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DEFENSA POSESORIA

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  • 1.1. EL PROCESO LEGIS ACTIONES (ACCIONES DE LA LEY)
  • 1.2. EL PROCESO FORMULARIO
  • 1.3. EL PROCESO EXTRAORDINARIO
  • 2. ACCION POSESORIA DE CARÁCTER ADMINISTRATIVO
  • 3.1. LAS ACCIONES POSESORIAS Y LOS INTERDICTOS
  • 3.2. DEFINICIÓN DE INTERDICTO
  • 3.3. DIFERENCIAS ENTRE ACCIÓN POSESORIA E INTERDICTO
  • 3.4. REGLAS COMUNES A TODOS LOS INTERDICTOS
  • 3.5. INTERDICTO DE RECOBRAR
  • 3.6. INERDICTO DE RETENER
  • 3.7. INTERDICTO DE OBRA NUEVA E INTERDICTO DE OBRA RUINOSA
  • 4.1. DELITO DE HURTO
  • 4.2. DELITO DE ROBO
  • 4.3. DELITO DE ABIGEATO
  • 4.4. DELITO DE APROPIACIÓN ILÍCITA
  • 4.5. DELITO DE RECEPTACIÓN
  • 4.6. DELITO DE EXTORSIÓN
  • 4.7. DELITO DE CHANTAJE
  • 4.8. DELITO DE USURPACIÓN

DEFENSA POSESORIA

Capitulo I EVOLUCIÓN HISTÓRICA DE LA PROTECCIÓN POSESORIA El concepto de posesión como hecho, con prescindencia del derecho y su protección mediante los interdictos y las acciones posesorias es el resultado de una larga evolución del Derecho, especialmente del procesal, desde Roma hasta la actualidad [1] . Desde ya dejamos constancia que para la doctrina y legislación predominantes, las únicas acciones posesorias son los interdictos. Nuestro ordenamiento jurídico, en cambio, distingue entre acciones interdictales , con las que se tutela la posesión como hecho, con prescindencia del derecho, y acciones posesorias , para proteger al que tiene derecho a la posesión. 1. EL PROCESO CIVIL ROMANO El proceso civil romano pasó por tres etapas: 1°) En la monarquía rigió las legis actiones (acciones de la ley); 2°) Durante la república, imperó el procedimiento formulario ; y 3°) En el imperio, se establece el procedimiento extraordinario (la cognitio extra ordinem ). 1.1. EL PROCESO LEGIS ACTIONES (ACCIONES DE LA LEY) Con la expresión legis actio se caracteriza al antiguo proceso. Actio e agere , en la concepción clásica, aluden a un específico modo de actuar, según reglas y ritos predeterminados. En la legis actiones , la actio identifica a los antiguos actos procésales y su formalismo, que puede consistir en la recitación de palabras solemnes o en el cumplimiento de gestos rituales. No refleja solamente la iniciativa del actor, sino la compleja actividad desenvuelta por las partes y por el magistrado. Legis actio significa " modus agendi ", o sea el esquema procesal configurado por las mores, la jurisprudencia sentada por el pontífice y por la ley, especialmente la ley de las XII tablas. Las legis actiones fueron: La legis actio sacramento que tenía dos formas in rem e in personam ; la manus iniectio ; la pignoris capio ; la legis actio per iudicis arbitrive postulationem ; la legis actio per condictionem ; agere per sponsionem ; confessio in iure y denegatio actionis . El proceso por legis actiones se desarrolla en dos fases: 1°) La in iure que se desarrolla ante el magistrado que dicta una orden o prohibición; y 2°) La fase del in iudicio ante el juez, quien dicta una sentencia. La fase in iure del proceso por legis actiones concluye con la litis contestatio , por la que los contendientes fijan los límites de la controversia para su prosecución en la fase in iudicio . La fase in iudicio termina con la sentencia dictada con sujeción a los términos de la controversia establecida in iure . 1.2. EL PROCESO FORMULARIO El proceso formulario constituye la piedra terminal de la fase arcaica del Derecho romano, vinculada a la primitiva estructura orgánica de la civitas . En el año 242 a.C. fue instituido el Praetor Peregrinus competente en las controversias entre extranjeros o entre ciudadanos y extranjeros. El pretor no podía utilizar el procedimiento de la legis actiones reservado a los ciudadanos romanos. Pero la vinculación del proceso formulario a la actividad del praetor peregrinus no excluye que ya precedentemente el praetor urbanus , magistratura introducida en el 367 a.C. para el ejercicio de la iurisdictio entre los ciudadanos, había iniciado el uso de fórmulas, cuando tenía que dirimir controversias en las cuales al menos una de las partes era extranjera o cuando se refería a materias extrañas a las previstas en los formularios de las legis actiones .

La lex Aebutia (del año 130 a.C. o quizá de la primera mitad del II siglo) y la lex Iulia (promulgada en el 17 a.C.), regularon el proceso formulario. Gayo sostiene que la reforma procesal se produce debido a que las legis actiones habían devenido odiosas por su excesivo formalismo. A partir de entonces, sólo en dos casos se admitía recurrir a las legis actiones : En el caso de daños y cuando el proceso debe desarrollarse ante el tribunal de los centumviri (el antiguo Tribunal de los Ciento). En efecto, cuando se debe comparecer ante los centumviri se celebra primero una legis actio sacramento (juramento) ante el pretor urbano o peregrino. Las partes de la fórmula son cuatro: demonstratio (exposición de los hechos), intentio (pretensión del actor), adiudicatio (se faculta al juez a adjudicar la cosa a alguno de los litigantes cuando se trataba de procesos sobre división de herencias, de poner fin al condominio, de deslinde entre vecinos), condemnatio (conferimiento al juez de la potestad de condenar o absolver). Transcribamos algunas fórmulas: Fórmula de la actio certae creditae pecuniae : "( Titius ) iudex esto. Si paret Numerium Negidium Aulo Agerio sestertiorum X milia dare oportere, iudex Numerium Negidium Aulo Agerio sestertiorum X milia condamnato, si non paret absolvito " (Ticio sea el juez. Si resulta que Numerio Negidio deba dar a Aulo Agerio diez mil sestercios, el juez condene a Numerio Negidio a pagar a Aulio Agerio diez mil sestercios, si no resulta absuelto).

1. )

Fórmula de la rei vindicatio :

2.

"( Titius ) iudex esto. Si paret fundum Capenatem, quo de agitur, Aulii Agerii esse ex iure Quiritium, neque is fundus a Numerium Negidio Aulo Agerio arbitratu iudicis restituatur, quanti ea res erit, tantae pecuniae iudex Numerium Negidium Aulo Agerio condemnato, si non paret absolvito " (Ticio sea el juez. Si resulta que el fundo capenate, que es objeto del juicio, pertenezca a Aulio Agerio por disposición del derecho Quiritario y tal fundo no ha sido restituido por Numerio Negidio a Aulo Agerio luego de la invocación del juez, el juez condene a Numerio Negidio a pagar a Aulo Agerio una suma de dinero igual al valor que tendrá la cosa al momento de la sentencia). ) Fórmula de la actio empti : "( Titius ) iudex esto. Quod Aulus Agerius a Numerio Negidio hominem Sticum Emit quo de agitur, quidquid ob eam rem Numerium Negidium Aulo Agerio dare facere oportet ex fide bona, eius iudex Numerium Negiium Aulo Agerio condemnato, si no paret absolvito" (Ticio sea el juez. Como Aulo Agerio ha comprado de Numerio Negidio al esclavo Stico, que es objeto del juicio, el juez condene a Numerio Negidio a pagar a Aulo Agerio una suma de dinero igual a la cantidad que Numero Negidio deba dar o hacer a favor de Aulo Agerio según buena fe, si la demanda no resulta fundada lo absuelva).

En el proceso formulario, la iurisdictio del magistrado comprende tres poderes -que el magistrado ejercitaba discrecionalmente mediante el decreto con el cual concede la fórmuladescrito por la jurisprudencia como dare iudicium , que significa conceder la tutela procesal, dare iudicem , o sea proceder a la designación del juez, y iudicare iubere , es deceir, la orden dirigida al juez para que pronunciar la sentencia. La fase in iure del proceso formulario se inicia con la comparecencia de las partes ante el magistrado y termina con la litis contestatio , con cuya conclusión se pasa a la fase in iudicio . Para que sea posible el juicio es necesario fijar los extremos de la controversia, finalidad que cumple la litis contestatio , porque fija de modo inmutable y vinculante para las partes la relación materia del juicio. Este se desarrollaba oralmente libre de formalidades, sujetándose a las disposiciones del magistrado, que confería al juez el iussum iudicandi . El magistrado no sentencia sino se limita a oir a las partes, conferirles la fórmula y remitirles al iudex, quien sentenciaba. Excepcionalmente, amparado en su imperium , puede adoptar directamente algunas decisiones que tienen eficacia inmediata. Estas decisiones del

magistrado, calificadas como magis imperii quam iurisdictionis , son: los interdictos, la restitutio in integrum y la stipulationes praetoriae . 1 ) Los interdictos Los interdictos fueron medidas administrativas o de policía dictadas por un magistrado con el fin de mantener el orden jurídico administrativo y de policía que debe reinar en la comunidad. Consisten en un mandato emanado del magistrado, posteriormente de los magistrados cum imperio , o sea el praetor , el proconsul y el praeses provinciae , con el fin de dirimir determinados intereses privados. El magistrado con su mandato, a instancia de una de las partes, ordena a la otra a observar un determinado comportamiento, que puede consistir en un facere (hacer) o en un no facere (no hacer). Si el demandado no se allanaba a acatar la orden del pretor, entonces se sometía el asunto a la decisión del juez. El pretor romano tenía, además de su prerrogativa jurisdiccional ( jurisdictio ), el ejercicio del imperio ( imperium ) por el que daba órdenes mediante los siguientes medios compulsivos: las stipulationes praetoriae; la integrum restitutio (acordada a favor de quien ha perdido la posesión por dolo, cautividad o fraude); la missio in possesionem y los interdictos [2] . En Roma la posesión (poder de hecho) y la propiedad (poder de derecho) eran el anverso y reverso de una misma realidad. Con el interdictum , el pretor daba órdenes o prohibiciones para poner fin a una controversia, cuya solución no admitía dilaciones. Además, el pretor también daba órdenes o prohibiciones generales, para todos, mediante el edictum . Los interdictos son remedios creados por el magistrado o por el pretor para resolver relaciones que, por su naturaleza no se pueden hacer valer por vía de acción. Por la naturaleza del comportamiento impuesto al destinatario y el contenido del precepto prohibitivo o imperativo, los interdictos se clasifican en prohibitorios, restitutorios y exhibitorios (Gayo 4,142 " Principalis igitur divisio in eo est, quod aut prohibitoria sunt interdicta aut restitutoria aut exhibitoria "). 1) Los interdictos prohibitorios de hacer alguna cosa. Por ejemplo, la prohibición de ejercer violencia contra el poseedor no vicioso, la prohibición de construir sobre terreno sacro o en ríos o riveras impidiendo la navegación. Su formula fue: vim fieri veto o ne facias o ne inmittas . 2) Los interdictos restitutorios de una cosa o la reconstitución del estado de hecho relativo a las condiciones de una persona o también a la reposición de la situación preexistente a los actos de disturbio. Por ejemplo, disponer la restitución de un fundo a quien ha sido despojado de él por la violencia. 3) Los interdictos exhibitorios que imponen la prestación de presentar personas o de cosas. Por ejemplo, exhibir la persona que se desea declarar libre, que el padre exhiba a los hijos sometidos a su potestad. Otra clasificación es la que distingue en los interdictos simplicia y los interdictos duplicia ( duplex ): simple es el interdicto en cual un contendiente tiene la calidad de actor y el adversario la calidad de demandado (alter actor, alter reus est), como los interdictos restitutorios y exhibitorios; dobles ( duplex ), por el contrario, son los interdictos en los cuales las partes se colocan en un mismo plano, porque cada una de las partes es a la vez demandante y demandado. Los interdictos posesorios tienen por objeto proteger o defender la posesión actual o recuperar la posesión perdida. Se desconoce los orígenes de la posesión y las defensas de las mismas

por medio de los interdictos. Es función del pretor asegurar la paz pública, con cuyo fin acuerda a los ciudadanos los interdictos posesorios , es decir, los interdictos son medidas policiales tendientes a asegurar el orden en la ciudad. El procedimiento interdictal estaba destinado a mantener el statu quo , en tanto que su alteración pudiera perturbar el orden público; su objeto era decidir sobre la posesión que se disputaban dos partes contendientes que pretendían ser poseedoras (carácter de judicia duplicia del interdicto) y también para defender la posesión contra vías de hecho de terceros que no podían alegar posesión. Se distinguió el interdicto destinado a conservar la posesión (denominado interdicta retinendae possessionis ) del tendiente a recobrar la posesión pérdida por violencia (llamado interdicta recuperandae possessionis ). 1) Los interdicta retinendae possessionis o acciones para conservar la posesión, son dos: el uti possidetis y el utrubi . a) El interdicto uti possidetis protege la posesión de casas y fundos a condición de que no sea viciosa respecto del adversario, es decir, cuando el poseedor no haya conseguido la cosa del contrario, nec vi nec clam nec precario . El que despojaba a un anterior poseedor nec vi nec clam nec precario , tenía a su favor la excepción de posesión viciosa. No se exige que sea justo o injusto respecto a cualquier tercero. El vencedor consigue la cesación de las perturbaciones y la reparación de daños. Era anual, prescribía al año contado a partir de la violencia. El poseedor actual no podía reclamar la tutela posesoria cuando había tomado la cosa por violencia, en forma clandestina o cuando era un precario, por lo que podía ser despojado por obra de quien, a su vez, había sufrido un despojo anterior. b) El interdicto utrubi, originariamente protegió a los esclavos, pero luego se extendió a todos los muebles. Como las cosas muebles pasan fácilmente de una mano a otra, debido a eventualidades naturales o por huída de los esclavos o de los animales, la victoria era atribuida no al poseedor actual, sino al que había poseído ( nec vi, nec clam, nec precario ) por más tiempo en el año anterior al interdicto. También era anual ( maiore parte anni ). El uti possidetis y el utrubi eran dobles ( duplex ), es decir, que se dirigían a las dos partes, cada una de ellas tenía una pretensión a la posesión; cada parte era a la vez demandante y demandado. Por efecto de la prohibición del pretor, se fijaba la posesión en la persona de uno de los contendores. Respecto del uti possidetis, Ulpiano (L. 1, D. 4317) y Gayon (148 a 150, 156 a 160) dicen: Uti nunc possidetis eun fundum, quo de agitur, quod nec vi, nec clam, nec precario alter ab altero possidetis, ita possideatis, adversus ea vim fieri veto . Las Institutas y el Digesto asimilan el utrubi al uti posssidetis. Se dispuso que solamente tutelan a quien tiene efectivamente la posesión en el momento de promover el interdicto. 2) Los interdictos recuperandae possessionis también son dos: de vi (o unde vi ) y de vi armata , que tienen por función hacer recuperar la posesión a quien ha sido despojado por la violencia. El interdictum de vi se concede cuando media expulsión de un inmueble por la violencia cuando la posesión no fuese viciosa ( nec vi nec clam nex precario ). El interdictum de vi armata se concede cuando la expulsión se produce por un grupo de sujetos o por una persona armada, con independencia de toda invocación de vicio en la posesión del peticionante. En época de Justiniano el interdictos de vi armata se asimiló al interdicto de vi . El interdicto de vi se concede no sólo cuando el poseedor ha sido expulsado de la casa o del fundo, sino también cuando se le impida, por cualquier manera, continuar en la posesión,

si aquella objeto de la sponsio o aquella prometida con la stipulatio y. Para la recuperación de los muebles en el Derecho anterior a Justiniano está el interdictum utrubi . El interdicto de precario cuando el precarista no restituía la cosa que le fuera confiada. Por precario se entendía una posesión obtenida con ruegos. Al lado del procedimiento antes descrito se afirma con el transcurso del tiempo. para los interdictos restitutorios y exhibitorios. el procedimiento per formulam arbitrariam . Procedía en los casos previstos en el Edicto. El demandado. Las partes se comunican las fórmulas y si se avienen a una doble litis contestatio . por cuanto comporta para la parte perdedora el pago de una suma a título de pena. minoría de edad. su posesión se convierte en viciosa y procede el interdicto. para la hipótesis que no resulte alguna violación de la orden impartida por el pretor. Si el precarista rehusa la restitución del bien solicitada por el propietario concedente de la posesión natural o servidumbre. el pretor induce a las partes a asumir determinadas tareas mediante una stipulatio . puede contestar e interdicto e invitar al actor a una stipulatio . La finalidad de la stipulatio praetoria era establecer una caución . El destinatario del interdicto antequam ex iure exeat . el magistrado. o sea previa indagación del caso concreto. capitis diminutio . en virtud de la cual el acto impugnado se considera como inexistente. a su vez. para luego concederlo o denagarlo ( interdictum reddere ). Después del año el invasor responde sólo de lo que ha obtenido con la expoliación. por ejemplo. el pretor concedía al interesado una actio o una exceptio rescisoria . llamado sin periculo en cuanto no subsiste para el perdedor el riesgo de pagar una suma de dinero. cuya duración dependía de la voluntad de quien la daba. proceso que Gayo define cum poena y cum periculo . El poseedor obtiene dentro del año la restitución de la posesión y resarcimiento de daños. las cuales no son remedios posesorios. valora la existencia de los presupuestos necesarios para la concesión del interdicto. metus . verificar indirectamente si se ha violado o no el precepto interdictal. La parte que ha solicitado y obtenido el interdicto vuelve a llamar al adversario para que comparezca ante el magistrado y lo desafía a prometer mediante sponsio una suma de dinero fijada discrecionalmente por el pretor. 2 ) La restitutio in integrum Por la restitutio in integrum "causa cognita" . El proceso interdictal se inicia con la postulatio de la parte que solicita la tutela y llama in ius al adversario. En el periodo post clásico romano los interdictos son asimilados a las actiones . En el Derecho justinianeo el poseedor expoliado puede utilizar las acciones de robo y de rapiña. El interdictum de clandestina possessione para los casos en que alguien tome la posesión de un inmueble clandestinamente. la parte que ha solicitado la tutela puede recurrir al procedimiento per sponsionem . Si el destinatario no obedece el mandato interdictal. así como la actio ad exhibendum y las conditiones possessionis . Se ventila en proceso simple. cerrándole el acceso a su fundo. Transcurrido un año desde el despojo violento ( vi deiectus ) se podía interponer la exceptio temporis .por ejemplo. 3 ) Las stipulationes praetoriae Por las stipulationes praetoriae . se difiere al iudex la tarea de cerciorarse cual de las dos sumas es la que se debe. La doctrina también refiere como interdictos recuperandae possessionis al interdicto de precario y al de clandestina possessione . o sea antes que se concluya la fase in iure puede solicitar la designación de un árbitro que proceda directamente a la verificación de la situación de hecho. mediante causae cognitio (previa indagación del caso concreto). por tanto.

[3] . sin distinción de derechos de familia. reales. Por excepción se conservaron los interdictos y la restitutio in integrum (restitución por entero). a fines del s. cargos honoríficos. IX. La conclusión más importante que podemos extraer del Derecho canónico es que extendió la protección posesoria a todo poseedor despojado violenta o clandestinamente. el Derecho romano concedía los interdictos al que poseía nec vi nec clam nec precario . tiene su origen en las fausses decretales y el canon reintegranda del Derecho canónico. imponiéndole al juez el deber de reintegrarles en la posesión perdida. Se podía dirigir contra el autor del despojo (violento o clandestino) y contra terceros adquirentes. en los tribunales eclesiásticos y en los de Derecho común. 2. El Parlamento de París estableció que el expulsado de su heredad perdía la posesión pero conservaba la saisine (investidura). por obra de los glosadores. lo que ha heredado el Derecho actual.3. a los oficios. 921). la . por lo que el demandado tenía a su favor la excepción para poder demostrar el carácter violento. Se aplicaba tanto al poseedor como al tenedor de la posesión.o garantía para tutelar una relación no reconocida por el ius civile o no suficientemente protegida. es decir de medio defensivo se convirtió en medio ofensivo . el obispo despojado de su sede o de sus bienes utilizaba una excepción de modo que no podía ser juzgado en el sínodo mientras no era restituido en su cargo o en sus bienes. clandestino o precario de la posesión del demandante. Este es el sistema adoptado por nuestro ordenamiento jurídico civil (art. durante el período del imperio o período del Derecho romano post clásico. a los bienes muebles como a los inmuebles. Se podía invocar en los juicios civiles y penales. El Derecho canónico admitía la pronta reintegración en el goce de cualquier derecho de cuyo ejercicio nos hubiera despojado alguien con violencia y ocultamente. EL DERECHO CANÓNICO En el Derecho canónico se protege la posesión reprimiendo la violencia que los herejes y los señores feudales habían ejercido contra los obispos despojándolos de su sede y de los bienes de su iglesia. Señalamos como conclusión importante que el Derecho romano fue el que creo a los interdictos como la más genuina forma de defensa de la posesión. 3. DERECHO FRANCÉS En el Derecho francés de la Edad Media se contó con tres acciones de protección de la posesión: 1) La acción de recuperación . se concedió a los obispos la exceptio spolii . 2) La acción de mantenimiento contra los actos perturbatorios de la posesión. III. de crédito. Desde entonces existió una sola acción posesoria. 3)La denuncia de obra nueva para hacer cesar la molestia que resultaba para un propietario a causa de las obras nuevas emprendidas por su vecino. XIV. La exceptio referida a los obispos. prevendas. devino en la actio spolii . EL PROCESO EXTRAORDINARIO El procedimiento extraordinario se estableció por Diclesiano. De otro lado. Se abolieron las fórmulas y la palabra acción adquirió su significación actual. Este modo de defensa interdictal ha sido abandonado por el Derecho actual que protege a todo poseedor. incluso a las res incorporalis . 1. mediante las falsas decrétales de Isidorus Mercator. En el s. En el s. actuando como incidente previo de un proceso criminal. la acción de mantenimiento y la de recuperar se confundieron en una sola. etc. para proteger al desposeído violentamente. La actio polii se extendió a los clérigos y también a los laicos víctimas de despojo. El remdium spolii aparece como un privilegio de los obispos.

establecía en su art. pues en la práctica son raras las demandas de protección posesoria . que el propietario de un edificio que amenazare ruina. 1137. cuán superflua es esta protección por medio de demanda nos los enseña el Derecho . conservar y recuperar. de obra nueva (arts. 606 y 607). 999). en su art. Si su posesión es de más de un año puede rechazar los interdictos que se promuevan contra él ". 994). retener (arts. El vigente Código de 1984. en la insuficiencia del título presentado por el demandante o el mejor derecho a poseer (art.llamada complaine en cas de saisine et de nouvellété que servía para mantener la posesión en caso de turbación y recuperarla en caso de pérdida. Wolf [4] dice: "cabe la duda de si aún hoy son necesarias las pretensiones de protección posesoria. Con la demanda se debía presentar el título que acredite el derecho con que se solicita la posesión e indicar quien es el poseedor o tenedor actual o la persona a cuyo cargo se hallan los bienes (art. El vigente Código Procesal Civil de 1993. El denominado interdicto de adquirir no era de protección de la posesión como hecho. LA LEGISLACIÓN PERUANA El Código de Procedimientos Civiles peruano de 1912 reguló los interdictos: de adquirir (arts. pues se concedía al titular del derecho de posesión. La Ley de Enjuiciamiento Civil española incorporó los interdictos de obra nueva y de obra vieja. Si el título no era suficiente el juez denegaba la posesión (art. quedando obligado el propietario a reembolsarle el valor de las mismas. pública y por más de un año. Sólo se admitía la oposición basada en la posesión actual. tanto en los relativo a la retención de la posesión como a la recuperación de la misma. 6. DERECHO MODERNO Las legislaciones modernas del sistema romano germánico han adoptado la protección posesoria romana. Code Napoleon. La doctrina moderna no es unánime en cuanto a la protección posesoria. conforme al Código de Procedimientos Civiles. En el art. LA ANTIGUA LEGISLACION ESPAÑOLA La antigua legislación española reconoció los interdictos de adquirir. recobrar (aqrts. 831 prescribía: " Todo poseedor de inmuebles puede utilizar las acciones posesorias y los interdictos. 1010-1017). 1027-1029). añadiéndole las palabras mediante las cuales se amplia el concepto de posesión de cosa corpórea con el "disfrute de un derecho". 996) y si es suficiente mandaba citar al demandado y que se publiquen avisos para que se presenten los que tengan derecho a la misma posesión (art. El Código civil de 1852. y de obra ruinosa (arts. Esta definición fue tomada de Pothier. 4 . prescribe: " La oposición es la ocupación o disfrute de una cosa o de un derecho que se tiene o ejerce por uno mismo o por otro que la tiene y ejerce en su nombre " ("La possession est la détention ou la jouissance d'une chose ou d'un droit que nous tenons ou que nous excercons par nousmémes ou par un autre qui la tient ou qui l'exerce en notre nom"). 994-1001). podía ser obligado a demolerlo o apuntalarlo o que los propios vecinos podían solicitar autorización para realizar obras de inmediato. Los interdictos de obra nueva y de obra ruinosa son manifestaciones del interdicto de retener. El Código civil derogado de 1936 restringió la tutela posesoria a los bienes inmuebles. sólo reconoce los interdictos de recobrar (arts. 1002-1009). 5. 995). 2228. con algunas modificaciones. lo amplió a los bienes muebles registrables. 603 a 605) y de retener (arts. 1018-1026). las medidas provisionales del artículo 940 de la ley procesal civil alemana podrían colmar plenamente la necesidad. 997). Procedía respecto de cosas que no posee otro por más de un año (art.

Al señorío del grupo sobre el ager publicus se denominó possessio o possessores . La posesión fue el medio de disfrute de la tierra y representaba el signo de la clase dirigente y de su poder político. antes de su modificación por Ley 17. el Derecho positivo actual admite a los interdictos como el medio o forma natural de defensa de la posesión considerada como hecho. pues la posesión constituyó exclusivamente un señorío de hecho. si la posesión no es un derecho su perturbación no es contraria al Derecho. ¿qué justifica los pronunciamientos administrativos o judiciales en favor del poseedor y en desmedro del propietario? Los antiguos romanos se caracterizaron por ser una sociedad pastoril. haya o no procedido la acción criminal". Se protegía el hecho de la posesión. Al despojado de cosas muebles corresponde únicamente la acción civil de hurto u otra semejante. Pero. el pretor intervenía investido de imperium y con función de policía. al extremo de llegar a considerarlo como propio.C. del cual debía excluirse cualquier idea del derecho objetivo". FUNDAMENTO El Derecho protege la simple posesión. El ager publicus estaba constituido por las tierras. y aun éstas dentro de límites reducidos. sea ésta de buena o mala fe. ésta es . determina la protección de la posesión contra toda turbación que afecte al mismo tiempo a la persona. los terrenos de Italia incorporados a las 35 tribus se convirtieron en objeto de dominium [5] . La propiedad privada surge muchos siglos más tarde. resultante de las concesiones de los reyes etruscos. Bozza [6] dice que "las familias patricias durante siglos poseyeron el ager publicus trasmitiéndoselo de generación en generación. los interdictos posesorios fueron un remedio policial para conservar o recuperar la posesión. 23 y ss. Si la nobleza hubiese tenido un mínimo apoyo jurídico a favor de los possessores . donde las familias pastaban su ganado.extranjero: el Derecho francés (code de proc. el Derecho inglés (igual que el Derecho germánico medieval) desconoce en absoluto el procedimiento judicial de protección posesoria". De este modo. y por consiguiente presentado un derecho incontestable e intangible. Más ello no podía ser. Las familias ejercieron un señorío de hecho sobre las villas para pastar sus rebaños. incluso contra los derechos del legítimo propietario?. a la cual opusieron siempre su poder de hecho. excluyente de cualquier regulación legal. de los patricios . Respecto de las cosas muebles el art. que transformó las possessiones existentes en dominum optimo iure .711. disponía que ellas "no pueden ser objeto de la acción de despojo sino cuando el poseedor fue despojado de ellas junto con el inmueble. un poder políticoeconómico. ¿por qué el Derecho protege al simple poseedor. La relación entre el hecho de la posesión y la persona que posee. 2. primero y la nobilitas . sino fue una tutela de carácter administrativo. Durante la dominación etrusca la posesión comunitaria fue sustituida por la individual. 2488 del Código argentino. según Weber con la Lex Thoria del 111 a. después. La tutela de la posesión en la época clásica romana no fue por la vía del derecho. El ager publicos fue el patrimonio de las grandes familias. especialmente las conquistadas a los enemigos. Capitulo II FUNDAMENTO DE LA PROTECCIÓN POSESORIA 1. en el se habría atrincherado. solamente lo será si es que se viola a la vez a la posesión y a cualquier otro derecho. La perturbación o despojo de la posesión mediante la violencia constituye una injusticia contra la persona. tanto la legítima como la ilegítima. PROTECCIÓN POSESORIA SEGÚN SAVIGNY Según Savigny [7] . No obstante el debate doctrinario.) solamente conoce las demandas de protección posesoria inmobiliaria. civ.

lo que aprovecha al mismo tiempo a los no propietarios que poseen aun contra los propietarios que no poseen. Toda violencia es ilegítima «y es contra esta ilegitimidad que está dirigido el interdicto. Todos los interdictos tienen pues un punto en común: suponen un acto que. y como toda violencia es injusta. Como dice Messineo [9] . sin consideración del derecho ( ius ) a la posesión. o sea la posesión. Para ser protegido como poseedor basta demostrar la posesión. el fundamento de la tutela posesoria radica en la interdicción (prohibición) de la violencia injusta contra la persona. Por ser los interdictos de prueba limitada exclusivamente a demostrar la posesión y el acto perturbatorio o desposesorio. Las acciones posesorias (lo que para nosotros son los interdictos) son los medios defensivos de la propiedad. que por ser de prueba lata. La posesión como hecho al estar protegida por el Derecho adquiere la calidad de relación jurídica. las partes pueden acudir a un proceso plenario para que se dilucide el derecho a la posesión. es ilegal». la rei vindicatio es el medio ofensivo. la posesión es la propiedad en su estado normal. se tramita en la vía del proceso de conocimiento. La propiedad dejaría de existir si el propietario. con independencia de la prueba de la propiedad. Como con los interdictos se obtiene solamente una tutela judicial provisional de la posesión. 4. sólo entonces estará obligado a entregar el bien poseído. en beneficio del no titular . La posesión es una situación de la propiedad jurídicamente protegida por sí misma y erigida en un derecho independiente de la propiedad. siendo ésta «una consecuencia absolutamente inevitable». tendría que recurrir cada vez a probar su propiedad. sin la necesidad de probar el derecho de propiedad. interinamente. La protección de la propiedad requiere que su sola exterioridad. hacerse justicia por sí mismo (defensa privada de los derechos). por lo que es aconsejable sacrificar al titular del derecho. esté respetada y protegida. DOCTRINA DEL CÓDIGO CIVIL La doctrina que fundamenta la protección posesoria en el Código Civil se inspira principalmente en la teoría de Ihering. La protección de la posesión complementa la protección de la propiedad. se protege provisionalmente. en todo caso. si al titular de un derecho le estuviese permitido reprimir por sí mismo el ejercicio ajeno (aunque fuera arbitrario) del derecho de él (titular) y. se tramitan en la vía sumarísima. distintos de las acciones petitorias para que se emita pronunciamiento sobre el derecho o mejor derecho a la posesión. . PROTECCIÓN POSESORIA SEGÚN IHERING Para Rudolf von Ihering [8] . La posesión es la exterioridad. Los medios defensivos de la propiedad son acordados contra cualquiera que turbe la propiedad.la víctima de la violencia. a fin de que no se rompa la paz social y. Ihering fundamenta la protección de la posesión en la defensa de la propiedad. Los remedios de protección de la posesión como factum son los interdictos. 3. por consiguiente. hasta tanto se declare en juicio que éste no tiene derecho a la posesión (no es titular). la visibilidad de la propiedad. El hecho ( factum ) de la posesión actual o anterior (cuando se ha producido la desposesión). lo que determina que la protección de la posesión haya sido instituida con el fin de aliviar y facilitar la protección de la propiedad. sinónimo de derecho. hasta que en otro proceso se dilucide los derechos de las partes en conflicto. los interdictos posesorios se dirigen contra esta injusticia. para protegerse en el goce de su derecho. facilita la prueba de la propiedad dado a que «el poseedor se reputa propietario hasta la prueba en contrario». Para Savigny. por su misma forma. resultaría turbada la pacífica convivencia social. y podrá ser privado de él aun por la fuerza. por lo que dicha protección aprovecha lo mismo al propietario que al no propietario. La protección de la posesión es un complemento de la protección de la propiedad.

el poseedor. 920 que autoriza la defensa privada de la posesión. mantener el statu quo asegurando la posesión actual del que la está ejerciendo.El poseedor puede repeler la fuerza que se emplee contra él y recobrar el bien. sin perjuicio de que se ventile ante los tribunales sobre quién tiene el derecho o mejor derecho a la posesión. algunas acciones de desalojo y acciones penales. no ex intervallo . En el derecho se presenta el haber bajo dos aspectos: el haber de hecho (posesión) y el haber de derecho (propiedad). La protección de la posesión se basa también en la presunción de la buena fe del poseedor y en el hecho de que conduce a la adquisición de la propiedad a través de la usucapión. La legítima defensa de sí mismo es una expresión justa. pero en ambos casos debe abstenerse de las vías de hecho no justificadas por las circunstancias . las acciones posesorias. si fuere desposeído. Como dice Ihering [10] . r4echaza la fuerza por la fuerza. autoayuda. 920 autoriza la defensa extrajudicial en dos situaciones: 1)Para repeler la fuerza empleada contra el poseedor. o sea se debe abstener de las vías de hecho no justificadas por las circunstancias. titular o no titular del derecho. a fin de que nadie se haga justicia por su propia mano.. La autodefensa de la posesión es sólo una manifestación de la legítima defensa. rústico o urbano. Supone un acto de turbación. Supone un acto de despojo. sobre un bien mueble o inmueble. La excepción a esta regla lo constituye el art. encuentra su primera tutela en la legítima defensa contra los actos con los cuales se priva o perturba el goce pacífico de un bien. siempre que lo haga inmediatamente. El ordenamiento jurídico concede al poseedor la facultad de defender su posesión extrajudicialmente . así como preservar y restablecer la paz social. por un ataque del exterior. defensa privada. El Derecho alemán habla de una reacción equivalente. sin que con ello incurra en delito por tomarse la justicia por su propia mano. defensa individual. y judicialmente por medio de los interdictos. Capítulo III PROTECCION JUDICIAL Y EXTRAJUDICIAL DE LA POSESIÓN 1. cuando tiende a recobrar la cosa perdida de hecho. y lo haga con medios proporcionales a la ofensa. La fuerza también adquiere dos formas cuando se aplica a la defensa del haber: es defensiva cuando quiere mantener el estado de hecho de la detentación de las cosas. puede repeler la fuerza que se emplee contra él impidiendo que el agresor tome posesión del bien o recobrar el bien (mueble o inmueble) si ha sido despojado. Protegiendo su haber el individuo se defiende así mismo. mediante la autodefensa. y 2) Para que el poseedor desposeído recupere el bien. ofensiva . en su cuerpo. En ambos casos de defensa extrajudicial deben concurrir los siguientes requisitos: . denominada también autotutela. en su vida. DEFENSA EXTRAJUDICIAL DE LA POSESIÓN Artículo 920.El fundamento de la tutela judicial interina o provisional de la posesión mediante los interdictos es prevenir la violencia y evitar que el que tiene derecho a la posesión se haga justicia por sí mismo. Por tanto. La posesión del titular o no titular del derecho real. el individuo se pone en estado de defensa. El art. sin intervalo de tiempo. en su patrimonio. así como la de cualquier otro derecho o interés está confiada al Poder Judicial. La defensa de la posesión. amenazado en su existencia.

XLI). persiguiendo al ladrón sorprendido in fraganti. 920 no lo menciona. Entre ataque y defensa debe existir unidad de tiempo. 920 es una aplicación particular del principio general de la legítima defensa por la que. Repeler la fuerza sin intervalo de tiempo. Si no intenta recobrar la posesión sin intervalo de tiempo. por lo que queda excluido de la defensa privada de la posesión el supuesto de la usurpación clandestina. debe abstenerse de las vías de hecho no justificadas por las circunstancias. con tal que sepamos que no solamente está permitido resistir. es decir. con independencia del derecho a poseer. sino inmediatamente" (Digesto. sólo lo podrá hacer por la vía judicial. t. sino que el que hubiere sido echado eche al mismo. d) Imposibilidad de la intervención de la autoridad . L.a) La violencia empleada por un tercero contra el poseedor . no obstante ello. En ejercicio de la legítima defensa. puede reaccionar con toda la rapidez. por consiguiente la defensa privada de la posesión a que se refiere el art. la defensa privada de la posesión solamente es admitida cuando no es posible la intervención de la autoridad. El servidor de la posesión defiende la posesión para el poseedor. por tratarse de un remedio excepcional. para recuperarlo. Es lícito que el poseedor se haga justicia por su propia mano repeliendo la fuerza con la fuerza ( vim vi repellere licet ) para impedir ser despojado del bien o si ya lo fue. El autor del ataque se vale de la fuerza. Así. para no ser echado. La autodefensa de la posesión consagrada en el art. el poseedor puede rechazar por la fuerza los actos perturba torios y si ha sido despojado puede contraatacar para recuperar la posesión. Según Ulpiano. el poseedor puede repeler con la fuerza al ladrón que pretende arrebatarle sus bienes muebles o recuperarlos. siempre que actúe inmediatamente. no después de un intervalo. es desalojado. ya que si el poseedor fuera pedir auxilio. al regresar sería terde por haberse consumado el despojo. consiguientemente está facultado para autodefenderse cuando alguien intenta perturbarlo o despojarlo del cuidado del . también por la fuerza. significa que el poseedor actúa en el mismo momento en que un tercero emplea la fuerza contra él y si. c) Abstenerse de las vías de hecho no justificadas . Aunque el art. inmediatamente. El poseedor responda inmediatamente rechazando la perturbación o recuperando el bien del que ha sido desposeído. no después de un intervalo. toda persona está facultada para repeler la fuerza que se emplee contra ella. 920 comprende tanto al poseedor como al servidor de la posesión. con tal que reaccione inmediatamente [11] y sin excederse de los medios de la legítima defensa y siempre que la ley o resolución judicial no autoricen la privación o perturbación. para recobrar el bien. La reacción del poseedor no debe exceder los medios de la legítima defensa. XLIII. Como se aprecia. "podemos repeler con las armas al que viene con armas. mas esto inmediatamente. siempre que lo haga en forma inmediata. de acuerdo a las circunstancias. b) Reacción inmediata del poseedor . tanto el poseedor como el servidor de la posesión están facultados para rechazar por las vías de hecho las perturbaciones a la posesión pacífica o a contraatacar para recuperar la posesión cuando ha sido privado de ella. La legitimación activa comprende tanto al poseedor de cualquier clase que sea como al tenedor o servidor de la posesión. la defensa privada de la posesión se caracteriza por ser un medio excepcional de uso de la fuerza por el poseedor para repeler la fuerza que lo perturba o despoja de la posesión y por referirse a todos los supuestos de posesión. Tratándose de bienes inmuebles.

en cargadas de la formalización. por ejemplo. . pero también puede ser establecido por entidades administrativas facultadas expresamente por ley. El art. así como de bien mueble inscrito. Así. Si su posesión es de más de un año puede rechazar los interdictos que se promuevan contra él " [14] . Por Decreto Supremo N° 005-2001-JUS se crearon las Comisiones Provinciales de Formalización de la Propiedad Informal. cuando advierta que sobre el predio existe un derecho de propiedad o ambas partes en conflicto exhiben títulos de propiedad porque. La legitimación pasiva es restringida puesto que puede ejercerse la defensa privada solamente contra el que perturba o despoja al poseedor o tenedor. Sin embargo. COFOPRI está facultada para definir el mejor derecho de posesión de los poseedores informales de predios estatales. estén o no inscritos. se aprobó el Reglamento de Normas que regulan la organización y funciones de los órganos de la COFOPRI. debe declinar su competencia para pronunciarse en un proceso sobre el mejor derecho de posesión. incluso contra quienes ostenten otros derechos reales de distinta naturaleza sobre el bien objeto de la perturbación . El art. publicado el 6. 921 del Código Civil vigente se complementa con los arts. DEFENSA JUDICIAL DE LA POSESION Artículo 921. ACCION POSESORIA DE CARÁCTER ADMINISTRATIVO El mejor derecho a la posesión (acción posesoria) es definido judicialmente. 598 y 599 del Código Procesal Civil. un Concejo Municipal ha transferido el predio en dos o más ocasiones. 831 de este Código disponía: " Todo poseedor de inmuebles puede utilizar las acciones posesorias y los interdictos.8. art. 3. El órgano de segunda y última instancia administrativa con competencia nacional es el Tribunal Administrativo de la Propiedad. Mediante este Decreto complementado con la Ley 27046 se creo la Comisión de Formalización de la Propiedad Informal (COFOPRI).Todo poseedor de muebles inscritos y de inmuebles puede utilizar las acciones posesorias y los interdictos. el hecho de que administrativamente se haya reconocido el mejor derecho a la posesión no impide que su titular pueda obtener dicho reconocimiento judicialmente. por Decreto Legislativo N° 803. El art.1. El Código Civil de 1936 limitó la tutela interdictal al poseedor de bienes inmuebles. S. 3. puesto que ha nadie puede negarse el derecho a la tutela jurisdiccional consagrado en el art. LAS ACCIONES POSESORIAS Y LOS INTERDICTOS La defensa judicial de la posesión de muebles inscritos y de inmuebles.5. 30). Por Decreto Supremo N° 039-2000-MTC. 139 de la Constitución [12] . conforme al Código de Procedimientos Civiles. El art. debido a que entre la acción y la reacción no puede existir intervalo de tiempo.bien. Si su posesión es de más de un año puede rechazar los interdictos que se promuevan contra él . COFOPRI solamente está facultada para declarar el mejor derecho de posesión. 599 establece: El interdicto procede respecto de inmuebles. N° 013-99-MTC del 5. También procede el interdicto para proteger la posesión de servidumbre. cuando ésta es aparente .99. se declaró de interés nacional la Promoción del Acceso a la Propiedad Formal y su inscripción registral con el fin de garantizar el derecho de los ciudadanos a la propiedad y el ejercicio de la actividad privada en una economía social de mercado.2000. salvo disposición legal expresa en contrario. el obrero puede intentar evitar el despojo de las herramientas que utiliza en su trabajo. siempre que no sea de uso público. 598 prescribe: Todo aquel que se considere perturbado o despojado en su posesión puede utilizar los interdictos. puesto que el conflicto entre probables propietarios debe ser dilucidado judicialmente [13] . 2. está confiada a las acciones posesorias y a los interdictos.. fiscales o municipales (D. Por ejemplo.

los segundos en caso de expoliación calificada". Messineo [16] expresa: «la defensa de la posesión. especialmente la del propietario. tampoco lo están los bienes del Estado de uso público (art. No está demas hacer presente que la posesión. Las acciones posesorias corresponden a quienes tienen derecho a la posesión y los interdictos a los poseedores sin entrar a considerar si tienen derecho o no a la posesión. Las acciones posesorias se conceden. lo cual se comprueba recurriendo al Código de Procedimientos Civiles". está protegida también por acciones contractuales (en los contratos) y por las acciones penales (en los delitos). desde el Derecho romano hasta la actualidad. Se distinguen los interdicta retinendae possessionis y los interdicta recuperandae possessionis : los primeros defienden la posesión en caso de perturbación o molestia causada al poseedor. El art. en cambio.. La acción posesoria lo ejerce el poseedor sin consideración del título y la acción petitoria la ejerce el propietario o titular de otro derecho real.. Doctrinariamente no se distingue claramente entre interdictos y acciones posesorias. Castañeda [17] sostiene que no existen más acciones posesorias que los interdictos. en cambio. que son los únicos canales destinados a la defensa de la posesión.No están protegidos por los interdictos los bienes muebles no inscritos y todos los derechos extrapatrimoniales. Bonfante [15][15] afirma: "Las acciones posesorias se llaman interdictos porque en el derecho clásico la defensa de la posesión era ordenada en forma extraordinaria por medio del procedimiento de interdicción. llamadas -en su conjunto. El que tiene derecho aposeer puede interponer un juicio ordinario. Dece este autor que hay que "distinguir las acciones posesorias de los interdictos. Esto impide la acumulación de ambas acciones. favoreciendo a un usurpador que naturalmente no tiene derecho sobre el bien. La posesión como hecho se defiende con los interdictos (auténticas acciones posesorias) y la posesión como derecho se protege con acciones posesorias que son petitorias. en las petitorias se examinan títulos para determinar el derecho o mejor derecho a la posesión. En la doctrina nacional. refiere que con los interdictos se defiende al poseedor actual sin entrar a considerar si tiene derecho o no a la posesión. Romero Romaña [18] distingue entre las acciones posesorias y los interdictos. se estaría facultando al . logrando que se le conceda la posesión. se confía a dos acciones especiales. En los interdictos se admiten pruebas exclusivamente relativas a la posesión del demandante y a la perturbación o despojo por el demandado. esas acciones son: la acción de reintegración (o de despojo ) y la acción de mantenimiento ». En otros términos. además de las acciones posesorias y de los interdictos. En el interdicto no se debate para nada sobre el derecho a la posesión. lo que se resuelve en un interdicto es provisional. La doctrina y legislación italiana denominan acción de reintegración al interdicto de recobrar y acción de mantenimiento al interdicto de retener . porque teniendo los interdictos como finalidad defender al poseedor actual. a quienes tienen derecho a la posesión. donde se pueden actuar pruebas sobre el derecho de poseer y contradecir lo resuelto en el interdicto. Si se permitiera la acumulación de estas acciones. 921 confiere las acciones posesorias y los interdictos a los poseedores de muebles inscritos y de inmuebles. Para un sector importante de la doctrina no existen más acciones posesorias que los interdictos: Asi. Las acciones se clasifican en personales ( actiones in personam ) y reales ( actiones in rem ). debiendo rechazarse toda otra prueba que no se concrete a este fin. Las primeras protegen derechos subjetivos personales. a quienes tienen derecho a la posesión. Las acciones posesorias se conceden. En cambio. lo que eventualmente podía conducir a sancionar injusticias. Conforme al art. propia del derecho privado . Las acciones reales se subclasifican en posesorias ( possessorium ) y petitorias ( petitorium como las vindicationes o petitiones ). 921 el possessorium comprende tanto a los interdictos como a las acciones posesorias como medios de defensa de la posesión. a las acciones petitorias).acciones posesorias (en contraposición. 599 del CPC). denominados también obligacionales o de crédito y las reales tutela derechos subjetivos reales. el hecho posesorio actual (el ius possessionis ) se defiende con el interdicto y el derecho a la posesión ( el ius possidendi ) se protege con la acción posesoria. Contrariamente. sin entrar a considerar si tiene derecho o no a la posesión.

aviso de despedida y demás acciones que determine a ley. el de superficie.C. Declarada fundada la excepción de prescripción. Las fórmulas que se empleaban para ello. sumarísimos. los cuales tienen por contenido a la posesión. El demandado en el juicio posesorio (para nosotros el juicio interdictal) no puede proponer cuestiones petitorias hasta que la controversia posesoria haya sido decidida y la condena ejecutada. acciones posesorias. sinónimo de prohibere . tanto para mantenerla o conservarla como para recuperarla. San Isidro de Sevilla dice que vendría de interim dictum debido a que el interdicto conduce a una decisión provisoria [21] .P.2. XV. se dirige también al demandante. 920. 921 establece que el que tiene la posesión por más de un año puede rechazar los interdictos que se promuevan contra él. puesto que el vencido puede entablar un proceso judicial petitorio haciendo uso de las acciones posesorias o de dominio que le confiere la ley. Con la acción interdictal se obtiene una decisión judicial que protege a la posesión provisionalmente. se haga justicia por su propia mano despojando o perturbando impunemente al poseedor. Si el demandante abre un juicio estrictamente posesorio la única cuestión que es lícito discutir en él es la cuestión de la posesión. habitación. únicamente sobre la base de la posesión efectiva y de la lesión que en ésta se haya experimentado. Como expresa Díez Picazo [19] . la acción petitoria puede versar sobre el derecho de propiedad u otro derecho real como. se llamaban interdictos y decretos. Para nuestro ordenamiento jurídico el possessorium comprende los interdictos que protegen a la posesión como hecho y las acciones posesorias (que por naturaleza son acciones petitorias) que defienden a la posesión como derecho. el demandante puede ejercer su derecho a la posesión en un proceso de conocimiento (art. La posesión anual no es requisito para que el poseedor tenga derecho a las acciones interdictales [20] . acciones de desahucio (entiéndase de desalojo). Explica Gayo [22] que en determinados casos el pretor o el procónsul imponía su autoridad para poner fin a la controversia. 979 se refiere: a la acción reivindicatoria. 601 del C. usufructo. por ejemplo. en uso de su ius possidendi . DEFINICIÓN DE INTERDICTO Podemos definir a los interdictos como los procesos judiciales civiles. cuando ordenaba que se exhibiera o se restituyera algo. la regla se dirige también al juez. pero debe ejercitar su acción antes de vencido el año contado desde que se produjo el hecho de la perturbación o del despojo. reservando cualquier otra acción para el juicio correspondiente". interdictos. sino para rechazar los interdictos que se promuevan contra él. el plazo para demandar la acción interdictal prescribe al año de producido el hecho que fundamenta la demanda. salvo el caso excepcional de la defensa privada de la posesión siempre que concurran los requisitos contemplados por el art. Son acciones petitorias por excelencia la reivindicatoria y la de mejor derecho a la propiedad destinadas a esclarecer a quien corresponde el derecho de propiedad.) 3. la regla que prohíbe la acumulación "se dirige fundamentalmente al demandado. Es decir. deduciendo la excepción de prescripción de la pretensión interdictal. tal decisión no tiene la autoridad de cosa juzgada. quien debe decidir el pleito posesorio.) para que. de prueba limitada exclusivamente a la posesión. meses o años. es decir. I). usufructuario. Se denominaban decretos cuando mandaba se hicera algo. El despojante demandado que tiene la posesión por más de un año puede rechazar los interdictos que se promuevan contra él. etc. Por último. pues para que accione basta que tenga la posesión actual o que haya sido despojada de ella. concretándose a mandar o prohibir que se hicera algo. El art. . principalmente cuando se trataba sobre la posesión o la cuasi posesión. destinados a resolver provisionalmente sobre la posesión actual. Tiene derecho a valerse de los interdictos el que posee por días. 921 menciona a las acciones posesorias y los interdictos. hecho que la ley no permite. pero también son petitorias las que tienen por objeto establecer a quien pertenece el derecho o mejor derecho a la posesión. y el art. uso.titular del derecho real (propietario. por ejemplo. El art. A nuestro juicio. la palabra interdicto se ha acomodado a todos quia inier duos dicuntur (tít. Para las Institutas de Justiniano. Gayo deriva la palabra interdicto de interdicere (prohibir). con prescindencia del derecho. En otros términos.

sin perjuicio de que después se ventile el mejor derecho a la posesión. no como derecho. más no con relación al derecho de propiedad o de posesión que las partes podrán reclamar en un proceso de conocimiento. Por ello. incluso contra quienes ostenten otros derechos reales de distinta naturaleza sobre el bien objeto de la perturbación ". El interdicto de obra nueva y el de obra ruinosa. son manifestaciones del interdicto de retener. siempre que el uno o el otro haya sido perturbado en su posesión o privado de ella. La sentencia tiene carácter interino. el usurpador). . 598 del C. Los interdictos son de naturaleza posesoria. conforme al art. " todo aquel que se considere perturbado o despojado en su posesión puede utilizar los interdictos. el ordenamiento jurídico les concede los interdictos pero no las acciones posesorias. 606. o la existencia de construcciones en estado ruinoso. De ahí que los interdictos se dividen en restituiros.C. a quienes tienen la posesión de hecho ( factum possessionis ). como la ejecución de obras.P. y restablecer la tranquilidad social alterada por el conflicto posesorio. o que no se haga algo en lugar sagrado. Los interdictos constituyen el instrumento procesal para la defensa de la posesión como hecho. 599 del CPC). Basta tener la posesión fáctica para ser protegido con los interdictos de retener y de recobrar. exhibitorios y prohibitorios. tanto de bienes inmuebles como de muebles inscritos. 603) y el interdicto de retener (art. Conforme al art. mientras que de los interdictos pueden valerse los poseedores legítimos como los ilegítimos. A estos últimos. sin importar la calidad del poseedor (con título o sin título. Es cosa juzgada solamente son relación al hecho de la posesión y a los actos perturbatorios o de despojo. 3. y también para proteger la posesión de servidumbres aparentes (art. siempre que no sea de uso público .) como el ilegítimo sea éste de buena o de mala fe (el ocupante precario. usufructuario. pues las perturbaciones a la posesión pueden consistir en actos materiales o de otra naturaleza. la sentencia dictada en un interdicto es provisional. las acciones posesorias corresponden a quienes tienen derecho a la posesión ( ius possidendi ) y los interdictos. 606). asegurar la posesión actual a favor del que está poseyendo. Los interdictos se caracterizan: • • • • Por ser procesos sumarísimos En el proceso se debate solamente sobre el hecho de la posesión No se discuten cuestiones relativas al título de propiedad o posesión Tiene por fin evitar que las personas se hagan justicia por su propia mano. De la acción posesoria solamente puede valerse el que legítimamente tiene derecho a la posesión. de buena o de mala fe).y se llama interdicto cuando prohibía hacer algo. • El Código procesal civil reconoce el interdicto de recobrar (art. Del interdicto puede valerse tanto el poseedor legítimo (propietario. DIFERENCIAS ENTRE ACCIÓN POSESORIA E INTERDICTO Señalemos a continuación las diferencias entre la acción posesoria y el interdicto: 1) Por los titulares de la acción posesoria y de los interdictos Sólo los poseedores legítimos son titulares de las acciones posesorias. con independencia del derecho. etc. En otros términos. cuando ordenaba que no se ejerza violencia contra el que posee justamente. por ejemplo.3..

ambos reclaman el derecho a la posesión amparados en sus respectivos títulos. 2) Por la cuestión debatida . arrendatario.El poseedor legítimo (con título) cuando es perturbado o despojado del ejercicio de su derecho de posesión. aun después de vencido el año de los actos perturbatorios o de despojo. el debate no se puede llevar a cabo en una acción posesoria sino en una acción sobre mejor derecho de propiedad. las partes están prohibidas de detenerse a comprobar la titularidad o la efectiva pertinencia del derecho poseído y el juez está obligado a decidir la controversia únicamente sobre la base de la posesión efectiva y de la ofensa que haya experimentado. sin consideración alguna sobre el título posesorio. En la acción posesoria. en la acción posesoria tiene fuerza la prueba instrumental en que conste el título posesorio estimado como la causa originaria del derecho a la posesión". independientemente de que se posea con título o sin título. del derecho ejercitado. 4) Por el plazo para ejercitar la acción El interdicto puede promoverse dentro del año a contar desde el inicio de la perturbación o de haber sufrido el despojo de la posesión [24] . En cambio. sin contar para nada el título posesorio. ni el título posesorio. En el interdicto. Si se enfrentan los títulos de dos o más propietarios. En cambio. el demandante y el demandado cuentan con título posesorio. en quien se afirma poseedor. En cambio. en cambio. Así está dispuesto por el art. de ahí que el debate se centra únicamente en el hecho de la posesión. etc. mientras que en la acción posesoria se debate el derecho a la posesión ( ius possidendi ). se discute únicamente la posesión del actor y el hecho perturbatorio o desposesorio. En los interdictos. cuando se enfrentan dos o más con títulos de usufructurarios o arrendatarios de un mismo bien. en la acción posesoria el debate se centra en establecer quién tiene el mejor derecho a la posesión. En la acción posesoria el debate es entre titulares de la posesión. el actor debe probar la titularidad de su derecho a la posesión por ser propietario. la acción posesoria puede promoverse en cualquier momento. quién tiene el mejor derecho a la posesión. los hechos a probar son solamente la posesión y la perturbación o despojo de ella. Con los interdictos no se defiende el derecho de propiedad ni el mejor derecho de poseer. o un arrendatario con un anticresista. 601 del CPC: « La pretensión interdictal prescribe al . En el interdicto se debate únicamente el derecho de poseer ( ius possessionis ). "en el interdicto no tiene significación la prueba escrita sobre la posesión. sin contar para nada el título de propiedad o el título posesorio. En cambio. El que se vale de la acción posesoria tiene que exhibir como fundamento de su pretensión un título consistente en un derecho de alcance más amplio al derecho de quien se opone. Acciona interdictalmente el que tiene la posesión fáctica actual o ha sido despojado de ella. sino también los interdictos con los cuales no tiene más que probar que el hecho de la posesión. El debate está orientado a determinar cuál es el título que prevalece sobre los demás. sin consideración alguna de la existencia. para plantear una acción posesoria se requiere contar con título posesorio aunque no se tenga la posesión actual y material. Por ejemplo. como posesión considerada en sí misma. tiene a su disposición no solamente las acciones posesorias con las cuales hace valer la titularidad de su derecho. 3) Por la prueba . Como dice Cuadros [23] . usufructuario. En el interdicto se debate solamente sobre el hecho de la posesión. por lo que proceden aun contra el propietario o quienes ostenten otros derechos reales de distinta naturaleza sobre el bien objeto de litis. se enfrenta un título posesorio con otro título posesorio.

475. establece que es atribución del Registro Público de Minería. el que los puede entregar en concesión a particulares para su exploración y explotación. será cancelado el pedimento posterior. Si durante la tramitación de un petitorio minero se advierte que se superpone totalmente sobre otro anterior. N° 014-92-EM del 2. 105. el vencido en el interdicto puede recurrir a la acción posesoria. 546. cuando ésta es aparente . En cambio. El Texto Único Ordenado de la Ley General de Minería. Procede la acción interdictal respecto de todo bien inmueble esté o no inscrito. Si aparecen . 6) Por la naturaleza de la sentencia La sentencia dictada en el proceso de interdicto tiene el carácter de interina. provisional.año de iniciado el hecho que fundamenta la demanda. y por ser de prueba lata mucho más difícil que la prueba de la simple posesión. 114). Debido a que en el interdicto se juzga solamente el hecho de la posesión y en la acción posesoria el derecho a la posesión. acreditada por sus manifestaciones objetivas. 3.5 del CPC). Entre estos bienes tenemos: a) Los yacimientos minerales son bienes del Estado. de bienes del Estado de uso público y de servidumbres no aparentes. También procede el interdicto para proteger la posesión de servidumbre. dado a la urgencia de proteger la posesión y a que no existen otros hechos que probar mas que la posesión y la ofensa a ella.1 y 601 del CPC). se tramita en la vía del proceso de conocimiento (arts. Respecto de los muebles solamente procede cuando el bien está inscrito. o la acción de mejor derecho de propiedad si es que el poseedor actual también alega ser propietario [25] . 5) Por la vía procedimental El interdicto se tramita en la vía del proceso sumarísimo (art. el demandante puede ejercer su derecho a la posesión en un proceso de conocimiento ». específicamente por el Registro Público de Minería. independientemente del título posesorio. 599 del CPC: E l interdicto procede respecto de inmuebles. Sin embargo. No procede la acción interdictal respecto de los bienes que están sometidos a jurisdicción administrativa. c. También procede para proteger la posesión de servidumbres aparentes. o a la acción reivindicatoria si tiene la calidad de propietario no poseedor. tutela la simple posesión. tramitar y resolver las denuncias de internamiento en derecho ajeno (art. siempre que no sea de uso público. Con el interdicto se protege el hecho de la posesión. En cambio. REGLAS COMUNES A TODOS LOS INTERDICTOS 1) Bienes respecto de los que procede . la sentencia dictada en una acción posesoria produce los efectos de la cosa juzgada.6.1992. el nuevo peticionario deberá reducir su pedimento respetando el área de la concesión anterior (art.S. no pudiendo reabrirse el debate judicial sobre el mejor derecho declarado judicialmente. Cualquier acto de perturbación o despojo es resuelto administrativamente por la autoridad minera. vencido este plazo. no produce los efectos de la cosa juzgada que sea oponible en una acción petitoria como es la de mejor derecho a la posesión o la acción reivindicatoria o la de mejor derecho a la propiedad.4. Art.).inc. No procede la acción interdictal respecto de bienes muebles no inscritos. D. así como de bien mueble inscrito. la acción posesoria. si la superposición es parcial. por no tener una vía procedimental propia.

cuando ésta es aparente. establece que cualquier usurpación o turbación en el uso de las aguas será sancionada administrativamente.. lo que sólo podría conocer estudiando los títulos de propiedad". 1035 del C. 599 dispone que procede el interdicto para proteger la posesión de servidumbre. Decreto Ley N° 17. legítimo o ilegitimo. El poseedor mediato.C.P. el precario. .7. b) Las aguas. como todo poseedor. el ladrón. acreedor prendario. dos o más concesiones mineras con título inscrito por más de noventa días. Una persona visita a una finca y observa que sólo tiene un piso. 203 del C. tiene el derecho de mantener la posesión o recuperar la posesión perdida. usufructuario. las servidumbres de no edificar a mayor altura. legal o convencional. el poseedor mediato y el inmediato. las servidumbres "son aparentes cuando se manifiestan a simple vista. etc. total o parcialmente. 3) Legitimación activa En los procesos interdictales es legitimado activo todo el que se considere perturbado o despojado en su posesión. al que adquirió la posesión originariamente o en forma derivada como es la posesión adquirida mediante un acto jurídico unilateral o bilateral.) o de un derecho personal (arrendatario. 115). leasing. el Jefe del Registro Público de Minería constituirá una sociedad legal respecto de las áreas superpuestas (art.1969. La servidumbre aparente se manifiesta mediante signos exteriores. arrendatario. En suma. Solamente las servidumbres aparentes pueden adquirirse por prescripción (art. con el interdicto se protege toda forma de posesión sea de derecho real o de derecho personal. inter vivos (el uso derivado de un contrato de arrendamiento. El que para beneficiarse así mismo o a tercero desvía el curso de las aguas públicas o privadas. Lo está el poseedor que sea propietario. pero no puede saber si ello se debe a que existe una servidumbre que prohíbe edificar a mayor altura. al poseedor de una cosa y al poseedor de un derecho (ejemplo. comodato. Como expresa Romero Romaña [26] . todo poseedor está legitimado activamente para ejercitar la acción interdictal. depositario. también el usurpador. especialmente para cumplir con su obligación de mantener en el uso y goce pacífico del bien al poseedor inmediato. de buena o de mala fe. Por ejemplo.). según se trate de interdicto de retener o de recobrar. la servidumbre es el gravamen. comodatario.). una puerta. al poseedor exclusivo y a los coposeedores. Consiguientemente. superficiario. Con los interdictos se protege a toda clase de poseedor. comete delito de usurpación (art. tales como una ventana. en favor de otro (predio dominante). el poseedor titular de un derecho real (usufructuario. 2) Defensa de la posesión de servidumbres por medio del interdicto El segundo párrafo del art. por trabajos exteriores. al que adquirió la posesión porque lo transfirió el titular del derecho real como al que lo adquirió de modo clandestino o violento. por consiguiente la posesión de servidumbre es posesión de bien inmueble.superpuestas.752 del 24. etc. Por ello se denominan también visibles. Con la servidumbre se limita el derecho de propiedad de un predio (predio sirviente).) o mortis causa (el usufructo derivado de un testamento). Ejemplo: la servidumbre de luz. que se impone a un predio (llamado sirviente) en beneficio de otro (denominado predio dominante). que da derecho al dueño de este último para practicar ciertos actos de uso del predio sirviente o que impida al dueño de éste el ejercicio de alguno de sus derechos. etc. el del copropietario). Conforme al art. 1040). La Ley General de Aguas. sin perjuicio de las acciones penales. En cambio las no aparentes son aquellas cuyo conocimiento no puede tenerse por ningún signo visible y sólo se obtiene estudiando los títulos de propiedad. al poseedor con o sin animus domini . un canal. impidiendo que corran por su cauce o las utiliza en una cantidad mayor a la debida.

solamente él puede accionar. 5) Juez competente El juez competente es el del lugar donde se encuentra el bien o bienes o el del domicilio del demandado. La tutela jurídica del poseedor no desaparece aun cundo el autor del despojo o perturbación sea el titular de un derecho real superior sobre el bien objeto de la perturbación (propietario. incluso contra quienes ostenten otros derechos reales de distinta naturaleza sobre el bien objeto de la perturbación" . sino también aquellos adquiridos en forma derivada como lo son aquellos derechos reales que se sustentan en la celebración de actos jurídicos de distinta naturaleza. es todo aquel que lleve a cabo actos de privación de la posesión o de perturbación en ella. El Código civil italiano en su art. dispone: " Todo aquel que se considere perturbado o despojado en su posesión puede utilizar los interdictos.). el art. La Sala Civil de la Corte Suprema ha resuelto: " Los interdictos no sólo protegen los derechos reales adquiridos originariamente. será compente el juez del lugar de cualquiera de ellos. Los coposeedores. N° 166-94. Los interdictos pueden ejercitarse por el legitimado activo. En efecto. 598 del CPC. 24 del CPC). entre otras " (CAS. Lima). Si la demanda versa sobre varios inmuebles situados en distintos lugares. usufructuario. 597 . 4) Legitimación pasiva El legitimado pasivo del interdicto (el demandado). en ejercicio de su derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. a título universal o particular. Inter. sean bilaterales o unilaterales. También lo es el tercero que tenga la posesión en virtud de la adquisición del bien. el usufructo derivado de un testamento o contrato. Vivos o mostis causa. en forma directa o a través de su representante (art. aun cuando tenga derecho a la posesión por ser propietario. Los jueces civiles conocen de estos procesos cualquiera que sea la cuantía del bien (art. etc. 2 del CPC). el uso derivado del arrendamiento. puesto que con los interdictos no se tutela el derecho a la posesión. para que el Derecho ampare la mala fe del tercero adquirente o subadquirente. De modo que aquí no tiene vigencia el principio que dice feci sed iure feci (lo hice. Si el ataque es solamente contra uno de ellos. en este caso. La acción se puede ejercitar entre comuneros cuando uno o algunos despojen al otro o a los otros con el fin de poseer el bien en exclusividad. pero lo hice con derecho). 1169 establece: La reintegración se puede pedir también contra quien está en la posesión en virtud de una adquisición a título particular. en cuanto al legitimado activo . superficiario. El presupuesto común es que tanto el poseedor legítimo como el ilegítimo hayan sido despojados de la posesión (interdicto de recobrar) o perturbados en ella (interdicto de retener). sino el simple hecho de la posesión. hecha con el conocimiento del despojo ocurrido . usufructuario. No pueden ejercitar la acción interdictal los simples tenedores del bien o servidores de la posesión por no tener la calidad de poseedores. la acción interdictal se puede dirigir contra el heredero del autor del despojo y también contra el que ha adquirido derechos del despojante con conocimiento del despojo. mediatos o inmediatos. la propiedad derivada de la compraventa. conociendo que su causante es el despojador. a elección del demandante (art.El poseedor inmediato puede ejercitar la acción interdictal contra cualquier tercero o contra el poseedor mediato cuando éste es el autor del despojo o de la perturbación. puesto que no hay razón alguna. etc. pueden ejercitar la acción conjuntamente cuando la agresión es contra todos o también lo pueden hacer individualmente en beneficio de la comunidad. Es por ello. como.

605). Por estas razones. en aplicación del art. 424 del C. La época en que se realizaron tales hechos. sino que tiene a su disposición las acciones judiciales correspondientes para que se declare la titularidad de su derecho subjetivo a la posesión y la consiguiente cesación de la posesión por quien no tiene derecho a ella. No pueden existir otros medios probatorios. la misma sirve solamente ad colorandam possessionem . El hecho de la posesión en sí se protege con los interdictos.1 del CPC. intervivos o mortis causa. Pero quien se crea con un derecho real superior al del poseedor. El derecho a la posesión reconocido contratual o judicialmente. 6) Requisitos de la demanda. que no estén referidos a probar la posesión y el acto perturbatorio o desposesorio. Además la demanda debe expresar necesariamente: • • • Los hechos perturbatorios o desposesorios en que consiste el agravio. no puede hacer uso de los interdictos. Límite probatorio La demanda debe contener los requisitos establecidos en el art. y si tiene lugar.C. Como expresa Messineo [27] . no es objeto de prueba el título con el cual se posee.P. es competente el juez que dio la orden de desposesión (art. 7) Acumulación de pretensiones . exclusivamente. ofrecidos y actuados. El art. 426. pero que no existe fácticamente no es posesión que se pueda tutelar con el interdicto. no es materia de valoración por parte del juez". el accionante debe probar la posesión del bien objeto de reclamo. 601 del CPC). el hecho hace al derecho. ya sea que se trate de la adquisición de un derecho real de posesión en forma originaria o ya en forma derivada. merece tanto más la protección.P. pero el título. el accionante debe acreditar que tuvo la posesión del bien y que el emplazado lo ha despojo de su posesión.C. Los medios probatorios deben estar referidos. Los medios probatorios que se ofrezcan deben estar referios exclusivamente a probar la posesión del demandante y el acto perturbatorio o desposesorio causado por el demandado El proceso interdictal debe mantenerse dentro de los límites de la restauración de las situaciones de hecho comprometidas y que como tales deben ser tuteladas. la posesión no puede ser alterada sino por otra situación que se derive de mandato expreso de la autoridad competente. excepto aquellos casos expresamente previstos por la ley (ejemplo. lo que es importante para determinar si la demanda se ha interpuesto dentro del plazo prescriptorio que es de un año (art. o sea para dar la demostración de que la posesión tiene un fundamento y de que. En la acción interdictal. según que el interdicto sea de retener o de recobrar. por eso. 920). 425 del mismo Código. mientras que en el interdicto de recobrar. en sede posesoria. a probar la posesión y el acto perturbatorio o desposesorio o su ausencia ». En materia de derechos reales. Si la demanda no contiene los hechos en que consiste el agravio y la época en que se realizaron será declarada inadmisible. art. los hechos perturbatorios de que ha sido objeto. Tratándose de desposesión por orden judicial expedida en un proceso en el que el poseedor no ha sido emplazado o citado. sea cual fuere la naturaleza de esta última: contractual.).del C. Reitermos que en la acción interdictal se discute únicamente la posesión fáctica y actual del demandante y el hecho perturbatorio o de despojo realizado por el demandado En el interdicto de retener. "la exhibición del título de la posesión no es necesaria. no pudiendo extenderse a la declaración de la titularidad de un derecho superior al de la simple posesión. 600 del CPC dispone que la demanda sobre interdicto "debe expresar necesariamente los hechos en que consiste el agravio y la época en que se realizaron. y debe estar acompañada de los anexos que establece el art. unilateral.

601 del CPC estableciendo que el plazo de un año es de caducidad y no de prescripción. sin que medie un proceso previo o cuando el desposeído no ha sido emplazado o citado en dicho proceso. siempre que no haya mediado proceso previo. Conforme al art. Interdicto de recobrar. Si se establece que la demanda debe indicar necesariamente la época en que ocurrieron los hechos en que consiste el agravio es para que el juez se pronuncie de oficio. total o parcial. 603. acción de recuperación . El art. INTERDICTO DE RECOBRAR CPC. Los daños son los causados con la perturbació posesoria o el despojo. El hecho de la posesión del actor queda destruido por el otro hecho de la posesión del demandado por más de un año. vencido este plazo. 602 del C. de la posesión. Sin embargo. en los procesos sumarísimos no procede la modificación o ampliación de la demanda. en cambio. sean naturales. No es el demandante. sin invocación de parte. 1) Concepto El interdicto de recobrar (llamado también acción de reintegración .Se puede acumular a la demanda interdictal.P. El poseedor cuya posesión es de más de un año puede rechazar los interdictos que se promuevan contra él (art. Los frutos. por lo que se debe modificar el art. 601 del CPC establece: « La pretensión interdictal prescribe [30] al año de iniciado el hecho que fundamente la demanda. 921 del C. por cuanto. industriales o civiles. acción de despojo ) procede contra los actos de privación. Establecer. debido a que " el juez no puede fundar sus fallos en la prescripción si no ha sido invocada " (art. si lo puede hacer cuando el plazo es de caducidad. 1992). si se prueba que el despojo ocurrió en ejercicio del derecho contenido en el artículo 920 del Código civil. significaría que el plazo de un año para interponer la acción interdictal no es de prescripción sino de caducidad. 559.). El juez no puede amparar sus resoluciones en la prescripción si no ha sido invocada. 600 del CPC. la demanda será declarada improcedente . el juez no puede rechazar la demanda aun cuando haya sido planteada después de un año de haberse realizado los actos perturbatorios o de desposesión. como lo hace el art. Para que proceda el interdicto de recobrar se requiere: . Transcurrido el año desde que se realizaron los hechos que fundamentan la demanda. Es una acumulación objetiva originaria y accesoria [28][28] . 3.5. sino el demandado que ha deducido la excepción de prescripción el que tiene que probar que la demanda ha sido interpuesta fuera del término de ley [31] . Art.C. Sin embargo. Procede cuando el poseedor es despojado de su posesión. que la demanda debe contener necesariamente la indicación de la época en que se realizaron los hechos en que consiste el agravio. 8) Prescripción de la pretensión interdictal La acción interdictal debe ejercitarse antes de que transcurra un año de haberse iniciado los hechos perturbatorios o de haberse efectuado el despojo de la posesión. prescribe la pretensión interdictal [29] . Si el plazo de ejercicio de la acción interdictal es de prescripción.C. el demandante puede ejercer su derecho a la posesión en un proceso de conocimiento ». la pretensión de pago de frutos y la indemnización de daños (art. con el fin de obtener la restitución de la posesión perdida.). sobre la extinción del plazo.4 del CPC no procede la acumulación sucesiva. son los que ha dejado de percibir el demandante a causa de la perturbación posesoria o del despojo.

599 del CPC). con el interdicto de recobrar se persigue que la autoridad judicial reponga en la posesión al despojado de ella. Que el demandante. La indicación del bien. en ejercicio de la defensa posesoria extrajudicial que le confiere el art. 920. 921). y 2. total o parcial. 3) Distinción entre interdicto de retener e interdicto de recobrar No obstante que ambos interdictos están dirigidos a rechazar los ataques contra la posesión y ambos están sometidos al mismo procedimiento sumarísimo. La fecha en que se realizó el hecho violento o. el poseedor despojado es sustituido. o impidiéndole el ejercicio de su derecho. o su causante. de la posesión total o parcial de un bien. La acción de interdicto de recobrar es independiente de los derechos que el despojante o el despojado puedan tener sobre el bien. sin que medie un proceso judicial regular previo. 5) El despojo Por despojo se entiende que una persona es privada. sobre el cual recae la posesión. 4) Bienes objeto del interdicto de recobrar El objeto de la acción de interdicto de recobrar es todo bien mueble inscrito o inmuebles (estén o no inscritos) (art. 2. violento o clandestino. Se tramita en la vía del proceso sumarísmo. en que consiste el agravio. el interdicto de recobrar tutela al que ha sido despojado de la posesión. Contra el poseedor despojado que por la fuerza recuperó la posesión del bien. se pierde la posesión. La indicación del hecho. Si el bien se pierde o destruye estando en poder del despojante. en el caso del despojo oculto o clandestino. la fecha en que fue descubierto por el poseedor. 2) Demanda. la demanda debe contener: 1. siempre que no sean de uso público (art. mueble inscrito o inmueble. inmueble o muble inscrito. por medios violentos o clandestinamente. aunque pertenezcan al Estado. En otros términos. sin embargo son dos acciones distintas e inconfundibles. El interdicto de retener tutela al poseedor contra los actos de perturbación de la posesión realizados por un tercero con el fin de inquietarle o despojarle. contrariamente. 424 y 425 del CPC. del bien por el poseedor despojador ( spoliator ). Que haya sido despojado total o parcialmente del bien. o arrojando a éste del bien. haya estado en la posesión del inmueble o mueble inscrito que es materia de la demanda. 599 y 600 del mismo código adjetivo. sin intervalo de tiempo. en aplicación de los arts. . contra su voluntad expresa o presunta. usurpándolo o sustrayéndolo al poseedor. Cuando el despojo se ha realizado en ejecución de una sentencia judicial firme dictada en un proceso previo en el que el despojado ha sido emplazado. Con el interdicto de retener se persigue que la autoridad judicial ampare y mantenga al accionante en la posesión del bien. por consiguiente no hay interdicto de recobrar. en cambio. Se priva al poseedor del poder que tiene sobre el bien. 3. Requisitos Además de los requisitos señalados en los arts. El interdicto de recobrar no procede: 4. 5. pero sin llegar a consumar el despojo. sin o contra su voluntad. en la posesión.1. 3.

Así ocurre si el sirviente o huésped se niega a abandonar la tenencia de la habitación que le ha proporcionado el poseedor". tutela a todo poseedor. a pedido del primer expoliador que. adaptando cualquier precaución destinada a evitar que el interesado tome conocimiento del despojo. el interdicto de recobrar debe proceder en todo caso de despojo violento o clandestino. 695 del código civil (de Italia) aplica. a su vez. Como dice Borda [32] . siempre que el tenedor resista la entrega. en fin. en forma oculta o precaria (posesión viciosa). la regla spoliatus ante omnia restituendus . no obstante que tenga el carácter exterior del ejercicio de un pretendido derecho. o 2. Fuera de la legítima defensa. previo un proceso interdictal sumarísimo. siempre. El art. como el de retener. el demandante debe acreditar que tenía la posesión de la cual fue despojado y a la fecha de este suceso no ha transcurrido más de un año. recuperar el bien mediante un nuevo despojo significa promover una cadena interminable de violencia que termine con la paz social. del bien no hay derecho a la reposición en la posesión porque no hay nada que reponer. la Sala de Procesos Sumarísimos de la Corte Superior de Lima (Exp. en su art. Permitir al exposeedor despojado. El despojado de la posesión tiene derecho a ser repuesto en ella. es ilícito. Borda [33] expresa: "Existe abuso de confianza si el demandado ha utilizado recursos engañosos o fraudulentos para tomar la posesión o se pretende transformar en posesión o tenencia la condición de servidor de la posesión. Por esto la acción de reintegración corresponde a cualquier poseedor. 603 del C. sin perjuicio de que en un proceso de mayor debate probatorio se dilucide el mejor derecho de los contendientes. aun cuando sólo sea precaria o de origen ilegítimo. El que se crea con acción o derecho para privar a otro de la tenencia de una cosa. es una medida de orden público. De un particular. Como en todo interdicto. legítimo o ilegítimo. y el juez. haya sido despojado. haciéndose justicia por su propia mano. Mattirolo [34] dice: "La reintegración es la posesión a favor de quien fue de ella despojado. El art. En la doctrina se habla también del despojo con abuso de confianza. deberá solicitar el auxilio de la Autoridad competente . abstracción hecha del carácter de su posesión. en todo su rigor. La ley no dispone que el despojo se realice por la fuerza física o moral o clandestinamente. Al respecto.P.C. De los tribunales que privan de la posesión a una persona en ejecución de una orden judicial expedida en un proceso en el que no ha sido emplazada o citada. cualquier acto violento o clandestino con que el despojado trate de recuperar la cosa. o recurriendo a actitudes fraudulentas. debe ordenar la reintegración de éste en la posesión". como no se puede distinguir donde la ley no lo hace. 441 prescribe: En ningún caso puede adquirirse violentamente la posesión mientras existe un poseedor que se oponga a ello. dolosas. establece que el interdicto de recobrar "procede cuando el poseedor es despojado de su posesión". "si un tercero realiza actos posesorios sin impedir que el poseedor también los realice simultáneamente. El despojo puede ser obra: 1. una vez cesado el supuesto de la legítima defensa contemplado en el art. es una providencia encaminada a mantener la paz pública. total o parcial.Sin despojo real y efectivo. Al respecto. actos simulados o. N° 153-99) ha resuelto: . El despojo clandestino es el realizado sin que el despojado se dé cuenta. no siendo debatible en este proceso el derecho que les asista a las partes. 920. El Código civil español. en el de recobrar. incluso al que ha obtenido la posesión por la violencia. anual o no anual. El acto del despojo puede ser realizado usando la fuerza física ( vis atrox ) o la violencia moral ( vis compulsiva ) o clandestinamente. El que se crea con derecho a la posesión debe hacerlo valer ante el tribunal competente. el exposeedor despojado tiene a su favor el interdicto de recobrar que. Consumado el despojo y habiendo asumido el expoliante la posesión de la cosa. hay turbación y no despojo". lo que ocurre cuando los actos de toma de posesión se producen cuando el poseedor se encuentra ausente.

por consiguiente no son materia de prueba en el proceso interdictal. pero no tiene la posesión fáctica. así como tampoco puede analizarse si el demandante perdió su calidad de socio y que ello diera lugar a la pérdida del lote. habiendo éste levantado una edificación casi terminada sobre el Lote . 601 del CPC. pues que la violencia física no es sino un hecho pasajero. inter vivos o moritis causa.10. En todos los casos es preciso no confundir la violencia que vicia el título. clandestinos o de abuso de confianza citemos los siguientes: Allende [40] recuerda que las normas del Esboco comprenden en la noción de despojo.1. pero no posee. pero la tutela civil de la posesión mediante el interdicto de recobrar se otorga independientemente del dolo o la culpa con que haya actuado el expoliador. quien tiene derecho a la posesión por contar con título para ello. no está amparado por los interdictos. el desahucio se interpone contra quien estaba poseyendo. Entre los que afirman que el despojo puede ser por medios violentos. no puede valerse del interdicto de recobrar para entrar en posesión del bien. astucia. La acción interdictal procede aunque el despojado no tenga derecho a la posesión del bien y el despojante si lo tenga. Quien tiene derecho a la posesión reconocido judicialmente o mediante cualquier acto jurídico bilateral o plurilateral.96. Es incuestionable que todo acto de despojo es voluntario. Lafaille [37] dice que el despojo es el efecto de la violencia y no de cualquier otro procedimiento. y la del despojante no. Que la fecha del despojo fue el 5. el interdicto requiere despojo o inquietación. La violencia comprende esencialmente las amenazas graves y serias que se hubiesen empleado respecto al legítimo poseedor. procede la acción de despojo siempre que haya mediado desposesión violenta y es acordada a todo poseedor. Zachariae [35] decía: "Es preciso entender por violencia no sólo las vías de hecho. La ley no precisa el alcance y significado de la palabra "despojo". por tolerancia desde luego. el despojante actúa con dolo o culpa. Esta aún es la única que es susceptible de ser continuada y de cesar. actos positivos de oposición a una tenencia. con la que vicia la posesión misma". la clandestinidad. se encontraba dentro del término que señala el art. toda vez que en la acción interdictal no está en discusión el mejor derecho a la posesión. la trilogía: violencia. sin embargo el demandante presentó su demanda el 18. que a mayor abundamiento. Entre los que sostienen que sólo hay despojo por actos violentos citemos a Salvat [36] . tales elementos subjetivos no integran el supuesto de la norma del art. En la doctrina se debate sobre si el interdicto de recobrar se concede únicamente cuando media violencia o también cuando ha existido clandestinidad. con fecha 10. Lacruz [39] manifiesta que el interdicto se dirige contra el despojante o perturbador y la acción de desahucio (desalojo). aunque se trate de una posesión violenta. sino también la violencia moral. 921 del Código Civil ni del art. habiendo demostrado con hechos efectivos como es el haber cercado el perímetro del lote con material noble el que fue demolido. nueve meses después. 2492 del Código argentino [38] no se refiere a los supuestos de clandestinidad o de abuso de confianza.97. de la prueba aportada no se vislumbra que Raúl Santos Loa haya participado en el despojo coludido con los dirigentes de la Cooperativa ". En cuanto a los actos violentos. la posesión del precarista es derivada. recalca que el art. En otros términos. también lo es que su falta de diligencia hizo que la Cooperativa demandada adjudicara dicho Lote al socio codemandado Raúl Santos Loa.7. lo que está probado con la copia de la prueba anticipada y la constatación policial. si bien es cierto. El interdicto de recobrar no se debate sobre si el despojado o despojante tiene derecho a la posesión del bien. pero en pacífico contacto con la cosa. quien afirma que la violencia es la característica esencial e indispensable del despojo. 603 del Código Procesal Civil. contra una persona cuya legitimación para la tenencia ha cesado por voluntad del concedente. " Tratándose de un interdicto no puede debatirse en este proceso si el codemandado Raúl Santos Loa actúo de buena fe o de mala fe al levantar su vivienda estando a la fecha de adjudicación efectuada por la Cooperativa.El demandante acredita que el Lote materia de litis era poseído por su persona. clandestinidad y abuso de confianza.97. como por ejemplo. clandestina o por abuso de confianza. abuso de confianza. Dassen [41] afirma que despojo es sinónimo de desposesión total sea por medios violentos o .

779-98. el propietario contra el ocupante precario para obtener la restitución del bien (Cas. Es insostenible afirmar que quien ha obtenido la posesión violenta o clandestinamente es un poseedor con título.7. en las que casos iguales se resuelven en forma distinta. es claro y lógico que no tiene título. si es necesario severas sanciones para el magistrado que. De la forma como lo viene haciendo. pese a lo establecido en el art. o también al contrario. Fornieles [42] dice que todos los artículos del Código argentino están copiados del esboco de Freitas.98.. Nuestra jurisprudencia es contradictoria. es precaria la posesión que se ejerce sin título o cuando el que se tenía ha fenecido . para gobernantes y gobernados.97. 911..). si los jueces en un caso concreto resuelven que el interdicto de recobrar solo procede cuando se pierde la posesión mediando violencia y esta constituye una norma que los magistrados no la van a . no corre desde que fue consumado. puede demandar el desalojo.Cono Norte/Lima. el Poder Judicial no está cumpliendo con su función de administrar justicia de una vez y para siempre a fin de que se restablezca la paz social. le dice que su demanda es improcedente porque. Resulta por demás aleatoria la administración de justicia cuando. cambie sus resoluciones. entre otros.. sin motivo razonable. plantea una acción de desalojo por ocupante precario y el Poder Judicial.. terminarían si se establece que las sentencias son vinculatorias no solamente para las partes litigantes. el interdicto de recobrar y el desalojo por ocupante precario. en general. Nos preguntamos: ¿Por qué el propietario despojado.C. Así tendríamos una justicia predecible. la posesión de facto o clandestina es precaria . por ejemplo. tienen como efecto el de reponer al despojado en la posesión luego de un proceso sumarísimo. una vez prescrita la pretensión interdictal. son despojadores y carecen de título. por ejemplo. VII del T. por lo que. estableciendo. si ante una demanda de interdicto de recobrar por ocupación clandestina considera que la demanda debe ser de desalojo por ocupante precario. resulta erróneo que la parte demandante intente tutelar su pretendido derecho de posesión mediante la acción de desalojo. en unos casos sostiene que el despojo comprende sólo la violencia y en otros. sino también para los jueces y. P. del C. si ambos procesos. establece: " La definición de ocupante precario se efectuó para solucionar las polémicas doctrinarias y la jurisprudencia contradictoria que ocasionaba la falta de definición . Sala Civil Corporativa Subespecializada en Procesos Sumarísimos y no Contenciosos de la Corte Superior de Lima). que además abarca la posesión obtenida ocultamente o con engaño o abuso de confianza. no puede iniciar una acción de desalojo por ocupante precario? ¿Por qué se le va a obligar a recurrir a un dilatado y costoso proceso de conocimiento para ejercer su derecho a la posesión? Si tanto el que ha obtenido la posesión violentamente como el que lo ha adquirido clandestinamente. por ejemplo. En la doctrina nacional. N° 677-96Cono Norte/Lima).. por tanto. "l a defensa posesoria judicial debe hacerse recurriendo a las acciones posesorias y a los interdictos. En todo caso. Castañeda [43] sostiene que el despojo puede ser violento o no. sino desde el día en que dejó de ser oculto. ¿Dónde está entonces la diferencia sustancial entre ambas acciones? Se debe terminar con estos formalismos absurdos de los que se vale el Poder Judicial para en unos casos decir que procede y en otros que no procede el interdicto o el desalojo por ocupante precario cuando se trata de que el propietario sea repuesto en la posesión del bien del que ha sido privado clandestinamente o violentamente. resolución del 15. 921 del Código Civil (Exp. que cuando es oculto el año dentro del cual ha de proponerse la acción. Situaciones como éstas. que incluye la violencia. es un precario. Así. el propietario que ha perdido su posesión mediando clandestinidad. conforme al art. la clandestinidad o la astucia. debe calificar la demanda aplicando el principio iura novit curia (art. formas todas ilícitas por igual.no. La Corte Suprema en ocasiones ha resuelto en el sentido de que la posesión de facto o clandestina no está protegida con el interdicto sino con la acción de desalojo por ocupante precario.12.. luego de un proceso que en la letra de la ley es sumarísimo pero que en la realidad es larguísimo. publicada el 30. engaño o abuso de confianza. en la Casación N° 677-96 . quien usó la palabra portuguesa esbulho que significa un desapoderamiento contra derecho.

todo tenedor de la posesión como. en su caso. Si la demanda es fundada el juez ordenará que se reponga al demandante en la posesión de la que fue privado y que se le pague los frutos y se le indemnice los daños si dichas pretensiones han sido acumuladas con la demanda (art. 604 del CPC). el pago de los frutos y de la indemnización que corresponda " (art. el juez ordenará se reponga al demandante en el derecho de posesión del que fue privado y. el término para pedir la reintegración corre desde el día en que se descubrió el despojo ". El vigente Código Procesal Civil. en conformidad con los principios de economía y celeridad procesal. Los daños indemnizables y los frutos reembolsables requieren de un mayor debate probatorio. el interdicto de retener. en todo caso. después que esté ejecutoriado el fallo. En nuestra opinión. El despojado debe ser restituido en la posesión sin que sea obligado a probar otra cosa que la circunstancia de que era poseedor y que fue efectivamente despojado sin que medie proceso judicial previo o sin que el despojante haya actuado en ejercicio de la autotutela que le confiere el art. pero aún así hay la necesidad de probar los frutos que ha percibido y/o los que ha dejado de percibir (art. . 1015 estableció los daños y perjuicios se sustancian y resuelven con lo principal y si la sentencia declara haber lugar a su pago. 910) y su valor. el juez lo fijará. los huéspedes del poseedor. ni que se declare que el bien o su posesión pertenece a alguien. el interdicto de recobrar debe proceder cuando el despojo ha sido violento o clandestino. los que pueden justificar. Por estas razones el derogado Código de Procedimientos Civiles. como el despojante es un poseedor de mala fe está obligado a pagar los frutos. por ejemplo. El Código italiano así lo establece expresamente en su art. en su art. pedir contra el autor de dicho despojo la reintegración de la posesión . De modo que el debate probatorio en este proceso sumarísimo comprende no sólo lo relativo a la posesión. en general. Si el despojo es clandestino. No se exige el despojo de la totalidad del bien siendo suficiente el despojo parcial. 7) Legitimado activo La acción compete a todo poseedor despojado y a sus herederos. el legitimado activo es todo poseedor víctima del despojo y sus sucesores universales. Por tanto. sino también lo concerniente a los frutos e indemnización de daños. 598) [44] .modificar. 920. dispone que la sentencia que " declarada fundada la demanda. entonces tendríamos la plena seguridad en plantear una acción de desalojo por ocupante precario cuando el propietario es privado de su posesión clandestinamente o por engaños o con abuso de confianza. 1168 que dispone: " Quien ha sido violenta u ocultamente despojado de la posesión pude. El despojo debe ser efectivo no siendo suficiente la existencia de actos perturbatorios. pues en cuanto a los daños se debe probar su existencia y cuantía. El interdicto de recobrar implica que existió una anterior posesión: la del demandante y que existe una posesión actual: la del demandado. No goza de la acción interdictal el servidor de la posesión y. 6) Función del interdicto de recobrar Tiene por finalidad obtener la reintegración de la posesión perdida. sin más trámite que un informe de peritos. puesto que con la acción interdictal no se persigue que se atribuya o quite el derecho a la posesión de alguien. La víctima del despojo puede utilizar el interdicto incluso contra el propietario o cualquier otra persona que ostente otros derechos reales sobre el bien (art. sino que se reponga al demandante en la posesión del bien para que todo vuelva al estado en que se encontró en el momento anterior al despojo. dentro de un año a contar del despojo sufrido. 604). Pero la clase política gobernante con la que contamos es incapaz resolver este dilema constitucionalmente o legalmente. y por lo que se refiere a los frutos.

Como el demandante debe expresar en su demanda la época en que se realizaron los hechos en que consiste el agravio (art. le corresponde la carga de la prueba al respecto. puesto que se trata de una continuación de la posesión. son legitimados pasivos : El autor del despojo. arrendatario. los medios probatorios deben estar referios. etc. sea propietario. o sea que adquirieron la posesión con conocimiento del despojo ocurrido. y el sucesor universal del autor del despojo. Lo que significa. La Corte Suprema ha resuelto que " tratándose de un proceso de interdicto de recobrar. para que no tenga efecto alguno los actos de justicia por mano propia del despojante. 9) La prueba en el interdicto de recobrar En conformidad con el art. de buena o mala fe. superficiario. sin admitirle pruebas o alegaciones referidas a la calidad de la posesión del actor o a su mejor derecho a la posesión. Apurimac). 105 del CPC según el cual. es demandado como poseedor de él. esté premunido de un título o haya adquirido la posesión viomentamente o clandestinamente. debe expresarlo en la contestación a la demanda. El despojante puede utilizar el interdicto para recuperar su posesión una vez que por el transcurso de un año haya perdido la defensa interdictal el poseedor a quien él despojó [45] 8) Legitimado pasivo Legitimado pasivo es el autor del despojo y sus herederos a título universal o particular...El interdicto de recobrar se concede a todo poseedor. aunque ignore el despojo. depositario. no corresponde la producción de prueba alguna referida con el derecho a la posesión de ninguna de las partes .. A su vez. precisando el domicilio del poseedor . 600 del CPC). N° 1172-97. usufructuctuario. el juez debe expedir la resolución por la que decide o no su incorporación en el proceso en reemplazo del demandado. Esto debido a que con el interdicto de recobrar se persigue reponer los bienes al estado de hecho que tenían antes del despojo. Es de aplicación también la figura del llamamiento posesorio que regula el art. comodatario.. Es decir. Luego. al demandado no se le admitirá otras pruebas que las tendientes a demostrar la ausencia del hecho de la posesión por el demandante o la ausencia del despojo. el tercero que se encuentra en posesión del bien por haberlo adquirido del despojante a título particular conociendo del despojo ocurrido [46] . sin que se discuta el mejor derecho de los litigantes a la posesión. Si el citado comparece y reconoce que es el poseedor. 600 del C. a fin de terminar si la pretensión interdictal a prescrito o no. " quien teniendo un bien en nombre de otro. ". reemplazará al demandado. declarará fundada la demanda sólo fehacientemente acreditdos " (CAS. a probar la posesión y el acto desposesorio o su ausencia. sosteniendo por ejemplo que el demandado ocupa el bien por instrucciones suyas por ser él el propietario o el titular de otro derecho real. pero la sentencia surtirá efecto respecto de éste y del poseedor por él designado . porque se estaría violando su derecho al debido proceso. el legitimado pasivo es el poseedor que fue llamado a reemplazar al demandado. que el demandate por interdicto de recobrar debe probar que ha estado en la posesión hasta el momento del despojo y que éste es obra del demandado o de persona encargada por él. sea legítimo o ilegítimo. En caso contrario la sentencia no podría ejecutarse contra quien debió reemplazar al demandado. Como con el interdicto de recobrar se persigue recobrar la posesión del bien.C. el demandante debe probar que tuvo la posesión y que fue despojado de la misma para lo cual el juez valorando los medios probatorios y apreciándose de manera conjunta. el cual queda a salvo para alegarlo después en un proceso de conocimiento. habitante. Si el demandado señala a otra persona como el poseedor y este comparece en el proceso ratificando las afirmaciones del demandado. exclusivamente. cuya finalidad es defender la posesión . La acción se dirige contra el poseedor actual despojante o contra sus sucesores universales o contra sus sucesores particulares de mala fe. usuario.

pero no respecto de los eventuales derechos posesorios de las partes. si el despojo es de bien mueble. En su caso. La medida temporal sobre el fondo es una medida excepcional. 604 del CPC) [48] y se condena al demandado al pago de costas y costos. la reposición al demandante en la posesión implica que se ordenará que el demandado entregue el bien al actor. mejor derecho de propiedad). puede utilizar la acción posesoria u otras que le franquea la ley (reivindicatoria. el interdicto de recobrar es improcedente: a) Cuando el despojo se produce en ejecución de un proceso judicial previo que ha concluido mediante una sentencia firme que ha quedado consentida o ejecutoriada. 601 del CPC). Si el despojo es de bien inmueble. Exceden de la finalidad del proceso los títulos presentados por las partes o las razones alegadas por el demandado para retener la posesión. Conforme al art. 13) Improcedencia del interdicto de recobrar .C. así como al pago de daños y devolución de frutos si es que estas dos últimas o una de ellas ha sido acumuladas a la demanda interdictal (art.C. 920 del C. según que concurran o no los requisitos de fundabilidad de la pretensión. procede la ejecución anticipada de la decisión final cuando el demandante acredite verosimilmente el despojo y su derecho a la restitución pretendida (art. ya que estos pueden ser de ulterior pretención en una acción de mejor derecho que se tramita en la vía del proceso de conocimiento.). c) Cuando el despojo se realiza en ejercicio de la autodefensa privada en conformidad con el art. en la vía del proceso de conocimiento.P. 11) Medida cautelar Como medida cautelar en el interdicto de recobrar. en ejecución de la sentencia se ordenará su lanzamiento. el despojado en ejecución de una sentencia judicial. La sentencia solamente adquiere autoridad de cosa juzgada respecto a la legitimidad o ilegitimidad del despojo.litigantes. que considera que tiene derecho a la posesión. Con la sentencia que declara fundada la demanda de interdicto de recobrar solamente se ponen las cosas al estado de hecho anterior al despojo. 12) Sentencia La sentencia se limita a amparar o no al actor en la posesión del bien de que se trate. dejando a salvo el derecho que las partes puedan tener a la posesión del bien para que lo hagan valer en el proceso judicial correspondiente. 10) Plazo prescriptorio El plazo de prescripción de la pretensión interdictal es de un año contado a partir de la realización del despojo (art. 603 del CPC. 14) Despojo judicial . en su integridad o sólo en aspectos sustanciales. 602 del CPC). 681 del C. no se resuelve sobre el derecho a la posesión. por la necesidad impostergable de quien la pide o por la firmeza del fundamento de su acción y de la prueba que aporte [47] . que consiste en la ejecución anticipada de lo que el juzgador va a decidir en la sentencia. Si se declara fundada la demanda de interdicto de recobrar se ordena que se reponga al demandante en el derecho de posesión del que fue privado (art.

los huéspedes. Solicitar que se le restituya la posesión del bien. 606. lo rechazará. El interdicto de recobrar por despojo judicial. b) c) Acreditar que el despojo se ha efectuado sin ser emplazado o citado. los servidores de la posesión. Art. No es regular sino irregular el proceso judicial en el cual se ordena el despojo sin haber emplazado o citado con la demanda al despojado. INERDICTO DE RETENER CPC.La tutela interdictal no se pierde por el hecho de que el despojo se haya realizado en cumplimiento de una orden judicial dictada en un proceso en el que el despojado no ha sido emplazado o citado (despojo judicial). El tercero perjudicado con la orden judicial debe acudir ante el juez que la expidió. En caso contrario. laboral o penal. solicitando la restitución. sino que el proceso especial señalado por el art. Si el juez estima que es procedente el pedido dispondrá se restituya inmediatamente en la posesión al solicitante. se ha previsto que si al momento de la notificación del admisorio de la demanda se advierte la presencia de terceros. el demandante puede solicitar una medida cautelar de la anotación de la demanda en el registro respectivo. Interdicto de retener. sea un juez civil. mal llamado despojo de derecho. los sucesores universales y también los sucesores particulares de mala fe. no se tramita en la vía del proceso sumarísimo. quedando expedito el derecho del tercero para hacerlo valer en otro proceso ». Para evitar conductas fraudulentas del demandado. el art. razón por la que procede el interdicto de recobrar. No son terceros. Si el juez estima procedente el pedido. 3. Si el bien materia de litis está inscrito en los registros públicos. Si así fuera. El art. que traspase el bien a terceros para evitar ser lanzado judicialmente del bien. los familiares del demandado. 587 de CPC). 605 del CPC ampara la posesión contra los actos arbitrarios del juez que no tiene en cuenta las normas protectoras del poseedor. Al respecto. accederá inmediatamente a él. La perturbación puede consistir en actos materiales o de otra naturaleza como la ejecución de obras o la existencia de construcciones en estado ruinoso. consiguiente les afecta la sentencia que ordena que se reponga al demandante en la posesión. No procede el interdicto de recobrar cuando el despojo judicial se ha realizado en ejecución de una sentencia dictada en un proceso judicial regular. la pretensión consistirá en la suspensión de la continuación de la obra o la destrucción de lo edificado. quien lo notifique lo instruirá del proceso iniciado a fin de que ejercite su derecho a participar en él. comercial. según el cual. Estas personas no pueden interponer el interdicto de recobrar por haber sido desposeídas conjuntamente con el demandado en ejecución de una orden judicial. a fin de evitar que aparezcan terceros adquirentes de buena fe de la posesión. 605 del CPC prescribe: « El tercero desposeído como consecuencia de la ejecución de una orden judicial expedida en un proceso en que no ha sido emplazado o citado. advirtiéndolo que si no lo hace le alcanzará los efectos de la sentencia (art. Procede cuando el poseedor es perturbado en su posesión. puede interponer interdicto de recobrar. el despojado debe: a) Acudir ante el juez que expidió la orden judicial cuya ejecución causó el despojo. como. aunque se . pese a que ejerce la posesión del bien materia de litis.6. quedando a salvo el eventual derecho a la posesión que pueda tener el solicitante para que lo haga valer en el correspondiente proceso de conocimiento. 505 del CPC. por ejemplo. En caso contrario rechazará la solicitud.

costoso. implica que hay mantenimiento de la posesión y que se verifique un cambio en la situación de hecho que haga que la posesión no pueda ser ejercitable en el modo en que se ha venido ejercitando antes. cabida la perturbación presunta . no serán actos perturbatorios protegidos con el interdicto de retener. 1003 del derogado Código de Procedimientos Civiles de 1911 disponía: " En la demanda debe expresarse con precisión los actos materiales enm que consiste la perturbación. por ejemplo. Las molestias o actos perturbatorios deben ser reales y efectivos de tal modo que impidan o creen el peligro de uso y disfrute no pacífico del bien. demolición de muros. sino por vías de hecho. ejecución de obras ( interdicto de obra nueva ) o la existencia de construcciones en estado ruinoso ( interdicto de obra ruinosa ). que atenten contra la posesión perturbándola materialmente o impliquen la negación del derecho de posesión. el interdicto de retener procede cuando el poseedor es perturbado en su posesión. por ejemplo. como no la tiene tampoco el temor fundado de ser despojado . es perturbado en su posesión. A este respecto. Prácticamente no tiene. y si los ejecutó la persona contra quien se dirige la acción u otra orden de ella ". los actos por los que la autoridad política impide al poseedor ejercer su derecho. se practique una inspección judicial.3) [50] . destrucción de cercos. difícil. La actuación se entenderá con quien se encuentre a cargo del bien inspeccionado . la acción judicial no está justificada. El proyecto supone. denominada también turbación.pueden acumular ambas pretensiones. por ejemplo. consistiendo dicha perturbación no sólo en actos materiales. extracción de materiales del predio del poseedor. En todos los casos. 2) Perturbación de la posesión La perturbación. designando peritos o cualquier otro medio probatorio que considere pertinente. el hecho de que los animales han ingresado a predio ajeno porque los abigeos los abandonaron allí. y si no son de esa naturaleza los actos que engendran el temor. sino la realización de uno más actos materiales o de otra naturaleza con los que se perturba la posesión haciendo que el uso y goce del bien sea incómodo. el juez ordenará. inquietación. Es de interés general que el poseedor no sea inquietado por nadie en su posesión [49] . 1) Concepto El interdicto de retener (llamado también acción de mantenimiento ) procede cuando el poseedor. Conforme al art. Este interdicto presupone no el despojo de la posesión. la pretensión consistirá en el cese de estos actos. sino también en actos de otra naturaleza. pues. los arts. molestia. Admitida la demanda. introducción de ganados. deben ser voluntarios. que una autoridad no competente conmine al poseedor para que desocupe o entregue el bien. actos que entrañan una tentativa de despojo. 959. que se mantiene en la posesión. por ser atentatorio del derecho a intimidad y privacidad. la citada frase resulta inútil. el registro visual de la propiedad vecina. Si ese temor proviene de actos efectivos de perturbación. El art. 960 y 1971. pues. en decisión inimpugnable. Más adelante tratamos el interdicto de obra nueva y el interdicto de obra ruinosa. 606 del vigente Código Procesal Civil (CPC). la época en que tuvieron lugar. y deben ser contrarios a la voluntad del poseedor y a la ley. La exposición de motivos de este artículo decía: "El hecho de la posesión no desaprecie ni modifica por palabras. como los llevados a cabo en estado de necesidad (por ejemplo. la perturbación por actos materiales y exige la indicación clara y precisa de ellos en la demanda" [51] . pues no serán actos perturbatorios lo que el poseedor permite o los que la ley autoriza realizar. los tribunales han resuelto: . y además sería peligrosísima. como derivaciones del interdicto de retener. como.

son de hecho o de derecho. La corte Suprema ha resuelto: En el caso del interdicto de retener. " Con la inspección judicial. la Sala Superior al haber considerado que su derecho a la privacidad e intimidad debería ser defendido y ventilado en la vía correspondiente. la inclusión de un bien en el inventario de los dejados por una persona. el cobro de un mutuo hipotecario. las molestias pasajeras pueden dar lugar a la indemnización de daños. o realiza actos de paso con carros u otros medios sobre mi fundo. una acción de partición. con lo que se atenta contra su derecho a la privacidad e intimidad y consecuentemente perturbando su posesión. 721-2002-Lima. Así. consistiendo dicha perturbación no sólo en actos materiales.2. pues. de una reivindicación. seguridad y tranquilidad con que se debe desarrollar la vida en comunidad.. Normas Legales. ofrecen plena viabilidad (sic) hacia el patio anterior y otros ambientes del inmueble colindante habitados por el demandante. El hecho de que el alcalde distrital conmine la desocupación y entrega física de un inmueble mediante una notificación extrajudicial constituye un acto perturbatorio de la posesión pacífica. sub-judice de propiedad de los demandados. porque para ello existen los tribunales encargados de administrar justicia. los permitidos por la ley. Tampoco están amparadas por el interdicto de retener las perturbaciones pasajeras. N° 2081-90-Junín). sea sujeto público o particular. sin que se tenga que averiguar si se tiene o no derecho a ella. el denuncio de terrenos eriazos. N°. excepcional y residual " (CAS. o corta árboles. sin que nadie. tomo 319). Exp. lo que sólo cabe hacerse por propia voluntad o por decisión ejecutoriada del Poder Judicial (CAS. salvo que exista la probabilidad de ulteriores repeticiones. ejemplo de molestia de derecho : un tercero intima al arrendatario de mi fundo para que le pague a él la renta. en clara alusión a la vía de amparo. además de irrogarse la autoridad para calificar el mejor derecho a la propiedad. . los realizados en cumplimiento de un contrato celebrado con el poseedor. destrucción o deterioro de un bien por causa de la remoción de un peligro inminente. constituyendo el registro visual un acto perturbatorio. el informe pericial y el informe del jefe del área técnica de la municipalidad. el ejercicio de una acción permitida por la ley no puede constituir perturbación de la posesión amparada por el interdicto. producido en estado de necesidad (art. en la doctrina se admite que la perturbación también puede ser de derecho.C " (Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Trujillo. restringe su derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. publicada en Rev. No están amparados con el interdicto de retener: los actos tolerados por el poseedor. Ejemplos de molestias de hecho : un tercero cava una fosa. como sería "la iniciación de un juicio de deslinde. No hay más turbación que la de hecho. esta defensa posesoria está dirigida a defender la posesión de la perturbación de que sea objeto. entendiéndose que la primera es pacífica y que la segunda constituye vía de hecho ilícita. No hay perturbación de derecho. consistente en actos materiales o de otra naturaleza. sino también en actos de otra naturaleza. Son perturbatorios los actos realizados contra la voluntad del poseedor. no importa turbación que de lugar a un interdicto de retener" [52] .2004). En todo caso. se fundamenta en el orden. contra la cual se ejerce la acción de mantenimiento. Trabucchi [53] dice que las turbaciones o molestias. como la pérdida. pues le exige transitar una vía que es opcional. y facultando para accionar conforme a los artículos 598 y 606 del CPC concordante con el artículo 921 del C. Tampoco da lugar a la acción interdictal la perturbación presunta ni el temor fundado de ser despojado mediante el ejercicio de un derecho. publicada el 2. Sin embargo. pues evita el disfrute de su posesión . 1971). está acreditado que los ventanales del cuarto y quinto piso del edificio multifamiliar."E l interdicto de retener procede cuando el poseedor es perturbado en su posesión.. N° 147-98-TRUJILLO. pueda hacerse justicia por su propia mano. 3) Fundamento del interdicto de retener La protección legal del simple hecho de la posesión.

. El interdicto de retener puede ser usado por el poseedor legítimo. aún cuando éste sea el propio propietario u otro titular de derecho real menor. ilegítimo. cuando. 6) Demanda Además de los requisitos y anexos exigidos por los arts. comodatario. por ejemplo. La época en que se realizaron los actos perturbatorios. en tal sentido. como el usufructuario. depositante. el poseedor inmediato. si lo esté.4) Legitimado activo La acción interdictal puede ser promovida por el poseedor o coposeedor por sí o mediante representante o por sus sucesores universales. etc. . 921 del Código civil. Sala Civil de la Corte Suprema) " Es conveniente tener en consideración que el art. Está fuera de toda lógica de lo razonable considerar que el poseedor mediato. en el sentido de que su posesión no está sujeta a un plazo predeterminado de duración. arrendador. No es lógico que al poseedor mediato no se le considere como perjudicado con los actos perturbatorios de la posesión. depositario. el nudo propietario. Lima. ni entre interdicto de recobrar o de retener. 364-94. No distingue entre poseedor mediato o inmediato. cada poseedor lo puede interponer contra extraños o contra los otros coposeedores que perturben su posesión. Consideramos equivocada la jurisprudencia que establece que el titular activo del interdicto de retener es solamente el poseedor inmediato.. arrendatario. depositante. etc. El art. 5) Legitimado pasivo Legitimado pasivamente para el interdicto es quien perpetra la perturbación de la posesión. En la coposesión. sea éste de buena o mala fe. no este protegido con la acción interdictal. como aparece en las resoluciones siguientes: " Carece de legitimidad para obrar en el interdicto de retener el accionante que no tenga la posesión inmediata del bien " (Exp. que casi siempre es un poseedor a perpetuidad. 424 y 425 del CPC. por el poseedor mediato como. refiere que el poseedor debe ser inmediato. 600 y 606 del mismo código adjetivo. el arrendador. por tener la calidad de temporales. pueden no interesarse en defender la posesión del bien que ocupan de los actos perturbatorios que se pueden peremnizar en perjuicio del poseedor mediato. incluso por el poseedor que lo es por haber despojado a otro. en realidad. el demandante no ha probado tener la calidad de poseedor inmediato durante la fecha en que supuestamente se habría construido los muros de material noble " (CAS. en cambio. ya que será éste quien detenta el control físico y directo sobre el bien y es a quien en todo caso le va a perjudicar los actos perturbatorios. El poseedor mediato y el inmediato pueden usar el interdicto de retener no solamente frente a extraños sino también el uno contra el otro. el comodante. en cambio. en conformidad con los arts. comodante. la demanda debe expresar: a) b) Los actos materiales o de otra naturaleza con los que se turba o inquieta la posesión. por el poseedor inmediato. N°2130-03-Ayacucho. que es un poseedor temporal. publicada el 30.9.04). 921 dispone que todo poseedor de mubles inscritos y de inmuebles puede utilizar los interdictos. los poseedores inmediatos. son las primeras víctimas de tales actos.

exclusivamente. Si sólo se prueba la posesión del bien sub litis . no constituyen una perturbación (art. el juez ordenará que se practique una inspección judicial a la que acudirán los peritos y los testigos cuando el juez lo ordene (art. es suficiente la posesión y el hecho perturbatorio. 9) Prescripción de la pretensión interdictal El plazo para demandar la acción interdictal prescribe al año de iniciado el hecho perturbatorio que fundamenta la demanda (Art. sin embargo no se autoriza al juez para que deniegue el interdicto por vencimiento del año. Como lo establece el último párrafo del art. Es imprescidible que la demanda contenga la época en que se realizaron los actos perturbatorios. o si estos actos. más no el hecho perturbatorio o si sólo se prueba el hecho perturbatorio. los medios probatorios deben estar referidos exclusivamente a probar la posesión y el acto o actos perturbatorios. el derogado Código de Procedimientos Civiles establecía que la demanda debe expresar la época en que ocurrieron los actos perturbatorios (art. 601 del CPC).c) Los medios probatorios ofrecidos deben estar referidos. se debe modificar el Código Procesal Civil facultando al juez para no admitir la demanda cuando ha sido presentada después de transcurrido el año contado desde que se realizó el agravio. La inspección ocular debe realizarse antes de realizada la audiencia única. 7) Acumulación A la demanda de interdicto de retener se puede acumular: a) b) La pretensión del pago de frutos. a su vez. 273). a probar la posesión y los actos perturbatorios. 600. 1003) y se disponía que el juez admitirá la demanda después de transcurrido un año contado desde el acto o actos que la motivan. las cuales puede hacer valer en el petitorio que promueva en vía de proceso de conocimiento. por consiguiente la demanda es infundada. El demandante no tiene que probar su derecho a poseer. 1004). Es inadmisible la demanda que no indica los actos en que consiste la perturbación y la fecha en que tuvieron lugar. Admitida la demanda. al demandado no le están permitidas alegaciones fundadas en su derecho a poseer. Si se obliga que la demanda indique la fecha en ocurrió el acto perturbatorio. 8) Probanza permitida En el interdicto de retener debe acreditarse que el accionante se encuentra en posesión del bien materia de litis y que existen actos perturbatorios que impiden el libre ejercicio de su derecho de posesión. 600. mas no la posesión. debido a que el plazo prescriptorio no opera de oficio sino a invocación de parte. se incumple la exigencia prevista en el citado art. En cambio. y La pretensión del pago de los daños causados con los actos perturbatorios. 10) Sentencia . El proceso interdictal no admite otra discusión que no sea la posesión material del bien objeto de la acción y la verdad o falsedad de los actos perturbatorios. manifiestamente.

Cuando el juez decide no vetar la continuación. para el resarcimiento del daño producido por la suspensión de la obra.P. es justo que este último sea resarcido de los eventuales daños derivados de la orden de suspensión de la ejecución de la obra nueva. no tiene ningún efecto respecto del derecho de propiedad u otro derecho real.La sentencia que resuelve un interdicto. Por su claridad transcribimos el art. aunque se pueden acumular ambas pretensiones. Declarada fundada la demanda. INTERDICTO DE OBRA NUEVA E INTERDICTO DE OBRA RUINOSA CPC. . para la demolición o reducción de la obra y para el resarcimiento del daño que pueda sufrir el denunciante si éste obtiene sentencia favorable. Si así fuera. o bien permitirla. pueda derivar daño a la cosa que constituye el objeto de su derecho o de su posesión. cuando las oposiciones a su prosecución resulten infundadas en la decisión del mérito. 602 y 607 del C. El juez puede permitir o vetar la continuación de la obra después de un sumario conocimiento del hecho. Comentando este artículo. es justo que el actor sea tutelado para el caso de que un examen más atento de la autoridad judicial competente demuestre que él tenía fundado motivo para denunciar la obra nueva. sino solamente en la parte necesaria para no causar perjuicio a la posesión ajena. puede denunciar a la autoridad judicial la nueva obra. La autoridad judicial. En todos los casos. 2do. la pretensión consistirá en el cese de estos actos . el juez ordenará que cesen los actos perturbatorios y el pago de frutos e indemnización de daños. 606. en cuanto perturba al poseedor en su posesión. en cambio. 1171. 1171 del Código italiano: Art. tomando conocimiento sumario del hecho puede prohibir la continuación de la obra. Denuncia de obra nueva. Trabucchi [54] dice que la denuncia de obra nueva tiene por fin impedir el peligro de que se produzca un daño. que puede derivarse para la cosa como consecuencia de una obra nueva comenzada sobre el fundo vecino. Se entiende por obra toda edificación.C. y siempre que no haya transcurrido un año desde el inicio de la obra. excavación. 3. si se hubieran acumulado estas pretensiones a la demanda interdictal (arts.). la pretensión consistirá en la suspensión de la continuación de la obra o la destrucción de lo edificado. el titular de otro derecho real de goce o el poseedor que tiene razón para temer que de una obra nueva emprendida por otro sobre el propio fundo o sobre el fundo ajeno. son sólo derivaciones del interdicto de retener. modificación de un bien. Párrafo: La perturbación puede consistir en actos materiales o de otra naturaleza como la ejecución de obras o la existencia de construcciones en estado ruinoso. ordenando en cada caso la oportuna cautela. no obstante la continuación permitida . La acción no puede ser promovida si la obra ha terminado o ha transcurrido un año desde su inicio. Se pueden acumular las pretensiones tendientes a impedir la continuación de la obra y a demoler lo edificado. el resultado del juicio definitivo es favorable al demandado. .7. El interdicto de obra nueva procede para impedir la continuación de una obra o conseguir la demolición de lo ya edificado. Los interdictos de obra nueva y de obra ruinosa carecen de autonomía propia. en el segundo caso. demolición. ordenando las oportunas cautelas: en el primer caso. Si. siempre que ésta no esté terminada y no haya transcurrido un año desde su inicio .El propietario. Con el interdicto de obra nueva no se persigue la paralización total de la ejecución de la obra ni su demolición total. Art.

). que ejecuta las obras o a quien pertenece las construcciones en estado ruinoso. concedió al adquirente (llamado inbonis ) una excepción fundada en la buena fe ( exceptio rei venditae et traditae ). además del pago de los frutos y la indemnización de daños. Nam quia non potest eam ex uire Quiritum suam esse intendere. natural o jurídica.cuando falta algún requisito del ius civile para la configuración del dominium ex iure Quiritum y. y podía ejercitar la acción reivindicatoria.P. El plazo (prescriptorio) para interponer la acción es de un año a partir de iniciado el hecho perturbatorio (art. aun cuando pertenezcan al dominio público. el juez ordenará la suspensión de la continuación de la obra o la destrucción de lo edificado. el tradente permanecía siendo propietario (propiedad civil. Igualmente puede ordenar las medidas de seguridad tendientes a evitar el daño que pudiera causar la caída de un bien en ruina o en situación de inestabilidad (art. puede el juez disponer la suspensión de los trabajos de edificación. por consiguiente. dominio riguroso) según el Derecho civil.El interdicto de obra ruinosa procede cuando un bien se encuentra en estado ruinoso de tal modo que perturben la posesión del demandante por el peligro de que sobrevenga un daño grave y próximo para el ejercicio de su posesión. Como medida cautelar posesoria . no son objeto de esta acción los bienes de uso público (art. siempre que sean objeto de posesión por concesión de la Administración pública. con la simple traditio . 601 del CPC). no estaba legitimado para ejercita la rei vindicatio . Como esta era una situación injusta. el pretor. para el ejercicio de la rei vindicatio . Legitimado activo es la víctima de la perturbación como consecuencia de la ejecución de obras o la existencia de construcciones ruinosas. por faltar la mancipatio o la in iure cessio . fuera de la mancipatio o de la in iure cessio . éste no adquiría el dominio sino una vez que había transcurrido el plazo de la usucapión. Antes de que transcurra dicho período el adquirente. Pero cuando la cosa era poseída o detentada por un tercero. A esta acción las fuentes denominan acción publiciana [55] . dominio de equidad). La actio publiciana es una rei vindicatio utilis para proteger la propiedad -una propiedad pretoria denominada in bonis habere para diferenciarla del dominium ex iure Quiritum del ius civile . Son objeto del interdicto de retener los bienes muebles inscritos y los inmuebles. fingitur rem usucepisse et ita quasi ex iure quiritum dominus factus esse intendit " (a quien ha recibido la cosa mediante traditio y habiendo perdido la posesión la reclame en juicio antes de haber transcurrido el tiempo necesario para la . con la cual se protegía al usucapiente cuando todavía no ha transcurrido el tiempo para usucapir. cuando la demanda persigue la demolición de una obra en ejecución que daña a la propiedad o a la posesión del demandante. de ser el caso (arts. Si se declara fundada la demanda. 684 del C. 606 y 607). según el ius civile .C. Si alguien había recibido una res mancipi . Legitimado pasivo es la persona. Por tanto. el ibonis no podía ejercitar la acción reivindicatoria porque no era auténtico propietario (propiedad bonitaria . 599 del CPC). Si fuera de estas formas se vendía un bien y realizaba la entrega al adquirente. no siendo propietario. Entre tanto. Para poner remedio a esta situación el pretor Publicio otorgó al ibonis la llamada actio vindicatio utilis que lo convirtió en propietario. 3. podía adquirir el dominio quiritario sólo ejercitando la posesión por el período de tiempo necesario para usucapir. LA ACCIÓN PUBLICIANA En el antiguo Derecho civil romano sólo se conocían dos formas rituales y solemnes de adquirir el dominio: la mancipatio y la in iure cessio . Gayo afirma que la legitimación para ejercitar la acción publiciana compete " ei qui ex iusta causa traditam sibi rem nodum usucepit eamque amissa possessione petit. frente a la reivindicación del tradente.

tantae pecuniae iudex N. Luego agrega Albaladejo. sino de la acción que lo ampare. porque el mejor derecho a poseer llevará a recobrar la posesión no en virtud del ejercicio de la acción publiciana. usuario.lo habría cumplido igualmente en Roma de no haberse exigido con rigor tal prueba). al disponer que se concede la acción de reivindicar " aunque no se pruebe dominio. cuando la controversia posesoria se suscita entre dos poseedores". se finge haberla adquirido por usucapión para así poder ejercitar la pretensión como si hubiese devenido propietario por Derecho Quiritario). No se puede ejercer contra el verdadero dueño. entoces es oportuno sostener que el esclavo del cual se trata le pertenesca por Derecho Quiritario"). A. si no paret absolvito " [56] . frente al que posee con peor derecho. Permanecía invariable y era común a las dos acciones la parte restante de la fórmula. Pero decir que eso es estar la publiciana embebida en la reivindicatoria es como decir que una navaja está afilada. etc. Agerio ha adquirido un esclavo determinado y se le ha transferido y lo ha poseído por un año. anno possedisset. no regulan la acción publiciana. Otra cosa es que se diga que el papel de la antigua publiciana lo cumple hoy en la práctica una reivindicatoria en la que no se exija la prueba rigurosa del dominio (como -mutatis mutandis. Agerio condenmato. Negidium A. presupuestas y mantenidas las diferencias entre una y otra. Pero no valdrá ni contra el verdadero dueño. En el Derecho moderno no existe la distinción entre el dominio riguroso conforme al Derecho civil y situaciones protegidas por el Derecho pretorio (dominio bonitario ). el que lo tiene mejor. Se concede al poseedor regular con justo título y de buena fe (art. Frente a los que sostienen que la acción publiciana subsiste embebida en la acción reivindicatoria. ni contra el que posea con igual o mejor derecho (usufructurio. tum si eum hominem de quo agitur ex iure quiritum eius esse oporteret " ("Si A. "no hay mejor derecho a poseer . Vásquez [58] afirma que "la acción publiciana es también una acción posesoria. y excluida la publiciana. entre ellos el nuestro. Una de esas excepciones es el Código civil colombiano que regula a la acción publiciana a continuación de la acción reivindicatoria. Agerius emit et si ei traditus est. precisamente la ficción ( fingitur ) sobre la existencia de dicha propiedad y era consignada así: " Si quem hominem A. quanti ea res erit. Los códigos adjetivos modernos.). Y de otro lado. aquella comportaba una variante. la fórmula de la acción publiciana era análoga a la fórmula de la rei vindicatio : mientras en ésta el actor afirmaba su derecho de propiedad quiritaria (" si paret hominem. Negidio A. que versa sobre el mejor derecho a poseer. razón por la que la acción publiciana no pasó al Derecho moderno. Por tanto. El Código colombiano presciende de la ficción del Derecho romano de considerar que se ha cumplido el término para usucapir a fin de poder ejercitar la acción. Algunos autores como Díez-Picazo [57] sostienen que "la moderna acción publiciana. quo de agitur. por tanto. al que ha perdido la posesión regular de la cosa y se halla en el caso de poderla ganar por prescripción. Ramírez [59] dice que la acción publiciana es la acción posesoria por excelencia que defiende a quien ha sido despojado del bien y cuya desposesión supera el año. es apoyarla en un argumento de justicia que sólo es verdad en apariencia. apoyándola en que sin ella quedaría sin protección. que propugnar la admisión de la publiciana. la jurisprudencia no se pronuncia sobre ella. ni contra el que posea con igual o mejor derecho ". sino que. cuando realmente no lo está. si bien es que para lo que hay que cortar.adquisición por usucapión. de haberse admitido la publiciana. Entonces no es que la reivindicatoria embeba a la publiciana. a caso la más fundamental". salvo escasas excepciones. En la doctrina nacional. se utilizaría la reivindicatoria para casos en que. 764 del Código colombiano) que es despojado de la cosa hallándose en situación de poder ganarla por usucapión. En efecto. no hace falta filo". o sea " nisi ea res arbitratu iudicis a N. porque el adquirente no puede afirmar la pretensión que la cosa le pertenece por Derecho Quiritario. Agerio restituatur. Albaladejo [60] sostiene: "Su embebimiento en la reivindicatoria no necesita de más pruebas para ser negado. se conserva como una acción real recuperatoria. Agerii esse ex iure Quiritum "). hubiese sido (hablando en rigor) más apropiada.

como he dicho y repetido ya. los arts. la misma que en Roma era útil porque se distinguía entre propiedad civil.1. la acción reivindicatoria. El bien jurídico tutelado es la posesión de un bien mueble. 1135 y 1136). y obteniendo en virtud. otro la recibió de éste en arrendamiento. el desalojo por ocupante precario. el robo. 4. En el Derecho peruano no existe. el que en su defecto. ni ha existido. otro la recibió del arrendatario en préstamo durante un año. otro usufructuario. Estos delitos son el hurto. 4. es inútil pretender recuperar la acción publiciana. partiendo de las posibles relaciones que tenga la cosa por objeto (así. se apodera ilegítimamente de un bien mueble. y los otros sólo lo tienen para cuando acabe el derecho de aquél. tenga facultad de poseer la cosa en virtud del suyo). el agua y cualquier otra energía o elemento que tenga valor económico. para obtener provecho. Se entiende por apoderamiento todo acto por el cual el hurtador pone bajo su dominio un bien que antes se encontraba en el dominio del poseedor. ejercitando cada uno el derecho que le corresponda. DELITO DE HURTO Constituye delito de hurto el apoderamiento ilegítimo de un bien mueble. Precisamente para resolver estas situaciones está el interdicto de recobrar y. la posesión discutida". la extorsión. y se litiga por ello. Mediante la acción posesoria. sino de la acción que proteja a aquél (y si alguno no ejercita su derecho.frente a quien tenga uno pero. Se equiparan a bien mueble la energía eléctrica. será reprimido con pena privativa de la libertad no menor de uno ni mayor de tres años. En casa habitada. 186: El agente será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis años. y éste la vendió indebidamente a otro que ahora la posee). Delitos contra el patrimonio . no de la publiciana. rigurosa y propiedad bonitaria . y la de mejor derecho de propiedad. sin publiciana que valga. acciones penales. Las agravantes de este delito están descrita en el Art. el poseedor ad usucapionem con justo título y de buena fe que ha sido despojado del bien. sino. total o parcialmente ajeno. Revisemos someramente estos delitos. el abigeato. puede ejercitar una acción real recuperatoria frente a un poseedor con título inferior. sustrayéndolo del lugar donde se encuentra. las acciones posesorias. Título V. la usurpación. 921). lo que se debate realmente es si un poseedor ad usucapionem. Como consecuencia de la acción penal el agraviado será restituido en la posesión del bien. El poseedor que no es propietario está provisto de los interdictos. Durante la noche . si el hurto es cometido: 1. Y si en el entretanto se plantea el tema de a quién corresponde la posesión. y quien es propietario tiene. con título y de buena fe. 185: El que. si la controversia es entre poseedores con título (el poseedor ad usucapionem frente a otro poseedor de título inferior). tal tema se resuelve. siempre hay una persona que tiene derecho a poseerla de hecho. sino que. Parte especial . la apropiación ilícita. se encuentra la acción posesoria en la que se debate el mejor derecho a poseer (art. además. sustrayéndolo del lugar donde se encuentra con la intención dolosa de apropiarse del mismo. puede recuperarlo por tener mejor derecho que el despojante. total o parcialmente ajeno. El hurto está tipificado en el Art. ni es necesaria recuperar la subsistencia de la acción publiciana [61] . el gas. más allá del interdicto de recobrar. así como el espectro electromagnético . 2. las acciones contractuales (por ejemplo. el chantaje. uno es dueño de ella. DEFENSA PENAL DE LA POSESIÓN La defensa penal de la posesión está regulada en el Libro Segundo. Por consiguiente. porque en la polémica sobre la subsistencia de esta acción. la receptación.

de ganado. 188: El que se apodera ilegítimamente de un mueble. empleando violencia contra la persona o amenazándola con un peligro inminente para su vida o integridad física. La sustracción puede ser realizada personalmente por el abigeo por medio de otra persona o por medio de animales o medios mecánicos. 4. sustrayéndolo del lugar en que se encuentra. fingiendo ser agente de policía o autoridad. 4. a mano armada. calamidad pública o desgracia particular del agraviado. sustrayéndolo del lugar en que se encuentra mediante el empleo de violencia contra la persona o bajo amenaza de un peligro inminente para su vida o integridad física. inundación. Con empleo de materiales o artefactos explosivos para la destrucción o rotura de obstáculos.3. total o parcialmente ajeno. El bien jurídico protegido es la posesión del ganado (bien mueble). de un bien mueble. DELITO DE ROBO Constituye delito de robo el apoderamiento ilegítimo. sustrayéndolo del lugar donde se encuentra con la intención de obtener un provecho. Sobre los bienes muebles que forman el equipaje del viajero. Con ocasión de incendio. sustrayéndolo del lugar donde se encuentre. denominado también delito de hurto de ganado. doloso. El bien jurídicamente protegido es la posesión de un bien mueble. Sobre bienes de valor científico o que integren el patrimonio cultural de la Nación. se apodera ilegítimamente de ganado vacuno. La pena será no menor de cuatro ni mayor de ocho años si el hurto es cometido: 1. con abuso de la incapacidad física o mental de la víctima. total o parcialmente ajeno. Constituyen circunstancias agravantes el robo en casa habitada.2. el apoderamiento ilegítimo. Mediante destreza. El delito está tipificado en el Art. será reprimido con pena privativa de la libertad no menor de tres ni mayor de ocho años . en vehículos de transporte público.3. total o parcialmente ajeno. ovino. 4. La pena será no menor de ocho años ni mayor de quince años cuando el agente actúa en calidad de jefe. naufragio. caprino. destrucción o rotura de obstáculos. de la telemática en general o la violación del empleo de claves secretas. para obtener un beneficio o provecho. sobre bienes de valor científico o que pertenezcan al patrimonio cultural de la Nación (Art. 6. escalamiento. 3. doloso. cabecilla o dirigente de una organización destinada a perpetrar estos delitos . aunque se trate de un solo animal. 4. DELITO DE ABIGEATO Constituye delito de abigeato. para aprovecharse de él. Mediante la utilización de sistemas de transferencia electrónica de fondos. 5. equino. con el concurso de dos o más personas. total o parcialmente ajeno. 5. porcino o auquénidos. El delito de robo está descrito en el Art. durante la noche o en lugar desolado. 2. Colocando a la víctima o a su familia en grave situación económica. Por un agente que actúa en calidad de integrante de una organización destinada a perpetrar estos delitos. Se entiende por apoderamiento toda acción destinada a poner bajo el dominio del ladrón un bien que antes se encontraba en la esfera o custodia de otra persona. 189). 189-A: El que para obtener provecho. Mediante el concurso de dos o más personas. será reprimido con pena privativa de la libertad no menor de uno ni mayor de tres . colocando a la víctima o su familia en grave situación económica.

El presupuesto del delito de receptación es la comisión de un delito anterior. Este delito está descrito en el Art. en su provecho o de un tercero. cabecilla o dirigente de una organización destinada a perpetrar estos delitos . Si concurre alguna de las circunstancias previstas en los incisos 1. vender o ayudar a negociar un bien de cuya procedencia delictuosa se tiene conocimiento o se presume que proviene de un delito. robo.4 y 5 del primer párrafo del Artículo 186 la pena será privativa de la libertad no menor de tres ni mayor de seis años. DELITO DE EXTORSIÓN . 4. generalmente contra el patrimonio (contrabando. 2. de un bien mueble recibido en depósito. dado a que el bien sobre el que recae la receptación proviene de un delito. será reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres años y con treinta a noventa días-multa . albacea. 4 y 5 del segundo párrafo del Artículo 186. 194: El que adquiere. cabecilla o dirigente destinada a perpetrar el delito de abigeato. la pena será no menor de 4 ni mayor de 10 años. etc. recibe en donación o en prenda o guarda. administración u otro título semejante que produzca obligación de entregar. Constituyen circunstancias agravantes el que el agente se dedique al comercio de objetos provenientes del delito o se trate de bienes de propiedad del Estado destinados al servicio público (art. graven o uso del bien o su valor sin estar autorizado para ello por quien lo entregó. Si el delito es cometido conforme a los incisos 2. administración u otro título semejante con la obligación de entregar.6. El bien jurídicamente protegido es un bien mueble. La apropiación consiste en que el sujeto activo realiza actos de disposición. la pena será privativa de la libertad no menor de cuatro ni mayor de diez años . vende o ayuda a negociar un bien de cuya procedencia delictuosa tenía conocimiento o debía presumir que provenía de un delito. Si el agente obra en calidad de curador. será reprimido con pena privativa de la libertad no menor de dos ni mayor de cuatro años. Para que exista delito se requiere que exista dolo. comisión. devolver. etc. 190: El que. 3. se apropia indebidamente de un bien mueble una suma de dinero o un valor que ha recibido en depósito. la pena será privativa de la libertad no menor de tres ni mayor de seis años.4. La pena será no menor de 8 ni mayor de 15 años cuando el agente actúa en calidad de jefe.años. 189-C) 4. (art. DELITO DE APROPIACIÓN ILÍCITA Constituye delito de apropiación ilícita. Cuando el agente se apropia de bienes destinados al auxilio de poblaciones que sufren las consecuencias de desastres naturales u otros similares. esconder. la apropiación dolosa. síndico. comisión. guardar. en provecho propio o de un tercero. o hacer un uso determinado. Constituyen agravantes el empleo de la violencia contra la persona o amenaza con un peligro inminente para su vida o integridad física. devolver o hacer un uso determinado. esconde. 195). depositario judicial o en ejercicio de una profesión o industria para la cual tenga título o autorización oficial. tutor. DELITO DE RECEPTACIÓN El delito de receptación consiste en adquirir.). cuando el agente actúa en calidad de jefe. El bien jurídico protegido es la propiedad de un bien mueble. recibir en donación o en prenda. Este delito está descrito en el Art. hurto.5. 4.

4. El que. dolosamente. El proceso penal sumario por delito de usurpación está regulado en el art. También la libertad y el honor de la persona. 200: El que. denuncie o revele un hecho o conducta perjudicial para la víctima o un tercero. El bien jurídico protegido es la posesión de bienes inmuebles. por el delito de usurpación. de la posesión o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un derecho real. El bien jurídico protegido es el patrimonio. en los siguientes términos: Artículo 1. por violencia. Requiere del dolo y específicamente del ánimo de lucro. o que el inmueble esté reservado para fines habitacionales. DELITO DE USURPACIÓN Constituye delito de usurpación la destrucción o alteración de los linderos de un inmueble con el fin de apropiarse de él. Leg. Se requiere del dolo. 204). El bien jurídico protegido es el patrimonio. con el fin de obtener un provecho ilícito para sí o para otro y en perjuicio de tercero (art. El delito está tipificado en el Art.7.11. 4. 1 del D.Cuando el poseedor no ejercite el derecho que le confiere el artículo 920 del Código Civil y se inicie conforme al Decreto Legislativo N° 124. se despoja a otro de la posesión o tenencia o del ejercicio de un derecho real sobre un bien inmueble. para apropiarse de todo o parte de un inmueble.Constituye delito de extorsión obligar. con violencia o amenaza. trata de determinarlo o lo determina a comprar su silencio. 3. haciendo saber a otro que se dispone a publicar. trata de determinar o determina a otra persona (la víctima) para que compre su silencio a cambio de que no publique. turba la posesión de un inmueble . denunciar o revelar un hecho o conducta cuya divulgación puede perjudicar personalmente o a un tercero con quien esté estrechamente vinculado. despoja a otro. amenaza. será reprimido con pena privativa de la libertad no menor de tres ni mayor de seis años y con ciento ochenta a trescientos sesenticinco días-multa . o que se trate de bienes del Estado destinados a servicios públicos o de comunidades campesinas o nativas (art. actuando dolosamente.84. amenaza o mantenimiento en rehén a una persona. 201: El que.8. destruye o altera los linderos del mismo. El delito está descrito en el Art. engaño.. puede solicitar el agraviado que el juez instructor practique la . el proceso penal sumario. El que. DELITO DE CHANTAJE El delito de chantaje consiste en que el agente. mediante violencia. o cuando mediante violencia. total o parcialmente. o impide que corran por su cauce o las utiliza en una cantidad mayor que la debida. 203). El que. que los usurpadores sean dos más. El delito está descrito en el Art. engaño o abuso de confianza. la utilización de armas de fuego. publicado el 13. explosivos o cualquier otro instrumento o sustancia peligrosa. o cuando con violencia o amenaza se perturba la posesión de un bien inmueble. 202: Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres años: 1. 2. obliga a ésta o a otra a otorgar al agente o a un tercero una ventaja económica indebida. mediante violencia o amenaza o manteniendo en rehén a la persona obligada o a un tercero. a una persona a otorgar al agente o a un tercero una ventaja económica indebida. También comete delito de usurpación el que desvía las aguas públicas o privadas. amenaza. será reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de doce años . abuso de confianza. Son circunstancias agravantes de la usurpación. 312.

4.7. dispondrá se ponga en conocimiento del Juez para su inmediata ejecución ". establece que el mismo rige desde el 14. 3. lo pondrá en conocimiento del Fiscal y llevará a cabo las investigaciones de urgencia que el caso amerita. 5. publicado el 29. es necesario que se modifique el art. En dicha diligencia las partes podrán actuar las pruebas que consideren conveniente.inspección ocular correspondiente. Con los interdictos se protege a la posesión de los inmuebles. 2. El art. Se acompañarán los elementos de convicción que acrediten la comisión del delito y el derecho del ofendido .11. El agraviado recibirá copia certificada de las actuaciones policiales y de la diligencia de inspección del Fiscal . El art. ordenará la desocupación en el término de veinticuatro horas. 600 del CPC dispone que la demanda debe contener necesariamente la época en que se realizaron los hechos en que consiste el agravio. Para terminar con la jurisprudencia contradictoria que en ocasiones declara procedente y en otras improcedente el interdicto de recobrar cuando el despojo ha sido . El Art. La tutela judicial interina de la posesión mediante los interdictos tiene por fundamento prevenir la violencia y evitar que los que tienen derecho a la posesión se hagan justicia por su propia mano. Luego. 601 del mismo cuerpo de leyes establece que el plazo de prescripción de la acción interdictal es de un año. El juez elevará el cuaderno correspondiente dentro de veinticuatro horas de presentada la impugnación.84 y hasta que entre en vigencia el nuevo Código de Procedimientos Penales. siempre que actue sin intervalo de tiempo y usando los medios proporcionales a la ofensa. podrá ordenar el desalojo preventivo del inmueble indebidamente ocupado en el término de veinticuatro horas. El nuevo Código Procesal Penal. el mismo que entrará en vigencia progresivamente en los distintos distritos judiciales. Leg. pero si lo puede hacer en la caducidad. a partir del 1 de febrero de 2006. Desalojo preventivo. bajo responsabilidad. 4. de los muebles inscritos y delas servidumbres aparentes. sin perjuicio de disponer las acciones que corresponda. La solicitud de desalojo y ministración provisional puede presentarse en cualquier estado de la Investigación Preparatoria. CONCLUSIONES 1. el juez. Las acciones posesorias corresponden a quienes tienen derecho a la posesión y los interdictos a los poseedores sin consideración alguna a que si tienen o derecho a la posesión. ministrado provisionalmente la posesión al agraviado. El Juez no puede amparar de oficio sus resoluciones en la prescripción. La ley autoriza la defensa extrajudicial de la posesión para que el poseedor repele la fuerza empleada contra él o para recuperar el bien del cual ha sido despojado. 1. y siempre que el derecho del agraviado esté fehacientemente acreditado. sin trámite alguno. 2. El fiscal. realizará inmediatamente una inspección en el inmueble. 2 de este D. establece: "Artículo 311. Si el juez instructor estima que hay motivo fundado para suponer que se ha cometido el delito de usurpación. En los delitos de usurpación.04. La interposición del recurso suspende la ejecución de la resolución impugnada . si la demanda de interdicto debe contener necesariamente la época en que se realizaron los hechos de perturbación o despojo de la posesión. a solicitud del Fiscal o del agraviado. en el plazo de cuarenta y ocho horas. bajo responsabilidad. caso contrario. 601 del CPC prescribiendo que el plazo de un año es de caducidad. Si ampara la solicitud de desalojo y ministración provisional de la posesión. 3. 5. El juez resolverá. La defensa judicial de la posesión de muebles inscritos y de inmuebles está confiada a las acciones posesorias y a los interdictos. La Policía Nacional. La Sala se pronunciará en el plazo de tres días previa audiencia con asistencia de las partes. ministrando provisionalmente la posesión al agraviado ". dentro del año anterior a la apertura de instrucción. la que se llevará a cabo en el plazo máximo de cuarentiocho horas más el término de la distancia. una vez tenga conocimiento de la comisión del delito. Contra la resolución que se dicte procede recurso de apelación. carece de sentido que la demanda contenga necesariamente el aludido requisito. 6. siempre que exista motivo razonable para sostener que se ha cometido el delito y que el derecho del agraviado está suficientemente acreditado .

. 603 del CPC estableciendo expresamente la procedencia del interdicto recuperatorio por despojo violento o clandestino. es necesario modificar el art.clandestino.

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