culpa de las personas que le sirvan". Aunque materia no perezca por su culpa, ni por Ia de dichas personas, no podrii el artifice reclamar el precio o salario, sino en los casos siguientes"..., etc. En el contrato de sociedad, dice el articulo 2101: "Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en comOn las cosas o Ia industria a que se ha obligado en el contrato, los otros tendran derecho para dar la sociedad por disuelta". De manera que si uno de los socios, no cumple su obligaciOn, los otros pueden pedir, la disolucidn de la sociedad, la resoluciOn del contrato. Tenemos, pues, tres contratos bilaterales en los cuales la destrucciOn de Ia cosa debida pone fin a las obligaciones de las partes, sin que la otra este obligada a prestacidn alguna. En las obligaciones de gdnero, Lpara quidn as el riesgo? Para el deudor, porque el genero no perece; en las obligaciones condiclonales, La cargo de quiert es el riesgo? Para el deudor, a virtud de lo dispuesto en el articulo 1486. De manera que si pasamos revista a todas las disposiciones del C. Civil encontraremos que Ia perdida es para el deudor, que las cosas perecen para su due°, y que sOlo por excepciOn las cosas perecen pare el acreedor. Pueden citarse casi como tinicos ejemplos de estas excepciones, la yenta y la permuta. La regla del articulo 1550 del C. Civil tiene, tambien, excepciones. Hay varios casos en los cuales el riesgo del cuerpo cierto que se debe es a cargo del deudor. Asi sucede, en primer lugar, cuando el deudor ha tornado sobre si el riesgo del cuerpo cleft°, estipuldndose asi expresamente, en conformidad al articulo 1547, inciso final, y al articulo 1673; 2 9 ) cuando el deudor estd en more, a menus que el caso fortuito hubiese danado Ia cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor, en conformidad a los articulos 1547; inciso 2 9 ; 1590, inciso 1 9 ; 1672 y 1550; cuando el caso fortuito sobreviene por culpa del deudor, a virtud de lo dispuesto en los articulos 1547, inciso 2 9 ; 1590, inciso 1? y 1672; 4?) cuando la ley ha puesto el riesgo a cargo del deudor de acuerdo con lo dispuesto en el articulo 1547, inciso final, como en el caso del articulo 1676; y 5?) cuando el deudor se ha comprometido entregar una misma cosa a dos personas por obligaciones distintas, en conformidad a lo titspuesto en el articulo 1550. Para terminar este capitulo diremos algo sobre las obligaciones de genero. 250

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

2'—Las Obligaciones de Genera Es obligation de genera coma dice el articulo 1508, "aquella en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o genera determinado". De este disposition se desprende que of genera puede ser determinado e indeterminado. Es determinado cuando se refiere a una clase de individuos que reOnen ciertos caracteres comunes a todos ellos; asi, la obligation de entregar un caballo, es una obliged& de genero determined°, porque dentro del genera de los animates, son ciertos y determinados caracteres los que se han tornado en cuenta pare individualizar la cosa materia de la obligation. Es indeterminado cuando se refiere a varies chases o gêrteros y la determinachin se hate tomando en cuenta los caracteres mes generates, riles comunes y tries amplios; como eerie la obliged& de entregar un animal. Asi coma las obligaciones de especie o cuerpo cierto se clasifican atendiendo a los caracteres de cada una de las ogees quo se toman en cuenta para hacer su determinacien, de la misma manera, esto del genera determinado o indeterminado dice relacien con Ia mayor o menor determined& que se tame para los efectos del vincula juridico; si solo se tome en consideracien los caracteres comunes, amplios y generales aplicables a distintos grupos, se habla de genera indeterminado; si se toman en cambia, los caracteres propios de una clase de individuos, se habla de genera .determinado. La ley no acepta las obligaciones de genero indeterminado; la ley solo acepta las obligaciones de genera determinado, coma se desprende del articulo 1508, que, at definir las obligaciones de genero, dice que "son aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o generic) determinado". Lo menos que admite Is ley es Is determinacien del genera y la cantidad. En las obligaciones de genera no se debe una cosa determinada. coma sucede en las de especie a cuerpo cleft°, sino que se debe indeterminadamente una cosa o individuo de una clase o genera determinado. De este principio fluyen las siguientes consecuenclas: 1') El acreedor no puede pedir determinadamente una cosa del genero determinado; el acreedor solo tiene derecho de exigir del deudor el cumplimiento de Ia obligacien de entregar un individuo del genera determinado. 2' En seguida, of deudor cumple su obliged& entregando cualquier individuo del genero determinado, a lo menos de calidad methane; el cumple su obligacidn tomando cuaiquier individuo del genera que se le ha sehalado en el contrato, slempre que sea de calidad mediana. 251

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3' Por lo mismo. la obligacion de gênero no se extingue por la perdida de Ia cosa debida, porque es sabido que el Oiler° no perece. Este es un aforismo que viene desde los tiempos del Derecho Romano: por eso. destruida una o muchas cosas del genero a que el contrato se refiere, no se extingue la obligacion del deudor, que subsiste mientras subsistan otras del misma genera. El riesgo de Ia cosa debida en las obligaciones de genero es de cargo del deudor. 4' Finalmente. el acreedor, por la misma razOn de que no tiene derecho de exigir del deudor Ia entrega de un individuo determinado, no

didas dentro del gênero a que el contrato se refiere, ni puede tomar ninguna medida en su contra. Las anteriores, son las consecuencias que se desprenden de los articulos 1509 y 1510 del C. Civil. El articulo 1509 dispone: "En Is obllgacien de gênero el acreedor no puede pedir determinadamente nIng(in individuo, y el deudor queda libre de ella, entregando cualquier individuo del genero, con tai que sea de una calidad a lo menos medlana". El articulo 1510 agrega: "La pêrdida de alguna cosa del gènero no extingue la obligaciOn, y el acreedor no puede oponerse a que el deudor las enajene o destruya mientras subsistan otras para el cumplimiento de lo que debe".

puede oponerse a que el deudor destruya o enajene las cosas compren-

Diferencias entre las Obligaciones de Especie o Cuerpo Cierto y las Obligaciones de Ginero
Despues de lo did)°, se pueden senalar con toda precision las diferencias entre las obligaciones de ()Crier° y las obligaciones de especie o cuerpo cierto. Ellas son: 1°) Las obligaciones de especie o cuerpo cierto se extinguen por Ia pêrdida de Ia cosa que se debe; las obligaciones de genera no se extinguen por Ia perdida de los individuos del genero a que el contrato se refiere, lo que equivale a decir: los riesgos de la cosa debida en el caso de las obligaciones de especie o cuerpo cierto, son de cargo del acreedor; los riesgos de Ia cosa debida, en las obligaciones de genero, son de cargo del deudor. 2 En las obligaciones de especie o cuerpo cierto el acreedor no puede pedir sino Ia cosa debida: el deudor, por su parte, no puede cum•

plir su obligaciOn sino entregando Ia misma cosa a que el contrato lo obligO; en las obligaciones de genero, en cambio, el acreedor no puede pe:dir determinadamente ningdn individuo del genero a que el contrato e refiere, y el deudor por su parte. cumple so obligaciOn entregando cualquier individuo del genera determinado, a lo rnenos que sea de me,
(liana calidad

3' Finalmente, en la obligacion de especie o cuerpo cierto, ademas de su obligacidn de entregar la cosa debida, el deudor debe conservarla,

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

porque es la Unica manera que tiene de librarse del vinculo juridico; en cambio, en la obliged& de gênero, el deudor no tiene la obliged& de conserver le cosa.

Obligaciones con Pluralidad de Objetos
Haste aqui hemos estudiado las obligaciones en que concurren un solo deudor, un solo acreedor y una sole cosa debida. Estes obligaciones constituyen el tipo normal y ordinarlo de las obligaciones; son el tipo mes simple del vinculo juridic°. Pero hay ocasiones en las cuales esa normalidad se rompe y pueden presentarse casos de pluralidad de objeto en las obligaciones, o de pluralidad de sujetos; es decir, puede haber casos en los cuales seen varies las cosas debidos, o seen varies las personas que intervienen en Ia obliged& en calidad de deudores odo acreedores. Debemos, entonces, estudiar estas anormalidades que pueden presentarse en las obligaciones, sea desde el punto de vista de los objetos, sea desde el punto de vista de los sujetos. Comenzaremos por las obligaciones con pluralidad de objetos. Debo, si, advertir que tienen muy coca lmportancla practice, porque son raras en el terreno de los hechos, no asi las obligaciones de pluralidad de sujetos. Las obligaciones, atendiendo a la pluralidad de objetos, se dividers en obligaciones de simple objeto multiple, obligaciones alternatives y obligaciones facultativas.

A) Obligaciones de Simple Objeto Whiple
Las obligaciones de simple objeto multiple son aquellas en que el deudor debe varies cosas, de manera quo el deudor no se libera de ellas sino entregando todas las cosas que la obligaclen comprende. En este caso pueden haber varies obligaciones con un objeto distinto cada una de ellas, o puede haber una sole obliged& con varios objetos. En el primer caso habra tantas obligaciones cuantos seen los objetos debidos; asi, cuando yo me oblige a entregar un caballo, un reloj y un sombrero, hay en realidad tres obligaciones distintes, una por un caballo, otra par un reloj, y una tercera por el sombrero. En el otro caso hay una sole obliged& con objeto multiple, como cuando se vende una colecci& de cuadros, o un amoblado de sal& o de comedor. En estas obligaciones si que se puede hablar de obligaciones de simple objeto multiple, porque aqui si que hay una sole obliged& con un solo objeto, pero que comprende una pluralidad de cosas; y el deudor no se libera de su responsabilidad o de su obligaci6n, sino entregando todas las cosas del objeto multiple. Estes obligaciones simplemente conjuntas siguen las reglas generales del Derecho, y por eso el legislador no las ha reglarnentado. 253

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No sucede lo mismo con as obligaciones facultativas y alternativas que por presenter ciertos caracteres especiates, han obligado al legis• lador a dictar reglas particutares con respecto a ellas. B) Obligaciones Alternativas Las obligaciones alternativas estan definidas en el at ticulo 1499: "ObligaciOn alternative es aquella por Ia cual se deben varies cosas, de tal manera que Ia ejecuciOn de una de ellas, exonera de la ejecucion de las otras". Se caracterizan estas obligaciones por el empleo de la conjunción disyuntiva "o", porque el deudor esta obligado a lo uno o a lo otro. La expresien "cosas" de que habla el articulo 1499, esta tomada en el sentido de objeto debido; se refiere, por lo tanto, no solo a las cosas propiamente tales, sino tambien a los hechos, y en general, a todo lo que puede ser objeto de una obligaciOn. Por eso, esta obligaciOn puede consistir en deber varies cosas, varios hechos, o cosas y hechos. Lo que caracteriza en su esencia a Ia obligaciOn alternative es la circunstancia de que se deban varies cosas, de que todas ellas constituyen el objeto de la obligaciOn, pero en terminos tales que el deudor quede liberado de ells por Ia sole entrega de una de esas cosas. Tomando en considered& el vinculo juridic°, hay pluralidad de objetos, porque el deudor debe varies cosas; tomando en considered& el pago, hay, en realidad, unidad de objeto, porque cada deudor satisface a su acreedor y extingue su obliged& sin necesidad de entregar todos los objetos debidos, pues le baste con entregar uno de ellos. Asi, cuando yo me obligo a entregar un reloj o un sombrero, yo debo el reloj y el sombrero, ambos constituyen el objeto de mi oblIgaciOn; pero yo puedo entregar uno u otro, y con eso satisfago a mi acreedor; y basta que entregue el sombrero o que entregue el reloj, para que quede exonerado de la obligaciOn. De esto resulta que los caracteres constitutivos de una obliged& alternative son dos: 1°) pluralidad de objetos en la obliged& desde un principio; y 2°) el derecho del deudor para extinguir su obliged& mediante el pago de una de las cosas debidas, sin necesidad de tener qua pagarlas todas. En la obligaciOn alternative hay varies cosas debidas desde un principio, el concurso de las voluntades del acreedor y del deudor ha recaido sobre pluralidad de objetos; todos ellos son motivo del acuerdo de voluntades de las partes; por eso, decian los romanos que en las obligeclones alternatives todas las cosas son "in obligatione", si bien cada una de estas cosas es debida bajo la condiciOn de que ella sea elegida por el deudor o por el acreedor para extinguir la obligaciOn. Es, por eso, que 254

TEORIA DE LAS CH3LIGACIONES

si una de las cases debidas alternativamente perece, se extingue o deja de servir de objeto valid° de la obligacien, la obligaciOn no se extingue, porque Ia obligaciOn contiene todos los objetos. La otra caracteristica que la obligacien alternative presenta es Ea facultad concedida al deudor de poderse librar y extinguir su obligaciOn, par la entrega de una sole de las cosas debidas; y en eso consiste precisamente la particularidad de estas obligaciones alternatives, porque si existen varios objetos en la obligacien, sera el modo Iogico de liberarse de esa obligaciän?, entregando todos los objetos; pero su particularidad este aqui, precisamente, en que solo se libera pagando una sole de las cosas. Cueles son los efectos que producen las obligaciones alternatives? Todos ellos son Ia consecuencia necesaria y forzosa de la naturaleza que presenten estas obligaciones alternatives de deberse varies cases en terminos tales que al deudor le baste la entrega de una de &las pare extinguir su obligaciOn. 1?) De ahi resulta en primer lugar, que la naturaleza mueble o inmueble de la obligaciOn se determine por la naturaleza de la cosa que se entrega. Cuando uno debe un fundo o un auto, mi obligaciOn sera mueble o inmueble, seglin sea la cosa con que yo pague; si entrego el fundo, sere inmueble; si entrego el auto sera mueble. Pero esta calidad de mueble o inmueble la tiene la obligaciOn, no solamente desde el die en que se pague, sino desde el dia que se contrajo, porque si todas las cosas son debidas, ellas lo son bajo la condiciOn de que el deudor o el acreedor las elija pars el pago, y, por eso, se dice que en las obligaciones alternatives las cosas son debidas bajo Ia condiciOn de que se las elija pare el pago. Elegida la cosa pare el pago, se ha cumplido la condiciOn de la cual dependia el pago de la obligaciOn, y coma la condiciOn opera retroactivamente, par to ficcien juridica se repute que la obligacien alternative ha producido afectos desde el dia que se control() 2 9 ) En seguida, la obligaciOn alternative no se extingue sino una vez que se extingan todas las cosas debidas alternativamente, por clue mientras una subsista, hay materia sobre is cue! puede recaer el acuer. do de voluntades. El art. 1504, inciso 1 9 , Ia dice asi expresarnente: "Si perecen todas las cosas camprendidas en Ia obliged& alternative, sin culpa del deudor, se extingue la obligacien". Par lo mismo, si una o mas de las cosas debidas alternativamente perece a no puede constituir el objeto valid° de la obligacion, por ser Weft() a por otro motivo, no pot eso deja de existir la obligacien; subsiste alternativamente si varies cosas quedan, y en calidad de pura y simple si queda una sofa. -rambler, este regla esta consignada en el C. Civil en el art. 1503: "Si una de las cosas alternativamente prometidas no podia ser objeto de is obligaciOn o liege a destruirse subsiste la obligacien alternative de las otras; si una sole resta el deudor es obligado a ells". 255

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3) En tercer lugar, el deudor solo se libera de su obligacion alternative, entregando totalmente cualquiera de las cosas debidas alternativamente, sin que pueda obligar al acreedor a que reciba parte de una y parte de otra, porque si bien todas las cosas son debidas, son en su totalidad, y es sabido que Ia Unica manera que el deudor ne para liberarse, es cumpliendo la totalidad de su obligacion. Pur eS(I dice el legislador en el art. 1500 del C. Civil: "Para que el deudor quede libre, debe pagar o ejecutar en su totalidad una de las cos..; que alternativamente debe; y no puede obligar al acreedor a que icepte parte de una y parte de otra". "La elecciOn es del deudor, a menos que se haya pactado lo contrario". Puesto que todas las cosas son debidas alternativamente, y puesto que todas ellas constituyen el objeto de la obligacion, el acreedor no puede pedir determinadamente ninguna de ellas, a menos que Ia elecciOn fuera suya, y solo tendre derecho de pedirlas bajo la alternative de que le son debidas. De aqui que el art. 1501 disponga: do Ia elecciOn del deudor, no puede el acreedor demander determinedamente una de las cosas debidas, sino bajo la alternative en que se le deben". La disposicidn del art. 1501 puede hacer facilmente que el demandante pierda el pleito, porque si el demandante pide en su demanda un objeto determinado, el deudor, con la sole aplicacian del art. 1501, le destruira su peticiOn. 5 9 ) Finalmente, cuando hay varios deudores o varios acreedores en una obligaciOn alternative, todos ellos deben hacer la elecciOn de consuno, es decir, si son varios los deudores y a ellos les incumbe elegir, todos deben ponerse de acuerdo; y a Ia inverse, si son varios los acreedores, deben elegir la cosa, si a ellos corresponde la elecciOn, de comOn acuerdo; porque de lo contrario habria una disconformidad que haria dificil el cumplimiento de Ia obligacidn. El art. 1526. N° 6? consigna esta regla: "Cuando Ia obligaciOn es alternative, si Ia eleccian es de los acreedores, deben hacerla todos de consuno; y si de los deudores, deben hacerla de consuno todos estos". 4Y a quidn corresponde la elecciOn de las cosas que deben darse en pago! La regla general es que la elecciOn corresponde al deudor; lo dice expresamente el art. 1500 ya citado, en su inciso 2 9 . No hay en eilo sino la aplicaciOn del principio de que las disposiciones ambiguas siempre se interpretaren a favor del deudor. Pero ello no obsta para que pueda convenirse to contrario; el mismo art. 1500 se refiere a este caso, ya que dice en su inciso 2° "La elecciOn es del deudor, a menos que se haya pactado lo contrario". Y no es esta una cuestiOn sin importancia, porque no es indiferente para los contratantes que la elec clan sea de cargo del deudor o del acreedor. Los efectos que se producen son distintos. Si la elecciOn es del deudor, edemas de los senalados, producen estos otros: puede destruir o enajenar todas las cosas debidas alternativamente, con tal que deje una, sin que el acreedor pueda °panel- Se a ello, porque como la elec256

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

ciOn es del deudor el sabre' con que pagara su obligation, y en este caso, el acreedor tampoco puede pedir determinadamente ninguna de las cosas debidas, porque es entonces una facultad del deudor la de poder pager con cualquiera de ellas. El articulo 1502, inc. 1°, dice at respecto: "Si la elecciOn es del deudor, este a su arbitrio enajenar o destruii cualquiera de las cosas que alternativamente debe mientras subsista una de ellas"

En cambio, si la elecciOn es del acreedor, la cuestiOn cambia de aspecto, porque, en este caso, el deudor no podre destruir o enajenar ninguna de las cosas, ya que el acreedor puede elegir cualquiera de ellas y el deudor no sabe cual va a elegir su acreedor: este puede pedir, entonces, el cumplimiento de la obligacidn, cuando la elecciOn es suya, con la case que el designe. Cuando la elecciOn es del acreedor, las reglas consignadas en el art. 1501. inciso 1 9 , no tienen aplicaciOn y no Ia tienen porque ambas se refieren at caso de que Ia elecciOn sea del deudor.
Entre, en seguida, el C. Civil, a imitation del COdigo frances, der reglas muy minuciosas pare saber quien soporta los riesgos de las cosas debidas en las obligaciones alternatives, reglas incitiles y redundantes, porque pare saberto baste apticar las reglas generates que ri• gen las obligaciones. Para determiner quión soporta los riesgos en estas obligaciones hay que distinguir entre fa perdide total y parcial, y en ambos casos. si es fortuita o culpable, y a la vez, si la elecciein es del deudor o si es del acreedor.

is) Perdida total y fortuita.
Perecen totalmente por caso fortuito todas las cosas debidas alternativamente. En este caso se extingue is obilgaciOn, sea la elecciOn del acreedor o del deudor, regla qua consigna at art. 1504 incise 1 7 "Si perecen todas las cosas comprendidas en la obligacicin alternative, sin culpa del deudor, se extingue la obligaciOn".

2.) Perdida total y culpable.
Perecen todas las cosas debidas por hecho o culpa del deudor. Aqui hay que distinguir si Ia elecciOn es del deudor o si es del acreedor. Si la elecciOn as del deudor, debera pagarle al acreedor el precio de Ia cosa que el elija, y la indemnización de perjuicios, porque si bien el art. 1504, inciso 2 9 no to dice, es la aplicaciOn de las reglas generates consignadas en el art. 1672, que dispone en su inciso 1 9 "Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, Ia obligacien del deudor subsiste, pero varia de objeto; el deudor es obligado at precio de la cosa y a indemnizar at acreedor". El art. 1504, inciso 2? soto establece. "St con culpa del deudor, estard obligado al precio de cual257

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quiera de las cosas que elija, cuando Ia elecciOn es suya; o al precio de cualquiera de las cosas que el acreedor elija, cuando es del acreedor la elecciOn". 3.) Perdida parcial. Hay, tamblen, que distinguir entre Ia perdida fortuit, y la culpable. Si algunas de las cosas perecen por caso fortuito, la obliged& alternative de las otras, y si una sole resta el deudor es obligado a ella. Si algunas de las cosas debidas alternativamente perecen por culpa del deudor, y Ia elecciOn es del deudor, el deudor pagara con Ia que resta, el inciso 1° del art. 1502 se refiere a este caso. Si Ia elecciOn es del acreedor rige el art. 1502, inciso que dice: "Pero si Ia eleccieli es del acreedor, y alguna de las cosas que alternativamente se le deben perece por culpa de deudor, podre el acreedor, a su arbitrio, pedir el preclo de esta cosa y Ia indemnizaciOn de perjuicios, o cualquiera de las cosas restantes".

C) Obligaciones Facultativas
Obliged& facultative es aquella en que se debe una cosa determinada, pero concediendose al deudor Ia facultad de pagar con este o con otra que se designa. Asf, mãs o menos, las define el C. Civil en su art. 1505. En las obligaciones facultativas no hay sino una cosa debida, de tal manera que desde el punto de vista de su objeto la obliged& facultative no presenta ninguna anomalfa; el deudor se oblige a un solo objeto. La pluralidad de Ia obliged& existe en el momento de la soluciOn o pago, porque en ella se produce una situacian curiosa: a Ia inverse de lo que pasa en las obligaciones alternatives, el acuerdo de las voluntades de las partes ha recafdo sobre una sole cosa; pero en el momento del pago el deudor puede elegir pare pager, Ia cosa que se debe, u otra que se ha designado en el contrato como medic) de soludollar Ia obligacidn. En Ia obliged& facultative se debe una cosa; no hay sino un acreedor, un deudor y un objeto debido: pero la manera de extinguir la obligaciOn, la manera de entregar el pago, queda entregada al arbitrio del deudor, que puede elegir entre Ia cosa misma materia de Ia obligeu otra respecto de la dual se le ha dado la facultad de poder cumplir su obligaclOn con Ia entrega de ella. Asi, Juan debe 100 pesos a Pedro y se estipula en el contrato que en el caso de no pagarse los 100 pesos, se pagara con una mesa o con un tintero. De esta circunstancia especialisima que se presenta en las obligeclones facultativas, resultan las consecuencias inherentes a ells: en primer lugar, el acreedor no puede pedir sino determinadamente Ia cosa 258

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dor esta obligado al pago de su cuota Onicamente, y cada acreedor no puede exigir sino la suya. A esta obligaciOn simplemente conjunta se refieren los aiticulos inciso y 1526, inciso 1'. Dice el articulo 1511, inciso 1• "En ge neral, cuando se ha contraido par muchas personas o pare con muchas !a obligación de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es obligado solamente a su parte o cuota de la deuda, y cada uno de los acreedores, en el segundo, solo tiene derecho pare demandar su parte o cuota en ei credito". Y el art. 1526, repitiendo este mismo concepto, artade en su inciso 1 "Si la obligaciOn no es solidaria ni indivisible, cada tine de los acreedores puede solo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores es obliged° soiarnente al pago de la suya; y la cuota del deudor insolvente no graver6 a sus codeudores.
1511,
-

En este consiste precisamente la obligaciOn simplemente conjunta, en el hecho de existir varies deudores o varies acreedores en terminos de que cada deudor no este obligado sino at pago de su cuota, y cada acreedor no puede demandar sine la suya, pero no el total de la deuda. En consecuencia, los caracteres de la obligacion simplemente conjunta son, en primer termino, Ia pluralidad de sujetos, esto es, que haya varias personas en la obligacidn, nunca menos de dos, y en seguida, debe haber unidad de prestaciOn, es decir, debe ser una sofa la cosa debida. Podemos, por eso, decir que en las obligaciones simplemente conjuntas, si bien hay pluralidad de sujetos, hay unidad de prestacidn. La regla general en materia de obligaciones que presentan pluralidad de sujetos, es la de la obligaciOn simplemente conjunta, como se desprende de los terminos de las disposiciones legales que acaban de citorso. La obligacion solidaria y la obligaciOn indivisible constituyen una excepciOn al Derecho comOn; y, por eso cada vez que nos encontremos en presencia de una obligacion con pluralidad de sujetos, y no se haya establecido la solidaridad por la ley o por las partes, o el objeto de la obligaciOn no sea indivisible, estaremos en presencia de una obligacion simplemente conjunta. Puede decirse con toda propiedad que este gacidn constituye el derecho comtin en materia de obligaciones contraidas entre varias personas y que ella no introduce, en realidad, ninguna modification a los principles generates del Derecho, ni ofrece ninguna particularidad, como lo ha heck) con las otras dos especies de obligeclones que constituyen una excepcien a las reglas y a los principios generates del Derecho,
Como dicen los articulos 1511 y 1526 en sus incisos primeros, cuando hay una obligacion simpiemente conjunta, cada deudor no se oblige sino at page de su parte o cuota en la deuda, y cada acreedor no puede exigir sine la parte o cuota que le corresponde en el credito. En reatided, la obligacion simplemente conjunta se entiende dividida en tantas partes, cuantos sears los sujetos que en ella intervienen; y habra tantas

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deudas, cuantos sean los deudores, y habra tantos creditos cuantos sean los acreedores; de manera que cada deuda o cada cradito son independientes de Ia vide de las dernes deudas y creditos. Por ejemplo, Juan debe tres mil pesos a Pedro y muere dejando tres hijos que son sus herederos. La obliged& se convierte en obliged& simplemente conjunta en virtud de Ia pluralidad de sujetos derivative, puesto que Ia pluralidad proviene de un hecho posterior a Ia formed& de Ia obligaciOn. iCual es el fenOmeno juridic° que se opera en esta obligaci6 1 de conformidad con as disposiciones legales citadas?
,

La obligaciOn, por el lado de los deudores, se considera dividida en tantas partes cuantos ellos sean, y, en consecuencia, Ia obligaciOn en el ejemplo propuesto, se habra dividido en tres cuotas de mil pesos cede una, y paseran a corresponder cada una de ellas, por separado, a cada uno de los tres hijos del deudor, y el acreedor no podra exigir a cada heredero, sino mil pesos; pero en ningOn caso los tres mil pesos de Is deuda total, porque en virtud de los articulos 1511 y 1526, incisos primeros, cada acreedor solo tiene derecho de exigir de los deudores Ia cuota que a estos corresponde, y porque Ia cuota del deudor insolvents no grave a sus codeudores. A Ia inverse, si el acreedor es el que muere dejando tres hijos, Ia obligacian se convierte en simplemente conjunta, y el credit° de tres mil pesos se convierte en tres creditos diferentes de mil pesos cada uno. Por eso, podemos decir que en Ia obliged& simplemente conjunta hay tantas obligaciones, sean deudas o creditos, cuantas sean as personas que en ella Intervienen en calidad de deudores o de acreedores. De ahl por qua dicen los tratadistas de Derecho que es casi un absurdo Ilamar a estas obligaciones simplemente conjuntas, porque, en lugar de una conjunciOn, hay una separaclOn, y de ahI por qua debleran Ilamarse disyuntivas. La regla general es que la deuda o el credit° se divide por partes iguales, que reciben Ia denomlnaciOn de cuotas o partes viriles. Pero la obligaciOn, sea Ia deuda o el credit°, puede dividirse en otras formes distintas, cuando asi lo hayan acordado las partes, o cuando hay una sucesiOn hereditaria, porque en este ultimo caso la deuda se divide, y el credit° lo mismo, a prorrata de las respectivas cuotas hereditarias, ya que solo en esa parte o cuota se es heredero, y porque en esa parte o cuota se representan las obligaciones del testador para sucederle. El articulo 1354 del C. Civil consigna el principio de que las deudas del difunto se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas. Salvo estos casos de excepci& en que las partes hayan convenido una division distinta de la deuda, o que la division de Ia deuda o credit° provenga de una sucesiOn hereditaria, la deuda se entiende dividida en partes iguales, partes que toman el nombre de cuotas o partes viriles.

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Dividida Ia obligacian, desaparece todo vestigio de unidad primitive y pasan a existir tantas deudas o creditos, cuantos sean los deudares o los acreedores, en forma de que cada una de estas partes tiene una vida separada, propia e independiente de las demas. De este principio que ripe todas las obligaciones conjuntas, se derivan las siguientes consecuencias juridicas, que no son sino la aplicaciOn de las reglas de los arts. 1511 y 1526. 1f) El deudor no esta obliged° sino al pago de su cuota, y a la inverse, cada acreedor no puede demander sino la parte o cuota que en el credit° le corresponde; y de Ai resulta que si uno de los deudores al cual corresponde pagar tanto en virtud de la divisiOn que en la deuda se ha operado, paga mas de lo que en ella le corresponde, el pago que ese deudor ha efectuado, en exceso, seria considered°, segtin fueran las circunstancias en que el pago se ha hecho, o coma pago hecho par un extralio que paga par otro deudor, o coma pago par subrogaciOn, o coma un pago indebido; y segiln fueran esas circunstancias, el deudor tendria derecho de pedir el reembolso de lo pagado, segtin las regins que rigen el pago de lo no debido o que rigen at pago con exceso. Par lo mismo, el acreedor que recibe mds de lo que le corresponde, ha recibido un pago sin cause, sin motivo, y comp est6 mat hecho, no extingue Ia obligaclön y autoriza pare que los otros acreedores que no se pagaron, pudieran exigir del deudor que les pague sus creditos, porque el que paga mai paga dos veces.

21 ) La extinciOn de la obligaciOn que se opera respect° de un deudor a de un acreedor por algCm modo legal de extinguir las obligaciones, no afecta a los demas deudores o acreedores.
3') La cuota del deudor insolvente no grave a los demas codeudores. Asi lo establece el art. 1526, inciso 1° cuando dice: .."y la cuota del deudor insolvente, no gravard a sus codeudores", regla que ya habia consigned° el art. 1355. Y todo esto. porque cada deuda es independiente de las demas; tiene vida propia y personal y no puede, par consiguiente graver a las otras. 49 La interrupciOn de In prescripciOn que obra en beneficio de uno de los acreedores, no aprovecha a los demas; ni la interrupciOn que obra en perjuicio de uno de los deudores, perjudica tampoco a los dames deudores, porque cada una de las deudas a creditos en que la obligaciOn se entiende dividida, es independiente de las otras deudas o de los otros creditos. Este regla la cansigna expresamente el art. 2519, cuando dice: "La interrupciOn que obra en favor de uno de varios coacreedores, no aprovecha a los otros, ni la que obra en perjuicio de uno de varios codeudores, perjudica a los otros, a menos que haya solidaridad, y no se haya esta renunciado en los têrminos del art. 1516". 5 1 ) La nulidad a resciciOn de la obligaciOn pronunciada con respecto a uno de los codeudores o a uno de los acreedores conjuntos no aprovecha o perjudica a los otros acreedores o deudores. 263

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6') La constituciOn en mora de uno de los deudores no afecta a los denies, y si el acreedor quiere constituir en mora a los otros deudores, tendre que hacerlo especialmente sin que baste que constituya a uno para que se reputen constituidos los dernds;y a Ia vez, la mora de un solo deudor con respecto a un acreedor, no aprovecha a los dernes acreedores. 7') Por Ultimo, la culpa de uno de los deudores ,m .rjudica los otros ni da acciOn a los demes para reclamar perjuiciu en contra de los otros, sino Unicamente en contra del culpable. Por eso dice el art. 1540: ''Cuando Ia obligaciOn contraida con clausula penal es de cosa divisible, la pena, del mismo modo que Ia obligaciOn principal, se divide entre los herederos, del deudor a prorrata de sus cuotas hereditarias. El heredero que contraviene a fa obligaciOn, incurre, pues, en aquella parte de Ia pena que corresponde a su cuota hereditaria; y el acreedor no tendra accien alguna contra los coherederos que no han contravenido a la obligaciOn" (inciso 1°).

U. Obligaciones Solidarias
Nociones generates Si bien la regla general en presencia de obtigaciones que tienen pluralidad de sujetos, es que estas sean simplemente conjuntas y que se entiendan divididas en tantas partes o cuotas, cuantos sean los deudores o los acreedores que en ella intervienen, con arreglo a los articulos 1511 y 1256, incisos primeros, hay casos. sin embargo, en los cuales Ia obligaciOn no se divide, y en que cada deudor esta obliged° al pago total de ella, y en que cada acreedor puede exigir totalmente la obligaciOn; est sucede cuando Ia obligaciOn es solidaria y cuando Ia obligaciOn es indivisible, categories ambas de obligaciones que constituyen una excepciOn al derecho comtln, y que por provenir de causes muy distintas, producen tambien consecuencias y efectos juridicos de muy diversa indole. , La solidaridad no proviene de Ia naturaleza del objeto debido, porque precisamente el objeto debido, en una obligaciOn solidaria, es divisible, es susceptible de ser pagado por partes; a pesar de Oro cada

deudor se obliga at total y cada acreedor puede tambiën demandar el total, porque asi lo ha querido el legislador o asi lo han convenido las
partes que no aceptan un pago parcial. Pero, en todo caso, la solidaridad no proviene de la naturaleza de fa cosa que se debe„ sino de la ley o de la voluntad de as partes. Por eso, Ia solidaridad no pasa a los herederos, como lo veremos en el momento oportuno.

La indivisibilidad en cambio, proviene de Ia naturaleza objeto debido. Hay cosas que por su naturaleza intrinseca no son susceptibles de un pago fraccionado; se pagan todas en su totalidad, o no se pagan. Es este fenOmeno con que se tropieza •por Ia naturaleza misma de la
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cosa, el que ha obligado al Derecho a considerar el carecter indivisible de clertas obligaciones, y de ahi que diga que la indivisibilidad proviene de la naturaleza rnisma de la cosa debida que no admite un pago parcial de la misma. Por eso, cada deudor puede pagar en su totalidad y cada acreedor puede exigir la obliged& total, come asimismo este obliged& pasa a los herederos. Hay, sin embargo, que reconocer que existen algunos cases en que la indivisibitidad no proviene de la naturaleza del objeto debido, sine. de la voluntad de las partes o de la clisposician de la ley, y esto es lo que se llama en Derecho indivisibilidad de pago.

Definicidn
Hechas estas explicaciones, podemos definir la obliged& solidaria.

La obligaciOn solidaria es aquella en que hay varios deudores o varios acreedores, y que tiene por obteto una prestaciOn, que a pesar de ser divisible, puede exigirse totalmente por cada uno de los acreedores o a cada uno de los deudores, por disponerlo asi to ley o la volumed de las partes, en términos clue el pago efectuado a uno de aquellos o por uno de estas, extingue toda la obligación respecto de los denis. Este definiciOn puede tacharse de large, pero as muy comprensiva y
fedi de retener. Asi, A y B deben mil pesos solidariamente a C. Si la obliged& fuera simplemente conjunta, C no podria exigirle a A sine quinientos pesos, y los otros 500 a B; y si per cualquier motive A o B fueran insolventes, C perderia la cuota de A a la cuota de B, segim cual fuera el deudor que no pagara. Pero cuando la obliged& as solidaria, ells no as divisible entre los deudores o los acreedores, y en eso consiste precisamente la modalidad especial de esta clase de obligaciones. y el) eso, las particularidades que se introducen a las reglas en materia de obligaciones con pluralidad de sujetos. Cuando la obliged& es solidaria cada uno de los deudores este obliged° al page total de la deuda. y A en el ejemplo anterior, este obligado al page de los mil pesos, y B tambien este obligado a pagar dichos mil pesos; C por su parte, padre dirigirse contra cualquiera de ellos pare exigirles at total de la deuda, esto es, los mil pesos. Eso si que pagados los mil pesos per A o pagados por B, la obliged& de B, en el primer caso, y la obliged& de A en el segundo, se extinguen; por consiguiente. no podria C exigir los mil pesos a A cuando B ye los hubiera pagado, o exigirlos de 13 cuando los hubiera pagado A.

Caracteres de as Obligaciones Solidarias
De lo dicho se desprende que los caracteres de Is obliged& soli daria son cuatro: 1°) pluralidad de sujetos; 2°) unidad de prestacien y que esta sea de case divisible; 3°) disposicitin de Is fey o declared&
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de las partes creando Ia solidariedad; y que la obliged& se extinga por el pago total efectuado por uno de los deudores a uno de los acreedores. a) Se requiere, en primer lugar, que haya pluridad de sujetos, porque no se concibe en forma alguna la existencia de Ia obligaciOn solidaria sin que haya pluralidad de sujetos; no se puede hablar solidariedad cuando hay deudor y un acreedor, porque la solidarieuad consiste precisamente en el hecho de que habiendo varios deudores o varios acreedores, cada uno de ellos sea obligado al pago total o puedan exigir el pago total; segUn esto, se requiere por lo menos dos deudores o dos acreedores. b) Es necesario, en seguida, que Ia obliged& tenga unidad de prestaciOn, es decir, que sean una Ia cosa debida, porque si hay varies, habre tantas obligaciones como sean los objetos debidos; y es menester edemas, que Ia cosa sea divisible, porque de lo contrario Ia obliged& seria indivisible, pues el cat-deter de solidaria de una obliged& no proviene de Ia naturaleza del objeto debido, sino de Ia voluntad de las partes o de Ia disposiciOn de Ia ley. Pero no obsta a la solidariedad el hecho de que Ia obliged& pueda deberse de diversos modos, y no hay obstaculo para que en una obliged& solidaria uno de los deudores sea puro y simple, otro a plazo y otro bajo condiciOn. El articulci 1512 del C. Civil establece al respecto que "Ia cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos, ha de ser una misma, aunque se deba de diversos modos; por ejemplo, pura y simplemente respecto de unos, bajo condlción o a plazo respecto de otros"; porque si bien la obliged& solidaria es una respecto de la cosa que se deba, en terminos que todo deudor estarfa obligado a la totalidad de la cosa debida, en .consideraci& a las personas que en ells intervienen hay tantas obligaciones cuantos sean los sujetos que la han contrafdo, y hay tantos vfnculos diferentes cuantos sean esos sujetos. Podrfa decirse por esto, que la obliged& solidaria est6 formada por un ramillete de obligaciones, todas las cuales tienen por objeto una misma y Cinica prestaciOn, y si las personas son distintas, los vinculos que a ellas ligan con el objeto de Ia obliged& pueden tambien ser distintos, y la prueba de ello es que el acreedor puede remitir o extingulr Ia deuda respecto de cualquiera de los codeudores solidarios, sin que por eso se repute extinguida is obliged& de los dem6s. c) En tercer lugar, Ia solidariedad debe provenir de Ia ley o de la voluntad de las partes, porque vuelvo a repetir, Ia solidariedad no proviene de la naturaleza de Ia cosa debida, que admite un pago parcial, esa es Ia raz& por la cual el articulo 1525 establece que "el ser solidaria una obliged& no le da el caracter de indivisible", porque Is solidariedad supone una obliged& divisible que puede cumplirse por partes, pero que, porque la ley lo ha dispuesto o las partes to han ordenado, no puede cumplirse parcialmente.
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TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

d) Por Ultimo, en la obligation solidaria el pago total hecho por uno de los deudores o a uno de los acreedores, extingue totalmente Ia obliged& respecto de todos los demas deudores o acreedores, en forma que no oblige a los otros deudores que no han efectuado el page, a que To efectaen, porque si alguno de los otros codeudores le hiclera, habria un pago de ago que no tiene cause y auterizarfa at deudor para repetirlo. Por eso se dice que en las obligaciones solidarlas baste el page total hecho per uno de los deudores a a uno de los acreedores, para que la abligaciOn se extinga respecto de los demas.
ClasificaciOn de la Solidariedad en Cuanto a la Pluratidad de Sujetos
En las obligaciones en que existe la solidariedad, In pluralidad de sujetos puede consistir en haber varies deudores, o varies acreedores, varies deudores y acreedores a Ia vez, segiin se desprende de los articulos 1511 incise 2 9 ,4 1512. Segall Osto, la solidariedad puede ser active o pasiva, y actin y pasiva a la vez. Es active cuando hay varies acreedores solidarlos y un solo deudor; es pasiva cuando hay varies deudares solidaries y un sale acreedor; y es pasiva y active a la vez, cuando hay varies deudores y varies acreedores solidaries. La solidariedad active es muy pow aplicada en la practice, casi podrfames decir que ells no se presenta en In vide practice de les negocies; no es as! con fa solidariedad pasiva qua es una de las Instituclenes que mss servicios presto en el comercio.

Fuentes de la Solidariedad
La solidariedad, a virtud del articuto 1511, incise 2°, puede provenir de la ley, de un testamento o de is convencien. Segan este, puede ser legal, en el primer case, testamentaria, en el segundo, y convencional en el Ultimo. Cuando In solidariedad as testamentaria o convencional, ells es voluntaria, puesto que proviene de in voluntad de las partes. Cuando proviene de In ley, as ferzosa, porque exists Elan contra la vaunted de las partes, por disponerlo asi la ley que este per encima de Si) vaunted. Para el legislador las palabras "solidaria" o "insolidum" son sin& nimas, corresponden a una misma idea, y, en re:Aided, ester) blen empleadas, porque In expresian "In sOlidum" significa "per entere", "cosa no divisible", "por el Ride", etc. El incise 2? del artfculo 1511 establece que "en virtud de In convencian, del testamento o de In ley puede exigirse a cads uno de les deudores o por cada uno de los acreedores el total de Ia deuda, y entences la obligacian es "solidaria o in salidum"; y el incise 3? agrega que "la solidariedad debe ser expresamente declarada en todos los casos en qua no la establece In ley".
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De esta JisposiciOn se desprende que Ia solidariedad sea activa o pasiva, puede ser legal; sin embargo, no hay en el C. Civil chileno nin. caso de solidariedad activa establecida por Ia ley, al igual que sucede on el Cadigo trances. Nosotros encontramos en los demas COdigos de nuestra legislacion numerosisimos casos de solidariedad pasiva: pero no encontramos ninguno, por mucho esfuerzo que gastemos en buscarlo, de solidariedad activa establecida por Ia ley; no ha estable,:tdo casos en quo los coacreedores sean solidarios, sino que se ha establecido casos en que los codeudores son solidarios.

La solidariedad convencional es Ia establecida por las partes en ua contrato, es la que proviene de un acuerdo de voluntaries, porque es sabido que las regias que rigen los contratos y obligaciones en el Derecho son supletorias de la voluntad de los contratantes. No se trata aqui de disposiciones que miran al simple interês privado de los particulares. La solidariedad es testamentaria cuando ella emana de un testament°, cuando el testador impone a todos o algunos de sus herederos la obligaciOn de pager sus deudas o de pager ciertos legados. Finalmente, Ia solidariedad es legal cuando ella emana de la ley cuando es un texto legal expreso en que Ia establece; y, como ya se dijo, no hay casos en que la legislaciOn chilena haya establecido Is solidariedad activa, sino que los hay de solidariedad pasiva. Pueden citerse como ejemplo de solidariedad pasiva los de los articulos 201, 419 511, 927, 1281, 2058, 2189 y 2317 del C. Civil. El articulo 2317, por ejemplo, contenido en el titulo de los delitos y cuasidelitos, dice: "Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o mas personas, cads una de ellas sera solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito, salve las excepciones de los articulos 2323 y 2328". "Todo fraude o dolo cometido por dos o mas personas produce la acciOn solidaria del precedente inciso". El articulo 2058, contenido en el tftulo de la Sociedad se refiere al caso de una sociedad nula que no haya sido bier constituida, en cuyo case todos los socios son solidariamente responsables ante los terceros de buena fe por las operaclones de Ia sociedad, si existiere de hecho. En el C. de Comercio pueden citarse como casos de obligaciones solidarias la letra de cambio, en que todos los firmantes de una letra son solidariamente responsables: y las sociedades colectivas; en el C. de P. Civil puede sefialarse como caso de solidariedad pasiva, Ia responsabilidad del abogado y del procurador en un recurso de casaciOn, por las costas a que el tribunal condene a una de las partes. En todos aquelios casos en que la solidariedad no es establecida por Ia ley, es decir, cuando es voluntaria, ella debe ser expresamente declarada por las partes, en conformidad al inciso final del art. 1511. "La solidariedad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no In establece la ley" De modo que sea Ia solidariedad conven263

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clonal o testamentaria, ella no existe sino en virtud de una declaracidn expresa de las partes a del testador. Esto no quiere decir que pare que exista la solidariedad se empleen terminos o förrnulas sacramentales, ni abn, siquiera, es necesario que se emplee la palabra solidariedad, porque puede representarse por otras que expresen la misma idea, tanto porque en Chile no existen esas fermulas, como porque el articulo 1511 no las exige, y pueden, par eso, decir los contratantes que et pago no podra exigirse por partes o que podre exigirse Ia totalidad del pago a cada deudor, etc. Lo que en realidad quiere decir el artfculo 1511 es que no hay en la legislaciOn chilena solidariedad tecita, sino que todo pacto de solidariedad debe ser expreso. Del hecho que la solidariedad debe ser expresamente declarada por las partes o establecida par la ley, fluye is consecuencia de que Ia solidariedad no se presume, o en otras palabras, que no hay solidariedad presunta; y as natural que as1 sea, en primer lugar, porque Ia solidariedad constituye una excepcien a las reglas generales, al derecho comün que establecen los articulos 1511 y 1526 en sus incisos primeros, en seguida, porque la solidariedad, cuando as activa, constituye un peligro para los acreedores, y cuando as pasiva, constituye un gravamen oneroso pare los deudores, puesto que todos y cada uno esten obligedos al pago total de la deuda; y finalmente, porque rompe el criteria esencialmente individualista que informa o todo el C. Civil, criteria segiin el cual cada uno responde de sus propios actos y no de los ajenos. De este principio de que la solidaridad no se presume, se desprenden tres importantes conclusiones: en primer termino, el juez no puede dar por establecida la solidaridad cuando la ley a las partes no la hen consigned(); en segundo Lugar, en caso de dude acerca de si una obligee'en es o no as solidaria, el tribunal debe inclinarse en este Ultimo sentido; y par Ultimo, los textos regales que establecen casos de obligaciones solidarias, como aquellos ya sefialados, por ser disposiciones excepcionales al derecho corn& no admiten una interpretaciOn extensive a par analogia, ya que todo precepto de excepcien debe interpretarse restrictivamente, y, en consecuencia, no podrfan los tribunales aplicar esos preceptos, sino a los casos expresamente serialados por Ia ley. Estudiados estos principios generales, aplicables a toda solidariedad entramos ahora, al estudio de cada una de las clases de solidariedad que Ia ley establece, activa y pasiva.

Solidarieciad Activa
Existe Ia solidariedad activa cuando hay varios acreedores, y cada uno de ellos puede demander la totalldad del credit°, en terminos qua el pago efectuado a cuaiqulera de ellos, extingue la obligacien respecto de todos los denies. "Pedro debe mil pesos a A, B y C, que son coacreedores sotidarios; cada uno de estos tres acreedores solldarios, —que de no serlo podrfan exigir Is tercera parte de los mil pesos—, pue269

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de exigir a su deudor el pago total de los mil pesos; pero efectuando el pago con respecto a cualquiera de los coacreedores, no pueden exigir los dernas el cumplimiento de la obligaciOn. Los caracteres de Is solidaridad active son, en consecuencia, dos: 1?) pluralidad de acreedores, todos ellos con derecho a e> fir el cumplimiento total de la obligaciOn; y 2?) of hecho de que efectuado el pago a uno solo de los acreedores, se extinga la obligaciOn con respecto a todos los demos. Este solidariedad active es una instituciOn enteramente inOtil. Planiol dice de ella que es una instituciOn muerta; Giorgi se complace en decir que coda autor to dedica a ella unas cuantas palabras. La solidaridad active es, pues, una Institucian inatil, y lo es. porque es perjudlcial y peligrosa, ya quo cads acreedor tiene is facultad de exigir el cumplimiento total de Ia obligaclOn, y eats facultad no termina con la muerte del acreedor. Siendo asf baste que cualquiera de los acreedores sea un poco listo, sea insolvente do male fe, para que burle facilmente sus acreedores, apresurandose a exigir el cumplimiento de Ia oblIgaci6n. o condone Ia deuda. El mismo resultado de Ia solidaridad active se puede obtener por medio del mandato que no presenta los Inconvenlentes de esta especle de solidaridad, puesto qua el mandato termina con la muerte del mandante o del mandatarlo, y as una InstituclOn esenclalmente revocable. Por estas rezones Is solidaridad active no tiene aplicaclan en la practice; sin embargo, estamos obllgados a estudiarla, en primer lugar, porque el articulo 1513 del C. Civil se reflere a ells especialmente, y en seguida, porque las explicaciones que demos sobre el fundamento de este solidaridad nos va a servir para explicar los fundamentos de la solidariedad pasiva.

Efectos de la Solidariedad Active
,E1 artfculo 1513 del C. Civil reglamenta los efectos qua se producen en of caso de la solidariedad active, efectos que debemos estudlar desde dos puntos de vista: 1 9 ) los efectos que se producen entre el deudor y los acreedores solidarios; y 2°) los efectos que se producen entre los coacreedores solidarios una vez que of deudor ha extinguldo su obligaciOn. Acabamos de decir que lo que caracteriza a Ia solidaridad active es at hecho de haber varios acreedores, todos ellos con el derecho de exigir el pago total de la obligaciOn, en termlnos que el pago efectuado a uno de ellos, extingue la obligaclan respecto de los demos. Cabe, entonces, preguntarse Len virtud de qua principle juridic° cads uno de los acreedores solidarios tiene esta facultad pare exigir el cumplimiento total de la oblIgacidn, y por qua razOn el cumplimiento a uno extingue Ia obligacidn con respecto a los demos? 270

TEORIA DE ..AS OBLIGACIONES

Dos teorias hay a este respecto; estas teorias son: una, la sustentada per el Derecho Romano, y otra, Ia sustentada per los tratadistas y per la Jurisprudencia francesa. SegLin la doctrina romarte cada uno de los acreedores solidarios. es considered° propietario de todo el credit°, cada uno de los acreedores es reputed° duerso en la totalidad del credit° que tiene contra el deudor; consecuencia de eilo es que cada acreedor, en virtud del derecho de dominio que se supone tiene con respecto a la totalidad del credit°, puede ejecutar con respecto a cliche totalidad, todos los actos que ese dominio autoriza, y puede, per consiguiente, no solo recibir el page de la obligation, sino compensarla, novarla, remitirla, etc.; actos todos que no son sino la manifestackin del derecho de dominio que la ley supone que los acreedores tienen no sale en la cuota que les corresponds, sine en la totalidad del credito. Segfin la doctrina francesa, cada uno de los acreedores es propietario de las partes o cuotas que el credit° le corresponden, pero no !o es de las cuotas restantes, que a su vez pertenecen a sus otros coacreedores; en consecuencia, dentro de este doctrina, el acreedor no podria ejecutar actos que significaran el ejercicio del derecho de dominio, sine condonarla, novarla; y si bien esta autorizado cada uno de los acree-

con respecto a su parte o cuota, parte o cuota que puede compensarla,

dores para recibir el page total de la obligaciOn, ello es porque la doctrina francesa supone que entre todos los coacreedores solidarios existe un mandato tacit° y recfproco que autoriza a todos los coacreedores pare *cuter aquellos actos destinados a proteger los intereses de los demas, pero no pare ejecutar aquellos actos que vayan en perjuicio de los derruls coacreedores; par eso, puede cada uno exigir el pago total de la obligacien, puede tomer las providencias conservatives destinadas proteger los intereses de los restantes, pero no podria compensar la deuda, rernitirla o condonarla, porque todos estos actos no tienen per objeto proteger los intereses de los demes acreedores, sine, per el contrario,
perjudicarlos. Hay, entonces, entre la doctrina romana y la doctrina francesa and profunda diferencia de la cual arrancan consecuencias tambiOn muy distintes. En el D. }Romano cada acreedor solidario es propietario de todo el credit° y come tai puede ejecutar con respecto a la totalidad del credit°, todos los actos de dominio, no solo los que vayan en interes de los demas acreedores, sino los que vayan a perjudicarlos; puede no sOlo exigir el page, sine ejecutar los actos perniciosos pare ellos, tales come Ia compensacien, la vocation y aun la remisión del credit°. En la doctrina francesa, en camblo, cada acreedor es sOlo dueilo de su cuota en el creclito; per eso, no puede ejecutar actos de dominio sine con respecto a su cuota, no con respecto a las denies cuotas; supone Ia doc-

trine francesa que existe un mandato tacit° y reciproco entre todos los coacreedores solidarios, que autoriza a cada uno de ellos pare !lever a cabo aquellos actos destinados a proteger los intereses de los demOs,
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ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

pero no para ejecutar los actos que vayan en su perjulcio. De ahi que cada acreedor pueda Onicamente exigir el pago total del credlto, intentar providencias conservativas, pero no podria compensar, novar ni menos remitir Ia deuda, porque para eso no es su mandato. LCual de estas doctrines es Ia aceptada por el C. Civil chileno? Se sostiene y se repite que en nuestro Derecho como en el Derecho trances, existe un mandato tticito y reciproco que solo autoriza para ejecutar aquellos actos que, segim Ia doctrina francesa, puede cada coacreedor realizar. Con at debido respeto que tales opiniones merecen. aun cuando Ilan sido sustentadas por la Corte Suprema (Gaceta de los Tribuneles, ano 1919, tomo I, sentencla 4377, pegina 152), sostengo que nuestro COdigo, apartandose del Derecho trances, ha seguido la doctrina romana; y para decir esto, tango dos razones: la historia fidedigna del establecimiento de la ley, y en seguida, el articulo 1513 del C. Civil. En el proyecto del C. Civil elaborado por don Andres Bello en los aiios 1841 a 1845, al principio del articulo 6° del titulo 8° contenido en el capitulo de los Contratos y Obligaciones Convencionales, que es mes o menos igual at articulo 1513 del Codigo actual, se encuentra una nota escrita por el senor Bello que dice lo siguiente: "En este punto hay diferencia entre el Derecho romano y el adoptado por los " franceses. Entre los romanos, cada acreedor solldario era mirado, res" pecto al deudor, como propietario Calico de Ia deuda. Entre los fran" ceses, cada acreedor no es, ni aim respecto del deudor, propietario " del credito, sino relativamente a su parte, y en lo demas no se le " mira sino como mero mandatario de sus coacreedores". Esto escribia el redactor del C. Civil para explicar el alcance de la disposiciOn objeto de nuestro estudio. En el proyecto inedito, en el articulo 1690, que es el actual articulo 1513 hay otra nota que dice: "El proyecto se separa aqui del COdigo trances y sigue el Derecho Romano...". Me parece que mayor claridad para expresar un concepto no puede pedirse... Y agrega esa misma nota: "%tease Devincourt, note 7 a la peg. 140"; y en esa nota Devincourt hace ver la diferencia que existe entre Ia doctrina romana y la doctrina francesa, en terminos mes u menos identicos a Ia nota consignada en el proyecto de los atios 41 .) 45. (Andres Bello: "Obras Completes", tomo XI y XIII). En presencia de estas declaraciones explicitas y formates del autor de nuestro Codigo Civil no puedo sino terminar concluyendo de que 61 no siguie la doctrina francesa, sino Ia doctrina sustentada por el D. Romano; y esto se corrobora en forma indiscutible en presencia de los 272

TEOR1A DE LAS OBUGACIONES

terminos del articulo 1513 que dice: "La condoned& de la deuda, Ia compensation, la novacicin que intervenge entre el deudor y uno cualquiera de los acreedores solidarios, extingue la deuda con respecto a los otros, de Ia misma manera que el pago lo haria; con tai que uno de estos no haya demandado al deudor" (inciso V), disposition que, como se ye, autoriza a cualquiera de los acreedores para condoner, novar o compensar la deuda, actos que no son admisibles dentro de la doctrine francesa, en que cede coacreedor solo es mandatario en cuando a ejecutar actos que beneficien a los demes, pero no que los perjudiquen. Llegamos, pues, a la conclusion de que en Chile cada acreedor soMario no es mandatario de sus (ferias acreedores; que no existe of mandato tacit° y recfproco, y que cada uno es duefio de la totalidad del credit° y puede ejecutar todos los actos a que le de derecho el dominio. A. — Efectos entre el deudor y los acreedores De estos principles que acabo de exponer fluyen diversas consecuencias que no son sine los efectos que fa soIldariedad produce entre las relaclones de los acreedores solidarios y el deudor. Ellas son: 1' Cada acreedor puede exigir el total de Is obligacitin al deudor sin que este puede exonerarse de ella, alegando que cada acreedor puede exigirie la cuota o parte que en In deuda le corresponde; 2' Cada acreedor este facuitado para recibir el pago total de Is obligacien, y el deudor puede efectuar ese page a aquel de los coacreedores que elija; goza a este respecto el deudor de libertad absolute pare elegir a aquel de los acreedores que crea convenlente pare hacerle el page; y of page hecho a cualqulera de los acreedores extingue la obligecien, salvo un case: cuando uno de los acreedores ha demandado ya al deudor, porque entonces cesa la facultad que la ley otorga at deudor solidarlo de elegir entre los coacreedores. Como las palabras de la ley deben entenderse en su sentido natural y obvio, y demander significa deducir mei& en juicio, hay que Heger a Is conclusion de que of deudor pierde el derecho de elegir at coacreedor a quien debe pager cuando haya sido demandado per otro de los acreedores. El incise 1 9 del articulo 1513 lo dispone asf: "El deudor puede hacer of page a cualquiera de los acreedores solidarios que elija, a menos que haya sido demandado par uno de ellos, pues entonces debera hacer el page al demandante". 3? El pago efectuado per el deudor a cualquiera de los acreedores solidarios, mientras no hays side demandada por uno de ellos, a efectuando a uno de los acreedores que to ha demandado, extingue Is obitgacian con respecto a los denies; satisfecho el acreedor en su credit°, desaparece la obligaciOn, y consecuencialmente el derecho correlative de los denies acreedores de exigir el pago al deudor, porque eerie Heverlo a un pago indebido que este podrfa repetir. 273

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

4' Lo dicho respecto at pago es igualmente aplicable a los demas modos de extinguir las oblIgaciones, tales como Ia compensaciOn, Ia novaciän y la remisiOn total de la deuda. La compensaci6n, Ia remisiOn o Ia novaciOn acordada por uno de los acreedores solidarios del deudor, extingue Ia obligaciOn, con respecto a todos los demas, salvo cuando uno de los acreedores haya demandado ya judicialmente at deudor; o lo que es lo mismo, se aplican las reglas que rigen en el ad:, del pago. El inciso 2° del articulo 1513 del C. Civil lo dispone asi tApresamenta "La condonaciOn de la deuda, la compensaciOn, Ia novaciOn que intervenga entre el deudor y uno cualquiera de los acreedores solidarios. extingue Ia deuda con respecto a los otros, de la misma manera que el pago lo haria; con tal que uno de estos no haya demandado ya al deudor". Lo dicho es tambien en aplicable a Ia confusiOn, segun to dispuesto en el articulo 1668, inciso 2°: "Si por el contrario hay confusi6n entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor, sera obligado el primero a cada uno de sus acreedores por Ia parte o cuota que respectivamente les corresponde en el credito". 5' La interrupciOn que obra en favor de un acreedor solidario, aprovecha a todos los demds; de manera que basta que un acreedor solidario haya interrumpido Ia prescripciOn para que esta interrupciOn aproveche a todos los demas, a pesar de que estos no hayan ejecutado actos de interrupciOn. El art. 2519 as( lo establece. "La interrupciOn que, obra en favor de uno o de varios acreedores, no aprovecha a los otros, ni Ia que obra en perjuicio de uno o de varios codeudores, perjudica a

los otros, a menos que haya solidariedad, y no se haya esta renunciado en los terminos del articulo 1516". 6Y Ia suspensian que obra en favor de un coacreedor solidario, aprovechara a los demOs? No, porque Ia suspensiOn es un beneficio que Ia ley establece en favor de ciertas y determinadas personas.

6' La constituciOn en mora del deudor por un solo acreedor, aprovecha a todos los der rids.
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7' Por Ultimo, las providencias conservatives acordadas a solicitadas por cualquier acreedor solidario, redundan en beneficio de todos los otros coacreedores. — Efectos de la solidariedad active entre los coacreedores solidarios cuando In obligaclan ha sido extinguida por at pan° efectuado a uno de ellos. Dentro de la doctrina del Derecho frances en que cada uno de los coacreedores se considera como mandatario tacit() y reciproco de los demas, los autores franceses, aplicando los principios del mandato de que cada mandatario debe dar cuenta de su mandato, admiten segim est°, que el acreedor que ha recibido el pago, debe dar a los demas Ia parte que en el clear:lit° les corresponde. 274

TEORA DE LAS OBLIGACIONES

Nuestro COdigo no ha reglamentado estas obligaciones; pero los principlos generates del Derecho nos lievan por otro camino a las rnismas conclusiones a que liege el Derecho frances. Si Bien cada uno es reputado acreedor en el total, no tiene, en realidad, sino una parte o cuota en el cradito; su derecho esta limited° por el deudor de los otros, y de ahi que el acreedor al cual se ha hecho el pago deba responder de la parte o cuota que le corresponde a los dermas, o deba pager la correspondiente indemnizaciOn de perjuicios si ha novado, remitido, o compensado la obligaciOn, y tengan derecho los coacreedores a ejercitar la acciOn correspondiente pare demander su cuota. Pero la acciOn de cada uno de los coacreedores solidarios, solo se ejercita por la parte o cuota que a cada acreedor corresponde, porque no hay que olvidar que la obliged& es solo solidaria entre los coacreedores y el deudor, pero no entre los coacreedores tinicamente: podriarnos decir que la solidariedad existe en las relaciones exteriores, pero no dentro de la case de los acreedores, puesto que una vez que el deudor ha pagado su obligeciOn, la solidariedad desaparece, y las cases se ventilan en conformidad a las reglas de las obligaciones simplemente conjuntas.

Solidariedad Pasiva
Existe esta solidariedad cuando hay varios deudores y cada uno de ellos esta obligado al pago total de la deuda, en tarminos que of pago efectuado por cualquiera de ellos extingue la obliged& con respecto a los demas. A. B y C deben tres mil pesos a Pedro. Si no existiera Ia solidariedad, Pedro solo podria reclamar de A, B y C mil pesos a cada uno; pero en virtud de la solidariedad puede reclamar de cualquiera de silos, la totalidad de los tres mil pesos y no podra el acreedor exigir tres mil pesos de A, tres mil pesos de B y otros tres mil pesos de C. Los caracteres de la solidariedad pasiva son, entonces, los siguientes: pluralidad de deudores, todos ellos obligados al pago total de la obligaciOn; y en seguida, extinciOn de la obliged& respecto de todos ellos, cuando uno de los deudores haya pagado o extinguido la obliged& por alguno de los modos de extInguirlas. Si Ia solidariedad active es una institucit5n instil en el derecho, una instituclOn que solo ofrece peligros e inconvenientes, la solidariedad pasiva, per el contrario, es una de las instituciones que mss utilidad presta en la vide de los negocios, por las enormes ventajas y beneficios que ella reports; en realidad, hay paces instituciones juridicas de mayor importancia practice, y que satisfagan mayores necesidades en Ia vlda mercantil que la solidariedad pasiva, porque mediante ella aumenta las garantias que el acreedor tiene de ser pagado, puesto que en vez de estar afecto al cumplimiento de la obliged& de un solo deudor, esta afecto al pago de la obligaciOn, el patrimonlo de todos los deudores que solidariamente se hen obligado. Poco importa, entonces, la Insoivencia de uno o de otro, si hay un tercero, o un cuarto que pueden cumplir su obiigacian. 275

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

No presenta la solidariedad pasiva los inconvenientes que presenta la fianza, que a pesar de ser una instituciOn titil, no da los mismos frutos y ventajas que Ia solidariedad pasiva. Cuando un individuo se obliga como fiador de otro, se obliga subsidiariamente al cumplimiento de Ia obligaciOn, y seta cuando el deudor directo no puede pagar, entra entonces el acreedor a exigir del fiador, el cumplimiento de la obligacien, y si el acreedor pretende dirigirse previamente contra este, el fiador puede oponerle el beneficio de excusien, que como su nombre lo indica, es una excusa que el fiador opone al acreedor para que cobre primero al deudor principal, inconveniente este que no presenta la solidariedad pasiva, ya que se evita un doble procedimiento, porque en esto, el acreedor no tiene mas que averiguar el estado econemico de sus deudores, y dejarse Geer sobre el que tiene bienes. Por eso, en Ia practice mercantil, y especialmente los Bancos, exigen Ia fianza de una persona para hacer una operacien en calidad de solidaria, y el fiador queda entonces como codeudor solidario, como un fiador que ha renunciado el beneficio de excusien. El articulo 2358 del C. Civil que seriala las condiciones que deben concurrir para que el fiador goce del beneficio de excusien, dice en el N° 2 9 : "Que el fiador no se haya obligado como codeudor solidario". En Francia, sin embargo, se presume que las partes se obligan solidariamente en el caso de Ia fianza. En Ia vida mercantil tiene la solidariedad mucho mayor importancia que en la vida civil, ya que el comercio reposa en el cumplimlento seguro de las obligaciones. El C. de Comercio es, par eso, mucho tries fecundo en casos de solidariedad pasiva que el C. Civil; Of existe, por ejemplo, Ia solidariedad en las sociedades colectivas comerciaies, en las letras de cambio, es decir, los avalistas y los endosantes quedan obligedos solidariamente; en los prestamos a Ia gruesa venture. etc. La solidariedad favorece la adquisicien de capitales, las obligaciones destinadas a procurerselos, y por lo mismo, Ia producciOn, ya que el capital es base de esta. Por eso, las legisiaciones modernas tienden a darle mayor cabida a Ia solidariedad, y asl, el Cedigo aleman y el Cedigo Suizo estabiecen como principio que en las obligaciones contraldas por varies personas, se presume Ia solidariedad; esta regia constituye el derecho comtin en estos dos COdigos, y Ia excepcien es que esas obligaciones no scan solidarias. En Chile, a Ia inverse, la regia general es Ia excepciOn del COdigo alemen y del COdigo Suizo, y Ia excepciOn, la regla general de los COdigos citados, esto es, en otros terminos, que las obligaciones seen simplemente conjuntas y que solo excepcionalmente sean solidarias o indivisibles.

Efectos de Ia Solidariedad Pasiva
Para estudiar la solidariedad pasiva, tenemos que hacerlo, al igual que en Ia solidariedad active desde dos puntos de vista: 19) en cuanto a los efectos que se producen entre los acreedores y los deudores solidarios; y 29) en cuanto a los efectos que entre los codeudores solida276

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

rios se producen una vez que la obligaciart ha sido extinguida por alguno de ellos. Al estudiar la solidariedad active y senalar el principio fundamental sobre el cual repose esta instituciOn, dijimos que nuestro Cedigo se habia separado del COdigo frances a este respecto; que no habia aceptado la teoria del mandato tacit° y reciproco, sino que suponia que cada uno de los acreedores era duetio de la totalidad del credit°, y de ahi que podian ejecutar los actos de dominio con respecto a esa totalidad. Lo mismo ha pasado con la solidariedad pasiva, en Ia cual el COdigo chileno ha seguido nuevamente el criterio romano; para el C. Civil chileno cada uno de los acreedores y cada uno de los codeudores lo es por el total de la deuda o del credit°, y si es asi, cada uno de los codeudores solidarios puede ejecutar todos los actos propios del dominio, aun cuando vayan en desmedro o perjuicio de los codeudores. Hay, pues, diferencia fundamental entre el derecho frances y el derecho ro-

mono, y este diferencia se observe tambien entre el derecho frances y el derecho chileno, a pesar de la sentencia de fa Corte Suprema, ya citada, en Ia cual se siesta el principio de que los codeudores solidarios estOn investidos de las mismas facultades y obligaciones de que estan investidos los acreedores y codeudores en el Derecho frances. A.—Efectos entre los Codeudores y el Acreedor
entre los deudores solidarios y el acreedor, efectos que han sido minu-

Veamos cuâles son los efectos que la solidariedad pasiva produce

ciosamente reglamentados por el C. Civil, en razOn de la enorme importancia prOctica que Ia solidariedad tiene, en los articulos 1514, 1515, se producen entre el acreedor y los deudores solidarios, no son sino la aplicaciOn de este doble principio que envuelve la solidariedad, y al coal me referi anteriormente, de que en la obligacien solidaria hay unidad de prestacido y hay pluralidad de vinculo juridico, es decir, qua hay tantas obligaciones, cuantos sean los deudores que la han contraido, obligaciones que recaen sobre un mismo objeto.
1? En primer lugar, puesto que calla uno de los deudores este obligado al pago total de la obligacien, el acreedor puede dirigirse contra todos ellos, o a su arbitrio contra cualquiera o cualesquiera de los deudores solidarios. Dice el articulo 1514: "El acreedor puede dirigirse contra todos los deudores solidarios conjuntamente o contra cualquiera de ellos a su arbitrio, sin que por este puede oponersele el beneficio de 1518, 1519, 1520 y 1521. Estos efectos de la solidariedad pasiva que

divisiOn".

El hecho de que el acreedor se dirija contra uno de los deudores solidarios, ilo priva en seguida, del derecho de dirigirse contra otro? No, porque el articulo 1515 dice expresamente: "La demanda intentada pot el acreedor contra alguno de los deudores solidarios, no ex-

lingua la obligacidn solidaria de ninguno de ellos, sino en Ia parte en
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ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

que hubiere sido satisfecha por el demandado". Puede suceder que los bienes del demandado seen insuficientes para hacer el pago; el acreedor puede dirigirse, entonces, contra otro u otros de los deudores solidarios, eso si que por Ia parte que no ha sido satisfecha. El acreedor padre, por consiguiente, entablar demandas sucesivas en contra de todos los deudores. No hay, como se ve, renuncia de parte del acreedor a perseguir a los denies deudores, por el hecho de haber diriqido su demanda contra tal o cual de ellos. 2? El pago total de la obliged& efectuado por cualquiera de los deudores solidarios, extingue Ia obligaciOn respecto a todos los dernes, porque en esto consiste precisamente Ia modalidad especial de esta clase de obligaciones. De manera que no podria el acreedor que ha sido pagado integramente de su acreencia, exigirla nuevamente de otro deudor, porque si tal cosa ocurriera. el acreedor serfa pagado tantas veces cuantos fueran los deudores, y ya hemos vista que en la obligaciOn so. lidaria hay una sole prestaciOn y la obligaciOn se extingue cuando esto es pagada por uno de ellos. Si hecho el pago total al acreedor por uno de los deudores, y mas tarde otro deudor paga totalmente la obligeden, habria un pago sin cause, en el segundo caso. 3? Lo dicho respecto del pago as igualmente aplicable a Ia extinof& de Ia obligaciOn por remisiOn, compensaciOn, novacien y confusiOn: la obligaciOn se extingue totalmente entre los acreedores y deudores solidarios por haber intervenido entre ellos, o alguno de ellos, una novacien, una confusiOn, una compensaci6n o una remisi6n. El articulo 1519 establece expresamente que "Ia novacien entre el acreedor y uno cualquiera de los deudores solidarios, liberta a los otros, a menos que estos acceden a Ia obliged& nuevamente constituida", disposiciOn que guarda perfecta armonia con el articulo 1645, que en el titulo de la novacien reitera el mismo precepto del artfculo 1519, porque dice: "La novacien liberta a los codeudores solldarlos o subsidiarios que no han accedido a ella". Siendo la noveclen un modo de extinguir las obligeclones, y siendo un principlo de derecho de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, es claro que extinguida la obliged& por medlo de ja novacien, que equivale al pago, desaparecen todas las responsabilidades consecuenciales de esa obligaciOn. Claro este que si los deudores solidarios acceden a la nueva obligaciOn que viene a reemplazar la anterior, no se extinguirfa su responsabilidad puesto que ellos han consentido expresamente en aceptar la nueva obliged& y de la misma manera, si los deudores se oponen a Ia novacien de uno de los codeudores, esta no se operarfa porque as candid& para que ella se opere que los otros codeudores no se opongan a Ia nueva obligaciOn El artfculo 1651 contempla especialmente este caso: "Si el acreedor ha consentido en Ia nueva obligaciOn bajo condicien de que accediesen a ella los codeudores solidarios o subsidiarios, y si los codeudores solidarios a subsidiarios no accedieren, Ia novacien se tendre por no hecha". Con respecto a la compensaclOn, cabe observer que es la que se produce entre el acreedor y uno de los deudores solidarios por ser este a Ia vez acreedor directo y reciproco del acreedor de todos ellos; esta 278

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TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

Excepciones que los Deudores Soliderlos pueden Oponer at Acreedor El deudor solidarlo demanded° por el acreedor pare el pago total de la deuda, no puede oponer el beneficlo de divisiOn; expresamente se lo niega el articulo 1514. Se comprende que si el deudor demandado pudiera oponer este beneficlo, la solidariedad perderfa toda su importancla practice, que es, precisamente, darie at acreedor el derecho de exigir la totalidad de la obligaciOn. Pero si el deudor solidarlo no puede oponer a su acreedor el beneficlo de division, esto no quiere decir que no puede oponerle ninmedio de defense a la acciOn intentada en su contra; par el contrail°, puede oponer ciertos medios de defense que en Derecho se denominan excepclones, y a ellas se refiere el articulo 1520, para determiner males excepciones puede oponer a Is demands. La excepciOn es toda defense que se opone a una acciOn para rechazarta. Un iltigio judicial es una verdadera tucha quo se entabla entre el demandante y el demanded°, en que cada uno esgrime sus armac, uno atacando, el otro defendiandose. La acciOn es el arma; las excepclones son los medios de defense que la ley da at demandado pare rechazar los ataques del demandante. Las excepciones en el Derecho son de dos clases: dilatorias y parentorias. La excepcicin dilatoria es aquelta que, retardando la entrada en juicio, tiene por objeto subsanar o corregir los vicios de procedimiento, pero que no van al fondo de la acciOn deducida ;y por eso, son excepciones dilatorias Is faita de personerla del demandante, la ineptitud del libel°, y todos aquellos recursos que la ley da con el objeto de corregir la accian procesal. La excepciOn perentoria es la que va al fondo de la acciOn deducida y que tiene por objeto destruirla o enervarla. Son excepclones perentorias, el pago, Is novaciOn, la compensaciOn, la prescripciOn, y todas aquellas acciones destinadas a meter la acciOn, a demostrar at demandante que no esta investido del derecho que pretende. El articulo 1520 del C. Civil se reffere exclusivamente a las excepclones perentorias cuando reglamenta coal de las excepciones puede oponerse en contra del acreedor solidario. En conformidad at articulo 1520 y a lo dispuesto en el articulo 2354, las excepclones perentorias se dividen en dos grandes grupos: excepclones reales o comunes y excepciones personales. Son excepclones reales o comunes las inherentes a is obligacidn misma, es decir, las que reaultan de su naturaleza. Una excepciOn es real o cormin cuando elle dice relaciOn exclusivamente con el vinculo juridico mismo, con orescindencia absolute de las personas que lo han contraldo o de las cirounstanclas en que Is obligaciOn se ha celebrado; la excepciOn real o comOn mira exclusivamente a Is obligaciOn, a la materlalidad del vincula juridico, con ornisiOn de las circunstancias que han rodeado la celebraciOn de la obligacidn. Por eso se llaman reales, porque dicen relaciOn con la 281

ARTURO ALESSANDRI ROORIGUF2

cosa, es decir, en este caso, con Ia obligacidn; de ahi que diga Ia ley que son las inherentes a Ia obligacidn misma, son las que resultan de su naturaleza; y se Ilaman comunes. porque por lo mismo que dicen relaciOn en si, pueden ser opuestas por cuaiquiera persona, por cuatquier deudor solidario y aim por el fiador. Son excepciones reales o comunes: 1°) la nulidad absoluta, puesto que Is nulidad absoluta vicia Ia obligacidn respecto de todos, y puede ser invocada por todo el que tenga Inter 6s en ells; 2 ) las modalidades comunes a todos los deudores, las modalidades que dicen relacido con toda la obligacidn, si toda la obligacidn solidaria ha sido contrafda a plazo o bajo condiciOn, y las causes de extinciOn que afectan a todos los deudores, que afectan a toda la oblIgaciOn, tales como el pago, la novaciOn total de Ia deuda, Ia confusidn, el evento de la condiciOn resolutorla, la prescripcidn, la transaccidn.
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, Son excepclones personales las que competen a uno o mds deudores en atenciOn a ciertas y determinadas clrcunstanclas o la situaciem especial en que ellos se hallan. Estas excepciones, como su nombre lo indica, ya no dicen relaciOn con la obligacidn misma, sino en cuanto ha sido el resultado de ciertas y determinadas circunstancias an que esas personas se encontraron en el momento de contraer la obligacidn, y consecuencla de este principio es que no puedan ser opuestas ni deducidas sino par Ia persona a quien ellas favorecen; los demds que no se hallan en el caso contemplado, no podrian oponerla en forma. • En eso consists precisamente, at cardcter personal de la excepclOn. Son excepciones personales: 1°) las causes de rescisidn, como cuando se han omitido ciertos requisitos en atenciOn a las personas que han contrefdo la obligacidn, y no at acto en si mismo. Algunos autores, y win el artfculo 2354 del C. Civil, consideran como excepciones reales las causes de rescisiOn que afectan a todos los deudores; por ejemplo, si todos hubieran contrafdo is obligacidn con error, o que hubleran sido victims de Is fuerza, del dolo 0 de Is lesIdn; pero, en realidad, no hay aqui una excepciOn real, sino que hay una excepciOn personal que compete a todos y cads uno de los deudores, y el hecho de que sean al-

de las personas en que ha existido el vicio; 2°) Las modalidades esteblecidas en beneficio de ciertos deudores, como Ia condiciOn o el plazo; 31 las causes de extinciOn de las obligaciones que afectan a determinados deudores, por ejemplo, la remislan o condonacidn parcial de la deuda que el acreedor haya hecho a un deudor solidario; 4°) los privilegios que Ia ley concede a ciertos deudores, tales como la cesiOn de bienes y el beneficio de competencla; 5° finalmente, aquellas excepciones que requieren ciertas calidades especiales en que las alega, como la compensacidn, qua no puede ser opuesta sino por la persona que tenga Ia calidad de acreedor direct° y personal de su acreedor. Ahora biers. i,cudl de estas excepciones pueden ser opuestas por el deudor solitarlo demandado? El articulo 1520 del C. Civil resuelve Ia cuestiOn con una claridad admirable: el deudor solidario demandado 282

gunos de los deudores los que hayan sufrido el dolo, la fuerza o Ia lesiOn, no le tja el caracter de real, porque no puede ser deducida sino respecto

TEORIA DE LAS 013LIGACIONES

puede opener a su acreedor todas las excepciones reales o comunes, y edemas las personales suyas; luego no puede opener las excepciones personales de los dernes deudores que no hayan sido demandados. Y asi, si A, B y C se han obliged° solidariamente a entregar tent°, y el acreedor demanda a A. A puede oponer todas las excepciones reales a la demanda del acreedor, y las personales suyas. Si A, per ejemplo, ha contraido la obligacian con algUn vicio de nulidad relative, 61 podra alegar este excepciOn personal suya; per° si B o C tienen en su favor alguna excepciOn personal, porque B ha sido victima de error, o porque C puede opener la compensaciOn, A no padre alegar ni la excepciOn de nulidad relative que puede invocar B, ni Ia compensaciOn que puede invocar C., porque se trate de excepciones personales de B y C que A no puede oponer puesto que no son excepciones personales que a el competan. El articulo 1520 en su incise 1? dice come sigue: "El deudor solidario demandado puede oponer a la demanda todas las excepciones que resulten de la naturaleza de Ia obligaciOn; y ademes todas las personales suyas". Se acaba de deck que las excepciones personales son equellas que competen exclusivamente a ciertos deudores y que, por lo mismo, no pueden ser opuestas sino Onicamente por aquellos a quienes amparan. Este regla no es absolute; hay ciertas excepciones personales que no obstante su carecter, pueden ser opuestas per los demes deudores, y que en cierto mode tambien los aprovechan. Estes son las excepciones que algunos autores llaman mixtas a saber: is remisiOn parole] de la deuda y Ia compensacidn. La remisiOn parolel de Ia deuda es una excepciOn personal, porque en definitive solo aprovecha a aquel de los codeudores en cuyo favor el acreedor ha consentido la remisiOn; pero as una excepciOn personal que puede tamblen ser invocada por los otros codeudores, en forma de que cuando el acreedor se dirija en su contra cobrendoles la totalidad de la obligaciOn, los deudores demandados pueden alegar la excepcien de remisiOn parcial para no ser condenados a pagaile at acreedor, sino haste concurrencia de lo que deben, deducida la cuota del deudor remitido o condoned°. Asi, A, B y C se han obliged° solidariamente a pager al acreedor tres mil pesos; se remite o condone la deuda de A; en seguida, el acreedor demanda a B cobrandole los tres mil pesos. B puede oponer como excepciOn la remisiOn parcial de la deuda, y solo pager dos mil pesos. El articulo 1508 dispone expresamente que si el acreedor condone o remite la deuda a cualquiera de los codeudores solidarios, no podra despues ejercer Ia acciOn que se le concede por el articulo 1514, sino con rebaja de la cuota que correspondia al primero en la deuda. por qué razOn los otros codeudores solidarios demandados pueden opener al acreedor Ia excepciOn de remisiOn parcial de la deuda? Se ha dispuesto asi porque si los otros codeudores solidarios no pudieran oponer este excepcien el beneficlo de la condonation o remisiOn de Ia deuda seria ilusorio pare los deudores favorecidos, porque si los 283

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otros tienen derecho para repetir contra cada uno de los demas por Ia parte o cuota que a cada uno le corresponde, Ilegaria a presencia del deudor remitido a exigirle parte o cuota, convirtiendose asi Ia remisiOe en lugar de un beneficio, en un perjuicio para el deudor favorecido con Ia condonaciOn. En el mismo caso se halla la excepciOn de compensación La excepdi& de compensaciOn es personal, porque para poder °pop . 1a es menester que concurran en el demandado ciertas calidades: la compensaciOn no se produce sino a condiciOn de que los deudores sean reciproca y personalmente acreedores de su acreedor; de ahi porque esta excepciOn sOlo puede oponerla aquel de los deudores que sea a Ia vez acreedor del acreedor de todos ellos, porque sOlo entre el acreedor y ese deudor solidario concurren reciprocamente las calidades de deudores y de acreedores. Supongamos tres deudores solidarios de tres mil pesos; A es a su vez acreedor del acreedor de ellos tres por todos estos tres mil pesos. El acreedor demanda a C: C no puede oponer la compensaciOn invocando el credit° que A tiene contra el deudor, porque la excepciOn de compensaciOn es personal, a menos que A le hubiere cedido personalmente su derecho, ya que entonces habran concurrido en C Is calidad de acreedor de su acreedor. El articulo 1520, inciso 2', establece expresamente la regla que acabo de formular: "Pero no puede oponer por via de compensaciOn el credit° de un codeudor solidario contra el demandante, si el codeudor solidario no le ha cedido su derecho", disposiciOn 6sta que guards perfecta armonia con Ia del articulo 1657: "Para que haya lugar a la compensaciOn es preciso que las dos partes sean reciprocamente deudoras". "Asi, el deudor principal no puede oponer a su acreedor por via de compensaciOn lo que el acreedor deba at fiador". "Ni requerido el deudor de un pupilo por el tutor o curador, puede oponerle por via de compensaciOn lo que el tutor o curador le deba a 61". "Ni requerido uno de varios deudores solidarios, pueden compensar su deuda con los creditos de sus codeudores contra el mismo acreedor, salvo que estos se los hayan cedido".
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Pero si Ia excepciOn de compensaciOn es personal y no puede ser opuesta sino por aquel deudor que a su vez sea acreedor de su acreedor o por aquel de los deudores solidarios a quien el deudor solidario, acreedor de su acreedor le haya cedido su derecho, ella, una vez producida, respecto de uno, extingue la obligaciOn respecto de todos y se convierte en una excepci6n real o corn& que a todos los deudores aprovecha. Tenemos, entonces, que salvo estas dos excepciones de remisiOn parcial y de compensaciOn, las restantes excepciones personales no pueden ser deducidas o formuladas sino por los deudores en cuyo favor la ley las haya establecido; solo a ellos aprovecha; a los demas no Ole no les aprovecha, sino que los perjudica, y los perjudica, porque Ia excepciOn personal sOlo aprovecha a aquel de los codeudores en cuyo favor existe, y por consiguiente, como son deudores solidarios, tienen que soportar el pago total de Ia obligaciOn, lo que quiere decir que 284

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sera menor el nOmero de deudores y mayor la cuota que le corresponda a cada uno. El articulo 1623 del C. Civil que se ref iere a la cesión de bienes, establece este principio que acabo de exponer: "La cesiOn de bienes no aprovecha a los codeudores solidarios a subsidiarios, ni al que acepte la herencia del deudor sin bene ficio de inventarlo". Por ejemplo, tres deudores solidarios; uno de ellos con el beneficio de cesien de bienes; mai es el efecto que produce la excepciOn personal alegada par este deudor? Excluirto de is obligaciOn y exonerarlo del pago to tal. los otros? Los otros son obligados at pago total, cada una de cites debe tres mil pesos, y como en lugar de ser tres deudores, han quedado solo dos, en realidad cada uno de ellos, en lugar de soportar mil pesos, tendra que soportar mil quinientos pesos.
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De esto se desprende, entonces, que las excepciones personales se diva:len en dos grupos: excepciones personales propiamente tales y las excepciones personales mixtas. Las primeras son aquellas que solo pueden alegarse per las personas en cuyo favor se han establecido, que solo a ellas aprovechan y que perjudican a los demds codeudores; las excepciones personales mixtas son aquellas que como la compensaciOn y la remisien parcial, edemas de poder ser opuestas per los favorecidos, pueden ser opuestas y alegadas per los otros codeudores en las condiciones que se acaban de estudiar.

B —Efectos que Ia Solidariedad Pasiva Produce entre los Codeudores
Homes estudiado ya los efectos entre los deudores solidarios y acreedores. Veremos ahora clue sucede entre los deudores solidarios cuando one de ellos ha extinguido la obligación par el page o par otro mode equivalente. La obligacion se extingue con respecto a todos y en ese mismo moment° desaparece la solidariedad, porque la obligación era solidaria en cuanto a las relaciones, en cuanto at vinculo entre deudores y acreedores. Pagado el acreedor se extingue la obligación y se extingue la solidaridad que era In caracteristica que revestia este obligacion. Pero en definitive el peso de la obligaciOn deben soportarlo todos los deudores, y pagada Is deuda, liege entonces el memento de ajustar cuentas del estado de la deuda, previo el balance de Ia situaciön. Y el principio que rige la materia es que entre los codeudores el aluste de cuentas se hace como si la obligacion fuera simplemente conjunta; la obligaciOn se divide a prorrata de la cuota, o parte que cada uno tiene en Ia abligaciOn, porque la solidariedad no existe entre los codeudores, sino entre estos y los acreedores, y muerta la obligaciOn entre Los dete dares y los acreedores, ella tiene que perder la calidad que tenia, Ia solidariedad no pasa a los deudores. La deuda se divide, entonces, a prorrata de la parte o cuota que cada uno tiene en la obligacion. El articulo 1522 del C. Civil establece expresamente lo que acabo de decir, en su inciso isa "El deudor soli285

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dario que ha pagado Ia deuda, o Ia ha extinguido por alguno de los medios equivalentes al pago, queda subrogado en Ia accidn del acreedor con todos sus privilegios y seguridades, pero limitada respecto de cada uno de los codeudores a Ia parte o cuota que tenga este codeudor en Ia deuda", regla que es analoga a Is que consigna el articulo 1668 pars el caso de que la obligaciOn se extinga por confusiOn operada ento3 un deudor y un acreedor: "Si hay confusion entre uno de varios deudores solidarios y el acreedor, podra el primero repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte o cuota que respectivamente les corresponda en la deuda", (inciso 1 9 ). 1Y cOmo se divide la deuda entre todos los codeudores solidarios una vez que ella ha sido extinguida? qu6 proporciOn van a soportar la deuda todos los codeudores solidarios? Hay que distinguir dos casos: 1 9 ) Si el negocio para el cual se contrajo Ia obligaciOn solidari3 interesaba a todos los deudores; y 2°) si el negocio para el cual se contrajo Ia obligaciOn solidaria solo interesaba a uno o alguno de los deudores; segtin se desprende del articulo 1522, inciso 2 2 , que reglamenta esta materia. Si el negocio para el cual se contrajo la obligaciOn interesa a todoa los codeudores solidarios, todos ellos deben concurrir a soportar el pago definitivo de Ia obligaciOn. y, en consecuencia, la obligaciOn se prorratearti entre todos ellos en Ia proporciOn que corresponda, y el deudor que haya pagado, tiene accidn contra cada uno de ellos, y en esta forma, Ia obliged& se divide entre todos los deudores en la forma senalada en el contrato, o si no hay convenciOn, Ia deuda se divide entre todos ellos por partes iguales, porque se presume que cuando hay varlas personas obligadas en una misma obligaciOn, todas ellas repot-tan el mismo interes. Pero si el negocio para el cual se contrajo Ia obligaciOn solo interesaba a uno o algunos de los deudores solidarios, solo ese o esos deudores deberan soportar en definitiva el pago total de Ia obligaciOn y los demas seran considerados como fiadores y no tendran, en consecuencia, que soportar parte alguna en Ia obligaciOn; y si de hecho hubieren sido obligados a pager la deuda, tendran derecho para repetir de los demas deudores Ia cantidad pagada, no teniendo por su parte el deudor interesado en el negocio que fue obligado al pago, el derecho de repetir del fiador lo que hays pagado al acreedor en cumplimiento de su obligaciOn. El articulo 1522, inciso 29, consigna estas dos reglas: "Si el negocio para el cual ha sido contraida Ia obligacitin solidaria, concernfa solamente a alguno o algunos de los deudores solidarios, seran êstos responsables entre si, segOn las partes o cuotas que les correspondan en Ia deuda, y los otros codeudores seran considerados como fiadores". El articulo 1522, inciso 1°, establece que "el deudor solidario que ha pagado Ia deuda, o Ia ha extinguido por •alguno de los medios equivalentes al pago, queda subrogado en Ia accleon del acreedor con todos 286

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sus privilegios y seguridades, pero limitada respecto de cede uno de los codeudores a Ia parte o cuota que tenga este deudor en la deuda". Si bien todos los codeudores solidarios estan obtigados al pago total de to obligaciOn en presencia del acreedor, en realidad cada uno de ellos no es deudor sino en la parte o cuota que en la deuda tiene, y es per eso que si un codeudor paga o extingue totalmente la abligaciOn, tiene acciOn contra sus codeudores para que le reembolsen lo que ha pagado por ellos, y pare este efecto tiene los mismos derechos que el acreedor tiene contra los deudores solidarios, pero limitados a Ia parte o cuota que los codeudores tengan en la deuda, por establecerlo asi el inciso 1° del articulo 1522 ya citado, y el articulo 1610, N 9 3 9 , que dispone que hay subrogaciOn legal en favor del deudor que paga una deuda a que estaba obligado solidaria o subsidiariamente. En realidad el deudor solidario que ha pagado, en virtud de la subrogaciOn deberia poder cobrar a cada uno de sus codeudores la obligackin total, menos Ia cuota que a 61 be corresponde; pero, zque sucederia? Cue si procediera en este forma, el deudor contra quien se dirigiera tendria el mismo derecho, y asi se segulrfa dando Is vuelta haste que todos los deudores quedaran pagados. Era mss corto entonces, que la ley estableciera la disposición de que baste con que el deudor qua

ha pagado la deuda o que is ha extinguido par alguno de los medios equivatentes al pago quede subrogado en Ia acciOn del acreedor, limitada a is parte o cuota que cada deudor tenga en is deuda.

Y la cuota del deudor insolvente, zen que situation queda? En las obligaciones simplemente conjuntas hemos visto que la cuota del deudor insolvente no grave a las demas. En las obligaciones solidarias la regla es diferente: Ia cuota del deudor insolvente grays a todas las domes a prorrata de las cuotas que le corresponden, porque si uno de los

deudores solidarios ha pagado totalmente la obllgaciOn y la cuota del deudor insolvents no gravara a las dermas, resultaria que el Cinico perjudicado serla el deudor que ha pagado la obligaclOn, ya que solo le quedaria el derecho de repetir de los codeudores solventes sus respectivas cuotas. Pugna ese principio con las reglas fundamentales que rigen la solidariedad, y a fin de que todos soporten por iguales partes el peso de la obliged& la ley ha establecido en el articulo 1522, inciso f

que "la parte o cuota del codeudor insolvente se reparte, entre todos los otros a prorrata de las suyas, comprendidos atin aquellos a quienes el acreedor haya exonerado de Ia solidariedad". Como La renuncia ds la solidariedad, es aigo que se ha pactado entre el deudor y el acreedor, no tiene por que ser tomada en cuenta par los codeudores, y per eso dispone el articulo 1522, inciso final, que aunque el acreedor haya exonerado de la solidarledad a alguno de los codeudores, is cuota del deudor insolvente grave tambiên a estos codeudores a quien el acreedor ha exonerado de la solidarledad. LY el deudor remitido estara tambien obligado a contribuir at pago total de la misma obligaciOn? iTiene acciOn el codeudor que ha pagado la obliged& contra el deudor remitido pare que le devuelva la 287

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parte o cuota que a el le corresponde en Ia deuda? Por ejemplo, se deben cinco mil pesos por cinco deudores solidarios; el acreedor ha condonado la deuda a uno de ellos quedando reducida Ia obligaciOn a cuatro mil pesos; este deudor, itiene obligaciOn para contribuir al pago total de la obligaciOn? SegOn el articulo 1518 "si el acreedor condona la deuda a cualquiera de los deudores solidarios, no podre despues ejercer la acciOn que se le concede por el articulo 1514, sino con rebaja de la cuota que corresponde at primero en la deuda". La deuda reducida entonces, a las cuotas restantes, porque respecto a ella no tiene la calidad de deudor; de ser de otro modo, la remisiOn habria sido una instituciOn ilusoria. La remisiOn parcial, por otra parte, equivale al pago parcial, y si el deudor remitido hubiera pagado su cuota Lhabria estado obligado al pago total? No, porque ya pag6 su obligaciOn. Pero a mi juicio, debe, si, soportar la cuota del deudor insolvente que le corresponde, porque la ley no lo ha exonerado. Extincian de la Solidariedad La solidariedad puede terminar de dos maneras, sin que por ello desaparezca la obligaciOn. Los dos casos en que Ia solidariedad extingue, sin que desaparezca Ia obligaclen, son la muerte de uno de los codeudores que deja varios herederos, y Ia renuncia de la . solidariedad por el acreedor. A). Si muere uno de los codeudores solidarios dejando varios herederos, todos ellos le suceden en sus derechos y obligaciones transmisibles, con arreglo a los principios que rigen Ia sucesiOn por causa de muerte. Pero como la solidariedad no proviene de Ia naturaleza del objeto debido. sino de Ia by o de Ia voluntad de las partes, no pasa a los herederos del deudor difunto; la solidariedad terming con el fablecimiento del deudor, y los herederos no estan obligados sino a prorrata de sus respectivos derechos hereditarios. Este es el principlo que rigs Ia materia sobre Ia cual el articulo 1523 contempla dos situaciones distintas, segim que se considers a los herederos del causante en conjunto o separadamente. Dice el articulo 1523: "Los herederos de cada uno de los deudores solidarios son, entre todos, obligados al total de Ia deuda, pero cada heredero sera solamente responsable de aquella cuota de Ia deuda que corresponda a su porciOn hereditaria". Dos situaciones preve el articulo 1523 del C. Civil: 1 1 ) los herederos del codeudor difunto son considerados en conjunto; 2°) los herederos del deudor difunto son considerados aislada o separadamente. PRIMER CASO: Si los herederos del codeudor difunto son considerados en conjunto y como Ia sucesi6n del deudor que fallece es la persona del difunto que vive en sus herederos, son entre todos ellos obligados solidariamente a Ia obligack5n. 288

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SEGUNDO CASO: Si los herederos son considerados aislada o separadamente, no ya en conjunto formando un solo todo, la solidariedad no pasa a los herederos y cada uno de ellos no es deudor solidario, sino que sOlo deudor de Is parte o cuota de la deuda que le corresponda a su porciOn hereditaria. Consecuencia de lo anterior as que si el acreedor se dingo contra todos los herederos, les puede exigir toda la obligaciem puesto que todos Juntos son deudores solidarios; pero si el acreedor los demands sapsradamente a cada uno de ellos, ya la obligaciein no es solidaria para los herederos del deudor fallecido, y a cada uno no le podra exigir sino fa parte o cuota que a cada uno corresponda. Y surge este cuestiOn: i,de que cuota de Ia deuda es responsable cads uno de los herederos? zDe la que le corresponde a prorrata de su cuota hereditaria en Is totalidad de la deuda, o solamente de la parte que al difunto le correspondia en definitive? Supongamos que hay tres codeudores solidarios por seis mil pesos; uno de ellos muere dejando dos herederos. Supongamos que los tres codeudores tienen el mismo interas en la obligaciOn, y que cada uno debe soportar el pago de los seis mil pesos; y supongamos, finalmente, que cada uno de los herederos del difunto tiene el mismo interês en la sucesiOn. Se trate entonces de saber a cuarto asciende Ia responsabilidad de cada uno de estos herederos; a la mitad de la deuda o la 'mitad de la cuota que en la deuda tiene el muerto, o en otros tdrminos, si asciende, a tres mil pesos o si sOlo asclende a mil, =Aided esta Mime que as !pal a la mitad de la cuota del difunto, ya que siendo la obligaclem de seis mil pesos dividida entre tree deudores solidarios, cada deudor responde en definitive de dos mil pesos. El articulo 1523 resuelve Ia cuestldn, porque dice: cada heredero sera solamente responsable de aquella cuota de la deuda que corresponda a su porclein hereditarla". IV cu61 es la deuda? Sets mil pesos. De manera que al heredero To corresponde una responsabilidad en at total de la deuda proporcional a su cuota hereditarla, o sea, en el ejemplo propuesto, de tres mil pesos. De modo que el articulo 1523 lo que establece es que cada uno de los herederos del deudor difunto responde de una parte del total de la deuda proporcional a su cuota hereditarla, y segtIn esto, Ia deuda total se divide entre los herederos en proporciOn a sus derechos hereditarios; el heredero del medio, la mitad; el del tercio, la tercera parte, y el del cuarto, la cuarta parte. No es, como se ve, la cuota de la deuda del difunto la que se divide, sino que es el total de la deuda a prorrata de las cuotas hereditarlas. Con respecto a los der rids codeudores solidarios, la soildariedad subslate entre los qua han quedado vlvos y el acreedor podra dirlgirse contra cualquiera de ellos par el total de la obligaciOn.
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Podemos decir, por eso, que cuando uno de los codeudores solidarios muere dejando varies herederos, pueden presentarse tree casos perfectamente dIstintos: 11 el acreedor demanda a uno de los codeu289

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dores vivos, a quien puede exigirle la totalidad de Ia obligacion, y la solidariedad subsiste con todas sus consecuencias; 2°) el acreedor demanda a todos los herederos del difunto, en conjunto, y les puede exigir Ia totalidad de la obligacidn, porque todos ellos, considerados conjuntamente, son solidarlamente responsables, y las cosas pasaran en los mismos tOrminos, como si todos los deudores estuvieran vivos; 3 9 ) finalmente, el acreedor demanda separadamente a uno de los herederos del deudor, en cuyo caso cesa Ia solidariedad y no podra exigir el acreedor sino la cuota que a cada heredero corresponde a prerrata de sus cuotas hereditarias. B). La otra manera de extinguirse Ia solidariedad es por la renuncia. La solidariedad es un beneficio que mira al interds individual del acreedor y es sabido que con arreglo al articulo 12 del C. Civil pueden renunciarse los derechos conferidos por las leyes con tal que solo miren interds individual del renunciante y que no estd prohibida su renuncia; y Ia ley lejos de haber prohibido la renuncia de Ia solidariedad, Ia ha autorizado y reglamentado en el articulo 1516. Renunciar la solidariedad es consentir en la division de Ia deuda; renuncia Ia solidariedad el acreedor cuando renuncia al derecho de cobrarle a cada uno de los deudores el conjunto total de Ia obligacidn. La renuncia de la solidariedad produce el efecto de transformar la obliged& solidaria en simplemente conjunta y la obligacidn, por consiguiente, solo podré exigirse por la parte o cuota que a cada deudor corresponde. No es lo mismo renunclar o remitir la solidariedad que remitir la deuda. Renuncia a Ia solidariedad el acreedor que consiente en que la deuda se divide; remite la deuda el acreedor que renuncia a cobraria, que Ia da por cancelada sin haber reclbido la prestaciOn debida. La remisiOn de Ia deuda es modo de extinguir Is obligacidn; Ia renuncia de la solidariedad es una manera de poner fin a la solidariedad y de transformar la obligacidn en simplemente conjunta. La remisiOn de Is deuda acarrea la extinciOn de la solidariedad, porque Ia solidariedad es un atributo de la obligacidn: si la obligacidn se muere, se pierde el atributo; pero Ia renuncia de la solidariedad no extingue la obligaciOn, sino que la transforma solamente en obligacidn simplemente conjunta. La renuncia de Ia solidariedad puede ser general e individual, y en ambos casos express y tecita. Es general cuando se refiere a todos los codeudores, de manera que Ia deuda se divide entre todos ellos; es individual cuando solo se refiere a alguno de los deudores, de manera que los restantes quedan solidariamente obligados at pago. Es expresa cuando el acreedor Is hace en terminos formales, cuando dice "renuncio a la solidariedad en favor de todos o en favor de tales o cuales deudores"; es tacita cuando se deduce de ciertos actos ejecutados por el acreedor que revelen en 61 el dnimo de renunciarla. 290

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La renuncia es general cuando se refiere a todos los codeudores, cuando, como dice el incise final del articulo 151&, el acreedor consiente en Ia divisien de Ia deuda; la obliged& se ha transformed° en simplemente conjunta, y renunciada la solidariedad respecto de todos, se acaba este beneficio del acreedor y en to sucesivo no podre exigir a cads deudor sino la parte o cuota que le corresponda come en el caso de to obliged& simplemente conjunta. La renuncia es individual cuando el acreedor remite la solidariedad respecto de uno o ma's de los deudores, quedando los restantes solidariamente obligados. La renuncia individual puede, como la general, ser expresa y tacita. Es expresa cuando el acreedor la hace formalmente respecto de tat o tales deudores; y es tâcita en el caso del incise 2° del articulo 1516, que dice que el acreedor renuncia tâcitamente la solidariedad en favor de uno de ellos cuando le ha exigido o reconocido el pago de su parte o cuota de la deuda, expresandolo asi en la demanda o en fa carte de pago si la reserve especial de la solidariedad, o sin la reserve general de sus derechos". Tres requisitos deben concurrir simultãnea y copulativamente pare que el acreedor renuncie tOcitemente Ia solidariedad en favor de alguno de los deudores solidarios; altos son: 19) que el acreedor haya exigido, o haya recibido reconocido a uno de los deudores su parte o cuota en la deuda; 2°) que en la demanda o en Ia carte de pago el acreedor haya declared° que procede a exigir en la demanda, o a escribir en la carte de pago, esa cantidad a tituto de la parte o cuota que en la deuda le corresponde; y 39) que el acreedor no haya hecho reserve especial de la solidaridad o reserve general de sus derechos, come si declare que limita su acciOn, en eI caso de una demanda, per ejemplo, a la parte o cuota que le corresponde en la deuda at deudor demanded°. Los efectos que la renuncia individual de Is solidariedad produce, son negarle al acreedor ei derecho de cobrar el total de la deuda at codeudor en cuyo favor se hizo la renuncia. porque to renuncia es individual: pero con respecto a todos los demOs codeudores la solidariedad subsists, y puede, por consigulente, el acreedor, cobrarie a los deudores restantes el total de la deuda. El articulo 1516 en su incise 39, lo dispone expresamente asi: "Pero este renuncia express o tacita no extingue la acciOn solidaria del acreedor contra los otros deudores, por toda la parte del credit° que no haya sido cubierta por el deudor a cuyo beneficio se renunr 16 la solidariedad". Si hay cinco codeudores solidarios y el acreedor renuncia a la solidariedad en favor de uno de ellos, puede cobrar el total de la obliged& a los otros cuatro. Si el deudor en cuyo favor se hizo la renuncia, page parte de la deuda, la acciOn del acreedor se dirigirit contra los otros por el saldo que queda; pare si nada

ha pagado, el acreedor tiene expedita su acciOn contra cualquiera de los otros r.uatro por el total de la deuda. El anterior es el &goo efecto que produce la renuncia individual y, per eso, el codeudor en cuyo favor se hizo la renuncia, estO obliged° a contribuir en definitive at pago de to deuda por la parte o cuota que
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en la obligacion le corresponde, y esta obligado a soportar la cuota del deudor insolvente por expresa disposIciOn del articulo 1522, inciso fi nal por las razones que dimos at estudiar esta disposiciOn

La Solidariedad imperfecta
Algunos autores franceses han pretendido dividir la soliddliedad en perfecta e imperfecta. Seria perfecta la que produce todos !Qs efectos que acabamos de estudiar, Ia que da at acreedor el derecho de exigir el total de Ia obligaciOn y que produce todas las demos consecuencias juridicas enunciadas at travós de nuestro estudio. Seria imperfecta Ia solidariedad que solo le darfa at acreedor el derecho de exigir el total de la obligaciOn de cada uno de los deudores, pero que no produciria ninguno de los otros efectos que la solidariedad perfecta produce en el derecho. propOsito de que se ha formulado esta teoria? En la necesidad que han tenido los autores franceses de buscar una explicaciOn a ciertos casos de solidariedad legal en que es imposible explicarlos por Ia teoria del mandato tacit° y reciproco que en Ia solidariedad aceptan estos mismos autores. Por ejemplo, en el caso de varias personas que cometen un delito en comOn, en el caso de los arrendatarios de distintos pisos de una casa que se incendia, caso que establece el COdigo francês, puesto que establece que todos los locatarios son solidariamente responsabies de los perjuicios que provengan del incendio; icOmo buscar un mandato entre estos individuos que ni siquiera se conocen? LCOmo buscar un mandato en una letra de cambio entre individuos que residen en distintos paises y a veces en distintos continentes? En todos esos casos evidentemente que Ia teoria del mandato tactto y reciproco no tiene expiicaciOn racional, no tiene base en la lOgica ni en los principios jurfdicos. 1,COmo explicar, entonces, en estos casos, Ia solidariedad? A propOsito de ello SurgiO Ia teoria de Ia solidariedad imperfecta, y se dijo: "En otros casos que no es posible reconocer la existencia de un mandato entre los deudores, Ia solidariedad se reduce a darle al acreedor el derecho de exigir Ia totalidad de la obligaciOn a cada uno de los deudores, pero no produce ningim otro efecto". SegCm esto, la solidariedad convencional serfa siempre perfecta y Ia legal seria perfecta o imperfecta, segOn que pudiera o no pudiera presumirse la existencia de un mandato. No se puede negar que como teoria juridica, tiene el método de Ia originalidad y de la inteligencia: pero tampoco se puede negar que desde el punto de la ley, no tiene valor alguno, y por eso que los tratadistas y los Tribunales franceses Ia han rechazado abiertarnente, qui• tandolr: todo exit°. Dentro de nuestro COdigo, por otra parte, es tarnhien total y absolutamente inadmisible, en primer Lugar, porque nos pace descansar la solidariedad sobre la base del mandato, y en seguida, porque el texto de Ia ley Ia rechaza abiertamente; el articulo 1511 del 292

TEORIA DE LAS OBLIGAC

C Civil nos dice que la solidariedad puede emanar de la ley, der testament° o de la convencien, y despuês de sefialar estas tres Fuentes de la solidariedad, entre a reglamenter esta instituciOn sin distinguir cuai de ones reglamenta, y donde la ley no distingue, no le es licito al hom bre distinguir En consecuencia, en Chile. toda solidariedad, sea legal. testamentaria o convencional, es siempre perfecta y cualquiera que sea la fuente de donde elle emane, produce todos los efectos que se,fialado a menos que las partes hayan acordado otra case.

III. Las Obligaciones Ind ivisib es
GENERALIDADES La otra modalidad que se opone a la divisibilidad de una obligacion, cuando hay pluralidad de sujetos, es la indivisibilidad, que, al igual quo la solidariedad, coloca a cada uno de los deudores en la necesidad do efectuar el pago total y autoriza a cada acreedor pare exigir la obligecon tambien en su totalidad, si bien esto proviene de causes muy diverses de las que engendran la solidariedad. La materia de la divisibilidad de las obligaciones, es sin dude alguna, una de las mas complejas, obscures y dificiles del Derecho Civil, no tanto desde el punto de vista teifirico, sino desde el panto de vista de su aplicaciOn practice. Por eso, desde tiempos inmemoriales, los iurisconsultos han pretendido esclarecer este materia. Ya del siglo XVI Dumoulin, jurisconsulto trances, escribie un tratado que denomin6 "Del Intrincado Laberinto de lo Divisible y de lo Indivisible", a fin de conducir a el al lector, idee diez Haves y tres hilos que servirian para es clarecer este materia. No obstante sus esfuerzos y los de los jurisuoasultos que vinieron despues de el, la obscuridad ha continuado pasta die de hoy. La materia de la indivisibilidad de las obligaciones no presentan en realidad, en el Derecho, ninguna importancia ni utilidad practii.a poxque los fines que (as obligaciones indivisibles esten !lunacies a 11,J alp, se cumplen sobradamente con la existencia de las obligaciones irdarias, pues la indivisibilidad como fa solidariedad imponen a cada ono de los deudores la obligaciOn de efectuar el page total de la obligacion clan el derecko a cada acreedor para exigir tarnbien su totalidad Unica ventaji que tiene la indivisibilidad y que en esto obvia la desven taja de la solidariedad, es que evita la divisibilidad de la deuda cuando uno de los deudores ha fallecido dejando varies herederos; sin enibar go, este inconveniente de las obligaciones solidarias puede evitarse paw tiindose que ace cuando uno de los deudores fallezca, no podra tuarse un pago parcial, estipulaciOn esta que esta expresamente won templada en el N` 4 del articulo 1526. Se evita con elle que poi Li muerte de uno de los deudores solidarias, se produzca la divisibilidad de la deuda y se deja al acreedor el derecho de exigir de cualquiera los herederos del deudor la ejecución en su totalidad
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Esta es Ia Unica ventaja prâctica, Ia Unica utilidad real y positive que presentan las obligaciones Indivisibles y Ia Unica ventaja que no satisfacen en el hecho las obligaciones solidarias. Por eso, el dia que las obligaciones solidarias produzcan este mismo efecto, el dia que el articulo 1523 del C. Civil haya desaparecido, las obligaciones indivisibles habran dejado de tener importancia practice. Las legislaciones modernas, comprendiendo este situation, tienden a excluir este distingo entre las obligaciones solidarias y as obligaciones indivisibles, tienden a hater de estas dos especies de obligaciones, una sola. Es lo que ha hecho el COdigo Federal Suizo. Convendria por eso, que en Ia revision que algdn dia ha de hacerse de nuestro COdigo, se siga el criterio adoptado por el COdigo Suizo. La clasificaciOn de las obligaciones en divisibles e indivisibles depende de la naturaleza del objeto debido, por cuyo motivo es menester empezar por advertir cuando el objeto de una obliged& es susceptible de una divIsiOn y cuando no lo es, ya que de este antecedente depende la clasificaci6n a que me vengo refiriendo, porque hay que advertir que las cosas en el Derecho, lo mismo que en to ffsica, admiten divisiOn; y si el objeto es divisible, Ia obliged& es divisible, y si el objeto es indivisible Ia obliged& es tambidn indivisible. Sin embargo, no en toda obliged& influye Is naturaleza del objeto debido, no siempre hay que atender a su naturaleza pare averiguar si una obliged& es divisible o es indivisible, porque el problema de la indivisibilidad no se presenta slempre, sino que tiene lugar cuando en la obliged& existe pluralidad de sujetos. No cabe hablar de obligaciones divisibles o indivisibles, cuando hay unidad del acreedor y de deudor, esto es, en las obligaciones quo constituyen el tipo normal de las obligaciones. El problems no tiene, puss, importancia en este caso, por que con arreglo at articulo 1591, "el deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le deba, salvo el caso de convenel& contraria, y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos especiales" (inciso 1°). Pero cuando en Ia obliged& hay pluralidad de sujetos, cuando hay varies acreedores o varios deudores, entonces si que se presenta el problema de Ia indivisibilidad o divisibilidad de las obligaciones, y enton ces tiene interes averiguar at Ia cosa admite o no divisiOn, porque to situaciOn en que el deudor o el acreedor se encuentra es distinta cuando Ia cosa admite division y cuando no Is admite, porque cuando la cosa debida es susceptible de divisiOn, la obligacian es divisible con arreglo at principio general del articulo 1526, inciso 1°, y, en consecuencia, cada deudor estd obligado solamente al pago de Is parte o cuota que en la deuda le corresponds, y cada acreedor puede exigir dnicamente to parte o cuota que tenga en el cradito; pero cuando la obliged& recae sobre un objeto indivisible, entonces cads deudor estd obligado a satisfacer en el total al acreedor y cada acreedor tiene el derecho de exigir el pago total de Is oblIgaciOn, si Wen el pago efectuado a uno de los acreedores, por uno de los deudores extingue Ia obliged& en su totalidad.
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MORA DE LAS OBLIGACIONES

Siendo el fundamento de la clasificación de las obligaciones divisibles e indivisibles, la naturaleza del objeto debido; dependiendo el carEicter de estas obligaciones de Ia naturaleza misma de la cosa sabre que ellas recaen, debemos empezar par averiguar y establecer que cosas admiten division y cuales no la admiten, teniendo presente para este efecto que la divisibilidad e indivisibilidad de las cosas no presentan una ma caracteristica en el Decreto que en la Fisica.

Cosas Divisibles y Cosas indivisibles
En las Clencias fisicas es divisible toda cosa que admite un fraccionamiento material; podemos decir que son fisicamente divisibles todas las cosas que pueden fraccionarse o dividirse en varies partes o fracclones, iguales o desiguales. Fisicamente indivisible son las cosas que no admiten un segregamiento material en diversas secciones o fracciones. Dentro del punto de vista de Ia fisica, todas las cosas son divlsibles, porque no hay cosa que no pueda fraccionarse; y dentro de la fisica, Ia Cmico que hay qua considerar as si las cosas pueden o no ser segregadas o divididas en diversas seccfones. En el Derecho hay que distinguir dos casos de divisibilidad: Is fisica o material y la divisibilidad intelectual o de cuota; y hay que tener presente, pare este efecto, que Ia division fisica o material en el Derecho, no corresponde a la divisiOn fisica de las Cienclas fisicas. En el Derecho una cosa es fisica a materialmente divisible cuando ella es susceptible de dividirse o fraccionarse sin que deje de ser lo que es, sin que pierda su esencia, sin que pierda su individualidad, sin que se desmejore considerablemente; es decir, cuando a pesar de La divisiOn o del fraccionamiento, las diversas secciones o partes en que la cosa ha sido dividida, corresponden o representan el mismo valor de la cosa en su conjunto. Asi, den sacos de trigo son material o fisicamente divisibles ante el Derecho, porque cincuenta sacos de trigo y otros cincuenta sacos de trigo en que los cien sacos pueden dividirse, representan en conjunto el valor total de la cosa, sin que se haya perdido la esencia o individualidad de Ia mismo cabe decir de un pedazo de terreno o de una cantidad de dinero. En cam' io, son ffsica o materialmente indivisibles ante el Derecho, las cosas que no admiten fraccionamiento material sin que dejen de ser lo que son, aquellas cosas que aunque pueden dividirse materialmente, par el hecho solo de la división pierden su esencia o so individualidad, y se transforman en otras cosas distintas, dejando de ser lo que haste ese momenta eran y el fraccionamiento produce una depreciaciOn en el valor de la cosa, porque aunque reunidas todas las fracciones despues de la divisiOn, no presentan el mismo valor de la cosa cuando este aCin no habia sido dividida. Par ejempto, un caballo as una cosa fisicamente indivisible en el Derecho, porque despues de is divisiOn. 295

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

deja de ser lo que era y en ningOn caso continua siendo un caballo; y aunque despues de Ia division se junten todos los pedazos del caballo, estos pedazos no representan el valor del caballo vivo. Lo mismo puede decirse de un automOvil o de una nave. Hay, entonces, que terser presente que desde el punto de vista juridico, Ia divisibilidad o Ia indivisibilidad de una cosa no depende del hecho material, como en Ia fisica, de si puede o no puede dividirse o fraccionarse en su materialidad; para determiner si una cosa, juridicamente hablando, es indivisible o divisible, hay que atender a las consecuencias o a los efectos que se producen con Ia divisibilidad o fraccionamiento material de Ia cosa, o si la cosa subsiste o no como tai cosa despuas de la divisi6n. Laud es, ahora, la divisiOn intelectual o de cuota? La division de cuota o intelectual consiste en suponer o en imaginarse fraccionada una cosa fisicamente indivisible. En realidad, una cosa es intelectualmente divisible cuando es susceptible de dividirse en su utilidad, es decir, en la utilidad que ella esta Ilamada a producir en el mundo en que la cosa existe, y se dice que esta divisiOn es intelectual, porque ella se Ia hace con ayuda de Ia inteligencla, ya que consiste en que el hombre, dentro de su cerebro, se imagine que esta dividida una cosa que en el hecho no lo esta. Asi, cuando Pedro, Juan y Diego se han obligado a entregar un automOvil en virtud de una obligaciOn de dar, esta obligaciOn que recae sobre una cosa fisicamente indivisible, es, sin embargo, intelectualmente divisible ya que esta obligaciOn admite Ia divisiOn de cuota o intelectual, porque podemos concebir o imaginar que tres personas pueden ser a la vez deudoras de un automOvil y cada una de ellas sera deudora por Ia cuota que en 01 le corresponda. Lo mismo cabe decir de cada uno de los acreedores: tres acreedores podran serlo de un automOvil y cada uno de ellos tendra la parte o cuota que en 61 les corresponda, a pesar de que Ia obligaciOn recae sobre un objeto fisicamente indivisible, y cada acreedor sera comunero respecto del auto sobre que Ia obligaciOn se ejerce.

Cuando se habla de Ia divisibilidad o indivisibilidad de cuota o intelectual, en el Derecho, no se atiende a Ia materialidad de la cosa debt da, ni a Ia materialidad del objeto de Ia obligaciOn o del derecho, sino que se atiende a que el derecho que en la cosa o con respecto a Ia cosa se ejerce, sea susceptible de divisiOn o de poseerse por varies personas.

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Por eso cuando se habla de esta divisiOn, no es la cosa la que se divide, sino que es el ejercicio del derecho o de la prestaciOn debida lo que es divisible. En el caso del automOvil, varies personas pueden extraer utilidad de 61, Len virtud de qua? En virtud de Ia cuota que en el derecho de dominio les corresponde. De alit que haya dicho hace un momento, que esta divisiOn intelectual o de cuota se refiere a la utilidad que de Ia cosa puede extraerse.
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TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

Asi come hay cease fisicamente indivisibles que admiten per disposiciOn de la ley division intelectual o de cuota, que pueden ser concebidas como divisibles en cuanto at derecho que con respecto a ellas se ejercita entre diversas personas, hay otras que a pesar de ser fisicamente divisibles, is ley, per consideraciones de orden superior, las considera fisicamente indivisibles. Se hallan en este caso los lagos de dominio privado, las servidumbres y la propiedad fiducfaria, per expresa disposicien del articulo 1317, incise final, y de los articulos 751, B26 827. Se encuentran edemas, en eats situaciOn la acciOn de saneamiento de is evicciOn y de los vides redhibitorios, la denuncia de obra nueva y la denuncia de obra ruinosa, seg►in el articulo 946; y las minas, segtin lo dispuesto en el articulo 12 del C. de Minerla, que no admiten divisidn fisica, pero que son intelectualmente divisibles, porque pueden ser poseidas por varies personas. Senalados los principles qua rigen la divisibilidad y indivisibltided en el Derecho, debemos averiguar cuando una obligaciOn es divisible y cuando es indivisible. El art. 1524 resuelve Ia cuestiOn. Dice este art.: "La obligaciOn as divisible o indivisible segOn tenga o no par objeto una cosa susceptible do divisidn, sea fisica, sea intelectual o de cuota". Y pare aclarer los conceptos, se6ala algunos ejemplos en su incise 2*: "AM, la obligación de conceder una servidumbre de transit° o la de hacer construir una case son indivisibles; Is de pager una sums de dinero, divisible". De este articulo results que la obligacien es divisible cuando tiene por objeto una cosa susceptible de divisidn, sea fisica, sea intelectual o de cuota; y que una obligacidn es Indivisible cuando tiene per objeto una cosa que no es susceptible ni de division fisica ni de divisidn inte!actual. Para que una obligaciOn sea divisible, segtin el texto del articulo 1524, es menester que recaiga sobre una cosa que admita divisiOn, o fisica o intelectual. No es necesario pars que Is obligaciOn sea divisible quo el objeto debido admita copulativamente ambas divisiones, baste que Ia cosa sea susceptible de divisiOn fisica a intelectual; de cualqulera de las dps maneras que la cosa puede dividirse, la obligaciOn es divisible. Y lo es porque el art. 1524 emplea fa expresiOn sea, y eats expresiOn equivale a o; es una es presiOn que indica ideas dlsyuntivas, o una u otra; no Indica conjunciOn, romo habria sucedido si el COdigo hubiera dicho: "o fisica e intelectual". En consecuencia, si In cosa as susceptible de ambas divisiones, no hay cuestiOn; pero tambien la obligaciOn tiene el caracter de divisible cuando recae sobre una cosa fisicamente indivisible, pero que admite una divisiOn de cuota o intelectual. Asi, la obligaciOn de pager una cantidad de dinero es divisible, porque el dinero admite divisiOn fisica y divisiOn intelectual o de cuota; la obligaciOn de entregar un caballo es temblen divisible porque aunque el caballo es fisicamente indivisible, la obligaciOn es divisible porque se puede pager per varies personas. 297

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

En vista de esto podemos definir Ia obliged& divisible como agile lla que tiene por objeto una cosa o un hecho que en su ejecucion es susceptible de divisiOn fisica o de cuota. Segtin el art. 1524, Ia obliged& es indivisible cuando tiene por ob. jeto una cosa que no es susceptible de una divisiOn fisica ni intelectual. Para que la obligacicin sea indivisible es menester que la cosa debida no admita ninguna de las divisiones, ni fisica, ni intelectual, porque baste que admits una de ellas pars que In obligacidn se transforme en divisible. Asf, la obliged& de conceder una servidumbre de transit°, dice el

Art. 1524. es indivisible. porque si hay varies personas que deben conceder una servidumbre de trOnsito, cualqulera de alias puede ser obligada a Ia totalidad de Ia obligaci6n, porque se concede o no se concede el permiso de transitar por una heredad ajena. Igualmente, cuando varies personas se han obligado a construir una casa, la obliged& no queda cumplida sino cuando la case ha silo totalmente construida. En realidad y miracles as cosas con absolute imparcialidad, no se ye la razOn por qui!) estas cosas no se pueden dividir. Pero Is ley dijo que eras obligaclones Indivisibles y en presencia de un texto de la ley no cabe divisibilidad posible: lo Calico que va quedando en claro es que estas cosas no las entiende nadie.
Podria, por eso, definirse to obliged& indivisible como aquella que tiene por objeto una cosa que en so entrega y ejercicio no puede dividirse ni fisica, ni inteiectuaimente. El concept° que conviene es este: si Ia cosa es divisible intelectual o ffsicamente, la obliged& as divisible, porque la ley no exige la concurrencla copulative de ambas divisiones; y a Ia inverse, la cosa es indivisible cuando ninguna de las dos divisiones cabe en Ia cosa iQue resulta de todo esto? Que en realidad no hay en el Derecho chileno ninguna obligaciOn indivisible. Si fueramos a aplicar el art. 1524 con prescindencia de los ejemplos, tenetnos que alirmar, sin terror que se nos contradiga, que todas las cosas admiten divisiOn intelectual, porque no se ye, en realidad, ninguna razOn lOgica, juridica ni legal pare hacer un distingo sobre este materia. Desde el punto de vista intelectual, todas las cosas que existen en el mundo, son divisibles aunque Ia obliged& recaiga sobre un obje to indivisible, habria sido mucho mejor que el legislador chileno hubiera suprimido las Oltimas palabras del art. 1524 y lo hubiera dejado haste el termitic) "fisica"; de este modo el articulo habria quedado Iasi: "La obliged& es divisible o indivisible, sec& tenga o no por objeto una cosa susceptible de divisiOn fisica". Con ello hubiera obviado todas las dificultades y obsenridades de este materia y le habria dada tin caracter mss lOgico, porque las (micas cosas que, en realidad, pueden considerarse coma indivisibles o divisibles son las que no admiten o admiten divi. siert fisica, Y en la necesidad de armonizar estas routes con la prâctica, la ley nos ha dicho en el art. 1526: "Si la obliged& no as solidaria ni in-

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TEORIA

DE

LAS

OBLIGACIONES

Como se ye, es la mime cosa con distintos nambres, porque la clasificacien de este autor que quiso refuter al otro, es exactemente igual a la de Dumoulin, y coinciden absoluternente. La indivisibilidad absolute o necesaria de Dumoulin, es la que Planiol llama real a natural; Ia indivisibilidad de obligacian a que se refiere Dumoulin, es la que Planiol llama indivisibilidad real relative; y la indivisibilidad de pago del prime- , ro de estos autores es la que el segundo llama convencional. Nuestro COdigo Civil aventajO en esto al Cddigo frances, porque no acepte ninguna de estas clasificaciones, ni ninguna de estas nomenclatures destinadas a hacer mas oscura este materia. En el articulo 1524 de nuestro Cedigo se dijo que "la obligaclen es divisible o indivisible segtin tenga o no por objeto una case susceptible de divisiOn, sea fisica, sea intelectual o de cuota"; de manera que pare el COdigo chileno no hay sino dos clases de obligaciones: divisibles e indivisibles, yen las obligaciones indivisibles se comprenden todas las obligaciones en que la indivIsibilidad provenga de la naturaleza del objeto debido, cualquiera que sea el nombre de la indivisibilidad y la cause que la genera. Por eso, si le ebligacien tiene par objeto una case que no es susceptible de dividirse fisica ni intelectualmente, sea que la indivisibilidad provenga de la naturaleza del objeto debido o del fin que las partes se propusleron en consideraclan al contrato, Ilãmesele indivisibilidad absolute a necesaria como la llama Dumoulin, o real o natural, coma la llama Planiol: ilarnesele indivisibilldad real o natural, absolute o relative, en el COdigo chileno se llama indivisibilidad, simplemente. La que prueba quo los ejemplos puestos en el art. 1524, una, el de conceder una servidumbre de trensito, caso de indivisibilidad real o natural absolute o necesaria; otro, el de construlr una case, caso de indivisibilidad real o natural relative, segOn la clasificacien de Planiol, y de indivisibilidad de obligacidn, segtin Dumoulin. La obligaciOn es divisible, en cambia, cuando recae sobre una cosa que admite division fisica a intelectual; y de estas obligaciones solo se exceptijan aquellos casos a que se refiere el articulo 1526, que contempla lo que algunos autores Haman indivisibilidad convencional a de pago. Si necesitaramos hacer una clasificaciOn de las obligaciones en cuanto a su divisibilidad o indivisibilidad podriamos clasificarlas en dos grupos: 19 Obligaciones divisibles, que son aqueilas que tienen por objeto una cosa fisica o intelectualmente divisible, junto con las excepcioners a Ia divisibili Aid que sehala el articulo 1526; y 2 9 ) Obligaciones indivisibles que sun aquellas que tienen por objeto una case que no admits divisiOn fisica ni intelectual; en atlas quedan comprendidas todas las obligaciones indivisibles en que la indivisibilidad pi-avenge de la naturaleza del objeto debido, cualquiera que sea su cause o el nombre que se le de.
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Mirada to cuestiOn desde otro aspect°, podemos decir que en el C. Civil chileno hay dos clases de indivisibilidad, la propiamente tal, la que proviene de Ia naturaleza del objeto debido y que es la que engendra las obligaciones indivisibles propiamente tales; y segundo, las excepclones a la divisibilidad de que trate el art. 1526, en las wales la indivisibilidad 301

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

existe no en la obligacien, sino en su ejecucion o pago y que, por eso, podrfamos Ilamar perfectamente bien indivisibilidad de pago, para optar la nomenclature de los autores que se citaron. —Estas Ultimas no son propiamente obligaciones indivisibles, son obligaciones divisibles, coma dice of articulo 1526, y la indivisibilidad solo existe para el efecto del pago, porque por disposiciOn de la ley, que interpreta Ia voluntad de as partes, o por convencitin de estas, el acreedor no obtendria el fin tras el cual va sino mediante el pago total de la obligaciOn, y para realizar ese fin, es que se les ha dado el cat- deter de indivisibles, a pesar de recaer sobre una cosa perfectamente divisible. Con estos antecedentes, debemos entrar a estudiar separadamente las obligaciones divisibles y las obligaciones indivisibles con los efectos que unas y otras producers; y al referirnos a las primeras, tenemos que estudiar detalladamente las excepciones a la divisibilidad de que trata el articulo 1526, porque asf como las obligaciones indivisibles no son de aplicaciOn prâctica frecuente, las excepciones a la divisibilidad sf que presentan aplicaciOn y mucha importancia en el terreno de los hechos. Las Obligaciones Divisibles Excepciones a la divisibilidad Las obligaciones divisibles, como ya se dijo, son aquellas que tienen por objeto una cosa que es susceptible de una divisiOn ffsica o intelectual. Ella constituye la regla general en el Derecho, cuando hay pluralidad de sujetos, segOn resulta del articulo 1526, inciso 19. De manera que cuando una misma cosa es debida por varies personas o a varios acreedores, siendo ella susceptible de divisiOn Fisica o intelectual, cada deudor estO obligado a su parte o cuota y cada acreedor sOlo puede exigir la parte o cuota que le corresponde en el credito; y lo mismo sucede si muere el deudor o el acreedor dejando varios herederos, pues cada heredero del deudor responde de su cuota y cada heredero del acreedor sOlo puede exigir Ia suya. En otros terminos, la obligaciOn se considera como simplemente conjunta y produce todos los efectos que hemos sefialado al estudlarlas. No obstante ser regla general consignada en el inciso 1 9 del articulo 1526, hay casos en los cuales las obligaciones, a pesar de ser divisibles por su objeto, a pesar de recaer sabre cosas que pueden dividirse, son consideradas coma indivisibles por razones de diverse Indole, en forma que cada uno de los deudores puede ser obligado al cumplimiento total de ells. Se dice, entonces, que hay una exceed& a Ia divisibilidad, materia de la cual se ocupa el articulo 1526, que reglamenta aquellos casos de Indivisibilidad que los autores y Ia doctrine denominan indivisibilidaci de pago o convencional. El articulo 1526, del C. Civil, despuès de decir que no siendo la obligeoi6n solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede solo exi302

TEOIRIA DE LAS OBLIGACIONES

gir su cuota, y cede uno de los cocieudores es solamente obliged° al pago de la suya, y que la cuota del deudor insoivente no gravara a sus codeudores, agrega: "Excepttianse los casos siguientes" De manera que los casos que enurnera el articulo 1526, son casos de obligaciones divisibles. pero que pot disposición de Ia ley constituyen una exception a la divisihilidacl, y constituyen, pare ciertos efectos, cases de obligaciones indivisibles. Este es lo que Planiol llama indivisibilidad conventional, y Pothier, indivisibilidad de pago. \I se llama asi, porque !a indivisibilidad, no proviene, ni de la naturaleza del objeto debido, ni de la naturaleza misma de la obligacien. El objeto debido es divisible, Ia oblige don admite un cumplimiento parcial; sin embargo, para los efectos de sit ejecuciOn, pare los efectos de la realization de la prestaciOn debida, la obligacien se considera come indivisible, en terminos quo el acreedor no puede ser satisfecho por partes, sino on la totalidad de la obligacidn. Fuera de este efecto, este indivisibilidad no produce ningtin otro, y es, por eso, que pare todos los dernes respectos legales, estos casos de indivisibilidad deben ser considerados o tratados como casos de excepciOn a la divisibilidad. Y se la llama indivisibilidad convenclonal por que ells emana en realidad de una convencicin expresa o tacita de las partes, en virtud de Ia cual los contratantes han querido que la obligacit5n no puede cumplirse por partes sino en su totalidad. La lecture del articulo 1526, en sus diversos nOmeros pone en evidencia lo que vengo diciendo. El N° 4, por ejemplo, pone de relieve esta materia y contempla un case de indivisibilldad que arranca de una convenca5n formal, expresa entre et acreedor y los deudores; en los casos de los ntimeres 2°, 5° y 6 9 , la Indlvisibilidad proviene de una convencldn tecita: el fin que las partes han perseguldo con Ia °bill:lactel, esta Indicando que no puede ells cumplirse por partes, porque no quedaria plenamente satisfecho el acreedor si la obligaciOn pudlera cumplirse parclalmente, y la ley, interpretando este presunta voluntad de las partes, le da a estas obligaciones el cat-doter de indivisibles para los fines que estan Ilamadas a desemPeliar. La indivisibilidad de pago o convencional, las excepciones a la divisibilidad, comp la llama la ley chilena, solo es una indivisibilidad pastva, esto es, io existe sine de parte de los deudores, porque ells no tiene otro ol.rjeto que evitar un pago parcial, que asegurarle al acreedor la ejecuciOr total de la prestaciOn debida. De ahi que el articulo 1526 to prohiha a los deudores la ejecucien parcial; pero este obligaciOn no axisto por el lade de los acreedores. Esto lo prueba el proplo articulo 1526, que al referirse al derecho del acreedor, lo limita a su exigibilidad parcial, pero no acepta !a exigibilidad total. Asi, el N? 4 del articulo 1526, en su incise final, dice: "Pero los herederos del acreedor, si no entablan con juntarnente su accieln, no podrEin exigir et pago de la deuda, sine a prorrata de sus cuotas". El N° 5 del articulo 1526, establece, por otro lado que los herederos del acreedor no podran exigir of pago de la cosa entera sine intentando conjuntarnente su action (incise final). 3OR

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

El precepto del articulo 1526, contiene una enumeracien taxativa, porque dice al final de su inciso 1 9 : "Excepteanse los casos siguientes: y los enumera; por consiguiente, no hay otros casos de IndivIsibilidad de pago que los alli senalados. Como precepto de excepcien, es de derecho estricto, y en consecuencia, no admite aplicacien por analogia o por extensiOn. Analizaremos separadamente los diversos casos de excepciOn a la divisibilidad contemplados en el articulo 1526. Primera excepcien El primer caso se refiere a Ia accien hipotecaria o prendaria; y pare el cabal conocimiento de las reglas que este caso contempla, es indispensable tener presente lo que sobre esta materia disponen los articulos 2405 y 2408, del C. Civil. El articulo 2405, del COdigo, contenido en el titulo de la prenda, dice: "La prenda es Indivisible. En consecuencia, el heredero que ha pagado su cuota de la deuda, no podre pedir la restituciOn de una parte de la prenda, mientras exista una parte cualquiera en Ia deuda; y reciprocamente, el heredero que ha recibido su cuota del credit° no puede remitir Ia prenda, ni aun en parte, mientras sus coherederos no hayan sido pagados. El articulo 2408, dispone: "La hipoteca es indivisible". "En consecuencia, cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas son obligadas al pago de toda is deuda y de cada parte de ella". Por su parte, el articulo 1526, on su N° 1 establece: "La accien hipotecarla o prendaria se dingo contra aquel de los codeudores que posea, en todo o parte, Ia cosa hipotecada o empenada". "El codeudor que ha pagado su parte de Ia deuda, no puede recobrar is prenda u obtenar la cancelacien de la hipoteca, ni aim en parte, mientras no se extinga el total de Ia deuda; y el acreedor a quien se ha satisfecho su parte del credit°, no puede remitir la prenda o canceler Ia hipoteca, ni aun en parte, mientras no hayen sido enteramente satIsfechos sus coacreedores". Estos tres articulos estAn intimamente relacionados y contienen en el fondo, un mismo principlo expresado de diversas maneras o condiciones desde distintos puntos de vista. La indivisibilidad de In prenda y la hipoteca comprende dos faces: 11 Ia prenda y Ia hipoteca son en si mismas indivisibles, de manera que la totalidad de Ia cosa hipotecada a empenada y cada una de sus partes, ester, afectas al cumplimiento de toda Ia obliged& y de cada una de sus diversas partes, por lo que Ia accien prendaria o hipotecaria no se extingue mientras subsista un saldo afecto al cumplimiento de Ia obligeciOn; 29 ) la accien hipotecaria y Ia acciOn prendaria son tambien indivisibles, porque puede exigirse el pago total de la deuda a cualquiera de los codeudores que posea Ia cosa empenada o hipotecada, on todo o en parte. 304

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

En su primer aspecto, la hipoteca y la prenda son indivisibles en el sentido de que toda la finca hipotecada y toda la cosa empehada, y cede una de sus diversas partes, queda afecta a la totalidad de Ia obliged& y a cada una de las partes que la obliged& tenga; de donde resulta que toda Ia finca hipotecada y toda Ia cosa empenada y las diversas partes o secciones en que la case empehada o hipotecada puede dividirse, quedan responsables del total de la obligaciOn, como quedan responsables de coda una de las'partes en que la acciem se divide.
El acreedor, por consiguiente, puede cobrar Ia totalidad de Is obliged& o cualquiera parte de Ia obliged& con respecto a toda la cosa hipotecada o empeflada, o con respecto a cualquiera de las fracciones en que sea dividida. La consecuencia Idgica de ese principio es que Ia hipoteca y la prenda no se extinguen mientras no se haya extInguido totalmente la deuda que garantizan. De ahf que diga en el N° 1?, del articulo 1526, en su inciso V: "El codeudor quo ha pagoda su parte de la deuda, no puede recobrar is prenda u obtener la canceled& de la hipoteca, ni atIn en parte, rnientras no se extinga el total de Ia deuda; y el acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crddito, no puede rernitir la prenda o canceler la hipoteca, ni atin en parte, mientras no hayan sido enteramente satisfechos sus coacreedores". En el segundo aspecto de Ia indivisibilidad de la prenda y de la hipoteca, esto es, que is acciem prendaria y la acciOn hipotecaria son tambier) indivisibles, para determiner la indivisibilidad de la acciOn qua el acreedor tiene contra el deudor prendario a hipotecario, hay quo distinguir entre in acciOn personal y la acciOn real. Del contrato principal nace una action personal; de la hipoteca y de la prenda, quo son contratos accesorios, nacen las acciones reales pare perseguir la masa de cualquiera mano en que se halle. Si at acreedor intents la acclOn personal, no hay cuestiOn de ninguna class: la obliged& accesoria seguira la suerte de la principal; y si en el caso de un mutue, por ejemplo, el acreedor ejercita su acciOn personal, Ia deuda se divide a prorrata de las cuotas que corresponden a los deudores. Pero si es la acciOn hipotecaria o prendaria la que se ejercita par el acreedor, ells as indivis ible, ci mo consecuencia de ser indivisibles Ia prenda y Ia hipoteca; siendo entonces indivisibles el derecho de prenda y el de hipoteca por expresa disposiciOn de la ley, indivisible tendril que ser la acciOn que de ese derecho nace. De manors que cuando se ejercita la acciOn prendaria o hipotecarla, el acreedor no persigue Ia responsabilidad personal del deudor, sino que persigue la responsabilidad de la cosa, porque como el derecho real es el que se ejerce sabre la cosa sin respecto a determinada persona, y como Ia cosa esttl afecta en su totalidad al pago integro de la obliged& y a cualquiera de las partes de la misma, resulta que la acciOn prendaria o hipotecaria puede dirigirse en su totalidad contra aquel equellos de los codeudores que posean Is cosa en parte o en su totalidad.
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o prendaria se dirige contra aquel de los codeudores que posea, en todo o en parte, la cosa hipotecada o empefiada".

Por eso dice el inciso 1° del articulo 1526, que "La acciOn hipotecaria

A este respecto, se ha presentado a los Tribunales de Justicia un caso muy interesante, en que las opiniones de Ia Corte Suprema, Ilamada a resolver Ia cuestiOn, se dividieron en forma que Ia sentencia fue acordada por cinco votos contra cuatro. La sentencia se halla en Ia Gaceta de los Tribunales, ano 1916, tomo II, sentencia 75, pagina 219; fue redac. tada por el Ministro senor Castillo, y en ella se hace un estudio muy interesante sobre esta materia, en una forma digna de todo elogio. El caso era este: un individuo durante el matrimonio, y, en consecuencia, durante Ia vigencia de Ia sociedad conyugal, hipotec6 un inmueble de la sociedad conyugal a Ia Caja de Credit° Hipotecario, en garantia de una deuda que a favor de Ia Caja contrajo. Con posterioridad a la constituciem de la hipoteca fallecid Ia mujer y, en virtud del principio que rigs; Ia sucesiOn por causa de muerte, la herencia de Ia mujer se defiriO a sus hijos legitimos por el solo minlsterio de la ley, quienes adquirieron por el hecho de Ia delaciem, la posesiOn legal de Ia herencia y quedaron obligados en calidad de poseedores del inmueble, en Ia cuota que les correspondia. Se produjo, por consiguiente, una especie de comunidad entre los herederos de Ia mujer y el marido de esta. HabiOndose hecho exigible el cumpllmiento de la obligaciOn, Ia Caja de CI kilt° dirigiO una ejecuciOn exclusivamente en contra del marido. En esa ejecuciOh fue sacada a remate Ia finca hipotecada y subastada por un tercero. Terminada esta primera parte, los herederos de Ia mujer, que no habian sido parte en este litigio, que no habian sido ejecutados por la Caja de Cr&lit° Hipotecario, se presentaron a los Tribunales de Justicia reivindicando la cuota que en el inmueble les correspondia, y pidieron se declarara que a ellos no les afectaba Ia yenta hecha por Ia justicia y que habia formada una comunidad entre ellos y el comprador. La Corte de Apelaciones de Santiago desech6 Ia demanda por estimar que la acciem hipotecaria era indivisible y que habiêndose dirigido Ia acciem en contra de uno de los deudores, el marido, estaba bien fallada la cuestiem. La Corte Suprema, en una sentencia en que estudia esta materia, anulO la sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago y dio lugar a Ia demanda, porque dijo que la indivisibilidad de Ia accIOn hipotecaria o prendaria no provenia de la naturaleza del objeto, puesto que el objeto debido, la cantidad de dinero, era esencialmente divisible, y que esta indivisibilidad solo provenia de Ia disposiciOn de la ley, que interpreta la voluntad de las partes y que ha querido que el acreedor sea pagado en su totalidad, La acciem hipotecaria se dirige contra el que posee cosa hipotecada; siendo varios los que poseen Ia cosa hipotecada, todos ellos deben ser demandados, porque Ia acciOn va contra el actual poseedor, y el hecho de que sean varios los poseedores no autoriza para que la acciOn se dirija contra uno y no contra todos.
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De esta sentencia, resulta entonces, que cuando son varios los poseedores, Ia accidn hipotecaria debe dirigirse contra todos ellos.
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TEORIA

DE

LAS

OBUGACIONES

Como la indivisibilidad de la acciOn prendaria o hipotecaria soak existe pasivamente, resulta que cada acreedor par separado, no puede de mandar sino su parte co cuota que en el credit° le correponda; si todos quieren cobrar, deberan proceder de consuno, como Unica manera de oh tener el total del credit°. Segunda excepcidin El nOrnero 2° del articulo 1526 se refiere a las obligaciones de especie o cuerpo cierto, y dice: "Si la deuda es de especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es obligado a entregarlo". Se esteblece aqui la indivisibilidad en el pago de las obligaciones de especie n cuerpo cierto. La especie o cuerpo cierto es par su naturaleza indivisible, puesto que forma un todo, que de separarlo o segregarlo, desaparece o deja de ser lo que es; por eso, la ley ha establecido Ia indivisibilidad en el page de las obligaciones en que se debe un cuerpo cierto. El precepto del N1 9 2° del articulo 1526 se refiere a la materialidad de to entrega del cuerpo cierto que se debe, no a los efectos juridicos que Ia obligaciOn produce. Hemos vista que las obligaciones de dar pueden o no transferir el dominio; que algunos autores liaman a estas ultlmas obligaciones de entregar, y akin las asimilan a las obligaciones de hater; pero advertimos. al mismo tiempo, que nuestro C. Civil no hace este distinción, de manera que las obligaciones de dar pueden transferir el dominio, y bien pueden no transferirlo. Cuando la obligaciOn de dar tiene por objeto transferir el dominio, es indivisible, porque el objeto de la obligaciOn es en tal caso el derecho de dominio, y el derecho de dominlo es divisible intelectualmente, y vimos que para que una obligacicin sea divisible baste que el objeto sea susceptible de divisiOn fisica o intelectual. De manera que dentro de nuestro C. Civil, Ia obligaciOn de transferir el dominio es indivisible, y cada uno de los copropietarios puede transferir su parte o cuota en el dominio. En la doctrina hay perfecta uniformidad de pareceres a este respecto. Pero cuando el legislador liege al terreno de la realidad vie que en la practice erta doctrina era absurda, porque habria tenido que aceptar que la oblige ;iOn de especie o cuerpo cierto pudiera cumplirse por fracclones, lo q ie a más de it contra la *Ica, ve contra las finalidades que persigue el acreedor al contratar con un deudor sabre una especie a cuerpo cierto; de aquf que se viera obligado a consigner una excepciOn en el N' 2 9 del articulo 1526. Por eso, si bien Ia obligacidn de dar una especie o cuerpo cierto es divisible en cuanto al objeto de ells, es indudable en cuanto a su ejecuciOn; se trate entonces de una excepciOn a la divisibilidad; to que la ley declare aqui indivisible es el hecho material de la entrega, no el acto juridico de la transferencia del dominlo.
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ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

Tercera excepciem

El nUmero 3P del articulo 1526 contempla el caso de Ia responsabilidad que incumbe al deudor por el incumplimiento o el cumplimiento imperfecto o tardfo de la obligaciOn, y dice: "Ague! de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la obligación, es exclusive y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor". Esto significa, que tratandose de una obliged& divisible o indivisible y por el hecho o culpa de uno de los deudores se ha hecho imposible el cumplimiento de Ia obliged& en forma que no se puede satisfacer al acreedor, la obliged& de pagar los perjuicios recae solamente sobre aquel de los deudores por cuyo hecho o culpa se hizo imposible el cumplimiento de la obligaciOn. Todos los deudores son obligados at cuidado de Ia cosa, y esta es una obliged& indivisible, porque pesa por igual sobre todos ellos; de manera que si uno de los deudores falta a esta obligaciOn, es responsable de todos los perjuicios que se ocasionan at deudor. La expresidn solidariamente que se empiea en esta disposici& es impropia y este mal empleada, porque no cabe hablar de solidaridad cuando hay un solo deudor; y por otra parte, la idea de solidaridad es contradictoria con la idea de exciusividad que se consigna en el mismo precepto. De este articulo resulta que si hay varios deudores que han contribuido at incumplImlento de Ia obligaciOn, todos ellos son responsables de los perjuicios; pero no solidariamente, sino que cada uno responde de su cuota.

Cuarta excepciton
El !noisy 4P del articulo 1526 contempla uno de aquellos casos en que Ia indivisibilidad de Ia obliged& proviene de Ia voluntad de los contratantes, en que las partes han convenido que la obliged& debe cumplirse como si fuera indivisible. Este precepto contempla separadamente dos casos muy distintos: el primer caso se refiere at testador que ha dispuesto o cuando los herederos han acordado en la partici& o en una convenciOn que uno de ellos pague la totalidad de una deuda hereditaria o testamentaria; y el segundo caso es aguel en que se ha convenido entre acreedor y deudor, que el pago no podr6 hacerse parclalmente ni a& por los herederos de este ultimo.
Primer caso.

Puede ocurrir que en el testamento se haya dispuesto que uno de los herederos cargue con Ia totalidad de una deuda hereditaria o testamentaria; o que los herederos, en Ia partici& de los bienes o en convend& separada, hayan convenido en que uno de ellos tome a su cargo una deuda hereditaria o testamentaria por su totafidad,
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TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

Vimos que con arreglo at articulo 1354 la regla general es que las deudas hereditarias y testamentarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus respectivas cuotas hereditarias; dice el inciso 1 9 del articulo 1354: "Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos del deudor a prorrata de sus cuotas". Pero la ley no ve inconveniente pare que este precept° se altere por testament° a par la voluntad de los herederos; y los efectos de este acuerdo estan especialrnente sefialados en el inciso 1° del N° 4° del articulo 1526; en ellos no hay sine aplicacien del principle consagrado en el articulo 1445, Ns' 2?, de que pare que una persona se oblique a otra per un acto o declared& de voluntad es menester que consienta en dicho acto a declaracian. En efecto, el acuerdo de los herederos a la dtsposician testamentaria no oblige al acreedor, porque no ha tornado parte alguna en ellos, y par eso, el articulo 1526, N° 4, to autoriza para dernandar el total de la obliged& al heredero a quien el testador o sus coherederos han he'cho cargo con la deuda, o bien pare demander a cede uno de los coherederos la cuota que le corresponde en la deuda; en, otras palabras, el acreedor puede o no respetar el acuerdo de los herederos o la voluntad del testador. Si procede en la primera forma, e'sto es, si respeta el acuerdo de los herederos o la disposicien testamentaria, y se dirige contra el heredero a cuyo cargo se ha colocado la obligacien, este no tendre accien alguna para pedir reembolso de los demas coherederos. Pero si el acreedor se dirige contra cada heredero por la cuota que le corresponde, los demes pueden repetir su cuota del que se hizo cargo de la deuda. Es eso lo que dispone el W 4° del articulo 1526 en su inciso 1°: "Cuando por testarnento o por convencien entre los herederos, a par la partici& de la herencia se ha impuesto a uno de los herederos la obliged& de pager el total de una deuda, el acreedor padre dirigirse contra este heredero por el total de la deuda, o contra cada uno de los herederos por la parte que le corresponda a prorrata". La mismo establecen los articulos 1358, 1359 y 1360. Dice of ar. ticulo 1358: "3i el testador dividiero entre los herederos las deudas lie reditarias de diferente modo que el quo en los articulos precedentes se prescribe, Ins acreedores hereditarlos podrân ejercer sus acciones o conformidad con dichos articulos, o en conformidad con las disposicio nes del testador, segtin mejor les pareciere. Mas, en et primer case, los herederos que sufrieren mayor gravamen que el que por el testador les ha impuesto. tendran derecho a ser indemnizados por sus cohere& ros". El articulo 1359 agrega: "La regla del articulo anterior se aphci al caso en que par la particiOn o par convenia de los herederos se distri• buyan entre eilos las deudas de diferente mode que coma se expresa en los referidos articulos". Y el articulo 1360 dice: "Las cargas testamentarias no se miraren coma cargas de los herederos en corniin, sino cuando 309

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

el testador no hubiere gravado con ellas a alguno o a algunos de los herederos o legatarios en particular. "Las que tocaren a los herederos en comtin, se dividiren entre ellos como el testador lo hubiere dispuesto, y si nada ha dicho sobre Ia divisien, a prorrata de sus cuotas o en la forma prescrita por los referidos articulos". Segundo caso. En el inciso 2° del N° 4? del articulo 1526 se contempla una situaden diverse: aquel en que expresamente se hubiera estipulado entre el acreedor y el deudor que no podra hacerse el pago parolel ni aun por los herederos del deudor. Es este el Onico caso en que la indivisibilidad de pago produce beneficios precticos, porque vimos que la solidaridad no pasa a los herederos, de manera que muerto uno de los deudores solidarios, el acreedor no padre dirigirse contra los herederos; pero si se ha pactado expresamente entre el acreedor y el deudor que el pago no podre hacerse por parcialidades ni aim por los herederos del deudor, se obtiene ese resultado que la solidaridad no proporciona, y nos encontramos en presencia de un caso de indivisibilidad de pago que emana exclusivamente de Ia voluntad de las partes; una estipulacien de esta naturaleza es muy frecuente, sobre todo en los contratos que celebran los Bancos. Ahora estamos en presencia de una estipulacidn que ha mediado entre el acreedor y el deudor, de manera que es un caso distinto del que examinamos denantes, en que el acuerdo emanaba de Ia simple voluntad de los deudores; por eso, Ia estipulacien de que nos ocupamos es obligatoria para el acreedor; y por eso, el inciso 2° del N 9 4 9 del articulo 1526 lo autoriza para demandar la totalidad de Ia obliged& de cualquiera de los herederos, o para obligar a uno de ellos a entenderse con los denies para que efecttien el pago total; pero ya no tiene derecho de demandar a cada uno su cuota como en el caso anterior. Dice el inciso 2? del N? 4? del articulo 1526: "Si expresamente se hubiere estipulado por el difunto que el pago no pudiere hacerse por partes, ni aim por los herederos del deudor, cada uno de estos podra ser obligado a entenderse con sus coherederos para pagar el total de Ia deuda, o pagarla el mismo, salve su action de saneamiento". De Ia compared& entre los dos primeros incisos del N° 4° de este articulo resultan cuatro diferencias que conviene anotar para formarse un concepto claro y preciso sobre la situacien que rage cada uno de estos preceptos: 1') En el caso del inciso 1? se pone una deuda a cargo de un solo heredero, de manera que alli hay un heredero perfectamente In& vidualizado que debe soportar el pago de toda Ia obligacidn; en cambio, en el caso que reglamenta el inciso 2? no se individualize a ninguno de los herederos en especial. 2' En el primer caso Ia indivisibilidad proviene de un acuerdo de voluntades entre los deudores, o de una manifested& de Ia voluntad del testador; pero no intervienen en manera alguna la voluntad del acreedor; en el segundo caso, la indivisibilidad proviene de un acuerdo de voluntades entre el acreedor y el deudor. 310

TEORIA DE LAS OBUGAC1ONES

3' En el primer caso el acreedor no puede dirigirse por el total de la deuda sino contra el heredero a cuyo cargo se coloce la obligacion; y contra los demes solo tiene acciOn per la cuota que a cada uno de ellos le corresponde. En cambio, en el segundo caso, puede dirigirse por el total de la obliged& contra cualquiera de los herederos. 4' Per Ultimo, en el primer caso, el heredero que paga el total de la deuda, porque se habia colocado a su cargo, no tiene derecho de reembolso contra los dernes, porque de acuerdo con las disposiciones del testador o con la convention que medi6 entre ellos, es el el (mica que debe soportar la deuda; y en el segundo case, el que ha pagado totalmente la obligaciOn, tiene acciOn de reembolso contra los dernas por la cuota que respectivamente le corresponde a cada uno. Quinta excepciOrs El raimero quinto del articulo 1526 dice: "Si se debe un terreno o cualquiera otra cosa indeterminada, cuya divisiOn ocaslonare grave perjuicio al acreedor, cada uno de los codeudores podre ser obligado a entenderse con los otros pare el pago de Ia cosa entera, o a pagarla el mismo, salvo su acciOn pare ser indemnizado per los otros", (Incise primero). Como vemos, se refiere este precepto a un caso en que la indivisibilidad proviene de la presunta voluntad de las partes, que la ley tree interpreter deduciendola del fin o propOsito que los contratantes persiguen con la obligaciOn; tiene lugar esta disposiciOn cuando se debe un terreno o cualquiera otra cosa indeterminada de cuya division resulte grave perjuicio al acreedor. De manera que en este caso el primer punto que hay que resolver es si la divisiOn de la cosa acarrea o no perjuicio al acreedor; si de esta divisiOn no resulta perjudicado el acreedor, Ia obliged& es divisible, y sigue todas las reglas de las obligaciones divisibles, cada deudor este °bilged°, por lo tanto, solamente al pago de su parte o cuota en la deuda. Pero si la divisiOn del terreno o de la case indeterminada de que s trate resulta ,n grave perjuicio pare el acreedor, porque no puede ohtener la utilidad perseguia at contratar sine mediante la entrega total de la cosa, estamos en el caso de aplicar Ia disposición del 1■I? 5° de este articulo, y el codeudor demandado por el acreedor para la entrega total de la cosa, debera entenderse con los demas para al pago total, o pap' el mismo Ia totalidad qued6ndole a salvo su derecho para pedir indem nizacidn a los otros.
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Serra un caso de aplicaciOn de este articulo el de una compraventa de on terreno para construir un teatro; si no se entrega la totalidad del terreno, no puede Ilevarse a la prActica el propOsito que las partes tuvieron at contratar.
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ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

Limo el case euntemplado en el N' 5' de este articulo, como el que se reglamentzl en el N 4 son casos de indivisibilidad de pago, que impiden al deudor ejecutar por parcialidades la prestaciOn debida; pero en todos sus dim,is Pfectos, estas son obligaciones perfectamente divisibles. Ast, los incises finales de los nOmeros 4' y 5' se retieren al aspecto activo de estas obligaciones, y no reconocen los herederos de cada acreedor sino el der echo de demander su parte o cuota en la deuda; y si quieren demandar la totalidad, deben obrar todos en conjunto, pues Ia indivisibilidad de pago es solamente pasiva. rige sOlo para los deudores, pero no pare los acreedores; en efecto, el inciso final del N° tlY del articulo 1526 dice: "Pero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su accien, no podran exigir el pago de Ia deuda sino a prorrata de sus cuotas". Y el inciso final del N° 5 9 agrega: "Pero los herederos del acreedor no podren exigir el pago de la cosa entera sino intentando conjuntamente su accien".

Sexta excepciOn El N 9 6' se refiere al caso de las obligaciones alternatives: Ia obligeciOn alternation, aunque recaiga sobre cosas determinadas, es indeterminada en cuanto al hecho de la eleccien, que coma sabemos puede depender del deudor o del acreedor; si hay varios acreedores o varios deudores, y segt:in que In elecciOn corresponda a aquellos o estos, se comprende que el deseo de la ley de que el acreedor sea satisfecho Integramente no se Ilenaria si una de los acreedores o deudores eligiera parte de una cosa, y otro optara pot una freed& de otra especie distinta. Por eso, el articulo 1526, en su N° 6°, dispuso: "Cuando Ia obligaciOn es alternative, si la elecciOn es de los acreedores, deben hacerla todos de consuno; y si de los deudores, deben hacerla de consuno todos estos". De tal manera que en estos casos no es la obligacian, sino Ia elecciOn del objeto con que Ia obligacien ha de satisfacerse lo indivisible. Los efectos senalados y a los que se refiere el articulo 1526 son los Unicos que se producen en el caso de la indivisibilidad de pago o convencional; no hay ninguna disposicidn de nuestro COdigo que reglamente efectos especiales para esta clase de obligaciones; de manera que las disposiclones de los articulos 1527 y siguientes, que reglamenten las obligaclones indivisibles, no le son aplicables; y no pueden tampoco aplicarse por analogia, porque en el articulo 1526 se trate de obligaciones divisibles, mientras que en los siguientes comienza a reglamentarse el efecto de las obligaciones indivisibles propiamente tales, aquellas en que su calidad resulta de Ia naturaleza del objeto debido, y que seria contradictorio aplicar a las obligaciones divisibles las reglas de las obligaciones indivisibles; la indivisibilidad sOlo existe para las obligaciones que hemos estudiado en el momento del pago, y en todo lo demas se rigen por las reglas generales de las obligaciones divisibles senalados en el inciso 1" del articulo 1526. Este es, por lo demas, Ia doctrina sancionada por Ia Corte Suprema en la sentencia que citamos al hablar de la indivisibilidad de Ia acciOn hipotecaria.
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TEORIA DE LAS OBL1GACIONES

De las Obligaciones Indivisibles
Vamos ahora a referirnos a las obligaciones indivisibles, aquellas cuyo objeto consiste en una cosa que en su entrega, o un hecho que en su ejecucian, no admiten division ni fisica ni intelectual a de cuota; aquelies en que la indivisibilidad proviene de la naturaleza del objeto debido, y que rechazan toda ejecuciOn parcial de parte de' los deudores; es lo que algunos autores han llamado indivisibilidad natural o real, para oponerla a la indivisibilidad convencional o de pago. En nuestra legislaciOn hay una sole clase de obligaciones Indivisibles, que son estas en que la indivisibilidad resulta de la naturaleza del objeto debido, porque aquellas en que se presenta lo que los autores Haman indivisibilidad de pago, son dentro de nuestro sistema juridic° obligaciones divisibles, segCm acabamos de ver, si bien dentro de las obligeclones divisibles estan sujetas a reglas especiales. La indivisibilidad que proviene de Is naturaleza del objeto debido puede ser active o pasiva, segiin que en la obligaciOn haya verbs acree-

dores a varlos deudores; y aun puede ser active y pasiva cuando hay a la vez pluralidad de acreedores y deudores.

Estudiaremos separadamente los efectos que producen la indivisibilidad active y pasiva; pero antes vamos a explicar los principlos fundamentales sabre que reposan todos los efectos de la indivisibilidad, tanto active como pasiva. Estos principios son dos: primer°, cada uno de los acreedores de una obligaciOn indivisible es acreedor del todo pero no del total; y cads uno de los deudores es deudor del todo pero no del total; esto quiere deck que a diferencia de la solidariedad, en que cada uno de los deudores as deudor de toda la cosa debida y cada acreedor as acreedor de toda Is cosa debida, en las obligaciones indivisibtes, cada acreedor o deudor lo as solamente de su cuota o parte de la deuda; pero si cada acreedor puede exigir el todo y cada deudor est6 obligado al todo, es porque la naturaleza del objeto debido que no admite elecuclen payolal por eso la ley, ante este obstaculo fisico, ha impuesto a cada deudor la obligacian de entregar el total de la cow y da derecho a cada acreedor para exigir el total.

dares.

2? Al lgupl que en la solidariedad, si bien hay unidad de presta clan, porque r.o hay sino una sole cosa debida, hay pluralidad de vincu los, as deck, hay tantos vinculos cuantos son los acreedores o los deu-

Efectos de is Indivisibiliciad Pasiva
Veremos primeramente los efectos que producen las obligaciones in divisibles cuando hay pluralidad de deudores; ya dijimos que la indivisibilidad proplamente tal es la que proviene de la naturaleza del objeto debido, que no admite ejecucian fraccfonada, y as de este hecho de donde derivan todas las consecuencias juridicas que vamos a analizar. 313

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

1° Como lo dispone el articulo 1527, cada uno de los deudores es obligado a satisfacer totalmente Ia obligacidn, y el acreedor puede dirtgirse por el todo contra cualquiera de ellos, aunque no se haya esteblecido solidariedad, pero mientras en êsta cada deudor es obligado al pago total, porque es deudor del total, en la obliged& indivisible cada deudor lo es solo de su cuota y es obligado al total por Ia naturaleza del objeto debido, que no admite otra forma de ejecucidn. Dice el articulo 1527: "Cada uno de los que han contraido unldamente una obliged& indivisible, es obligado a satisfacerla en el todo, aunque no se haya estipulado solidariedad, y cada uno de los acreedores de una obliged& indivisible tiene igualmente derecho a exigir of total". 2° Consecuencia de lo expuesto es que la indivisibilidad pasa a los herederos del deudor, porque proviene de Ia naturaleza del objeto debido, y cualquiera que sean las personas que lo deban, los obstticulos materiales siempre existen, y en presencia de un mismo obstaculo, debe ser una mIsma Ia consecuencia. Lo dice el articulo 1528: "Cada uno de los herederos del qua ha contraido una obliged& indivisible es obligado a satisfacerla en el todo, y cads uno de los herederos del acreedor puede exigir su eJecuciOn total". 39 Lo que Interrumpe Ia prescripciOn con respecto a uno de los deudores, perjudica tamblèn a todos los demos. Lo dispone el articulo 1529: "La prescripcidn interrumpida respecto de uno de los deudores de is obliged& indivisible, lo es igualmente respecto de los otros". 4 9 El pago efectuado por cualquiera de los codeudores de una obliged& indivisible la extingue totalmente respecto de todos los dames, porque slendo una sole la cosa debida, y estando ya satisfecho el acreedor, case Ia obligacidn. Lo dice el articulo 1531: "El cumplimiento de Ia obliged& indivisible por cualquiera de los obligados, is extingue respecto de todos". 5? El acreedor, segdn hemos dicho, puede exigir el cumplimiento total de la obliged& de cualquiera de los deudores; pero a diferencia de lo que ocurre en Ia solidariedad, en que el codeudor demandado no puede oponer ninguna excepcidn destinada a hacer que concurran al juicio los dernds codeudores, porque cada uno es deudor del total, en la obliged& Indivisible, como calla deudor lo es solamente de su cuota, puede segdn el articulo 1530, pedir un plazo para entenderse con sus codeudores. El articulo 1530 contempla dos casos: 1°) si Ia obliged& puede ser cumplida desde luego por el deudor demandado, debe cumplirla sin perjuicio de su derecho para exigir de cada uno de los codeudores Is cuota que le corresponde; y 2°) si Ia obliged& es de aquellas que no puede ser cumplida sino por todos los codeudores, el demandado puede oponer al acreedor una excepciOn dilatoria, destinada a hacer que concurran al juicio todos los codeudores, a fin de que procedan en conjunto al 314

TEORIA DE LAS OBLIGACtON ES

curnplimiento de is obligacien; esto no es sino una consecuencia del principio que expusimos hace un momento de que cada deudor solo lo es de su cuota. Dice el articulo 1530: "Demanded° uno de los deudores de la obligeclon indivisible; padre pedir un plazo pare entenderse con los denies deudores a fin de cumplirla entre todos; a menoe que la obligacidn sea de tal naturaleza quo el set° puede cumplirla. pues en tai caso podra ser condenado desde luego at total cumplimiento, queciandole a salvo su accidn contra los denies deudores pare is indemnitecitin que le deban". 6? Por Ultimo, como of carecter de indivisible de Is obligaciOn proviene de la naturaleza del objeto debido, desaparecido desaparece el obsteculo que se °porde a la division de la obligacitfin, de tal manera que is obligacien de pager perjuicios as divisible; de donde results que cada acreedor eel° puede exigir su cuota en los perjuicios, y coda deudor We este obligado al pago de la suya. Si la obligacien se ha hecho imposible por hecho o culpa de todos los deudores, a todos ellos puede exigirse su respective cuota en el cumplimiento de la obligacidn; los principios expuestos son igualmente aplicables a las obligaciones de ham, Si solo uno o algunos de los deudores ban impedido of cumplimiento de Is obligaciOn, erie o &tog son responsables de los perjuicios. Es to que disponen los articulos 1533 y 1534. Dice at articulo 1533: "Ea indivisible la accien de perjuicios qua, results de no haberse cumelido o de haberse retarded° la obligaciert Indivisible: ninguno de los acreedores puede intentarla, y ninguno de ios deudores este sujeto a ells sino en la parte que to quepa". "Si pot of hecho o culpa de uno de los deudores de la obligacien indivisible se ha hecho imposible el cumplimiento de elle, ese self) sere responsable de todos los perjuicios". Y of artfculo 1534 agrega: "Si de dos codeudores de un hecho que deba efectuarse en comtin, el uno este pronto a cumplirlo y el otro lo rehusa o retarda, este self) sera responsable de los perjuicios que de Is inejecucien o retardo del hecho resuitaren al acreedor". Debemos estudiar ahora la situacien que se produce una vez quo un codeudor de una obligaciOn indivisible ha satisfecho en su totalidad al acreedor. Si bien cede uno de los codeudores de obligaciOn indivisible este obligado al todo, no este, sin embargo, obligado al total, coma lo dillmos anteriormente, y pot eso selo debe soportar la obligaciOn en la parte o cuota que en ells le corresponda; pero en virtud del obstéculo material que se opone al pago parcial, cualqulera de los codeudores puede set obliged° a sastisfacer en el total la obligacidn, como lo dispone el
artfculo 1527. tins vez satisfecho el pago, liege el momento, at Iguel de to quo sucede en la solidariedad, de liquifier cuentas entre todos ellos, y por eso el articulo 1530 estabiece que el codeudor quo page is obligacien en of total, tlene a salvo su acciOn contra los domes deudores, y como Is

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ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

indivisibilidad desaparece en el momento mismo de extinguirse la obligacien, Ia accien que el codeudor que paga tiene contra sus codeudores, no as derivada de una obligacien indivisible, sino que ella es divisible, como la indemnizaciOn que todos los codeudores deban darle. De ahi que el articulo 1530 diga: "Demandado uno de los deudores de la obligacien indivisible, podra pedir un plazo para entenderse con los demds deudores a fin de cumplirla entre todos; a menos que Ia obligacien sea de tal naturaleza que el selo pueda cumplirla, pues en tal caso podrã ser condenado desde luego al total cumplimiento, queddndole a salvo su aceien contra los demas deudores para la indemnizacidn que le deban" En otros terminos, se produce una situacien exactamente identica a la que se presenta en el caso de la solidariedad: una vez que la obligacidn ha sido extinguida por el pago o por otro medio, cada codeudor debe soportar Ia parte que le corresponde, y cada codeudor tiene accIen contra sus codeudores en la forma que determine el contrato, y si no hay contrato ni sucesien hereditaria, cada uno de los codeudores soportard la deuda por partes iguales.

Efectos de la Indivisibilidad Active
La indivisibilidad activa se presenta cuando en Ia obligacien concurren varios acreedores, y como se ha dicho, esta indivisibilidad set° tiene cabida en aquellas obligaciones indivisibles en atenclen a la naturaleza de la cosa debida. No hay indivisibilidad activa en el caso del articulo 1526; las excepciones a In indivisibilidad que ese articulo contemple se refieren exclusivamente a la indivisibilidad pasiva; se to niega al deudor el derecho de pagar parcialmente, pero no se le niega al acreedor el derecho de exigir at pago parcial de la oblIgacien. Los efectos de la indivisibilidad activa son estos: 1°) Con arreglo at articulo 1527, cada uno de los acreedores de la obligacien indivisible tiene at derecho de exigir el total de Ia obligacien; 2°) a virtud del articulo 1528, la Indivisibilidad active, at igual que la pasiva, pasa a los herederos del acreedor, por lo que cada uno de los herederos del acreedor puede demandar el pago total; 3 9 ) El pago efectuado a cualquiera de los acreedores de Ia obligacIen indivisible, extingue el pago de la obligacien con respecto a todos los demds, porque cada uno de los acreedores esta autorizado para recibir y exigir la totalidad del pago; pero como cada acreedor no es propletario de todo el credit°, set° puede ejecutar actos de dorninio con respecto a la parte o cuota que en el credit° le corresponda. Par eso, si bien puede demander la totalidad de la obligacien, porque obsta a la ejecucien parcial la naturaleza de la cosa debida y as esa circunstancla material la que ha obliged° al legislador a darle este caracter a Ia obligacien, no puede ningim acreedor, sin el consentimiento de los demds, ejecutar actos que signifiquen la disposicidn del credit°, como serfa la remisien de la deuda, o que recibiera el precio de Ia cosa, u otra cosa distinta de la que se debe. Si en Ia obligacien solidaria no existe el mandato que cree ver la Jurisprudencia francesa, mucho menos existe en la obligacien indivisible en 316

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

que la necesided de efectuar un pago total emana exclusivamente de la circunstancia de no poderse dividir la cosa debida en atenciOn a su naturaleza misma. El articulo 1532 del C. Civil dice al respecto: "Siendo dos o mes los acreedores de Ia obliged& indivisible, ninguno de eilos puede, sin el consentimiento de los otros, remitir Ia deuda o recibir el precio de la cosa debida. Si aiguno de los acreedores remite Ia deuda o recibe el precio de la cosa, sus coacreedores podren todavia demander Ia case misma abonando al deudor la parte o cuota del acreedor que haya remitido la deuda o recibido el precio de Ia cosa"; 4?) Finaimente, el acreedor que ha recibido el pago total de Ia cosa, debera entregar a cada uno de sus coacreedores In parte o cuota que a altos corresponda en Ia obligadon, porque el credit° se divide entre todos ebbs por partes iguales, si no hay contrato o en la forma que determine el contrato.

Semejanzas y Diferencias entre la Solidariedad y la Indivisibilidad
Para terminar este materia de Ia solidariedad y de la indivisibilidad, es conveniente establecer un paralelo entre ambas instituciones, a fin de ver con toda ciaridad las diferencias fundamentales que existen entre alias. Ambas instituciones coinciden en algunos puntos: 1?) En primer terrain°, la solidariedad como Ia indivisibilidad suponen necesarlamente Ia piuralidad de sujetos en la obligacien, porque no se concibe ni la una ni la otra sine en una obligaclOn en que haya pluralidad de sujetos, seen deudores o acreedores. 2?) En segundo lugar, tanto en Ia solidariedad como en la indivisibilidad, coda uno de los deudores puede ser obliged° a satisfacer la obliged& en su totalidad. 3?) Y por Ultimo, tanto en una como en otra, el pago total alecutado por uno de los deudores, extingue la obliged& respecto de todos los dery s; como el pago efectuado a un acreedor, es suficiente pare extinguirla con respecto a los otros. No obstante estos puntos de contacto, no son una misma cosa la solidariedad y la indivisibilidad, y por eso el articulo 1525 dispone qua "el ser SOH& in una obliged& no le da el carecter de indivisible"; y podria decirs,t, igualmente, que el ser indivisible una obliged& no le da el carecter de solidaria. El ser solidaria una obliged& no le da el carecter de indivisible, porque la obliged& solidaria recae sobre cosa divisible y ordinarlamente sere divisible la cosa que se deba. Pero Ia obliged& puede recaer sobre cosa indivisible y en tai caso habre solidariedad si las partes o la ley la han establecido, y is obliged& sere indivisible, porque la naturaleza de In divisibilidad o indivisibilidad de la obliged& proviene de la materialidad de la cosa que se deba. A la inverse, si la cosa debida as indivisible y no se ha pactado is solidariedad o In ley no is he establecido, estaremos en presencia de una 317

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

obligaciOn indivisible, pero no en presencia de una obliged& solidaria. Estas diferencias emanan de las diferentes causas que generan a ambas obligaciones, y siendo asi, distintos han de ser los efectos que producer ambas instRuciones. La solidariedad emana de la voluntad de las partes o de las disposiciones de la ley, que Ia han pactado o que Ia han establecido con el propOsito de afianzar o asegurar el derecho del acreedor; la indivisibilidad, en cambio, no obedece a ninguna razOn de utilidad o de conveniencia social, y el legislador, al establecer Ia indivisibilidad, at establecer las obligaciones indivisibles, no lo ha hecho guiado del propOsito de prestar un servicio a Ia sociedad. La obligaciOn indivisible no tiene otro fundamento que el obstaculo en que el legislador se ha encontrado en presencia de esta clase de obligaciones, porque hay ciertas cosas que no puede ejecutarse o cumplirse parcialmente. En presencia de este obsteculo, superior a is voluntad de las partes o a la voluntad del legislador, ha necesitado Este establecer Ia indivisibilidad, en Ia Imposibilidad de rebelarse contra lo que la naturaleza habia ya establecido. Es cierto que hay algunos casos de obligaciones indivisibles que emanan de Ia ley o de Ia voluntad de las partes; pero es cierto, tambien, que ante la ley chilena no son 6stos casos de obligaciones indivisibles, sino que son casos de excepciones a la divisibilidad, por to que de ninguna manera puede encontrarse en estas excepciones un fundamento para sostenor una tesis contraria a Ia expuesta. De esta diversidad de principios que informan una y otra instituciOn, derivan las diferencias que pueden anotarse entre la solidariedad por una parte, y la indivisibilidad por otra. Podemos serialar las siguientes diferencias: 1t En Ia obligaciOn solidaria cads deudor to es del total, es deudor de toda la obligee'6n, y cada acreedor es acreedor del total; en Is obligaciOn indivisible, en cambio, cada deudor lo es solamente de su cuota, y cads acreedor to es de Ia suya, y si cada deudor estd obligado a su cuota, y si cada acreedor puede elegir la suya, y, sin embargo, of deudor estã obligado a pagar el total, ello se debe a que la naturaleza asi lo ha establecido. 2' Por lo mismo, cada vez que la obligaciOn indivisible deje de ser indivisible y desaparezca el obstâculo que se opone a Ia divisibilidad, Is obligaciOn se transforma en divisible, y por eso, si la cosa debida perece, se transforma Ia obligaci6n en la de pagar perjuicios y cada acreedor no puede demander sino su cuota, y cada deudor no queda obligado sino a Is soya; porque si desaparece Is cause, desaparece tambi6n el efecto; en cambio, en •la solidariedad no sucede lo mismo, porque aunque desaparezca of objeto debido y obligaciOn se transforms en Ia de pagar of

preclo de la misma, Is solidariedad slempre subslste.

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Trasmisibilidad de as Obligaciones
Toda obligaciOn, segim hemos manifested° en rats de una oportunidad, engendra un credit° pare el acreedor, es decir, un derecho activo en sty favor, y engendra, a la vez, pare el deudor, una carga o deuda, esto es, un elemento pasivo de su patrimonlo. Al iniciar nuestro estudio, dijimos que la obliged& comprende a todo el vinculo juridic° considerado en conjunto; pero considerado desde el punto de vista del acreedor, constituye un derecho active o cródito, y considerado desde el punto de vista del deudor, importa una carga deuda. Tanto el crêdito como Ia deuda que Ia obligaciOn engendran, segOn sea el aspecto que de este vinculo se considere, son elementos del patrimonio, porque son susceptibles de una apreclaciOn pecuniaria en la generalidad de los casos. En los primitivos tiempos del D. Romano, Ia obliged& era un vinculo que se contraia entre personas determinadas, que no podia existir sino entre las personas que lo engendraban. Y se explica esto, porque en los primitivos tiempos de Roma, Ia inejecuciOn de Ia obligacidn importaba sancIones civiles y an penales. No era, entonces, indiferente pare el acreedor la persona del deudor y a êste no podia serle indiferente la persona del acreedor, ya que uno podia ser més ber5volo que otro y otro menos ben6volo que aquel. Por eso, cualquiera varlachIn en los sujetos, cualquler cambio que en la obligaciOn se Introdujera en cuanto a las personas que active o pasivamente figuraban en ella, Importaba Ia transformaciOn misma de Ia obligach5n, porque como no podia concebirse ese vinculo sino entre las personas que lo engendraban, el cambio del deudor o del acreedor acarreaba la extinciOn del vinculo mismo; naceria otro igual, lo identico que se quiera, pero no el mismo, sino dIstinto. Esta primera nociOn en el concepto de la obligaciOn fue poco a poco transformandose y luego las necesidades de la vide hicleron admisible aOn en el Derecho Romano Ia posibilidad de que pudieran transmitirse los derechos y aCin las obligaciones, y reconociOse la transmislOn por cause de muerte coma consecuencia del principio de que el difunto continuaba viviendo en las personas de sus herederos. Si juridicamente los 320

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

herederos eran Ia persona del difunto, no se vela ningtin inconveniente pare que los derechos y las obligaciones se transmitieran a los herederos, fueran del acreedor, fueran del deudor. Mas tarde se fue mas lejos en la evoluciOn de estas nociones y se concibi6 la cesiOn de creditos mediante un subterfugio, mediante una ficclan del D. Romano, mediante la "procuration in rem suam", esto es, una mandato de beneficio propio. en que el mandatario, cobraba a nombre del cedente, pero pare si, relevado de la obligaci6n de rendirle cuentas a este. Pero haste alli IlegO la evoluciOn del D. Romano; aceptO el D. Romano la transmisibilidad de creditos y deudas por cause de muerte; acept6 Ia cesiOn de cradito, es decir, la obligaciOn considerada desde su aspecto activo; pero no aceptO mince la transmisiOn de las deudas, a major, la cesidin de deudas. Como se ve, en este materia de la transmisibilidad de las obligaciones quedan comprendidos tanto los creditos coma las obligaciones, es decir, tanto el derecho activo coma el aspect° pasivo de la obligacian. Nos referiremos separadamente a cada una de ellas. En seguida, hay que anotar que tanto la transmisibilidad de los derechos coma de las obligaciones, pueden verificarse por actos entre vivos o par sucesiOn par causa de muerte, y, par eso, debemos tambian considerar este materia en este doble aspecto. Comenzarernos por la transmisibilidad de las obligeclones par sucesiOn por cause de muerte. A). A este respecto, el principio general que puede decirse que constituye un dogma de derecho, as que las obligaciones de una persona no se extinguen por cause de muerte. No es, par regla general, la muerte de tina persona la manera de extinguir las obligaciones, si bien hay ciertos casos en que el fallecimiento de una persona extingue las obligaciones. En el D. Civil el principio general es la transmisibilidad de los derechos y obligaciones a los herederos del causante, Y segiin sea la sucesiOn a titulo universal o a titulo singular, ella se denamina herencia en el primer caso y legado en el segundo; porque con erre& of articulo 951 del C. Civil, "se sucede a una persona difunta a titulo universal a a titulo singular". "E' titulo as universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, a en una cuota de ellos como Ia mitad, terclo a quinto". "El titulo as singular, cuando se sucede en una a mas especles o cuerpos ciertos, coma tat caballo, tal cosa, o en una o mas especles indeterminadas de cierto genera, como on caballo, tres vacas, seisclentos pesos fuertes, cuarenta fanegadas de trigo". En conformidad a este principio general que acabo de exponer, todos los derechos del difunto pasan, par el ministerio de la ley, a los herederos, quienes los adquieren por el modo de adquirir denominado sucesiOn por cause de muerte, salvo aquelfos derechos que la ley declare intransmisibles, coma el derecho de alimentos, los derechos de use y habitaciOn, etc. 321

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Lo mismo sucede con las deudas y obligaciones que una persona tiene: pasan a sus herederos. se transmiten a ellos y los herederos estan obligados a cumplirlas en Ia misma forma que debia cumplirlas el causante. "Los asignatarios a titulo universal, dice el articulo 1097, con cualesquiera palabras que se les flame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles". "Los herederos son tambien obligados a las cargas testamentarias. esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen determinadas personas". De manera que el heredero del deudor debera cumplir las obligaciones de este en los mismos terminos y condiciones en que este dobia satis facerlas; solo se excepthan aquellas obligaciones clue por su naturaleza estaban intimamente ligadas a la persona del deudor, aquellas que como ciertas obligaciones de hater, suponen en el deudor una aptitud personal rate f tie la causa deterrninante de la obligaciOn. Salvo estas obligaciones quo la ley declare intransmisihles o que por su naturaleza no pueden ser ejectitadas sino por el deudor, las demas siguen la regla general y pasan a los herederos en proporci6n a sus respectivas cuotas hereditarias, de conformidad con el articulo 1354 del C. Civil, todo ello, naturalmente, sin perjuicio de lo que puede disponerse en el testamento o estipularse por los herederos o acordarse en Ia particiOn, a virtud de lo dispuesto en los articulos 1358 y 1359 del mismo COdigo. ,Tambien puede sucederse en los derechos y obligaciones del difunto a titulo singular: puede asignarse el credit° a una determinada persona, caso a que se refiere especialmente el C. Civil, como puede presentarse el caso de legado de una obligaciOn. En el primer caso el legatario selo tiene derecho a exigir el credit° que le corresponde, y en el segundo, queda obligado al pago (mica de la obligaciOn que ha sucedido, todo ello, de acuerdo con los articulos que ya se citaron. Asi, el articulo 1104 del C. Civil dice: "Los asignatarios a titulo singular; con cualesquiera palabras que se les (lame, y aunque en el testamento se les califique de herederos, son legatarios: no representan al testador; no tienen mas derechos y cargas que los que expresamente se le confieran o impon-

gan".' "Lo cual, sin embargo, se entenderd sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio de los herederos, y de la que pueda sobrevenirles en el caso de la action de reforma".

Estos son los principios generates que rigen Ia transmisibilidad de los creditos y de las deudas, que sigue la sucesiOn por causa de muerte. Pero, sin perjuicio de estas reglas de carecter general, hay algunas de caracter particular, como las consignadas at estudiar cada una de estas clases de obligaciones. Asi, acabamos de ver las reglas especiales que rigen Ia transmisibilidad de las obligaciones solidarias e indivisibles, y como preceptos especiales que son, prevalecen sobre las de cardcter ge-

neral.

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TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

B) Veremos ahora Ia transmisibilidad de las obligaciones pot acto entre vivos.

La cesiOn de los derechos del acreedor, o mejor dicho, el cambio de acreedor en una obligacion, es algo que ha side fäcilmente aceptado por las legislaciones modernas; todos los COdigos modernos reconocen come una instituciOn especial (a cesiOn de credito, este es, Ia transferencia por actos entre vivos de los derechos de un acreedor a un tercero. Nuestro COdigo, en sus articulos 1901 y siguientes, reglamentO con toda minuciosidad esta instituclem y los efectos que ella produce; pero ells es siempre a titulo particular, porque ya sabemos que no hay transferencias a Mule universal.
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Si is cesidn de credits) ha sido fécilmente aceptada por las legislaclones modernas, aun por el Derecho Romano, si no se ve ningÜn inconveniente juridico pare que este instituciOn se desarrolle, no ha sucedido lo mismo con la cesiem de deudas, es deck, con la trascendencla a titulo singular de la calidad de deudor que una persona inviste en la obligacion.• El C. Civil no acepte, por eso, to cesiOn de deudas, siguiendo en este at criterio del COdigo de Napoleon e inspirandose en las doctrines del Derecho Romano. La cesiOn de deudas, en el sentido de que otra persona entre a ocupar la calidad de deudor, sin que per eso se modifique

la obligaciOn tambien tiene que varier; y si nuestro C. Civil acepta que el deudor puede cambiarse por otro, y el acto se verifica con el consentimiento del acreedor, se produce to que en eI derecho se llama una novaciOn. Acepta, pues, el COdigo chileno, la substitución de los deudo. res, pero una vez operada este substituckin come consentimiento del. acreedor, producido un cambio en el sujeto pasivo, con la aceptacidn del sujeto activo, la primitive obligacion se extingue y se transforma en otra nueva, dtstante e independiente de la anterior. Podra ser Ia misma,

la obligaciOn. es algo que el Codigo chileno no acepta come principle general, leer clue? Porque el principle quo informa la legislaciem chilena es el mismo del Derecho Romano, es el criterio subjetivo de la obligaciOn; la obligación es en Chile, come to fue en Roma, un vinculo juridico entre personas determinadas, en que la rnaterialidad rnisma de la obligaciOn esta intimamente relacionada con los sujetos que la han contrafdo. Por eso, en to legislaciem chilena, si la persona del deudor varia,

pero juridicamente es otra obligaciOn, es una nueva obligación qua ha venido a reemplazar a la anterior. En consecuencia, los privilegios que
garantizaban a primitive obligacion, se extinguen en virtud del principio de que to accesorlo sigue Ia suerte de In principal.

Asi, si yo debo at Banco de Chile diez mil pesos y quiero que mi deuda sea sustituida y que venga otra persona a deberle al Banco los diez mil pesos, puede elle hacerse y puedo colocar en ml Iugar a Pedro; si el Banco consiente en la sustitticiOn del deudor, ml obligaciOn se ha extinguido, desaparece el vinculo juridico qua existia entre el Banco de

Chile y yo. y desaparecen conjuntarnente las garantias o condones, y nace una_ nueva obligaciOn distinta de la anterior, entre el Banco de

Chile y Pedro, que viene a reemplazar a la primitive obligacion que vo contraje con el Banco; se produce, en consecuencia, una novae's:n 1.
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ARTURO ALESSANDFif RCORIGUE2

Podrian, sin embargo, senalarse algunas excepciones a este princiNo; y hay dos casos en nuestro Cddigo que podrian servirnos para decir quo el principio general tiene excepclones: son los articulos 1962 y 1968. El articulo 1962 se refiere at caso de que una casa arrendada sea transferida a otra persona que le impone at arrendador que ha sucedido en el dominlo de is case, la obliged& de respetar el arrendamiento. Aqui hay una cesiOn de deuda, porque el indivIduo que sucede at arrendador, le sucede en sus derechos y obligaciones, y como tai, está obliged° a respetar las obligaciones del arrendador. El contrato de arrendamiento no se ha modificado; el contrato y las obligaciones son los mismos; solo ha variado la persona del deudor. Podria, tambien, encontrarse otro cambio del deudor en el articulo 1969, que contempla el caso del arrendatario que cae en insolvencia o que es declarado en quiebra, casos en los cuales pueden sustituirse los acreedores en el lugar del arrendatario y ocupar el lugar; y si los acreedores pueden sustituirse at arrendatario, tienen que soportar las obligaciones de este. El COdigo alemdn, que es el mas moderno de los COdigos y el mds avanzado en doctrinas juridicas, ha innovado sobre este criterio y dedica un titulo especial a reglamentar la cesiOn de deudas; en el CO digo aleman se admite que un deudor puede ceder su calidad de deudor y coloque en su lugar a otro, sin que por eso la obligacien deje de ser Ia obligaciOn que es. Esto puede hacerse en el COdigo aleman, porque este COdigo ha reemplazado Ia antigua doctrine subjetiva de Ia obligaciOn del Derecho Romano, por concepto objetivo de la obligacidn, a la inverse de lo que sucede en nuestro COdigo y en el COdigo trances. El COdigo aleman ye en las obligaciones una materialidad separada de las personas que en ella intervienen, considera las obligaciones como algo material, independiente, de las personas. Por eso, dentro de este criterio, es perfectamente posible la sustituciOn del deudor o del acreedor, puesto que la persona es indiferente para Is existencia del vfnculo juridico; pars el deudor as indiferente la persona del acreedor, y para este es Indiferente la persona de aquel; lo que ambos persiguen es el cumplimiento de la exigibilidad de una obligacidn, de una materialidad ajena a las personas que en Ia obligaciOn han intervenido. En consecuencia, en el COdigo alemdn, Ia cesiOn de deuda no produce el cambio o la transformacien de la obligaciOn, no produce una novacien, sino que la obligaciOn subsiste en su integridad, lo mismo que todas las garantfas o cauciones dadas para asegurar dicha obligaciOn, aun cuando el deudor haya sido reemplazado por otro. No se puede negar que Ia cesiOn de deudas es una institucien vontajosa y que, por eso, dia a die progresa en el Derecho; de ahi que Ia ciencia juridica moderna abandone el concepto subjetivo para reempiazarlo por el concepto objetivo. LCOrno ha de ser justo, por ejemplo, que cuando un indlviduo vende una propiedad que esta hipotecada, 324

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ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

Los modos de extinguirse las Obligaciones GENERALIDADES
Las obligaciones de Ia misma manera que los seres orgdnicos en el mundo biolegico, tienen una existencia o una vida en el mundo del Derecho: las obligaciones nacen, viven y mueren Nacen en las fuentes que las generan y a las cuales nos hemos referido al iniciar este estudio; en vida producen los efectos que oportunamente serialarnos; y, finalmente, dejan de existir por algunos de los medios que Ia ley denomina "modos de extinguirse las obligaciones", Niue son los hechos que las hacen perecer. Pueden definirse los modos de extinguirse las obligaciones como los hechos a los cuales la ley atribuye Ia virtud de hacer caducar las

obligaciones. El articulo 1567 del C. Civil enurnera los modos d'e extinguirse las obligaciones, y aun cuando a prirnera vista parece que esos modos son diez, en realidad son once, porque en el inciso 1 9 del articulo 1567 se senala otro, sI bien no esta enunierado; 61 es el mutuo consentimiento o convenciOn. Dice el inciso 1 9 del articulo 1567: "Toda obligaciOn puede extinguirse por una convenclOn en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consientan en darla por nula"... lo que esta indicando que los modos que vienen a continued& no excluyen el del inciso 1 9 . •La enumeraciOn del articulo 1567 no as taxativa, porque diseminados en el resto del COdigo Civil, hay varios otros modos de extinguir las obligaciones y que producen efectos an6logos a los del articulo 1567. Tenemos asi el Fermin° extintivo, que es el modo general y corriente de poner fin a las obligaciones derivadas de los contratos de tracto sucesivo, como ci arrendamiento, por ejemplo; la muerte del deudor o del acreedor es un modo de extinguir las obligaciones en aquellos contratos, "In tuito personae", el mandato, por ejemplo; algo analog() ocurre en las sociedades colectivas; Ia daciOn en pago, que consiste en entregar una cosa distinta de Ia que se debe y que es una especie de pago; y, finalmente, la imposibilidad de ejecucien, a que se ref iere el articulo 561 (560) del C. de P. Civil; las obligaciones de hacer se extinguen por la imposibilidad absoluta de ejecuciOn que consiste en la imposibilidad de dar at acreedor Ia cosa que se debe. 326

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MORA DE LAS OBLIGACIONES

Tomando en consideration lo que se acaba de deck, pueden senalarse los siguientes modos de extinguir las obligaciones, a saber: la eonvenclOn o mutuo consentimiento de las partes, is sofueiOn o pago dee-tiyo, la novaciOn, Ia compensaciOn, Ia confusiOn, la remisien, la perdida de la cosa que se debe, el evento de la condickin resolutorla, la declaraciOn de nulidad o de rescisiOn, Ia transaction, Ia prescripciOn, la imposibilidad absoluta de ejecueiOn, la muerte del deudor o del acreedor, el termlno extintivo y Ia daciOn en page, Es decir, ademâs de los once modos de extinguirse las obligaclones que senate el artfculo 1567, los cuatro modos siguientes: el tOrmino extintivo, la muerte del deudor o del acreedor, is daciOn en page, y Ia imposibilidad de ejecuci6n. A virtud de lo dispuesto en el inciso 2 9 del articulo 1567, estos modos de extinguirse las obligaciones, pueden extinguirlas en todo o en parte; es deck, la generalidad de ellos pueden referirse a la extinct& total o bien solo a la extinct& parcial Cinicamente. No todos estos modes de extinguir las obligaciones producen la extinct& de ellas de la misma manera, o mejor dicho, operan en !dentica forma, porque mientras hay algunos que come el peg°, suponen Ia realized& de la prestaci& debida, hay otros que importan la inejecucilfin de la obligaciOn, como sucede en la remisi& en que el acreedor no recibe lo que se le debe y, sin embargo, ye extinguirse su derecho. Atendiendo a la forma coma estos modos de extinguir las obligaciones producen sus efectos, pueden clasificarse en tres categories, a saber: 11 Modos que extinguen las obligaclones porque el acreedor se satisface en su derecho, sea recibiendo el page o aigo que equivalga al pago. En los modos de extinguirse las obligaciones de este primera categoria, el acreedor obtiene la satisfaction correspondiente al viuculo juridico. Pertenecen a este categoria, en primer termino. el page, y en seguida, la dacien, la compensaciOn, Is novaciOn, Ia confusidn y el termino extintivo. En todos estos modos el acreedor recibe Ia cosa debida, ya sea mediante el pago o ya sea mediante otro procedimiento que equivalga al pago: 21 La segunda categoria este formada per aquellos modos de extinguir las obligaciones en los cuales of acreedor no se satisface en su derecho, en los cuales el acreedor no recibe nada y no obstante eso, se extingue Ia coligactOrt, como consecuencla de la pdrdida de su derecho, en la imposibilidad de ejercitar o reclamar el derecho que le corresponde y que es materia de Ia obligaclen. Pertenecen a este categoria: la prescripciOn, la remislOn, la pêrdida de la cosa, la imposibilidad de ejecuciOn y la muerte de una de las partes; 31 Por Ultimo, la tercera categoria este formada por aquellos modos de extinguir las obligaciones atendiendo al acto de donde la obligaciOn emana. En este categoria se clasifican todos aquellos modes quo no destruyen el vincuto juridico en si, sino que destruyen la cause o fuente de donde la obliged& nace; destruida la causao fuente, esa destrucción 327

ARTURO ALESSANDRI RODFUGUEZ

Ileva consigo Ia destruccien de Ia obliged& que de ella emana, porque desapareciendo la causa tiene que desaparecer el efecto. Pertenecen a esta categoria: Ia resolucien o evento de Ia condicien resolutoria, la declared& de nulidad o rescisiOn y la convencien o mutuo consentimiento de las partes. La transaccien presenta caracteres propios que no permiten agruparla en ninguna de las caracteristicas anteriormente nombradas. Siguese de lo dicho que aigunos de estos modos de extinguirse las obligaciones, tales como la transaccidn, el evento de in condicien resolutoria, is declared& de nulidad o rescisien, por referirse a is fuente de donde la obliged& emana, son tries bien propios de los contratos. Por eso, el estudio de la transaccien y el estudio de Ia nulidad y rescisien, to haremos cuando nos refiramos a los contratos. En cuanto at evento de la condicien resolutoria ya ha sido tratado al estudiar las obligaciones condicionales: de manera que por ahora nos limitaremos a referirnos de los siguientes modos: el pago, la dad& en pago, la novadon, Is compensacien, la confusion, la remisien, la perdida de Ia cosa que se debe, la imposibilidad de ejecucien. Ia prescripcien liberatoria y el mutuo consentimiento o convenciOn. El Mutuo Consentimiento, o Convencidn, o Mutuo Disenso El primero de los modos de extinguirse las obligaciones a que se refiere el articulo 1567, es el que contempla su inciso primero cuando dice: "Toda obligaclOn puede extinguirse por una convenclen en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consientan en darla por nula". Mediante este modo de extinguir las obligaciones que no es otra cosa que el acuerdo de las partes, pueden extinguirse tanto las obligeclones convencionales como legates, es deck, tanto las que nacen del contrato, como las que nacen de cualquiera de las otras fuentes creadoras de obligaciones. En cuanto a las obligaciones convencionales, este modo de extinguir no es sino Ia aplicacien del conocido aforismo de derecho de que las cosas se deshacen de Ia misma manera que se hacen. Si fue por la voluntad de las partes que nacie la obligacidn, las partes han de tener el mismo derecho pare dejar sin efecto lo que sus mismas voluntades crearon. En cuanto a las obligaciones legates, el mutuo consentimiento o convencien no es sino la aplicacidn del articulo 12 del C. Civil que podren renunciarse los derechos conferidos por las !eyes, con tal que solo miren al interes individual del renunclante, y que no este prohibida su renuncia. Pero, en todo caso, Ia disposicidn de este inciso 1° no es sino Ia spliced& de aquel gran principio que domina en los contratos y las obligaciones: "las partes, siempre que no vayan contra Ia ley, el orden 328

TEORJA DE LAS OBLIGACIONES

ptiblico y las Buenas costumbres, pueden convenir lo que estirnen de razOn"; y no es sino el mismo principio que informa at articulo '1545 de que todo contrato legalmente celebrado es ley parei los contratantes y no puede ser invalided° sino por su consentimiento mutuo o por causes regales. Este modo de extinguir las obligaciones es una verdadera convenden, un verdadero acuerdo de voluntades y corno tat deben concurrir en of todos los elernentos o requisitos serialados par la ley para que tengan eficacia juridica, y, especiatmente, que contribuyan a deshacerto las mismas personas que to crearon. Puesto que este modo de extinguir obligaciones tiene por objeto extinguir una obliged& que tiene vida juridica, solo puede referirse a aquellas obligaciones que aun existen, a aquellas obligaciones que todavia no hen sido ejecutadas, porque si la obliged& ha sido pagada o ejecutada, la obliged& ya se ha extinguido, ya ha dejado de existir; y asf coma no puede matarse a un muerto, porque se matan los vivos, pero no los muertos, no se puede matar tampoco una obliged& que ya ha dejado de existir. Si la obliged& ya ha sido extinguida, sl ya ha side pagada o si ha muerto per alguno de los otros modos de extinguirta, podren las partes former una convenciOn en sentido contrario a la anterior, pero ye no estarfamos en presencia del inciso 1° del articulo 1567, sine que estariamos en presencia de un nuevo contrato que crearia una nueva obligacien. Por ejemplo, si ye to vendo un cabaIto a Pedro. contraigo la obligacien de entregerselo y mientras yo no le entregue el cabatlo podemos dejar sin efecto este obliged& por este primer mode de extinguir; podemos convenir en deciararla per mita, como dice el articulo 1567; pero si yo he entregado el cabatlo a Pedro, si yo he pagado mi obligaciOn, este desaparece, el contrato termina, todos sus efectos se han producido y no hay ye obliged& alguna. Si ales tarde convenimos en poner fin a este contrato, no se extingue obliged& alguna, sino que anularemos un contrato pare crear nuevas obligaciones con el objeto de dejar sin efecto el anterior convenlo entre las partes. Este modo de extinguir obligaciones solo produce efectos para el futuro, no afecta al pagado; de tar manera que todas sus consecuencias juridicas producidas antes del acuerdo de las partes destined° a poner fin a la °Wiped& subsisten, lo mismo que los derechos que de alli emanen o ha' an podido emanar. que acabo de manifestar pone en evidencia cuan impropia es la expresiOn del articulo 1567 cuando dice: "...consientan en darla por nula". No es este un mode de extinguir obligaciones que se parezcan siqulera a la nulidad que es otro de los modes de extinct& de que habla el articulo 1567. El consentimiento mutuo no puede ser este modo de extinguir las obligaciones llamado nulidad, porque de set asf habria

sido una redundancia intitil del iegisladorque vuelve a incluir este mismo modo rats abajo del incise 1 9 ; en seguida, la nulidad produce efectos enterantente distintos de los que la ley atribuye a la declaraciOn hecha por las partes. En este case, la extincidn de fa obligaciOn emana de un
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acuerdo de voluntades de las partes que consienten en deshacer lo que anteriormente habian hecho, acuerdo que no produce efecto retroactivo. En cambio, Ia nulidad o rescisiOn es una pens o sand& establecida por la ley para los que ejecutan o celebran un contrato contraviniendo ciertas disposiciones; toda nulidad y toda rescision deben producirse de causas sefialadas taxativamente por la ley. Declarada la nulidad, ella opera retroactivamente y produce los efectos que Ia ley le atribuye, pero no los que las partes le sefialan, porque estas disposiciones son de orden pUblico y no est6 en la voluntad de las partes el derogarlas o modificarlas; ni pueden tampoco las partes, por su sole voluntad, modificar las causas que generan la nulidad, ni atribuirle un efecto distinto del que el legislador le ha senalado; no podrian las partes decir que el objeto ilicito produce nulidad relative y que el dolo produce nulidad absolute. Nada de esto puede decirse del mutuo consentimiento; aqui lo que hay, lisa y Ilanamente, es un acuerdo de las partes pare destruir o delar sin efecto algo que ellas habfan construido. Lo que Ia ley quiere decir es que las partes pongan tin a una obligaciOn, de manera que la expresiOn "darla por nula ' quiere decir "dejarla sin efecto". Por eso, habria sido major que el legislador hubiera empleado esta Ultima expresiOn en el articulo 1567, inciso 1°

El .Pago Efectivo Concepto del pago efectivo
'El pago es el modo ordinario y normal de extingulr las obligaciones, porque Ostas se contraen para que el acreedor obtenga aquello que es materia de Ia obligaciOn, ya que las obligaciones no se contraen para dar satisfacciOn a los jurisconsultos en la aplicaciOn de los preceptos de Ia ley, sino pare satisfacer las necesidades humanas. El articulo 1568 del C. Civil define el pago efectivo corn° "Ia crested& de lo que se debe", es decir, es el cumplimiento de Ia obligaciOn, es Ia realized& de Ia crested& o abstencidn debida. No tiene, en el Derecho, Ia palabra pago la acepciOn en que ordinariamente se Ia emplea en el lenguaje corriente. En el lenguaje corriente la expresiOn pago se la emplea generalmente para referirse al cumplimiento de una obligaciOn de dar; y aun restringiendo riles su alcance, y esta es la acepciOn generalmente admitida, se entiende por pago en el lenguaje vulgar, Ia entrega de una cantidad de dinero. No es esta Ia acepci& que Is palabra pago tiene en el Derecho; Ia palabra pago se refiere at cumplimiento de toda obllgaciOn. Cada vez que el deudor satisfaga al acreedor entregàndole la cosa debida o abstenièndose de ejecutar el hecho prohibido, ejecuta el pago, porque en Derecho el page es el cumplimiento de toda obligaciffm, y en Derecho paga tanto el deudor que entrega la cosa que debe, como el que ejecuta el hecho debido, o el que se abstlene de ejecutar el hecho prohibido. 330

TEORIA DE LAS OBUGACIONES

La palabra prestaci n il gm omplea ut artiGulo 1568, este tomada en su rues atnplia acepcion, esio es, conk) el objeto, debido, el objeto de Ia obligacien, o mejor aUn, corno cosa debida.
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La ley habla de pago efectivo, porque este modo de extinguir las obligaciones no produce sus efectos slim mediante la realized& material de aquello sabre que la obliged& recce; es menester que el deudor. efectiva, real o materialmente, cumpla aquello a que se oblige. Para la ley clillena las palabras pago y solucien son sinenimas. El titulo que estamos estudiando este encabezado asi: "De los modos de extinguirse las obligaciones y primeramente de Ia solution o pago efectivo". Luego los terminos solucien o pago son sinenirnos. En realidad, In palabra solucien se aviene bien con lo que se quiere expresar: del latin "solvere", "desligar". De manera que solucien quiere decir el efecto de desligar, el efecto de separar, y mediante el pago, of deudor se desliga del vinculo juridico que habla contraido pare con el acreedor. Desde el momenta que el pago tiene par objeto extinguir una gaciOn, supone necesariamente la existencia de una obliged& previa destinada a extinguirse mediante el pago; quien habla de pago supone previamente un vincula existente destinado a perecer mediante este modo de extinguir las obligaciones. Por eso, el pago no es vidido mientras no exista una obliged& civil o natural destinada a extinguir por media de el, porque ya hemos vista que lo que se page en virtud de una obliged& natural no este sujeto a repetirse. Pero si no existe una obliged& civil o natural destimida a extinguirse por of pago, el deudor que page lo que no debe, pace un pago que carece de cause, porque la cause que legitirna el pago, (Is la existencia de una obliged& natural o civil; y coma es un aforismo juridid) el que nadie puede enriquecerse sin cause, of que page en esta sittiaciOn, tiene perfecto derecho para pedir la ropeticien de lo que ha paged°. No hahiendo ningtma de estas dos especles de obligaciones el at lir:ill° 2295 atitoriza expwsamente para repetir el pago.
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El pago puede estudiarse desde ei punto de vista subjetivo y del punto de vista objetivo; es decir, con rolacien a las personas que en el pago intervienen, o con relation al paw) en si mismo. Ambos aspectos seran comprendidos en el estiidio que vamus a iniclar y dentro de este orden de id as, estudiareinos los sigtilentes pintos rela(;innados con el pago: en primer termino, per quien puede pagarse; en seguida a qui& debe pagarse, en tercer Lugar, dande y cuando debe pagarse; en cuarto termino, come debe pagarse y que debe comprenderse en el pago; y quinto, la imputed& y prueba del page.
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Cabe advertir quo las disposiciones de los articulos 1568 y sigulentes que reglarnentan el pago, se aplican a Coda clase de obligaciones cualquiera que sea su naturaleza y cualquiera que sea In fuente de donde emane. Comenzaremos par el estudio de cuel es la persona que puede pagar
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ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

1 .—Por quien puede hacerse el Pago

extrano.

Con arreglo at articulo 1572, puede pagar el deudor, cualquiera persona qua tenga Interes en extinguir Ia obligation y finalmente, cualquiera persona aunque no tenga Interes alguno en Ia deuda, es decir, un

Lo natural y lo normal es que el pago sea hecho por el deudor. Nadie antes que 61, tiene mes interes en extinguir la obligation, puesto que es 61 quien por disposition de Ia ley o por su voluntad, se encuentra colocado en Ia necesidad jurfdlca de dar, hacer o no hacer una cosa. Por deudor se entiende, pare este efecto no solamente Ia persona que contrajo la obligacien, no solamente la persona natural que se coloc6 en Ia necesidad de dar, hacer o no hacer algo, sino todas aquellas personas que en concepto de Ia ley sean, jurfdicamente hablando, la persona del deudor; por consiguiente quedan comprendidos en esta expresiOn "el deudor", en primer terrain°, sus herederos, ya que es sabido que estos representan la persona del difunto pare sucederle en todos sus derechos y obligaciones trasmisibles; en seguida, el legatario a quien el testador ha puesto Ia obligation de pagar una deuda; y finalmente, sus mandatarlos o representantes legates, puesto que con arreglo at articulo 1448 "lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o par Ia ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiera contratado el mismo".
El pago que es efectuado por cualquiera de estas personas, por el deudor, o por sus representantes legates o mandatarios, por sus herederos o por el legatario a quien determinadamente se ha impuesto la obligaclen de pager Ia deuda, extingue Ia obligacien.

Pueden pagar, en segundo tett-min°, aquellas personas que tienen un interns evldente y manifiesto en extinguir Ia obligaciOn, para verse libre de las persecuclones que el acreedor pueda iniciar en su contra; tales son los codeudores solidarios, el fiador y el poseedor de un inmueble hipotecado. Todas estas personas tienen interns en desligarse de Ia obligacien, en hacer cesar el vfnculo para librarse de las consiguientes responsabilidades. La ley los autoriza por eso, en diversas disposiciones del C. Civil, pare que puedan efectuar el pago de la obligacien. Pero pagada Is obligacien por cualquiera de estas tres personas, si bien desaparece el vfnculo juridic° que existfa entre el deudor primitivo y el acreedor, la obligacien queda subsistente entre el deudor primitivo y el codeudor solidario, o fiador, o poseedor del inmueble hipotecario, quienes quedan subrogados por el ministerio de Ia ley en los derechos, prendas, privileglos, hipotecas, etc. del acreedor, para poder obtener del deudor principal el reembolso de lo que pagaron en la totalidad o en Ia cuota que les correspondfa, segen el caso. El codeudor solidario que extingue totalmente la obligacien, se subroga, en virtud del articulo 1522 y del articulo 332

TEOR1A DE LAS OBLIGACIONE'S

1610, N 3', en los derechos del acreedor pare obtener de cede uno de sus codeudores la parte que le corresponde. El fiador, a virtud de lo dispuesto en el articulo 2370, tambión queda subrogado en los derechos del acreedor: a igual case ocurre con el poseedor del inmueble hipotecario, en conformidad con in riispuesto en el articulo 1610, 1■1 9 29 . Finalmente, puede pagar una persona enteramente extraiia a la obligacien: an tercero, o pare hablar mas greficamente, el que va pasando por la calie, con taI que lo haga a nombre del deudor. Nuestro COdigo reconoce expresamente que cualquiera persona puede pagar al acreedor y puede efectuar el pago aun contra la voluntad del acreedor, El acreedor no podria negarse a recibir el pago a pretexto de que quien lo esta haciendo no es la persona del deudor. El articulo 1572, inciso 1 9 , asi lo establece expresarnente; por que? Porque el hecho de que cualquiera persona pague una obliged& ajena no irroga perjuicios a nadie: por el contrario, acarrea beneficio a todo el rnundo: al acreedor le es indiferente Ia persona del derider, ya que lo que le interesa es que se le pagile; al deudor tambien le beneficia, porque puede suceder qua no se encuentre en situation de pagar, o que su acreedor sea muy exigente y to ponga en aprietos pare que efectile el page. Per eso, el acreedor no puede negarse a recibir el page, y por es() puede pagarse por an tercero aun contra la voluntad del acreedor, y puede recurrirse a Ia consigned& cuando el acreedor no quiera recibir el page. Una excepcien tiene este regla, y ells cae de su propio peso: es la consignada en el incise 2? del articulo 1572, y tiene lugar en la obligaciOn de hacer cuando la aptitud o talento del deudor ha sido tornado en considered& pare generar el vincula juridico. En estas obligaciones desaparece el motive que Ilevd al legislador a establecer el precepto del incise 1?, porque si se autoriza el pago por un tercero aria en estas obligaciones de hacer, ya no se obtendria el fin que Ia ley persigue, porque ese pago puede ser perjudicial Para el acreedor si se torna en coonta que ha side la aptitud, el talento personal del deudor el que se ha tornado en considered& pare generar la obligacien, y si el page lo hace on tercero, bien puede este no terser las mismas aptitudes que las del deudor que contrajo la obligacian. Salo podria an tercero efectuar el pago si el acreedor consintiera en elle. Par ejemplo, se ha contratado con an pintor famoso que pinto un cuadro; no podria un simple aficionado pintar el cuadro en ft:gar del pintor y decide al acreedor: "Aqui esta el cuadro que lid. contratO". Pero como dicta one es duerio do administrar sus intereses come major le parezca, el tercero podria efectuar el page, si el acreedor consintiera en recibirlo; pero no se le podria obligar a que lo aceptara, si el acreedor se opusiera, Salvo este case de exceed& al incise l' del articulo 1572 que contemple el inciso 2? de este mismo articulo, en todas las demés obligeclones inclusive en las de hacer, puede hacerse el pago por otra persona y el acreedor este obliged° a recibirio. El propio articulo 1553 del C. Civil, come se recorder& da al acreedor de una obliged& de hacer, entre otros derechos, el de hacer ejecutar el hecho debido por un tercero a expenses del deudor. 333

ARTURO ALESSANDR1 RODRIGUEZ

El pago hecho por el tercero a nombre del deudor, en los casos en que Ia ley lo admite, no este sornetido,a ninguna formalidad y debera hacerse en las mismas condiciones en que (lobe efectuarlo el deudor. Asi, en un juicio ejecutivo iniciado contra el deudor, este esta autorizado por el C. de P Civil para detener Ia eiecticien consignando a la orden del Tribunal que de elle conoce, el diner° suficiente para responder al credit°, con capital, intereses y costas. El tercero que pretenda pagar a nombre del deudor, no necesita cumplir más formalidades que las mismas quo el deudor debe cumplir. Asi lo ha failed° Ia Corte Suprema en una seatencia que se public° en Ia Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo VI, seccien primera, pagina 55. El tercero que paga a nombre del deudor, puede encontrarse en tres situaciones juriclicas; a saber: te) puede pagar con el consentimiento del deudor; 2') puede pagar sin conocimiento del deudor; y puede pagar contra Ia voluntad del deudor.

Primer caso El tercero paga con el consentimiento del deudor. Este consentimiento puede ser expreso o tacit°. Es expreso cuando el deudor manifiesta en terminos explicitos o formales su voluntad de aceptar que otro pague por el.
Es tacit° cuando el deudor con conocimiento del pago que va a efectuarse, no manifiesta ninguna voluntad contraria a el, ni rechaza lo que el tercero va a hacer. lOue efectos produce el pago efectuado por un tercero con el consentimiento expreso o tacit° del deudor? En tal caso, hay en realidad, un verdadero mandato que ha mechado entre el deudor como mandante y el tercero como mandatario de aquel para que pague lo que ague( debe. El pago efectuado en estas condiciones extingue Ia obligacien respecto del acreedor, es deck, el deudor deja

de ser deudor de su acreedor; pero a virtud del articulo 1610, N° 5', este tercero que ha pagado por el deudor con su consentimiento expreso o tacit°, queda subrogado en los derechos del acreedor y pasa a convertirse por el ministerio de Ia ley, en acreedor de su deudor. El articulo 1610 del C. Civil dice que la subrogacien legal se opera, entre otros casos, a favor, NI? 5°: "del que paga una deuda ajena, consintiendolo expresamente o tadtemente el deudor". Y se efecula esta subrogaciOn legal, porque en Ia legislacien civil domina el principio de que nadie puede enriquecerse a costa ajena, y no hay en el pago hecho por el tercero ningun antecedente que haga presumir en el el &limo de hacer una donaciOn; y porque hay en el C. Civil un precepto que dice que el enimo de donar no se presume sino en los casos expresamente senalados por la ley. En presencia de estos dos principios ha tenido el legislador, entonces, que darle al tercero que paga, los medios necesarios para obtener el reembolso de lo que ha pa334

'MORA DE LAS OBUGACIONES

gado, y coma el ha pagoda con ei consentimiento del deudor, la ley le otorga at tercero los mismos derechos que el acreedor tenia, ()pet-enclose. en consecuencia. una subrogaciOn. 4Cueles son los efectos que se producen, entonces? La obligaciOn continua lo mismo que antes, con un cambio de personas Onicamente; pero de ninguna manera In obligacien se extingue. Luego at tercero que ha pagado con el consentimiento expreso o tacit° del deudor, tiene dos acetones que puede intentar contra este para obtener el reembolso de lo que ha pagado: o biers intenta la accien de mandato, a biers ejercita la accien que at acreedor corresponde a virtud de fo dispuesto en el articulo 1610 del C. Civil. La eleccien de estas acetones queda a cargo del tercero, quien vera cue! to conviene man.

Segundo caso El tercero page sin conocimiento del deudor. En este caso el deudor no sabe nada de to que pasa, ignore en absoluto to que ocurre. tin amigo, deseendole hacer un serviclo, va donde el acreedor y to paga; el deudor no sabe nada haste el momenta que se le comunica qua se ha pagado por su cuenta. tOue efectos produce este pago?
I-lay aqui una agenda oficiosa, una gestiOrt de negocios ajenos potquo el tercero ha ejecutado el pago sin que haya mediado mandato entre el y el deudor. El efecto que se produce con este pago efectuado por el tercero sin conocimiento del deudor, es que se extingue la obligor:ten contraida entre el deudor y el acreedor; pero como nadie puede enriquecerse a costa ajena, y como el pago efectuado por la gestion oficiosa ha sido beneficioso y Litt! at deudor, is ley autoriza al tercero pare que obtenga del deudor el reembolso de lo que par 61 ha pagadn. El of ecto propio, entonces, es este: to obligacien entre el deudor y at acreedor se extingue, pero nace una nueva obligactOn derivada del cua sicontrato de agenda oficiosa, to obligacien que consiste en que el deudor debe reembolsar at tercero to que este page par el.

solo puede exigtr of reembolso de to pagado; ni un centavo riles: y este

El articulo 1573 del C. Civil dispone expresamente que el tercero

accien emana del cuasicontrato de In gestien de negocios ajenos, porque aqui no se produce una subrogacien legal, ni tampoco puede el tercero compel Jr at acreedor a que le cede sus derechos. El tercero que page puede cuedar subrogado en los derechos del acreedor si este vohnitariamente se los cede. El articulo 1573 dice expresamente. "El que page sin el consentimiento del deudor no tendrd acciOn sino pars que este le reembolse lo pagado; y no se entenderd subrogado por Is ley en el luger y derechos de acreedor. ni padre cotnpeler at acreedor a que to

subrogue".

La razdn de ser de este disposiciOn legal as una razOn de moraMad. Si el legislador hubiera establecido que en este caso el tercero que page se hublera subrogado por et mlnisterio de In ley en los derechos
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ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

del acreedor, o hubiera dispuesto los recursos necesarios para compeler at acreedor para que subrogara al tercero, se habria establecido la Industria de pagar deudas ajenas, y no habria faltado gente que a ella se hubiera dedicado; y mediante convenios entre el tercero y el acreedor, se habria obtenido el pago de una cantidad inferior, para it flies tarde a cobrar at deudor la totalidad del pago de su obligaciOn. A fin de evitar estos inconvenientes, la ley dispuso que cualquiera puede pagar sin el consentimiento del deudor, pero con el derecho para exigir mas tarde de este solo lo pagado, clandole asi un golpe de muerte a todo lo lucrativo que el negocio pudiera haber tenido. Tercer caso Finalmente, puede pagarse contra Ia voluntad del deudor Puede suceder que el deudor no quiera pagar Ia obligaciOn, porque no le conviene. Se trata, por ejemplo, de un contrato bilateral en que Ia otra parte no ha cumplido su obligaciOn; el deudor ve que es mes convenlente no cumplir con la suya; el articulo 1552 en cierto modo lo autoriza para ello. Pero aparece un tercero que quiere pagar; el deudor, sin embargo, le prohibe pagar, le dice que no pague. Si a pesar de la prohibiciOn, el tercero paga, Ia obligaciOn se extingue, y ese tercero paga las consecuencias de su porffa, porque Ia ley to niega hasta el derecho de exlgir el reembolso de lo que pag6; a menos que el acreedor le ceda voluntariamente Ia accien que tenga en contra del deudor; pero si el acreedor no hace esta cesi6n voluntaria de su derecho, el tercero carece de toda acciOn. El articulo 1574 dice a este respecto: "El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor le reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su acciOn". Esta disposiciOn del articulo 1574 este en manifiesta contradicciOn con el articulo 2291, contradiccien que data desde los tiempos del Derecho Romano. El articulo 1547 dice que el tercero que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que se to reembolse to pagado; sin embargo, el articulo 2291 dice que el que paga contra la voluntad del deudor, tiene derecho a reembolso cuando el pago ha sic) ail at deudor, porque no otra cosa se desprende de este disposiciOn legal: "El que administra un negocio ajeno contra Ia expresa prohibiclOn del interesado, no tiene demanda contra el, sino en cuanto esa gestiOn le hubiere sido efectivamente Otii, y existiere Ia utilidad at tiempo de la demanda"... Y para aclarar el concepto, la ley pone el ejemplo de Ia extinciOn de una deuda a consecuencia de Ia gestiOn, deuda que el deudor habria tenido que pagar a no mediar la gestien. De esto resulta, entonces, que segtin el articulo 2291, cuando un tercero paga contra Ia prohibiciOn del deudor una deuda y at pago le es ütil at deudor, tiene acciOn el tercero contra el deudor; y que segtin 336

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

el articulo 1574, el tercero no tiene ninguna accien contra el deudor cuando paga contra la voluntad de este, sin entrar este articulo a distinguir si el page es o no (nil at deudor. 1,Cerno explicar este contradiccien? Dos opiniones se han manifested° por los tratadistas pare conciliar estos dos textos evidentemente contradictories. SegiIn don Leopoldo Urrutia, el articulo 1574 se referia a aquellos cases en que el page no es ütil, y el articulo 2291 se referia a aquellos cases en que el page es (nil at deudor. "Asi, dice el senor Urrutia, si el deudor lo es en virtud de un contrato bilateral y no tiene interes en extinguir !a obligacien porque la otra parte no ha cumplido la suya, o si Ia obligaciOn que deudor tiene es para con tin acreedor benevolo que le da toda clase de facilidades para cumplirla, y el tercero paga con el Office propesito de cotocarse en el Lugar del acreedor pare ejecutar al deudor y !leverlo a Ia quiebra, este page no serfs util, porque se le provoca, en ambos casos, una situacien dificil at deudor". En estos cases en que el page no seria ail al deudor, se aplicaria el articulo 1574 y el tercero que ha pagado contra la voluntad del interesado, no tendria accien de reembolso. En cambio, si el page ha side tItil at deudor, si ha side ejecutada pare extinguir una obligacien con respecto de la cual el acreedor iba a intentar una accien judicial que pudo producir is quiebra del deudor, este page seria manifiestamente utit, y se aplicaria, entonces, el articulo 2291. Otros, y esta es la opinion generaimente aceptada, creen que el articulo 1574 reglamenta to situacien de los pagos aislados, esto es cuando el tercero se limita exclusivamente a efectuar un page por el deudor, contra Ia voluntad de este, cuando es un page que no constituye un acto dentro de un conjunto de actos; per ejemplo. si Juan es deudor del Banco de Chile y Pedro le paga su deuda, estariamos en presencia del articti. to 1574. En cambio, el articulo 2291 se referia a aquellos cases en quo se este administrando los negocios ajenos, en que se este ejecutando una agencia oficiosa o gestiOn de negocios, y en que el page no es sine uno de los Lantos actos que el gerente o gestor oficioso este Ifevando a calm en la administracien de los negocios ajenos. En este case, ride el articulo 2291. 1( asi, si un Individuo, contra fa express prohibicien del interesado, este administrando un almacen, y dentro de los negocios del almacdn tiene que pager alguna o algunas deudas, aqui no se trataria de un page aislade, de un solo acto ejecutado per el tercero, sin relacidn algtina, sine que estariam s en presencia de un acto de la serie que necesariamente forma Ia acir Anistracien de los negocios ajenos, de los cuales el pago no es sine una de sus tantas manifestaciones.
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Parece que este Ultima opinion as Ia que mes se armoniza con el texto del articulo 2291, tante por su colocacien, come por el empleo de la expresiOn "administrative" que hace este articulo.

Requisitos del Pago en las Oblegaciones de Dar
Cuando nos referimos a las obligaciones de dar, dijimos que habia algunas de estas obligaciones que tienen por objeto transferir el domi337

ARTURO ALESSANDRI R:DORIGUEZ

nio de is cosa materia de Ia obligaci6n, y que habia otras obligaciones de dar, las que la doctrine Ilamaba de entregar, que no tienen por objeto transferir el dominio, sino dar la simple o mere tenencia del acreedor. El articulo 1575 del C. Civil reglamenta especialmente los requIsitos que deben Ilenarse en una obligaciOn de dar que tiene por objeto transferir el dominio de la cosa deblda. En este caso, el pago debe ejecutarse mediante la tradici6n, que es et modo de adquirir el dominio de las cosas por acto entre vivos, de una persona a otra. En tal caso, el pago deberó transferir el dominio, puesto que el objeto de la obligaciOn es la transferencia del dominio. Por eso, para que el pago de una obligacien de dar, en que el objeto de Ia obligaciOn es la transferencia del dominio, sea velido, pare quo produzca el efecto de extinguir Ia oblIgaciOn, para que el acreedor sea satisfecho en lo que busca, que no es otra cosa que el dominio de Ia cosa, debe reunir los siguientes requisites an conformidad al articulo 1575, de acuerdo con el articulo 679: 11 que el que paga sea dueno de Ia cosa pagada, o que al menos haga el pago con el consentimiento del due(); 2?) que el que paga tenga facultad de enajenar Ia cosa, es decir, que sea capaz de enajenar; y 3?) que el pago se haga con las solemnidades legates. Dice el articulo 1575: "El pago en qua se debe transferir Ia propiedad no as valido, sino en cuanto el quo paga es dueno de to cosa pagada, o Ia page con el consentimiento del duello". "Tampoco es velido el pago en que se debe transferir Ia propiedad, sino en cuanto el que tiene facultad de enajenar" (incises 1 9 y 29 ). Si falta alguno de los requisites que acabo de indicar, Ia tradiciOn no transfiere el dominio, el acreedor no obtiene, en consecuencia, lo que busca que es Ia adquisiciOn de Is propledad de is cosa materia de Ia obligaciOn. Primer requisite Oue el que paga sea duerio de Ia coca pagada, o que al menos, Ia pague con el consentimiento del duefio. No hay en esto sino una aplicaciOn de las regias que estudiamos al tratar Ia tradiciOn. Si el objeto de la obligaciOn, en este caso, consiste en la transferencia del dominio, as evidente para que puede transferirse el dominio, que el pago debe ser hecho por qulen sea dueno, o que al menos, la pague con el consentimiento del duelio, porque la tradiciOn, segOn el articulo 670 del C. Civil, es un mode de adquirir el dominio de las cosas, y consiste en la entrega que el dueflo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad a intone'On de transferir, y por otra Ia capacidad e intend& de adquirirlo". .
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TEORIA DE LAS OSLIGACIONES

Es sAbido que nadir, puede transferir mas derechos que los que tiene, y si lo que se nretencle con el pago es transferir el dominio, Para transfern 10, es menester que eI deudor sea propietario de lo que transfiere. Poi eso, dice el articulo 1575 que este pago no es valido cuando el quo paga es dueno de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del duetio; coma si un tenedor de la cosa, a la vista y paciencia de su propietario entregara la cosa a quien el propietario se la deba. Si el deudor que paga la cosa no es propietario de ella, no puede, transferir ei dorninio; en tai caso, con arreglo al articulo 682 del mismo Cadigo, no se transfieren por la tradiciOn, otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada, y esta tradiciOn no produce otro efecto que dejar at acreedor en condiciones de Ilegar a adquirir el dominio por la prescripcian. De manera que si el dominio de la cosa se transfiere por quien no es dueno de la misma, el pago no es valid°, porque si el pago consiste en la ejecuciOn o cumplimiento de la abligacien, en la realizacian de lo que se debe, es obvio que siendo Ia debido el dominio, el acreedor no sera pagada sino cuando el dominio se le transfiera.

En estas condiciones, el pago ejecutado por quien no es duefio de la cosa cuyo dominio debe transferirse, no extingue la obligaciOn, no es %/Abdo dentro de los terminos del articulo 1575, y no produce flids efectos que el de habilitar al acreedor pare Heger a obtener la propiedad de la cosa por media de la prescripcian. Superfiuo este decir que, a pesar de todo, sus derechos coma acreedor de Ia cosa, siempre subsisten, porque con arreglo al articulo 1815, referente a Ia compraventa, la yenta de la cosa de cosa ajena es valida, Sin embargo, el pago hecho por quien no es duetio puede validarse y convertirse en eficaz, en dos casos: si con posterioridad a su realizeGlen el deudor liege a ser dueno de Ia cosa pagada, o si la persona a quien pertenece Ia case, acepta y ratifica el pago ,es decir, si consiente en el pago. En ambos casos el pogo se valida retroactivamente y se repute que el acreedor ha adquirido el dominio de la cosa en el momenta mismo en que se efectuO el pago, es decir, en el memento en que tuvo lugar la tradiciOn. El articulo 682 se refiere expresamente a esta situaciOn cuando dice en sir inciso final: "Pero si el tradente adquiere despues pi dominio, se entenderà par este haberse translerido desde el momenta
de la tradición
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articulos 1818 y 1819 del C. Civil consignan el mismo principio que acaho de indicar. Dice el articulo 1818. "La yenta de cosa ajena, rati. ficada despues por el dueno, confiere at comprador los derechos de tai desde la fecha de la yenta"

Con respect() a la cosa ajena y a la entrega de Ia cosa vendida, los

El articulo 1819 disponc "Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere despues del dominio de ells, se mirare al comprador conic verdadero dueno desde la fecha de Ia tradician" "Por 339

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

consiguiente, si el vendedor la vendiera a otra persona despues de adquiricio el dominio, subsistird el dominio de ella en el primer comprador".

Segundo requisito. One el pago sea hecho por quien tenga capacidad de enajenar, es decir, por quien tenga is aptitud legal: suficiente pare poder transferir el dominio. Asi lo exige el inciso del articulo 1575, y no hay en elk sino Ia aplicacion de las reglas generales consignadas en el titulo de la tradition.
La tradiciOn no es valida sino cuando el tradente es capaz de transferir el dominio, cuando as capaz de disponer de Ia cosa objeto de Ia obligaciOn. Si el pago de una obligaciOn en que se debe at dominio de una cosa, se hace mediante la tradicien; si el pago consiste en la prestaciOn de lo que se debe, y si el dominio no lo puede transferir sino quien sea capaz de enejenar, se comprende que este pago no puede ser valido, sino cuando el que page tiene capacidad suficiente para transferir el domink). De ahi la persona que carece de esta capacidad, no pueda pager sino cumpliendo con las formalidades que exige fa ley, caso en el cual se encuentran, por ejemplo, las personas relativamente incapaces. Y si se precede a ejecutar un pago fuera de los terminos sefialados por la ley, este pago serfa rescindible, aerie nulo de nulidad relative. Por eso dice el articulo 1575: "Tampoco es valid() el pago en que se debe transferir Ia propiedad, sino en cuanto el que paga tiene facultad de enajenar". En conformidad a los principios que ya se conocen, un pago hecho por quien no tiene capacidad de enajenar, puede vaiidarse por la prescripciOn o por la ratificaciOn hecha por quien tiene esta facultad. Si Wen el articulo 1575 exige que el pago en que se debe transferir la propiedad no es valid° sino en cuanto el que page es duefio de Ia cosa pagada o Ia paga con el consentimiento del duefio y que, al mismo tiempo, tenga Ia facultad de enajenar, hay un case de excepciOn contempiado en el incise final del mismo articulo 1575, en que el pago, no obstante ser hecho por quien no es duefio o por quien no tiene la facultad de enajenar, es vdlido. Ese caso de excepciOn se presenta cuando la cosa pagada es fungible, y el acreedor Ia ha consumido do buena fe; en

tel caso se valida el pago, aunque haya sido hecho por el que no era duerio o no tuvo facultad de enajenar.

se fungible: y que haya sido consumida de buena fe por el acreedor. No baste la concurrencia de una sole de estas circunstancias: as menester que se presenten pruebas, porque si concurre una y no Ia otra, el pago sera invalido y podria pedirse su nulidad. Y asi, si la cosa pagada as fungible y el acreedor la consume de buena fe, ya el pago se veildarfa, adquiriendo el acreedor el dominio-de Ia cosa entregada. 340

Dos circunstancias deben concurrir en el pago para que tenga cation lo dispuesto en el inciso final del articulo 1575: "1f) que la cosa

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

A pesar de que el articulo 1575 habla aqui de cosa fungible, es manifiesto que la expresien fungible la ha tornado el legislador en ese sentido arnbiguo en que la tome) en el articulo 575.'En el case del articulo 1575 el legislador se refiere a aquellas cosas que no prestan servicio o que no pueden usarse, segOn la naturaleza de las mismas, sine consurniendose, destruyendose, y estas cosas son las cosas consumibtes, porque las fungibles son aquellas que segOn la intenciOn de las partes, tienen un mismo valor liberatorio. La expresidn consumibie esta tomada en el Cadigo en el sentido juridico de destrucciOn de las cosas, de envie° de las cosas at fin a que segtin su naturaleza esten destinadas. Por ejemplo, se han vendido cien sacos de trigo a un molino pare convertirios en harina; el page se ha hecho por quien no es duerio o por quien no tiene facultad de enajenar; el motinero ha consurnido el trigo, lo ha convertido en harina, ha hecho el consume de buena fe, ignorando que el tradente no era duerto o no tenia facultad de enajenar. Este pago, no obstante ser hecho por una persona sin capacidad para ello, es vend°, porque han concurrido en el, los requisites que nos seriala el incise final del articulo 1575. Tercer requisite. El Ultimo requisite que debe reunir el page en las obligaciones de dar es que sea hecho con las solemnidades legales.

Desde el momento que el page se pace por la tradicien, es indispensable que concurran en ól los requisitos prescritos par la ley para la vaiidez de este( acto Juridico, y es sabido que el articulo 679 dispone que si Ia by exige solemnidades especlales para Ia enajenacifin, no se transfiere el dominio sin ellas. Si el page debe efectuarse mediante la tradiciOn, es !Ogle° que ella deba realizarse con las solemnidades que la by seriala de otra manera el page seria nub°, 2.

A (*.din debe hacerse el Pago

Es de enorme importancia determiner con toda precisiOn a quien debe hacerse el pago, porque es sabido que el que paga mal paga dos veces. La ley no dice esto en los terminus quo se acaban de enunciar, pero ese es el principle que rige al art. 1577 del C. Civil. El deudor, enhances, tiene un interes evidente y manifiesto en dotertninar a quien debe efectuar el page, porque si el paga mai, habra ejecutado on pago que no extingue la obligation, y puede verse compelido a ejecutarlo por segunda vez a exigencies del acreedor, a quien, en realidad, debe pager. El deudor, por consiguiente, es el (mice perjudicado con el pago mal efectuado. El pago, para que sea Bien hectic), debe hacerse, en primer termitic), at acreedor, puesto gm en su favor se contrajo la obligation: pero no es necesario que el pago se haga personalmente al acreedor, que en su materialidad sea la misma persona del acreedor que contrajo Ia obligaelen la que melba el pago. El page debe hacerse a cualquiera (Ara
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persona que tenga calidad jurfdica bastante para poder recibirlo a nombre o en lugar del acreedor, como lo establece el articulo 1576, del cual se desprende que el pago puede hacerse, en primer lugar, at acreedor; en segundo lugar a su representante, y en tercer lugar, at poseedor del crddlto. El articulo 1576 dice a este respecto: "Para que el pago sea valid° debe hacerse at acreedor mismo (bajo cuyo nombre se entirnden todos los que le hayan sucedido en el crddito, aun a titulo singular), o a la persona que Ia ley o el Juez autoriceh a recibir por el, o a Ia persona diputada por eI acreedor para el cobro". "El pago hectic) de buena fe a Is persona que estaba entonces en posesiOn del crddito. es valid°, aunque despuds aparezca que el cródito no le pertenecia".

A) Pago hecho at acreedor.— Lo normal y lo corriente es que el pago se haga at acreedor, entendiendose por acreedor pare este efecto no solamente a la persona que contrajo Ia obligaci6n, no solamente at individuo mismo que contrat6 con el deudor, sino a todas aquellas personas que le sucedan en el crddito, sea a titulo singular o a titulo universal, sea por acto entre vivos, sea por sucesiOn en cause de muerte. El heredero, el legatario, el cesionarlo del crddito, son las personas que representan at acreedor, y el pago efectuado a cualquiera de ellas extingue is obligaciOn. El articulo 1576, at decir quidn se entiende por acreedor, dispone: "...todos los que le hayan sucedido en el credit°, aun a titulo singular". Con mayor razOn quedan incluidos en Ia expresiOn acreedor los que le hayan sucedido a titulo universal, puesto que los herederos, con arreglo at articulo 1097, representan Ia persona del testador pare sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.
No obstante ser la regla general que el pago debe hacerse at acreedor en primer terrain°, y que no es vdlido sino cuando se hace a Ia persona que tiene calidad bastante pare recibir, y que esta persona es, en primer lugar, el acreedor o quien sus derechos represents, hay casos, sin embargo, en que el pago hecho at acreedor mismo que contrajo la obli. gaci6n, es invelido y no extingue Ia obligaciOn. Asi sucede en los tres casos que taxativamente enumera el articulo 1578. En esos tres casos. por razones de diverse Indole y que luego senalaremos. el legislador ha dispuesto que el pago hecho en esas circtinstanclas es nulo. Los casos a que se refiere el articulo 1578, son los siguientes: 1'') Cuando el acreedor no tiene Ia libre administraciOn de sus bienes, salvo en cuanto se probare que la cosa pagada se ha empleado en provecho del acreedor, y en cuanto este provecho se justifique con arreglo at articulo 1688; 2?) Cuando por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago y Cuando se paga at deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto concurso. Examinaremos separadamente estos tree casos. 342

TEOFUA DE LAS OBLIGACIONES

Primers excepciOn Cuando el acreedor no tiene la libre administraciOn de sus bienes Para poder recibir vAlidernente el pago es menester capacidad para recibir, es menester tenor la Libre administraciOn de sus bienes; si el acredor no tiene este libre administraci6n, el legislador considera quo es inconveniente pager a este persona, porque, lejos de redundar en an beneficio las cosas que el pago contengan, ellas pueden ser gastadas o dilapidadas. Por eso, el pago hecho a una mujer casada, a an pupilo, a un hijo de familia, es nulo, fuera de aquellos casos en que la by reconoce capacidad pare obrar sin la representaciOn de su curador o tutor, o en general, de su representante legal. El anico case en que el pago hecho a una persona que no tiene la libre administraciOn de sus bienes, es vend°, es si el deudor prueba que to eosa pagoda se ha empleado en provecho del deudor; y come este provecho, segtin el articulo 1578, debe probarse con arreglo al articulo 1688. el deudor quo ha paged°, si quiere que se declare la validez de su pago, deberii prober que el acreedor se ha hecho rues rico con el page. se entendenS que se ha hecho alas rico, seg(in el articulo 1688, en cuanto las cosas pagadas le hubieren sido necesarlas, o en cuanto las cosas pagadas que no le hubieren silo necesarlas, subsistan y se quisiero retenerlas. En la disposiciOn del articulo 1688 no hay wino aplicaciOn de etre principle general que domino en toda In legislaciOn civil, y el es de que nadle puede enriquecerse a costa ajena. Si el acreedor incapaz que ha recibido un pago y mediaate ese page ha obtenido un beneficio, si Ia case pagada le ha sido necesarla, o si las cases le son Utiles, ha obtenido un enriquecimiento, y si este individuo que se ha beneficiado con el pago, pretende exigir un doble pago, obtendra un doble beneficio per una sole obiigación, per una solo cause, per an solo titulo, a expenses de otro, y in ley no acepta que nadie puede enriquecerse sin cause. Asi, si el dinero recibido en pago per el incapaz ha side gastado en Is adquisicien de un fundo o en Ia extinciOn de una deuda, of page seria \Wide; pare si el incapaz que no tiene to libre adniinistraci6n, recibo el pago, y malgasta en el Juego el dinero recibido, en este case el deudor habria hecho tri page nulo y tendria que hater uno nuevo. Segundo excbpcian "Si el juez le ha embargado la deuda o mended° retener el page" (Articulo 1578, N' 2t) Homes visto que con arreglo a los articulos 2465 y 2469 todos los bienes del deader seen raices o muebies, presentes o futures, corporales o incorporales, quedan afectos al cumplimiento de sus obligaciones y constituyen to que los autores ilaman "el derecho de prenda general 343

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

de los acreedores . En virtud de estos articulos los acreedores pueden tomar todos los bienes del deudor, excepto los inembargables. pare hacerse pago de sus creditos. Como dentro de esos bienes quedan compren didos los creditos, y como las acciones que Ia ley da al acreedor son de embargar o de tomar medidas precautorias en los bienes del deudor, pueden los creditos ser objeto de embargo o de Ia medida precautoria. El C. de P. Civil, en su articulo 280, en sus numeros 3? y 4" autoriza al acreedor expresamente para pedir, como medidas precautorias, la retencien de bienes determinados, o la prohibician de celcH-ar actos o contratos sobre bienes también determinados; y el articulo 471 del mismo Cedigo da autorizaciOn al acreedor para embargar diversos bienes al deudor, dinero, otros bienes muebles, bienes raices y salarios y pensiones.
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A virtud de estas disposiciones legales, los creditos que el deudor tenga contra otras personas pueden ser embargados en un juicio ejecutivo, a puede decretarse como medida precautoria la prohibicien de celebrar actos o contratos con arreglo a la ley procesal. Decretado el embargo o Is retenciOn, debere notificarse judicialmente este embargo o esta retencien al deudor, y desde ese momenta, el pago deja de ser veil& si se hace a este individuo. Tres son los efectos que produce el embargo de un credit° o Ia re. tenciOn de su pago por orden del juez, a saber: 1°) En primer lugar, el acreedor del credit° embargado ya no lo puede exigir; el deudor, por su parte, debe abstenerse de ejecutar ese pago al acreedor, porque ha dejado de ser persona apta para recibirlo, y aun ;Tres: como el credit° ha dejado de ser exigible por parte del acreedor, si este pretendiera compeler judicialmente al deudor al pago de este credit° embargado o retenido, el deudor podria oponer la excepcian de falta de exigibilidad de Ia deuda, excepciOn que tendria que ser acogida por los tribunales, porque, segtin el articulo 681 del C. Civil, "se puede pedir Ia tradiciOn de todo lo que se deba desde que no haya plazo pendiente para su pago; salvo que intervenga decreto Judicial en contrario". Hay jurisprudencia uniforme de nuestros tribunales en el sentido de, que, cuando at credit° ha sido embargado o retenido por odes del juez, el deudor debe abstenerse de ejecutar ese pago al acreedor, y el acreedor, por su parte, no puede exigir este pago. Puede consultarse a este respecto Is Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomos IV y V, secciOn primera, pâgina 341, en ambos tomos. 2') En segundo lugar, en conformidad al articulo 1661 no puede el acreedor a quien se le ha embargado el credit° o mandato retenei su pago por el juez, oponer este credit°, que ha sido embargado, en compensacian a otro credit° suyo en perjuicio del tercero que le ha embargado el credit°. Dice el articulo 1661: "La compensaciOn no puede tener lugar en perjuicio de los derechos de tercero". "Asi, embargado un credit°, no pods el deudor compensarlo, en perjuicio del embargante, por ningUn credit° suyo adquirido despues del embargo". 344

TEORIA

DE

LAS

OBLIGACtONES

3 ) Por ultimo, el credit() embargado o cuyo page ha side mended° retener, se convierte en un objeto 'licit° si se enajena, a virtud del articulo 1464, 3". Tercera excepcien Por ultimo, es nulo el page hecho at deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto concurso, en conformidad at NI? 3* del articulo 1578 Para quo tenga lugar este requisito del articulo 1578, N° 3 9 , es rnenester que concurran dos circunstancias: que el deudor este declarado en concurso o en quiebra, y que el pago haya side hecho a el en fraude de los acreedores en cuyo favor se ha abierto el concurso o declarado la quiebra. Abierto el concurso o declarada Ia quiebra se produce el desasimiento de los bienes del fallido, bienes que pasan at sit idle° o sindicos, quienes desde ese memento pasan a ser las tinicas personas que pueden recibir validamente lo que at fallido se le adeuda, para garantia de los acreedores. Si los terceros deudores que le adeudan algo at fallido, proceden a efectuarle el page, este page no es valid°, porque este acreedor que ha sido concursado o declarado en quiebra, no tiene capacidad legal suficiente para recibir. Pero pare que el pago hecho at concursado sea nulo, es menester que el deudor del concursado o fallido haya pagado en fraude de los acreedores del concursado, es decir, conociendo el estado de quiebra o concurso, o el mal estado de los negocios en que el acreedor se encontraba.
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Reuniendose las dos circunstancias anteriores, el page es nub a virtud del N" 3" del articulo 1578, y los acreedores del concursado o fallido tienen derecho a exigir del deudor de este un nuevo page. B) Pago hecho at representante del acreedor Es tambien valid° el page hecho a tin representante del acreedor, y esta facultad de Ia representaciOn para recibir el page puede emanar de la ley, o del juez, o del acreedor. Por eso, se dice que el mandato o representacien para recibir el page a nombre del acreedor puede ser legal, judicial o voluntario. Es legal cuando emana de la ley. Son representantes legates del acreedor pare recibir el pago todas aquellas personas a quienes la ley autoriza para ello: los tutores o curadores reciben validamente por sus pupilos; los albaceas reciben validamente per la sucesidn cuando se les ha conferido este cargo o cuando tienen la tenencia de bienes: el padre, el marido o el curador de la herencia yacente, reciben tambien
1. Lo cliche en este pima° debe entenderse de acuerdo con Is actual Ley de Oulebras. (Nets del Redactor).

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ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

darnente el pago por sus representados; los tesoreros fiscales reciben va lidamente por el Fisco; los representantes de Ia personas juridicas, los herederos provisorios del desaparecido, y en general todas las personas que son representantes legales de otra reciben validamente a nombre de sus representados.

,

El mandato es judicial cuando emana de una resoiucion judicial Son manclatarios judiciales las personas autorizadas por el juez para recibir el pago a nombre del acreedor. Tales son: los sindicos que el juez nombre, los secuestres, los depositaries y, en general, todas las personas que por un motivo u otro nombre el juez para recibir el pago en Inger del acreedor. El articulo 1579 dispone respecto a esta materia: "Reciben legitimamente los tutores y curadores por sus respectivos representados; los albaceas que tuvieren este encargo especial o la tenencla de los bienes del difunto; los maridos por sus mujeres en cuanto tengan la administraciOn de los bienes de esta; los padres de familia por sus hijos en iguales terminos; los recaudadores fiscales o de comunidades o establecimientos ptiblicos, por el Fisco o las respectivos comunidades o establecimientos: y las dernas personas que por ley especial o decreto judicial esten autorizadas para &to". Finalmente, son mandatarios voluntaries aquellos que reciben a nombre del acreedor, sea en virtud de la voluntad del acreedor, sea en virtud de un acuerdo de voluntades entre el deudor y el acreedor. Este mandato puede se expreso o Melte.

Cuando es expreso toma el nombre de diputaciOn. Puede definirse por eso, la diputaciem como el mandato expreso para recibir el pago, o, como dice el articulo 1576, para recibir el cobro.
La diputaclOn puede conferirse de tres maneras en conformldad al articulo 1580 del C. Civil: 1?) por un poder general para la Hbre administraciOn de todos los negocios del acreedor; 2?) par un poder especial pare Ia administraciOn del negocio o negocios en que quede cornprendido el pago; y 3?) por un simple mandato comunicado al deudor. Dice el articulo 1580: "La diputaciOn pare recibir el pago puede conferirse por poder general para Ia libre administracian de todos los negoclos del acreedor, o por poder especial para la fibre administraciOn del negocio o negocios en que esta comprendido el pago, o por un simple mandato comunicado al deudor".

En el primer caso, cuando proviene de un poder general conferido para la libre administraciOn de todos los negocios del acreedor, el diputado solo esta autorizado para cobrar el pago de las obligaciones que
queden comprendidas dentro del giro administrativo ordinario del mandante, porque el articulo 2133 del C. Civil dice que cuando a una per-

sona se le da la facultad de administraciOn, —y en este caso es tal Is

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TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

facultad que el diputado tiene,— no se entenderen comprendidas en el mandato otras facultades que las indicadas en el articulo 2132, y seOm el articulo 2132, el poder pars la administracien de los bienes de una persona no da facultad en cuanto a este respecto, sino para cobrar y recibir las obligaciones que queden comprendidas dentro del giro ordined° del mandato. Dice el articulo 2133: "Cuando se da al mandatario la facultad de cobrar del modo que mss conveniente le parezca, no por eso se entendere autorizado para alterar la sustancia del mandato, ni pars los actos que exigen poderes o clausulas especiales". "Por Ia clausula de libre administracidn se entendera solamente que el mandatario tiene la facultad de ejecutar aquellos actos que las !eyes designan come autorizados per cliche clausula". Y el articulo 2132 dice al respecto: "El mandato no confiere naturalmente al mandatario mss que of poder de efectuar los actos de administracien; comp son pager las deudas y cobrar los creditos del mandante, perteneclendo unos y otros al giro administrative ordinarlo". en su Incise final, agrega: "Para todos los actos que salgan de estos limitos, necesitara de poder especial". Cuando el poder o Ia facultad pare recibir el pago proviene de un poder especial conferido pare la fibre administracien del negocio co negocios dentro de los cuales quede comprendido el page, se comprende que el mandatario no puede cobrar sino aquellas obligaciones que eaten relacionadas con el negocio o negocios en que este incluido el page. Y por Ultimo, puede conferirse la diputacien por un simple mandato comunicado al deudor, manera frecuente y ordinaria de constituir una diputacien para el page. Puede ser diputado para el pago toda persona a quien el acreedor confiera este cargo, aunque al tiempo de conferirselo no tenga la fibre administracien de sus bienes ni sea capaz de tenerla. Lo dice el articulo 1581, en lo cue, no hay sine una aplicacien de ague! principio que tambier) contiene el articulo 2128 del C. Civil, en orden a que pueden ser mandatarios las personas relativamente incapaces, porque el mandatario obra con la capacidad del mandante. El articulo 2128 establece expre. samente que el mandato puede conferirse a on menor no habilitado de edad o a una mujer casada, si bien en tal case, las relaciones juridicas entre of mandatario para con of mandante y terceros, quedaran sujetas a las reglas relatives a los menores y a las mujeres casadas. El articulo (581 dispone: "Puede ser diputado pare of cobro y recibir validamente el page, cualquiera persona a quien el acreedor cometa este encargo, aunque al tiempo de conferirselo no tenga Ia administracien de sus bienes ni sea capaz de tenerla".
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1585, at contemplar estos casos: "...Y no puede prohibir el acreedor que se haga el pago at tercero, a menos que antes de Ia prohibition haya demandado en juicio at deudor, o que pruebe Justo motivo pare ello".

3 9 ) Tambien termina Ia diputaciOn en todos los casos on que la persona diputada para el cobro se haga inhabit. Tales son los casos enumerados en el articulo 1586, cuando dice: "La persona diputada para recibir se hace inhabil por Ia muerte civil, Ia dementia o Ia interdlccian, por haber pasado a potestad de marido, par haber hecho cesiOn de bienes o haberse trabado ejecuciOn en todos ellos; y en general por todas las causas que hacen expirar un mandato". C) Pago hecho at poseedor del credito C) Tambien el pago es valid° cuando se hace at poseedor del credito. El inciso final del articulo 1576 establece que "el pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesiOn del credito, es valido, aunque despues aparezca que el credito no le pertenecfa". Laulen es poseedor del credito en concepto del articulo 1576, inciso final? Es poseedor del credito pare el inciso final del articulo 1576, la persona que, a pesar de no ser realmente el acreedor, tiene ante todos las apar1encias de tat; es el acreedor aparente. el que aparece como acreedor sin serlo. Asf como hay un heredero putativo, hay tambiOn un acreedor putativo, con titulo colorado, hay un acreedor que tiene las aparienclas de tai, que tiene un titulo que lo hace aparecer como acreedor y que en realidad no es verdadero acreedor; el cesionarlo de un credito en virtud de una cesiOn nula, serfa un poseedor de un credito, porque sl Wen ha adquirido Ia posesiOn del credito por un acto jurfdico, ese acto juridic° no es valid°, pero el poseedor tlene Ia posesiOn del credito mientras el titulo no sea invalidado. El ejemplo clasico del poseedor del credito es el del heredero putativo; un lndividuo ha obtenido Is posesian elective de Ia herencia de Ia cual resulta mss tarde no ser heredero, sea porque el testamento es revocado, sea porque hay otros herederos abintestato; pero este lndividuo es poseedor de Is herencia y, por lo tanto, es poseedor del credito, puede %Inclement° recibir el pago de lo que se to adeuda a Ia sucesiOn. De esto se desprende, entonces, que por poseedor del credito se entiende para este efecto no el individuo que detenta materialmente el titulo en el cual consta Ia obligaciOn, sino que se atiende at aspecto jurfdico de la cuestiOn, at hecho de encontrarse en posesidn del derecho, y sera poseedor del credit() no el que materialmente detenta el titulo en el cual conste Ia obligaciOn, sino el que tlene las apariencias juridicas del poseedor, el que inviste aparentemente la calidad de poder ejercitar los derechos del acreedor. Para que el pago hecho a este poseedor sea valid° es menester que reuna dos condiciones: 1?) que la persona a quien se hace el pago tenga at tlempo de efectuarse, Ia calldad de poifeedor del credito, como results 350

TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

de la expresiOn "entonces" que emplea el articulo 1576; y 2 9 ) que el pago sea hecho de buena fe. El deudor ignora en absolute los med(os o procedimlentos per los cuales el acreedor aparente ha Ilegado a entrar en posesiOn del credito; el no ha tenido participaciOn ni ha intervenldo en esos actos; el acreedor aparente se presenta ante sus ojos, como ante los ojos de todo el mundo, coma verdadero acreedor. Es justo, entonces, que la ley venga en amparo del deudor y in proteja, porque el ha pagado al que aparentemente es pare todos el verdadero acreedor. Pero si el deudor paga de mala fe, si conoce la verdadera situacidin del poseedor del credito, el pago ya seria nulo y el deudor tendria quo hacer un nuevo pago, este vez al verdadero acreedor. No hay en este inciso final del articulo 1576 sino la aplicacidn de un principio juridico que viene desde los primeros tiempos del Derecho Romano, de que el error cornim constituye derecho, principio que tiene mucha aplicaciOn en el Derecholico, sobre todo si un funcionario pliblico ha sido mai nombrado; en el caso de un juez de tetras, por ejemplo, cuyo nombrainiento se ha hecho ignorändose que no tenia las calidades que senate la ley para ser tab. Los actos de estos funcionarios priblicos son, a pesar de todo, válidos, porque los terceros que ban cornparecido ante ellos lo han hecho en la creencia de que eras capaces en el desemperio de sus cargos. El articulo 1576, inciso final, es una eoncaciOn de este principio, como In es el articulo 122 del C. Civil, que declare que produce efectos chilies el matrimonio putativo en casos deter ni it; a dos, Dentro del articulo 1576 no queda comprendidu el que ha Ilegado a ser poseedor en virtud de un robo, de una falsificaoien, o de on hurt°, ri de cualquier acto detictuoso; y el pago hecho a estos poseedores no es valido, salvo que haya habido negligencia de parte del acreedor. Selo en rut caso el pago hecho al IadrOn seria valid° y es el hecho at que prose:ma tin Moto al portador, porque el titulo al portador se transfiere par is simple entrega material de el y as reputed° poseedor del credito la persima que muestre el titulo; asi sucede con los bonos o con las acciones de las sociedades anOnimas. Pero, salvo este caso de excepciOn, la persona que se ha robed° un credit() y aparece como acreedor en virtud del acto delictuoso, no queda comprendida en los terminos del inciso final del articulo 1576. D) Page hectia a quien no tiene calidad bastante para recibir Ye hemos visto quienes son las rinicas personas que estan facultadas para recibir välidamente of pago, y mientras tratândose del deudor, la ley acepta como valid° el pago efectuado por el o por cualqulera persona en forma que el pago hecho aCin por un tercero extingue Is obligecidn, no sucede lo mismo con el pago hecho al acreedor. El pago que no se haga of acreedor o a su representante legitimo, o al poseedor del credito siempre que se haga de buena fe y aparezca despues que no le pertenecia, no es vaIido, a virtud de to dispuesto en el articulo 1577; y no 351

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

siendo valido, no extingue Ia obligaciOn, queda subsistente el credit° y el verdadero acreedor puede proceder a cobrarlo nuevamente, estando obligado el deudor a efectuarlo, porque quien paga mal paga dos veces. Pero sdlo por excepci6n es valido el pago hecho a quien no es acreedor o no tiene calidad bastante para recibir a nombre del acreedor, en los dos casos que establece el mismo artfculo 1577, que son: 1°) cuando el acreedor con posterioridad to ratifica expresa o tecitamente, teniendo capacidad suficiente para hacer Ia ratificaciOn, en cuyo caso esta opera retroactivamente reputandose valido el pago desde el momento en que se hizo; y 2?) cuando la persona a quien el pago se ha hecho liege a suceder al acreedor en sus derechos, como si Ia persona a quien el pago se ha ejecutado liega a ser mas tarde heredero, Iegatario o cesionario del acreedor, porque entonces Ilega a adquirir Ia calidad que to habilita para recibir el pago. Dice el articulo 1577: "El pago hecho a una persona diverse de las expresadas en el artfculo precedente es valido, si el acreedor lo ratifica de un modo expreso o tacit°, pudiendo legitimamente hacerlo; o si el que ha recibido el pago sucede en el credito, como heredero del acreedor, o bajo otro titulo cualquiera". "Cuando el pago hectic) a per• sona incompetente es ratificado por el acreedor, se mirara como valido desde el principlo".
, .

3.

Ddnde y cuando debe hacerse el Pago

Esto nos Ileva a estudiar el lugar y is apace del pago. Lugar del pago A) La determinaciOn del lugar en que el pago debe hacerse tiene mucha importancia en la practice, porque de esta determinaciOn depende Ia competencla del tribunal ante el cual el acreedor debe demander a su deudor en todos aquellos casos en que este rehuse o resista cumplir su obligaciOn. Con arregio a los articulos 213 y 216 de la ley de OrganizaciOn y Atribuciones de los Tribuneles, de 15 de Octubre de 1875, es juez cornpetente para este efecto, el juez del lugar en donde debe efectuarse el pago con arreglo a las disposiciones del C. Civil. Porque dice el artfculo 213, N° 1°: "Si la acciOn entabiada fuere inmuebie, seran competentes para conocer del juicio, a elecclOn del demandante: 1?) el juez del lugar donde debe cumplirse la obligaciOn, segim lo estabiecido en los articulos 1587, 1588 y 1589 del C. Civil". El articulo 216 de Ia misma ley agrega: "Si Ia accien entablada fuere de las que se reputan muebles con arreglo a lo prevenido por at articulo 580 del C. Civil, sere competente para conocer del juicio el juez del lugar donde debe cumplirse Ia oblIgacien, segen to establecido en los articulos 1587, 1588 y 1589 del mismo COdigo". 352

TEORIA DE LAS OBUGACIONES

La cornpetencia del Tribunal se determine entonces para los efectos de que el acreedor puede demander a su deudor el cumplimiento de la obligación, por to dispuesto en los articulos 1587 a 1589 del C. Civil. de estos articulos resulta que pare averiguar el lugar en que debe pagarse la obliged& hay que distinguir si se ha estipulado o no lugar en at contrato. Si se ha estipulado el lager en el contrato, el pago deberd hacerse en el lugar senalado, de acuerdo con lo dispuesto en el articulo 1587 del C. Civil: "El pago deberd hacerse en el lugar designed° por la convenclen". Si no se ha estipulado en el contrato lugar pare el pago, hay que distinguir si la obliged& es de especie o cuerpo cierto, o at es de cualquier otra clase. Si la obliged& es de especie a cuerpo cierto, sea este mueble o inmueble. porque la ley no distingue, el pago debe hacerse en el lugar en que existia el cuerpo cierto al tiempo del contrato. La ley presume que si las partes no hen estipulado el lugar del pago, es porque hart entendido que la obliged& debe pagarse en el lugar en que se encontraba la cosa al tiempo de contratar, pero no en el lugar en que el contrato hue celebrado. Si la obliged& es de genera o de cualquiera otra naturaleza, el pago deberd hacerse en el dornicillo del deudor. Por domicilio del deudor se entiende la residencia en una parte determinada del territorio de la Reacompanada real o presuntivamente del animo de permanecer en ells; y segtin to que dijimos at estudiar el domicilio, este este determinedo por la divisiOn territorial denominada departamento. Luego no se entiende por domicilio del deudor la case tat o cual del pueblo tal, slno el departamento tal de tat provincia. Dice el articulo 1588, que conternpla los dos casos a que me acabo de ref etir: "Si no se ha estipulado lugar pare el pago y se trate de un cuerpo cierto, se hard at pago en el lugar en que dicho cuerpo existia al tiempo tie constituirse la obligacion". ''Pero si se trata de otra cosa, se hard el pago en el domicilio del deudor" a en clue domicilio del deudor debe cumplirse la obligacion? 4En el que tenia el deudor at contratar a en el que tiene at pager? El domicilio es el del Lugar en que estaba el deudor at tiempo de contraer la obligaciOn, porque dice at articulo 1589: "Si hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor entre la celebracien del contrato y el pago, se hard siempre este en el lugar en que sin esa mudanza corresponderia, salvo que las partes dispongan de comim acuerdo otra cosa". Luego la mudanza del domicilio entre el contrato y el cumplimlento de la obligacion no influye en el pago, porque este debera hacerse siempre en et lugar en que se contrajo la obligacion. Epees del page B) En cuanto a la epoca del pago, el pago debe hacerse inmediataI.-ciente, junto con contraerse la obligaciOn; a menos que la obligaciOn sea 353

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a condiciOn o plazo, en cuyo caso no puede exigirse el pago sino vencida Ia condiclem o at tërmlno, sin perjuicIo que cuando Ia obliged& sea a plazo, el deudor renuncie at plazo y pague antes, cuando esta modalidad sea en su favor. Vencido el plazo, la obligaciOn se pace exigible, y en el caso del N' 1 9 del artfculo 1551 del C. Civil at deudor queda constituido en mora si no efect0a at pago. Por lo que respects a los gastos del pago son ellos de cargo del deudor; 61 debe hacer todo lo necesario pare satisfacer a su acreedor, pare que is cosa se entregue en at tiempo y lugar convenidos. Estos son los gastos necesarios pare pager, los indIspensables pare el cumplimiento de la obligaclOn; pero los gastos posterlores at pago, los gastos de transporto que at acreedor tenga que hacer pare Bever la cosa at lugar en que Is necesita, corren a su cargo y no a cargo del deudor. La regla de que los gastos que demande at cumplimiento del pago son de cuenta del deudor, enunciada en at artfculo 1571, tiene tree excepclones: 1 1 ) cuando las partes hayan convenido otra cosa; cuando at juez ordene otra cosa acerca de las costas Judiciales; y 3 1 ) cuando Ia ley disponga otra cosa, como sucede, por ejemplo, en el caso del pago por consignaciOn. Segtin el articulo 1604, "las expenses de toda oferta y consignacidn validas saran a cargo del acreedor". De ahi que digs el art. 1571: "Los gastos que ocasionare el pago serdn de cuenta del deudor; sin perjuiclo de lo estiputado y de lo que el juez ordenare acerca de las costas judiciales".

4.—Como y en qu‘ forma debe Pagarse
En cuanto a la forma en que debe pagarse, es decir, a la cosa que debe darse en pago y a las condiciones en que Ia cosa pagada debe entregarse, hay dos reglas fundamentates que rigen toda eats materia, y son: 1') el pago debe hacerse con la misma cosa que se debe, esto es, debe pagarse con is cosa que constituye el objeto de Is obligaciOn; y 21 at pago debe hacerse totalmente y no por parciatidades. 1 1 ) La primers de estas reglas Ia anuncia el articulo 1569 cuando dice que: "El pago se hard bajo todos respectos en conformidad at tenor de be obligaciOn; sin perjulcto de lo que en casos especiates dispongan las !eyes". "El acreedor no podre ser obligado a recibir otra cosa que la que se le deba, ni sun a pretexto de ser igual o mayor valor Ia ofreclda". La segunda de estas reglas Ia enuncia el artfculo 1591 en estos minos: "El deudor no puede obligar at acreedor a que reciba por partes to que se to deba, salvo at caso de convenciOn contraria;' y sin perjuicio

de lo que dlspongan las !eyes en casos especiales". El pago total de la deuda comprende at de los Internee a Indemnlzactones que se deban".
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En virtud de la primera de estas reglas el page debe hacerse bajo todos respectos en conformidad at tenor de la obligaciOn: es decir, debe pagarse la cosa misma que se deba en los terminos que se ha convenido, porque todo contrato es ley para los contratantes, y no puede ser invalided() sine por su consentimiento mutuo o pot causes legates. Determiner en quê forma debe pagarse es una cuestiOn de hecho quo la resuelven los jueces en cede case concrete y la interpretaciOn que a este respecto hagan los jueces, come se dice en Ia ley procesal, es un hecho de In cause que no podria ser modificado pot la Corte de Casacian que este Ilamada solo a velar por la correcta oohed& de In ley. fArticulo 958 C. P. Civil). Consecuencia de este principle es que el acreedor no pueda ser obligado a recibir una cosa distinta de la que se le deba, ni aim a pretexto de ser igual o de mayor valor Ia ofrecida; y que el deudor tampoco pueda ser obligado a entregar algo distinto de lo que adeuda. Lo dice expresamente el incise 2° del articulo 1569. Sin embargo, este refits del inciso 2 9 del articulo 1569 tiene dos excepciones; 1!) las obligaciones modeles, respecto de las cuales la ley autoriza el cumplimiento por equivalence; y 2 9 ) [as obligaciones facultatives. Como el precepto en estudlo mire al simple interns individual de las partes; y nun cuando le prohibe at deudor pager una cosa distinta de la que debe at aUn a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida, no hay ningtmn inconveniente para que si el acreedor lo quiere acepte en pago una cosa distinta de is que el deudor debe pagarle, porque el articulo 1569 no le prohibe al acreedor esta facultad. Habra en este case una dad& en pago, porque la dad& en page no es otra case que entregar en page de una obligaciOn una cosa distinta de la que se adeuda, daciOn en page que en el fondo constituye una verdadera novaciOn por cambio del objeto, como le veremos en el memento oportuno. Aceptada Ia dacien per el acreedor, la obligacian se extingue y come consecuencia de elle se extinguiran todos sus accesorios, todos sus privllegios, prendas, fianzas e hipotecas constituidas pare garantizarla. El articulo 2382 se ref iere especialmente a este situaciOn, y tratando de esta materia en la fianza, dice expresamente: "Si el acreedor acepta voluntariamente del deudor principal en descargo de la deuda un objeto distinto del que este deudor estaba obligado a darle en page, queda irrevocablemente extingulda la fianza, aunque clespues sobrevenga evicciOn del objeto". Si la fianza se extingue, es porque In obliged& principal a la coal Ia fianza accede se extingue tambien y la fianza debe seguir In suerte de la obligaciOn principal. Para determiner la cosa quo debe darse en page y el estado en que dicha cosa debe entregarse, debemos estudiar separadamente las obligeclones que consisten en pager una cantidad de diner°, las que tengan por 355

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objeto una especie o cuerpo cierto, y aquellas en que se debe un genero, porque las reglas aplicables at pago en estas tres clases de obligaciones son muy distintas. Al Si la obligaciOn consiste en pagar una cantidad de dinero, el deudor Ia cumplire entregando Ia suma numerica enunciada en el contrato, aunque pare el pago se requiem mayor cantidad de monedas que las quo habrian sido necesarias, tomando en consideraciOn Ia epoca en que el contrato se celebra; cualesquiera que sean las variaciones que Ia moneda haya experimentado entre el momento del contrato y el dia del pago, esas alteraciones quedan sin influencia en el monto de lo que el deudor debe pagar, porque la obligaciOn del deudor se traduce en entregar Ia cantidad numerica que enuncia el contrato; y es, entonces, at momento del pago al que hay que atender y no al del contrato, pare averiguar mane(las debe dar en pago el deudor para cumplir su obligacidn. Por eso, el deudor puede entregar monedas distintas de las quo existian al momenta de Ia celebracian del contrato, siempre que las monedas que existan correspondan en su valor a la cantidad que el (louder debe pagar. Esta es Ia regla que enuncia el articulo 2199 respecto del mutuo, pero que es igualmente aplicable a toda obligacian quo consista en el pago de una cantidad de dinero. Dice el articulo 2199: "Si se ha orestado dinero solo se debe la suma numerica enunciada en el contrato". "Pods darse una clase de monedas por otra, aun a pesar del mutuante, siempre que las dos sumas se ajusten a Ia relacian establecida por Ia ley entre las dos clases de moneda"... Si una persona debe mil pesos, deherd entregar tantas monedas cuantas sean necesarias, segim su valor legal para completer la cantidad de mll pesos, cualqulera que haya sido el valor que esas monedas hayan tenido at tiempo del contrato. Y asi, supongamos que at tiempo de celebrarse el contrato Ia moneda de un peso valia un peso, pero que posteriormente se dicta una ley que de a las monedas que valian un peso, el valor de dos pesos. El deudor cumplira su obligae'en entregando quinientas monedas de estas Oltimas, porque ellas tienen el mismo valor que las mil que debia, sin que el acreedor le puede exigir mil monedas de valor de dos pesos. AplicactOn del mismo principle es el articulo 116 del G. de Comercio que establece que "Si antes del vencimiento del plain fueren excluidas de Ia circulacian las piezas de monedas a que se ref iere Ia obitgacien, el pago se hard con las monedas corrientes at tiempo del cumplimiento del contrato, segtin el valor legal que estas tuvieren". Establecido este principio, nos corresponde averiguar en clue clase de moneda debe pagarse Ia obligacian que consiste en dinero
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Con arreglo a las leyes actualmente vigentes, el pago puede hacerse indistintamente en monedas de oro o en billetes del Banco Central de Chile. A virtud de los decretos leyes N° 486 que creel el Banco Central de Chile, y N? 606, que establecie el. tipo de las monedas en conformidad at nuevo sistema monetario que iba a regir en el pais, la moneda que 356

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actualmente rige en Chile es el peso ow de 6 peniques. Este moneda, segtin el articulo 7 del decreto ley 606, tiene curse legal ilimitado y sirve para solventar toda clase de obligaciones, pUblicas o privadas.
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En conformidad at articulo 68 del decreto ley 486, que creel el Banco Central de Chile, los billetes del Banco Central seran recibidos la par y sin liroitacien alguna de cantidad en el page de impoestos y de cualquiera otras obligaciones, asi pUblicas come privadas. virtud de este mismo decreto ley queda limitada la facultad que tenia el gohierno de Chile de emitir papel moneda, y se le dio al Banco Central el monopolio de is emission de hilletes durante sus 50 afros de existencia legal que contempla el decreto ley 486 en su articulo 2?. A virtud de estos dos decretos leyes que han estabiecido en Chile la conversion metalica, las obligaciones que consisten en el pago de una cantidad de dinero, deberan pagarse o podran pagarse en moneda de ore en billetes del Banco Central, por lo que el acreedor no podra rehusar el page que se le haga en billetes del Banco Central, porque el articulo 68 del decreto ley 486 dice que estos billetes "seren recibidos a la par y sin limitacion alguna en cantidad en el pago de impuestos y de cualesquiera otras obligaciones, asi ptiblicas come privadas". Tanto la moneda metalica de oro comp los billetes del Banco Central, tienen valor liberatorte indefinido, es decir, pueden darse ilimitadamente en pago de abb. gaciones: en otras palabras, la totalidad de una obligaciOn puede ser pagada en billetes o en oro, sin que el acreedor puede rehusar el page. No sucede lo misnto con la moneda de vellOn o divisionaria, que es la moneda que nuestros cOdigos civil y de co►ercio denominan moneda "menuda", y que es aquella cuyo valor real es inferior a su valor legal. aquella que legalrnente represents un valor mayor que el valor intrinsece del metal de que se compone; una de estas monedas puede valer legal. mente an peso, peen si se va a vender come mercaderia el metal de quo este compuesta, valdra seguramente veinte o treinta centavos. Entre nosotros, y despues de la dictation de los decretos leyes que me acabo de referir, son monedas de vellian o divisionarias, las de plata y niquel. SegiIn el articulo 10 del decreto ley 606, hay cuatro tipos de moneda de plata: de cinco pesos, o medio condor, de dos pesos, de un peso y de medio peso. V segim el articulo 19 del decreto ley 606, hay tres tipos de moneda de niquel: una de veinte centavos, otra de diez centavos y otra de cinco centavos. En conformidad al articulo 2199 del G. Civil, el acreedor no este obligado a recibir en moneda menuda de plata o cobre sine haste el li mite que las leyes especiales hayan fried° o fijaren. Dice el articulo 21 en la segunda parte de su incise 2": "pore el mutuante no sera obligado a recibir en plata menuda o cohre, sino haste el limite que leyes especia les hayan flied° o fijaren" El limite serialado a este electo y al cuel elude el articulo 2199 wo haste hace pocos meses el que senalaba el articulo 118 del C. de Co mercio, articulo que hey dia este derogado por los articulos 14 y 19 del 357

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decreto ley N' 606. El citado articulo 118 del C. de Comercio disponfa que el acreedor no estaba obligado a recibir en pago alas de un 5 por ciento en moneda menuda de plata, ni mas de un 1 por ciento en moneda de cobre, entendiendose por moneda menuda de plata las piezas de veinte centavos y las demas de menor valor. Hoy dia, el limite a que se refiere el articulo 2199 del C. Civil lo senala el decreto ley N? 606, en su articulo 14: "nadie estare obligado a recibir en pago de obligaciones y en una sole vez mas de cincuenta pesos en moneda de plata acunada en conformidad con esta ley". "Las monedas cortadas, perforadas, corroidas o deterioradas en cualesquiera forma, perderan su caracter de moneda legal". Y agrega el articulo 19, inciso final: "Nadie esta obligado a recibir en pago de obligaciones y en una sofa vez, mas de cinco pesos en moneda de niquel". La razen de ser de estas disposiciones legales que se acaban de citar esta en que como esta moneda no tiene un valor real Igual al valor Intrinseco de ellas, la by no qulere que el acreedor sea obligado a recibir en pago una moneda que, en realidad, no corresponde at valor que representa, salvo que el acreedor consienta en recibirlas. Hay, sin embargo, alguien que este obligado a recibir la moneda de plata y de niquel en forma indefinida en pago de la totalidad de lo que se le debe: el Fisco; y es muy razonable que asi sea. Dice el articulo 17 del decreto ley N° 606: "El Fisco, sus dependencies y demes Instltuciones palicas, los Ferrocarriles y otras empresas fiscales, y el Banco Central de Chile, recibiran en pago de cualesqulera obligaciones, sin limits de cantidad, las monedas de plata y niquel de peso legal. Y es *pc° que asi suceda, puesto que es el Fisco y el Banco Central quienes emiten estas monedas y seria un absurdo que se negaran a recibirlas. Como consecuencia del nuevo regimen monetario establecido recientemente en Ia Reptiblica, y como consecuencia de haberse establecido una moneda legal de oro, ha cesado de ser obligatoria en el pals la recepciOn de monedas extranjeras para el pago de obligaciones. El articulo 20 del decreto ley 606 establece: ''Desde Ia promulgaciOn de Ia presente ley, cesare de ser obligatoria Ia recepcidn de cualquiera moneda extranjera en pago de deudas u otras obligaciones, salvo el caso de contrato celebrado de acuerdo con Ia ley de 1? de septiembre de 1892 y en que se hubiere estipulado moneda especial"; a menos, naturatmente, que las partes hayan convenido to contrario. Dice, por eso, el articulo 68 del decreto ley que creel el Banco Central: "...no obstante, en contratos particulares se padre estipular el pago en cualquiera otra moneda".
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Pueden, entonces, las partes convenir que el pago se haga en coalquiera clase de moneda, en una determinada. pueden excluir la moneda chilena, pueden senalar una extranjera, etc., y en tal caso habra que ester a lo que dispone el articulo 1569 del C. Civil. B) Si la obligaclOn es de especle o cuerpo clerto, tiene lugar to dispuesto en el articulo 1590 del C. Civil, que no hace sino'repetir innecesariamente lo que ya el legislador habia consignado en los articulos 1547.
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1550, 1672, 1677 y 1678. De este articulo 1590 se desprende que el cuerpo cierto debe ser entregado en el estado en que se encuentre, porque los riesgos del cuerpo cierto cuya entrega se deba son de cargo del acree• dor; de mode que todos los aumentos que el cuerpo cierto reciba entre In celebracien del contrato y el pago aprovecharen al acreedor que nada debera dar en compensacien; asi como todo deterioro o perdida que sobrevenga fortuitamente durante ese interval° deberen ser soportados por el acreedor; y si se destruye fortuitamente todo el cuerpo cierto, se habre extinguido fa obligacian. Pero si el cuerpo cierto cuya entrega se deba, se deteriora o perece par hecho a culpa del deudor, o de las personas por cuyos actos el responde, o sobreviene durante la more del deudor, deterioros que no habrian sobrevenido si el cuerpo cierto hubiere estado poder del acreedor, Ia situacien se modifica, y pare determiner los derechos que entonces competen at acreedor, hay que distinguir si el deterioro o perdida tiene o no importancia, o mejor dicho, cual es la magnitud del deterioro.

Si la cosa se ha deteriorado en forma importante, si la perdida deterioro es de importancia de manera que la cosa no quede ya en aptitudes de serle acreedor, este puede optar a su arbitrio entre pedir la entrega de Ia cosa con indemnizacien de perjuicios, a Ia resolucien del contrato, y no la rescisien como impropiamente dice el articulo 1590 en su incise 2?, porque en tai caso la obligacien cesa como consecuencia del incumplimiento de la obligacien contraida par el deudor. SI el deterioro no es de importancia, si el deterloro de la cosa as insignificante en atencien con el fin que el acreedor ande buscando, debera recibir el page, eso si que el acreedor tiene en este caso derecho a exigir la correspondiente indemnizacidn de periuicios. Dice el articulo 1590: "Si la deuda es de cuerpo cierto debe el acreedor recibirlo en el estado en que se halle, a menos que se haya deteriorado y los deterioros provengan del hecho o culpa del deudor o de las personas por quien este es responsable; o a menos que los deterioros hayan sobrevenido despues que el deudor se ha constituido en more, y no provengan de un case fortuito a que In case hubiese estado igualmente expuesta en poder del acreedor". "En cualquiera de estas dos suposiciones se puede pedir par el acreedor fa rescisien del contrato y la indemnizacien de perjuicios". "Si el deterioro ha sobrevenido antes de constituirse el deud)r en more, pero no por hecho o culpa suya, sino de otra persona por ( l uien no es responsable, es valid° el pago de la cosa en el estado en que se encuentre; pero el acreedor pods exigir que se le coda Ia accien que tenga el deudor contra el tercero, autor del darro". C) Si la obligacian es de genera rige el articulo 1509; el acreedor no puede pedir deterrninadamente ningim individuo del genera determined°, y el deudor queda libre de ella, entregando cualquier individuo del genera con WI que sea de una calidad a lo menos mediana; por lo que el deudor no puede obligar al acreedor a recibir una de calidad inferior, ni at acreedor puede exigir una de calidad superior.
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2° La segunda regla que rige este materia es Ia que dice relaciOn con Ia indivisibilidad del pago. A este respecto cabe observer que Ia obligacien se pagara en su totalidad, o parcialmente, segLin como las partes lo hayan acordado. Si las partes nada han estipulado, el pago debe hacerse totalmente y no por parcialidades, aun cuando Ia cosa debida sea divisible, a virtud de lo dispuesto en el articulo 1591, que dice expresamente: "El deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por parte , lo que se le deba, salvo el caso de convencien contraria; y sin perjuiciu de lo que dispongan las leyes en casos especiales". (Incise 11. La razen de ser de esta disposicien es que el acreedor tiene un credit° a la totalidad de la cosa, credit° que no puede ser fraccionado; y, en seguida, la presunta 'menden de los contratantes: Ia ley cree que las partes y principalmente eI acreedor, tienen interes en que Ia obligacien se cum* de una sola vez, porque no es indiferente quo un page se reciba de tine sola vez a que se recibr, en parcialidades Consecuencialrnente con arreglo a este principio de Ia indivisibilidad del pago, el deudor debera, si quiere curnplir su obligacinn, pagar integramente el capital. los intereses e indeninizacicines que se deban, a virtud de lo dispuesto en el inciso 2? del articulo 1591. Este principio del articulo 1591 de que la obligacien entre el deudor y el acreedor, aunque recaiga sobre cosa divisible, deba cumplirse totalmente, tiene varies excepciones: 11 en primer lugar, Ia convencidn de las partes que contempia el mismo articulo 1591, como en el caso de los prestamos que hace Ia Caja de Crkilt° Hipotecario, on que se estipula en el mismo contrato que se pague por semestres; 2°) en seguida, tenemos el caso de la sucesian hereditaria, con arreglo al articulo 1354: las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas; 31 en tercer lugar, la compensacien que extingue las obligaciones hasta concurrencia de Ia de menos valor, por el selo ministerio de la ley, aun contra la voluntad de las partes, siempre naturalmente que sea alegada; 41 puede senalarse como cuarta excepcien el beneficio de division: cuando hay varies fiadores de un deudor principal, la ley autoriza al acreedor para cobrar el total de Ia deuda a cualquiera de ellos, pero el flador demandado, siempre que no se haya obliged° solidariamente, y la obligacien no sea indivisible, puede oponer el beneficio de division, para pagar solo la parte a cuota que en Ia deuda le corresponde (articulo 2367); 5°) son tambien casos de excepciOn los contemplados en los articulos 1619, N° 2°; 1625 y 1670 que estudiaremos en el momento oportuno; 6 9 ) es tambien una excepciOn a esta regla, Ia sentencia judicial, caso a que se refiere el articulo 1592, que dispone: "Si hay controversia sobre Ia cantidad de la deuda, o sobre sus accesorios, podre el juez ordenar, mientras se decide la cuestiOn, el pago de Ia cantidad no disputada"; por Ultimo, constituye otra excepcien, el precepto del articulo 1593; "Si Ia obligacien es de pagar a plazos, se entenderti divldido el pago en partes iguales; a menos que en el contrato se haya determinedo Ia parte o cuota que haya de pagarse a cada plazo". 360

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Para que pueda hablarse de la indivisian del pago se requiere que concurran estas dos circunstancias: 11 que haya un solo deudor y un solo acreedor; y que la obliged& sea considerada aisladamente, y no en considered& con las demas que puedan existir entre las mismas partes. Es menester, en primer termino, que haya un solo deudor y un solo acreedor, porque si hay varies deudores o acreedores, Ia obliged& es divisible entre todos elios a prorrata de sus cuotas, en conformidad a los articulos 1511 y 1526: solo cabe hablar de page indivisible en presencia de una obligaciOn en que no interviene sine un deudor y un acreedor. Y en seguida, cuando se habla de la indivisien del pago, se refiere a que el pago de cada obliged& separadamente considerada, se haga en el total, y no a que todas las obligaciones que puedan existir entre el mismo deudor y el mismo acreedor se hagan en conjunto. Per eso, dice el articulo 1594: "Cuando concurran entre unos mismos acreedor y deudor diferentes deudas, cede una de ellas puede ser satisfecha separadamente; y, per consiguiente, el deudor de muchos antis de una pensian, renta o canon no podre obligar al acreedor a recibir el page de on and, aunque no le pague al mismo tiempo los otros".

5 .—La Imputation del Pago
lmputar el page es atribuirlo a una deuda. La imputed& del page podria definirse come la adjudication o atribuciOn del pago a una deuda; o mas claramente habtando todavia, es la termination de Ia deuda que se extingue con el page. La imputed& del page presenta interés pare el deudor y pars el acreedor porque no es indiferente ni a uno ni a otro cual deuda es la que se va extinguir, ya que hay deudas que para el deudor o el acreedor son Flies beneficiosas que otras, y otras mas onerosas que aquellas. Para que pueda presentarse el probiema de la imputaclOn del page se requiere que se reunan dos circunstancias, sin las cuales no es posible hablar de este materia: 1) que entre unos mismos, deudor y acreedor, existan varies obligaciones de la misma naturaleza, o de una que produzca intereses; y 21 que to que el deudor page no sea suficiente para extinguir todas las obligaciones. Se comprende fecal-ciente la razOn de ser de estas circunstancias. Si las obligaciones son de diverse naturaleza, si yo debo un caballo, un tintero y un libro, no puede presentarse el problema de to imputed& del page en el memento en que se vaya a pager, porque cuando se pague el caballo a nadie se le va a ocurrir entender que se esta cumpliendo la obliged& de entregar el tintero. Tampoco puede presentarse dificultad cuando el dewier entrega en page una cantidad suficiente pare extinguir todas las obligaciones, porque entonces cesan todas ellas. Pero cuando hay varies deudas y el page no da para cancelarlas todas, entonces sf que se presenta el probiema de la imputed& del page; y ello es lo que re361

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ

suelven los articulos 1595 y siguientes del C. Civil, de los cuales se desprende que la imputaciOn en los pagos Ia puede hacer, en primer !tiger el deudor; en segundo el acreedor, y por Ultimo Ia ley. Como el mss interesado en extinguir las obligaciones y en hacer cesar su responsabilidad es el deudor, es a esta persona a quien Ia ley le da el derecho de elegir a su arbitrio Ia deuda que quiera extinguir; por eso dice el articulo 1596 que si hay diferentes deudas, puede el deudor imputar el pago a Ia que elija. Pero como el derecho del deudor por muy sagrado que sea, no puede Ilegar a lesionar el del acreedor, que tambien es sagrado, esta facuitad del deudor esta limitada cada vez que con Ia imputacidn pueda daiiarse el derecho del acreedor; y estas limitaciones son, en primer lugar, que In deuda devengue intereses, porque en ese caso no puede el deudor, sin el consentimiento del acreedor, imputar el pago a capital y no a intereses, porque si el deudor imputa el pago a capital y no a intereses, disminuye el capital productivo de intereses, y el acreedor se perjudica, pues los intereses atrasados no devengan Intereses, a menos que se haya estipulado. Por eso dice el articulo 1595: "Si se deben capital e intereses, el