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constituyente.
legislativa.
ejecutiva.
judicial.
de control.
negocial.
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A los cuatro juristas anteriores se suman los nombres de dos figuras de la poca,
Julio Baados Espinoza y Eugenio Mara de Hostas.
3) Tercera generacin, de constitucionalistas de impronta social:
a)
b)
c)
d)
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d) Ley ordinaria
e) Equivalente de ley
Estos tipos de ley poseen elementos formales y materiales que los caracterizan.
Los elementos formales se refieren a que cada tipo de ley, si bien tiene un
procedimiento comn con los dems, posee un qurum diferenciado en razn de
salvaguardar la estabilidad normativa de las leyes orgnicas constitucionales y las
leyes de qurum calificado. Todas las leyes tienen la misma jerarqua normativa,
pero sus materias son distintas. La Constitucin, en virtud del principio de
distribucin de materias, reserva ciertos asuntos de dominio legal al legislador
orgnico y al de qurum calificado.
Los elementos materiales, en tanto, dicen relacin con la distribucin de materias
o competencias para el legislador orgnico y de qurum calificado, siendo el
ordinario la regla general.
3) Decretales:
Se engloban en esta seccin todos los actos estatales que emanan del Presidente de
la Repblica o de rganos administrativos, es decir, de la potestad reglamentaria
del ejecutivo. Entre estas normas estn incluidos los decretos, los reglamentos y
las instrucciones.
Los decretos son la regla general y corresponden a rdenes particulares acerca de
la marcha de la administracin o del servicio pblico. Los reglamentos constituyen
un conjunto de normas generales que pueden ser de ejecucin o autnomos. Las
instrucciones pueden ser obligatorias o facultativas y fijan directrices acerca de
la ejecucin de las polticas pblicas.
4) Nuevas fuentes:
a) Decretos con fuerza de ley: son decretos que en virtud de una ley delegatoria de
facultades establecen normas respecto de una materia de dominio legal. Conforme al
artculo 61 de la Constitucin, el decreto con fuerza de ley corresponde a una
potestad tasada, por lo que jerrquicamente es un decreto y no una ley, mas merced
a la delegacin expresa de facultades adquiere fuerza de ley.
b) Reglamentos parlamentarios: las cmaras que forman el Congreso poseen un
reglamento de funcionamiento y dems reglamentos que juzguen necesario dictar, los
cuales son de gran importancia para el derecho constitucional y parlamentario.
c) Tratados: son actos de derecho internacional pblico de naturaleza convencional,
solemnes y no solemnes, bilaterales y multilaterales celebrados por Estados o
sujetos de derecho internacional. Conforman una fuente del derecho internacional y
en ese respecto no son parte del derecho interno, aunque las Constituciones, en
particular la nuestra, establecen clusulas de recepcin del derecho internacional
convencional en el derecho interno.
En suma, los tratados y su posicin en el derecho interno quedan sometidos a los
principios de pacta sum servanda y de bona fide, por lo que su incumplimiento es
fuente de responsabilidad y eventual sancin de derecho internacional. Conforme a
ello, el tratado queda sujeto a reglas de aplicabilidad en el derecho interno y
tiene resistencia frente a ste.
d) Actos administrativos: son los actos estatales de decisin, cognicin o consulta
que emanan de rganos administrativos y que producen efectos unilaterales, siendo
usualmente obligatorios.
e) Autos acordados: con esta denominacin que data de las leyes procesales
espaolas del siglo XIX se designan los reglamentos jurdicos y administrativos que
dictan los tribunales de justicia, de justicia electoral y constitucionales.
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inscribe en el
b) Valor
: igualdad.
Principio: igualdad formal o material. La igualdad formal se inscribe en el
constitucionalismo liberal y la igualdad material en el social.
Entre valores y principios existe una diferencia de concrecin normativa.
2) Derechos fundamentales:
Los derechos fundamentales corresponden a derechos subjetivos pblicos con
reconocimiento constitucional. Los derechos subjetivos pblicos son una especie de
derechos subjetivos.
La doctrina de los derechos subjetivos pblicos tiene su primera sistematizacin
en la obra de George Jellinek. El derecho subjetivo pblico es una tcnica en el
contexto de Estado liberal que fija la relacin del individuo con el Estado.
Jellinek designa esta relacin mediante una posicin o status. Para que exista un
derecho subjetivo pblico es necesario que uno de los sujetos en participacin sea
el Estado, pues de lo contrario se tratara de un derecho privado.
Las categoras de derechos subjetivos pblicos son las siguientes:
a) Status subiectionis: implica que el individuo es sbdito del Estado, con el cual
mantiene relaciones de poder generalmente. El cumplimiento de deber es fruto de
esta relacin.
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Conclusin:
Los valores superiores, principios, derechos, garantas y deberes son precipitados
del techo ideolgico de la Constitucin y componentes de la parte dogmtica de sta
y del derecho constitucional.
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espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que
esta Constitucin establece.
Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la poblacin
y a la familia, propender al fortalecimiento de sta, promover la integracin
armnica de todos los sectores de la Nacin y asegurar el derecho de las personas a
participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional.
El constituyente de 1980 adopta dos decisiones esenciales al respecto:
a) Reconoce como valores superiores la dignidad humana, la libertad y la igualdad.
b) Admite una concepcin personalista del Estado, ligada a un pluralismo social.
El artculo 1 de la Constitucin reconoce en las personas tres valores superiores
que son la fuente de principios y derechos. Cada uno de estos valores superiores
tiene una genealoga de alcance especfico que les da polivalencia o
plurisignificacin.
El valor superior dignidad tiene dos tradiciones histricas: la escuela histrica
precristiana o estoica y el cristianismo. Luego, el fundamento antropolgico o
metafsico de la dignidad estriba en la alteridad y cosmopolitismo del individuo o
en la afirmacin de que se trata de una criatura divina y forma parte de la
creacin.
El valor superior libertad tiene su significacin moderna ms importante en la
autodeterminacin como proyeccin del libre albedro, lo que implica una
autodeterminacin moral, intelectual y fsica o material.
Por ltimo, el valor superior igualdad importa la equiparidad de trato que los
individuos tienen ante el ordenamiento jurdico y que en trminos primarios es un
fruto de la libertad.
El artculo 1 de la Constitucin consagra tambin dos decisiones constitucionales
acerca de principios. Una es la concepcin personalista del Estado y otra es el
principio de pluralismo social. El pluralismo social significa que la sociedad
civil est compuesta de individuos y de grupos, pudiendo ser los grupos o cuerpos
intermedios naturales, como la familia, y artificiales, como las asociaciones.
Estos cuerpos intermedios tienen en la Constitucin reconocida su autonoma y sus
fines especficos. Los grupos o cuerpos intermedios de la sociedad civil son
formaciones sociales de intereses de los individuos, como ocurre en los casos del
sindicato, la asociacin gremial y el partido poltico.
Este reconocimiento de cuerpos intermedios es una exigencia del principio de
pluralismo social y trasunta el respeto por el principio de libertad negativa y
positiva y tambin de una limitacin por el poder del Estado, ya que tales grupos
poseen autonoma, fruto del reconocimiento a estas formaciones sociales, de su
derecho de asociacin, libertad de asociacin y de un poder de autonormacin
interna corporis. Tal autonoma se desenvuelve en el mbito especfico de fines que
el cuerpo intermedio posee.
El constituyente se ocupa especialmente de establecer una separacin de cuerpos
intermedios gremiales y polticos, por lo que el derecho de asociacin general
contiene un derecho de asociacin poltica en general. El artculo 23 de la
Constitucin, por ejemplo, establece un rgimen de prohibiciones.
La Constitucin se encarga de delimitar la entidad y autonoma de los cuerpos
intermedios gremiales y polticos, para lo cual establece las prohibiciones del
artculo 23, las cuales tienen desarrollo en el Cdigo del Trabajo y en la ley
orgnica de partidos polticos. Conforme a estas normas, ningn dirigente gremial o
sindical puede ser dirigente regional de un partido poltico.
La legislacin suprema, en su artculo 1 inciso 2, junto con reconocer y amparar
los grupos intermedios, garantiza su adecuada autonoma, transformndose dicho
concepto en el eje de su estado constitucional.
La relacin persona - Estado responde a una concepcin personalista del poder y
ello importa reconocer un principio de pluralismo social en virtud del cual la
Constitucin reconoce y garantiza cuerpos y grupos intermedios de la sociedad
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civil. Adems la carta magna reconoce a la familia como un grupo intermedio menor y
natural, comprendiendo la familia nuclear, que tiene su origen en el matrimonio o
en la relacin de pareja por la fuerza de la costumbre. Respecto de relaciones no
heterosexuales mantiene una posicin escptica de la posibilidad de hablar de
familia.
En cuanto a los grupos intermedios, stos pueden ser gremiales, sindicales o
polticos y cada uno de ellos tiene garanta en los derechos de asociacin del
artculo 15 de la Constitucin, los derechos de sindicacin del artculo 19 n 19 y
los derechos de asociacin poltica del artculo 19 n 15.
Fines del Estado: (ART. 1)
La concepcin personalista del Estado importa dos principios bsicos. El principio
de poder vicarial establece que la persona humana, incluyendo sus potencias y sus
carencias, constituye el centro final de la actividad del Estado. En el Estado
moderno los detentadores del poder lo titularizan y ejercen en virtud de la
confianza que los destinatarios del poder depositan en ellos, confianza que arranca
de la finalidad con que se titulariza y ejerce dicho poder. Tal finalidad es la
cobertura y satisfaccin de necesidades pblicas para favorecer el bienestar
general. En un Estado democrtico esta confianza propia del poder vicarial tiene su
legitimidad en el principio dogma de la representacin poltica.
El ms importante autor en el derecho pblico respecto a este tema es Len Duguit,
en cuya doctrina del servicio pblico el poder poltico importa una responsabilidad
social de parte de quienes lo ejercen. El fin ms importante del poder, de esta
forma, es el servicio pblico.
La concepcin personalista del Estado considera a ste como un sistema de
potestades orientadas a un conjunto de fines o deberes cuyo centro es la persona
humana. De este conjunto de fines o deberes el bien comn es el fin troncal. El
artculo 1 inciso 4 de la Constitucin enuncia un concepto de bien comn tomado de
la doctrina social eclesistica, concepto cualitativo y no cuantitativo: "el bien
comn es el conjunto de condiciones sociales que permiten a todos y a cada uno de
los integrantes de la comunidad su mayor realizacin espiritual y material
posible".
La definicin anterior es cualitativa y no cuantitativa por cuanto conecta este
fin troncal estatal con el principio de igualdad material, en virtud del cual el
Estado debe dar cobertura a necesidades pblicas mediante bienes y servicios
pblicos que sean la base de un mnimo de igualdad.
El fin del Estado es tambin un deber de ste, ya que precisamente el principio de
poder vicarial importa establecer deberes a los detentadores del poder. El artculo
1 inciso final de la carta fundamental establece un catlogo de deberes anexos al
deber troncal:
a) Resguardo de la seguridad nacional: es un deber ineludible del Estado, para lo
cual cuenta con las Fuerzas Amadas dependientes del ministerio de Defensa. El
artculo 90 inciso 2 de la Constitucin le asigna este deber en especfico a las
Fuerzas Armadas como cuerpo burocrtico del Estado.
b) Proteccin de la poblacin: este deber guarda relacin con una funcin estatal
de administracin denominada poder de polica, la cual se extiende a la
conservacin del orden pblico en las ms diversas actividades de la sociedad.
c) Propensin al fortalecimiento de la familia: este deber guarda armona con la
proteccin y reconocimiento de la familia como ncleo de la sociedad. Este concepto
de familia es sociolgico y cultural y admite al menos la familia matrimonial y la
pareja.
d) Promocin de la integracin social: la integracin social se da en el marco de
la composicin de conflictos en una sociedad y por lo tanto el acceso de las
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personas a todos los bienes pblicos que el Estado otorga. Desde este punto de
vista la integracin social es instrumental a la paz social.
e) Aseguramiento de la igualdad material: este ltimo deber estatal cierra el
elenco de fines impuestos al Estado que permiten concebir al Estado de derecho como
un Estado social obligatorio. El principio de subsidiariedad, que tiene una
dimensin pasiva o negativa y otra activa o positiva, define el mbito de lo
pblico y de lo privado, aunque esta definicin no est preestablecida en modo
alguno, sino que es dinmica, dada la ambivalencia de este principio.
En lo pblico y en lo privado cuando estos extremos conciernen a bienes y
servicios existen dos polos, poltica y mercado. La gran cuestin al respecto se
refiere a si el mercado o el Estado es quien ha de entregar cobertura a las
necesidades pblicas. En la salud y la educacin, por ejemplo, confluyen el Estado
y el mercado. La respuesta a esta interrogante es doble, por lo que la
subsidiariedad en clave negativa es el mercado y en su dimensin positiva
corresponde al Estado. Esta ambivalencia se halla en el corazn mismo de la
Constitucin y los detentadores del poder son quienes han de decidir cul corriente
acoger.
Forma jurdica de Estado y Estado unitario: (ART. 3)
Art. 3. El Estado de Chile es unitario, su territorio se divide en regiones. Su
administracin ser funcional y territorialmente descentralizada, o desconcentrada
en su caso, en conformidad con la ley.
La teora del Estado identifica un conjunto de elementos o condiciones de
existencia de ste, los que se clasifican en esenciales y en modales. Elementos
esenciales son el territorio, la poblacin, el poder y el derecho y son tales
porque determinan la existencia misma del Estado. Son elementos modales, en tanto,
la soberana y el imperio de la ley, ya que permiten caracterizar al Estado de
derecho y al Estado democrtico.
Los elementos del Estado, sean esenciales o modales, son parte de la estructura
estatal y hacen de ella una organizacin de poder nica en el territorio. Kelsen
sostena que en tales elementos o condiciones existen esferas o mbitos de validez
del orden jurdico estatal.
La configuracin de estos elementos nos permite hablar de las formas de Estado,
concepto que designa los modos de relacin estructural de los componentes de la
organizacin poltica, sea que sta asuma cotas crecientes de complejidad. Una
especie de forma de Estado es el concepto de forma de gobierno, que mira slo a la
organizacin del poder, en particular la relacin gobierno - parlamento.
En toda forma de gobierno existe un aspecto estructural, dado por el nmero de
magistraturas, y un aspecto funcional, referido a la actividad que stas
desarrollan. De esta manera, la forma de gobierno nos permite determinar quines
poseen el poder en la organizacin y qu funciones desempean.
En esta perspectiva, el Estado asume diversas formas:
a) Forma poltica de Estado: est determinada por la relacin entre el elemento
esencial poder y el elemento modal soberana. La teora identifica dos formas
polticas de Estado, que son Estado democrtico y autocrtico, pudiendo ser este
ltimo a su vez un rgimen totalitario o uno autoritario.
b) Forma jurdica de Estado: est dada por la relacin entre los elementos
esenciales territorio, poblacin y poder. Hauriou clasific las formas jurdicas de
Estado en Estado unitario y compuesto.
c) Forma jurdico poltica de Estado: es fruto de la relacin entre los elementos
esenciales poder y derecho y el elemento modal imperio de la ley. Las formas
jurdico polticas de Estado se dividen en Estado de derecho y Estado de fuerza.
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Este estudio conecta con el captulo XIII de nuestra actual Constitucin, que
lleva por epgrafe Gobierno y administracin interior del Estado. Desde esta
perspectiva, el texto supremo chileno hace un distingo entre gobierno y
administracin, distincin funcional y orgnica y que guarda estrecha relacin con
el captulo IV, intitulado Gobierno y Presidente de la Repblica. Esto significa
que la funcin gubernativa del poder poltico estatal en el Estado unitario, al
igual que las dems funciones del poder, conserva su unidad y que slo la
administracin es sometida a principios que permiten hablar de regionalizacin.
La administracin perifrica conlleva el reconocimiento de rganos, organismos y
entes pblicos que titularizan o tienen atribuida la funcin administrativa y que,
en algunos casos, tratndose de descentralizacin, corresponden a entes
personificados funcional o territorialmente y de competencia delimitada. En nuestro
proceso de regionalizacin existe un cierto equilibrio entre desconcentracin y
descentralizacin a la hora de establecer el diseo de la administracin perifrica
en el captulo XIII. La delegacin y coordinacin en cuanto principios son dbiles
en este proceso en la figura jurdica e institucional que el captulo XIII recoge
con expreso referimiento a la ley.
La regionalizacin en nuestro pas se inici en 1974 con los decretos leyes 573 y
575 en el contexto de un rgimen autoritario, por lo que dicho diseo institucional
cuaj sobre la base de un principio de desconcentracin administrativa. La reforma
constitucional de 1991 significa el primer gran salto adelante en materia de
administracin perifrica, ya que desplaz las reminiscencias corporativas,
consagr dispositivos de desconcentracin poltica y reintrodujo el principio de
descentralizacin administrativa, funcional y territorial. Como ejemplos podemos
citar los gobiernos regionales y la autonoma constitucional de que gozan las
municipales, ambas innovaciones contenidas en la reforma.
Por otro lado, la reforma de 1991 instaur una directriz obligatoria en relacin a
la administracin del Estado, que debi tener como principios ejes la
descentralizacin y la desconcentracin administrativa. Por ltimo, la
regionalizacin tambin importa una divisin poltico administrativa del
territorio, ligada a las fuerzas de gobierno y administracin. Regiones y
provincias se convierten en unidades territoriales para el gobierno y la
administracin con el establecimiento de los cargos de intendentes, gobernadores
regionales, gobernadores y gobernaciones. Las comunas, en tanto, pasan a ser
unidades territoriales para la funcin administrativa mediante el municipio.
Forma poltica de Estado: (ART. 4)
Art. 4. Chile es una repblica democrtica.
La forma poltica de Estado est dada por la concurrencia de los elementos
esenciales poder y el elemento modal soberana. Al respecto el artculo 4 de la
Constitucin de 1980 seala que Chile es una repblica democrtica, lo que
significa que el Estado chileno posee una organizacin cuya fuente de legitimidad
es la soberana popular.
Las Constituciones histricas chilenas hablan de repblica democrtica
representativa, gobierno representativo y gobierno popular para designar la forma
poltica de Estado. La Constitucin de 1980, comparada con la de 1925, suprime la
referencia al adjetivo representativa, lo que hace necesario dilucidar por qu la
omisin de la representacin poltica en la definicin de la repblica. Sobre esta
materia existen dos respuestas posibles:
a) La primera respuesta se formula sobre la base de la evolucin de la dignidad
histrica del constituyente y nos lleva a sostener que la ideologa autoritaria y
corporativista del rgimen militar repugna de la democracia representativa y la
democracia de partidos.
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La idea de soberana, como seala Kelsen, designa una cualidad del poder, del
ordenamiento jurdico estatal, que consiste en el carcter supremo, nico,
indivisible, perpetuo y absoluto que dicho poder tiene en un territorio
determinado. Desde esta perspectiva, el principio dogma de la soberana popular
identifica como depositario de este poder supremo al pueblo o cuerpo electoral, es
decir, a la parte de la poblacin que es titular y est en condiciones de ejercicio
de derechos polticos.
Tambin el principio forma de la soberana popular es la medida de legitimidad del
poder, ya que los detentadores del poder poltico tienen su origen en ella de modo
directo o indirecto. As, la soberana popular como fuente y legitimidad del poder
en el Estado democrtico slo admite legitimidad instrumental y no democrtica
respecto de las estructuras burocrticas estatales.
La forma poltica de Estado como repblica democrtica, si bien une dos conceptos
distintos, como son los de repblica y de democracia, no obstaculiza que ambos
converjan en el Estado democrtico del siglo XX, permitiendo que las repblicas
sean democrticas.
Soberana y derechos humanos: (ART. 5)
El artculo 5 de la Constitucin de 1980 seala lo siguiente: "la soberana reside
esencialmente en la nacin. Su ejercicio se realiza por el pueblo a travs del
plebiscito y de elecciones peridicas y tambin por las autoridades que esta
Constitucin establece y ningn sector del pueblo ni individuo alguno puede
atribuirse su ejercicio. El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el
respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana".
La soberana como concepto tiene en la historia una genealoga muy precisa, la que
se ve reflejada en los cinco paradigmas siguientes, cada uno de los cuales tiene un
contexto histrico definido:
a) Soberana del prncipe: es una construccin terica de Bodin en el siglo XVI.
b) Soberana de la nacin: es un concepto elaborado por Sieys durante la
revolucin francesa.
c) Soberana popular: aporte de Rousseau previo a la revolucin francesa.
d) Soberana del Estado: es una idea de la doctrina del derecho pblico alemn del
siglo XIX.
e) Soberana de la Constitucin: es fruto de las teoras de la postguerra, en
especial de Karl Friedrich.
El artculo 5 en su inciso primero hace referencia a dos de los paradigmas
anteriores, que son la soberana nacional y la soberana popular. La soberana como
cualidad del ordenamiento jurdico estatal puede ser interna o externa en sus
dimensiones. La soberana interna se afirma como un poder supremo e indivisible en
un territorio frente a toda otra organizacin de poder y por ello histricamente se
afianz en el siglo XVI con la supresin por parte de las monarquas absolutas de
los vestigios feudales y estamentales.
La soberana externa, en tanto, proyecta el poder supremo territorial hacia el
exterior, por lo que se traduce en independencia de cualquier otro poder supremo
exterior. Durante los siglos XV y XVI las monarquas absolutas consolidan el Estado
nacin en su dimensin externa por la va de sostener guerras contra los imperios y
el papado, con lo que desaparece la utopa de la civitas cristiana universal del
imperio romnico germnico.
El principio dogma de la soberana nacional se encuentra ligado al concepto de
mandato representativo, es decir, que la nacin como entidad jurdico poltica es
la fuente y medida de legitimidad del poder. No obstante lo anterior, la nacin
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como entidad jurdico poltica resulta una abstraccin, de suerte que el mandato
representativo permite dotar de legitimidad a las autoridades mediante elecciones
peridicas.
Durante el fervor de la revolucin francesa, el principio dogma de la soberana
nacional signific reivindicar el poder poltico para la burguesa o tercer Estado
o Estado llano. Sieys en sus apasionadas pancartas se preguntaba qu es el tercer
Estado, a lo que responda que era nada pero que deba serlo todo, por lo que esta
brillante ideologa disfraza en cierta medida al recipiente del poder en una
fraccin de la poblacin y no en la masa, ya que entrega el concepto de nacin a la
burguesa.
El principio dogma de la soberana popular, en tanto, est ligado al concepto de
mandato imperativo, en virtud del cual el pueblo es depositario permanente del
poder y puede instruir a sus representantes o revocarles el poder conferido.
Rousseau en su celebrrima obra El contrato social concibe una teorizacin
magistral acerca de la soberana y de la ley, que no obstante contar con defectos
innegables no ha podido ser superada hasta hoy.
Para Rousseau la soberana popular identifica como depositario del poder supremo
del Estado al pueblo, a aquella comunidad de individuos que participa activamente
en los negocios pblicos. Esto significa que la soberana es un poder perpetuo,
absoluto, indelegable, nico, intransmisible, intransferible, irrenunciable e
infalible. Para el pensador ginebrino el Estado, en virtud del contrato social,
permite conservar la libertad civil y poltica de los individuos por la va de
asegurar sus derechos y favorecer que a travs del pueblo stos adopten decisiones
polticas que de acuerdo al principio de igualdad limiten la libertad, ya que cada
uno de los individuos que conforman la soberana popular participa de la voluntad
general expresada en la ley, que es posible derogar si no cumple su funcin.
La Constitucin vigente, en el artculo 5 y su inciso 1, recepciona
contradictoriamente los principios dogmas de soberana nacional y soberana
popular. Se trata, sin embargo, de una contradiccin ms aparente que real, pues el
mismo precepto fundamental sostiene que es el pueblo el representante de la
soberana, la que se ejerce a travs del plebiscito y de elecciones peridicas y
por las autoridades que la misma Constitucin establece. La democracia est
contenida en la afirmacin anterior y su legitimidad es instrumental a la
legitimidad democrtica de los rganos estatales.
El artculo 5 en su inciso primero tambin dispone, en el prrafo final, que
ningn sector del pueblo o individuo puede atribuirse el ejercicio de la soberana,
por lo que sta no slo es un poder supremo, sino tambin nico e indivisible,
siendo el principio de legitimidad de la Constitucin la soberana popular.
La soberana constituye fuente y adems medida de legitimidad. En cuanto fuente
designa al cuerpo electoral o pueblo como depositario de la totalidad del poder
poltico en el Estado y por ello la manifestacin ms prstina de la soberana
popular es el poder constituyente originario. Por otra parte, la soberana popular
conforma la medida de legitimidad democrtica directa o indirecta de los rganos
del Estado, la que se hace posible a travs de la representacin poltica,
permitiendo la tcnica de las elecciones peridicas la investidura de ciertos
rganos que poseen legitimidad democrtica representativa.
Derechos humanos y soberana:
El inciso segundo del artculo 5 de la Constitucin seala lo siguiente: "el
ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado
respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como
por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren
vigentes."
De acuerdo a lo anterior, existen en el inciso 2 del artculo 5 dos reglas:
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rgano:
Titularizacin:
- Constituyente.
- Constituyente.
- Presidente, Congreso.
- Legislativa.
- Legislativo.
- Presidente, Congreso.
Gobierno.
- Ejecutiva /
- Ejecutivo.
\
Administracin.
- De control.
- De control.
- Judicial.
- Judicial.
- Presidente.
- Contralora.
- Judicatura ordinaria:
Corte suprema,tribunales.
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cuarto, 19, 21, 22, 23, 24 y 25 podr ocurrir por s o por cualquiera a su
nombre, a la Corte de Apelaciones respectiva, la que adoptar de inmediato las
providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y
asegurar la debida proteccin del afectado, sin perjuicio de los dems derechos que
pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes.
"Proceder, tambin, el recurso de proteccin en el caso del N 8 del artculo
19, cuando el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin sea
afectado por un acto arbitrario e ilegal imputable a una autoridad o persona
determinada."
c) Artculo 21: trata el recurso de amparo o habeas corpus y seala lo a
continuacin expuesto:
"Todo individuo que se hallare arrestado, detenido o preso con infraccin de lo
dispuesto en la Constitucin o en las leyes, podr ocurrir por s, o por cualquiera
a su nombre, a la magistratura que seale la ley, a fin de que sta ordene se
guarden las formalidades legales y adopte de inmediato las providencias que juzgue
necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin
del afectado.
"Esa magistratura podr ordenar que el individuo sea trado a su presencia y su
decreto ser precisamente obedecido por todos los encargados de las crceles o
lugares de detencin. Instruida de los antecedentes, decretar su libertad
inmediata o har que se reparen los defectos legales o pondr al individuo a
disposicin del juez competente, procediendo en todo breve y sumariamente, y
corrigiendo por s esos defectos o dando cuenta a quien corresponda para que los
corrija.
"El mismo recurso, y en igual forma, podr ser deducido en favor de toda persona
que ilegalmente sufra cualquiera otra privacin, perturbacin o amenaza en su
derecho a la libertad personal y seguridad individual. La respectiva magistratura
dictar en tal caso las medidas indicadas en los incisos anteriores que estime
conducentes para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin
del afectado".
El reconocimiento de derechos fundamentales y garantas responde a la vieja idea
del Estado liberal de autolimitacin del poder estatal, ya que en definitiva los
derechos importan la admisin de subjetividad, personalidad y humanidad a los
individuos respecto del Estado. La clusula de contenido esencial supone una
limitacin a la ley para que no disponga a voluntad de los derechos, puesto que
muchas veces, so pretexto de regular un derecho, ste se infringe.
Estado liberal y Estado social:
El Estado liberal de derecho, propio del siglo XIX, tiene su ideologa fundante en
el liberalismo y corresponde a un Estado abstencionista o gendarme, preocupado de
contenidos bsicos de orden pblico en la sociedad civil y de defensa del Estado
nacin. Histricamente est relacionado con el capitalismo temprano, que hace
crisis con la recesin de 1929, y tiene como valor fundante la libertad.
El Estado social de derecho, por su parte, es propio del siglo XX, tiene cobertura
ideolgica en el socialismo e histricamente est ligado al capitalismo tardo o
desarrollado. Tambin se denomina Estado benefactor o Estado providencia y se
caracteriza por intervenir en la economa y en la sociedad civil para procurar
bienes y servicios a necesidades colectivas. El Estado social tiene como valor
prevalente la igualdad.
Ambas formas de Estado responden a la matriz bsica de Estado de derecho, pero
poseen una relacin distinta en cuanto a los valores y principios en que se fundan,
aunque estos no son contrapuestos.
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3 slo podrn ser rehabilitados en virtud de una ley de qurum calificado, una vez
cumplida la condena".
b) Una segunda clusula, reformada en 1991, instaura una ficcin mediante la cual
los delitos terroristas se consideran delitos comunes para todos los efectos
legales, aunque en realidad no lo sean. Con esta reforma, el delito terrorista es
susceptible de libertad condicional bajo las condiciones del artculo 19 n 7,
letra e, inciso segundo, as como de los institutos de gracia de amnista y del
indulto general, con el qurum calificadsimo que seala el artculo 60 n 16 en su
inciso segundo.
El artculo 19 n 7 seala en su letra e, inciso segundo, que "la resolucin que
otorgue la libertad provisional a los procesados por los delitos a que se refiere
el artculo 9, deber siempre elevarse en consulta. sta y la apelacin de la
resolucin que se pronuncie sobre la excarcelacin sern conocidas por el Tribunal
superior que corresponda integrado exclusivamente por miembros titulares. La
resolucin que apruebe u otorgue la libertad requerir ser acordada por unanimidad.
Mientras dure la libertad provisional el reo quedar siempre sometido a las medidas
de vigilancia de la autoridad que la ley contemple."
El artculo 60 n 16, en tanto, reza en su inciso segundo: "las leyes que concedan
indultos generales y amnista requerirn siempre de qurum calificado. No obstante,
este qurum ser de las dos terceras partes de los diputados y senadores en
ejercicio cuando se trate de delitos contemplados en el artculo 9".
De acuerdo a una disposicin territorial, el indulto particular slo procede, de
modo general, para conmutar pena. Sin embargo, respecto de delitos que tengan su
principio de ejecucin con anterioridad al 11 de marzo de 1990 se admitieron
indultos reductivos y aun supresivos de pena.
Esta ficcin tambin tiene alcances en el derecho internacional en relacin a los
institutos de asilo y extradicin, aunque el primero de stos, si bien no es un
instituto de derecho internacional, en Latinoamrica se acepta, aunque nicamente
para delitos polticos. De all que la ficcin de considerar delitos de esta ndole
como delitos comunes afecte al derecho internacional, por cuanto el Estado receptor
en casos de asilo puede valerse del carcter de delito poltico para tales efectos.
No obstante todo lo anterior, la ficcin slo se aplica dentro del pas y no en el
extranjero.
Nulidades del derecho pblico: (ART. 6-7 inc. final)
La doctrina de la nulidad del derecho pblico fue formulada en nuestro pas hace
50 aos por Mario Bernaschina, profesor de derecho constitucional de la Universidad
de Chile. Ms tarde, en la dcada que nace en 1970 y finaliza en 1980, la doctrina
se actualiz gracias a la obra del profesor de derecho administrativo Eduardo Soto
Kloss y sus discpulos. La nueva doctrina, ambiciosa por definicin, erige la
nulidad de derecho pblico como la sancin por excelencia a toda infraccin al
principio de legalidad.
La doctrina de la nulidad del derecho pblico sostiene que sta opera ipso iure o
en pleno derecho y es insanable e imprescriptible. El principio de legalidad,
resguardado por esta teora, comprende la legalidad del rgano, la de la
competencia y la de los procedimientos.
Los crticos de la doctrina de la nulidad, tanto de derecho constitucional como de
derecho administrativo, sostienen que en el derecho pblico no existe una nulidad,
sino diversas sanciones a las actuaciones invlidas de los rganos del Estado. De
este modo, los actos legislativos por infraccin de los principios de
constitucionalidad tienen como sancin la inconstitucionalidad; los actos
procesales invlidos reciben las nulidades procesales, y los actos de la
administracin y del gobierno que contravienen el principio de legalidad son
castigados con la sancin de la nulidad y de la anulabilidad. Ello significa que la
nulidad del derecho pblico es una doctrina que peca por exceso al ser demasiado
ambiciosa en su cobertura y que sus caracteres slo pueden asimilarse. Al respecto
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el profesor Barros afirma que las nulidades son prescriptibles y cabe sealar que
actualmente la doctrina de la nulidad del derecho pblico se encuentra cercana a la
obsolescencia.
La doctrina del de la nulidad del derecho pblico se apoya en las disposiciones
contenidas en los incisos finales de los artculos 6 y 7 de la Constitucin vigente
en Chile.
a) Artculo 6: "Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y
a las normas dictadas conforme a ella.
"Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de
dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo.
"La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que
determine la ley".
b) Artculo 7: "Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura
regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la
ley.
"Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni
aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los
que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes.
"Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las
responsabilidades y sanciones que la ley seale".
La doctrina de la nulidad del derecho pblico, y en general las sanciones y
responsabilidades que el ordenamiento jurdico contempla por infracciones al
principio de legalidad, constituyen simplemente un sistema de garantas jurdicas
del Estado de derecho, como afirmaron en su momento Jellinek y Kelsen, ya que
permiten reprimir o corregir actuaciones de rganos y funcionarios del Estado que
exceden la legalidad vigente. Adems, tales infracciones al principio de legalidad
pueden conllevar responsabilidad penal, general o especial, civil o administrativa,
incluso patrimonial, del Estado.
Reglas de hermenutica constitucional: (ART. 5/2 -6-7)
Las reglas de hermenutica recogidas en los artculos 5, inciso segundo, 6 y 7 de
la Constitucin forman verdaderos principios rectores de razonamiento, integracin
e interpretacin de la carta matriz. Estos preceptos tienen un objeto que las
cualifica como tales, que es el derecho constitucional, un derecho poltico formado
por instituciones, reglas y normas, por lo que su politicidad arranca decisivamente
la tarea de interpretar, racionar e integrar el texto fundamental.
Lo anterior significa que la politicidad del derecho constitucional es una
caracterstica esencial a la hora de definir las reglas de hermenutica y, en
particular, las de interpretacin. Adems, las normas constitucionales poseen una
estructura peculiar, singularmente las que versan sobre principios y derechos
consagrados en la carta y tambin es frecuente que den cuenta de un lenguaje
ambiguo, elusivo y plurisignificativo. El derecho constitucional y las
Constituciones tienen un techo ideolgico, en el sentido tanto fuerte como dbil
del trmino, ya que pesan decisivamente en la definicin de las reglas de
hermenutica.
Hechas estas precisiones, constatamos que la interpretacin se enfrenta a una
serie de obstculos y que el derecho constitucional, formado por normas
iusfundamentales y no iusfundamentales, tiene un contenido, al menos, dual. Por una
parte, la Constitucin encierra un catlogo de derechos fundamentales, garantas,
principios y valores que pedaggicamente recibe la denominacin de parte dogmtica;
por otra parte, la carta magna contiene el estatuto del poder o conjunto de normas
relativas a la organizacin bsica del Estado, conocido como parte orgnica.
En suma, el derecho constitucional tiene derecho subjetivo pblico y derecho
objetivo, ligadas ambas partes entre s de tal forma que encuentran su
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rganos de escrutinio:
Los rganos de escrutinio estn regulados en la ley orgnica constitucional n
18700 y nos interesan en particular los siguientes:
a) Mesas receptoras y escrutadoras de sufragios, artculos 36 y siguientes.
b) Colegios escrutadores, artculos 79 y siguientes.
Orden pblico en elecciones y plebiscitos:
El inciso final del artculo 18 de la Constitucin establece que "el resguardo del
orden pblico durante los actos electorales y plebiscitarios corresponder a las
Fuerzas Armadas y Carabineros del modo que indique la ley."
Esta disposicin es excepcional, por cuanto el orden pblico compete de ordinario
a las policas y no a los cuerpos armados. Ciertamente la injerencia a las Fuerzas
Armadas en la guarda del orden pblico resulta anacrnica, por lo que recientemente
se ha instado a la supresin de esta disposicin, quedando esta tarea a cargo de
las policas.
Con todo, en procesos electorales y plebiscitarios, el resguardo del orden pblico
corresponde a los rganos del sistema electoral, en especial a las juntas
inscriptoras, como lo sealan los artculos 61 y siguientes del ttulo III de la
ley orgnica constitucional n 18556. A pesar de que la Constitucin le encomienda
a las Fuerzas Armadas y Carabineros el cuidado del orden pblico, las normas
relativas a esta materia no provienen de estas instituciones, sino de los rganos
electorales.
IV.- Derechos, deberes y garantas constitucionales:
Derechos fundamentales:
(ART. 19)
Concepto, clasificacin, fundamentacin e internacionalizacin:
Concepto:
Los derechos fundamentales son todos aquellos derechos humanos que tienen
reconocimiento en la Constitucin estatal. El tratadista espaol Enrique Prez Luo
define a los derechos humanos como facultades e institutos que, fundados en los
valores de dignidad, libertad e igualdad, tienen reconocimiento en el derecho
positivo nacional e internacional.
Los derechos subjetivos tienen tres contenidos posibles o facultas, que son:
a) Facultas exigendi o dar.
b) Facultas omitendi o no hacer.
c) Facultas agendi o hacer.
En el derecho subjetivo pblico uno de los sujetos es el Estado o una figura
jurdica de derecho pblico, por lo que el gran terico de los derechos subjetivos
pblicos, el alemn Georg Jellinek, los clasifica por la posicin del individuo en
su relacin con el Estado, el cual se autolimita reconociendo la subjetividad de
las personas.
El concepto de derechos fundamentales, en la medida en que entronca con la
temtica de los derechos humanos, tropieza con una cuestin filosfica o
ideolgica; no en vano su primera fundamentacin proviene de la doctrina del
derecho natural racionalista o laico.
Prez Luo identifica a la hora de definir los derechos humanos dos tipos de
lmites del concepto, uno externo y otro interno, que conciernen respectivamente a
la cuestin lexical o terminolgica y a la conexin que tienen con la doctrina del
derecho natural.
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Derechos civiles:
Derechos bsicos.
Igualdades.
Libertades:
materiales.
intelectuales.
2) Derechos polticos.
3) Derechos econmicos, sociales y culturales.
Previamente al estudio sistemtico de cada categora de derechos corresponde
establecer ciertas precisiones conceptuales. En primer lugar, el derecho
constitucional admite ciertos factores relevantes a la hora de fijar la titularidad
y las condiciones de ejercicio de derechos fundamentales por la va ejemplar, tales
como nacionalidad o extranjera, mayora de edad e idoneidad cvica. Estos factores
son relevantes pero excluyen ciertos estndares discriminatorios, como estatuto,
origen racial o tribal, sexo, opiniones polticas y estilo de vida, entre otros.
En segundo trmino, el estudio de los derechos fundamentales exige establecer el
titular y la relacin jurdica respectivos. El titular de derechos fundamentales
por excelencia corresponde a la persona humana, aunque las personas jurdicas
tambin lo son, especialmente tratndose de derechos fundamentales de contenido
patrimonial. No obstante, siempre debe diferenciarse entre la titularidad y la
condicin de ejercicio del derecho fundamental en cuestin, lo que supone un
anlisis casustico.
La carta fundamental vigente dispone en el encabezado del artculo 19 que "la
Constitucin asegura a todas las personas", expresin que confirma la raigambre
iusnaturalista del constituyente al sealar que asegura derechos preexistentes en
lugar de reconocer nuevos y al mencionar a todas las personas para referirse a los
titulares de derechos fundamentales.
Los derechos fundamentales recogen en su estructura normativa y lgica una
definicin en razn de cada tipo de derecho. As, los derechos civiles son derechos
de negacin, los polticos son de participacin y los econmicos, sociales y
culturales son de prestacin. Todos estos derechos son en su estructura derechos
subjetivos pblicos, es decir, voluntad e inters jurdicamente protegidos que se
despliegan como facultad, surgiendo as la trada de facultas agendi, facultas
exigendi y facultas omitendi. Los derechos fundamentales referidos recogen bienes
jurdicos que constituyen valores socialmente dominantes y dignos de reconocimiento
iusfundamental, como son los de dignidad, libertad e igualdad.
Sin embargo, los derechos fundamentales poseen escasa densidad normativa, por
cuanto resulta evidente que tienen desarrollo legislativo, el cual ha de
encontrarse contenido en una ley formal, de donde proviene el concepto de garanta
de reserva legal. La finalidad de aquel desarrollo legislativo consiste en regular,
delimitar e imponer cargas y limitaciones a los derechos, lo que significa que en
la prctica no slo le da cuerpo a los derechos, sino que puede regular sus
condiciones de ejercicio.
El desarrollo legislativo de derechos tiene como nica limitacin substantiva la
garanta de contenido esencial, en virtud de la cual todo derecho tiene posee un
ncleo duro que no puede ser afectado.
1) Derechos civiles:
a) Derechos bsicos: En esta categora se agrupan derechos de distinta estructura,
como son los derechos a la vida, a la salud, a la seguridad social y a un medio
ambiente sano. Ello significa que los derechos bsicos renen derechos civiles y
sociales, por lo que resulta una categora con fines slo pedaggicos.
En el fondo, cuando se habla de derechos bsicos se hace referencia a la
proteccin constitucional de ciertos bienes jurdicos connaturales al ejercicio y
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igual. De esta manera, la igualdad ante los cargos pblicos no es slo una igualdad
relacional, sino que adems exige que el acceso a la funcin pblica est precedida
por el cumplimiento de requisitos constitucionales y legales.
Por regla general, la Constitucin y las leyes, en particular las leyes
estatutarias, como la ley n 18834, que aprueba el estatuto administrativo, exigen
para acceder a la funcin pblica el cumplimiento de condiciones como ciudadana,
idoneidad cvica, idoneidad moral, salud compatible y escolaridad mnima.
Adems, el acceso a cargos pblicos se halla precedido de ciertos requisitos
especiales para ciertos cargos, como se ejemplifica a continuacin:
a) Presidente de la Repblica, artculo 25, inciso primero: "Para ser elegido
Presidente de la Repblica se requiere haber nacido en el territorio de Chile,
tener cumplidos cuarenta aos de edad y poseer las dems calidades necesarias para
ser ciudadano con derecho a sufragio."
b) Ministros de Estado, artculo 34, inciso primero: "Para ser nombrado Ministro se
requiere ser chileno, tener cumplidos veintin aos de edad y reunir los requisitos
generales para el ingreso a la Administracin Pblica."
c) Diputados, artculo 44: "Para ser elegido diputado se requiere ser ciudadano con
derecho a sufragio, tener cumplidos veintin aos de edad, haber cursado la
Enseanza Media o equivalente y tener residencia en la regin a que pertenezca el
distrito electoral correspondiente durante un plazo no inferior a dos aos,
contando hacia atrs desde el da de la eleccin."
d) Senadores, artculo 46: "Para ser elegido senador se requiere ser ciudadano con
derecho a sufragio, dos aos de residencia en la respectiva regin contados hacia
atrs desde el da de la eleccin, haber cursado la Enseanza Media o equivalente y
tener cumplidos 40 aos de edad el da de la eleccin."
e) Alcaldes y concejales, artculo 107: "La administracin local de cada comuna o
agrupacin de comunas que determine la ley reside en una municipalidad, la que
estar constituida por el alcalde, que es su mxima autoridad, y por el concejo."
f) Intendentes y gobernadores, artculo 113, incisos primero y segundo: "Para ser
designado intendente o gobernador y para ser elegido miembro del consejo regional o
concejal, se requerir ser ciudadano con derecho a sufragio, tener los dems
requisitos de idoneidad que la ley seale y residir en la regin a lo menos en los
ltimos dos aos anteriores a su designacin o eleccin.
"Los cargos de intendente, gobernador, miembro del consejo regional y concejal
sern incompatibles entre s."
iv) Igualdad ante las cargas pblicas y reparticin de tributos, artculo 19 n 20:
"La Constitucin asegura a todas las personas la igual reparticin de los tributos
en proporcin a las rentas o en la progresin o forma que fije la ley, y la igual
reparticin de las dems cargas pblicas.
"En ningn caso la ley podr establecer tributos manifiestamente desproporcionados
o injustos.
"Los tributos que se recauden, cualquiera que sea su naturaleza, ingresarn al
patrimonio de la Nacin y no podrn estar afectos a un destino determinado.
"Sin embargo, la ley podr autorizar que determinados tributos puedan estar
afectados a fines propios de la defensa nacional. Asimismo, podr autorizar que los
que gravan actividades o bienes que tengan una clara identificacin regional o
local puedan ser aplicados, dentro de los marcos que la misma ley seale, por las
autoridades regionales o comunales para el financiamiento de obras de desarrollo."
El trmino cargas pblicas se remonta al siglo XIX y la doctrina de antao
distingue entre cargas personales, como concejiles, electorales, multas y otras
posiciones pasivas, y cargas reales, como tributos y cargas anlogas.
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Dos leyes recientes han abordado este tema, que son la ley n 19628 de 1999 o ley
sobre proteccin de la vida privada y la ley n 19733 de 2001 o nueva ley de
prensa.
La ley de proteccin de la vida privada regula el tratamiento de datos personales
en registros de datos pblicos y privados, protegiendo la informacin personal y
sensible. Se entiende por dato sensible el dato personal referido a caractersticas
fsicas o morales de las personas o circunstancias de su vida privada o intimidad,
como hbitos personales, origen racial, ideologa, opinin poltica, creencia o
conviccin religiosa, estado de salud fsica y psquica y vida social.
Lo anterior significa que el trato de datos personales debe realizarse con
sujecin a la ley, debiendo consentir el titular de la informacin y gozar del
derecho de corregir, enmendar o suprimir la informacin.
El derecho de intimidad tambin plantea lo relativo a su proteccin y alcance
respecto de las personas pblicas y privadas, considerando que la opinin pblica
necesita conocer la conducta de quienes detentan cargos.
iii) Inviolabilidad del hogar y de las comunicaciones privadas, artculo 19 n 5:
"La Constitucin asegura a todas las personas la inviolabilidad del hogar y de toda
forma de comunicacin privada. El hogar slo puede allanarse y las comunicaciones y
documentos privados interceptarse, abrirse o registrarse en los casos y formas
determinados por la ley."
Tradicionalmente este derecho civil fue conocido como inviolabilidad del domicilio
y de la correspondencia. La inviolabilidad del hogar es un derecho que protege el
hogar o morada, el lugar donde se habita, pernocta o trabaja, de la entrada o
registro del mismo, permitiendo tales intromisiones slo en los casos de
allanamiento determinados por la ley.
La inviolabilidad de las comunicaciones privadas es el derecho a una comunicacin
entre ausentes a travs de cualquier medio sin que pueda interceptarse, abrirse o
registrarse sino en los casos determinados por la ley. La comunicacin privada
tradicional fue la epistolar, pero hoy la designacin incluye mltiples medios,
extendindose a cualquier documento que contenga un mensaje.
iv) Derecho de asociacin, artculo 19 n 15: "La Constitucin asegura a todas las
personas el derecho de asociarse sin permiso previo.
"Para gozar de personalidad jurdica, las asociaciones debern constituirse en
conformidad a la ley.
"Nadie puede ser obligado a pertenecer a una asociacin.
"Prohbense las asociaciones contrarias a la moral, al orden pblico y a la
seguridad del Estado.
"Los partidos polticos no podrn intervenir en actividades ajenas a las que les
son propias ni tener privilegio alguno o monopolio de la participacin ciudadana;
la nmina de sus militantes se registrar en el Servicio Electoral del Estado, el
que guardar reserva de la misma, la cual ser accesible a los militantes del
respectivo partido; su contabilidad deber ser pblica; las fuentes de su
financiamiento no podrn provenir de dineros, bienes, donaciones, aportes ni
crditos de origen extranjero; sus estatutos debern contemplar las normas que
aseguren una efectiva democracia interna. Una ley orgnica constitucional regular
las dems materias que les conciernan y las sanciones que se aplicarn por el
incumplimiento de sus preceptos, dentro de las cuales podr considerar su
disolucin. Las asociaciones, movimientos, organizaciones o grupos de personas que
persigan o realicen actividades propias de los partidos polticos sin ajustarse a
las normas anteriores son ilcitos y sern sancionados de acuerdo a la referida ley
orgnica constitucional;
"La Constitucin Poltica garantiza el pluralismo poltico. Son inconstitucionales
los partidos, movimientos u otras formas de organizacin cuyos objetivos, actos o
conductas no respeten los principios bsicos del rgimen democrtico y
constitucional, procuren el establecimiento de un sistema totalitario, como
asimismo aquellos que hagan uso de la violencia, la propugnen o inciten a ella como
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b) Bienes de dominio pblico, que nuestro Cdigo Civil denomina bienes nacionales
de uso pblico o dominicales. Pueden ser terrestres, martimos o de otra ndole.
El artculo 19 n 23 establece que mediante leyes de qurum calificado, cuando lo
exija el inters nacional, pueden establecerse requisitos o limitaciones a la
libertad de adquirir bienes. Existen diversos cuerpos legales que establecen tales
restricciones, tales como la prohibicin a extranjeros de adquirir bienes races en
territorios fronterizos.
xi) Derecho de propiedad, artculo 19 n 24: "La Constitucin asegura a todas las
personas el derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de
bienes corporales o incorporales.
"Slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y
disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin
social. Esta comprende cuanto exijan los intereses generales de la Nacin, la
seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pblicas y la conservacin del
patrimonio ambiental.
"Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que
recae o de algunos de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en
virtud de ley general o especial que autorice la expropiacin por causa de utilidad
pblica o de inters nacional, calificada por el legislador. El expropiado podr
reclamar de la legalidad del acto expropiatorio ante los tribunales ordinarios y
tendr siempre derecho a indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente
causado, la que se fijar de comn acuerdo o en sentencia dictada conforme a
derecho por dichos tribunales.
"A falta de acuerdo, la indemnizacin deber ser pagada en dinero efectivo al
contado.
"La toma de posesin material del bien expropiado tendr lugar previo pago del
total de la indemnizacin, la que, a falta de acuerdo, ser determinada
provisionalmente por peritos en la forma que seale la ley. En caso de reclamo
acerca de la procedencia de la expropiacin, el juez podr, con el mrito de los
antecedentes que se invoquen, decretar la suspensin de la toma de posesin.
"El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de
todas las minas, comprendindose en stas las covaderas, las arenas metalferas,
los salares, los depsitos de carbn e hidrocarburos y las dems sustancias
fsiles, con excepcin de las arcillas superficiales, no obstante la propiedad de
las personas naturales o jurdicas sobre los terrenos en cuyas entraas estuvieren
situadas. Los predios superficiales estarn sujetos a las obligaciones y
limitaciones que la ley seale para facilitar la exploracin, la explotacin y el
beneficio de dichas minas.
"Corresponde a la ley determinar qu sustancias de aquellas a que se refiere el
inciso precedente, exceptuados los hidrocarburos lquidos o gaseosos, pueden ser
objeto de concesiones de exploracin o de explotacin. Dichas concesiones se
constituirn siempre por resolucin judicial y tendrn la duracin, conferirn los
derechos e impondrn las obligaciones que la ley exprese, la que tendr el carcter
de orgnica constitucional. La concesin minera obliga al dueo a desarrollar la
actividad necesaria para satisfacer el inters pblico que justifica su
otorgamiento. Su rgimen de amparo ser establecido por dicha ley, tender directa
o indirectamente a obtener el cumplimiento de esa obligacin y contemplar causales
de caducidad para el caso de incumplimiento o de simple extincin del dominio sobre
la concesin. En todo caso, dichas causales y sus efectos deben estar establecidos
al momento de otorgarse la concesin.
"Ser de competencia exclusiva de los tribunales ordinarios de justicia declarar
la extincin de tales concesiones. Las controversias que se produzcan respecto de
la caducidad o extincin del dominio sobre la concesin sern resueltas por ellos;
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Sufragio
Sufragio
Sufragio
Sufragio
personal.
igualitario.
secreto.
obligatorio.
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Cada uno de estos principios o bases excluye por regla en las elecciones y
plebiscitos modalidades de sufragio opuestas al universal, como las siguientes:
i)
ii)
iii)
iv)
Sufragio
Sufragio
Sufragio
Sufragio
restringido o censitario..
plural, mltiple y familiar.
corporativo o funcional.
facultativo.
2) Derecho a optar a cargos pblicos: es fruto del distingo entre sufragio activo y
pasivo y, siguiendo la tradicin romanista, se le denomina ius honorum. Est
ntimamente ligado con el artculo 19 n 17, que consagra la igualdad ante los
cargos pblicos, lo que significa que el derecho a optar a cargos pblicos supone
que el ciudadano elector rena los requisitos o calidad que la Constitucin y la
ley exigen para el respectivo cargo pblico, el cual puede ser de eleccin popular
o de origen jerrquico, propio este ltimo de estructuras burocrticas.
3) Derecho a participar en el gobierno semidirecto: los artculos 5, 13, 15 en su
inciso segundo, 107, 117 y 118 permiten establecer que el derecho de sufragio en
consonancia con su funcin de participacin, haga posible que los ciudadanos
participen en la formacin de la voluntad poltica del Estado a travs de
plebiscitos y consultas previstas en la Constitucin. Luego, este derecho no es
sino una modalidad tcnica del derecho de sufragio.
El artculo 5 seala que "la soberana reside esencialmente en la Nacin. Su
ejercicio se realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de elecciones
peridicas y, tambin, por las autoridades que esta Constitucin establece. Ningn
sector del pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio. El ejercicio
de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y
promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los
tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes."
El artculo 107 dispone que "la administracin local de cada comuna o agrupacin de
comunas que determine la ley reside en una municipalidad, la que estar constituida
por el alcalde, que es su mxima autoridad, y por el concejo.
"La ley orgnica constitucional respectiva establecer las modalidades y formas
que deber asumir la participacin de la comunidad local en las actividades
municipales.
"Los alcaldes, en los casos y formas que determine la ley orgnica constitucional
respectiva, podrn designar delegados para el ejercicio de sus facultades en una o
ms localidades.
"Las municipalidades son corporaciones autnomas de derecho pblico, con
personalidad jurdica y patrimonio propio, cuya finalidad es satisfacer las
necesidades de la comunidad local y asegurar su participacin en el progreso
econmico, social y cultural de la comuna.
"Una ley orgnica constitucional determinar las funciones y atribuciones de las
municipalidades. Dicha ley sealar, adems, las materias de competencia municipal
que el alcalde, con acuerdo del concejo o a requerimiento de los 2/3 de los
concejales en ejercicio, o de la proporcin de ciudadanos que establezca la ley,
someter a consulta no vinculante o a plebiscito, as como las oportunidades, forma
de la convocatoria y efectos.
"Las municipalidades podrn asociarse entre ellas para el cumplimiento de sus
fines propios. Asimismo, podrn constituir o integrar corporaciones o fundaciones
de derecho privado sin fines de lucro cuyo objeto sea la promocin y difusin del
arte, la cultura y el deporte. La participacin municipal en ellas se regir por la
ley orgnica constitucional respectiva.
"Las municipalidades podrn establecer en el mbito de las comunas o agrupacin de
comunas, de conformidad con la ley orgnica constitucional respectiva, territorios
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El artculo 16 n 3 seala que "el derecho de sufragio se suspende por haber sido
sancionado por el Tribunal Constitucional en conformidad al inciso sptimo del
nmero 15 del artculo 19 de esta Constitucin. Los que por esta causa se hallaren
privados del ejercicio del derecho de sufragio lo recuperarn al trmino de cinco
aos, contado desde la declaracin del Tribunal. Esta suspensin no producir otro
efecto legal, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso sptimo del nmero 15 del
artculo 19."
5) Derecho de reunin: este derecho fundamental es predominantemente poltico
debido al inters pblico asociado a su reconocimiento. La frmula constitucional
es reconocer el derecho de reunin sin permiso previo, pacfico y sin armas,
frmula que se remonta a la Constitucin belga de 1832.
El derecho de reunin es la facultad de congregarse en un lugar para los fines
privados o pblicos que estimen los convocantes. A diferencia del derecho de
asociacin, la reunin es una congregacin temporal y especfica.
Las reuniones pblicas que se verifiquen en lugares de uso pblico se rigen por
las disposiciones generales de polica, recogidas en dos decretos supremos del
Interior de 1983. Tales decretos imponen la obligacin a los convocantes a la
reunin pblica de comunicar con antelacin a la autoridad de gobierno interior,
mas no de solicitar permiso o autorizacin alguna.
El artculo 19 n 13 de la Constitucin vigente dispone que "la Constitucin
asegura a todas las personas el derecho a reunirse pacficamente sin permiso previo
y sin armas.
"Las reuniones en las plazas, calles y dems lugares de uso pblico se regirn por
las disposiciones generales de polica."
6) Derecho de peticin: el artculo 19 n 14 de la carta fundamental de 1980
establece que "la Constitucin asegura a todas las personas el derecho de presentar
peticiones a la autoridad, sobre cualquier asunto de inters pblico o privado, sin
otra limitacin que la de proceder en trminos respetuosos y convenientes."
Al igual que el derecho de reunin, el derecho de peticin es mixto y posee
una faz civil y otra poltica, mas es eminentemente poltico por el inters pblico
comprometido en las peticiones a la autoridad. Junto con la inviolabilidad del
hogar, el derecho de peticin, que hoy salvaguarda al peticionante de represalias
de la autoridad, es el ms antiguo de la modernidad y tiene su antecedente directo
en preceptos medievales.
Actualmente el derecho de peticin tiene mucha importancia en los derechos
administrativo y procesal y constituye el soporte del procedimiento administrativo
y de los recursos administrativos, adems de ser el fundamento constitucional, a
juicio de Eduardo Couture, del derecho a la accin.
3) Derechos econmicos, sociales y culturales:
Los derechos sociales corresponden a la segunda generacin, por lo que tienen su
origen en cambios histricos acaecidos en principios del siglo XX, hallndose su
fundamentacin en el constitucionalismo social, la segunda gran tendencia del
constitucionalismo moderno de impronta ideolgica socialista.
Estos nuevos derechos sociales son distintos a los civiles y polticos. En efecto,
los derechos civiles, sean libertades o igualdades, constituyen derechos de
negacin que protegen al individuo frente al Estado, en tanto que los derechos
polticos son de participacin y reconocen en la persona la ciudadana y, por
tanto, una injerencia poltica en el Estado. Por el contrario, los derechos
sociales son de prestacin, ya que reconocen a los individuos un derecho a obtener
del Estado bienes y servicios pblicos que dan cobertura a necesidades colectivas
esenciales, como son la seguridad social, el trabajo, el ocio, la cultura, la
educacin y la vivienda.
Este constitucionalismo social tambin significa un cambio de concepcin en el
Estado, por cuanto se supera el aejo Estado gendarme liberal por un moderno Estado
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ley determinar las profesiones que requieren grado o ttulo universitario y las
condiciones que deben cumplirse para ejercerlas.
"La negociacin colectiva con la empresa en que laboren es un derecho de los
trabajadores, salvo los casos en que la ley expresamente no permita negociar. La
ley establecer las modalidades de la negociacin colectiva y los procedimientos
adecuados para lograr en ella una solucin justa y pacfica. La ley sealar los
casos en que la negociacin colectiva deba someterse a arbitraje obligatorio, el
que corresponder a tribunales especiales de expertos cuya organizacin y
atribuciones se establecern en ella.
"No podrn declararse en huelga los funcionarios del Estado ni de las
municipalidades. Tampoco podrn hacerlo las personas que trabajen en corporaciones
o empresas, cualquiera que sea su naturaleza, finalidad o funcin, que atiendan
servicios de utilidad pblica o cuya paralizacin cause grave dao a la salud, a la
economa del pas, al abastecimiento de la poblacin o a la seguridad nacional. La
ley establecer los procedimientos para determinar las corporaciones o empresas
cuyos trabajadores estarn sometidos a la prohibicin que establece este inciso."
El precepto citado nos habla de una justa retribucin, concepto que puede ser
definido por las convenciones O.I.T. y el pacto internacional de derechos
econmicos, sociales y culturales como aquella remuneracin en el campo laboral que
permite al trabajador cubrir sus necesidades vitales. Conforme a los artculos 60
n 14 y 62 n 4, la fijacin de la remuneracin mnima se hace por ley de
iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica.
El artculo 62 n 4 de la Constitucin, en concordancia con lo anterior, dispone
que "corresponder al Presidente de la Repblica la iniciativa exclusiva para
fijar, modificar, conceder o aumentar remuneraciones, jubilaciones, pensiones,
montepos, rentas y cualquier otra clase de emolumentos, prstamos o beneficios al
personal en servicio o en retiro y a los beneficiarios de montepos, en su caso, de
la administracin pblica y dems organismos y entidades anteriormente sealados,
como asimismo fijar las remuneraciones mnimas de los trabajadores del sector
privado, aumentar obligatoriamente sus remuneraciones y dems beneficios econmicos
o alterar las bases que sirvan para determinarlos; todo ello sin perjuicio de lo
dispuesto en los nmeros siguientes."
3) Derecho a la salud, artculo 19 n 9: "La Constitucin asegura a todas las
personas el derecho a la proteccin de la salud.
"El Estado protege el libre e igualitario acceso a las acciones de promocin,
proteccin y recuperacin de la salud y de rehabilitacin del individuo.
"Le corresponder, asimismo, la coordinacin y control de las acciones
relacionadas con la salud.
"Es deber preferente del Estado garantizar la ejecucin de las acciones de salud,
sea que se presten a travs de instituciones pblicas o privadas, en la forma y
condiciones que determine la ley, la que podr establecer cotizaciones
obligatorias.
"Cada persona tendr el derecho a elegir el sistema de salud al que desee
acogerse, sea ste estatal o privado."
La O.M.S. defini la salud en un estndar mnimo de ausencia de enfermedad y en un
estndar mximo de bienestar fsico y psquico del individuo. El Estado cumple
varias tareas en relacin al derecho a la salud en este respecto, que son las
siguientes:
a) La proteccin del libre e igualitario acceso a las acciones de promocin,
proteccin y recuperacin de la salud y rehabilitacin del individuo.
b) La coordinacin y el control de las acciones de salud.
c) Garantizar la ejecucin de acciones de salud.
Por otra parte, los individuos tienen derecho a elegir el sistema de salud
previsional al cual estar adscritos y la ley establecer cotizaciones obligatorias
para financiar la incorporacin del cotizante al sistema de salud de que se trate.
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Estos fines inmanentes se reconducen en ltimo trmino a la idea del bien comn
como fin central del Estado. Sin embargo, enumerar como deberes los fines del
Estado supone reforzar esta concepcin personalista, de suerte que la legitimidad
del poder es medida por el cumplimiento de tales fines.
2) Deberes constitucionales: los deberes y obligaciones se definen como aquellos
comportamientos, positivos o negativos, que se imponen a un sujeto en consideracin
a intereses que no sean particulares suyos, sino en beneficio de otros sujetos, o
intereses generales de la comunidad.
El concepto de deber jurdico es genrico y se refiere a los comportamientos cuya
exigibilidad deriva directamente de una norma y que en cuanto tales obligan tan
slo a facilitar el cumplimiento de dicha norma. En cambio, el concepto de
obligacin es especfico y se refiere a comportamientos exigibles en el marco de
una relacin jurdica en la que existe otro sujeto con capacidad de reclamar su
cumplimiento. Por lo anterior, el concepto apropiado es el de deber constitucional,
aunque la ley, explicitando dichos deberes, puede imponer obligaciones especficas.
La doctrina seala que los deberes constitucionales estn afectos a una reserva
genrica de ley, aunque de modo explcito la Constitucin nada seala al respecto.
El sentido de que los deberes constitucionales se someten a reserva de ley es que
cualquier limitacin de la libertad debe tener su origen en la ley.
El artculo 22 de la Constitucin dispone que "todo habitante de la Repblica debe
respeto a Chile y a sus emblemas nacionales.
"Los chilenos tienen el deber fundamental de honrar a la patria, de defender su
soberana y de contribuir a preservar la seguridad nacional y los valores
esenciales de la tradicin chilena.
"El servicio militar y dems cargas personales que imponga la ley son obligatorios
en los trminos y formas que sta determine.
"Los chilenos en estado de cargar armas debern hallarse inscritos en los Registros
Militares, si no estn legalmente exceptuados."
El referido artculo constitucional compendia los deberes constitucionales y los
titulariza en razn de habitantes o chilenos. El trmino habitantes comprende a
toda persona, nacional o extranjera; el trmino chilenos, slo a nacionales.
a) Deber de respeto a Chile y sus emblemas nacionales: el artculo 2 seala que
"son emblemas nacionales la bandera nacional, el escudo de armas de la Repblica y
el himno nacional." Por su parte, el n 6 del artculo 60 especifica que, entre
otras, "son materias de ley las que modifiquen la forma o caractersticas de los
emblemas nacionales".
b) Deber de honrar a la patria: todos los chilenos tienen el deber de honrar a la
patria, defender su soberana, contribuir a preservar la seguridad nacional y los
valores esenciales de la tradicin chilena. Estos conceptos aluden al concepto de
nacin, que es un agregado de individuos que constituye una comunidad de cultura en
que los factores determinantes son lengua, religin, origen racial o tribal,
asentamiento territorial o valores comunes. La ligazn de la nacin al territorio
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RECURSO DE PROTECCIN
Es una accin constitucional que permite a las personas, que como consecuencia de
actos u omisiones arbitrarios o ilegales, sufra una perturbacin, amenaza o
privacin en el legitimo ejercicio de los derechos establecidos en el art 20,
concurrir ante la Corte de Apelaciones respectiva con el objeto de que esta
reestablezca el imperio del derecho.
Este recurso instaura un proceso de amparo de derechos fundamentales para
obtener tutela a estos derechos mencionados taxativamente en el Art. 20 cuando
stos sufren lesin por un acto positivo o negativo antijurdico.
Esto significa que el recurso de proteccin es un medio de impugnacin de
actos jurdicos para obtener tutela extraordinaria en un proceso abreviado o
sumario en que la sentencia hace trnsito a cosa juzgada formal.
El derecho fundamental susceptible de amparo debe ser un derecho cierto o
indubicato y la lesin debe provenir de cualquier persona pblica o privada y debe
ser una lesin antijurdica. Esto significa que concurren los 2 presupuestos
procesales bsicos de la cautela unus bonis iuris y periculum in mora.
Este recurso se encuentra reglado en un Auto Acordado de la Corte Suprema de
1992 con modificaciones posteriores.
PROCEDIMIENTO DEL RECURSO DE PROTECCIN
A.) Debe interponerse dentro del plazo de 15 das corridos a contar de que se
produce el acto o se toma conocimiento de ste
B.) Tiene como tribunal de primera instancia a la Corte de Apelaciones respectiva
aplicando a este efecto la regla de competencia comn.
C.) El tribunal de segunda instancia en sede de apelacin es la Corte Suprema que
conoce en una sala; tiene 4 salas y una extraordinaria. Conoce del recurso la 3
sala constitucional
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El arresto es una medida de apremio judicial (dictada por el juez) para lograr
comparecencia.
La detencin es una medida de aseguramiento que decreta el juez cuando se comete un
delito y existan fundadas sospechas de la participacin criminal del imputado.
El procesamiento es una medida de aseguramiento dispuesta por el juez del crimen
cuando est justificada la existencia del delito que se investigue y aparezcan
presunciones fundadas acerca de la participacin en el delito del inculpado como
autor, cmplice o encubridor (Art. 274 Cdigo de Procedimiento Penal).
El problema del Recurso de Amparo estriba en el Art. 19 N 7 letra b: "La regla es
nadie puede ser privado de libertad o restringida a sta sino en los casos y formas
establecidos en la constitucin y las leyes.
b.) Recurso de Amparo Preventivo (Art. 21 inciso final): Creacin de la
constitucin de 1980, aunque la jurisprudencia la admita en la constitucin de
1925.
El Amparo preventivo procede contra toda "privacin, perturbacin o amenaza" en el
derecho de libertad y seguridad individual que sufra una persona.
Ej. Seguimiento, amenazas, escuchas telefnicas, etc.
5.
Es una garanta del derecho de libertad personal y seguridad individual que asiste
a un imputado en un proceso penal (detenido o en prisin preventiva) para obtener
la libertad provisoria con o sin fianza, con o sin consulta. Segn corresponda
mientras se substancia el proceso y se dicta sentencia definitiva.
El Cdigo de Procedimiento penal prev instancias en que debe dictarse la libertad
provisional y reduce el margen discrecional de los jueces. La reforma de 1991 al
Art. 19 N 7 letra e incorpora a la instancia de la libertad provisional a delitos
de la ley 18.314 (delitos terroristas) fijando leyes especiales para sta.
El margen de discrecionalidad del juez para dictar libertad provisional es estimar
que la detencin o prisin preventiva es necesaria para la intervencin del
sumario, para la seguridad del ofendido o para la sociedad.
6.
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CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
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Jurisprudencia
RECURSO DE RECLAMACIN POR PRDIDA DE LA NACIONALIDAD
La facultad de conocer la Corte Suprema en pleno implica un fallo del 25 de
Septiembre de 1988 que el mximo tribunal emite un veredicto en conciencia. El
tribunal conoce en ltima instancia.
RECURSO DE PROTECCIN
Este recurso tiene por objeto mantener el orden jurdico, esto es, que el tribunal
debe tomar las medidas o providencias necesarias para establecer el imperio del
Derecho. Esto significa conocer los abusos que se puedan estar conociendo sobre un
derecho de un particular, esto es en atencin a los fallos del:
* 7 de Julio de 1980;
* 2 de Julio de 1983;
* 30 de Septiembre de 1985.
Tiene como fin seguir como mecanismo rpido, expedito y eficaz frente a manifiestas
violaciones o transgresiones a los derechos consagrados en el Art. 20. Es una
accin cautelar a travs de la cual los Tribunales de Justicia ejercen las
facultades conservadoras; estas son aquellas que tienen un finalidad salvaguardar
de modo directo e inmediato los derechos fundamentales de las personas. De acuerdo
a un fallo del:
* 7 de Julio de 1980;
* 20 de Marzo de 1982;
* 6 de Marzo de 1985.
ALCANCE DE LAS EXPRESIONES ILEGAL Y ARBITRARIO
ARBITRARIO: Que vulnera el uso razonable de los elementos discrecionales de un
poder jurdico.
ILEGAL: Violacin de los elementos reglados de las potestades jurdicas conferidas
a un sujeto.
Esto de acuerdo a los siguientes fallos:
* 31 de Mayo de 1983;
* 25 de Julio de 1984;
* 13 de Octubre de 1986;
* 14 de Enero de 1988;
* 15 de Noviembre de 1990.
Otro punto importante de sealar es que no solo lo ilegal es contrario a derecho,
sino tambin lo arbitrario cuando un sujeto o autoridad lo realiza en forma abusiva
o caprichosamente.
Esto de acuerdo a los siguientes fallos:
* 23 de Julio de 1977;
* 22 de Julio de 1982;
* 15 de Julio de 1984.
De este modo, el acto reviste de caracteres de arbitrario cuando carece de la
racionalidad y mesura que debe guardar la actividad administrativa.
ALCANCE DE LAS EXPRESIONES PRIVACIN, PERTURBACIN Y AMENAZAS EN EL LEGTIMO
EJERCICIO DE UN DERECHO
Aquel que deduce o interpone un Recurso de Proteccin debe tener el pleno y legal
ejercicio de l, pues de lo contrario la proteccin no sera un recurso, sino un
juicio mediante el cual se declarara la existencia de un derecho.
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procede en ambas hiptesis del Art. 19 N 21; esta nueva jurisprudencia significa
que el amparo econmico tiene una doble naturaleza:
A.) Es una accin de tutela de cautelar del derecho de libertad econmica del Art.
19 N 21 inciso 1; en esta dimensin del amparo, el recurso opera para
salvaguardar el derecho y la garanta de reserva legal.
B.) El recurso de amparo econmico opera como un verdadero contencioso
administrativo ya que permite velar por el principio de legalidad de la clusula de
Estado-empresario del Art. 19 N 21 inciso 2.
Esto significa que cualquier infraccin al Estado-empresario por el Estado o sus
organismos puede ser denunciada por un particular para que la corte respectiva
declare la infraccin del principio de legalidad y corrija o impdale desarrollo de
una actividad empresarial o la participacin de una actividad empresarial por el
Estado cuando ste no est autorizado por una LQC
Ej. Casos: Instituto Geogrfico Militar, Publimetro, Correos de Chile.
Estados de excepcin:
Los estados de excepcin constitucional integran el derecho de excepcin, es
decir, aquella parte del derecho pblico que frente a situaciones graves o crticas
permite la defensa del Estado y con ello restaurar la normalidad de las
instituciones. En nuestro pas, el derecho de excepcin se contiene en los
artculos 39, 40 y 41 de la Constitucin y en la ley n 18415, orgnica
constitucional de estados de excepcin.
En derecho comparado existen dos modelos de derecho de excepcin, que son el
modelo europeo continental de estado de sitio y el modelo anglosajn de ley
marcial. Ambos son parte desde muy temprano del constitucionalismo liberal, como lo
demuestra la Constitucin de EE.UU. de 1787, que prev el instituto de los plenos
poderes, y la Constitucin francesa de 1791, que prev el estado de sitio.
En nuestro pas, con la salvedad del viejo instituto de las facultades
extraordinarias, las Constituciones de 1828, 1833, 1925 y 1980 tienen
extraordinaria continuidad en lo que atae al derecho de excepcin.
Doctrina del estado de necesidad constitucional.
La doctrina alemana del siglo XIX, en el marco de la razn de Estado, sostiene que
el derecho de excepcin responde a un estado de necesidad constitucional en que el
Estado como un organismo defiende la integridad de sus poderes y su funcionamiento
frente a una agresin o peligro inminente.
La doctrina del estado de necesidad plantea que el estado reacciona defendindose
frente a hechos, situaciones o circunstancias anormales y excepcionales que
representan un peligro real e inminente de guerra, conmocin interior, grave
peligro o calamidad pblica. En consecuencia, la doctrina del estado de necesidad
justifica como legtima la actuacin de los rganos del Estado para conjurar aquel
peligro real o inminente.
Esta doctrina fue objeto de acerba crtica por su raz autoritaria y organicista
por parte de Hans Kelsen. La doctrina ms moderna, tambin germana, encabezada por
Kelsen y Jellinek, sostiene que el ordenamiento jurdico y la Constitucin estn
concebidos para la normalidad institucional, pero con una caracterstica peculiar:
dicho ordenamiento jurdico prev un derecho de excepcin para hacer frente a la
anormalidad. De este modo, en un estado de derecho moderno la normatividad engloba
tanto a la normalidad como a la anormalidad en el funcionamiento de las
instituciones.
Clusula de la inderogabilidad de derechos, artculo 4 del Pacto internacional de
derechos civiles y polticos:
Cabe sealar que el trmino inderogabilidad es una traduccin literal de lengua
inglesa, siendo ms apropiado para nuestro idioma hablar de intangibilidad. La
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Legislativas.
Polticas.
Administrativas.
Judiciales.
Militares.
Internacionales.
Econmicas.
Constituyentes.
Legislativas.
Gubernativas.
Administrativas.
Judiciales.
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Atribuciones
Atribuciones
Atribuciones
Atribuciones
Atribuciones
Constituyentes
Legislativas
Gubernamentales
Administrativas
Judiciales
ATRIBUCIONES CONSTITUYENTES
(Art. 32 N 1, 62, 106)
Conforme a estos preceptos el Presidente de la Repblica es un rgano del poder
constituyente derivado. En tal calidad el Presidente de la Repblica tiene
misiones, derecho de iniciativa en reforma constitucional, la sancin, el veto y la
promulgacin de las reformas constitucionales y la calificacin de urgencia de
tales proyectos. Incluso ms, tratndose del veto, parcial o total, cuando fuere
invertido por las Cmaras, el Presidente de la Repblica puede convocar a
plebiscito de reformas constitucionales.
ATRIBUCIONES LEGISLATIVAS
(Art. 32 N 1, 2 ,3 y 6)
El Presidente de la Repblica es un rgano colegislador con atribuciones
legislativas directas e indirectas. Las atribuciones legislativas directas son
aquellas relacionadas con el proceso de formacin de las leyes o inter legis; las
atribuciones legislativas indirectas estn relacionadas con la integracin y
funcionamiento del Congreso.
En el campo de las atribuciones legislativas directas el Presidente de la Repblica
concurre al procedimiento de la formacin de las ley, sanciona y promulga las
leyes. En el procedimiento legislativo el Presidente de la Repblica tiene:
* Derecho de Iniciativa
* Derecho de Iniciativa Exclusiva (Art. 62)
* Prerrogativa de calificacin de urgencia
* Intervencin de Ministros de Estado en el debate legislativo
* Sancin de los proyectos de ley o aprobacin de los proyectos de ley
* Veto parcial o suspensivo, aditivo, supresivo o declarativo.
* Promulgacin y publicacin de los proyectos de ley sancionados.
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Tambin es atribucin legislativa directa dictar decretos con fuerza de ley (DFL)
(Art. 32 N 3 y 61). Los DFL son decretos delegados en virtud de una Ley
delegatoria de facultades legislativas y que se encuentra racionalizada en la
Constitucin.
Por ltimo, en el campo de las atribuciones legislativas indirectas le compete al
Presidente de la Repblica:
* La convocatoria y clausura de la legislatura ordinaria
* Designar a 2 senadores institucionales conforme al Art. 45 de la Constitucin.
ATRIBUCIONES GUBERNAMENTALES
(Art. 32 N 4, 7, 17, 19, 21)
Estas atribuciones gubernamentales son de direccin poltica suprema del Estado a
saber las siguientes:
* Declarar los Estados de Excepcin Constitucional
* Conducir las relaciones polticas internacionales
* Negociar, concluir, firmar, ratificar tratados internacionales
* Atribuciones militares (Art. 32 N 19, 20, 21) conforme a las cuales el
Presidente de la Repblica tiene el mando poltico y estratgico de las FFAA y el
mando estratgico-militar en caso de guerra.
* Es una atribucin gubernamental la del Art. 32 N 22 que tiene relacin con la
gestin financiera del Estado y disponer del 2% constitucional mediante un decreto
de emergencia econmica.
ATRIBUCIONES ADMINISTRATIVAS
(Art. 32 N 8, 9, 10, 11, 12, 13, 18)
Conforme a estas atribuciones el Presidente de la Repblica tiene la potestad
reglamentaria de ejecucin para el cumplimiento de las leyes y la potestad
reglamentaria autnoma para la normacin general en las materias que quedan fuera
del dominio legal. Estas potestades reglamentarias del Art. 32 N 8 tienen una
estructura diferenciada aunque ambas conciernen a la ejecucin de polticas
pblicas. El peso de la potestad reglamentaria autnoma del Art. 32 N 8 es mas
terico que real ya que la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha extendido
el campo del dominio legal. Tambin son atribuciones administrativas los poderes
del Presidente de la empleos civiles son de confianza poltica o corresponden a la
categora genrica de cargos de exclusiva confianza:
* Ministros de Estado
* Subsecretarios
* Intendentes
* Gobernadores
* Diplomticos
* Representantes ante organismos internacionales
* Contralor general de la Repblica
* En general, todo cargo de la administracin civil del Estado
Es una atribucin administrativa del Presidente de la Repblica nombrar los altos
empleos militares y policiales, es decir, Comandantes en Jefe, General Director y
oficiales.
ATRIBUCIONES JUDICIALES
(Art. 32 N 14, 15 , 16)
El Presidente de la Repblica interviene en la generacin de la judicatura y en el
funcionamiento del Poder Judicial. Le corresponde nombrar a magistrados y fiscales
judiciales de la Corte y a jueces letrados.
Tambin nombra a un miembro del Tribunal Constitucional y a magistrados y Fiscales
Judiciales de la Corte Suprema, al Fiscal Nacional con acuerdo del Senado; tambin
vela por la conducta ministerial de los jueces y empleados del poder judicial;
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tambin otorga indultos
indultos pueden ser:
* Indultos de supresin
* Indultos de reduccin
Indultos de conmutacin
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particulares que estn reglados en la Ley 19.050. Tales
o extincin de pena.
de penas
de penas.
2) Ministros de Estado:
Son colaboradores directos e inmediatos del Presidente en el gobierno y la
administracin del Estado. La ley fija el nmero de ministros, el orden procedencia
y su organizacin, rigiendo an la ley orgnica de ministerios de 1925. Cada
cartera tiene su propia ley orgnica y la ley de bases n 18575, reformada por la
ley n 19653, define conceptos primarios al respecto y entrega preceptos para la
subrogacin de los secretarios.
Los ministros de Estado, para su nombramiento, deben cumplir con los requisitos
del artculo 34, que detalla que "para ser nombrado ministro se requiere ser
chileno, tener cumplidos veintin aos de edad y reunir los requisitos generales
para el ingreso a la Administracin Pblica.
"En los casos de ausencia, impedimento o renuncia de un ministro, o cuando por
otra causa se produzca la vacancia del cargo, ser reemplazado en la forma que
establezca la ley."
Los ministros de Estado son secretarios de despacho, magistraturas dependientes
del Presidente y de su estricta confianza poltica.
Responsabilidad de los ministros:
La responsabilidad patrimonial o civil que les cabe es por actos que firmaren o
subscribieren individual o solidariamente. Para hacerla efectiva se requiere de un
antejuicio o desafuero civil resuelto por el Senado en los trminos del artculo 49
n 2, que establece que "es atribucin exclusiva del Senado decidir si ha o no
lugar la admisin de las acciones judiciales que cualquier persona pretenda iniciar
en contra de algn ministro de Estado, con motivo de los perjuicios que pueda haber
sufrido injustamente por acto de ste en el desempeo de su cargo."
Tambin son responsables constitucionalmente los secretarios de Estado por delitos
constitucionales y penales, de acuerdo al artculo 48 n 2 b, que precepta que "es
atribucin exclusiva de la Cmara de Diputados declarar si ha o no lugar las
acusaciones que no menos de diez ni ms de veinte de sus miembros formularen en
contra de los ministros de Estado, por haber comprometido gravemente el honor o la
seguridad de la nacin, por infringir la Constitucin o las leyes o haber dejado
stas sin ejecucin y por los delitos de traicin, concusin, malversacin de
fondos pblicos y soborno."
Potestad reglamentaria de los ministros de Estado:
El Presidente tiene potestad reglamentaria conforme al artculo 32 n 8, la que se
traduce en decretos, reglamentos e instrucciones. Los reglamentos y decretos
requieren la firma del ministro respectivo, que es un requisito esencial de acuerdo
al artculo 35, que seala que "los reglamentos y decretos del Presidente de la
Repblica debern firmarse por el Ministro respectivo y no sern obedecidos sin
este esencial requisito.
"Los decretos e instrucciones podrn expedirse con la sola firma del Ministro
respectivo, por orden del Presidente de la Repblica, en conformidad a las normas
que al efecto establezca la ley."
El Presidente podr delegar la firma de decretos e instrucciones en ministros de
Estado.
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1
2
1
1
presidente.
vicepresidentes.
secretario.
prosecretario.
1 presidente.
1 vicepresidente.
1 secretario jefe.
Secretarios.
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Generalidad.
Abstraccin.
Certeza.
Coercibilidad u obligatoriedad.
Dos siglos despus del concepto revolucionario de ley del siglo XVIII, este
trmino resulta slo parcialmente vlido, ya que tras el debate doctrinario acerca
de la ley material y formal, slo subsiste el concepto de forma de ley. En suma, el
concepto actual e ley admite la ley general y la ley singular y la inclusin de
equivalentes de ley, como ocurre con la legislacin delegada.
Tipos de ley:
El artculo 63 consagra esta materia al sealar que "las normas legales que
interpreten preceptos constitucionales necesitarn, para su aprobacin,
modificacin o derogacin, de las tres quintas partes de los diputados y senadores
en ejercicio.
"Las normas legales a las cuales la Constitucin confiere el carcter de ley
orgnica constitucional requerirn, para su aprobacin, modificacin o derogacin,
de las cuatro sptimas partes de los diputados y senadores en ejercicio.
"Las normas legales de qurum calificado se establecern, modificarn o derogarn
por la mayora absoluta de los diputados y senadores en ejercicio.
"Las dems normas legales requerirn la mayora de los miembros presentes de cada
Cmara, o las mayoras que sean aplicables conforme a los artculos 65 y
siguientes."
Este artculo recoge una clasificacin formal e inicial de las leyes previstas en
la Constitucin, que permite distinguir entre:
a) Leyes interpretativas de la Constitucin: son las normas legales que requieren
para su aprobacin, modificacin y derogacin de los tres quintos de diputados y
senadores en ejercicio.
b) Leyes orgnicas constitucionales: son las dictadas en las materias que la
Constitucin prescribe y que precisan para su aprobacin, modificacin y derogacin
de los cuatro sptimos de diputados y senadores en ejercicio.
c) Leyes de qurum calificado: recaen en materias que la Constitucin prescribe y
deben contar para su aprobacin, modificacin y derogacin con la mayora absoluta
de diputados y senadores en ejercicio.
Es calificadsimo el qurum en el caso particular de las leyes del artculo 60 n
16, que seala que son materias de ley "las que concedan indultos generales y
amnistas y las que fijen las normas generales con arreglo a las cuales debe
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Presidente.
b) El proyecto de ley de presupuestos debe ser presentado a lo menos con tres meses
de anterioridad a la fecha en que debe comenzar a regir, a ms tardar el 1 de
octubre de cada ao.
c) El Congreso tiene un plazo de sesenta das para despachar el proyecto y de no
hacerlo en ese perodo se entender que aprueba el proyecto presentado.
d) El Congreso, en discusin del proyecto, no podr aumentar ni disminuir la
estimacin de ingresos, sino slo reducir gastos, salvo los establecidos por ley
permanente. La proclamacin financiera es competencia del Presidente y del
Ministerio de Hacienda y su direccin de presupuestos.
e) El Congreso no podr aprobar nuevos gastos sin que se indique su fuente de
financiamiento. Esta norma es general para todas las leyes de gastos, no slo la de
presupuestos, por lo que la ley 19890, orgnica constitucional del Congreso,
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dispone que toda ley que irrogue gasto debe tener un estudio financiero previo de
la direccin de presupuestos del Ministerio de Hacienda.
f) El proyecto de ley de presupuestos tiene como cmara de origen la de diputados y
debe ser informado a ambas cmaras por la comisin especial mixta de presupuestos,
integrada por igual nmero de diputados y senadores, preferentemente de la comisin
de hacienda de cada cmara. Esta comisin especial mixta sesiona en subcomisin y
en conjunto.
g) El Presidente tiene la prerrogativa, al promulgar la ley, previo informe del
servicio de recaudacin refrendado por la Contralora, de reducir los gastos del
presupuesto.
h) La ley de presupuestos contiene normas para la fiscalizacin jurdica, contable
y poltica de la ejecucin del presupuesto.
Dominio de ley:
La Constitucin de 1980 contiene importantes innovaciones en el campo de la
legislacin:
a) Fortalece el rol colegislador del Presidente.
b) Recoge una clasificacin formal de las leyes.
c) Determina un dominio legal reservado y mximo, denominado dominio de ley o
legal.
El artculo 60 manifiesta que "slo son materias de ley:
1) Las que en virtud de la Constitucin deben ser objeto de leyes orgnicas
constitucionales;
2) Las que la Constitucin exija que sean reguladas por una ley;
3) Las que son objeto de codificacin, sea civil, comercial, procesal, penal u
otra;
4) Las materias bsicas relativas al rgimen jurdico laboral, sindical,
previsional y de seguridad social;
5) Las que regulen honores pblicos a los grandes servidores;
6) Las que modifiquen la forma o caractersticas de los emblemas nacionales;
7) Las que autoricen al Estado, a sus organismos y a las municipalidades, para
contratar emprstitos, los que debern estar destinados a financiar proyectos
especficos. La ley deber indicar las fuentes de recursos con cargo a los cuales
deba hacerse el servicio de la deuda. Sin embargo, se requerir de una ley de
qurum calificado para autorizar la contratacin de aquellos emprstitos cuyo
vencimiento exceda del trmino de duracin del respectivo perodo presidencial.
Lo dispuesto en este nmero no se aplicar al Banco Central;
8) Las que autoricen la celebracin de cualquier clase de operaciones que puedan
comprometer en forma directa o indirecta el crdito o la responsabilidad financiera
del Estado, sus organismos y de las municipalidades.
Esta disposicin no se aplicar al Banco Central;
9) Las que fijen las normas con arreglo a las cuales las empresas del Estado y
aquellas en que ste tenga participacin puedan contratar emprstitos, los que en
ningn caso podrn efectuarse con el Estado, sus organismos o empresas;
10) Las que fijen las normas sobre enajenacin de bienes del Estado o de las
municipalidades y sobre su arrendamiento o concesin;
11) Las que establezcan o modifiquen la divisin poltica y administrativa del
pas;
12) Las que sealen el valor, tipo y denominacin de las monedas y el sistema de
pesos y medidas;
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13) Las que fijen las fuerzas de aire, mar y tierra que han de mantenerse en pie en
tiempo de paz o de guerra, y las normas para permitir la entrada de tropas
extranjeras en el territorio de la Repblica, como asimismo, la salida de tropas
nacionales fuera de l;
14) Las dems que la Constitucin seale como leyes de iniciativa exclusiva del
Presidente de la Repblica;
15) Las que autoricen la declaracin de guerra, a propuesta del Presidente de la
Repblica;
16) Las que concedan indultos generales y amnistas y las que fijen las normas
generales con arreglo a las cuales debe ejercerse la facultad del Presidente de la
Repblica para conceder indultos particulares y pensiones de gracia.
Las leyes que concedan indultos generales y amnistas requerirn siempre de qurum
calificado. No obstante, este qurum ser de las dos terceras partes de los
diputados y senadores en ejercicio cuando se trate de delitos contemplados en el
artculo 9.;
17) Las que sealen la ciudad en que debe residir el Presidente de la Repblica,
celebrar sus sesiones el Congreso Nacional y funcionar la Corte Suprema y el
Tribunal Constitucional;
18) Las que fijen las bases de los procedimientos que rigen los actos de la
administracin pblica;
19) Las que regulen el funcionamiento de loteras, hipdromos y apuestas en
general, y
20) Toda otra norma de carcter general y obligatorio que estatuya las bases
esenciales de un ordenamiento jurdico."
El dominio de ley del artculo 60 est tomado de la Constitucin francesa de 1958
y consiste en una enunciacin taxativa de materias de competencia legislativa. El
complemento de este dominio legal cerrado de numerosas clases de materias era
potenciar la potestad reglamentaria autnoma del Presidente, consagrada en el
artculo 32 n 8, que aclara que es atribucin del ejecutivo "ejercer la potestad
reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del dominio legal, sin
perjuicio de la facultad de dictar los dems reglamentos, decretos e instrucciones
que crea convenientes para la ejecucin de las leyes."
As, toda materia no comprendida en e dominio legal y de normacin general,
abstracta y obligatoria es de dominio reglamentario. En la prctica, sin embargo,
el dominio legal mximo y la potestad reglamentaria autnoma carecen de
operatividad.
Procedimiento legislativo o iter legis:
Es el conjunto de reglas constitucionales, legales y reglamentarias relativas a la
formacin de la ley. Este procedimiento legislativo tiene una secuencia temporal y
se identifican en l las siguientes fases o etapas:
1) Iniciativa u origen: el derecho de iniciativa de ley lo tiene el Presidente
conforme al artculo 32 n 1 y se ejerce a travs del mensaje. Los parlamentarios
tienen derecho a iniciativa mediante las mociones, que no pueden ser firmadas por
ms de diez diputados ni por ms de cinco senadores. Tanto el mensaje como la
mocin son textos escritos que tienen una fundamentacin o parte expositiva y una
propuesta de ley o parte dispositiva, debiendo reunir ciertas formas.
El origen determina la cmara en que principia la tramitacin de un proyecto de
ley, por lo que se habla a este respecto de cmara de origen y cmara revisora. El
inciso segundo del artculo 62 establece el origen necesario para ciertos proyectos
de ley, en tanto que en los dems casos el origen es determinado por el rgano que
tiene el derecho de iniciativa. Tambin existe derecho de iniciativa exclusiva del
Presidente en ciertas materias de dominio legal, segn lo disponen los artculos 60
n 14 y 62, incisos tercero y cuarto.
El derecho de iniciativa exclusiva le confiere al Presidente la potestad de
iniciar proyectos de ley sobre materias como las relativas a servicios pblicos,
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la comisin mixta no se produzca acuerdo para resolver las divergencias entre ambas
Cmaras, o si alguna de las Cmaras rechazare la proposicin de la comisin mixta,
el Presidente de la Repblica podr solicitar a la Cmara de origen que considere
nuevamente el proyecto aprobado en segundo trmite por la revisora. Si la Cmara de
origen rechazare las adiciones o modificaciones por los dos tercios de sus miembros
presentes, no habr ley en esa parte o en su totalidad; pero, si hubiere mayora
para el rechazo, menor a los dos tercios, el proyecto pasar a la Cmara revisora,
y se entender aprobado con el voto conforme de las dos terceras partes de los
miembros presentes de esta ltima."
3) Aprobacin: es una fase ritual, ya que en cada trmite constitucional el
proyecto debe ser aprobado en comisin y sala con los qurums precedidos, los que
dependen del tipo de ley de que se trate.
4) Sancin: es una prerrogativa del Presidente consistente en la aprobacin del
proyecto de ley despachado por las cmaras. Puede ser expresa, si, una vez recibido
el proyecto, es aprobado y ordena su ulterior promulgacin, o tcita, como sucede
si no es vetado el proyecto dentro de un trmino de treinta das. Adems la sancin
puede ser forzada si el Presidente debe aprobar el proyecto de ley en el caso de
que las cmaras rechazan el veto e insisten en el texto originalmente aprobado por
ellas.
El veto es una prerrogativa del Presidente y es parcial y suspensivo. Consiste en
una reminiscencia monrquica que corresponde a las observaciones que efecta al
proyecto despachado por las cmaras, las que deben tener relacin directa con las
ideas matrices del proyecto. El Presidente cuenta con un plazo de treinta das para
vetar, contados desde el despacho del proyecto de ley por las cmaras. En materia
legislativa el veto es siempre parcial y puede ser aditivo, substitutivo o
supresivo.
Las cmaras pueden aprobar o rechazar el veto, con los qurums correspondientes.
Pueden, adems de rechazarlo, insistir en el texto primitivamente aprobado por
ellas si cuentan con el qurum de dos tercios de miembros presentes en cada cmara.
En tal caso habra sancin forzada, mas en la prctica ello nunca ha acaecido.
Si las cmaras nicamente rechazan el veto, sin insistencia, no habr ley en
aquellas materias objeto de veto y de discrepancia en los colegisladores.
El artculo 69 establece que "aprobado un proyecto por ambas Cmaras ser remitido
al Presidente de la Repblica, quien, si tambin lo aprueba, dispondr su
promulgacin como ley."
El artculo 70 agrega que "si el Presidente de la Repblica desaprueba el
proyecto, lo devolver a la Cmara de su origen con las observaciones convenientes,
dentro del trmino de treinta das.
"En ningn caso se admitirn las observaciones que no tengan relacin directa con
las ideas matrices o fundamentales del proyecto, a menos que hubieran sido
consideradas en el mensaje respectivo.
"Si las dos Cmaras aprobaren las observaciones, el proyecto tendr fuerza de ley
y se devolver al Presidente para su promulgacin.
"Si las dos Cmaras desecharen todas o algunas de las observaciones e insistieren
por los dos tercios de sus miembros presentes en la totalidad o parte del proyecto
aprobado por ellas, se devolver al Presidente para su promulgacin."
5) Promulgacin: es una prerrogativa del Presidente que consiste en ordenar el
cumplimiento del acto legislativo sancionado como ley de la Repblica, para lo cual
tiene un plazo de diez das, contados stos desde la sancin, haya sido expresa,
tcita o forzada. La promulgacin se materializa a travs de un decreto
promulgatorio sometido al trmite de toma de razn.
El artculo 72 declara en sus dos primeros incisos que "si el Presidente de la
Repblica no devolviere el proyecto dentro de treinta das, contados desde la fecha
de su remisin, se entender que lo aprueba y se promulgar como ley. Si el
Congreso cerrare sus sesiones antes de cumplirse los treinta das en que ha de
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tanto que la sobrevenida dice relacin con leyes preconstitucionales que devienen
inconstitucionales al infringir su contenido preceptos supremos.
Inicialmente la Corte Suprema estim que en sede de inaplicabilidad slo conoce de
la inconstitucionalidad, aunque a partir de 1989 admite inconstitucionalidad e
inconstitucionalidad sobrevenida en sede de inaplicabilidad.
b) Respecto de la modalidad de inconstitucionalidad de la ley, la jurisprudencia
mayoritaria de la corte admite en sede de inaplicabilidad slo la
inconstitucionalidad material o de fondo y no la formal o competencial.
La jurisprudencia de la Corte Suprema nos permite definir la inaplicabilidad como
una accin doctrinaria en que la corte realiza un juicio acerca de la
constitucionalidad de determinado precepto legal completamente contradictorio con
normas fundamentales, sin que ello implique un juicio sobre el litigio o gestin
que le sirve de hiptesis procesal.
Corte Suprema y conflictos de jurisdiccin, inciso final del artculo 79:
La Corte Suprema "conocer, adems de las contiendas de competencia que se
susciten entre las autoridades polticas o administrativas y los tribunales de
justicia, que no correspondan al Senado."
La Constitucin de 1980, utilizando un lenguaje procesal anacrnico, se refiere a
contiendas de competencia entre autoridades polticas o administrativas y
tribunales de justicia, mas realmente se trata de contiendas jurisdiccionales.
Los conflictos de jurisdiccin son positivos o negativos respecto de las
atribuciones de autoridades poltico administrativas y de tribunales. En nuestro
pas son resueltos por el senado y la Corte Suprema, esta ltima conociendo de los
conflictos que no sean de la competencia del senado, al que le competen los
recogidos en el n 3 del artculo 49.
Ministerio Pblico, artculos 80 a y siguientes:
Con la entrada en vigencia de la reforma procesal penal se separan las funciones
de investigar y de juzgar, encomendndose la primera a un ente institucional
denominado Ministerio Pblico. Fue as que en septiembre de 1997 se crearon los
artculos 80 a y siguientes en la Constitucin.
El artculo 80 a seala que "un organismo autnomo, jerarquizado, con el nombre de
Ministerio Pblico, dirigir en forma exclusiva la investigacin de los hechos
constitutivos de delito, los que determinen la participacin punible y los que
acrediten la inocencia del imputado y, en su caso, ejercer la accin penal pblica
en la forma prevista por la ley. De igual manera, le corresponder la adopcin de
medidas para proteger a las vctimas y a los testigos. En caso alguno podr ejercer
funciones jurisdiccionales.
"El ofendido por el delito y las dems personas que determine la ley podrn
ejercer igualmente la accin penal.
"El Ministerio Pblico podr impartir rdenes directas a las Fuerzas de Orden y
Seguridad durante la investigacin. Sin embargo, las actuaciones que priven al
imputado o a terceros del ejercicio de los derechos que esta Constitucin asegura,
o lo restrinjan o perturben, requerirn de aprobacin judicial previa. La autoridad
requerida deber cumplir sin ms trmite dichas rdenes y no podr calificar su
fundamento, oportunidad, justicia o legalidad, salvo requerir la exhibicin de la
autorizacin judicial previa, en su caso.
"El ejercicio de la accin penal pblica, y la direccin de las investigaciones de
los hechos que configuren el delito, de los que determinen la participacin punible
y de los que acrediten la inocencia del imputado en las causas que sean de
conocimiento de los tribunales militares, como asimismo la adopcin de medidas para
proteger a las vctimas y a los testigos de tales hechos correspondern, en
conformidad con las normas del Cdigo de Justicia Militar y a las leyes
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respectivas, a los rganos y a las personas que ese Cdigo y esas leyes
determinen."
El primer punto a determinar es el referente a la ubicacin del Ministerio Pblico
en el ordenamiento jurdico constitucional y legal. En el derecho comparado tenemos
ministerios pblicos que dependen, por una parte, del poder ejecutivo y, por otra,
del poder judicial, y se estim por el constituyente que, en aras de la
independencia del ministerio y del hecho de que no estuviere subordinado y sujeto a
presiones que pudieren influir en su independencia al investigar, efectuadas tanto
por el ejecutivo como por la judicatura, la mejor ubicacin en pos de su autonoma
deba consistir en estatuirlo con un rango constitucional autnomo extrapoder del
Estado.
Las funciones del Ministerio Pblico en el marco del proceso penal, como
sustentador y dueo exclusivo de la accin penal pblica para dirigir la
investigacin y para la proteccin de vctimas y testigos, puede apreciarse a
travs de una serie de instituciones procesales. En efecto, es el Ministerio
Pblico quien formaliza la investigacin de un hecho constitutivo de delito en
contra de una determinada persona que reviste la calidad de imputado, como lo
resea el artculo 229 del Cdigo de Procedimiento Penal.
Es tambin el Ministerio Pblico quien, dentro del proceso penal, formula la
acusacin fiscal en contra de un determinado imputado para que los hechos sean
resueltos por un tribunal imparcial en un juicio oral y pblico.
El artculo 80 a de la Constitucin consigna que el Ministerio Pblico dirigir
las actuaciones del procedimiento de investigacin; sin embargo, las actuaciones de
la investigacin que priven al imputado o a un tercero de los derechos que la carta
matriz asegure o los restringieren o perturbaren, requerirn de aprobacin judicial
previa. Este mandato fundamental se encuentra recogido en los trminos, con
jerarqua legal, en el artculo 9 del Cdigo de Procedimiento Penal bajo el
epgrafe Autorizacin judicial previa.
Es importante destacar que en el mismo artculo 80 a se establece que se mantienen
inclumes las normas pertinentes de investigacin y resolucin contempladas en el
Cdigo de Justicia Militar.
Una ley orgnica constitucional determinara las atribuciones y funciones del
Ministerio Pblico, siendo dicho cuerpo legal la ley 19646 de 15 de octubre de
1999.
Principios que informan la labor del Ministerio Pblico:
1) Principio de objetividad: est consagrada en el mismo artculo 80 a y se traduce
en que el ministerio no slo debe investigar los hechos que agraven la
responsabilidad del imputado, sino tambin los que determinen o acrediten su
inocencia, lo que origina debate al respecto. Adems, se aclara que en caso alguno
ejercer funciones jurisdiccionales.
2) Principio de legalidad: EL ministerio pblico y los fiscales ejercen la accin
penal pblica en la forma prescrita por la ley y dirigen la accin preparatoria.
3) Principio de garanta: El ministerio pblico debe llevar adelante todas las
acusaciones conducentes al xito de la investigacin.
4) Principio tutelar: El ministerio pblico debe velar por los derechos e intereses
de las victimas.
5) Principio de eficiencia: implica que los fiscales del Ministerio Pblico, en su
labor investigativa, han de realizar sus tareas de la forma ms expedita posible,
en aras de un xito en su gestin investigativa. Se extrae de la ley orgnica
constitucional del ministerio.
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8. Derogado.
9. Informar al Senado en los casos a que se refiere el artculo 49 No. 7 de esta
Constitucin;
10. Resolver sobre las inhabilidades constitucionales o legales que afecten a una
persona para ser designada Ministro de Estado, permanecer en dicho cargo o
desempear simultneamente otras funciones;
11. Pronunciarse sobre las inhabilidades, incompatibilidades y causales de cesacin
en el cargo de los parlamentarios, y
12. Resolver sobre la constitucionalidad de los decretos supremos dictados en el
ejercicio de la potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica, cuando ellos
se refieran a materias que pudieran estar reservadas a la ley por mandato del
artculo 60.
"El Tribunal Constitucional podr apreciar en conciencia los hechos cuando conozca
de las atribuciones indicadas en los nmeros 7., 9. y 10., como, asimismo, cuando
conozca de las causales de cesacin en el cargo de parlamentario.
"En el caso del nmero 1., la Cmara de origen enviar al Tribunal Constitucional
el proyecto respectivo dentro de los cinco das siguientes a aquel en que quede
totalmente tramitado por el Congreso.
"En el caso del nmero 2., el Tribunal slo podr conocer de la materia a
requerimiento del Presidente de la Repblica, de cualquiera de las Cmaras o de una
cuarta parte de sus miembros en ejercicio, siempre que sea formulado antes de la
promulgacin de la ley.
"El Tribunal deber resolver dentro del plazo de diez das contado desde que
reciba el requerimiento, a menos que decida prorrogarlo hasta por otros diez das
por motivos graves y calificados.
"El requerimiento no suspender la tramitacin del proyecto; pero la parte
impugnada de ste no podr ser promulgada hasta la expiracin del plazo referido,
salvo que se trate del proyecto de Ley de Presupuestos o del proyecto relativo a la
declaracin de guerra propuesta por el Presidente de la Repblica.
"En el caso del nmero 3., la cuestin podr ser planteada por el Presidente de la
Repblica dentro del plazo de diez das cuando la Contralora rechace por
inconstitucional un decreto con fuerza de ley. Tambin podr ser promovida por
cualquiera de las Cmaras o por una cuarta parte de sus miembros en ejercicio en
caso de que la Contralora hubiere tomado razn de un decreto con fuerza de ley que
se impugne de inconstitucional. Este requerimiento deber efectuarse dentro del
plazo de treinta das, contado desde la publicacin del respectivo decreto con
fuerza de ley.
"En el caso del nmero 4., la cuestin podr promoverse a requerimiento del Senado
o de la Cmara de Diputados, dentro de diez das contados desde la fecha de
publicacin del decreto que fije el da de la consulta plebiscitaria.
"El Tribunal establecer en su resolucin el texto definitivo de la consulta
plebiscitaria, cuando sta fuere procedente.
"Si al tiempo de dictarse la sentencia faltaren menos de treinta das para la
realizacin del plebiscito, el Tribunal fijar en ella una nueva fecha comprendida
entre los treinta y los sesenta das siguientes al fallo.
"En los casos del nmero 5., la cuestin podr promoverse por cualquiera de las
Cmaras o por una cuarta parte de sus miembros en ejercicio, dentro de los treinta
das siguientes a la publicacin o notificacin del texto impugnado o dentro de los
sesenta das siguientes a la fecha en que el Presidente de la Repblica debi
efectuar la promulgacin de la ley. Si el Tribunal acogiere el reclamo promulgar
en su fallo la ley que no lo haya sido o rectificar la promulgacin incorrecta.
"En el caso del nmero 9., el Tribunal slo podr conocer de la materia a
requerimiento de la Cmara de Diputados o de la cuarta parte de sus miembros en
ejercicio.
"Habr accin pblica para requerir al Tribunal respecto de las atribuciones que
se le confieren por los nmeros 7. y 10. de este artculo.
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Conclusiones:
La Constitucin obtiene en la jurisdiccin constitucional garanta a travs de dos
procesos constitucionales ventilados ante tribunales:
a) El primero se denomina proceso de constitucionalidad, en el cual se conocen las
impugnaciones de actos estatales que infrinjan primordialmente el derecho objetivo.
b) El segundo es el proceso de amparo, ventilado ante tribunales superiores de
justicia, que permite conocer de impugnaciones de actos estatales y de privados que
lesionen el derecho subjetivo de la carta, es decir, derechos fundamentales
reconocidos constitucionalmente.
En nuestro pas precisamente tenemos un modelo de jurisdiccin constitucional
concentrado, pero con judicatura dual. As, por una parte existe el Tribunal
Constitucional y, por otra, a los tribunales superiores de justicia, quienes tienen
por misin la garanta en proceso de la supremaca e integridad de la Constitucin.
Organizacin y funcionamiento del Tribunal Constitucional:
Conforme al artculo 81, se trata de un rgano supremo y colegiado, integrado por
siete miembros o ministros y por un secretario y un relator. Los ministros son
elevados del la siguiente forma:
a)
b)
c)
d)
3
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Justicia electoral,
captulo VIII, artculos 84, 85 y 86:
El artculo 84 de la Constitucin vigente aclara que "un tribunal especial, que se
denominar Tribunal Calificador de Elecciones, conocer el escrutinio general y de
la calificacin de las elecciones de Presidente de la Repblica, de diputados y
senadores; resolver las reclamaciones a que dieren lugar y proclamar a los que
resulten elegidos. Dicho Tribunal conocer, asimismo, de los plebiscitos, y tendr
las dems atribuciones que determine la ley.
"Estar constituido por cinco miembros designados en la siguiente forma:
a) Cuatro ministros de la Corte Suprema, designados por sta, mediante sorteo, en
la forma y oportunidad que determine la ley orgnica constitucional respectiva, y
b) Un ciudadano que hubiere ejercido el cargo de Presidente o Vicepresidente de la
Cmara de Diputados o del Senado por un perodo no inferior a los 365 das,
designado por la Corte Suprema en la forma sealada en la letra a) precedente, de
entre todos aquellos que renan las calidades indicadas.
"Las designaciones a que se refiere la letra b) no podrn recaer en personas que
sean parlamentario, candidato a cargos de eleccin popular, ministro de Estado, ni
dirigente de partido poltico.
"Los miembros de este Tribunal durarn cuatro aos en sus funciones y les sern
aplicables las disposiciones de los artculos 55 y 56 de esta Constitucin.
"El Tribunal Calificador proceder como jurado en la apreciacin de los hechos y
sentenciar con arreglo a derecho.
"Una ley orgnica constitucional regular la organizacin y funcionamiento del
Tribunal Calificador."
Agrega el artculo 85 que "habr tribunales electorales regionales encargados de
conocer el escrutinio general y la calificacin de las elecciones que la ley les
encomiende, as como de resolver las reclamaciones a que dieren lugar y de
proclamar a los candidatos electos. Sus resoluciones sern apelables para ante el
Tribunal Calificador de Elecciones en la forma que determine la ley. Asimismo, les
corresponder conocer de la calificacin de las elecciones de carcter gremial y de
las que tengan lugar en aquellos grupos intermedios que la ley seale.
"Estos tribunales estarn constituidos por un ministro de la Corte de Apelaciones
respectiva, elegido por sta, y por dos miembros designados por el Tribunal
Calificador de Elecciones de entre personas que hayan ejercido la profesin de
abogado o desempeado la funcin de ministro o abogado integrante de Corte de
Apelaciones por un plazo no inferior a tres aos.
"Los miembros de estos tribunales durarn cuatro aos en sus funciones y tendrn
las inhabilidades e incompatibilidades que determine la ley.
Estos tribunales procedern como jurado en la apreciacin de los hechos y
sentenciarn con arreglo a derecho.
"La ley determinar las dems atribuciones de estos tribunales y regular su
organizacin y funcionamiento."
Finalmente, concluye el artculo 86 que "anualmente, se destinarn en la Ley de
Presupuestos de la Nacin los fondos necesarios para la organizacin y
funcionamiento de estos tribunales, cuyas plantas, remuneraciones y estatuto del
personal sern establecidos por ley."
Cuestiones electorales:
La ciencia poltica entiende por cuestiones electorales todos aquellos conflictos
que se originan en elecciones, plebiscitos, referendos y mecanismos de
participacin popular. En la medida que stos estn regulados en el ordenamiento
jurdico pblico, las cuestiones electorales son de ndole mixta, es decir,
polticas y jurdicas.
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Sinopsis histrica:
Durante el siglo XIX, en el contexto de Estado liberal y de las democracias
limitadas, las cuestiones electorales fueron eminentemente polticas, ya que se
entregaba la decisin acerca de un conflicto a la propia cmara del Congreso de que
se trataba la eleccin o a un colegio electoral.
En 1925, la Constitucin de poca, en el marco de las nuevas tendencias
constitucionales, racionaliza la jurisdiccin de las cuestiones electorales a fin
de perfeccionar la repblica democrtica, encomendando tales controversias al
pronunciamiento de un tribunal calificador de elecciones, smbolo de la
racionalizacin institucional.
El Tribunal Calificador de Elecciones
en el artculo 84 de la Constitucin de 1980:
El Tricel es un tribunal supremo, colegiado y especial, con competencia exclusiva
en las cuestiones electorales.
Composicin:
Se compone de ministros o jueces del modo a continuacin explicado:
i) 4 ministros de la
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Composicin:
Existe un tribunal electoral regional por regin, salvo el caso de la
Metropolitana, que cuenta con dos. Cada uno se compone de tres ministros,
designados de la siguiente manera:
a) 1 ministro de la Corte de Apelaciones respectiva elegido por sta.
b) 2 miembros designados por el Tricel de entre personas que hayan ejercido la
profesin de abogado o desempeado la funcin de ministro o integrante de corte.
Organizacin y funcionamiento:
1) Estn constituidos por jueces que duran 4 aos en sus cargos.
2) Sus miembros estn sometidos a un rgimen de inhabilidades y prohibiciones
establecidas en el ttulo II de la ley n 18593.
3) Son presididos por el ministro de corte que respectivamente los integran.
4) Cuentan con un secretario relator y una planta administrativa.
5) Sesionan ordinaria y extraordinariamente.
6) Acuerdan sus sesiones por mayora de votos y deben estar integrados por la
totalidad de sus miembros, incorporndose un suplente en caso de ausencia de uno de
ellos.
7) Sus integrantes gozan de fuero penal.
Competencia y funcionamiento, inciso primero del artculo 85 de la Constitucin y
artculo 10 de la ley 18593:
1) Conocen del escrutinio general y de la calificacin de las elecciones que la ley
les encomiende, que son las administrativas. (Alcalde, Consejos, Concejos)
2) Se pronuncian sobre las reclamaciones a que dieren lugar las elecciones.
3) Proclaman el resultado de las elecciones.
4) Califican las elecciones de carcter general y las de grupos intermedios de la
sociedad civil.
5) Fallan las reclamaciones que se interpongan con motivo de elecciones gremiales.
6) Conocen y declaran las prohibiciones que afectan a dirigentes gremiales en el
caso de infracciones al artculo 23 de la Constitucin.
7) Cumplen las dems funciones que les encomiende la ley.
Procedimiento:
En sus artculos 16 y siguientes, la ley 18593 establece el procedimiento comn
ante el tribunal electoral regional.
Sentencia:
Tratndose de las competencias de cuestiones electorales ligadas a elecciones
administrativas, el tribunal electoral regional es un rgano judicial de primera
instancia, siendo sus resoluciones apelantes para ante el Tricel.
En cambio, respecto de las competencias ligadas a elecciones de gremios y grupos
intermedios, el tribunal resuelve en nica instancia y contra su fallo slo cabe el
recurso de reposicin, que debe ser interpuesto dentro del plazo de cinco das.
Procede como jurado en la apreciacin de los hechos y sentencia con arreglo a
derecho.
Funcin de control y Contralora General de la Repblica,
captulo IX, artculos 87, 88 y 89:
El artculo 87 de la Constitucin de 1980 dispone que "un organismo autnomo con
el nombre de Contralora General de la Repblica ejercer el control de la
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Nombramiento:
1) Mando institucional, artculos 93 y 32 n 18: el Presidente dispone el
nombramiento del comandante en jefe de cada rama de las Fuerzas Armadas de entre
oficiales generales que constituyen las cinco primeras antigedades del escalafn
respectivo. El ejecutivo puede, adems, disponer el retiro del comandante en jefe
con acuerdo del Cosena y en casos calificados. El comandante en jefe dura cuatro
aos en sus funciones, no puede ser nombrado por otro perodo y es inamovible
relativamente durante su desempeo en el cargo.
2) Nombramientos, ascensos y retiros de los oficiales de las Fuerzas Armadas: son
dispuestos por el Presidente mediante decreto del Ministerio de Defensa, todo a
propuesta del comandante en jefe respectivo.
Funciones de las Fuerzas Armadas:
El artculo 90 en su inciso tercero identifica tres funciones:
i) Defensa nacional.
ii) Seguridad nacional.
iii) Garantizar el orden institucional de la Repblica.
Slo la primera de estas misiones es propia de las Fuerzas Armadas, siendo las
otras una incorporacin realizada por el constituyente de 1980 que ha sido objeto
de fundadas crticas, por cuanto tales funciones exorbitantes suponen una puerta
abierta a la injerencia de los cuerpos armadas en el sistema poltico. Por ello, la
reforma en actual trmite suprime definitivamente la tercera funcin.
Fuerzas de orden y seguridad pblica:
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Banco Central,
captulo XII, artculos 97 y 98:
La Constitucin vigente se refiere a este punto aclarando en su artculo 97 que
"existir un organismo autnomo, con patrimonio propio, de carcter tcnico,
denominado Banco Central, cuya composicin, organizacin, funciones y atribuciones
determinar una ley orgnica constitucional."
Agrega el artculo 98 que "el Banco Central slo podr efectuar operaciones con
instituciones financieras, sean pblicas o privadas. De manera alguna podr otorgar
a ellas su garanta, ni adquirir documentos emitidos por el Estado, sus organismos
o empresas.
"Ningn gasto pblico o prstamo podr financiarse con crditos directos o
indirectos del Banco Central.
"Con todo, en caso de guerra exterior o de peligro de ella, que calificar el
Consejo de Seguridad Nacional, el Banco Central podr obtener, otorgar o financiar
crditos al Estado y entidades pblicas o privadas.
"El Banco Central no podr adoptar ningn acuerdo que signifique de una manera
directa o indirecta establecer normas o requisitos diferentes o discriminatorios en
relacin a personas, instituciones o entidades que realicen operaciones de la misma
naturaleza."
1) Sinopsis histrica: el Banco Central fue creado en nuestro pas mediante un
decreto con fuerza de ley en 1927, en el contexto de un proyecto de modernizacin
del Estado de avanzada para la poca. La Constitucin de 1980, en su proceso de
gnesis, da cuenta de un debate acerca de la institucionalizacin del banco,
advirtindose que el anteproyecto de la comisin Ortzar propuso la
constitucionalizacin del organismo, lo que fue acogido por el grupo de trabajo de
la junta de gobierno y por la junta misma.
Sin embargo, el anteproyecto del consejo de Estado no contempla la
constitucionalizacin del Banco Central; ms an, el presidente del consejo de la
poca, Jorge Alessandri Rodrguez, haba sido crtico sobre este particular,
sosteniendo que con ello el banco pasaba a ser un sper poder econmico.
Este debate fue importante porque da cuenta cabal acerca de la posicin del Banco
Central en la Constitucin en Chile y esta materia se explica a partir del concepto
de constitucin econmica.
2) Organizacin y funcionamiento: el Banco Central se rige por el captulo XII de
la carta matriz, que comprende los artculos 97 y 98, y por la ley n 18840,
orgnica constitucional del banco. Es definido ste como un organismo autnomo, con
patrimonio propio, y de carcter tcnico, cuyo capital, organizacin y funciones se
fijan en la referida ley orgnica.
El Banco Central tiene una organizacin interna regulada en la ley 18840, siendo
sus niveles organizativos ms importantes los siguientes:
a) Presidencia.
b) Consejo del Banco Central.
c) Organizacin interna (gerencias, divisiones y departamentos).
El rgano mximo de direccin del Banco Central es su consejo, integrado por cinco
miembros nombrados por el Presidente de la Repblica con acuerdo del Senado en los
trminos del artculo 49 n 5. El ejecutivo designa libremente, adems, de entre
los consejeros al presidente del banco.
El consejo tiene sesiones ordinarias y extraordinarias y lo integra con derecho a
voz y con poder de veto suspensivo el ministro de Hacienda, quien no es un miembro
pleno. Ello permite coordinar el manejo de las polticas econmicas del Estado.
La ley 18840 establece un mecanismo de remocin de los consejeros del banco antes
que expire su perodo legal de ocho aos, dispositivo en el cual intervienen el
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i) Intendente: se desempea como rgano ejecutivo del gobierno regional, siendo una
suerte de poder ejecutivo del mismo, y lo preside sin derecho a voto, salvo en caso
de empate. Cuenta con el auxilio directo de las decisiones administrativas de
planificacin y control y del funcionamiento adscrito al gobierno interior y
regional y, adems, coordina los servicios pblicos por medio del gobierno
regional, que es su rgano asesor.
ii) Consejo regional: el artculo 102 prescribe que "el consejo regional ser un
rgano de carcter normativo, resolutivo y fiscalizador, dentro del mbito propio
de competencia del gobierno regional, encargado de hacer efectiva la participacin
de la ciudadana regional y ejercer las atribuciones que la ley orgnica
constitucional respectiva le encomiende, la que regular adems su integracin y
organizacin.
"Corresponder desde luego al consejo regional aprobar los planes de desarrollo de
la regin y el proyecto de presupuesto del gobierno regional, ajustados a la
poltica nacional de desarrollo y al presupuesto de la Nacin. Asimismo, resolver
la inversin de los recursos consultados para la regin en el fondo nacional de
desarrollo regional, sobre la base de la propuesta que formule el intendente."
Los consejeros deben reunir las calidades exigidas por el artculo 113 y, si bien
no son funcionarios pblicos, estn sometidos a ciertas prohibiciones. Son elegidos
por provincias por un colegio electoral constituido por los concejales de la
provincia respectiva mediante la frmula electoral D'Hondt o proporcional
corregida.
El consejo regional est llamado a colaborar con el intendente en las funciones
que la ley 19175 le asigna al gobierno regional en el campo del desarrollo regional
y en el ordenamiento territorial
2) Gobierno y administracin provincial:
La provincia es una unidad poltico administrativa constituida para los fines de
gobierno y administracin, cuyas funciones estn llamados a ejercer sus rganos. El
artculo 105 hace un equvoco distingo entre gobernacin y gobernador al afirmar en
sus dos primeros incisos que "en cada provincia existir una gobernacin que ser
un rgano territorialmente desconcentrado del intendente. Estar a cargo de un
gobernador, quien ser nombrado y removido libremente por el Presidente de la
Repblica.
"Corresponde al gobernador ejercer, de acuerdo a las instrucciones del intendente,
la supervigilancia de los servicios pblicos existentes en la provincia. La ley
determinar las atribuciones que podr delegarle el intendente y las dems que le
corresponden."
Lo cierto es que la gobernacin y el gobernador estn llamados a las funciones de
gobierno y administracin. La gobernacin es un rgano territorialmente
desconcentrado del intendente, en tanto que el gobernador es un rgano unipersonal
que sirve a la gobernacin y es de exclusiva confianza del presidente, en los
trminos del artculo 32 n 9.
La ley orgnica 19175 establece las atribuciones gubernativas y administrativas
del gobernador, especificando que le corresponde ejercer, de acuerdo a las
instancias del intendente, la supervigilancia de los servicios pblicos de la
provincia, contando con el apoyo de un comit tcnico asesor integrado por los
directores de los servicios pblicos que operen en la provincia y que, por tanto
sirve de rgano coordinador de dichos servicios. Adems, conforme al artculo 106,
"los gobernadores, en los casos y forma que determine la ley, podrn designar
delegados para el ejercicio de sus facultades en una o ms localidades."
Por otra parte, el artculo 105 en su inciso final, en concordancia con la ley
19175, manifiesta que "en cada provincia existir un consejo econmico y social
provincial de carcter consultivo. La ley orgnica constitucional respectiva
determinar su composicin, forma de designacin de sus integrantes, atribuciones y
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i) Plebiscitos comunales.
ii)
Consultas no vinculantes.
iii) Consejo econmico, social y cultural, que es un rgano consultivo integrado
por representantes de la sociedad civil en la comuna y que tuvo, hasta la reforma
de 1997, rango constitucional, pero que en la actualidad ve ligado su
funcionamiento slo a la ley 18695 y a la ordenanza de participacin local.
Instrumentos y principios de descentralizacin de la administracin regional:
En consonancia con el artculo 3 de la Constitucin, que establece la forma
jurdica de Estado unitario, el captulo XIII consagra un conjunto de principios
tcnicos de la organizacin de la administracin interior. Adems, la reforma de
1991 se hizo cargo de identificar un conjunto de principios tcnico financieros e
instrumentos para el desarrollo regional.
a) Principio de descentralizacin administrativa: aquilata a nivel regional en la
constitucin del gobierno regional como ente poltico.
b) Principio de desconcentracin administrativa: se traduce, en el mbito regional,
en la creacin de secretaras regionales ministeriales o seremis y de direcciones
provinciales de los servicios pblicos y, a nivel provincial, en las gobernaciones.
c) Principio de coordinacin administrativa: se refleja en la formacin de un
gabinete regional y de un comit tcnico asesor en la provincia.
d) Principio de delegacin administrativa: el artculo 106 encomienda a
gobernadores el nombramiento de delegados y el 101 permite al intendente delegar
facultades en el gobernador.
El colofn de todos estos principios est en el artculo 105, que establece una
clusula de transferencia de competencias a los gobiernos regionales de aplicacin
gradual y que es la clave del proceso de regionalizacin.
En segundo lugar, en cuanto a principios tcnicos financieros e instrumentos, el
artculo 104 identifica lo ms significativo en este campo, correspondindole a la
ley 19175, orgnica constitucional sobre gobierno y administracin regional, el
desarrollo de estos principios, de entre los cuales destacan dos:
i) Principio de desarrollo territorial armnico y equitativo.
ii) Principio de solidaridad interregional.
Estos principios se hallan en clara contradiccin con el techo ideolgico
neoliberal de la Constitucin y son propios de concepciones intervencionistas del
Estado. Los instrumentos financiero tcnicos subordinados a estos principios son
los siguientes:
1) Presupuesto regional.
2) Fondo nacional de desarrollo regional (fndr): es un fondo compensatorio y
concursable. Es compensatorio porque permite un reparto equitativo de los recursos
destinados a la inversin pblica en infraestructura, equipamiento y otros,
mientras que es concursable en cuanto exige la capacidad de proyectar inversin
pblica y una tasa de rentabilidad social, lo que permite establecer prioridades,
para lo que se cuenta con una ficha que mide la situacin objetiva de las personas
en la regin determinada. Por otro lado, es un instrumento que favorece la lealtad
regional.
El fondo tiene dos fuentes de financiacin:
i) Presupuesto pblico.
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Reforma de la Constitucin,
captulo XIV, artculos 116 - 119:
La doctrina clsica en este campo fue expuesta por el abate Sieys, quien al
momento de la revolucin francesa distingui entre poder constituyente originario y
poder constituyente derivado, que forman expresin de soberana. De este modo, el
derivado equivale a lo que se denomina poder de reforma de la Constitucin, en
tanto que el originario se asimila al constitutivo.
Una centuria despus de Sieys, a fines del siglo XIX la doctrina alemana
distingue entre reforma de la Constitucin y mutacin constitucional. Jellinek
define ambos conceptos y expresa que reforma de la carta es "la modificacin de los
textos fundamentales producida por acciones voluntarias e intencionales", en tanto
que mutacin es "la modificacin que deja indemne su texto, sin cambiarlo
formalmente, y que se produce por hechos que no tienen que ir acompaados por la
intencin o conciencia de tal mutacin".
Hay poder constituyente originario cuando la Constitucin es aprobada sin sujecin
al texto supremo anterior o por no haber uno precedente, como es el caso de la
carta de 1980, que fue dictada por un poder originario autoritario. Por otro lado,
una tpica mutacin se da en que en la apertura de la legislatura ordinaria el da
21 de mayo el Presidente de cuenta a la poblacin del estado de la nacin.
A principios del siglo XX, en tanto, el jurista britnico James Bryce acu el
distingo entre Constituciones rgidas y flexibles, en atencin a las
caractersticas del poder de su reforma, en base a procedimiento formal y qurum.
Esta distincin, capital en su minuto, se desdibuja hoy, ya que la gran mayora de
las Constituciones occidentales actuales son rgidas.
La rigidez constitucional es una tcnica o garanta normativa para asegurar la
estabilidad de las normas constitucionales y la supremaca de la Constitucin por
la va de establecer un procedimiento especial y qurums agravados para su reforma.
Un texto fundamental, en todo caso, puede ser flexible sin dejar de ser supremo
materialmente, aunque no lo sea desde una ptica formal.
La carta de 1980 es originaria, fruto del poder constituyente autoritario,
otorgada y rgida, sin clusulas o lmites formales o materiales a la reforma y
establece un procedimiento de reforma complejo y qurums diferenciados. El captulo
XIV fue objeto de reforma en 1989, conducente a simplificarlo por la va de
eliminar la exigencia de doble perodo legislativo.
El principio democrtico en materia de reforma de la Constitucin est recogido
por Thomas Jefferson, quien sostuvo que sta pertenece a las generaciones vivas y
no cabe, por tanto, admitir lmites a su reforma.
Nuestra Constitucin dispone en su artculo 116 que "los proyectos de reforma de
la Constitucin podrn ser iniciados por mensaje del Presidente de la Repblica o
por mocin de cualquiera de los miembros del Congreso Nacional, con las
limitaciones sealadas en el inciso primero del artculo 62.
"El proyecto de reforma necesitar para ser aprobado en cada Cmara el voto
conforme de las tres quintas partes de los diputados y senadores en ejercicio. Si
la reforma recayere sobre los captulos I, III, VII, X, XI o XIV, necesitar, en
cada cmara, la aprobacin de las dos terceras partes de los diputados y senadores
en ejercicio.
"Ser aplicable a los proyectos de reforma constitucional el sistema de urgencias.
El artculo 117 agrega que "las dos Cmaras, reunidas en Congreso Pleno, sern
convocadas por el Presidente del Senado a una sesin pblica, que se celebrar no
antes de treinta ni despus de sesenta das contados desde la aprobacin de un
proyecto en la forma sealada en el artculo anterior, en la que, con asistencia de
la mayora del total de sus miembros, tomarn conocimiento de l y procedern a
votarlo sin debate.
"Si a la hora sealada no se reuniere la mayora del total de los miembros del
Congreso, la sesin se verificar el mismo da, a una hora posterior que el
Presidente del Senado haya fijado en la convocatoria, con los diputados y senadores
que asistan.
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"El proyecto que apruebe la mayora del Congreso Pleno pasar al Presidente de la
Repblica.
"Si el Presidente de la Repblica rechazare totalmente un proyecto de reforma
aprobado por el Congreso y ste insistiere en su totalidad por las dos terceras
partes de los miembros en ejercicio de cada Cmara, el Presidente deber promulgar
dicho proyecto, a menos que consulte a la ciudadana mediante plebiscito.
"Si el Presidente observare parcialmente un proyecto de reforma aprobado por el
Congreso, las observaciones se entendern aprobadas con el voto conforme de las
tres quintas o dos terceras partes de los miembros en ejercicio de cada Cmara,
segn corresponda de acuerdo con el artculo anterior y se devolver al Presidente
para su promulgacin.
"En caso de que las Cmaras no aprueben todas o algunas de las observaciones del
Presidente, no habr reforma constitucional sobre los puntos en discrepancia, a
menos que ambas Cmaras insistieren por los dos tercios de sus miembros en
ejercicio en la parte del proyecto aprobado por ellas. En este ltimo caso, se
devolver al Presidente la parte del proyecto que haya sido objeto de insistencia
para su promulgacin, salvo que ste consulte a la ciudadana para que se pronuncie
mediante un plebiscito, respecto de las cuestiones en desacuerdo.
"La ley orgnica constitucional relativa al Congreso regular en lo dems lo
concerniente a los vetos de los proyectos de reforma y a su tramitacin en el
Congreso.
Por ltimo, el artculo 119 afirma que "la convocatoria a plebiscito deber
efectuarse dentro de los treinta das siguientes a aquel en que ambas Cmaras
insistan en el proyecto aprobado por ellas, y se ordenar mediante decreto supremo
que fijar la fecha de la votacin plebiscitaria, la que no podr tener lugar antes
de treinta das ni despus de sesenta, contado desde la publicacin de dicho
decreto. Transcurrido este plazo sin que el Presidente convoque a plebiscito, se
promulgar el proyecto que hubiere aprobado el Congreso.
"El decreto de convocatoria contendr, segn corresponda, el proyecto aprobado por
el Congreso Pleno y vetado totalmente por el Presidente de la Repblica, o las
cuestiones del proyecto en las cuales el Congreso haya insistido. En este ltimo
caso, cada una de las cuestiones en desacuerdo deber ser votada separadamente en
el plebiscito.
"El Tribunal Calificador comunicar al Presidente de la Repblica el resultado del
plebiscito, y especificar el texto del proyecto aprobado por la ciudadana, el que
deber ser promulgado como reforma constitucional dentro de los cinco das
siguientes a dicha comunicacin.
"Una vez promulgado el proyecto y desde la fecha de su vigencia, sus disposiciones
formarn parte de la Constitucin y se tendrn por incorporadas a sta."
Procedimientos y rganos del poder constituyente derivado:
El captulo XIV prev un procedimiento complejo con qurums diferenciados y
rganos que tienen injerencia en este poder. Los rganos de reforma son los
siguientes:
a) Presidente de la Repblica: conforme a los artculos 116 y 32 n 1, concurre al
poder de reforma por las vas de la iniciativa, del plebiscito de reforma y del
veto o sancin. En efecto, el jefe de gobierno tiene derecho de iniciativa en
materia de reforma, puede formular indicaciones en el trmite de reforma, goza de
la prerrogativa del veto, que puede ser total o parcial en este campo, sanciona y
ordena la promulgacin de las reformas.
b) Parlamentarios: tambin tienen derecho de iniciativa respecto de la reforma
constitucional, pudiendo formular indicaciones en los proyectos.
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c) Cmaras: cada una debe votar como rgano asambleario o plenario los proyectos de
reforma constitucional despachados. En cada cmara el proyecto es estudiado en la
comisin de Constitucin, legislacin y justicia.
d) Congreso pleno: despachado el proyecto por las cmaras, ste debe se votado en
el congreso pleno, no antes de treinta das ni despus de sesenta contados desde la
aprobacin.
e) Pueblo: en una hiptesis de laboratorio, el pueblo, va plebiscito de reforma,
puede pronunciarse en relacin a una diferencia que surja entre el Presidente y las
cmaras con motivo del rechazo del veto e insistencia, en los trminos del inciso
tercero del artculo 117. Se trata de una situacin excepcionalsima que en la
prctica nunca ha ocurrido.
Procedimiento:
Es un tema muy debatido en la doctrina, ya que la Constitucin vigente tiene
vacos, a diferencia de su predecesora de 1925, que supletoriamente se remita a
las reglas del procedimiento legislativo. La carta de 1980, en cambio, slo se
remite al sistema de urgencias, que es la nica regla del sistema legislativo
aplicado en la reforma. Esto ha originado una disputa terica constitucional
recurrente acerca de la admisibilidad del tercer trmite constitucional y la
comisin mixta en los proyectos de reforma, siendo la opinin dominante en la
doctrina y en la prctica parlamentaria la inclinacin por aceptar el tercer
trmite y la comisin mixta.
En el procedimiento de reforma se identifican las siguientes etapas:
1) El proyecto de reforma constitucional, que puede tener su nacimiento en un
mensaje del Presidente o en una mocin parlamentaria, tiene una cmara de origen,
en donde se presenta.
2) Se discute y aprueba el proyecto en general y en particular en cada trmite
constitucional y en cada cmara.
3) El proyecto es informado por la comisin de Constitucin, legislacin y
justicia.
4) Cuando la cmara revisora rechaza o enmienda el proyecto de la cmara de origen,
se admite la comisin mixta o el tercer trmite.
5) El proyecto puede ser objeto de determinacin y calificacin de urgencia por
parte del Presidente, pudiendo ser sta simple, suma o inmediata, que revisten los
plazos, respectivamente, de 30, 10 y 3 das.
6) El artculo 116 prev dos qurums, uno ordinario y otro extraordinario, para el
despacho de los proyectos de reforma constitucional. El ordinario es la regla
general y corresponde a los 3/5 de diputados y senadores en ejercicio, mientras que
el extraordinario es de 2/3 de diputados y senadores en ejercicio y se aplica
cuando la reforma recayere en los captulos I, III, VII, X, XI y XIV de la
Constitucin.
7) El proyecto de reforma, despachado por las cmaras, pasa al congreso pleno
convocado por el presidente del Senado, el que lo vota en una sesin pblica
celebrada no antes de 30 das ni despus de 60, contados desde la aprobacin.
El congreso pleno vota sin debate el proyecto y con el qurum respectivo a partir
de la asistencia de la mayora total de sus miembros. Al respecto la reforma
constitucional de 2000 simplific el qurum en este punto, disponiendo que si a la
hora sealada por la sesin no se reuniere la mayora total de los miembros del
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