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CAPITULO 1 EL CONCEPTO DEL DERECHO DEL TRABAJO 1. El trabajo como objeto del derecho laboral. 2.

La idea del trabajo en la historia. 3. El trabajo como base de relaciones sociales. 4. El trabajo y la economa. 5. El trabajo como objeto de regulacin Jurdica.

1. EL TRABAJO COMO OBJETO DEL DERECHO LABORAL Los primeros pasos en toda disciplina jurdica han de dirigirse, necesariamente, a la determinacin de su concepto. En la medida en que el derecho es considerado como objeto de una ciencia la ciencia del derecho, esa labor conceptual nos permitir despus ubicar al derecho del trabajo, en el lugar que le corresponde en la sistemtica jurdica. Esto es, siendo cientfico el conocimiento jurdico, esa condicin se refleja, sobre todo, en la posibilidad de su clasificacin. Sin embargo, antes de intentar aprender el concepto jurdico, fuerza es mencionar qu entendemos por trabajo y, adems, a qu clase de trabajo nos referimos cuando lo mencionamos como objeto de una rama del derecho. Todos tenemos una idea aproximada de lo que es el trabajo. Lo consideramos sinnimo de actividad provechosa, de esfuerzo dirigido a la consecucin de un fin valioso. El Diccionario de la Real Academia Espaola (edicin 1992) en algunas de sus acepciones lo define como el esfuerzo humano aplicado a la produccin de la riqueza. De estos conceptos podemos obtener los siguientes datos importantes: el trabajo supone una actividad humana no ser por lo tanto trabajo el que realice una bestia

o una mquina, que tiende a la obtencin de un provecho. Su contrario ser el ocio el cual no necesariamente significa inactividad es difcil por otra parte, suponer una total inactividad ya que tambin constituye ocio una diversin u ocupacin que sirva de descanso de otras tareas. En todo caso la diferencia entre trabajo y actividad ociosa estar constituida por la finalidad: el trabajo tiende a la produccin de riqueza y el ocio no. Cabe preguntar ahora si todo trabajo es objeto del derecho laboral. La respuesta es, por supuesto, negativa. No todo trabajo interesa ahora al derecho laboral. As ocurre, por ejemplo, con el trabajo forzoso el cual ser, en todo caso, materia que interese al derecho penal. Pero tampoco todo trabajo libre es objeto de la disciplina. En el estado actual de nuestra legislacin slo se regula el trabajo subordinado, o sea, el que se presta por una persona, en favor de otra, mediante el pago de un salario. Este concepto de subordinacin es uno de los fundamentales de la disciplina. Ms adelante volveremos sobre l. Por ahora ser suficiente mencionar que la doctrina hace referencia a una serie de actividades remuneradas, particularmente en el campo de las llamadas profesiones liberales y de algunas artsticas, y. gr.: la pintura, la msica y la escultura, en las que por entender que no existe subordinacin, no se acepta la existencia de relaciones laborales. Nosotros no compartimos esa tesis, segn hemos afirmado en otro lugar (La expansin del derecho laboral en la nueva Ley Federal del Trabajo, Boletn Mexicano de Derecho Comparado, Ao III, N 9, septiembre-diciembre 1970, p. 625 y ss.) donde, con base en una idea personal de lo que debe entenderse por subordinacin, afirmamos que sta tambin se produce en esas actividades hoy formalmente excluidas del derecho laboral. Hemos destacado como nota definitoria de la relacin laboral, a la remuneracin. Cabe decir que si el trabajo no es remunerado, no habr relacin regida por el derecho laboral, y cuando se presta un servicio por razones puramente altruistas. Pero es claro que debe de entenderse que no hay remuneracin porque no debe de haberla, ya que en los casos en que el servicio se presta sin pago alguno, pero debindose ste, no solamente hay una relacin jurdica laboral sino que, a mayor

abundamiento, la mora en el pago puede acarrear para el empleador gravsimas responsabilidades. Es importante insistir en que estamos haciendo referencia a una opinin actual. Nada impide que el da de maana el trabajo forzoso caiga de lleno dentro del campo del derecho del trabajo. Inclusive en el artculo 5 constitucional. Al mencionar la posibilidad de que el trabajo se imponga como pena por la autoridad judicial; se exige que se ajuste a lo dispuesto en las fracciones 1 y II del artculo 123 constitucional relativas a la duracin mxima de la jornada de trabajo y a la prohibicin de que los menores de 16 aos realicen labores insalubres o peligrosas. Es posible que despus se extiendan al trabajo forzoso otras disposiciones laborales. De la misma manera estimamos que las profesiones liberales hoy en grave condicin por la socializacin de los servicios sern incluidas el da de maana en algn captulo de las leyes laborales, sin perjuicio de reconocer que se trata de relaciones sui-generis.

2. LA IDEA DEL TRABAJO Y SU HISTORIA La historia del trabajo es, sin duda alguna, la historia del hombre. No podemos concebir que el hombre pueda haber vivido en algn momento sin trabajar. Lo importante, sin embargo, es poner de manifiesto el valor tan diferente que se le ha dado al trabajo a travs de la historia. No es ste el lugar para hacer un examen exhaustivo de ese problema, pero s parece necesario poner de relieve algunos ejemplos. En el Antiguo Testamento (Gnesis, III, 17 y 19) Dios condena a Adn a sacar de la tierra el alimento con grandes fatigas y a comer el pan mediante el sudor de tu rostro. El trabajo se entiende, entonces, en la Biblia, como castigo. Para Aristteles (Poltica, L. 1, cap. II) el trabajo es una actividad propia de los esclavos. Los seores habrn de ocuparse de la filosofa y de la poltica. El seor slo debe saber cmo tiene que mandar lo que el esclavo debe saber cmo tiene que obedecer. En todo el rgimen corporativo y las races que pasan a travs de las guildas y cofradas se incrustan en los colegios romanos, el hombre quedaba vinculado al trabajo de por vida y aun transmita a sus hijos la relacin con la corporacin, hacindose acreedor a enrgicas sanciones cuando intentaba romper ese vnculo. Turgot, autor del famoso edicto que lleva su nombre, de 12 de marzo de 1776, con el que se pone fin al sistema corporativo en Francia, predica, por el contrario, la libertad de trabajo, como un derecho natural del hombre, aun cuando pocos aos despus, en pleno auge de la burguesa triunfante en la Revolucin industrial inglesa y en la Revolucin poltica de Francia, esa libertad sea el instrumento odioso de la explotacin de los trabajadores. A su vez, Carlos Marc compara al trabajo con una mercanca al sealar que la fuerza de trabajo, es, pues, una mercanca, ni ms ni menos que el azcar. Aqulla se mide con el reloj, sta con la balanza (Trabajo asalariado y capital. Carlos Marx y Federico Engels. Obras escogidas, t. 1, p. 68, Mosc, 1951.) En el Tratado de Versalles que pone fin transitorio a la Primera Guerra Mundial (1919), la Declaracin de Derechos Sociales afirma que El principio rector del

derecho internacional del trabajo consiste en que el trabajo no debe ser considerado como mercanca o artculo de comercio. Esta declaracin, fundamental para el derecho laboral, a instancias de la delegacin mexicana de la que formaba parte el ilustre jurista Mario de la Cueva es recogida despus en la Carta de la Organizacin de los Estados Americanos, aprobada en la Novena Conferencia Internacional Americana celebrada en un Bogot sangriento, en 1948. Por ltimo, en la LFT vigente, el artculo 39 consagra el mismo principio al establecer que El trabajo es un derecho y un deber sociales. No es artculo de comercio, exige respeto para las libertades y dignidad de quien lo preste y debe efectuarse en condiciones que aseguren la vida, la salud y un nivel econmico decoroso para el trabajador y su familia. No est por dems sealar que en razn de existir concepciones inadecuadas acerca de lo que es el trabajo, ste no mereca ser regulado por el derecho en forma especial y mucho menos protegido quien lo prestaba. La tendencia contraria surge a fines del siglo XIX cuando el concepto liberal del trabajo mercanca, objeto de una regulacin puramente civil, como lo fue en los arts. 1779, 1780 y 1781 del Cdigo Napolen (1804) empieza a ser superado. Volveremos despus sobre este problema histrico. 3. EL TRABAJO COMO BASE DE RELACIONES SOCIALES Un distinguido jurista espaol, Manuel Alonso Garca, al intentar perfilar las caractersticas del trabajo, como un objeto de regulacin jurdica, destaca que el trabajo es el eje de una serie de relaciones sociales (Curso de Derecho del Trabajo, Barcelona, 1964, p. 16). Siguiendo la misma orientacin, pero contemplando en particular la realidad mexicana, podemos clasificar esas relaciones de la siguiente manera: a) Relaciones con ofra persona. stas se dan, fundamentalmente, entre el empleador y el trabajador. Precisamente la relacin de trabajo, el vnculo sustancial de nuestra disciplina, se produce-Centre dos personas, una de ellas necesariamente persona fsica: el trabajador y la otra, fsica o jurdico colectiva.

Las relaciones entre dos personas tambin pueden producirse en el derecho laboral, en otro plano: as ocurre cuando apreciamos una relacin entre dos trabajadores, a virtud de la cual, uno de ellos sustituye a otro, temporal o permanentemente, o bien, cuando se reclama por uno la mejora de sus condiciones en razn de que otro trabajador percibe mejor salario, a pesar de que hacen un trabajo igual. Otro tipo de relacin interpersonal se aprecia en los casos en que una persona fsica o jurdico colectiva o persona moral siguiendo la denominacin tradicional de nuestro derecho, sustituye a otra en la funcin de patrn o empleador en una relacin laboral. A esta figura se le llama sustitucin de patrn y se produce al aparecer un nuevo titular de la unidad econmica empresarial. b) Relaciones entre un trabajador y la unidad econmica empresarial. El derecho laboral intenta superar los conceptos tradicionales del derecho, en la medida en que stos sirven de freno, muchas veces, para su desarrollo, o bien, constituyen obstculos que se anteponen a los intereses de los trabajadores. As, en la ley aparece el concepto de empresa como unidad econmica de produccin o distribucin de bienes o servicios (art. 16) lo que apoya la idea de que el trabajador no necesariamente est vinculado a una persona fsica o moral, sino que lo est con respecto a un patrimonio destinado a un fin econmico, cuya titularidad jurdica, simple o compleja, es irrelevante. En cierto modo esta situacin se explica, como una relacin entre una persona y una cosa. Tradicionalmente se ha negado que esto pueda ser una relacin jurdica, pero no vemos razones suficientes para rechazar la naturaleza jurdica de esa relacin, que est motivada por el hecho de que el derecho la regula (vase nuestro trabajo: El concepto d empresa en la nueva Ley Federal del Trabajo Mexicana, 3 Congreso Iberoamericano de Derecho del Trabajo. vol. II, Sevilla, 1970, p. 275 y ss. Adems: El capital como parte integrante de la relacin de trabajo, de Carlos de Buen Una. Tesis, UIA, 1981). Por otra parte, esta tendencia a patrimonializar las relaciones jurdicas es tambin patente en el derecho fiscal, segn hemos expuesto en alguna otra ocasin (La orientacin patrimonial en el derecho fiscal,

Boletn del Instituto de Derecho Comparado de Mxico. Ao IX, septiembrediciembre 1956, N. 27, p. 49 y ss.). c) Relaciones con los grupos sociales. El derecho del trabajo suele estudiarse desde dos aspectos: individual y colectivo. Al primero se refieren las relaciones antes mencionadas. El segundo motiva, a su vez, un conjunto de relaciones que es preciso destacar. En primer trmino, debemos apuntar la relacin entre el trabajador y el sindicato de trabajadores. De ella nacen obligaciones y Derechos recprocos. En segundo lugar, la relacin del trabajador con los dems miembros del grupo social. sta puede ser una relacin originaria, o sea, la necesaria para la constitucin legal del grupo, o bien, una relacin derivada de su condici6n de miembros del grupo. Por ltimo, las relaciones de los grupos sociales entre s, que suelen manifestarse en uniones transitorias y. gr.: el pacto entre varios sindicatos gremiales para celebrar un contrato colectivo comn (art. 88-11), o en uniones permanentes. Es el caso de las federaciones y confederaciones sindicales. La clasificacin anterior atiende slo a los trabajadores. Desde el punto de vista patronal pueden producirse las mismas relaciones, desde el momento en que la ley admite la existencia de sindicatos patronales, de acuerdo con la garanta social que a los empleadores otorga la fraccin XVI del inciso A del art. 123 constitucional. Ahora bien, considerando la participacin del grupo sindical, pueden producirse relaciones entre el sindicato obrero y el empleador, para la firma de un contrato colectivo de trabajo o de cualquier otro pacto colectivo y entre uno o varios sindicatos obreros y uno o varios sindicatos patronales para la celebracin de contratos colectivos o de contratos-ley. d) Relaciones con el Estado. Las relaciones laborales en que participa el Estado son mltiples. Para los efectos que perseguimos, debemos sealar que de acuerdo con el derecho mexicano, el Estado puede intervenir en esas relaciones de la siguiente manera:

a) Como empleador, cuando se trata de rganos centrales del Estado. Esta relacin, en Mxico, tiene igualmente rango constitucional, a travs del inciso B del art. 123, y una reglamentacin propia en la LFTSE. Nosotros no tocaremos, sino slo en forma indirecta, ese tipo de relacin. b) Tambin como empleador, pero a travs de organismos descentralizados, en ocasiones de integracin tripartita (IMSS, INFONAVIT), o slo de participacin estatal (Petrleos Mexicanos, Ferrocarriles Nacionales de Mxico), o bien, como socio principal de empresas mercantiles si bien la tendencia es sustraer al Estado de esas afinidades comerciales. Hoy se habla del adelgazamiento del Estado. La mayor importancia de la intervencin del Estado en este tipo de actividades y su impacto sobre la estructura del derecho laboral ser tratada posteriormente. En todos estos casos se aplican el inciso A del art. 123 constitucional y la LFT. c) Como rgano fiscalizador de las relaciones obrero-patronales, particularmente en el campo de la previsin social y un poco fuera de los cauces legales pero con una indiscutible eficacia, como rgano administrativo de conciliacin en los conflictos laborales individuales y colectivos. d) Como rbitro, dotado de imperio y coaccin, en los conflictos individuales y colectivos, en la medida en que el Estado integra, junto con representantes obreros y patronales, los tribunales de trabajo. e) Por ltimo y quiz es una de las funciones ms delicadas corno rgano de registro de los sindicatos, federaciones y confederaciones.

4. EL TRABAJO Y LA ECONOMA Destacar la importancia del trabajo en la economa resulta innecesario. Su vinculacin ntima se pone de relieve por s misma. Ahora bien, para los efectos de nuestra disciplina s resulta importante advertir que el cambio de tendencias econmicas, o de estructuras econmicas, tiene un impacto decisivo sobre el trabajo y su regulacin jurdica. Pensemos, por un momento, en la economa gremial, o sea, la que rige al mundo en una poca que podra arrancar de los primeros aos del siglo XII y culminara, por marcar una fecha precisa, con el Edicto de Turgot de 12 de marzo de 1776. Se trata de una economa en que la produccin est determinada por el consumo y se funda slo en la actividad manual. El maestro convive con oficiales y aprendices, y se establece entre ellos, particularmente con respecto a los aprendices, una relacin semejante a la que resulta de la patria potestad o de la tutela. El Estado, que intenta adquirir una fisonoma propia, empieza a construir la idea de soberana (Bocino). Apenas participa en la vida gremial y cuando lo hace, persigue fines econmicos de segundo orden (y. gr.: obtener el pago de los derechos a cambio de la concesin de la maestra). El Estado que surge como resultado del doble fenmeno de la Revolucin industrial y de la Revolucin liberal (Inglaterra y Francia), se pone al servicio de la burguesa, clase social que agrupa a quienes poseen los bienes de produccin, y participa ya en la relacin laboral, pero como instrumento de opresin, en contra de los trabajadores, para impedir que stos puedan agruparse y defender mejor sus derechos. As en Francia, y. gr.: dicta la Ley Le Chapelier (1791) que prohbe a los trabajadores agruparse y establece en el Cdigo penal el delito de coalicin. Es tambin la poltica tradicional del dejar hacer y dejar pasar (libertad de produccin y de trfico) que atribuye al Estado slo la funcin de mantenedor del orden, pero sin participar en modo alguno en la vida econmica. La entrada al siglo xix, en medio de las convulsiones polticas que provoca el nuevo imperialismo francs, dar lugar, sin embargo, a una nueva manera de ver las cosas.

Los movimientos sociales que se van produciendo en el siglo xix, particularmente en Francia, Alemania e Inglaterra; la presencia de una preocupacin terica por el problema social que se inicia con el socialismo llamado utpico por Marx y Engels, sigue con el materialismo histrico, el anarquismo y la social democracia para culminar, a partir de 1891, fecha de Rerum Novarum con la doctrina social de la .Iglesia catlica; la visin de Bismarck al dictar las primeras leyes sociales e inaugurar la seguridad social; las revoluciones de este siglo en Mxico y Rusia y en general, la preocupacin; pacin por detener la explotacin humana, producto natural del liberalismo (aunque tambin la preocupacin poltica por detener el avance del socialismo), sientan las bases para el documento formidable del Tratado de Versalles cuya Parte XIII compromete al Estado a participar activamente en las relaciones laborales. Lo econmico y lo social inician un camino conjunto cuyo smbolo ser el Estado de Bienestar, un invento capitalista asumido positivamente por las corrientes socialistas que alcanza en la simbiosis de la poltica (Roosevelt) y de la economa intervencionista (Keynes) su mejor momento como solucin a la crisis iniciada en el ao de 1929. Aos despus, en plena Segunda Guerra Mundial se dictan en Gran Bretaa los Planes de Beveridge que le darn al mundo una nueva fisonoma de la seguridad social. A lo largo del siglo XX, particularmente hasta la crisis de los aos setenta, la evolucin de la seguridad social y del derecho del trabajo es positiva. El fenmeno del pleno empleo que se produce al trmino en la Segunda Guerra Mundial facilita enormemente las cosas. En la misma medida logra resultados anlogos la poltica de la Guerra Fra, instrumento eficaz para la alimentacin artificial de las economas. Sin embargo, al surgir en la Unin Sovitica la figura de Mijail Gorbachov, la Perestroika y la distensin y, al final del camino, el adis a la Guerra Fra, las economas entran en turbulencias irrefrenables que llevan a la peor de las crisis a la URSS con la desaparicin del sistema sovitico; a la democratizacin de los pases llamados, con cierto optimismo, de socialismo real y a una seria afectacin de la economa norteamericana, incapaz de mantener la ficcin del techo nuclear y su multimillonaria inversin. La crisis de los aos setenta, recrudecida ahora en ios noventa, marcar el desarrollo de una campaa feroz en

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contra del Estado de Bienestar, culpable de todos los males econmicos para Milton Friedman; objeto de agresiones sin fin de los gobiernos conservadores, ingls (Thatcher) y norteamericanos (Reagan y Bush) y seguida muy de cerca por las soluciones entre monetaristas y neoliberales con las que el mundo intenta poner en orden las economas aunque ponga en total desorden a lo que fue la justicia social.

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Es la etapa de los pactos sociales, vehculos de la llamada concertacin social, en rigor mecanismos de control de los salarios a los que les ponen techo y de tendencias flexibilizadoras, en realidad, formas enrgicas de disminuir los derechos de los trabajadores, todo ello en un contexto deprimente de despidos masivos; reconversiones industriales que sacrifican trabajadores y los sustituyen por mquinas; crecimiento desmedido de las economas subterrnea e informal y, en general, el abandono de la poltica social que caracteriz a una buena parte del siglo. En diversos pases y por razones distintas, se inicia el camino de regreso de los derechos laborales, particularmente el derecho a la estabilidad en el empleo y a la no movilidad funcional lo que significaba en realidad, el derecho a condiciones de trabajo intocables. Francia y Espaa ponen de moda la multiplicacin de contratos a tiempo fijo, renovables o no sin responsabilidad y ese mismo camino lo siguen, entre otros, Panam, Chile, Per y Colombia, acusando concepciones polticas incompatibles con la justicia social. La seguridad social sufre los embates de una concepcin que le atribuye las grandes culpas del gasto excesivo del Estado y de sus dficits y las corrientes privatizadoras se empiezan a sentir con addel ministradoras de fondos de pensiones, modelo chileno seguido en Per y en Mxico (el invento del Sistema de Ahorro para el Retiro que tiene cercano parentesco con aquellas frmulas). A ello se agrega el fenmeno del adelgazamiento del Estado que se desprende de sus empresas y con ello aligera la carga del gasto, generando una economa de particulares que imponen o pretenden imponer nuevas reglas de juego. sindicalismo respuesta principal de los trabajadores contra sus adversarios naturales (Estado y capitalistas), entra en una seria decadencia, alimentada por el desempleo y porque las circunstancias de la crisis hacen que su arma fundamental, la huelga, muchas veces sirva ms a las empresas en problemas de exceso de produccin, que como instrumento de presin. Los convenios colectivos dejan de ser el conducto para la mejora y se convierten en las correas de transmisin de las consignas estatales y de los pactos sociales, dejando a las organizaciones sindicales sin otra iniciativa que recibir instrucciones y cumplirlas.

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Una nueva visin de las cosas, an sin experiencias positivas o negativas en el orden laboral se da en los mecanismos de moda: La Unin Europea; el Tratado de Libre Comercio de Norteamrica (Mxico, Canad y los Estados Unidos) y Japn y los Tigres Asiticos. Pareceran frmulas generadoras de empleo y de mejora salarial. Esa es, al menos, la expectativa. No son del todo optimistas, sin embargo, los presagios. Manuel Alonso Olea no reconoce al Tratado de Maastricht demasiado entusiasmo por lo poltica social. Pero aqu el Tratado de la CEE es muy suave; aunque la lista o el revoltijo de materias que estn dentro de lo que denomina el mbito social comprende todos los imaginables (art. 118: empleo; el derecho del trabajo y las condiciones de trabajo; formacin profesional; accidentes de trabajo y enfermedades profesionales, higiene del trabajo; sindicacin y negociacin colectiva), el Tratado no quiere ir ms all de promover una estrecha colaboracin entre los estados miembros, en el mbito citado, actuando en contacto tambin estrecho con ellos mediante estudios, dictmenes y organizacin de consultas. Slo en una cosa es absolutamente terminante el Tratado agrega Alonso Olea, a saber la prohibicin de la discriminacin salarial por razn del sexo. (La Unin Europea y la poltica social, en Espaa y la Unin Europea. Las consecuencias del Tratado de Maastricht. Crculo de Lectores Plaza & Jans. Real Academia de Ciencias Morales y Polticas. Madrid, 1992, obra colectiva, p. 65).

El Acuerdo de Cooperacin Laboral de Amrica del Norte, firmado entre Mxico, Canad y los Estados Unidos de Norteamrica el 14 de septiembre de 1993, como un convenio paralelo al TLC es, tal vez, ms expresivo. En el Prembulo recuerda la determinacin de los tres pases de crear nuevas oportunidades de empleo y de mejorar las condiciones de trabajo y los niveles de vida en sus respectivos territorios y de promover niveles de vida ms altos a medida que se incremente la productividad y al enunciar, en el Anexo 1 los Principios laborales, reconoce

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expresamente la libertad de asociacin y proteccin del derecho a organizarse; el derecho a la negociacin colectiva; el derecho de huelga; la prohibicin del trabajo forzado; restricciones sobre el trabajo de los menores; salario mnimo y pago de horas extras; eliminacin de la discriminacin en el empleo; salario igual para hombres y mujeres; prevencin de lesiones y enfermedades ocupacionales, con las correspondientes indemnizaciones en los casos de lesiones de trabajo o enfermedades ocupacionales y la proteccin de los trabajadores migratorios. La economa, sin embargo, le juega una mala pasada a los derechos sociales. De hecho se confirma la tesis marxista de que el derecho, en este caso el laboral y el de la seguridad social, no pueden vivir sino como superestructuras de las reglas econmicas, El derrumbe del soia1ismo real que acab en un proceso de atentados permanentes en contra de las libertades y los derechos humanos, ha favorecido el abandono de la poltica del Estado de Bienestar que ha dejado de ser freno poltico para convertirse en incomodidad econmica. Las perspectivas son negativas. Pero corresponder a los propios trabajadores y a sus organizaciones decir la ltima palabra. Aunque, por ahora, parece que han perdido la voz.

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5. EL TRABAJO COMO OBJETO DE REGULACIN JURDICA Quien contemple la relacin jurdica de trabajo con el espritu del jurista tradicional podr incurrir en el error de ver slo una relacin de obligacin a virtud de la cual el trabajador, mediante una remuneracin convenida se obliga a prestar un servicio personal subordinado. La lectura del primer prrafo del art. 20 podra llevar a esa conclusin. De ella derivara la idea de que la funcin del derecho laboral es, principalmente, la de construir una norma reguladora de esa relacin y que el trabajo sera, en rigor, el contenido de la obligacin de quien debe de prestar el servicio. Aceptar un punto de vista como el que se indica, equivale a desvirtuar totalmente la funcin del derecho laboral. El derecho laboral no es eso. Por lo menos, no es solamente eso. Es en rigor, mucho ms que eso. Los valores que tiene en consideracin no son slo los econmicos. Mario de la Cueva dice que la finalidad suprema de la justicia es el hombre, con su exigencia de condiciones de trabajo que aseguren en el presente y en el futuro un nivel decoroso para la familia, para su dignidad, para su igualdad con todos los seres humanos y para su libertad real y no meramente formal (E! nuevo derecho mexicano del trabajo, Mxico, 1972, p. X). A su vez Alberto Trueba Urbina, polemista apasionado y formidable, al definir al derecho social, del que el derecho del trabajo es rama fundamental, sostiene que el derecho social es el conjunto de principios, instituciones y normas que en funcin de integracin protegen, tutelan y reivindican a los que viven de su trabajo y a los econmicamente dbiles (Nuevo derecho del trabajo, Mxico, 1970, p. 155). Se trata, entonces, de una disciplina que va ms all de la sola prestacin del trabajo. Le interesa el hombre, como merecedor de proteccin; atiende a la especial condicin de la mujer y prohbe que los menores participen en el campo del trabajo,, para proteger su salud y su derecho a la instruccin. Procura la seguridad social, que intenta la proteccin integral al trabajador, defendindolo de los riesgos y estableciendo una responsabilidad tambin social para poner remedio, en lo posible, a sus nefastas consecuencias,

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cuando se producen. El derecho laboral establece, adems, las normas que permitirn proporcionar a los trabajadores casa cmodas e higinicas, trasladando esta obligacin, de la esfera individual del patrn, a otra solucin de responsabilidad colectiva. En resumen el derecho laboral no es slo un derecho regulador sino tambin un derecho tutelar. Hay quien afirma que es contra el inters o inclusive la dignidad de los trabajadores sostener que el derecho laboral es tutelar de ellos. No participamos de esa opinin, pero aclaramos que ese concepto no supone la tesis de que las normas de derecho del trabajo han sido concesin graciosa del Estado burgus para los trabajadores. Creemos, por el contrario, que por regla general son el resultado de las luchas sociales. Sin embargo, atendiendo a la realidad mexicana y dadas las caractersticas particularsimas de nuestro movimiento obrero, cabe pensar que entre nosotros, en muchas ocasiones s ha habido esa concesin graciosa a cambio del lealtades oportunas de los cuadros de direccin sindical. Los sucesos de 1968 estn en esa medida, estrechamente vinculados a la promulgacin de la Nueva Ley, en mayo de 1970.

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CAPITULO II DENOMINACIN 1. El problema de la denominacin. 2. Legi8lacin o derecho, 3. Legislacin industrial. 4. Derecho obrero. 5. Derecho del trabajo. 6. Derecho laboral. 7. Derecho social. 8. Otras denominaciones. 9. Consideracin final.

1. EL PROBLEMA DE LA DENOMINACIN Nuestra disciplina tiene, como una de sus caractersticas ms acusadas, la de su acentuada tendencia expansiva, es decir, la tendencia a abarcar un mayor nmero de acontecimientos y de relaciones, arrancndolas de otras ramas del derecho, que, hasta ahora, tenan a su cargo regularlas. De ello se deriva el problema de encontrar una denominacin adecuada a ese contenido variable, que tenga posibilidades de ser permanente. La variedad del contenido resulta evidente con slo analizar los diferentes fenmenos sociales que fueron integrando al derecho del trabajo. Puede recordarse que el primer intento serio para dictar una legislacin social corresponde a Bismarck por otra parte, feroz enemigo del socialismo y se traduce en la regulacin del seguro de enfermedades (1883); el de accidentes (1884) y el de vejez e invalidez (1889), lo que pone de manifiesto lo reducido que era entonces el campo de aplicacin de la nueva disciplina. En Mxico ocurre algo parecido. El gobernador del Estado de Mxico, Jos Vicente Villada, el 30 de abril de 1904 y el de Nuevo Len, general Bernardo Reyes, el 9 de noviembre de 1906, dictan leyes slo sobre accidentes de trabajo en las que, segn menciona Mario de la Cueva (Derecho Mexicano del Trabajo, t. 1, p. 95 y SS., Mxico, 1961) se acepta la teora del riesgo profesional, en lugar de la teora civilista de la culpa. Ya en el perodo revolucionario se ponen en vigor en

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Mxico nuevas leyes (De la Cueva, ob. cit., t. 1, p. 97 y ss.), en Chihuahua, Coahuila, Hidalgo y Zacatecas que, a semejanza de las anteriores, slo se ocupan de los accidentes de trabajo.

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El examen de las otras leyes laborales mexicanas pone de manifiesto lo mismo. En el estado de Jalisco encontramos la ley de Manuel M. Diguez (2 de septiembre de 1914) que slo consigna el dominical, el descanso obligatorio, las vacaciones y la jornada de trabajo para las tiendas de abarrotes y los almacenes de ropa. Posteriormente, Manuel Aguirre Berlanga, con fecha 7 de octubre de 1914, promulga una nueva ley, que es sustituida por otra de 28 diciembre de 1915, y en ellas ya se encuentran la reglamentacin de los aspectos principales del contrato individual de trabajo as como determinadas disposiciones de seguridad social y la creacin de Juntas de Conciliacin y Arbitraje (De la Cueva, ob. cit., t. 1, p. y ss. De dicha obra tomamos, en general, los datos de este apartado). Es preciso subrayar que las leyes de Aguirre Berlanga emplean, en casi todos sus artculos, el trmino obrero, lo que acusa lo de su campo de aplicacin. La ley de Veracruz, promulgada por Cndido Aguilar el 9 de octubre de 1914, constituye, a su vez, un evidente avance en la extensin del contenido de la legislacin de trabajo, extensin que se confirma en la ley de 6 de octubre de 1915, tambin promulgada en Veracruz, por Agustn Milln, relativa a las Asociaciones Profesionales. No es preciso agotar todas las etapas de la evolucin del derecho del trabajo para comprobar la constante expansin del contenido del derecho laboral. Baste sealar que en la ley de 1? de mayo de 1970, se consideraron nuevas categoras de trabajadores respecto de las que existan dudas acerca de que fueran sujetos del derecho del trabajador (y. gr.: taxistas) y otras que slo mediante resoluciones dictadas por la Suprema Corte de Justicia se venan catalogando como tales (y. gr.: agentes de comercio, trabajadores actores y msicos, deportistas profesionales, etc.). A ello debe agregarse que los tripulantes de aeronaves no estaban incluidos en el texto original de la ley de 1931, y que slo fueron contemplados de manera expresa a raz de una adicin a la ley promulgada en el mes de diciembre de 1959. An es materia de debate, a nivel doctrinal, si debe considerarse como trabajadores, a los profesionales (vase nuestro trabajo, ya citado: La expansin del derecho laboral en la Nueva Ley Federal del Trabajo).

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Todo lo anterior explica que siga siendo tema de discusin el de la denominacin de nuestra disciplina. Bien cierto es que la tendencia es general en el sentido de utilizar el nombre de derecho del trabajo, con la alternativa de derecho laboral, pero no puede hablarse, ni mucho menos, de una opinin unnime. No debe preocupar a los especialistas esta discusin, a veces apasionada. Suele olvidarse que el derecho civil ha tardado muchos siglos en adquirir una denominacin propia. Precisamente Demfilo de Buen, al hacer la historia del concepto, seala que el derecho civil tambin comprende relaciones de derecho pblico. En Espaa, menciona De Buen, a principios del siglo XIX se estudiaban en Alcal dos ctedras de instituciones civiles, cuyo contenido era el derecho romano. El derecho patrio tena una ctedra de Leyes del Toro. En el mismo siglo XIX el derecho civil espaol era denominado derecho real, segn se ve en la obra de Sala: ilustracin del derecho real de Espaa, cuya segunda edicin se publica en 1820 (Introduccin al Estudio del Derecho Civil, Madrid, 1931, pp. 41 y 42). Adems, hoy en da existe una tendencia acusada para sustituir su nombre por el de derecho comn, tal como lo haca el artculo 16 de la antigua LFT, lo que, en rigor, es correcto, ya que la raz latina de la palabra civitas, expresa un contenido que no corresponde al actual del derecho civil, sobre todo por su acento publicista. Por el contrario la condicin de ser comn, o sea, un derecho general, que ya no regula relaciones jurdicas sino categoras (partiendo desde luego del supuesto de que el derecho de familia llegue a separarse, como apunta A. Cic), es lo que distingue a esa rama del derecho. Es importante, entonces, hacer un examen de las distintas expresiones utilizadas. Pero antes vale la pena detenernos en una cuestin previa.

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2. LEGISLACIN O DEFECHO Aun cuando la doctrina reciente parece haberla puesto en desuso, era prctica frecuente, en los primeros autores de derecho del trabajo, el hablar de legislacin con referencia a la disciplina laboral, en vez de utilizar la palabra derecho. Podemos mencionar a Paul Pie, como uno de los ejemplos ms notables (Trait Elmntaire de Lgislatin Industrielle. Les Lois Ouvrres, Pars, 1912) y a Aureliano Snchez Arango (Legislacin Obrera, La Habana, 1942). Guillermo Cabanellas invoca muchsimos otros ejemplos (Introduccin al derecho laboral, t. 1, pp. 437 y 438, notas 5, 6, 7, 8 y 9). Desde luego participamos de la opinin del propio Cabanellas en el sentido de que la expresin legislacin es inconveniente por limitada, ya que slo se refiere al conjunto de disposiciones legales dictadas respecto de la disciplina. Por el contrario, la palabra derecho, pese a ser terriblemente confusa acusa, sin embargo, una proyeccin ms amplia que comprende tambin a la jurisprudencia y a la doctrina y, lo que es definitivamente importante respeto del derecho laboral, a las normas creadas por los propios sujetos de la relacin laboral, o sea, los pactos colectivos. Por ello rechazamos la expresin legislacin y de acuerdo a la corriente dominante, emplearemos la expresin derecho. 3. LEGISLACIN INDUSTRIAL Corresponde, fundamentalmente, al giro empleado en la etapa inicial, por algunos juristas franceses (Paul Pic, Capitant y Cuche, entre otros) que abarcaba no slo lo que ellos mismos prefirieron llamar legislacin obrera o legislacin del trabajo (Paul Pie, ob. cit., p. XIII y Capitant y Cuche, Prcis de Legislation Industrielle, Pars, 1939, p. 3), sino tambin materias ajenas al derecho laboral, como son patentes y marcas, nombres comerciales, modelos industriales, etctera, por lo que los propios seguidores de esta denominacin preferan limitarla, como de hecho lo hacan, en sus obras. Para Garca Oviedo esta denominacin resulta muy restringida, si por tal se quiere entender solamente la que se refiere a la

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industria propiamente dicha, es decir, la manufacturera y no a la industria agrcola o a la mercantil (Tratado elemental de Derecho Social, Madrid, 1934, p. 4), crtica con la que coincide, entre otros muchos, Prez Botija (Curso de derecho del trabajo, 60 edicin, Madrid, 1960, p. 8).

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4. DERECHO OBRERO Esta acepcin cuenta entre sus ms persistentes defensores a J. Jess Castorena (Manual de derecho obrero. Derecho Sustantivo, 5 edicin, Mxico, 1971). Vale la pena reproducir sus argumentos: Si la denominacin de una cosa ha de contener en s misma la reunin ms completa de los caracteres o cualidades de la cosa misma, seguimos pensando que la de Derecho Obrero satisface esa exigencia. Se logra, a nuestro entender, una visin ms exacta de la rama refiriendo al sujeto, que no a su actividad, la denominacin. El sujeto es el hombre que trabaja en forma subordinada. El obrero es una persona que trabaja dependientemente. La legislacin est dirigida a rodear a la persona que trabaja en esa forma, de las garantas humanas elementales. Histricamente, fue el obrero de la industria de transformacin el que logr en una lucha heroica, las primeras normas de trabajo. En cambio, el trabajo, lo mismo puede ser resultado de un fenmeno de subordinacin personal que de una espontnea y libre decisin, o efecto de un contrato diverso. El Derecho Obrero regula el trabajo subordinado; las otras formas jurdicas de la actividad humana, se reducen a simples obligaciones de hacer y como tales las regulan otras normas del Derecho. Las denominaciones Derecho del Trabajo, Derecho Social, Derecho Industrial, Derecho Laboral son, o demasiado restringidas o demasiado amplias (Ob. cit., p. 5).Desde luego no son aceptables estos argumentos, si bien despiertan respeto y simpata. Es cierto que el derecho del trabajo nace para el obrero de la industria de transformacin y tampoco puede olvidarse que el concepto de obrero, dentro de la terminologa marxista (y. gr.: El manifiesto del Partido Comunista, de K. Marx y F. Engels) corresponde a la idea de proletario, o sea, al que vive de su trabajo, sin que necesariamente sea un trabajador manual. Pero en buena tcnica el concepto de obrero se asocia a la idea de un trabajador manual y el derecho del trabajo, segn hemos sealado, tiene ahora un campo infinitamente ms amplio. En esa virtud la expresin Derecho Obrero resulta limitada y aun peligrosa, ya

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que podra entenderse que no quedan sometidos a su proteccin los trabajadores no manuales y los del campo. Independientemente de ello, hay otra razn de peso: el proemio del artculo 123 constitucional seala que las leyes de trabajo regirn: Entre los obreros, jornaleros, empleados, domsticos, artesanos y, de una manera general, todo contrato de trabajo, lo que impide que pueda tener validez entre nosotros, una expresin de tan cortos alcances.

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5. DERECHO DEL TRABAJO Sin duda alguna la denominacin derecho del trabajo es la que mejor acogida tiene en este momento. En rigor no e. una denominacin plenamente satisfactoria, al menos en el estado actual de la ley y de la doctrina, ya que sus disposiciones no comprenden a todas las actividades en que puede manifestarse el trabajo. Ya hemos visto la limitacin, por ms que para nosotros no sea aceptable, que resulta de la distincin entre trabajo libre y trabajo subordinado o dependiente A pesar de ello no cabe duda de que el concepto derecho del trabajo es el que ms se aproxima al contenido de la disciplina y si hoy se produce el fenmeno de que sea mayor el continente que el contenido, no dudamos que, en fuerza de la expansin del derecho laboral, la coincidencia entre ambos llegue a ser plena en poco tiempo. Para Guillermo Cabanellas la expresin derecho del trabajo .presenta un grave inconveniente que no atiende tanto a la disciplina, en s misma considerada, sino a sus cultivadores. Decir de ellos que son trabajadores afirma Cabanellas no resulta posible, por ms que en la realidad tambin lo sean; designarlo como trabajistas, tampoco parece admisible por violencia idiomtica (Introduccin, .p. 442). En realidad, aun cuando Cabanellas tiene razn y hacemos nuestros sus argumentos el problema no es tan serio. La doctrina lo ha resuelto mediante el uso de la otra expresin dominante: derecho laboral, que permite crear un calificativo ms razonable, o sea, el de laboralista. Se ha cuidado, por otra parte, de no usar la expresin laborista, en primer trmino, debe de suponerse, por razones de elegancia lingstica y en segundo lugar, porque esa expresin tiene un significado especial, ya que identifica a los miembros del partido poltico ingls integrado, principalmente, por trabajadores. Como ya se ha puesto de manifiesto en lo que hasta ahora llevamos dicho en esta obra, nosotros creemos conveniente utilizar tanto la expresin derecho del trabajo como la de derecho laboral, a la que enseguida vamos a referirnos. Prcticamente tienen el carcter de sinnimos o al menos lo son para el uso que se les da por los especialistas.

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6. DERECHO LABORAL Tiene, casi, la misma excelente acogida que la de derecho del trabajo. Ha sido, no obstante, objeto de crticas. Antonio Hernndez Gil, y. gr., seala que la designacin Derecho laboral, sin representar ventajas sobre Derecho del Trabajo, es una versin literal de la denominacin italiana y constituye un neologismo que no tiene por qu introducirse (El concepto del Derecho Civil, Madrid, 1943, p. y, en nota). A. Madrid, con referencia a una antigua opinin de Castn Tobeas que, en cierto modo apoya a la de Hernndez Gil, replica que el neologismo en efecto vale, porque slo es neologismo en parte, ya que la palabra laboral es perfectamente castellana y de abolengo. Lo que ocurre es que, en desuso, la palabra vuelve a tener su antigua prestancia y significacin y buena prueba de ello es que va siempre siendo adoptada por autores consagrados (Derecho laboral

Espaol, Madrid, 1936, p. 82. Citado por Cabanellas, Introduccin, t.I, p.443). Guillermo Cabanellas, a quien seguimos en este inciso y es un notable defensor de la expresin que ahora nos ocupa, resalta que en el idioma castellano la palabra labor se utiliza como equivalente a trabajo. La significacin del vocablo labor es muy extensa dice Cabanellas, en el vocabulario jurdico y en el usual se emplean, adems de labor: laborable, da de trabajo o lectivo: laborador, del latn laborator anlogo a trabajador o labrador; laborante, del latn laborans, laborantis, el que labora o trabaja; laboral, neologismo admitido hoy oficialmente, y aplicado a lo perteneciente o relativo al trabajo (Introduccin, t. 1, p. 444). Cabanellas, sin embargo, encuentra algunas diferencias entre trabajo y labor. Podra decirse que el trabajo constituye el gnero y la labor la especie; que el primero comprende a la segunda, pero sin incluir dentro de esta disciplina jurdica todos los trabajos, sino solamente a cierta clase de ellos: los que podemos

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denominar laborales. (Ob. cit., t. 1, p. 445.) Nos parece que esta ltima diferencia responde a una sutileza innecesaria. La palabra labor, recogida por el Diccionario de la Real Academia Espaola y, por lo tanto, susceptible de ser usada para quien sienta algn escrpulo, significa accin de trabajar y resultado de esta accin (edicin, 1970). En consecuencia parece indiscutible su carcter de sinnimo respecto de la palabra trabajo. Puestos a elegir entre las dos expresiones, y an ponderando el impecable argumento de Cabanellas respecto de la posibilidad de derivar de labor, el adjetivo que califique a los especialistas, nos inclinamos por usar, preferentemente, derecho del trabajo. Adems de las razones que se encontraran en el derecho positivo mexicano, ya que nuestra ley se denomina, precisamente Ley Federal del Trabajo, nos parece que la palabra trabajo es ms expresiva, ello independientemente de su mayor utilizacin por los especialistas mexicanos que sobre el particular son unnimes (Eugenio Guerrero, Manual de derecho del trabajo, Mxico, 1971; Baltasar Cavazos Flores, Mater et Magistral y la Evolucin del Derecho del Trabajo, Buenos Aires, 1964; Alfredo Snchez Alvarado, Instituciones de Derecho Mexicano del Trabajo (t. 1, vol. 1, Mxico, 1967); Roberto Muoz Ramn, Derecho del Trabajo, Edit. Porra, S. A., T. 1, 1976, T. II, 1983); Armando Porras y Lpez, Derecho Mexicano del Trabajo (1975); Jos Dvalos, Derecho del trabajo (t. 1, 1985); Alberto Briceo Ruiz, Derecho individual del trabajo (1985), adems de las obras ya citadas, de De la Cueva y Trueba Urbina).

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7. DERECHO SOCIAL La expresin tiene cierto arraigo entre los juristas espaoles. Ha sido utilizada, entre otros, por Martn-Granizo y Gonzles-Rothvoss (Derecho social, Madrid, 1935); Bernaldo de Quirs (Derecho sotial, Madrid, 1932) Garca Oviedo (Tratado elemental de Dereho Social, Sevilla, 1946); Fernndez Heras (Tratado Prctico de legislacin social, Zaragoza, 1946); Martn lvarez (Derecho Social, Madrid, 1949) y, de manera especial, por Juan Menndez-Pidal, de quien tomamos estos datos (Derecho social espaol, vol. 1, p. 27 y ss., Madrid, 1952). Para Menndez-Pidal La frase laboral tiene cierto marcado sabor extranjero y que algunos califican de neologismo. El trmino trabajo cuyo constante empleo en Espaa pone de relieve, tiene, a su juicio, el grave inconveniente de que no podra comprender dentro del mismo a todas las normas referentes a viviendas, ahorro. mutualidades, cooperativas y otras de tan marcado acento social (ob. cit., p: 28.) Por ello, y a pesar de que acepta oue la expresin derecho socialpresenta dificultades para su denominacin, resultando sta imprecisa y genrica y aun poco tcnica para algunos (p. 28), se inclina hacia ella por las siguientes razones: a) Porque ha adquirido su uso arraigo o carta de naturaleza en la legislacin y en los tratadistas. b) Porque siendo este Derecho el derecho de la Justicia Social, parece lgico que le alcance igual denominacin. c) Porque guarda una gran conexin con la llamada cuestin social, a la que se encuentra ligado doctrinal e histricamente. Porque aun cuando todo Derecho tenga, en cierto sentido, un significado social, sta lo tiene de un modo ms especial, como reaccin contra pretritos sistemas individualistas.

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Por encerrar un contenido ms amplio que las otras denominaciones, no en el sentido de que justifique ms su empleo el hecho de comprender mayor nmero de materias, sino porque, dado el amplio campo de stas y de personas a las que alcanza, unas y otras se escapan de las otras denominaciones (ob. cit., p. 28.) A estos argumentos agrega Melndez-Pidal otro de carcter formal, pero igualmente interesante: por ley de 23 de diciembre de 1948. art. 2. en el Tribunal Supremo Espaol hay una Sala de lo Social (ob. cit., vol. 1, p. 29, nota 25.) Las consideraciones de Melndez-Pidal, con excepcin de la primera, son vlidas, pero insuficientes. De la primera podemos decir que la doctrina hispanoamericana y una parte importante de la espaola se inclinan por la expresin derecho del trabajo y no por la de derecho social. Por lo que hace a los dems argumentos y haciendo reserva expresa de volver sobre el tema ms adelante, baste sealar que el concepto de derecho social es mucho ms amplio que lo que refleja el contenido de la disciplina. Por su jerarqua el derecho social se enlaza con la divisin tradicional de la ciencia jurdica, para constituir, con el derecho pblico y el derecho privado, la primera, importante, clasificacin. Adems el derecho social comprende otras disciplinas perfectamente delineadas: el de 9) derecho agrario y la seguridad social. De esta ltima cabe decir que es ya una-disciplina diferente del derecho del trabajo. Por lo menos la seguridad social tiene una clara tendencia a ser mucho ms que una institucin sustitutiva de la responsabilidad patronal por riesgos profesionales y hoy protege tambin a quienes no son sujetos trabajadores en una relacin laboral.

El argumento que con mayor frecuencia se invoca en contra uso de la expresin derecho social en el sentido de que constituye un pleonasmo (Bonnecase, La notion du droit en France au XIXme siecle, Pars, 1919, p. 178, cit. por Cabanellas, ob. cit., t. 1, p. 452), porque, en rigor, todo derecho es social, es fundado pero choca con la indiscutible aceptacin que la expresin social tiene en nuestro tiempo, cuya trascendencia ha puesto tan de relieve Jos Castn Tobeas, en sus dos excelentes monografas: Lo social y sus perspectivas actuales (Madrid, 1965)

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y La Idea de Justicia Social (Madrid, 1966), sin olvidar los trabajos de Jos Campifio Sinz, Los derechos sociales (Revista de la Facultad de Derecho de Mxico, enero-junio, 1951, Mxico, D. F., pp. 189-213) y de Lucio Mendieta y Nez, derecho social (2 edicin, Mxico, 1967). El rechazo, pues, de la expresin derecho social slo debe entenderse referido al intento de sustituir con ella a la de derecho del trabajo y ello, fundamentalmente, por las razones jerrquicas antes expuestas. 8. OTRAS DENOMINACIONES Adems de las ya anotadas, suelen emplearse las siguientes de le nominaciones: a) Nuevo derecho. Ms que una denominacin especfica para la disciplina laboral, la expresin nuevo derecho corresponde a una calificacin. Cabanellas, y. gr., la utiliza en su trabajo Lo fundamentos del - Nuevo Derecho (Buenos Aires, 1945). Pueden mencionarse. Tambin la obra de Leroy: Le Code Civil et le Droit Nouveau (Pars, 1904); la obra de Palacios: El Nuevo Derecho (Buenos Aires, 1928) y la de Rietti: La enseanza Universitaria del Nuevo Derecho (Crdoba, Argentina, 1928) (citados por Cabanellas, Introduccin, t. 1, p. 454). En realidad esta denominacin no intenta ser especfica del derecho del trabajo, aun cuando haya sido utilizada para identificarlo. b) Derecho social del trabajo. La menciona como aceptable Daniel Antokoletz (Derecho del Trabajo y Previsin Social, Buenos Aires, 1953, p. 18), y de ella afirma que nada se le puede objetar.

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En realidad se trata de una reiteracin innecesaria ya que seala la condicin social del derecho del trabajo y sta, le corresponde por naturaleza. Ahora bien, silo que se pretende es precisar que el derecho. del trabajo es un derivado del derecho social y en esto tampoco hay duda alguna la denominacin choca con la prctica de identificar a las disciplinas jurdicas en funcin de su contenido particular, dejando a un lado su pertenencia a una de las tres grandes ramas en que se divide el derecho, a saber: pblico, privado y social. En otras palabras, sera tanto como hablar de un derecho privado civil o de un derecho privado mercantil. La frmula no satisface. e) Derecho econmico-social. Presentada, igualmente, sin mencionar su origen, por Antokoletz. Corresponde al grupo que intenta imponer la denominacin de derecho econmico o derecho de la economa organizada. Entre sus partidarios se encuentra Geraldo W. Von Potobsky (Derecho Econmico y Derecho del Trabajo, en Revista Derecho del Trabajo, Buenos Aires, t. XIV, p. 325), quien afirma que cualquiera sea la tendencia a la que se afilie en cuanto al concepto del derecho econmico, es necesario reconocer que el derecho del trabajo forma parte del mismo. En efecto agrega, las relaciones entre obreros y patrones y, desde un punto de vista m.s amplio, el campo que abarca todo el derecho social, participa de las caractersticas sealadas al describir el contenido del derecho econmico segn las distintas escuelas. No es aceptable esta denominacin, en nuestro concepto, porque el derecho del trabajo es mas que un derecho econmico, ello sin perjuicio de admitir que muchas de sus caractersticas sean econmicas. Basta invocar para probar lo anterior, su contenido de previsin social. d) Derecho de los trabajadores y derecho del contrato de trabajo. A ellas se refiere Cabanellas (Introduccin, t. 1, p. 456) afirmando que no son aceptables, la primera por referirse slo a uno de los sujetos de la relacin laboral y la segunda porque el contenido de la disciplina excede, con mucho, de la problemtica del contrato de trabajo.

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9. CONSIDERACIN FINAL La funcin del nombre en las materias que integran la Enciclopedia da jurdica es, bsicamente, la de identificacin para efectos cientficos, esto es, de clasificacin, pero no puede exigrsele nunca que englobe la totalidad de las relaciones jurdicas pertenecientes a cada una de las ramas. No puede olvidarse que el derecho est en constante transformacin, sin que el fenmeno se haya reflejado en los nombres utilizados para identificar sus diferentes expresiones. Por ello el problema del nombre no es de los ms graves y suele operarse en este terreno con mrgenes razonables de error. En el caso del derecho del trabajo se est produciendo, adems, un fenmeno curioso, que ya sealamos. Siendo cierto que el nombre es ms amplio que el contenido, ya que hay actividades de trabado aun no incorporadas a la legislacin laboral, la expansin misma de este derecho vino llenando ese continente mayor. No obstante, lo que fue, hasta la dcada de los sesenta y principio de los setenta, la tendencia expansiva del derecho del trabajo, ahora est detenida y con un notable afn de retroceso. Hoy regresan las concepciones privatistas que intentan quitarle clientela al deque derecho laboral. Lo malo es que parecen tener xito.

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CAPITULO III LA ORDENACIN SISTEMTICA DEL DERECHO DEL TRABAJO 1. Consideraciones generales. 2. El plan dogmtico y el plan exegtico. 3. El programa bsico de Derecho del Trabajo 1 y 11 en la Escuela Nacional de Estudios Profesionales Acatin (Universidad Nacional Autnoma de Mxico). 4. El plan de la Ley de 1931. 5. El plan de la Ley de 1970. 6. El plan de exposicin en la doctrina mexicana. 7. Nuestro plan de exportacin.

1. CONSIDERACIONES CENERALES Es importante que el alumno, para quien preferentemente pero no exclusivamente est destinada esta obra, tenga desde el principio una nocin general del campo de aplicacin de la disciplina laboral. Deca Ortega y Gasset que los rboles impedan ver el bosque. Nosotros queremos evitarlo. Es decir, en este captulo intentamos dar al lector un panorama, si se quiere superficial, de la materia para que de esa manera, al ir estudiando individualmente cada institucin, no slo la entienda en s misma, sino en su vinculacin con todas las dems. Uno de los problemas ms interesantes de la exposicin jurdica es, precisamente, el de la determinacin del orden que debe seguirse para llevarla a cabo. Castn Tobeas menciona que esta preocupacin es, relativamente, reciente. La sistemtica del Derecho dice Castn slo ha sido objeto de preocupacin y exaltacin en los ltimos siglos y especialmente a partir de la escuela histrica y del positivismo jurdico. Pero ello no quiere decir advierte Castn que se desconocieran en lo antiguo los mtodos jurdicos y la ordenacin sistemtica del derecho (La ordenacin sistematica del derecho civil, Madrid, 1954, p. 16.) Un adecuado sistema de exposicin de cualquier rama del derecho presenta indiscutibles ventajas. Sauer seala las siguientes: visin clara de los elementos comunes,

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evitacin de repeticiones intiles, abreviacin, simplificacin, examen rpido, claridad y rigor (Cit. Por Castan, ob. cit., p. 18.) A ello agrega Castn que desde el punto de vista tcnico y dogmtico, el sistema proporciona seguridad y facilidad a la aplicacin del Derecho y da a ste la flexibilidad necesaria para adaptarse a las complejidades y sinuosidades de la vida real. Merced al sistema se hace factible la interpretacin racional y sistemtica de las normas y se facilita mucho la elaboracin integradora del Derecho (Ob. cit., p. 18.) Sin embargo, el sistema tambin puede traer consigo graves riesgos. Savigny ha dicho que cuando una exposicin dogmtica del Derecho destruye la unidad real de las instituciones, rene elementos enteramente distintos, perturba la armona de las instituciones y altera, por esta confusin, su valor respectivo, es evidente que se emplea un mtodo vicioso que oscurece el asunto mismo y se convierte en un obstculo para su inteligencia (Sistema de Derecho romano actual, t. 1, Madrid, 1878, p. 269, cit. por Castn, ob. cit., pp. 18 y 19). El problema ms grave, sin embargo, radica en el abuso de las abstracciones que puede derivar en el abuso de un formalismo lgico que aleja de las realidades sociales y produce consecuencias enteramente contrarias a la que el sistema debe perseguir (Castn, ob. cit., p. 19.)

2. ELPLAN DOGMTICO Y EL PLAN EXEGTICO Tradicionalmente las instituciones jurdicas pueden exponerse de acuerdo con el orden seguido por la ley, en cuyo caso se sigue el plan exegtico o legal, o bien, conforme al orden que aconseje tanto el buen criterio del autor como el estado de la ciencia, en cuyo caso se denomina el plan, cientfico o 4ogmtico. Era frecuente en la exposicin de las obras jurdicas en el siglo pasado, el hacer comentarios, a virtud de los cuales los partidarios de la escuela exegtica, siguiendo el orden de la ley, intentaban explicarla. Esta frmula parece hoy superada. Sin embargo, an cuenta con partidarios. Entre nosotros y a propsito

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de la Nueva Ley Federal del Trabajo se han hecho diversas publicaciones de esta clase. De manera especial podemos recordar la edicin de la ley, con comentarios, jurisprudencia y bibliografa, concordancias y prontuario, de Alberto Trueba Urbina y Jorge Trueba Barrera (Mxico; 1972, 16 edicin); La Ley Federal del Trabajo de Jos 1. Herrasti (Mxico, 1971); La Nueva Ley Federal del Trabajo de Juan B. Climent (Mxico, 1971); La Nueva Ley Federal del Trabajo, de A. Porras y Lpez (Mxico, 1971); La Nueva Ley Federal del Trabajo, comentada y Concordada, de Francisco Brea y Baltasar Cavazos Flores (Mxico, 1970); el Manual de Aplicacin e Interpretacin de la Nueva Ley Federal del Trabajo, de Cavazos Flores (Mxico, 1971) y la Ley Federal del Trabajo comentada de Carlos de Buen (Themis, segunda mayo 1990) y tambin de Cavazos Flores El Derecho del Trabajo en la Teorkz... y en la prctica (Mxico, 1972). En todas ellas se sigue, bsicamente, el sistema tradicional de hacer anotaciones al pie de los artculos de la ley. El error del plan exegtico es que parte del supuesto equivocado de que la ley es la nica fuente del derecho. Enfrenta, adems, el problema de que la ley no suele evolucionar y a veces resultan anticuada y, en ocasiones, aun cuando se conserve su mismo texto, lo que cambia es la interpretacin. Sobre todo, el plan puramente legal deja siempre grandes vacos, pues no permite recoger los principios fundamentales que dominan el Derecho privado y cada una de sus instituciones. (Castn, ob. cit., pp. 20 y 21.) El plan cientfico o dogmtico enfrenta, igualmente, serias dificultades, segn veamos antes por las palabras de Savigny. El ms grave, en nuestro concepto, radica en el posible subjetivismo con que es resuelto, cuando el autor, olvidando el aspecto cientfico, deja de seguir un orden lgico.

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3. EL PROGRAMA BSICO DE DERECHO DEL TRABAJO 1 Y II EN LA ESCUELA NACIONAL DE ESTUDIOS PROFESIONALES ACATLN (UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO) Fue aprobado alrededor de 1985 y hoy sirve tambin de modelo cuyo, en lo sustancial, al Plan de Estudios de la Facultad de Derecho de la UNAM. Se divide en dos partes: la primera denominada unidad temtica constituye, en rigor, la que contiene los temas; la segunda: objetivos especficos seala los propsitos del tema en un enunciado, no siempre con la elegancia debida. El Programa comprende dos cursos clasificados, simplemente, como Derecho del Trabajo 1 y Derecho del Trabajo II. Cada curso corresponde a un semestre. El primer curso debe realizarse en seis horas a la semana y noventa horas semestrales. El segundo tambin en seis horas semanales (cuatro tericas y dos prcticas) con el mismo gran total de noventa horas. Este Programa no es, precisamente mente, un dechado de virtudes. Primer curso. 1. Evolucin histrica del derecho del trabajo en Mxico. Durante la Colonia. Mxico independiente. Antes de la Revolucin Mexicana. Las leyes de los Estados. El Congreso Constituyente de 1917 y la Ley Federal del Trabajo de 1931 y sus reformas. II. Concepto de derecho del trabajo. Naturaleza jurdica del derecho del trabajo. Diferentes denominaciones y definiciones. III. Concepto de derecho social Definiciones y la naturaleza jurdica del derecho social y del derecho del trabajo. IV. El artculo 123 constitucional. Analizar el Apartado A en sus diferentes fracciones. Analizar el Apartado B en sus diferentes fracciones. V. Derecho individual del trabajo. Relaciones individuales del trabajo. El derecho individual y el derecho colectivo del trabajo. La relacin individual del trabajo y el contrato individual del trabajo. El nacimiento, suspensin, rescisin y terminacin de la relacin individual del trabajo.

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VI. Condiciones de trabajo. Jornada de trabajo, su concepto, duracin y clasificacin. Das de descanso, vacaciones y prima de vacaciones. Salario, su concepto. Diferentes clases de salario. Salario mnimo general y profesional. Normas protectoras del salario. VII. Las utilidades de las empresas. El reparto a los trabajadores. El procedimiento para repartir utilidades. VIII. Derecho de preferencia, antigedad y ascenso. Diferentes casos de preferencia en la contratacin. El derecho de antigedad y ascenso. Los escalafones. Cuadro de antigedades. IX. Invenciones de los trabajadores. Diferentes teoras. Los derechos de los trabajadores a sus invenciones. X. Trabajo de las mujeres y de los menores. Condiciones de trabajo proteccionistas de las mujeres y los menores. XI. Capacitacin y adiestramiento de los trabajadores. Las comisiones mixtas. Derechos y obligaciones de los patrones y los trabajadores.

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XII. Trabajos especiales. Su diferencia en cuanto a la relacin y condiciones de trabajo. Las causas especiales de la rescisin de la relacin laboral. XIII. Derechos y obligaciones de los trabajadores. Los derechos de los trabajadores. Las obligaciones y las prohibiciones (sic) de los trabajadores. XIV. Derechos y obligaciones de los patrones. Los derechos de los patrones. Las obligaciones y las prohibiciones (sic) de los patrones. XV. Riesgos de trabajo. Su naturaleza, concepto y definicin. Accidentes de trabajo. Enfermedades de trabajo. XVI. Derecho colectivo del trabajo. Coaliciones, sindicatos, federaciones y confederaciones. Su concepto y definicin. Su naturaleza jurdica. Las diferentes clusulas del contrato. Su celebracin y depsito, revisin, suspensin y terminacin. XVII. El contrato colectivo de trabajo. El contrato ley. Su concepto y definicin. Su aplicacin por rama de industria. La convencin, la celebracin y la revisin, suspensin y la terminacin. XVIII. El contrato ley. Su concepto y definicin. Su aplicacin por rama de industria. La convencin, la celebracin y la revisin, suspensin y terminacin. XIX. El reglamento interior de trabajo. Su concepto y contn del do. Su aplicacin y vigencia dentro de la empresa. XX. Derecho de los trabajadores del Estado. Relacin entre los principios del art. 123 B y la Ley de los Trabajadores al Servicio del Estado.

Segundo curso. 1. Autoridades del trabajo. Su formacin histrica. Su naturaleza jurdica. Antecedentes histricos. Las doce autoridades que establece la ley y su organizacin y funciones. Las juntas de conciliacin y arbitraje. El Tribunal de Arbitraje. II. Derecho procesal del trabajo. Concepto y naturaleza. Su concepto y definicin. La formalidad en el proceso laboral, las notificaciones, las reglas de competencia, excusas y recusaciones y reglas sobre personalidad y los exhortos.

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III. Teoras de la accin y prescripcin. Caducidad y preclusin. Las diferentes teoras de la accin en relacin al proceso laboral, la prescripcin y la caducidad, sus diferencias entre s. La presunusin de los trminos. IV. De las pruebas. De los diferentes medios de prueba establecidos en la ley, normas para ofrecerlas, desahogarlas y su valoracin en el derecho procesal del trabajo. V. El procedimiento ordinario ante las juntas de conciliacin y arbitraje. La demanda y sus formalidades. La suplencia de la queja. La audiencia de conciliacin, demanda, excepciones, ofrecimiento y admisin de pruebas. El desahogo de las pruebas. Los alegatos y el laudo. VI. Procedimiento de ejecucin y terceras de preferencias y crdito. El cumplimiento de los laudos. El procedimiento de embargo y remate. Las terceras excluyentes de dominio o de preferencia y su tramitacin.

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VII. Procedimientos especiales: Casos de tramitacin en procedimiento especial. La audiencia de conciliacin, demanda y excepciones, pruebas y resolucin, las convocatorias de los dependientes econmicos del trabajador. VIII. Procedimientos de conflictos colectivos de naturaleza econmica. Su concepto y definicin. Su planteamiento. La pericial. Los alegatos, la resolucin del planteamiento del conflicto. IX. La huelga. Conceptos fundamentales y su procedimiento. Su concepto y definicin. Clasificacin de la huelga. El perodo de prehuelga. La suspensin de labores. La terminacin de la huelga. X. Procedimiento para-procesal. Casos que proceden por esta va. Procedimientos aplicables en cada caso. Se trata, sin la menor duda de un programa (o de dos programas, segn se vea) insuficientes y deficientes. Sera complicado decir aqu por qu, pero los muy diferentes desarrollos de esta obra y de mi Derecho procesal del trabajo (Edit. Porra, S. A., 3a. edic., 1994) explican por qu.

4. EL PLAN DE LA LEY DE 1931 La ley de 1931 se divide en once ttulos y, tericamente, en 685 artculos. En realidad son bastantes ms, en razn de habrsele incorporado los artculos relativos al salario mnimo y a la participacin de los trabajadores en las unidades de las empresas (arts. 100-A a 100-U); los relativos al trabajo de las mujeres y de los menores (artculos 110-A a 100-L) y los de las tripulaciones aeronuticas (arts. 132-bis a 159-bis). De estos ttulos, el segundo resulta ser el ms amplio. En l, con tcnica poco afortunada, se incluye todo el derecho individual del trabajo, salvo el contrato de aprendizaje, pero adems se regulan el contrato colectivo de trabajo y el reglamento interior de trabajo. Por otra parte, queda incluida la participacin de los

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trabajadores en las utilidades de las empresas a la que, dados los trminos en que fue establecida, no se le puede reconocer carcter contractual.

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5. EL PLAN DE LA LEY DE 1970 Se divide actualmente en Diecisis Ttulos, con 1010 artculos nominales y 13 artculos transitorios. En realidad el nmero de artculos es superior. Deben agregarse los relativos a la capacitacin y al adiestramiento (153-A a 153-X); los que regulan el trabajo de los mdicos residentes (353-A a 353-1); los relativos a los trabajadores universitarios (353-J a 353-U) y otros relacionados con los riesgos profesionales y la capacitacin y el adiestramiento (539-A a 539-F). Por otra parte se encuentran derogados los artculos 168 y 169 relativos al trabajo de las mujeres y diecisiete artculos del captulo de huelgas (452 al 458; 460 al 465; 467, 468, 470 y 471) que en realidad fueron, en trminos generales, reubicados. Adems debe de tenerse en cuenta el impacto de la reforma procesal que cambi el sentido y la clasificacin del texto original de la Ley de 1970. El resultado, a la fecha, es de cincuenta y dos artculos nuevos y diecinueve suprimidos, lo que produce una diferencia de treinta y tres adicionales al texto inicial, para un gran total de 1043 artculos. La distribucin de materias es en la ley de 1970, mucho mas que en la ley anterior. Sin embargo, cabe advertir que las disposiciones relativas a los riesgos profesionales, independientemente de que como se seala en la Exposicin de Motivos de la propia ley, se encuentren en ella en forma provisional, deberan ser incluidas antes del derecho colectivo, dado que por su naturaleza estn ntimamente vinculadas a las relaciones individuales. Adems no existe, en rigor, una problemtica especial de los riesgos para el derecho colectivo.

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6. EL PLAN DE EXPOSICIN EN LA DOCTRINA MEXICANA

Es incuestionable que habrn de examinarse las obras de los autores mexicanos, relacionadas con el derecho sustantivo, tanto antes como despus de la promulgacin de la ley vigente. J. Jess Castorena (Tratado de Derecho Obrero, primera edicin, sin fecha) hace en el captulo primero, una introduccin en la que trata de generalidades, sujetos de derecho obrero, caracteres del derecho obrero, la teora de los actos jurdicos del derecho obrero y las fuentes del derecho. En el captulo segundo aborda la historia de la legislacin del trabajo, y en el tercero, la Organizacin Internacional del Trabajo. El captulo cuarto denominado El principio atiende al estudio del principio de la libertad de trabajo. En los captulos quinto, sexto y sptimo, examina el contrato de trabajo, su rgimen ordinario y los regmenes particulares, respectivamente.

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El reglamento interior de trabajo es objeto del captulo octavo y La asociacin profesional del noveno. En el captulo dcimo examina los conflictos de trabajo. El contrato colectivo de trabajo es analizado en el captulo dcimo primero. Por ltimo, en el dcimo segundo estudia los problemas de la aplicacin de la ley, en lo que viene a ser un derecho procesal del trabajo. En su ltima obra (Manual de Derecho Obrero, Mxico, 1971) el maestro divide su programa en tres partes, denominadas, respectivamente Generalidades, Derecho Individual y Derecho Colectivo. Suprime toda referencia al derecho procesal. La primera parte se integra con tres captulos dedicados a Prolegmenos, o sea, generalidades sobre la disciplina (plan de la obra, nombre, sujetos, naturaleza jurdica, etc.); Historia de la Legislacin del Trabajo y Organizacin Internacional del Trabajo. En la segunda parte, se ocupa De la relacin y del contrato de trabajo, del rgimen ordinario del contrato de trabajo, de los regmenes particulares y de la Ley del Seguro Social. La tercera parte la destina al Reglamento Interior de Trabajo, a la Asociacin Profesional, al Contrato Colectivo de Trabajo, al Contrato Ley y a la Huelga. Mario de la Cueva sigue, en su primera obra, un criterio cientfico, es decir, distinto al que marca la ley. El primer tomo de su derecho Mexicano del Trabajo (6 ediciones, reimpresin, 1961) comprende tres partes: la introduccin general, el derecho individual del trabajo y el derecho protector de las mujeres y de los menores. El segundo tomo se divide en cuatro partes. La primera se refiere al problema de la previsin social. La segunda, al derecho colectivo del trabajo (generalidades del derecho colectivo, asociacin profesional, contrato colectivo de trabajo y reglamento interior de trabajo). La tercera parte analiza los conflictos de trabajo y especialmente la huelga. En la ltima se hace referencia a las autoridades del trabajo.

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Las discrepancias notables entre el orden de la ley de 1931 y el que sigue Mario de la Cueva, radican, fundamentalmente, en el derecho individual. Consisten en la ubicacin, al final, del estudio de las condiciones especiales de las mujeres y de los menores que en la antigua ley se encontraban entre el salario mnimo y el reglamento interior de trabajo. Desde luego, con toda razn, De la Cueva separa al contrato colectivo de trabajo del individual. Los riesgos profesionales o previsin social, tambin los menciona, antes del derecho colectivo a diferencia de la ley que los trataba exactamente despus. El problema de la prescripcin, que en la ley se colocaba inmediatamente despus del captulo relativo a los riesgos profesionales, lo presenta como ltimo captulo del derecho individual del trabajo.

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Su obra ms reciente El nuevo derecho mexicano del trabajo (Mxico, 1972, l4 edicin, 1996, actualizada por Urbano Faras), se inicia con una introduccin general, en la que aborda tanto los aspectos histricos de la disciplina, con una espacialsima referencia a la generacin de la nueva ley, y contina con los conceptos generales de la disciplina: la nueva concepcin, sus caractersticas, los principios en que descansa, fuentes, etc. La primera parte, que se denomina El derecho individual del trabajo incluye a diferencia de la obra anterior, el estudio del trabajo de las mujeres y de los menores. La segunda parte se dedica al estudio particular de los trabajos especiales cuyo ltimo captulo, aparentemente sin razn, es el que dedica a la prescripcin. El segundo tomo, aparecido en 1979, trata tres grandes texs: la seguridad social (tratado con un contenido amplio que incluye educacin, empleo, habitaciones de los trabajadores, higiene y salubridad y seguridad industrial, la reparacin de los riesgos de trabajo y los seguros sociales), el Derecho colectivo del trabajo (Introduccin general, sindicacin y convenciones colectivas) y los conflictos de trabajo (los patronos ante la administracin de la justicia obrera y la huelga). Alfredo Snchez Alvarado, otro autor mexicano (instituciones Cte derecho mexicano del trabajo, t. 1, vol. 1, Mxico, 1967), empieza con una primera parte que denomina Generalidades, que presenta, en el primer captulo, los conceptos iniciales de la disciplina (etimologa, concepto econmico, poltico, social y jurdico del trabajo, concepto de derecho del trabajo, gnesis, relaciones con otras ciencias, etc.); sigue con aspectos histricos para luego atender al fundamento doctrinal del derecho del trabajo, su esencia y fines; caracteres del derecho del trabajo, naturaleza jurdica y la teora de las fuentes. La segunda parte, que intitula Derecho individual del trabajo y que comprende dos captulos, es solamente el principio de la exposicin del tema, a lo que se supone se destinara el segundo volumen, aun no publicado. Estos dos captulos se dedican al estudio de los sujetos del derecho del trabajo y del contrato individual de trabajo.

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Eugenio Guerrero, en su Manual de derecho del Trabajo (primera edicin, 1960 el tomo primero, y 1962 el tomo segundo. Decimonovena edicin, en un solo tomo, 1990) divide en tres partes el estudio del derecho laboral. La primera parte la denomina Derecho individual; la segunda, Derecho colectivo y la tercera Derecho procesal del trabajo. En forma de apndice trata de la seguridad social. La prescripcin la estudia al final del derecho individual del trabajo e incluye el anlisis de los riesgos profesionales, como captulo especial del derecho individual del trabajo, antes de tocar los temas de suspensin, rescisin y terminacin de las relaciones de trabajo. Alberto Trueba Urbina, cuya obra fundamental se ha dedicado al derecho procesal del trabajo, a raz de la publicacin de la nueva ley, invadi tambin afortunadamente el campo del derecho sustantivo laboral. Su obra, alegato formidable en pro del constituyente de 1917, rompe con los moldes tradicionales de la exposicin del derecho laboral mexicano si es que se puede llamar tradicin a lo que deriva de tan escasa produccin y sin perder de vista el estudio de las nociones fundamentales de la disciplina, se lanza por los caminos apasionantes de una defensa vigorosa de la ideologa revolucionaria, inclusive marxista, que encuentra escondida en los antecedentes y en el proemio mismo del artculo 123 constitucional. De ello deriva que la composicin de su obra sea muy especial.

Divide Trueba Urbina su obra en cinco partes y un captulo final. La primera, que denomina Introduccin al derecho del trabajo, es una resea de la gnesis del artculo 123, un anlisis de su naturaleza y fines, de acuerdo con el texto original, el estudio de la influencia de nuestra Constitucin de 1917 en el tratado de Versalles, a travs de Samuel Gompers, para terminar con lo que el autor denomina concepto moderno del derecho del trabajo, del que incluye una definicin que llama integral. En la segunda parte, intitulada legislacin Social del Trabajo, hace Trueba Urbina la resea legislativa laboral de Mxico, contemplando tanto la legislacin ordinaria como la dictada para los trabajadores al servicio del Estado. Examina, en forma

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especial, la Nueva Ley Federal del Trabajo de 1970, para cerrar esta parte con un captulo que denomina El artculo 123 en el ao 2017, sarcstico comentario poltico de la situacin de Mxico en los ltimos treinta aos y advertencia acerca de la futura derrota del capitalismo. La tercera parte se denomina Teora integral del derecho del trabajo y all expone, con mayor amplitud, la tesis acerca del carcter reivindicatorio del artculo 123 constitucional, su naturaleza proteccionista, y especialmente su pensamiento acerca de la permanente expansin de la disciplina. En la cuarta parte examina el derecho del trabajo en la nueva legislacin y all, de manera breve, atiende a la problemtica fundamental de las relaciones tanto individuales como colectivas, riesgos de trabajo, prescripciones y autoridades de trabajo, siguiendo al hacerlo el orden de la ley. La quinta parte es un nuevo alegato revolucionario, denominado La teora integral es fuerza dialctica de la revolucin proletaria culminando el libro con un captulo que intitula Nuestra tesis fundamental sobre el derecho del trabajo. Roberto Muoz Ramn (Derecho del Trabajo, Edit. Porra, S. A., ler. Tomo, 1976), expone lo que l denomina Teora fundamental (concepto, naturaleza jurdica, principios, fines, caracteres, autonoma y relaciones, fuentes, interpretacin, integracin y mbitos de validez). En el segundo tomo (1983), hace un amplio anlisis de la problemtica del derecho individual del trabajo. Jos Dvalos (Derecho del trabajo, Edit. Porra, S. A., t. 1, 1985), en lneas de distribucin de temas muy aproximadas a las de esta misma obra, con enunciados tambin sustancialmente coincidentes, estudia en cincuenta y un captulos los problemas de introduccin, generalidades de la relacin de trabajo, condiciones de trabajo, obligaciones de los trabajadores y de los patronos y los trabajos esenciales. Al final trata los temas de responsabilidad. riesgos de trabajoderecho sucesorio laboral y derecho de los beneficiarios y prescripcin que cualquier lector curioso y mal intencionado creer haber ledo antes aqu mismo.

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La parte final del primer tomo se destina a los trabajadores burocrticos, bancarios y al servicio de los Estados y Municipios. Alberto Briceo Ruiz (Derecho individual del trabajo, Coleccin Textos Jurdicos Universitarios, 1985), en una lnea muy prxima a los comentaristas de la ley, divide su obra en ocho partes: a saber: generalidades, antecedentes histricos, relacin individual de trabajo, sujetos de la relacin de trabajo, la relacin de trabajo en el tiempo, obligaciones y derechos, prestaciones econmicas y trabajos especiales. Llama la atencin que Bricefio haga caso omiso de la doctrina mexicana (slo cita a De la Cueva, en su primera obra) y que ignore, no s si conscientemente, la amplsima obra iberoamericana, espaola, italiana y francesa publicada despus de 1960. 7. NUESTRO PLAN DE EXPOSICIN Parece innecesario decir, despus de lo que ya se ha expuesto, que nos inclinamos por el plan cientfico o dogmtico, en lugar de seguir la frmula, aparentemente ms prctica, de los comentarios, o sea, la frmula exegtica. Sin embargo consideramos necesario aclarar que, particularmente a raz de la puesta en vigor de la Ley vigente, tambin sta sigue un orden ms lgico, dado la influencia personal de Mario de la Cueva en su redaccin, aun cuando no necesariamente exista una correlacin estrecha entre la obra de De la Cueva y la ley. Con el orden que proponemos intentamos por otra parte, alcanzar una finalidad didctica, o sea, queremos que el alumno vaya asimilando paulatinamente los conocimientos de tal manera que partiendo de los hechos se alcancen las conclusiones a manera de resultado lgico y no que se arranque de los principios y de las definiciones, que pueden ser, de momento, extraas al alumno, para despus explicar su contenido.

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Hemos incluido, en la primera parte, lo que denominamos La teora general del derecho del trabajo. En ella se hace el estudio de la norma; de los sujetos de la relacin laboral; del acto jurdico laboral, as como de las nulidades de ste y de la relacin en s. Incluimos en esa seccin el estudio de la responsabilidad y, por ltimo, de la prescripcin, ya que nos parece mejor, por razones cientficas considerarla dentro de esta teora general, que en el lugar que le atribuye la ley mexicana, y a su imagen y semejanza, la doctrina. Esta teora general puede resultar un tanto extrao y de antemano anticipamos la posibilidad de que se nos acuse, como ya ha ocurrido antes, de tener un criterio civilista al estudiar el derecho del trabajo. Advertimos que nuestra intencin es, precisamente, la contraria. Consideramos necesario que se haga ya un examen cuidadoso de la teora del acto jurdico laboral, que incluya el examen de los sujetos y de su objeto, y como consecuencia, las nulidades de estos actos, para evitar las terribles confusiones en que incurren en esta materia tanto los profesores como los litigantes y autoridades de trabajo, precisamente, por utilizar para la resolucin de estos problemas, un criterio ajeno al derecho del trabajo.

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En la segunda parte, que ya no se incluye en este volumen, exponemos el derecho de las relaciones individuales de trabajo. A su vez, el derecho colectivo forma, en su totalidad, la tercera parte. Creemos que su integracin es clara y no deja lugar a dudas. Ambas constituyen el contenido del segundo tomo. Los grandes ausentes sern el derecho procesal del trabajo, el derecho administrativo del trabajo y los temas de la seguridad social. De ellos afirmamos que tienen el carcter de disciplinas autnomas y estamos convencidos por la misma razn de la necesidad de su estudio por separado.

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CAPITULO IV LAS CARACTERISTICAS DEL DERECHO DEL TRABAJO 1. Generalidades. 2. El derecho del trabajo es un derecho de la clase trabajadora. 3. El derecho del trabajo como un derecho protector de la clase trabajadora. 4. El derecho del trabajo como un derecho en expansin. 5. El derecho del trabajo coma mnimo de garantas sociales para los trabajadores. 6. El derecho del trabajo: Derecho irrenunciable e imperativo. 7. La teora de que el derecho del trabajo es derecho reivindicatorio del proletariado. 8. El derecho del trabajo como un instrumento de coordinacin y conjugacin de los intereses que se dan en las empresas, consideradas como unidades econmico-sociales. 9. Sin embargo... 10. A manera de conclusin.

1. GENERALIDADES En esta investigacin preliminar que realizamos con el objeto de que el alumno vaya sensibilizndose ante las cuestiones fundamentales del derecho del trabajo, de tal manera que adquiera, paulatinamente, los conocimientos bsicos, que le permitirn despus llegar por s mismo a la determinacin esencial de la disciplina, una de las cuestiones ms importantes es la de sealar las caractersticas de este nuevo derecho. Tropezamos aqu con un problema importante: la fijacin de esas caractersticas del derecho del trabajo nos lleva, necesariamente, un terreno ambiguo, esto es, a un terreno en el que las circunstancias de cada legislacin laboral, las condiciones de los diferentes pases en que se dictan las normas de trabajo e inclusive, el punto de vista ideolgico que tenga cada expositor, podrn llevar a una conclusin distinta. Este fenmeno se plantea, no slo en el mbito especial o personal, sino tambin de acuerdo con cada uno de los momentos de desarrollo del derecho del

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trabajo. En otras palabras: caractersticas del derecho del trabajo sern diferentes si se analiza la situacin de un pas especfico y por lo tanto del sistema jurdico vigente en ese pas en etapas diferentes de su evolucin social, econmica y poltica. Precisamente por ello, esto es, porque las transformaciones econmicas han alterado la marcha del mundo, que antes se inclinaba por la decisiva intervencin del Estado en la economa, un poco al ritmo de Keynes y que hoy levanta la bandera del neoliberalismo, el derecho del trabajo empieza a abandonar sus viejas posiciones de justicia social y no faltan intentos de regresarlo a. la estructura antigua de simple derecho industrial, quiere decir, con abandono de sus tesis sociales lo que, en rigor, es la negacin misma del derecho laboral.

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La evolucin mexicana del derecho laboral es expresiva de esa transformacin. Hoy, en pleno liberalismo social, como lo denomina el rgimen de Carlos Salinas de Gortari, en una especie de separacin verbal de las conductas neoliberales que no se compagina con las estrictas medidas de ajuste ya que stas corresponden, plenamente, a la concepcin ms tradicional del liberalismo, el derecho del trabajo pasa por un mal momento. Pero vale la pena hacer un poco de historia. En los primeros aos de la revolucin, cuando se dictan las normas de trabajo iniciales, la estructura econmica corresponde a un pas eminentemente agrcola, en condicin de crisis lgicamente motivada por el movimiento armado, con una economa minera en decadencia, un comercio interno escaso y una industria apenas incipiente. se es el ambiente en el que nacen el artculo 123 constitucional y la Ley Federal del Trabajo de 1931. En aquella poca, el Estado mexicano contemplaba al fenmeno econmico como un problema ajeno a sus atribuciones. En realidad desempeaba, fundamentalmente, slo el papel de rbitro, quiz interesado y parcial en favor de los trabajadores, en las relaciones obrero patronales. Al principio de la dcada de los aos cuarenta, el juego de los instrumentos jurdicos que el genio del presidente Calles cre y las enrgicas medidas del presidente Crdenas al rescatar de manos extranjeras algunas de las industrias fundamentales el petrleo, de manera particular establecen las bases para un nuevo sistema. Presenciamos entonces una disminucin, sensible en la tendencia social proteccionista, y el inicio de una etapa de consolidacin econmica, de corte esencialmente capitalista. No olvidamos, sin embargo, porque sera injusto, la creacin de la seguridad social , por el presidente vila Camacho. Mxico advierte en esos aos fundamentales de su desarrollo, como el Estado, consciente de que su papel no puede reducirse al de simple mantenedor del orden social, asume una actitud interesada en el problema econmico. En los primeros tiempos de esa etapa toma medidas de direccin de la economa, para impedir que el libre juego de los particulares en ese terreno, pueda acarrear gravsimos perjuicios al inters nacional y despus, en un proceso natural, sin olvidar su papel

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de director, da otro paso fundamental mediante su intervencin directa, en la economa. El Estado asume el control de los ferrocarriles; crea instrumentos de participacin decisiva en la industria elctrica, a travs de la Comisin Federal de Electricidad, y culmina esa tarea con la nacionalizacin, por va de compra, de los recursos elctricos bajo la presidencia de Adolfo Lpez Mateos, que se hace posible por la adicin al art. 27 constitucional (Corresponde exclusivamente a la nacin generar, conducir, transformar, distribuir y abastecer energa elctrica, que tenga por objeto la prestacin de servicio pblico. En esta materia no se otorgarn concesiones a los particulares, y la nacin aprovechar los bienes y recursos naturales que se requieran para dichos fines). Mediante su intervencin decisiva en la Banca (Nacional Financiera, S. A., como instrumento regulador de crdito; bancos nacionales de crdito agrcola y ejidal, de fomento cooperativo, hipotecarios, de obras y servicios pblicos, etc.); por medio de la creacin de organismos paraestatales como son, y. g., el Instituto Nacional de la Vivienda, despus Instituto Nacional para el Desarrollo de la Comunidad Rural y de la Vivienda Popular; con su participacin decisiva en empresas aeronuticas (Aeronaves de Mxico, S. A.), de fertilizantes (Guanos y Fertilizantes de Mxico, S. A.), de petroqumica, siderurgia, construccin de carros de ferrocarril, automviles, telfonos y otras muchas, el Estado mexicano se convierte en una parte importante e interesada, y ya no solamente en rbitro, de las relaciones laborales. La nacionalizacin de la Banca, en septiembre de 1982, constituira el ltimo y definitivo paso en esa lnea intervencionista. Al mismo tiempo, el Mxico que surge de la revolucin asiste al proceso de integracin del movimiento sindical. La Confederacin Regional Obrera Mexicana (CROM) nace el primero de mayo de 1918, por acuerdo del III Congreso Nacional Obrero, bajo la direccin de Luis N. Morones y es despus apoyada por el presidente Calles, en reciprocidad al apoyo que la CROM le presta. Con Crdenas se crea la Confederacin de Trabajadores de Mxico (febrero de 1936), que desplaza a la CROM como organismo dominante en el panorama sindical, hasta nuestros das. Otras centrales obreras participan en el mismo juego. Y a pesar de

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los defectos gravsimos que el movimiento sindical ha tenido y tiene en Mxico, consistentes, tanto en su adhesin absoluta al rgimen poltico, con menoscabo de los intereses que habra de defender, como en las prcticas deplorables a que se refiere Eugenio Guerrero (surgi una nueva casta, desleal y despreciable que hizo mucho dao al pas: la de los lderes venales que se arreglaban con los patrones mediante el pago de igualas para asegurar la tranquilidad de un rgimen orgnico dentro de la empresa) (Manual de Relaciones Industriales, Mxico, 1965, p. 6), lo cierto es que el sindicalismo, mediante el ejercicio del derecho de huelga y la obtencin y revisin de los contratos colectivos de trabajo, vino a constituir un factor de equilibrio entre los factores de la produccin, permitiendo que desapareciese, en parte, la idea de que el trabajador necesita de tutela estatal. Lamentablemente la fuerza del sindicalismo mexicano es escasa en comparacin a la masa total de los trabajadores. La falta de confianza en los dirigentes, generalmente justificada, la incultura, el desconocimiento de sus derechos, el temor por las represalias, aunado todo ello a una actitud patronal, por regla general, radicalmente contraria a la idea del sindicalismo que no para en medidas de cualquiera ndole para desifrar en su origen cualquier movimiento colectivo, o para transformarlo en un instrumento de explotacin, han impedido que los sindicatos tengan la fuerza que deberan de tener, de acuerdo con los instrumentos jurdicos a su alcance. Es justo precisar que este fenmeno de rechazo al sindicalismo y de oposicin a la celebracin de contratos colectivos no se ha producido, con la misma intensidad, en las empresas estatales o en las privadas de mayor importancia, que en las medianas y pequeas empresas. Uno de los factores que tuvo que tomar en cuenta el legislador, al redactar la ley de 1970 fue, precisamente, la necesidad de disminuir el diferencial angustioso entre los trabajadores debidamente sindicalizados y amparados por contratos colectivos justos y aquellos trabajadores, lamentablemente mayoritarios, que no se encuentran en esa

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situacin. En la Exposicin de Motivos de la Iniciativa para la Nueva Ley Federal del Trabajo se dice, precisamente, lo siguiente: Por otra parte, ah donde los trabajadores han logrado formar sindicatos fuertes, particularmente nacionales, y donde se ha logrado su unin n federaciones y confederaciones, los contratos colectivos han consignado en sus clusulas beneficios y prestaciones para los trabajadores muy superiores a los que se encuentran contenidos en la Ley Federal del Trabajo, pero estos contratos colectivos, que generalmente se aplican en la gran industria, han creado una situacin de desigualdad con los trabajadores de la mediana y de la pequea industria, la mayora de los cuales que representa un porcentaje mayoritario en la Repblica, estn colocados en condiciones de inferioridad respecto de los trabajadores de la gran industria. La situacin actual del derecho del trabajo es seria y no sera imposible su cancelacin, tal vez no tan expresa como producida mediante mecanismos sutiles de alteracin legislativa de sus caractersticas principales. No obstante, las lneas de conducta de los sistemas de economa globalizada: la Unin Europea y el TLC norteamericano, pareceran jugar con un cierto respeto a los derechos tradicionales de los trabajadores. No obstante, no es tolerable adentrarse en el estudio de nuestra disciplina sin recorrer las corrientes de pensamiento que la hicieron posible. Hay que recordar lo que le dio origen y lo que, a lo largo de los aos, antes de la crisis, se fue gestando en un claro proceso dinmico que hizo ms ancho el campo de aplicacin de sus normas con sacrificio de instituciones civiles y mercantiles. Un poco en el doble juego de la obligacin acadmica y de la esperanza social, vale la pena repetir lo que los clsicos han dicho del derecho del trabajo antes de que los modernos logren acabar l.

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2. EL DERECHO DEL TRABAJO ES UN DERECHO DE LA CLASE TRABAJADORA La afirmacin que contiene el enunciado de este inicio envuelve uno de los motivos de polmica ms interesantes, a propsito de las caractersticas del derecho del trabajo. Qu quiere decirse cuando se afirma que el derecho del trabajo es un derecho de la clase trabajadora? Simplemente que sus disposiciones tienen slo por objeto establecer beneficios para los trabajadores. Es la idea que expresa De la Cueva al sealar que se trata de un derecho de una clase social frente a otra (El Nuevo Derecho, p. 87). Trueba Urbina, con mayor nfasis, puntualiza a su vez que el derecho mexicano del trabajo no es norma reguladora de relacin siguiente: no son laborales, sino estatuto protector de los trabajadores: instrumento de lucha de clase en manos de todo aquel que presta un servicio personal a otro (Nuevo Derecho del Trabajo, p. 229). Esta tesis se apoya, adems, en la idea de que la burguesa tiene reconocidos sus derechos econmicos a travs de otros cuerpos jurdicos, el CC, en cuanto tiene como uno de sus objetos la proteccin del derecho de propiedad; o las leyes mercantiles, tpico instrumento jurdico de un sistema capitalista. En esa virtud el derecho del trabajo nace como una legislacin clasista, en favor de los trabajadores, cuya nota predominante es la de ser un derecho econmico sino, por el contrario, un derecho que piensa en el hombre como tal, en su salud y en su dignidad, como objetos fundamentales de proteccin. Vale la pena transcribir las palabras con que Mario de la Cueva trata de justificar esta caracterstica clasista que encuentra en el derecho mexicano del trabajo: Ninguna legis1cin en el mundo ha marcado con el mismo esplendor de la nuestra, la naturaleza del derecho del trabajo como un derecho de clase. Fue indispensable, por respeto a la tradicin democrtica, reconocer el derecho de los patrones a formar sindicatos; pero en dos aspectos fundamentales de las relaciones colectivas, nuestra legislacin estableci claramente que el derecho del trabajo es derecho de la clase trabajadora: en primer trmino, la iniciativa para la

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negociacin y contratacin colectivas, por declaracin expresa de la ley de 1931, reproducida en la de 1970, pertenece exclusivamente a los sindicatos de los trabajadores; y en segundo lugar, y con esto regresamos a un terna ya esbozado, la huelga no tiene equivalente al lado de los empresarios, pues el paro que les reconoce la fraccin XIX del art. 123, no es un instrumento de lucha, sino un procedimiento contencioso ante las juntas de Conciliacin y Arbitraje para que stas determinen si las condiciones econmicas de los mercados imponen la suspensin temporal de las actividades de las empresas (Ob. cit., p. 87.) Baltasar Cavazos, en trminos menos precisos, ya que parece referirse a una situacin anterior, sin mencionar si actualmente se produce el mismo fenmeno, afirma, a su vez, que el derecho del trabajo surgi entonces como un derecho protector de la clase trabajadora, como un derecho de clase, como un derecho de faccin. Su propsito agrega Cavazos consista en reivindicar para el hombre que trabaja los derechos mnimos inherentes a la persona humana (El Derecho del Trabajo en la teora... y en la Prctica, Mxico, 1972, p. 11).

En contra de estas ideas otros autores rechazan la naturaleza clasista de la legislacin laboral. Ernesto Krotoschin afirma, categricamente, que el derecho del trabajo no puede ni debe considerarse un derecho de clase, por lo menos no en el sentido que se oponga, como derecho de una clase, al derecho de otra o de otras clases, siendo, por consecuencia, un elemento de lucha de clases. Ms adelante, precisando sus conceptos, agrega que en la medida en que se da a los trabajadores acceso a la propiedad de los medios de produccin, pero tambin en cuanto mediante el desarrollo de mtodos de colaboracin se les hace participar en la administracin y utilizacin de aqullos, el derecho del trabajo deja de ser un derecho de clase, inclusive desde el punto de vista de la teora marxista de las clases, y se convierte en un derecho de superestructura, que tiende a la superacin de las diferencias sealadas .y a atribuir su lugar a cada uno de los grupos sociales (Instituciones de Derecho del Trabajo, Buenos Aires, 1968, pp. 9-

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10). Guifiermo Cabanellas, en sentido semejante, sostiene que ... la legislacin laboral no constituye tal cosa (un derecho de clase) sino el conjunto de leyes dictadas para restablecer el equilibrio roto entre las partes que intervienen en la produccin, situando en un plano de igualdad a patronos y trabajadores; (Introduccin, t. II, p. 50). De lo expuesto podemos desprender un valioso elemento de juicio. Si nuestro derecho laboral y vale la pena que la conclusin se refiera al derecho mexicano contiene disposiciones que favorecen, a los patrones, habr que llegar a la conclusin de que no es un derecho slo en favor de los trabajadores, y que, por lo tanto, no es un derecho de clase. En el art. 123 constitucional, siguiendo los ejemplos de De la Cueva, encontramos el derecho patronal para organizar sindicatos (inciso A, fraccin XVI) y el derecho patronal al paro (inciso A, fraccin XVII). Pero adems, por reformas introducidas en diciembre de 1962, en la fraccin IX del mismo inciso A, en el prrafo b) se precisa que para fijar el porcentaje de utilidades que deba repartirse entre los trabajadores la Comisin Nacional practicar las investigaciones y realizar los estudios necesarios y apropiados para conocer las condiciones generales de 1a economa nacional. Tomar, asimismo, en consideracin la necesidad de fomentar el desarrollo industrial del pas, el inters razonable que debe percibir el capital y la necesaria reinversin de capitales. No parece que pueda dudarse de que en este precepto se establece un dique al derecho de los trabajadores y que por encima de su inters se antepone la condicin de la economa nacional y la retribucin al capital invertido. Tanto la ley de 1931 (art. 100-H), como la de 1970 (art. 118), recogieron esta misma tendencia. (Vase nuestro trabajo La participacin de los trabajadores en las utilidades de las empresas, el contrato colectivo de trabajo y el derecho a la huelga, Revista de la Facultad de Derecho de Mxico, nm. 53, t. XIV, enero-marzo de 1964, pp. 1-32.) A nivel de ley reglamentaria encontramos una serie de disposiciones que pueden entenderse como favorecedoras de la clase empresarial. Desde luego deben mencionarse las que determinan las obligaciones a cargo de los trabajadores y las que sealan las responsabilidades en que stos pueden incurrir que podrn

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llevar, a su despido. No podemos olvidar que el reglamento interior de trabajo, a que se refieren los arts. 422 al 425 de la ley debe de con tener las disposiciones obligatorias para trabajadores y patrones en el desarrollo de los trabajos en una empresa o establecimiento, y que las empresas pueden, porque as lo establece la ley, formular unilateralmente las normas de orden tcnico y administrativo para la ejecucin de los trabajos. Existen, adems, otras razones para no aceptar, sin ms, la tesis de que el derecho del trabajo es un derecho de clase. Digmoslo d una vez: a pesar de las tendencias marxistas que Trueba Urbina encuentra en el lado invisible del art. 123 (ob. cit., pp. 235 y ss.), bsicamente en las palabras del ilustre constituyente Jos Natividad Macas; a pesar de que los juristas iuscapitalistas, como los suele llamar el mismo Trueba Urbina, invoquen el carcter radical de nuestro derecho del trabajo, lo nico cierto, lo nico indiscutible es que la nuestra es una legislacin laboral burguesa, producto de una revolucin burguesa, aunque se haya revestido de social. Todo nuestro sistema jurdico laboral, partiendo del art. 123, y siguiendo a travs de las leyes locales, la de 1931 y la actual, responde a un sistema econmico capitalista y, consecuentemente, burgus. Presume la propiedad privada de los medios de produccin, como situacin de hecho, y protege esa situacin de todas las maneras posibles. Cmo puede entenderse, si no, esa aberracin que ha hecho nugatorio el derecho de los trabajadores a participar en las utilidades de las empresas, contenida, precisamente, en el prrafo f) del apartado IX del art. 123 constitucional, inciso A que prohbe a los trabajadores intervenir en la direccin o administracin de las empresas?

En su segundo informe presidencial, en septiembre de 1972, el Presidente Echeverra hizo especialsimo nfasis, inclusive ampliando el texto escrito del mensaje, en la experiencia del grupo industrial gubernamental de Ciudad Sahagn, que diriga Emilio Krieger, al crear y poner en funcionamiento, un comit de empresa, integrado por representantes de los trabajadores y de la empresa,

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donde se discutan, al ms alto nivel, los problemas de produccin y de condiciones de trabajo. se es el camino, aun dentro de nuestro sistema capitalista, para hacer al derecho laboral mexicano un derecho menos burgus y, por lo tanto, ms eficaz. La conclusin est en las palabras anteriores. Pero cabe agregar, para reforzarla, una ltima consideracin. La funcin del derecho es mantener la paz social. Para ello debe de poner en movimiento una serie de derechos y deberes de las partes que conjuguen sus respectivos intereses. No sera concebible como norma jurdica, aquella que concediera a una sola parte y obligara slo a la otra. El derecho del trabajo no puede ser una excepcin. Aun dentro de un sistema socialista, las normas reguladoras del trabajo imponen a los trabajadores obligaciones correlativas de derechos del Estado o de los sindicatos, cuya violacin podr implicar graves sanciones. El derecho no puede ser norma slo en favor de una de las partes. De esa manera, entender al derecho laboral como un derecho de clase resulta, en nuestro concepto y especialmente en Mxico, injustificado.

3. EL DERECHO DEL TRABAJO COMO UN DERECHO PROTECTOR DE LA CLASE TRABAJADORA Suelen los autores mencionar el carcter tuitivo de las normas del derecho laboral como una de sus caractersticas esenciales. En Espaa, y. gr., as lo afirma Manuel Alonso Garca (Curso, p. 80) y entre nosotros, Trueba Urbina (Nuevo Derecho del Trabajo, pp. 118 y ss.), quien seala que en general todas las disposiciones sociales del art. 123 son proteccionistas de los trabajadores y de la clase obrera. La aplicacin de las mismas tiene por objeto alcanzar el mejoramiento de sus condiciones econmicas y por consiguiente alcanzar cierto bienestar social, en funcin niveladora.

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En contra de esta tendencia han surgido ltimamente algunas veces que entienden que aceptar la tesis proteccionista es negar la fuerza de los trabajadores y que es tanto como admitir que las normas del derecho laboral han sido dacin graciosa del Estado. Mario de la Cueva ha hecho suya esta opinin modificando, segn l mismo lo admite, su anterior punto de vista. Ahora sostiene que desde el Congreso Constituyente de Quertaro cambi la perspectiva e, inclusive, se produjo el fenmeno de la supremaca del trabajo. De manera especial, afirma que el derecho colectivo del trabajo no fue una concesin de la burguesa y del Estado burgus, sino un derecho impuesto por el trabajo al capital. Aceptar la tesis proteger, leccionista significa para De la Cueva, que se intenta imponer una tutela a los trabajadores, que no necesitan, ya que la clase trabajando dora posee la fuerza suficiente para enfrentarse a igual con el capital. Es el capital quien requiere de la ayuda del Estado burgus, segn afirma De la Cueva, siguiendo a Marx (El Nuevo Derecho, pp. 102-103.) Nos parece que en esta discrepancia de ideas hay, ms que opiniones diversas, puntos de vista diferentes lo que, lgicamente, determina que se alcancen resultados distintos. Mientras Alonso Garca y Trueba Urbina contemplan so el hecho objetivo de las normas, De la Cueva va ms all y pretende probar que esas normas no fueron dacin graciosa, sino el resultado de exigencias inaplazables de la clase obrera. Es importante, sin embargo, precisar que poco ms las cosas. Qu entendemos por norma protectora? En realidad, partiendo del supuesto de una determinada relacin jurdica, la norma protectora ser aquella que suponiendo la desigualdad entre los sujetos de la relacin, concede al que est en situacin de inferioridad, ciertas prerrogativas que no alcanzara si el derecho contemplara la relacin imparcialmente.

Pese al desarrollo del sindicalismo mexicano, tan precario en algunos aspectos, no cabe duda de que en la mayor parte de los casos, el trabajador enfrenta sus menguadas fuerzas de individuo y su estado de necesidad, a la condicin siempre

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infinitamente superior del patrn, quien dieta unilateralmente las condiciones de trabajo. Si las leyes no contuvieran esas normas protectoras, los trabajadores laboraran ms all del lmite de su capacidad fsica, con salarios an ms bajos que los salarios mnimos, sin descansos semanales, ni vacaciones. ni atencin mdica, ni nada. En estas condiciones es evidente que las normas de trabajo, partiendo del supuesto indiscutible de esa diferencia entre las partes, crean todo un sistema de mnimos y mximos, siempre en favor de los trabajadores y llevan su espritu protector al grado de que, amparando al trabajador contra su permanente estado de necesidad, multiplican de pleno derecho las renuncias que ste haga valer (fraccin XXVII del inciso A del art. 123 constitucional y art. 50, fraccin XIII de la LFT).

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El proteccionismo laboral nace particularmente, respecto del derecho individual. La sntesis de las disposiciones de fondo con las orgnicas que desarrollan las figuras estatales que tienen a su cargo la tutela (inspeccin de trabajo, procuraduras de la defensa del trabajo, Comisin Nacional de los Salarios Mnimos, etc.), ntegra el marco proteccionista. En el derecho colectivo las cosas no son de la misma manera ya que se parte del supuesto de que la organizacin de los trabajadores y sus medios de accin (negociacin colectiva, huelga, paros, etc.) les conceden el beneficio de la igualdad de fuerzas respecto del patrn. Sobre la idea de tutela surge la cTe equilibrio en el que el Estado debera ejercer de rbitro. Sin embargo, en las etapas, muy prolongadas por cierto, que lo convirtieron en protagonista de la economa y an ahora, en pleno adelgazamiento, pero con una preocupacin ostensible por los servicios pblicos y empresas estratgicas (petrleo, electricidad, seguridad social, ciertos transportes, etc.), lo cierto es que el Estado ejerce una funcin inversa y ahora es tutor de sus empresas o de las prestadoras de servicios pblicos en perjuicio de las organizaciones sindicales independientes y de los trabajadores. La idea tutelar parecera llevar de la mano a la tesis de que el Estado, por actitud generosa, ha creado ese sistema que ahora en Mxico, desde la reforma a la LFT cTe 1980, tambin incluye a las disposiciones procesales. En trminos generales no es ni debe ser as. No obstante, es difcil aceptar en Mxico que nuestro derecho laboral haya sido conquistado por los trabajadores. El Pacto de la Casa del Obrero Mundial no fue tanto la expresin de un apoyo al constitucionalismo carrancista (contradictorio, sin la menor duda, con el carcter anarquista de los dirigentes que lo firmaron) como una peticin de apoyo de los sindicatos al gobierno de Venustiano Carranza. La historia mexicana repite hasta la saciedad ese modelo. Hay una cierta alianza, de resultados muy pobres para el derecho laboral, que hoy se resiste a un cambio indispensable para mejorar la condicin de los trabajadores porque el Movimiento Obrero tiene miedo de perder en el intento en lugar de ganar. De esa manera la tutela, que subsiste formalmente, cada vez tiene menos eficacia y los trabajadores van sufriendo,

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desde hace aos, las consecuencias derivadas de una poltica conservadora y monetarista que ms all de las protestas formales de los dirigentes mediatizados, los de la CTM a la cabeza, en realidad cuenta con su asentimiento evidente.

4. EL DERECHO DEL TRABAJ O COMO UN DERECHO EN EXPANSIN En ediciones anteriores de esta obra hacamos referencia, con cierto optimismo, al sentido ascendente del derecho del trabajo, inconforme con su limitado origen de derecho obrero y que, en lucha abierta con instituciones del derecho privado: civil y mercantil, las converta en laborales, en primer trmino por obra y gracia de una jurisprudencia atrevida y justa y a partir de 1970, con la influencia notable de Mario de la Cueva, responsable mayor de su Anteproyecto, con la Ley que entr en vigor el lo. de mayo de 1970. De esa dinmica nos ocupamos en un trabajo ya mencionado aqu. La expansin del derecho laboral en la Nueva Ley Federal del Trabajo en el que subraybamos la tendencia expansiva. Los efectos eran notables. En el Ttulo VI de Trabajos especia ora les se haba incorporado como sujetos del derecho del trabajo a los taxistas, agentes de comercio y otros semejantes: a los deportistas, actores y msicos. Se ratificaba adems la condicin de trabajadores de base de los pilotos aviadores, una conquista heroica de ASPA de Mxico y de sus asesores jurdicos Arsenio Fareli Cubi en Has, Arturo Hernndez Padilla y Luis F. Martnez Mezquida. Decamos en anteriores ediciones: Nosotros creemos que en un futuro prximo, toda prestacin de servicios, cualquiera que sea su naturaleza, incluyendo las accidentales que puedan prestar los profesionales en su consultorio, despacho o bufete, quedar amparada por el derecho laborar. Hacamos tambin referencia a la teora integral de Alberto Trueba Urbina como una comprobacin de la misma tendencia y a su rechazo por Mario de la Cueva para quien la ruptura por la clase trabajadora del trabajo subordinado no le representa ventaja alguna (ob. cit. pp. 90-91), con lo que no coincidimos porque en aquellos tiempos en que redactamos el texto original

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(1974) an creamos en la eficacia de la Asociacin Nacional de Actores, Sindicato creado por trabajadores libres y eventuales, Hoy vemos las cosas de manera diferente. No tanto porque haya cambiado nuestra perspectiva acerca de que toda prestacin de servicios deba de ser laboral, como aparece de lo trascrito ms arriba sino porque la poltica social imperante no parece propicia a expansiones sino a retrocesos. Hay ya algn antecedente en la reforma al Cdigo sustantivo de trabajo de Colombia (1990) que ha roto la presuncin de laboralidad con slo atender a la forma de los actos jurdicos y no a su realidad. Como quiera quesea, al menos en Mxico no ha habido retrocesos legales. Esperemos que no los haya. 5. EL DERECHO DEL TRABAJO COMO MNIMO DE GARANTAS SOCIALES PARA LOS TRABAJADOBES No est expresado en trminos claros este principio, ni en el art. 123, ni en la ley de 1931. Sin embargo, parece que no ha habido duda de que el derecho del trabajo, como sealamos antes, constituye un mnimo de garantas para los trabajadores. Esto significa que las prestaciones sealadas tanto en el art. 123 como en la ley reglamentaria son el punto de partida. Arriba de ellas, todo. Por abajo de esas prestaciones, nada. Esta tesis, acogida unnimemente por la doctrina y por la jurisprudencia, segn menciona De la Cueva, con referencia al amparo directo 5974137/2,a (Sindicato de trabajadores de molinos de nixtamal, resuelto el 19 de enero de 1938, ob. cit., p. 96), ha merecido ser expresamente consignada en la Ley, cuyo art. 56, en su primera parte menciona que Las condiciones de trabajo en ningn caso podrn ser inferiores a las fijadas en esta Ley. El problema se plantea, en realidad, alrededor de dos cuestiones colaterales. stas son las siguientes: Todas las ventajas que la ley otorga a los trabajadores pueden ser objeto de mejora por la va de la exigencia individual o de la contratacin colectiva? Los patrones gozan tambin de ciertas protecciones de la ley laboral

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Creemos que la respuesta a la primera pregunta, es negativa. Existen beneficios en favor de los trabajadores que no podrn ser objeto de mejora, ni de exigencia por la va de la firma o revisin del contrato colectivo de trabajo. Es el caso de la participacin de los trabajadores en las utilidades de las empresas y de la aportacin para la vivienda. En el primero, la Comisin Nacional, de acuerdo con lo dispuesto en el inciso a) del prrafo IX del apartado A dl art. 123 constitucional y en el art. 118 de la ley, es la que fija el porcentaje de participacin, a cuyo efecto tendr en cuenta las condiciones generales de la economa nacional, la necesidad de fomentar el desarrollo industrial del pas, el derecho del capital a obtener un inters razonable y la necesaria reinversin de capitales. En el caso del fondo de vivienda, el art. 136 de la ley, seala categricamente que las empresas debern aportar el cinco por ciento sobre los salarios ordinarios de los trabajadores a su servicio. Los argumentos en favor de este punto de vista los expresamos, a propsito de la participacin en las utilidades, en otro trabajo nuestro ya citado, al que nos remitimos (La participacin de los trabajadores en las utilidades de las empresas. . .). Ello no implica, en materia de vivienda, que no se pueda pactar, por la va del contrato efectivo, cualquier prestacin complementaria. Lo que no se podra es aumentar, contractualmente, el porcentaje legal. La segunda pregunta puede ser contestada, bien considerando la realidad, o bien, considerando lo que, a juicio de algunos autores, debera de ser. Mario de la Cueva sostiene, y. gr., que el capital merece respeto a la propiedad privada y tiene derecho a percibir una utilidad razonable (Derecho Mexicano del Trabajo, Mxico, 1961, t. 1, p. 255), lo que lleva a afirmar a Trueba Urbina que aceptar tal cosa es sustentar la teora contrarrevolucionaria de reconocer derechos mnimos al capital, aunque admite que ello es consecuencia de la reforma constitucional de 21 de noviembre de 1962 al establecer en la fraccin IX del art. 123 el derecho del capital a obtener un inters razonable lo cual consideramos como un injerto capitalista en dicho precepto... (ob. cit., p. 118).

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En realidad, desde su texto original, en el art. 123 constitucional se encuentran consignadas garantas al capital de menor fuerza que las que se consagran en favor de los trabajadores, pero que tienen que ser necesariamente tomadas en cuenta en esta caracterizacin del derecho laboral. Nos referimos a los derechos patronales para constituir sindicatos y asociaciones profesionales y para realizar paros, consignados en las fracciones XVI y XVII del Apartado A La conclusin es, pues, que el derecho del trabajo no siempre consagra mnimos en favor de los trabajadores.

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6. EL DERECHO DEL TRABAJO: DERECHO IRRENUNCIABLE E IMPERATIVO De lo antes dicho deriva, como una conclusin necesaria, el carcter irrenunciable e imperativo, del derecho laboral. A propsito de la irrenunciabilidad, ya expresamos que es el medio de que se vale el legislador para proteger al trabajador, en su estado de necesidad, contra s mismo. El carcter imperativo de las normas de trabajo (ius cogens) responde a la misma idea, o sea, que no puede dejarse al arbitrio de los destinatarios de la norma, su observancia. sta se impone, coactivamente, si es preciso. No podra entenderse, de otra manera, la funcin tutelar a que antes hicimos referencia.

7. LA TEORA DE QUE EL DERECHO DEL TRABAJO ES DERECHO REIVINDICATORIO DEL PROLETARIADO Tiene, entre nosotros, como principal defensor, a Alberto Trueba Urbina, quien seala que el art. 123 constitucional persigue dos finalidades: la primera se expresa en su mensaje y en su texto y consiste en la proteccin a los trabajadores, en general y al trabajo como factor de produccin. Es la tesis que ya antes expusimos, de la funcin tutelar del derecho del trabajo. La segunda finalidad del art. 123 es ms trascendental, pues no se conforma con la proteccin y tutela de los trabajadores, sino que se encamina con los propios derechos que integran dicho precepto a conseguir la reivindicacin de la clase trabajadora en el campo de la produccin econmica, a efecto de que recuperen la plusvala con los mismos bienes de la producos que fueron originados por la explotacin del trabajo humano. As recupera el proletariado los derechos al producto ntegro de sus actividades laborales, que slo puede alcanzarse socializando el capital (Ob. cit., pp. 121-122.) Para Trueba Urbina la condicin reivindicatoria del derecho del trabajo mexicano se pone de manifiesto en la participacin de los trabajadores en las utilidades de

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las empresas, en el derecho a formar sindicatos y en el derecho de huelga (fracciones IX, XVI y XVIII del inciso A del art. 123 constitucional). Pero adems se consiga en lo que Trueba Urbina denomina mensaje laboral y social que atribuye a Jos Natividad Macas y que es, en realidad, una especie de exposicin de motivos formulada por los diputados constituyentes reunidos en la casa del ingeniero Pastor Rouaix, que prepararon el texto de lo que vendra a ser el art. 123. En una parte de este mensaje se dice: Nos satisface cumplir con un elevado deber como ste aunque estemos convencidos de nuestra insuficiencia, porque esperamos que la ilustracin de esta honorable Asamblea perfeccionar magistralmente el proyecto y consignar atinadamente en la Constitucin Poltica de la Repblica las bases para la legislacin de trabajo, que de reivindicar los derechos del proletariado y asegurar el porvenir de nuestra patria (Ob. clt., p. 235 y El Art. 123, Mxico, 1943, pp. 271-278.)

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Coincidimos con Trueba Urbina en que, en efecto, a la participacin de los trabajadores en las utilidades hay que reconocerle el carcter de plusvala. Tal criterio sustentamos en el trabajo ya citado (La participacin de los trabajadores en las utilidades...) en el cual, dicho sea de paso, mencionamos que para Trueba Urbina, esa tesis era inaplicable en el Mxico de hoy (El Nuevo art. 123, Mxico, 1967, p. 237: Pero haciendo a un lado la teora de Marx, inaplicable en nuestro medio de hoy. . .). No tenemos inconveniente en admitir con l que los instrumentos para alcanzar esa plusvala sern el sindicalismo y la huelga. Quede aclarado, sin embargo, que respecto a la participacin en las utilidades, Gilberto Loyo, ilustre economista mexicano, en alguna ocasin nos dijo en conversacin particular que, en su concepto, la participacin no era plusvala.

Es extremadamente interesante hallar el sentido socialista del art. 123, puesto de manifiesto en la cuidadosa investigacin de Trueba Urbina. Lamentablemente, nuestro derecho del trabajo, lejos de reforzar esa tendencia reivindicatoria, se ha confirmado como un derecho burgus. En ocasin de conferirse al ilustre maestro Jess Silva Herzog la medalla Eduardo Neri por la Cmara de Diputados, en su intervencin afirm la necesidad de rectificar la va capitalista que hemos seguido y de lanzarse por la solucin de una mayor intervencin del Estado en la economa, y a travs del capitalismo de estado, entrar a una democracia socialista que no fuera imitacin de ste o de aquel socialismo, sino con matices distintos (Exclsior, martes 10 de octubre de 1972, primera seccin, pp. 1 A y 11 A.) Las palabras de Silva Herzog, cuando puntualiza la evidente tendencia capitalista de Mxico, apoyan nuestro dicho. Tambin en sus palabras, al proponer la va del socialismo, puede sustentarse la tesis de Trueba Urbina que, sin duda, en el art. 123 Constitucional, podra tener apoyo

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8.

EL

DERECHO

DEL

TRABAJO

COMO

UN

INSTRUMENTO

DE

COORDINACIN Y CONJUGACIN DE LOS INTERESES QUE SE DAN EN LAS EMPRESAS, CONSIDERADAS COMO UNIDADES ECONMICO-SOCIALES Al referirse a los fines que persigue el derecho del trabajo, Baltasar Cavazos, a quien evidentemente debe encuadrarse entre los especialistas de orientacin patronal, sostiene que son varios: un fin sustancial y primario, que es la proteccin del hombre que trabaja; un fin sustancial de carcter individual, consistente en la regulacin de las condiciones de trabajo, acorde con las necesidades y aspiraciones de los trabajadores y un fin sustancial de carcter colectivo: la coordinacin armnica de los intereses que convergen en cada empresa individualmente considerada (El derecho del trabajo en la teora..., p. 12). Esta coordinacin de intereses habra de alcanzar- se a travs de los contratos colectivos. Su finalidad en este caso es hacer del caos un cosmos; de la desorganizacin, una empresa organizada; del descontento de las partes, un programa coordinado (ob. oit., p. 13). Por ltimo, apunta Cavazos que la finalidad sustancial individual debe subordinarse, en ltima instancia, a la finalidad sustancial colectiva, de conseguir la paz social a travs del entendimiento armnico de los factores de la produccin (pp. 13-14). Los antecedentes de esta tesis hay que encontrarlos en la encclica Materialista de Juan XXIII. All se afirma que en el desarrollo de las formas organizativas de la sociedad contempornea, el orden se realiza cada vez ms con el equilibrio renovado entre una exigencia de colaboracin autnoma y activa de todos, individuos y grupos, y una accin oportuna de coordinacin y de direccin por parte del poder pblico (Encclicas, Populibros La Prensa, Mxico, 1962, p. 179).

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Es fcil dejarse llevar por una tesis que se funda en el fin supremo del derecho: el establecimiento de un equilibrio y de una relacin armnica, que hagan posible la convivencia humana. No podemos entender que el derecho tenga otro fin distinto. Los fines que suelen sealrsele: la realizacin de la justicia, el bien comn y la seguridad jurdica (Gustavo Radbruch, Introduccin a la Filosofa del Derecho, Breviario del Fondo de Cultura Econmica, Mxico, Buenos -Aires, 1951, PP. 31 y ss.) son, en rigor, medios para alcanzar ese otro fin, anterior y superior a ellos. Ahora bien: ante los fenmenos sociales el derecho no vino a coordinar intereses sino a imponerse imperativa y coactivamente, a a clase detentadora de los medios de produccin, esto es, a la burguesa, para impedirle siguiera explotando inmiseramente a los trabajadores. No se trataba de un intento de crear un equilibrio mediante el juego de los intereses y el sacrificio mutuo: se trataba de arrancar de la burguesa aquello que los trabajadores y sus familias necesitan desesperadamente para vivir, o sea, llegar al equilibrio, no mediante cesiones mutuas, sino imponiendo obligaciones slo al capital. Claro est que en el proceso de desarrollo social, el capital, con los poderossimos instrumentos con que cuenta, y su fenomenal capacidad de asimilacin y de adaptacin a las nuevas circunstancias y, lo que es ms importante, con su an mayor capacidad de que las nuevas circunstancias se adapten a sus necesidades, ha logrado participar en la creacin de las normas de trabajo e incrustar en ellas esa funcin equilibradora y armnica a que se refiere Cavazos Flores. Tal es el caso, y. gr., de las disposiciones ya comentadas a propsito de los factores que han de tenerse en cuenta para determinar la participacin obrera en las utilidades (art. 118). Pero stas son situaciones impropias, que han permitido a juristas, como Trueba Urbina, afirmar su carcter contrarrevolucionario y por ende, contrario al espritu de la legislacin laboral (Nuevo derecho..., pp. 185 y ss.), aun cuando la realidad de su existencia nos lleva a negar el carcter clasista del derecho laboral mexicano. Es cierto, por otra parte, que la funcin de la huelga, que habr de conseguirse a travs del contrato colectivo de trabajo, es conseguir el equilibrio entre los

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diversos factores de la produccin, armonizando los derechos del trabajo con los del capital (art. 450-1) y que a ello se refiere principalmente Cavazos. Sin embargo debe interpretarse adecuadamente esa funcin equilibradora, insistiendo sobre lo ya dicho antes en el sentido d que no se trata de un limitar derechos mutuos, sino de obtener del patrn mejores prestaciones de trabajo. El equilibrio se rompe cuando, transcurrido el trmino de un ao, el patrn ha alcanzado etapas ms altas de desarrollo y se restablece cuando, con sacrifico econmico, y como resultado de la presin de los trabajadores a travs de la huelga, concede mejores prestaciones a los trabajadores que, de esa manera, se presume obtendrn ingresos razonables considerando la situacin de la empresa. Esa racionalidad de los ingresos de los trabajadores, funcin de la condicin econmica de la empresa, es el equilibrio a que se refiere la ley. Aun cuando, en teora, el patrn tiene igualmente derecho a pedir la revisin del contrato colectivo de trabajo, cualquier exigencia en ese sentido carecera de eficacia, porque no podra acompaarse de una accin directa, y con el paro, el cual slo puede decretarse bajo muy estrictas condiciones legales, calificables por los tribunales de trabajo en cualquier circunstancia, a diferencia de la huelga en que no hay, en perjuicio de los trabajadores, ni arbitraje previo ni obligatorio.

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9. SIN EMBARGO Es oportuno insistir en que, en los tiempos actuales, el derecho del trabajo est sufriendo serios embates que hacen dudar, inclusive, de su supervivencia. Hay, sin duda alguna, una tendencia a suprimir algunas de las caractersticas que fueron esenciales. La estabilidad en el empleo cede, cada vez de manera ms clara, a las necesidades de ampliacin de las oportunidades de contratacin temporal. Los modelos franceses y espaol son, sobre ese tema, impactantes. No se trata de suprimir la estabilidad ideal, como la propona en su texto original la frac. XXII del art. 123 constitucional sino de ampliar las excepciones que se introdujeron formalmente en Mxico con las reformas de 1962. De la misma manera, el derecho al puesto, a las condiciones especficas de puesto, hoy se quiebra ante las exigencias de la movilidad funcional. A la justicia social se pretende sustituirla con la solidaridad, que no es pago de lo debido sino de lo que se regala, por regla general, en nuestro caso, a cambio de un precio poltico. Y en el orden colectivo, los sindicatos se debilitan ante las imposiciones de arriba, a veces verdaderos y en otros slo aparentes pactos de concertacin social. Y por la misma razn, los convenios colectivos de trabajo pierden fuerza y se convierten en simples canales de aplicacin de decisiones superiores. La huelga se limita, legal o ilegalmente, pero el resultado es evidente.( ver supra. Cap. VI N 4)

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10. A MANERA DE CONCLUSIN Podemos ya formular algunas conclusiones. Seran las siguientes: a) El derecho del trabajo debe de ser contemplado en relacin a cada sistema jurdico determinado. b) En Mxico el derecho del trabajo no puede ser considerado, en rigr, como Un derecho de clase, en la medida en que, arrompa o impropiamente,, contiene disposiciones, tanto a nivel constitucional como reglamentario, protectoras de intereses patronales. c) El derecho del trabajo es, en Mxico, un derecho tutelar de los trabajadores, a nivel individual, administrativo y procesal. No se le puede reconocer ese carcter protector a las normas de derecho colectivo. d) El derecho mexicano del trabajo funciona sobre la base de que constituye un mnimo de garantas sociales en favor de los trabajadores, susceptibles de ser mejoradas en los contratos individuales y colectivos. Sin embargo, hay beneficios limitados en su mximo, como son, y. gr.: la participacin en las utilidades y la aportacin patronal al fondo de la vivienda. Por otra parte, las leyes reconocen tambin garantas en favor de la clase patronal. e) El derecho del trabajo es un derecho irrenunciable, por lo que se refiere a los beneficios que otorga a los trabajadores, e imperativo, por cuanto sus disposiciones deben de ser obedecidas. f) Puede aceptarse la tesis reivindicatoria que sustenta Trueba Urbina, pero poniendo de manifiesto que slo en algunos aspectos nuestro derecho laboral tiene tales caractersticas. Por lo dems es un derecho burgus, que presume un ambiente capitalista para su aplicacin. g) A pesar de que en la actual estado de la legislacin mexicana, existan disposiciones protectoras del inters patronal, y de que puede pensarse que hay una tendencia definida en ese sentido, no debe reconocerse al derecho mexicano del trabajo una funcin de coordinacin y conjugacin de intereses, sino por el contrario, debe de afirmarse que su funcin es disminuir el diferencial entre la condicin econmica de los patrones y de los trabajadores, mediante el impulso a los instrumentos colectivos de lucha social. A

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la vista de lo dicho en el inciso 9, estas conclusiones tendran un cierto sabor de provisionalidad. Porque hoy las tutelas se van de viaje para encontrarse con los patrones como sujetos del beneficio y la expansin se ha detenido, con riesgos de regresin. En todo caso, el tiempo dir la ltima palabra.

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CAPITULO V LOS PRINCIPIOS TRABAJO 1. El juego de los principios generales del derecho del trabajo. 2. El equilibrio en las relaciones entre patrones y trabajadores, como fin de las normas de trabajo. 3.El concepto de justicia social. 4. El trabajo como derecho y deber sociales. 5. La libertad, la igualdad, la dignidad y la salud de los trabajadores como fines del derecho laboral. FUNDAMENTALES DEL DERECHO MEXICANO DEL

1. EL JUEGO DE LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO DEL TRABAJO En el artculo 17 de la ley se menciona que a falta de disposicin expresa en la Constitucin, en la ley o en sus reglamentos o en los tratados internacionales aplicables que hubiere suscrito Mxico, se aplicarn, entre otras disposiciones supletorias, los principios que deriven de dichos ordenamientos, los principios generales del derecho y los principios generales de justicia social que derivan del art. 123 constitucional. A reserva de analizar despus el problema, desde el punto de vista de la teora de las fuentes del derecho (ver nuestro trabajo: La teora de las fuentes formales del derecho laboral en la Iniciativa de Nueva Ley Federal del Trabajo en Mxico, Estudios de Derecho Civil en honor del profesor Castn, Pamplona, Espaa, 1969; vol. VI, pp. 57-94), nos toca ahora localizar esos principios con el objeto de que, al captarlos y examinar sus alcances, podamos advertir mejor las cualidades del derecho del trabajo en Mxico y conocer su esencia. Qu debe de entenderse por principios generales del derecho? Es esta una pregunta difcil de contestar, ya que pueden encontrarse mltiples versiones. Demo filo de Buen sostiene que son los inspiradores de un Derecho positivo, en

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virtud de los cuales el juez podr dar la solucin que el mismo legislador dara si estuviera presente, o habra establecido de prever el caso (Introduccin al estudio del Derecho civil, Madrid, 1932, pp. 321-322). Mario de la Cueva advierte que le parece que esas nociones forman parte de las fuentes materiales o sustanciales, de tal suerte que cuando una Junta de Conciliacin y Arbitraje las usa para decidir una controversia, imaginamos que acta como si dispusiera del artculo primero del Cdigo Federal Suizo de las obligaciones, esto es, dicta la sentencia en concordancia con la norma que establecera si tuviera que realizar un acto legislativo. Agrega De la Cueva que los principios generales representan, en realidad, a la idea de justicia social (El Nuevo derecho..., p. 134). Federico de Castro, a propsito de estas cuestiones, apunta que con la frase principios generales del Derecho se alude directamente a un tipo de exteriorizacin del Derecho, a criterios de valoracin no formulados, con fuerza de evidencia jurdica (Derecho Civil de Espaa, Madrid, 1955, t. 1, p. 459) y Lino Rodrguez-Arias Bustamante; en frase feliz los define como las ideas fundamentales e informadoras de la organizacin jurdica de la nacin (Ciencia y Filosofa del Derecho, Buenos Aires, 1961, p. 599). En los trminos expresados por el artculo 17, parece que no hay duda de que los principios a que se refiere son los que seala Rodrguez-Arias Bustamante, aun cuando podra pensarse que los inspiradores del derecho social no necesariamente sean los mismos, y. gr., que los principios generales del derecho. Claro est que todo sistema jurdico nacional mantiene una unidad sustancial, y sta se manifiesta a pesar de que cada ramo en especial tenga, por su propia naturaleza, un determinado sentido. A reserva de tratar de nuevo el problema al hablar de las fuentes del derecho y, particularmente, del derecho civil, queremos recordar que la tendencia social de nuestro CC vigente fue advertida por Jos Castn Tobeas (El Nuevo Cdigo Civil Mexicano. Un ensayo de Cdigo Privado Social. Rey, de

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D. Privado, ao XVI, N9 189, reproducido en Mxico por la Revista general de legislacin y jurisprudencia, t. 1, ao 1930, pp. 47- 49), y en esa tendencia social indiscutible de nuestra legislacin civil nos hemos apoyado para criticar la exclusin de los principios generales del derecho comn, como norma supletoria de la ley laboral (La teora de las Fuentes. La LFT se funda en mltiples principios algunos de ellos ya expresados en el propio artculo 123 constitucional. De estos principios los ms importantes quedan incluidos dentro del primer captulo de la ley. A ellos vamos a referirnos.

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2. EL EQUIURRIO EN LAS RELACIONES ENTRE TRABAJADORES Y PATRONES, COMO FIN DE LAS NORMAS DE TRABAJO Una de las normas inquietantes en la Ley ha sido, sin duda, la contenida en el artculo 2 que seala a las normas de trabajo como funcin, el conseguir el equilibrio y la justicia social en las relaciones entre trabajadores y patrones. De esta disposicin, seriamente alarmado, ha dicho Trueba Urbina que con ella, la ley le da la espalda al artculo 123 constitucional, cuya funcin es revolucionaria, para imponer el equilibrio burgus del siglo pasado entre trabajadores y patrones (Nuevo Derecho..., p. 257). Nosotros mismos tuvimos antes un punto de vista parecido (La teora de las Fuentes. . .). Creemos ahora que no es para tanto, aunque s nos parece que el precepto de referencia es el resultado de una descuidada redaccin que permitir a quien tenga otra intencin, marcar nuevos rumbos al derecho del trabajo. Concretamente pensamos en la tesis de Baltasar Cavazos a que hicimos referencia en el captulo anterior. No tocaremos en este inciso el problema de la justicia social. Preferimos dedicarle el siguiente apartado. Pero s nos parece necesario dar su verdadero alcance a este equilibrio del artculo 22, el cual reaparece, con un sentido particular, en la fraccin 1 del artculo 450, que atribuye a la huelga la funcin de conseguir el equilibrio entre los diversos factores de la produccin. Qu se entiende, gramaticalmente, por equilibrio? En alguna de sus acepciones el Diccionario de la Lengua Espaola de la Real Academia (1970) lo define como contrapeso, contrarresto, armona entre cosas diversas, o bien, como ecuanimidad, mesura, sensatez en los actos y juicios. Referido al derecho del trabajo y, en particular, el principio general de derecho consignado en el artculo 29 podernos llegar a la conclusin de que su texto intenta expresar un renacimiento de la tesis de que el Estado slo debe funcionar como rbitro, sin partidismos, en la relacin de trabajo?

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No nos parece que la conclusin deba de ser la que envuelve la pregunta. A pesr de que el texto en cuestin, insistimos, est redactado en trminos que dejan lugar a dudas, el concepto de equilil rio no responde a esa idea. En realidad la palabra equilibrio ha tenido un significado propio en nuestro derecho laboral. Hay algo de tradicin que no puede ser ignorado. Es cierto que equilibrio puede equivaler a armona y a mesura, como seala el diccionario, pero lo importante es la manera como debe de alcanzarse. Para ello no podemos limitarnos a una simple y gramatical interpretacin, sino que debemos atender al sentido general de nuestra legislacin laboral. En otras palabras: la declaracin programtica del artculo 2, en el sentido de que las normas de trabajo tienden a conseguir ese equilibrio y la justicia social en las relaciones obrero-patronales, deber ser analizada contemplando cmo funcionan esas normas. Y quien lo haga advertir cmo nuestra legislacin laboral, con todas las limitaciones que apuntbamos en el captulo anterior, es protectora de la clase trabajadora y pone a su disposicin los instrumentos adecuados para obtener del patrn ms prestaciones que, en un anlisis objetivo de costos y sin olvidar la plusvala, procuren a los trabajadores unos ingresos proporcionales a la riqueza que ellos generan con su trabajo. Equilibrio significa, entonces, proporcionalidad y mesura, pero no actitud imparcial ni arbitraje del Estado ante dos contendientes de fuerzas niveladas. El principio general del derecho del trabajo implcito en el artculo 22 ser el de que la funcin de las normas de trabajo y debe entenderse que quedan incluidos los pactos individuales y colectivos, los reglamentos, etc. es lograr que disminuya el diferencial que en perjuicio del trabajador, resulta de que no se reconozca la plusvala que deriva de su trabajo. En rigor, ya debidamente analizado el precepto, podra encontrrsele, a travs de esta interpretacin y pese a su redaccin inadecuada, una connotacin una idea revolucionaria, de transformacin violenta de la sociedad, sino en relacin a la tesis econmica de la plusvala que construy Carlos Marx.

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3. EL CONCEPTO DE JUSTICIA SOCIAL El concepto de justicia social, sobre el cual tendremos que volver en otras ocasiones en esta obra es, sin duda, un concepto difcil de manejar. En nuestros tiempos suele estar en boca de polticos que hacen uso abusivo de l. Ahora la ley que intenta reafirmar una autonoma del derecho laboral que, por evidente, no necesita de mayores apoyos, recoge la idea y la plasma fundamentalmente en dos preceptos: el ya referido artculo 22, y el artculo 17, relativo a las fuentes del derecho del trabajo, tratando de presentarlo pomo el modo especial de ser de la justicia del trabajo. Qu se entiende por justicia social? Son muchos los documentos en que podemos encontrar una respuesta, que no siempre ser satisfactoria y muchas veces contradictoria con otras versiones. Vale la pena, sin embargo, poner algunos ejemplos.

La Iglesia Catlica gusta de hacer referencia a la justicia social. Po X, en Cuadragsimo Ao afirma que esta ley de justicia social prohbe que una clase excluya a la otra de la participacin de los beneficios y Juan XXIII, en puntualiza que en cambio se consideran Criterios Supremos de estas actividades y de estas instituciones la justicia y la caridad social. En el artculo 160 del Cdigo Social de Malinas se determina que al lado de la justicia conmutativa, que regula las cargas y las ventajas sociales, conviene tener en cuenta la justicia social o legal, que es la que procura el bien comn, del que la autoridad es gerente, que todo Individuo miembro del cuerpo social est obligado a servir y a acrecentar. Beneficiario del bien comn, el individuo lo tiene cierta medida a su cargo, por ms que los gobernantes sean en esta materia los primeros responsables. La justicia social debe penetrar en las instituciones y en la vida entera de los pueblos. Su eficacia debe manifestarse sobre todo en la creacin de un orden jurdico y social que informe toda la vida econmica (Montevideo, 1937)

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Lustosa, tambin dentro de una lnea cristiana nos dice que, la justicia social se nos presenta como la virtud que tiene por fin realizar el bienestar de la organizacin social, como una tendencia a repartir equitativamente los bienes naturales. Regula y dirige sobre todo el orden econmico equilibrando las clases sociales y suprimiendo eventualmente las deficiencias del contrato de trabajo (Cit. por Absaln D. Casas. Voz: Justicia Social. Enciclopedia Jurdica Omeba, t. XVII, p. 715) Casas, por su parte, precisa que la justicia social busca afanosamente un equilibrio y justa armonizacin entre el capital y el trabajo, estando ntimamente vinculada al bien comn (Ob. cit., p. 718) Arnoid Toynbee, el conocido economista ingls, seala que el concepto de justicia social vara de acuerdo con el tiempo que se tenga para hacer la revolucin social. Si hay poco tiempo, si la crisis es inminente, justicia social puede equivaler a alimentos, vivienda y ropa. Si la situacin no es tan grav, la justicia social significa la reforma de la estructura econmica y educacin para todos (Cit. por Casas, ob. cit., p. 716). Para Jacques Maritin, en versin de Luis Recasns Siches, se trata ante todo del derecho a un salario justo, pues el trabajo del hombre no es una mercanca sometida a la simple ley de la oferta y la demanda. El salario debe suministrar los medios para la vida del trabajador y de su familia, a un nivel de existencia suficientemente humano, en relacin con las condiciones normales de una determinada sociedad (Luis Recasns Siches, Panorama del pensamiento jurdico en el siglo XX, Mxico, 1963, pp. 841-842). Por ltimo, en el prembulo del Fuero del Trabajo de Espaa, promulgado por decreto de 9 de marzo de 1938 y declarado Ley Fundamental de la Nacin por ley de 26 de julio de 1947 encontramos lo siguiente: Renovando la tradicin catlica, de justicia social y alto sentido humano que inform nuestra legislacin del Imperio el Estado nacional en cuanto es instrumento totalitario al servicio de la integridad patria y sindicalista en cuanto representa una reaccin contra el capitalismo liberal

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y el materialismo marxista, emprende la tarea de realizar con aire militar, constructivo y gravemente religioso la revolucin que Espaa tiene pendiente y que ha de devolver a los espaoles, de una vez para siempre, la Patria, el Pan y la Justicia. Nuestros juristas tambin han hecho aportaciones a esta materia. Trueba Urbina indica que la idea de justicia social no slo tiene por finalidad nivelar a los factores en las relaciones de produccin o laborales, protegiendo y tutelando a los trabajadores, sino que persigue la reivindicacin de los derechos del proletariado, tendientes a la socializacin de los bienes de produccin (Nuevo derecho..., p. 258) y De la Cueva, sin intentar una definicin, precisa, sin embargo, el concepto al afirmar que la idea de la justicia social es una luz que brota especialmente del artculo 123, una categora que regula las relaciones de trabajo en forma diversa a como lo hace la concepcin tradicional de la justicia conmutativa (El Nuevo Derecho..., p. 135). No es ste el lugar para hacer un estudio a fondo sobre el concepto de justicia social. Baste lo ya expuesto, en la medida en que nos permite alcanzar algunas conclusiones. La primera ser la de la variedad del concepto de justicia social. Lo mismo juega dentro de una tesis social de la Iglesia Catlica; en una concepcin socialista como puede ser la de Toynbee; como fundamento social de un Estado fascista o por ltimo, como ideario de una tendencia socializante, en una estructura burguesa: Mxico. La segunda conclusin es que este concepto de justicia parte del supuesto de la desigualdad econmica y traza caminos para superarla. Con ello cambia la orientacin de las formas tradicionales de justicia: la conmutativa intenta la igualdad absoluta; la distributiva, la proporcionalidad de cargas en funcin a la capacidad econmica de cada quien. La justicia social procura la elevacin d1 nivel de vida de los trabajadores (cuando del derecho del trabajo se trata), imponiendo a los patrones determinadas responsabilidades, en favor de un acreedor individual o de la sociedad con acreedora, y puede llegar, inclusive, en

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un sistema socialista, a terminar con la propiedad privada de los medios de produccin. Es decir, la justicia social impone deberes a los particulares frente a otros particulares, slo por su pertenencia a determinada clase social y lleva, inclusive, al Estado a asumir responsabilidades sociales, para cuya atencin (seguro social, vivienda) el Estado recoge las aportaciones de los particulares, patrones y trabajadores y, eventualmente, hace su propia aportacin. El problema radica, volviendo al punto de partida, en la amplitud del concepto. Si la justicia social es bandera de tan diferentes sistemas polticos, econmicos, de credo religioso, dnde encontrar una frmula que satisfaga el requerimiento de certeza, seguridad jurdica, que es un fin del derecho? La conclusin que se alcanza es la siguiente: la propia ley determinar, con sus disposiciones, cul es la idea de justicia social. Esto es, en el artculo 22, tanto al hacer referencia al equilibrio como a la justicia social, se est expresando slo una forma cuyo contenido lo darn las normas particulares del sistema. De todas maneras, no cabe duda de que estas declaraciones generales son peligrosas si, como lo creemos haber demostrado, una misma expresin: equilibrio, justicia social, puede tener tantas y tan encontradas connotaciones.

4. EL TRABAJO COMO DERECHO Y DEBER SOCIALES Dentro de la misma lnea programtica del artculo 22, en el artculo 30 se recoge un viejo anhelo del derecho del trabajo, y aun cuando parece discutible, en la situacin actual de nuestra sociedad que el derecho al trabajo sea una realidad, al menos se empieza a dar forma a esa que es, sin duda, una meta: garantizar a todos los hombres que mediante tina ocupacin razonable puedan adquirir los medios necesarios para vivir con salud y decorosamente. Inclusive se elev a la categora de rango constitucional ese derecho al incorporarlo nada menos que al

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proemio del art. 123 (Decreto de 8 de diciembre de 1978 publicado en el DO de 19 de diciembre de 1978). Es interesante intentar descubrir los antecedentes del art. 30 que los tiene, directos, en la Carta de la Organizacin de los Estados Americanos, aprobada en Bogot, Colombia, en condiciones dramticas y que Mxico firm el 30 de abril de 1948. De la Cueva, miembro de la delegacin mexicana fue quien propuso el texto del artculo 29 b) en el que se seala: El trabajo es un derecho y un deber social; no ser considerado como un artculo de comercio; reclama respeto para la libertad de asociacin y la dignidad de quien lo presta y ha de efectuarse en condiciones que aseguren la vida, la salud y un nivel econmico decoroso, tanto en los aos de trabajo, como en la vejez o cuando cualquier circunstancia prive al hombre de la posibilidad de trabajar. Este pacto fue ratificado por nuestro pas el 23 de noviembre de 1948, por decreto publicado en el DO de 13 de enero de 1949.

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La idea del derecho al trabajo est asociada, histricamente, a todas las luchas sociales. Podramos encontrar antecedentes remotos en la lucha de Espartaco, al frente de los esclavos y en Toms Moro (1478-1535), Lord Canciller de Enrique VIII, cuya Utopa presenta un cuadro de vida democrtica en el que. se perfila como punto de partida la destruccin de la propiedad privada. La Ciudad del Sor, de Toms Campanella (1568-1639), puede reflejar, a su vez, un principio de socialismo utpico. Sin embargo, en orden a encontrar antecedentes ms concretos, habremos de mencionar el Proyecto de Declaracin de Derechos del Hombre, y del Ciudadano, que Maximiliano de Robespierre expone ante la Sociedad de los jacobinos el 21 de abril de 1793, en cuyo artculo 11 se declara que la sociedad est obligada a subvenir a la subsistencia de todos sus miembros, ya procurndoles trabajo, ya asegurndoles medidas de existencia a quienes no estn en condiciones de trabajar. Las ideas de Robespierre se incrustan despus en la Declaracin Constitucional de Derechos de 24 de junio de 1793. En el artculo 8 se determina que los socorros pblicos son una deuda sagrada. La sociedad debe la subsistencia a los ciudadanos desgraciados, sea procurndoles trabajo o sea asegurndoles los medios de existir a los que no estn en aptitud de trabajar. Tambin en Francia, en 1848, se dieta la Constitucin social republicana, obra de la Asamblea Nacional Constituyente, que aceptando el principio de los socorros pblicos, intenta, tmidamente, dar forma a los derechos sociales, al favorecer el desenvolvimiento del trabajo por la enseanza primaria gratuita, la educacin profesional, la igualdad de utilidades entre el patrn y el obrero, las instituciones de previsin y de crdito, los organismos agrcolas, las asociaciones voluntarias y los establecimientos pblicos propios para emplear brazos desocupados. Es el mismo ao del Manifiesto comunista y del primer movimiento social francs. Carlos Marx siempre sarcstico en sus comentarios, a propsito de esta Constitucin, afirma de ella que desbautiza el calendario cristiano y lo bautiza de republicano y troca a San Bartolom en San Robespierre, pero sin cambiar el

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viento ni el tiempo ms de lo que esta Constitucin modific o deba modificar la sociedad burguesa (Carlos Marx y Federico Engels, Obras escogidas en dos tomos, Mosc, 1951, t. 1, p. 152). Enseguida agrega: En el primer proyecto de Constitucin redactado antes de las jornadas de junio, figuraba todava el derecho civil, el derecho al trabajo, esta primera frmula, torpemente enunciada, en que se resumen las reivindicaciones revolucionarias del proletariado. Ahora, se habra convertido en el derecho a la asistencia pblica, y qu Estado moderno no alimenta, en una forma u otra, a sus pobres? El derecho al trabajo es, en el sentido burgus, un contrasentido, un deseo piadoso y desdichado, pero detrs del derecho al trabajo est el poder sobre el capital, y detrs del poder sobre el capital la apropiacin de los medios de produccin, su sumisin a la clase obrera asociada, y por consiguiente, la abolicin tanto del trabajo asalariado como del capital de sus relaciones mutuas (Ob. cit., t. 1, p. 153).

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Afirma en contrario Lucio Mendieta y Nez que la Constitucin de 1848 s acept establecer el derecho al trabajo (El derecho social, Mxico, 1967, p. 101), siguiendo el Proyecto de Manet que en su artculo 2 declaraba que la Constitucin garantiza a todos los ciudadanos: la libertad, la igualdad, la seguridad, el trabajo, la propiedad, la asistencia, puntualizando en el artculo 7? que el derecho al trabajo es el que tiene todo hombre de vivir trabajando. La sociedad debe, por medios productivos y generosos de que disponga, y que sern organizados ulteriormente, proporcionar trabajo a los hombres vlidos que no puedan procurrselo de otro modo (Cit. por Mendieta, ob. cit., p. 101). Podemos encontrar otro antecedente en lo siguiente: en junio de 1860, el Canciller Bismarck presenta ante el Reichstag un proyecto de ley, aprobado nueve aos ms tarde, de acuerdo con el cual el Estado debe cuidar de la subsistencia y del sostenimiento de los ciudadanos que no puedan procurarse a s mismos medios de existencia, ni obtenerlos de otras personas privadas, obligadas a ello por leyes especiales. A aquellos a quienes no faltan ms que los medios y la ocasin de ganar por s su propia subsistencia y la de su familia, debe proporcionrseles trabajo conforme a sus fuerzas y a su capacidad (Mendieta, ob. cit., pp. 101-102. Seala Mendieta haber tomado, a su vez, estos datos de la tesis de Jos Martnez Delgado, Proyeccin Histrica de las Declaraciones de Derechos Sociales, Mxico, 1948). La presin que, a travs de todo el siglo xxx, van levantando los movimientos sociales, que empujan hacia una legislacin ms humana y adecuada a las necesidades del proletariado, deftrmina, en marzo de 1871 el movimiento conocido como La Comuna de Pars, primer intento de gobierno popular, que tuvo efmera duracin y una trascendencia social considerable. Pese al fracaso en que concluye, con la matanza inmisericorde de 28 de mayo de 1871, la Comuna de Pars triunfa en la medida en que se convierte en una dramtica llamada de atencin a los gobiernos. Inglaterra vota el 29 de junio del mismo ao, la primera ley en favor de las Trade-Unions y Francia misma, pese al triunfo de la reaccin, establece la libertad de asociacin y en 1884 vota el Parlamento la ley que

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reconoce el derecho de asociacin profesional. Guillermo II, en Alemania, provoca la renuncia de Bismarck, el 20 de marzo de 1890, al dictar una resolucin favorable a los trabajadores en la huelga minera de 1889. La Primera Guerra Mundial, de 1914-1918 marca, probablemente, el punto lgido en la evolucin de los derechos sociales. Paralelo a ello, el movimiento revolucionario en Mxico produce, de igual manera, su transformacin radical. Quertaro en 1916 y 1917 y Versalles en 1919, son las ciudades en que nace el nuevo derecho. Trueba Urbina ha demostrado con razones convincentes, que en Versalles se conoca nuestra Constitucin social, a travs del lder obrero norteamericano Samuel Gompers (Nuevo Derecho..., p. 125), por lo que puede afirmarse que inspir a los autores del Tratado que puso fin a la Primera Guerra Mundial, aun cuando deban ser tambin considerados como antecedentes, segn menciona De la Cueva, la Conferencia de Leeds, reunida el 5 de julio de 1916, las de Londres de 1917 y 1918 y la de las Uniones Cristianas, celebrada en El Havre, en 1918; la iniciativa presentada al Parlamento, tambin en 1918, por Justin Godard, miembro del gabinete francs, para que su comisin de trabajo redactara una Carta Internacional del Trabajo y, fundamentalmente, la Carta de Berna, aprobada en la Conferencia de Berna celebrada despus del armisticio, a propuesta de la Federacin Sindical Internacional (Derecho Mexicano del Trabajo, t. 1, p. 311). A partir de ese momento, proliferan las constituciones y leyes en que se reconoce el derecho al trabajo. El artculo 163 de la Constitucin de Weimar, el artculo 46 de la Constitucin de la Repblica espaola de 9 de diciembre de 1931 y los artculos 12 y 118 de la Constitucin de la U. R. S . S. de 5 de diciembre de 1936, por mencionar slo algunas, afirman el derecho al trabajo e inclusive, el deber de trabajar. La Segunda Guerra Mundial, de 1940 a 1945 detiene dramticamente, el progreso social, en una hecatombe inconcebible. Pero de ella surgen nuevos documentos en los que el derecho al trabajo se re- afirma como una de las ms importantes

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granadas sociales. As podemos invocar la Declaracin de Filadelfia, dictada con motivo de la Conferencia Internacional del Trabajo, celebrada en el ao de 1944, que pugna por la conservacin plena del empleo y la elevacin del nivel de vida; el artculo 55 de la Carta de las Naciones Unidas, aprobada en San Francisco, California, el 26 de junio de 1945, cuyo inciso a) intenta promover el trabajo permanente para todos; la Constitucin francesa, aprobada en el referndum de 13 de octubre de 1946, en cuyo prembulo se afirma que toda persona tiene el deber de trabajar y el derecho a obtener un empleo. Llegamos as a la Carta de la OEA, cuyo texto, en lo conducente decamos, es obra de Mario de la Cueva, para culminar el proceso con la Declaracin Universal de Derechos Humanos, aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el da 10 de diciembre de 1948, en cuyo artculo 23, inciso 1 se determina que toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre eleccin de su trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la proteccin contra el desempleo. Las races de nuestro artculo 30 son, entonces, obvias. El derecho al trabajo ha sido la aspiracin constante de todos los movimientos sociales. Nuestro derecho vigente lo consagra, ya, desde el 1? de mayo de 1970. Pero cabe preguntar: cules son sus alcances y sus lmites? A responder esas preguntas, dedicaremos los prrafos siguientes. El derecho al trabajo presenta, sin duda alguna, varias formas de manifestarse. Podramos hablar, en primer trmino, del derecho a adquirir un empleo. En segundo lugar, del derecho a conservar un empleo.

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La primera manifestacin, aun cuando se exprese programticamente en forma absoluta es, siempre, relativa. En todo caso depender de la condicin de cada pas y del equilibrio econmico y demogrfico que pueda lograrse. Puede tener diferentes expresiones: el Estado asume por s mismo la obligacin de dar empleo, o bien, el Estado obliga a los particulares para que stos lo hagan. Tiene, en ocasiones, una institucin complementaria que slo puede operar en pases con una situacin econmica privilegiada, y un adecuado sistema de seguridad social: el seguro de desempleo. La realidad de las cosas es que el derecho a adquirir un empleo, por stas y otras muchas consideraciones, tiene mucho de utpico. La segunda manifestacin del derecho al trabajo suele presentar mejores perspectivas. Se traduce en una frmula que podra ser la siguiente: todo trabajador tiene derecho a conservar el empleo, salvo que hubiere una causa justa para privarle de l. Este principio se identifica como el de la estabilidad en el empleo. La estabilidad puede ser, igualmente, absoluta y relativa. Es absoluta en el caso previsto en el concepto: el trabajador no podr ser separado, sin motivo. Es relativa cuando, en determinados casos, el patrn puede separar al trabajador, sin que ste tenga la posibilidad de ser reinstalado, aunque la ley le otorgue esa accin, en virtud de que el patrn quede facultado para optar por el pago de una indemnizacin. Despus volveremos sobre estos problemas. Sin embargo, debemos sealar que en Mxico, segn Trueba Urbina, el texto original de la fraccin XXII del artculo 123 constitucional consagraba la estabilidad absoluta al disponer que el patrn estar obligado, a eleccin del trabajador, a cumplir el contrato o a indemnizarlo con el importe de tres meses de salario. Posteriormente SCJN, mediante ejecutora dictada el 25 de febrero de 1941 (Oscar Cu) estableci que la reinstalacin forzosa era imposible por tratarse de una obligacin de hacer y sustituy en todos los casos la obligacin, por el pago de una indemnizacin. La reforma constitucional de 1962 vino a reducir al alcance de la interpretacin

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jurisprudencial pero, considerando el texto original, limit el derecho de los trabajadores para conservar su empleo, al establecer una estabilidad relativa (El Nuevo artculo 123, pp. 245 y ss.). El derecho al trabajo, en su primera manifestacin: derecho a exigir un empleo, tena slo una expresin relativa y ambigua en la ley de 1931, en cuyo artculo 111, fraccin 1, se estableca, sin reglamentarlo debidamente, un derecho de preferencia en favor tanto de los mexicanos, como de quienes hubiesen servido satisfactoriamente con anterioridad y, por ltimo, en favor de los sindicalizados. La Ley de 1970, en una lnea paralela, vino a precisar este derecho en sus artculos del 154 al 157 en los que, adems de consagrar la misma preferencia de su predecesor, establece una accin ante los tribunales de trabajo que podra desembocar en un laudo que constituya la relacin laboral en contra de la voluntad del patrn, tal como se precisa en el artculo 157

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El deber de trabajar, segn se configura en el artculo 30, tiene ms el carcter de una declaracin programtica, y no expresa una obligacin jurdica concreta. Parece seguir una lnea semejante a la del artculo 12 de la Constitucin de la URSS en el que se sealaba que el trabajo en la URSS es, para todo ciudadano apto para el mismo, un deber y una honra, de acuerdo con el principio: El que no trabaja, no come. Entre nosotros se precisa en el artculo 134 de la propia ley, fracciones III y IV, que indican que los trabajadores debern desempear el servicio bajo la direccin del patrn o de su representante, a cuya autoridad estarn subordinados en todo Lo concerniente al trabajo, y que los trabajadores debern ejecutar el trabajo con la intensidad, cuidado y esmero apropiados y en la forma, tiempo y lugar convenidos. El incumplimiento de este deber de trabajar deber entenderse como una falta de probidad susceptible fundar un despido, segn se dispone en el artculo 47, fraccin. II. En realidad estos derechos y deberes sociales de trabajar constituyen ms declaraciones de principios que normas, es decir, no, por s mismos, derechos y obligaciones. 1robablemente podra ponerse en tela de juicio su inclusin en el art. 123 constitucional y la ley. En todo caso la amarga realidad social de nuestros das hace latente por el derecho al trabajo no es ms que una utopa.

5. LA LIBERTAD, LA IGUALDAD, LA DIGNIDAD Y LA SALUD DE LOS TRABAJADORES COMO FINES DEL DERECHO LABORAL El artculo 30 de la ley, al que Mario de la Cueva su autor califica de insaciable (El Nuevo Derecho..., p. 108), es rico en sugestiones y principios. En su segundo prrafo seala que el trabajo: no es artculo de comercio, exige respeto para las libertades y dignidad de quien lo presta y debe efectuarse en condiciones que aseguren la vida, la salud y un nivel econmico decoroso para el trabajador y su familia. A qu se refiere la frase el trabajo no es artculo de comercio?

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En realidad, es preciso asomarse a las explicaciones que sobre la naturaleza de la relacin de trabajo, se han dado, para poder entender esta idea. Para los romanos y esa tesis sigui dominando hasta el Cdigo Napolen el contrato de prestacin de servicios personales era considerado como un arrendamiento de servicios. Precisamente, la Seccin Primera, del libro III, ttulo VIII, captulo III del Cdigo Napolen trata: Del arrendamiento de domsticos y obreros, y a ellos dedica slo los artculos 1780 y 1781.

Carnelutti, comprendiendo la insuficiencia de la tesis del arrendamiento, ya que no es posible devolver la energa prestada por el trabajador (y ello contradice la esencia del arrendamiento: devolver la cosa arrendada), lanz la tesis de que el trabajador venda su energa de trabajo. Se trataba, entonces, de un contrato de compra venta, ya que Carnelutti, en una conclusin que l mismo calific de audaz, admiti que la energa humana, en cuanto es objeto de contrato, es una cosa (Studio suite Energice come Oggeto di Energice Elctrica, cit. por De la Cueva, Derecho Mexicano del Trabajo, t. 1, p. 449). Estas explicaciones sobre la naturaleza del trabajo y otras ms, y. gr., la que sostiene que el de trabajo es un contrato de sociedad, pierden de vista que el derecho del trabajo no es un derecho econmico sino, bsicamente, un instrumento jurdico que contempla al hombre como tal e intenta protegerlo en su vida, en su dignidad, en su salud. De esa manera no puede admitirse que se apliquen sin ms, a la energa de trabajo, los calificativos aplicables a las cosas. Por ello ha surgido el principio de que el trabajo no es un artculo de comercio, concepto que est ntimamente vinculado al rechazo de la esclavitud. El principio de la libertad de trabajo que se apunta tambin en el artculo 3, tiene su ms clara expresin en el artculo 40 de la ley que dispone que No se podr impedir el trabajo a ninguna persona ni que se dedique a la profesin, industria o comercio que le acomode, siendo lcitos, el cual, transcribe, palabras ms o menos, el primer prrafo del artculo 52 constitucional. No es necesario buscar todos los antecedentes de este precepto. Su origen est, sin duda, en el Edicto

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Turgot, que puso fin al sistema corporativo, en el cual se dice, precisamente, lo siguiente: Perseverando en la resolucin que siempre hemos sostenido de terminar los abusos que existan en las corporaciones y comunidades... hemos juzgado necesario establecer para el porvenir reglas a favor de las cuales la disciplina interior y la autoridad domstica de los maestros sobre los obreros se mantengan, sin que el comercio y la industria sean privados de los beneficios atingentes a la libertad (tomado de Cabanellas, Derecho Sindical y Corporativo, Buenos Aires, 1959, p. 72). Este principio de libertad alcanza una expresin ms concreta el artculo 40 de la ley el cual seala, a propsito de la duracin de los contratos de trabajo que Los trabajadores en ningn caso estarn obligados a prestar sus servicios por ms de un ao, y se matiza por lo dispuesto en el artculo 134, fraccin III, de acuerdo con el cual los trabajadores tienen la obligacin de desempear el servicio bajo la direccin del patrn o de su representante, a cuya autoridad estn subordinados en todo lo concerniente al trabajo. De ello se entiende que fuera de sus obligaciones especificas, no habr tal subordinacin. La igualdad es una de las metas principales del derecho del trabajo, si bien, por una razn que no se explica, suele referirse slo al problema del salario. As, en el artculo 123 constitucional, inciso A, prrafo VII, se dice que Para trabajo igual debe corresponder salario igual, sin tener en cuenta sexo, ni nacionalidad. El artculo 86 de la ley recoge el mismo principio al asentar que a trabajo igual, desempeado en puesto, jornada y condiciones de eficiencia tambin iguales, debe corresponder salario igual. El problema de la desigualdad en el trabajo ha sido uno de los factores determinantes de mayores y ms graves conflictos. Histricamente se asocia a las luchas por obtener igual salario para las mujeres y nios que para los hombres, que lo tenan diferente slo en razn del sexo o de la edad. La diferencia de salario slo motivada por la nacionalidad, fue una de las causantes de la trgica huelga de Cananea. Por ello la ley, en el ltimo prrafo del artculo 32 precisa que

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no podrn establecerse distinciones entre los trabajadores por motivo de raza, sexo, credo religioso, doctrina poltica o condicin social.

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Este hermoso principio tiene, sin embargo, un lmite serio, que se acenta a niveles constitucionales, en nuestro pas: la diferencia, al menos en orden a la preferencia e inclusive, a la posibilidad de realizar determinado tipo de actividades, en razn de la nacionalidad y an de la manera como sta se adquiere. En el artculo 32 constitucional se limita, en favor de los mexicanos por nacimiento, el derecho de pertenecer a la Marina Nacional de Guerra o a la Fuerza Area, o para ser capitn, piloto, patrn, maquinista, mecnico o, en general, tripulante de barco o aeronave mexicana; para ser capitn o prctico de puerto, comandante de aerdromo o agente aduanal. La preferencia en favor de los mexicanos respecto de los extranjeros para ocupar vacantes o puestos de nueva creacin, queda consagrada en el artculo 154 de la ley y en el artculo 72 se determina que slo podr haber hasta un diez por ciento de trabajadores extranjeros en las empresas, y ninguno en las categoras de tcnicos y profesionales. Esta discriminacin suele explicarse como una medida de defensa migratoria. En nuestro concepto no se justifica. En el caso del rechazo a los mexicanos por naturalizacin, no slo no se justifica, ni se explica, sino que resulta abominable. Con razn se ha dicho que nuestro pas, que consagra todo tipo de libertades e igualdades, respecto de sus propios nacionales establece, por el contrario y por lo menos, tres categoras: mexicanos de primera, que son los mexicanos por nacimiento, residentes en el pas por ms de veinte aos, hijos de padre o madre mexicanos y para, quienes, en exclusiva, se reserva el honor de la Presidencia de la Repblica (artculo 82-1, de la Constitucin); mexicanos de segunda, que lo son por nacimiento, pero hijos de padre y madre extranjeros y mexicanos de tercera, que lo son por naturalizacin. Dentro de esta clase an podra encontrarse otra clasificacin, si bien sta slo atiende al trmite de su naturalizacin, que puede ser ordinaria o privilegiada. El nacionalismo a ultranza o chauvinismo no juega con las modernas corrientes del pensamiento. Las alianzas comerciales internacionales; la supresin de visados para internarse y an trabajar en otro pas, son, entre otros, signos de un tiempo nuevo. Ojala que algn da lo comprenda el legislador mexicano y que se eliminen stas y otras discriminaciones, en nuestro sistema Jurdico.

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La garanta de la salud y la vida y la obtencin de un nivel decoroso para el trabajador y su familia, son principios que tambin iluminan nuestro derecho. La previsin y la seguridad sociales han tomado a su cargo las das primeras metas. La ltima intenta resol- verse mediante la institucin de los salarios mnimos generales y profesionales. En el segundo prrafo del artculo 90 se dice, a propsito de ello, que el salario mnimo deber ser suficiente para satisfacer las necesidades normales de un jefe de familia en el orden material, social y cultural, y para proveer a la educacin obligatoria de los hijos. Se ha resuelto, acaso, el problema, de esta manera? Lamentablemente no es as. Una permanente alza de precios que invoca, como pretexto, precisamente el alza anual de los salarios mnimos, ha convertido a stos, siempre, en un salario de hambre. Mario de la Cueva ha dicho, que la fijacin de los salarios mnimos muestra la pobreza de alma de los miembros de las comisiones respectivas y de los dirigentes del movimiento sindical, que no son capaces de hacer valer los derechos del trabajo (El Nuevo Derecho..., p. 111). En nuestro concepto la razn fundamental de la insuficiencia de los salarios mnimos tiene races ms profundas. La economa no puede quedar regida slo por la buena o mala voluntad de los que fijan precios y salarios. Somos un pas en desarrollo, lo que quiere decir: un pas subdesarrollado, con ganas de - dejar de serlo. El empuje econmico queda a cargo de una minora que arrastra las carencias de una poblacin en constante aumento, sin que aumenten los satisfactores en la misma proporcin. Las familias obreras y campesinas mexicanas son muy prolficas y el salario de los jefes de familia, totalmente insuficiente. Si en una solucin que parece fcil, se aumentan los salarios, aumentarn de inmediato los precios y el resultado ser una moneda que se devala hacia dentro, hacia su poder adquisitivo independientemente de sus devaluaciones externas. Claro est que la frmula contraria, tan de moda en el Mxico neo-liberal de hoy, de congelar los salarios y permitir, con mayor liberalidad, el movimiento de los

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precios, particularmente de los que corresponden a los servicios estatales: gasolina, electricidad, agua, etc., slo conduce a la de pauperizacin de la clase obrera, a la aparicin intensa de la economa informal y al desquiciamiento total de la economa.

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CAPITULO VI LA NATURALEZA JURIDICA DEL DERECHO 1. Planteamiento del problema. 2. La relacin entre derecha pblico y derecho privado. 3. El derecho social. 4. Las nuevas corrientes. 5. La ubicacin del derecho del trabajo.

1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA En la tarea de establecer los conocimientos preliminares sobre una determinada disciplina, el jurista no puede menos que abordar el problema por lo dems muy grato de ubicar a la materia jurdica que lo inquieta, en el lugar que le corresponde, dentro de la clasificacin del derecho. A esto se le llama determiair su naturaleza jurdica. Es, en suma, un problema de clasificacin y, por lo tanto, de ciencia del derecho, ya que el derecho es objeto de una ciencia, precisamente porque puede ser clasificado. Alberto de Ezcurdia, al destacar los atributos del conocimiento cientfico ha sealado, que le corresponde la organizacin sistemtica de las ideas o de los hechos, considerados ms bien en su aspecto relacional (Lecciones de Filosofa de la Ciencia, Textos Universitarios, Mxico, 1970, p. 19). La preocupacin por clasificar al derecho es, ciertamente, antigua. En el Digesto aparece ya la clsica distincin de Ulpiano, a virtud de lo cual el derecho pblico tendra por objeto el gobierno de la Repblica romana y el privado pertenecera al provecho de cada individuo en particular (L. 1, t. 1, 2). A partir de entonces son mltiples los intentos por encontrar una frmula adecuada para esa que es, en realidad, la primera, importantsima, subclasificacin del derecho. Federico de Castro menciona que a principios de siglo se podan concitar unas diecisiete teoras y que hoy se podra llegar sin dificultad al medio centenar (Derecho civil de

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Espaa, Madrid, 1955, t. 1, p. 86). Es posible que el intento derive en un resultado negativo; sin embargo creemos indispensable atender este problema cuya solucin, de alcanzarse, nos permitir una mejor definicin del derecho del trabajo.

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2. LA RELACIN ENTRE DERECHO PBLICO Y DERECIO PRIVADO A pesar de que intentamos distinguir a ambas ramas del derecho, en el enunciado preferimos utilizar la expresin relacin. Esto obedece a una razn importante: para algunos autores que despus researemos (Kelsen,.Duguit), no cabe diferenciarlos. Esto pone de manifiesto un problema que consiste en que la doctrina, frente a la relacin derecho pblico y derecho privado, ha adoptado mltiples posturas, pero todas ellas pueden incluirse en tres grupos, segn seala De Castro: teoras dualistas, teoras pluralistas y teoras negativas (ob. cit., t. 1, pp. 86 y ss.). Es importante que sealemos las caractersticas de cada una de ellas y formulemos, en cada caso, la crtica o comentario que corresponda. a) Teoras dualistas. Podemos mencionar las siguientes: Teora del inters en juego. Se debe a Ulpiano, a quien ya nos referimos. De acuerdo a la traduccin de Demfio de Buen derecho pblico es el que mira al estado de la cosa romana y el derecho privado, el que se refiere al inters de los particulares (Introduccin al Estudio del derecho civil, Madrid, 1932, p. 18). Esta distincin est contenida en las Instituciones de Justiniano (L. 1, t. II, 4) y en el Digesto, en el que aparece con una interpolacin que, al decir de De Buen, parece contradecir el texto original (ob. cit., p. 19) y tiene an un fuerte arraigo, en cuanto es muy expresiva, si bien no resiste, indudablemente, un anlisis detenido. Crtica. Podramos encontrar mltiples crticas a esta tesis. Nos parece oportuno, sin embargo, hacer referencia slo a la de Kelsen para quien, el criterio del inters obedece a razones meta jurdicas. Querer calificar jurdicamente las normas de Derecho con arreglo al fin que aspiran a realizar, equivaldra a pretender clasificar los cuadros de un museo por su precio; y uno y otro criterio son igualmente inservibles. La divisin de las proposiciones jurdicas slo puede referirse al contenido o a la articulacin de los hechos que constituyen la condicin o la consecuencia; por tanto a objetos inmanentes, no trascendentes al Derecho. Por lo dems agrega Kelsen es sencillamente imposible determinar de cualquier norma jurdica si sirve al inters pblico o al inters privado. Toda norma sirve

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siempre a uno y otro (Teora general del Estado, traduccin de Luis Legaz Lacambra, Madrid, 1934, p. 106). Teora del Sujeto. Con mayor pretensin de rigor tcnico las teoras del su jeto estiman que ser derecho pblico el que regule las relaciones en las que el Estado acta; sern de derecho privado las relaciones en las que intervienen, nicamente, los particulares. Es innegable que en esta corriente se acusa una notable influencia de la tesis de Ulpiano De Castro atribuye a Carlos de Secondat, Barn de la Brde y de Montesquiev, mejor conocido por la ltima parte de su ttulo, ser partidario de esta teora. (Ob. oit., t. 1, p. 90, nota 2.) Crtica. No es admisible esta distincin, porque no siempre los sujetos de una relacin jurdica, actan del mismo modo. El Estado participa en relaciones de coordinacin cuando realiza actos en los que no ejerce su soberana, al celebrar, con un particular, un contrato de arrendamiento o de compra-venta. A su vez los particulares intervienen en relaciones de derecho pblico cuando hacen valer sus derechos polticos, y el de votar. Teora de la distinta naturaleza de la norma protectora. De acuerdo con Thon (oit. por De Buen, Introduccin, pp. 21-22), sern de derecho pblico las nonnas protegidas por accin pblica y de derecho privado las normas protegidas por accin privada. Crtica. Dos son los puntos sobresalientes de la crtica a esta tesis. En primer trmino, que hay derechos privados protegidos por accin pblica y derechos pblicos protegidos por accin privada. En segundo lugar, que se atiende a una situacin ajena a la norma, lo que deja en pie el problema de determinar cules son los derechos que deban ser protegidos por una y otra accin. Ferrara (cit. por De Buen, Introduccin, p. 22) seala, a propsito de ello, que la forma de la accin es la consecuencia y no la causa de la naturaleza de la norma. Por otra parte Francisco Bonet Ramn ha precisado que hay derechos privados protegidos por una accin pblica y derechos pblicos que requieren del ejercicio de una accin privada. Esto ocurre con frecuencia en el derecho penal. El Estado, y. gr., persigue de oficio algunos delitos cometidos en perjuicio de los particulares

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y hay, a cambio de ello, situaciones delictivas que son perseguidas a instancias del ofendido (Introduccin al Derecho Civil, Barcelona, 1956, p. 120) Teora de la patrimonialidad. Para algunos autores el derecho privado constituye el derecho patrimonial. El derecho pblico, por el contrario, no tiene ese contenido. Apoyan esta tesis, entre otros, Wach y Endemann (cits. por De Buen, Introduccin, p. 22). Crtica. Este punto de vista resulta inaceptable en virtud de que dentro del derecho privado existen multitud de instituciones que no tienen, per se, un contenido econmico, v.gr.: el derecho al nombre, los derechos de familia, etc. Por el contrario las normas de derecho fiscal, de indiscutible carcter pblico son eminentemente patrimoniales. Tesis que establece la distincin en funcin de la distinta naturaleza, pblica o privada, de la institucin a que pertenece cada relacin jurdica. Se funda esta tesis, en cuanto a los antecedentes doctrinales que la inspiran, en el pensamiento de Gierke y de Donati. Ha sido expuesta por Dmfio de Buen y desarrollada excelentemente entre nosotros por Gabino Fraga (De Donati, vase Fondazione della Scienza del Diritto, Modena, 1929, pp. 159-183; de De Buen, Introduccin al Estudio del Derecho Civil, Madrid, 1932, pp. 26-29 y de Gabino Fraga, Derecho Administrativo, Mxico, 1939, pp. 95-102), Donati parte del supuesto de la unidad real del derecho. Sin embargo es posible hablar de una divisin, de una distincin entre derecho pblico y derecho privado. El problema que ha hecho tan difcil encontrar una distincin razonable, radica en que se ha intentado establecer la diferencia en funcin de la norma o de los conjuntos de normas. As se habla, y. gr., de que el derecho civil es derecho privado. Con ello se quiere significar que las normas que constituyen el derecho civil, son de derecho privado. Pero la solucin, segn Donati, estar en desplazar la atencin, de la norma hacia la relacin jurdica. De esa manera se establecer la diferencia entre relaciones de derecho privado y relaciones de derecho pblico.

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En qu cabe hacer la distincin? Para Donati hay que distinguir en toda relacin jurdica, la materia y el contenido. Si se pretende hacer una distincin en las relaciones jurdicas, habr siempre que atender a la materia, ya que el contenido, o sea, el fin de la norma, siempre lo constituye un inters colectivo. Es precisamente esa nota permanente de la norma lo que determina la unidad real del derecho. Las relaciones jurdicas pblicas tienen por materia, desde el punto de vista del sujeto, un rgano dotado del poder de soberana (supremaca) y desde el punto de vista de los intereses, un inters colectivo directo (p. 170). Las relaciones jurdicas privadas tienen, a su vez, por materia, desde el punto de vista de los sujetos en todo caso, dos (sujetos) privados, considerando como tales tanto al Estado, en cuanto realiza actos de gestin con miras particulares, como a las personas jurdicas privadas. Desde el punto de vista de los intereses, la materia puede consistir en un inters colectivo, del que son portadoras las personas jurdicas privadas, o bien en un inters estrictamente privado, pero que tiene reflejos de intereses colectivos: en uno y en otro caso, un inters colectivo indirecto (pp. 170-171). Para De Buen la tesis de Donati es til en cuanto subraya que toda relacin jurdica descansa sobre un inters colectivo y, adems, en cuanto acenta que ese inters puede realizarse directa o indirectamente. Sin embargo, en su concepto, esa dualidad debe de ser sustituida por otra, fundada en la distinta manera de perseguir el inters social, que estima inseparable de toda relacin jurdica. Considera De Buen que la distincin entre derecho pblico y derecho privado es fundamental en el derecho moderno. Esa distincin no debe buscarse, sin embargo, en preceptos determinados, sino, a la manera de Donati, en las relaciones jurdicas y an mejor (afecta) a conjuntos de relaciones jurdicas constituidas en unidad como ms102), instituciones. De esa suerte seala De Buen puede decirse que la propiedad y la familia son de derecho privado y que la organizacin poltica es de derecho pblico; en cambio, preceptos aislados

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reguladoras de una y otra instituciones no son, por s solos, ni de derecho privado ni de derecho pblico; lo son en cuanto estn subordinados al pensamiento cardinal de las instituciones a que se refieren (p. 26). En los trminos anteriores para De Buen puede definirse al derecho pblico afirmando que es el regulador del conjunto de instituciones donde se manifiesta la organizacin de la vida social, encuadracion dada en la organizacin jerrquica del Estado. Derecho privado agrega es el regulador del conjunto de instituciones en que se manifiesta la organizacin de la vida social que el Estado no incurre para su estructura (p. 26).

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La cualidad fundamental del derecho pblico es la de ser un derecho de mando y jerarqua. En cambio, el derecho privado (es) un derecho de igualdad y libertad. Estas notas no son exclusivas, afirma De Buen, ya que el derecho pblico suele dejar un cierto margen a la libertad otorgando libertades polticas y autonoma administrativa y acepta tambin, en algunos aspectos, el principio de igualdad (en los derechos polticos). A su vez en derecho privado se sealan a la libertad lmites muy estrechos en determinados terrenos (ms cogens) y se sancionan desigualdades resultantes del derecho de mandar y la obligacin de obedecer (patria potestad) . Lo que determina la distincin entre el derecho pblico y el derecho privado es, pues, la forma de las relaciones jurdicas, el que se las encaje o no en la organizacin estatal, concluye De Buen. Para este autor, en el derecho pblico acta como sujeto una corporacin pblica. Sin embargo, no todas las relaciones en que el Estado o las corporaciones intervienen, son de derecho pblico. Slo tendrn ese carcter las relaciones resultantes del engranaje de una persona social y colectiva con sus miembros integrantes para el cumplimiento de los fines sociales (relaciones corporativas) y las relaciones de igualdad, superioridad o sometimiento del Estado o de las corporaciones pblicas con sus organismos anlogos, subordinados o superiores (relaciones jerrquicas) (p. 27). Gabino Fraga acepta, en principio, la tesis de De Buen. Sin embargo prefiere sustituir lo que ste toma de Gierke y por ello menciona a las atribuciones del Estado, en lugar de utilizar la expresin relaciones corporativas y jerrquicas. Para Fraga, entonces, son de derecho pblico las relaciones derivadas de todos los actos encaminados a la organizacin adecuada para el ejercicio de la funcin estatal; las que tengan por objeto proveer al Estado de los medios adecuados para su sostenimiento y, en tercer lugar, aquellas que resulten del ejercicio mismo de las atribuciones, en los casos en que el Estado acte por va de regulacin o de control de las actividades privadas (de indiscutible carcter pblico) y las que resulten en los casos en que el Estado intervenga prestando a los particulares un servicio, cuando con l se satisface una necesidad colectiva. ste sera el caso seala Fraga del aprovechamiento individual de bienes del dominio pblico.

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Lo anterior no excluye admite Fraga que, en ocasiones y particularmente cuando por el ejercicio de las atribuciones del Estado se causen daos a particulares, dando nacimiento a la responsabilidad del Estado, se apliquen normas ni slo de derecho pblico, ni slo de derecho privado. A stas Fraga las califica de normas de carcter especial. Establecidos los anteriores supuestos, Fraga define al derecho pblico como el consunto de normas que rigen la organizacin del Estado y la actividad de ste directamente encaminada al cumplimiento de las actividades que a l mismo corresponden y al derecho privado como el conjunto de normas que rigen las relaciones entre los particulares y. es aplicable a aquellas en que el Estado interviene, cuando la actividad de ste no afecta inmediatamente a la satisfaccin que le est encomendada, de las necesidades generales (p. 102. En la undcima edicin, Mxico, 1966, ver p. 79 y ss.). b) Teoras pluralistas. Segn advierte De Castro, hay autores que partiendo de la base de que slo cabe hacer la distincin en funcin del inters o del sujeto, encuentran que hay ramas del derecho (especialidades), que no pueden encajar plenamente en uno o en otro grupo. Consecuentemente se ven en la necesidad de hablar de otros grupos diferentes, as distinguen entre derecho privado, derecho de asociaciones y derecho internacional pblico (Jung); entre derecho privado en sentido estricto, derecho pblico y derecho de las comunidades sociales y de sus partes, sin considerar en esta clasificacin al derecho de la Iglesia y al derecho internacional pblico (Lehmann); entre derecho de coordinacin, derecho de subordinacin y derecho de incoordinacin (Walz). Podemos tambin considerar en este grupo a los partidarios del derecho social); entre derecho estatal, derecho de los estados y derecho comn (Huber y Sauer, entre otros). Estas tesis, como atinadamente observa De Castro, al parte de un supuesto falso: el de que puede hacerse la distincin en funcin del inters o del sujeto llegan,

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lgicamente, a una conclusin errnea. Admiten, por consiguiente, las mismas crticas de las teoras en que se apoyan (De Castro, ob. oit., t. 1, pp. 94 y ss.). c) Teoras negativas. Afirman que el derecho es nico y sostienen que si el derecho se divide en dos esferas, cada una con propios y distintos caracteres, formando dos sistemas cerrados, la conclusin aunque en apariencia inesperada, es inevitable: slo uno de los dos sistemas deber llamar- se Derecho, y el otro deber separarse como extra jurdico (De Castro, ob. oit., t. 1, p. 96). Desde el punto de vista de Hamaker, slo es derecho el privado: El derecho pblico ser el mandato de la autoridad en forma de ley. Esta tesis, segn De Castro, tiene races kantianas (p. 96, nota 2). Para Kelsen no cabe establecer diferencias ya que toda norma jurdica es estatal y el sistema jurdico es un sistema unitario (Teora general del Estado, p. 105 y ss.). De acuerdo con Len Duguit el derecho es indivisible en cuanto todas sus normas responden, como fin ltimo, a la solidaridad social (cit. por De Castro, ob. cit., t. 1, p. 97). Estas teoras negativas llevan de la mano a una consideracin complementaria. Si se estima que la cohercibilidad es atributo especfico de la norma jurdica, habr que determinar si esa nota caracterstica se encuentra tanto en el derecho pblico como en el privado. Puede suponerse que en las llamadas relaciones de coordinacin entre particulares y en las de subordinacin que se establecen entre aquellos y el Estado, la cohercibilidad ser nota constante. Donde puede existir alguna duda es en las relaciones en las que el Estado, actuando sin los atributos de plena soberana, pero siempre sujeto a un rgimen de privilegio, constituye el sujeto obligado en la relacin jurdica. Sin embargo, si se piensa en el sistema de la divisin de poderes y en una forma de control fundada en el establecimiento de responsabilidades de los funcionarios y empleados pblicos, se puede llegar a la conclusin de que, sin el rigor que presenta en las otras relaciones, tambin en stas se da la caracterstica de la cohercibilidad.

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Las teoras negativas no pueden .ser criticadas en orden a errores internos, sino en cuanto a que su idea del derecho resulta inaceptable segn expresa De Castro ya que no conciben que puedan existir, sin perder el atributo de la juridicidad, dos rdenes distintos. En definitiva estas teoras responden a planteamientos polticos que reaccionan contra las ideas individualistas de las tesis dualistas, pero llevan implcito el peligro de poner el derecho al servicio del poder (ob. cit., t. 1, p. 98).

3. EL DERECHO SOCIAL Los ms de los autores de derecho del trabajo, se inclinan por ubicar a ste dentro del grupo de los derechos sociales. Segn lo antes expuesto, tal postura implica una tesis pluralista, que admitira, en vez de la clsica distincin bipartita: derecho pblico y derecho privado, una tercera categora que estara representada, precisamente, por el derecho social. El concepto de derecho social es, pese a su reiterada utilizacin doctrinal y del lenguaje comn, un concepto difcil. Ya Castutn Tobeas ha sealado lo convencional de la expresin socializacin del derecho en funcin de que todo derecho es social por excelencia (La socializacin del derecho y su actual panormica, Madrid, 1965, p. 10) y recuerda la frase de Pascual Marn quien dice que hablar del fenmeno de la socializacin del Derecho en sentido cualitativo constituye una -.gran redundancia: el Derecho no se puede concebir ms que como fenmeno y ciencia eminentemente social. Lo que hoy se llama socializacin del Derecho solamente se puede entender en sentido meramente cuantitativo, a causa de que el problema social era en otros tiempos infinitamente menos acusado que en los nuestros (Manual de Introduccin a la ciencia del Derecho, Barcelona.

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El Derecho Pblico, aunado no sobre una abstraccin, el Estado, sino sobre una realidad viva, la sociedad, y, sobre todo, reformar el Derecho privado, basndolo no en la nocin del individuo aislado, sino en la del individuo unido a los dems por lazos de solidaridad familiar, corporativa y humana (pp. 10-11). En qu consiste este derecho social? Cules son sus caractersticas, sus estructuras formales, sus destinatarios? Estas preguntas han sido contestadas por muchos y muy ilustres autores. De todos ellos, sin embargo, preferimos referirnos slo a dos. El primero, Gustavo Radbmch, en virtud de que es universalmente conocida su aportacin para estas cuestiones. El segundo, Jos Campillo Sainz, en razn de que su estudio sobre el derecho social, tambin excepcional, atiende a la realidad mexicana. De ambos intentaremos presentar su pensamiento en una apretada sntesis.

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Tesis de Gustavo Radbruch. Para entender mejor la tesis de Radbruch sobre el derecho social, es conveniente asomarse antes a su concepcin sobre los fines del derecho. (Vase, sobre ambos _temas, su Introduccin a la Filosofa del derecho, Mxico, 1955, y especialmente los captulos La idea del derecho, pp. 31-45 y Algunos problemas actuales de Filosofa del derecho, pp. 157-165. A ellos nos referiremos en este inciso. El derecho, segn Radbruch, se justifica en la medida en que las normas que lo integran estn destinadas a la realizacin de un fin. Los fines del derecho son diversos: la justicia,. la seguridad jurdica y el bien comn. La norma es justa en la medida en que se dirige a una generalidad de personas. Por el contrario, ser injusta aquella norma que establezca excepciones a una regla general En la medida en que la justicia se realiza en la generalidad de la norma, de acuerdo con Radbruch, la justicia se convierte en un valor formal. Slo de manera excepcional, cuando se trata de reglas de procedimiento, la norma es justa no slo en su forma, sino tambin por su contenido. El derecho, para poder servir al fin supremo de la convivencia social, requiere que exista una situacin de estabilidad, de certeza. En suma: saber a qu atenerse. No puede funcionar el derecho en un mundo en que haya la permanente posibilidad de cambio. De ah que existan normas cuyo objeto sea, precisamente, lograr la estabilidad. Si una persona debe, su deuda no existir indefinidamente, a capricho del acreedor. Si alguien tiene en su poder una cosa, o ejerce por determinado tiempo un derecho, el simple transcurso del tiempo generar en su favor un derecho definido. Cuando se agotan las diferentes instancias de un proceso judicial, el ltimo de los tribunales de alzada dictar una resolucin que ya no podr ser modificada. Se trata de las figuras de la prescripcin y de la cosa juzgada que tienden a- satisfacer el fin de la seguridad jurdica. Qu determina, entonces, el contenido de las normas jurdicas, la poltica legislativa? Radbruch afirma que ese contenido se funda en ua idea moral: el bien comn. La moral, entonces, le presta al derecho sus preceptos y stos integran el contenido de la norma.

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La orientacin moral vara de acuerdo con las circunstancias de tiempo y de lugar. La historia es generosa en ejemplos. Cada tesis moral tendr, a su vez, un exponente. Hay una moral liberal o individualista, cuyo exponente ser la persona. Hay, adems, una moral social, cuyo exponente ser el grupo. Hay, por ltimo, una moral transpersonalista, cuyo exponente ser la obra del hombre, la cultura. La moral individual, al ser recogida por el derecho, provocar un sistema jurdico de corte liberal, y. gr.: Francia, en 1804 y los cdigos civiles mexicanos de 1870 y 1884. La moral colectiva, a su vez, colocar en un lugar de privilegio al grupo, a la clase social. Sus nrmas tendern a la proteccin de las personas en su condicin de miembros de una determinada clase social. Radbruch pone como ejemplo al derecho econmico y al derecho del trabajo.

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La moral que descansa en la obra cultural crear un derecho transpersonalista. Ni el hombre, ni la clase social preocuparn al legislador. Su meta ser la realizacin de la idea, de la obra. Quiz hay pocos ejemplos de un sistema jurdico de esta naturaleza. Sin embargo, podra ser un ejemplo claro el nacional socialismo de la Alemania nazi. All sobre el hombre y el grupo predomina el inters de la raza aria. Auschwitz, Dachau y Welsen, son los nombres trgicos que la historia asociar a esa ideologa. El derecho social ser, evidentemente, producto de una moral colectivizada. Corresponde a un distinto tipo de hombre: la imagen del hombre sujeto a vnculos sociales, del hombre colectivo como base del Derecho Social (p. 161). La idea central en que el Derecho social se inspira, dice Radbruch, no es la idea de la igualdad de las personas, sino la de la nivelacin de las desigualdades que entre ellas existen, la igualdad deja de ser, as, punto de partida del Derecho, para convertirse en aspiracin del orden jurdico (p. 162). La economa no puede entregarse al libre juego de las fuerzas en pugna. Detrs de cada relacin jurdica privada asoma un tercer Interesado: la colectividad (p. 162). Al mismo tiempo se produce una orientacin publicstica del derecho privado, que consiste en la injerencia del derecho pblico en relaciones reservadas, hasta ahora, al derecho privado, estos son: la legislacin protectora de los inquilinos, las que regulan la explotacin de las superficies habitables o los controles de precios (Sobre este tema puede consultarse. El rgimen democrtico y el derecho civil moderno, de Georges Ripert, Puebla, 1951 y especialmente el captulo cuarto denominado La lucha contra los fuertes, pp. 169 y ss. y nuestro trabajo. La decadencia del contrato, Mxico, 1965, y en particular el cap. VI de la primera parte intitulado La socializacin del contrato, pp. 101 y ss.). El derecho subjetivo deja de ser el supremo reconocimiento del egosmo, para convertirse en un deber social. (En el mismo sentido, ver Len Duguit, Las transformaciones generales del Derecho privado desde el Cdigo de Napolen,

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Madrid, sin fecha, pero publicado alrededor de 1912 y especialmente la primera conferencia, El derecho subjetivo y la funcin social, pp. 17-38.) La patria potestad es concebida cada vez ms como un poder educativo de carcter social (pp. 162-163). El cumplimiento de estos deberes se garantiza a travs del empleo intensivo de la coaccin jurdica y con medidas como las de la socializacin, la expropiacin forzosa y la asistencia social educativa (p. 163). Respecto del derecho del trabajo, exponente principal del derecho social, seala Radbruch, en frases que no resistimos la tentacin de reproducir, lo siguiente: El Derecho del trabajo surgi al adquirir significacin jurdica ciertos hechos que hasta entonces slo habran tenido un carcter psicolgico. En ste como en tantos otros casos, fue tambin la naturaleza de las cosas lo que determin la nueva forma jurdica. Detrs del concepto abstracto de la igualdad de la persona, fueron dibujndose en el Derecho del Trabajo las figuras concretas del patrono y el trabajador, del obrero y el empleado, con sus rasgos sociales especficos, es decir, como sujetos ya socializados en sus sindicatos y asociaciones patronales, en sus industrias en sus equipos. Detrs de los contratos individuales entre patronos y obreros, fue apareciendo, como base de ellos y con fisonoma jurdica propia, el contrato colectivo de trabajo, concertado entre el sindicato de una parte, y de otra la entidad representativa de los intereses patronales. El contrato colectivo va convirtindose, poco a poco, en pauta de los contratos individuales. Segn el Derecho individualista, la empresa era, simplemente, una suma de contratos individuales concertados entre el empresario o patrono y una serie de obreros desligados entre s y que se entendan uno a uno con aqul. En el derecho del trabajo, por el contrario, la empresa y el conjunto de los obreros se enfrentan como entidades colectivas, reconocidas como tales por el Derecho, por ejemplo bajo la forma de delegados patronales y obreros.

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Otro rasgo caracterstico del Derecho del Trabajo es, por ultimo, la nueva forma de participacin de elementos profanos en la administracin de justicia (pp. 163164). Para terminar Radbruch puntualiza que el campo del derecho social se delimita, sin embargo, con determinados derechos, que aparecen a la cabeza de todos los que se refieren a la colectividad: los derechos humanos cuya esencia se cifra precisamente en garantizar la libertad exterior del hombre haciendo posible con ello la libertad interior de su conducta moral (pp. 164-165). Entre ellos se encuentra el derecho de propiedad, reconocido inclusive en los pases socialistas, donde slo se prohbe la propiedad capitalista de los medios de produccin. Tesis de Jos Campillo Sainz. La expone el maestro mexicano en su trabajo Los derechos sociales (Revista de la Facultad de Derecho, t. 1, 1-2, enero-junio, 1951, pp. 189-213). Constituye, como ya dijimos antes, un trabajo de excepcional valor. Los derechos sociales, seala Campillo, constituyen un conjunto de exigencias que la persona puede hacer valer ante la sociedad, para que sta le proporcione los medios necesarios para poder atender el cumplimiento de sus fines, y le asegure un mnimo de bienestar que le permita conducir una existencia decorosa y digna de su calidad de hombre (p. 189). No se trata de una categora cerrada, que excluya al concepto de derecho individual, ya que ambos se complementan mutuamente. Los dos tienen al hombre como comn destinatario, aunque cada uno de ellos lo contemple desde un ngulo diverso en sus relaciones con la sociedad (p. 189). El contenido y la significacin de los derechos sociales estarn condicionados, en gran parte, por la dogmtica que inspire a los distintos tipos de regmenes polticos (p. 198). Por ello habr un diferente rgimen de derechos sociales en los sistemas totalitarios que en los que sigan una tendencia democrtica. En stos, los derechos sociales tendran las siguientes caractersticas: a) Los derechos sociales se erigen como derechos fundamentales y ello se manifiesta en la idea de que la sociedad debe poner sus recursos y su actividad

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al servicio de las personas y stas tienen derecho a exigir que la colectividad les asista en caso de necesidad; les proporcione un nivel de vida adecuado y ponga a su disposicin los medios necesarios para alcanzar sus fines (p. 199). A su vez, la aparicin de los derechos sociales va aparejada al nacimiento de los conceptos de funcin social, deber de trabajar, etc. b) En los derechos sociales se produce una interpenetracin entre las esferas pblica y privada, en un doble sentido. Primero, de arriba a abajo, mediante la intervencin del Estado en la actividad de los particulares y, segundo, en forma ascendente a travs de la insercin dentro de la organizacin poltica de los grupos sociales (p. 200). En todo caso la intervencin del Estado no podr llegar nunca al extremo de eliminar el ejercicio de las libertades o de aniquilar el impulso creador de la iniciativa privada (p. 201). e) Los derechos sociales sern irrenunciables y las normas que ellos se refieren tendrn el carcter imperativo y de orden pblico. De ello deriva una limitacin de la autonoma de la voluntad que ha trascendido tambin al mbito del Derecho Comn (p. 201). d) Los derechos sociales tienden a ser derechos particularizados o especiales que otorgan un tratamiento diferencia1 en atencin a la categora econmicosocial de los individuos a los cuales se aplican (p. 202), aun cuando no podrn ser una maraa inconexa de disposiciones privatsticas que vendran a romper los principios de abstraccin y generalidad de la ley (p. 203). Esta especializacin de los derechos sociales deriva de que el derecho no puede desconocer que, por encima de la identidad esencial entre los humanos, existen diferencias accidentales que una correcta ordenacin de la sociedad debe tener en cuenta. El orden jurdico seala Campillo no es un puro sistema matemtico al que sea lcito trabajar sobre abstracciones y seres ideales. Est llamado a regir la realidad y nada ms lgico que establezca reglas diversas segn la diversidad de las situaciones sobre las cuales ellas vayan a operr (p. 203). En cuanto a su contenido, Campillo, siguiendo a Paolo Biscaretti cli Ruffia, seala que se desarrolla particularmente en tres sectores esenciales: la educacin, la asistencia y la economa.

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La educacin constituye uno de los primeros derechos de prestacin reconocidos por el Estado moderno. Este derecho se ha ampliado desde los grados posteriores a la educacin primaria para alcanzar la formacin profesional y tcnica. La asistencia social, a su vez, evoluciona en nuestros das hacia la seguridad social e, inclusive, excede ya del campo del derecho del trabajo e intenta abarcar a todo el econmicamente dbil o an a toda la poblacin.

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El derecho econmico se manifiesta mediante el establecimiento de un orden que regule las relaciones entre los hombres conforme a ls dictados de la justicia social. Su forma ms representativa es el derecho individual del trabajo con sus postulados bsicos dignidad del trabajo humano al que no puede considerarse como una mercanca o artculo de comercio; limitacin de jornadas y establecimiento de descansos y vacaciones; pago de una retribucin adecuada y normas protectoras del salario; disposiciones sobre higiene y seguridad; proteccin a la estabilidad en el empleo; principio de que para un trabajo igual debe corresponder salario igual; normas protectoras para el trabajo de mujeres y nios, etc. . . (pp. 208-207). En otro orden, el derecho econmico se manifestar otorgando a los hombres la posesin y el dominio de bienes materiales, procurando y alentando el acceso de mayor nmero a los beneficios de la propiedad privada. Podr presentarse de manera distinta, segn que el Estado siga una poltica planificada o intervenida, o de aliento a la iniciativa y la propiedad privadas. Para Campillo la poltica puede y debe regular la economa; pero slo para encauzarla al mejor logro del bien comn y es seguro que ste padecer cuando no se respeten las funciones que por naturaleza corresponden especficamente a cada uno de los miembros que integran el cuerpo social (p. 207). Los derechos sociales tambin se manifiestan en el derecho de asociacin, otorgado en favor de quienes pertenecen a determinada categora social y no se dan slo frente al Estado, sino tambin como un derecho de una clase frente a la otra. Este derecho de asociacin, sostiene Campillo, es slo un instrumento puesto al servicio de las personas individualmente determinadas. (En contra de este punto de vista, vase de Humberto Ricord. La clusula de exclusin en sus relaciones con el derecho de sindicalizacin y la libertad de afiliacin sindical, Mxico, 1970, pp. 79 y ss. Compartimos la opinin del maestro panameo, en el sentido de que el derecho de sindicalizacin es de carcter colectivo y tiene, como fin ltimo, el fortalecimiento del sindicato, por que quien, en caso de conflicto de intereses, habr de prevalecer el del grupo sobre el individual). El ltimo Campillo,

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para dibujar mejor los perfiles de los derechos sociales, destaca, como notas que los distinguen de los individuales o polticos, las siguientes: a) Los derechos individuales y los derechos polticos estn estructurados, esencialmente, en torno a la idea de libertad. Los derechos sociales intentan realizar, preferentemente, la justicia social.

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b) Los derechos individuales y polticos pertenecen a todo hombre por el hecho de serlo; los sociales se otorgan por la pertenencia a una determinada categora social, independientemente de la ciudadana. c) Los derechos individuales son derechos absolutos, erga omnes. Los derechos sociales son derechos relativos, con sujeto pasivo determinado, que puede ser el Estado, el empresario u otra persona privada. d) Los derechos individuales o de libertad constituyen, prevalentemente, un deber de no intervencin a cargo del Estado, en la esfera de la autonoma del individuo. Los derechos sociales exigen, en cambio, una con4ucta activa por parte del Estado, bien mediante el otorgamiento de determinadas prestaciones o bien mediante la intervencin estatal para regular y disciplinar la conducta de los particulares. e) Los derechos individuales, por regla general, estn previstos en normas reglamentarias, mientras que, tambin por regla general, los derechos sociales estn expresados en normas constitucionales que las leyes ordinarias o las restantes fuentes del derecho slo pueden mejorar; pero nunca disminuir en perjuicio de los sujetos a cuya proteccin estn dirigidos (p. 212). Estas diferencias no implican, insiste Campillo, que ambos derechos no puedan coexistir y armonizarse para realizar una sntesis que asegure al hombre el pleno desenvolvimiento de su personalidad en las ms amplias condiciones de dignidad y libertad (p. 212).

4. LAS NUEVAS CORRIENTES No puede dejarse a un lado, en esta investigacin sobre la naturaleza jurdica del derecho del trabajo, el problema de sus nuevas tendencias, tan coincidentes con el pensamiento liberal que provoc, precisamente, el nacimiento de la disciplina como una reaccin frente a la explotacin. Hay un hecho evidente que se desprende de la crisis de los ltimos aos (a partir de 1973): la idea del Estado de bienestar, que fue la frmula rooseveltiana para

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salir de la crisis iniciada en 1929, apoyada en las ideas de Keynes en el orden econmico, con la intervencin decisiva del Estado y en las de Beveridge alguilos aos despus, para instituir un nuevo modelo de seguros sociales, hoy se considera incompatible con el desarrollo. Por otra parte, los acontecimientos polticos que han derrumbado a lo que fue llamado socialismo real, nacido de las ocupaciones soviticas al trmino de la segunda guerra mundial y la crisis interna, de enorme magnitud, de la propia URSS, y hoy de la Unin de Estados Independientes si bien han acabado con la guerra fra, tambin han dado pie para que los Estados Unidos de Norteamrica desaten una poltica agresiva, ms imperialista que nunca, que en el orden interno se apoya en la congelacin de cualquier precio social. La Unin Europea juega en una linea semejante, haciendo mucho ms conservadoras las reglas laborales, con flexibilizacin y movilidades funcionales antes inconcebibles y derechos colectivos supeditados a decisiones de arriba que persiguen, slo, luchar contra la inflacin, no importando el precio social. La huelga pierde fuerza frente a la necesidad de atender los servicios esenciales a la comunidad (art. 28-2 de la Constitucin espaola de 1978) y los sindicatos se debilitan en su defensa desesperada del empleo. Otra consecuencia complementaria es que el Estado ha decidido declinar su presencia, antes definitiva, en la economa. El denominado adelgazamiento de Estado es, en rigor, desde el punto de vista laboral, el abandono do un deber social de crear y mantener empleo, a veces, es cierto, en base a una peligrosa politica. de subsidios o de precios polticos para ensalzar a las organizaciones sindicales fieles al sistema. Ante ello, la creacin de empleo queda slo a cargo del empresario privado quien, como es natural, fija sus reglas de juego, evidentemente intentando restar avances o provocando retrocesos en la vieja lnea social. La falta de empleo y, sobre todo, el resultado de una poltica restrictiva de los salarios, han conducido a stos a una disminucin insistente, incompatible con las necesidades familiares. El empresario ha logrado un xito absoluto al hacer polvo

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los salarios pero le ocurre como a aqul hombre ahorrativo que ense a su caballo a no comer y cuando estaba absolutamente preparado, se muri de hambre. Hoy los empresarios sufren y se acongojan para vender y no hay compradores, por la misma razn que buscan trabajadores y no los encuentran. La respuesta, en el otro lado de las relaciones sociales, ha sido la economa informal que podra ocupar en Mxico, en estos momentos, al cincuenta por ciento de la poblacin econmicamente activa. Pero esa economa supone, a su vez, la falta de contribucin fiscal de un enorme grupo y la consecuente falta de incorporacin a la seguridad social, lo que implica restricciones presupuestales importantes y el nacimiento de una poltica de solidaridad, peleada con la justicia social y emparentada con la vieja gracia de los seores de otros tiempos, sin olvidar, al menos en Mxico, su clara intencin poltica de compra de votos. Pero el hecho evidente es que los que trabajan como asalariados, ven cada da ms mermados sus derechos laborales. Los informales no tienen derecho laboral ni seguridad social. El mundo rechaza las viejas ideas socialistas que tanto preocuparon a los firmantes del Tratado de Versalles en 1919, dando origen a la legislacin social mundial. Eso significa simplemente que las razones que dieron origen al derecho del trabajo, hoy ya no existen o no se presentan en la misma medida. Si las reglas de juego pierden, por ello, su lnea social, es evidente que lo que quede, por ms que siguiendo una lnea de conveniencia y una cierta tradicin se le llame derecho del trabajo, en realidad no ser otra cosa que el regreso a las viejas formas civiles de regular el trabajo, teniendo como objetivo principal a la productividad y no al trabajador. Y ese producto hbrido, quiz adornado con algunas muestras elementales de ios derechos sociales, ser cualquier cosa menos derecho del trabajo.

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5. LA UBICACIN DEL DERECHO DEL TRABAJO En trminos generales y haciendo un poco abstraccin de lo dicho en el inciso precedente, parecera factible afirmar que el derecho del trabajo pertenece a ese tercer gnero que hemos caracterizado siguiendo a Radbrueh y a Campillo. Sin embargo, tal afirmacin, que es vlida en trminos generales, no lo es si se intenta obtener un resultado cientfico. A ese propsito cabra hacer algunas observaciones. Desde un punto de vista histrico, las disposiciones reguladoras del contrato de trabajo, han pertenecido, en una primera etapa, al derecho civil. As ocurri en Francia, en el Cdigo Napolen, segn expusimos antes. En Mxico se produjo un fenmenos semejante aun cuando sea justo aclarar que la legislacin civil mexicana fue mucho ms generosa con los trabajadores que su antecedente francs (pueden verse, en el CC de 1870 para el Distrito y Territorios Federales, los captulos 1 y II del Ttulo Dcimo Tercero, del Libro III, relativos al servicio domstico, arts. 2551 al 2576 y al servicio por jornal, arts. 2577 al 2587 y del Cdigo de 1884 sus correlativos, en Libro, Ttulo y captulos, que corresponden a los arts. 2434 al 2457 y 2458 al 2468). Esta inclusin en el CC, y la naturaleza misma de las relaciones reguladas, otorgaron entonces al derecho laboral, el carcter de derecho privado, ya que se trataba de un derecho individualista, regulador de relaciones entre particulares, que intentaba realizar la justicia conmutativa. An vigente la ley de 1931, el derecho laboral no perdi total-

mente sus vinculaciones con el derecho privado, al grado de que seala De la Cueva reprodujo muchas de sus normas y frmulas, insisti en la naturaleza contractual del pacto creador de la relacin de trabajo y declar al derecho comn como un derecho supletorio (De la Cueva, El Nuevo Derecho. . ., p. 80). Aun ahora, pese a que De la Cueva afirma que la ley de 1970 implica una idea nueva

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del derecho del trabajo, existen normas reguladoras de relaciones laborales que tienen un cierto aire privatstico lo que en el fondo no es malo por s mismo y, en todo caso, se conservan expresiones que tienen obvias races en una terminologa propia del derecho privado, y. gr.: las de contrato individual y con- trato colectivo de trabajo. Desde el punto de vista de las relaciones o de las instituciones reguladas por el derecho del trabajo y estamos pensando en las tesis de Donati, de De Buen y Fraga, no cabe duda de que, sin negar el predominio de la tendencia social, la estructura actual presenta normas de derecho privado y de derecho pblico. A ttulo de ejemplo podemos mencionar algunos contratos individuales de trabajo, en los que predominara una justicia conmutativa, y. gr.: el de los altos empleados, deportistas, ciertos artistas, etc., que en ms de una ocasin permiten al trabajador imponer condiciones al empleador. A su vez, las normas reguladoras de las autoridades de trabajo son de derecho pblico, en cuanto se refieren a la organizacin misma del Estado. De todo ello se llega a una conclusin. No es posible ubicar a ninguna disciplina de las que integran la Enciclopedia jurdica y en forma especial al derecho del trabajo en slo una determinada rama del derecho. Es preciso recoger la tesis que, intentando satisfacer un rigor cientfico, prefiere determinar, institucionalmente, la naturaleza jurdica y no en grupo. Inclusive, el mismo De Buen as lo admite puede haber relaciones integradoras de una institucin, que no correspondan a la tendencia general de sta. En realidad podramos alcanzar, de todas maneras, una conclusin. Pese a sus escollos termino biolgicos y a la circunstancia de que, en razn de su hoy detenida expansin, el derecho laboral regula relaciones entre trabajadores y empleadores en las que, no obstante ser de orden individual, no se produce diferencia entre las partes, fundamentalmente en el orden sustantivo, de derecho laboral encaja en los lineamientos del derecho social. La mayor parte de sus instituciones responden a la idea del derecho social e intentan lograr la justicia social. Claro est que lo que podramos llamar derecho administrativo laboral, de recientsima formacin y el derecho procesal del trabajo exigirn tina particular definicin de su naturaleza jurdica.

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INDICE

CAPITULO 1.-EL CONCEPTO DEL DERECHO DEL TRABAJO 1-16 1. El trabajo como objeto del derecho laboral. 2. La idea del trabajo en la historia. 3. El trabajo como base de relaciones sociales. 4. El trabajo y la economa. 5. El trabajo como objeto de regulacin Jurdica.

CAPITULO II.- DENOMINACIN 17-32 1. El problema de la denominacin. 2. Legislacin o derecho. 3. Legislacin industrial. 4. Derecho obrero. 5. Derecho del trabajo. 6. Derecho laboral. 7. Derecho social. 8. Otras denominaciones. 9. Consideracin final. CAPITULO III.- LA ORDENACIN SISTEMTICA DEL DERECHO DEL TRABAJO..33-51 1. Consideraciones generales. 2. El plan dogmtico y el plan exegtico. 3. El programa bsico de Derecho del Trabajo 1 y 11 en la 129

Escuela Nacional de Estudios Profesionales Acatin (Universidad Nacional Autnoma de Mxico). 4. El plan de la Ley de 1931. 5.El plan de la Ley de 1970. 6. El plan de exposicin en la doctrina mexicana. 7. Nuestro plan de exportacin. CAPITULO IV.- LAS CARACTERISTICAS DEL DERECHO DEL TRABAJO.....................................................................................52-78 1. Generalidades. 2. El derecho del trabajo es un derecho de la clase trabajadora. 3. El derecho del trabajo como un derecho protector de la clase trabajadora. 4. El derecho del trabajo como un derecho en expansin. 5. El derecho del trabajo coma mnimo de garantas sociales para los trabajadores. 6. El derecho del trabajo: Derecho irrenunciable e imperativo. 7. La teora de que el derecho del trabajo es derecho reivindicatorio del proletariado. 8. El derecho del trabajo como un instrumento de coordinacin y conjugacin de los intereses que se dan en las empresas, consideradas como unidades econmico-sociales. 9. Sin embargo... 10. A manera de conclusin. CAPITULO V.- LOS PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO MEXICANO DEL TRABAJO.79-102 1. El juego de los principios generales del derecho del trabajo. 2. El equilibrio en las relaciones entre patrones y trabajadores, como fin de las normas de trabajo. 3.El concepto de justicia social.

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4. El trabajo como derecho y deber sociales. 5. La libertad, la igualdad, la dignidad y la salud de los trabajadores como fines del derecho laboral. CAPITULO VI.- LA NATURALEZA JURIDICA DEL DERECHO103-128 1. Planteamiento del problema. 2. La relacin entre derecha pblico y derecho privado. 3. El derecho social. 4. Las nuevas corrientes. 5. La ubicacin del derecho del trabajo.

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