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De la ejecución de la hipoteca

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De la ejecución de la hipoteca 1. Concepto de hipoteca 2. Acepciones de la palabra hipoteca 3. Problemática con respecto a la diferenciación de las garantías reales 4.

Diferencia entre la obligación garantizada con hipoteca y la garantizada con prenda 5. Clasificación de las hipotecas 6. Caracteres de la hipoteca 7. La publicidad exigida 8. Consecuencias del registro de la hipoteca 9. La especialidad de la hipoteca 10. De la solicitud de ejecución de hipoteca 11. Conclusiones 12. Inicio del procedimiento 13. Apelación del auto del juez excluyendo de la ejecución de determinadas partidas 14. De la oposición 15. El acreedor puede pedir que el remate se lleve a cabo sin esperar la sentencia definitiva 16. Efectos de la hipoteca con relación a los terceros poseedores 17. Quiénes deben ser considerados terceros? 18. Hipoteca de vehículos de motor y de maquinaria automóvil 19. Hipoteca de aeronaves 20. Hipoteca de maquinaria industrial 21. Hipoteca del derecho de autor y de la propiedad industrial 22. Extinción de las hipotecas INTRODUCCION. Inicialmente debo decir lo siguiente: dividiremos este capítulo para su estudio, por la importancia de la materia al igual que el de la Ejecución de Prenda, en dos partes. La primera dedicada a lo que podríamos llamar, conceptos generales de la hipoteca y la segunda, específicamente a su procedimiento. Al analizar la materia inmanente a la hipoteca, no debemos olvidar que estamos ante un derecho real y así mismo, cuando pretendemos ahondar en su origen, Gustavo Herrera nos dice, que es solo a partir de la apropiación individual de los inmuebles, cuando podemos ir a buscar en la historia de los pueblos algún vestigio de la aparición de las seguridades reales. Para las Pandectas francesas -citadas por este autor- "La ejecución fiduciaria, con el formalismo de las enajenaciones ordinarias, aparece como el origen más remoto de la hipoteca". De la misma manera cita a Beauchet, quien refiere, que en el antiguo derecho griego, la hipoteca solo era un medio de ejecución de ciertas acreencias especialmente privilegiadas, aun en ausencia de toda condena y de toda cláusula convencional. Asimismo, el antiguo Derecho romano sintió la necesidad de procurar una garantía real a los acreedores y la satisficieron mediante una transmisión fiduciaria de la propiedad de una cosa, es decir de igual manera que reflejan las Pan dectas francesas. Con el tiempo la transmisión de la propiedad de una cosa del deudor al acreedor, se transformo en

el pignus, que comenzó siendo un contrato real. Por el pignus, el deudor no transmita la al acreedor la propiedad de la cosa, sino su posesión y se constituía con la entrega de la misma; de tal manera que si el deudor no pagaba, el acreedor podía retener la cosa pasando posteriormente a el ius vended o ius distrayendo, mediante el cual, si el deudor no pagaba su deuda, el acreedor en lugar de retener la posesión de la cosa, promovía su enajenación y se cobraba su crédito con cargo al precio obtenido por la venta. En Venezuela, dentro de la modalidad que le he impuesto a esta introducción, debemos analizar brevemente, cual era la situación del acreedor hipotecario antes de la puesta en vigencia del Código derogado de 1916 y cual fue a partir de su puesta en vigencia. Nos refiere en este sentido Armenio Borjas que antes de ser puesta en vigencia la Ley Adjetiva recién derogada -CPC del 1916- los acreedores hipotecarios se hallaban colocados en pie de igualdad con los quirografarios cuyos títulos fueren guarentigios y, del mismo modo que estos, no tenían otra ventaja sobre los acreedores que carecían de tales títulos ejecutivos, que la de poder reclamar por la Vía Ejecutiva el pago de sus créditos, y ya vimos en la situación deplorable en que se encontraban los demandantes por este procedimiento ejecutivo; o sea; prácticamente en una situación de indefinición -sigue opinando- por cuanto que el Juez no podía dictar las medidas preventivas ejecutivas hasta tanto no se hubiese producido la contestación de la demanda y al mismo tiempo, la posible conciliación, por lo que podemos deducir, la cantidad de acciones alevosas y dilatorias que podía intentar el demandado en la búsqueda de frustrar su ejecución y consecuencialmente, el pago. El mismo Borjas considera, que aunque él procedimiento era expedito y eficaz, no mejoraba la condición del acreedor hipotecario, y llego a hacerse indispensable evitar demoras y obstáculos a esos acreedores en el modo de hacer efectiva su garantía, sin que por ello se dejas en de tutelar los derechos del deudor y de los nuevos adquirientes del inmueble hipotecado. De tal manera entonces, que la eficacia de la garantía hipotecaria se hallaba bajo el imperio del antiguo procedimiento, neutralizada por las dilaciones y embarazos con que en la práctica tropezaba el acreedor para su efectividad, pues se veía obligado a entrabar formal demanda y a correr como actor, todas las contingencias del juicio ordinario. Posteriormente se produce la reforma a las normas procedí mentales para la ejecución de la Hipoteca y estas, se pueden resumir en una simplificación como afirma el maestro Borjas, del procedimiento de la Vía Ejecutiva, consistiendo en síntesis, en la intimación de pago con apercibimiento de ejecución, hechas judicialmente por el acreedor al deudor y al tercer poseedor del inmueble hipotecado que, de no ser obedecida dentro de tres días, es seguida del procedimiento o de apremio y del remate de las cosas objeto de hipoteca. Con respecto a las mejoras realizadas por la Comisión Redactora al procedimiento de Ejecución de Hipoteca en el novísimo Código de Procedimiento Civil, ella misma nos dice: "Desde el punto de vista funcional y por los favorables resultados que seguramente se obtendrán, no es aventurado afirmar que la reforma de las reglas procedió mentales MUESTRAN UN PROCEDIMIENTO VIRTUALMENTE NUEVO, que garantiza el logro de los objetivos que le son propios. Es de sobra conocido EL DESPRESTIGIO DE ESTE JUICIO tal como lo regula el Código vigente, debido a que en la practica la Ejecución de la hipoteca se convierte en un juicio ordinario de cognición, largo, dispendioso y desprovisto

de su verdadero carácter ejecutivo, en el cual la multiplicidad de defensas que pueden oponerse y él sin numero de incidencias que pueden crearse compromete su pronta y eficaz terminación". Observamos en lo expuesto, como la Comisión Redactora se empeño en corregir errores que en su inicio fueron en parte motivos a tomar en consideración cuando se puso en vigencia el C6digo de Procedimiento Civil de 1916. De allí, que el Procedimiento de Ejecución de Hipoteca sufriera cambios sustanciales en el mismo, únicamente para hacer un proceso lo más ejecutivo posible, consonó con el documento o Titulo Ejecutivo que debe respaldar este tipo de obligación y por ello, se le dan al Juez facultades para desechar una solicitud que no reúnen los requisitos sustanciales que lo conforman y asimismo se limitan las defensas al limitar expresamente los motivos para hacer una correcta oposición. Pero dejemos para más adelante el análisis que sufrió el procedimiento y analicemos a su vez los conceptos generales de la Hipoteca. CONCEPTO DE HIPOTECA. En primer lugar debemos tener presente cual es el significado de la palabra hipoteca. En este sentido Cabanellas, nos aclara, que es de origen griego y "significa cabalmente SU- POSICION, como acción o efecto de poner una cosa debajo de otra, de sustituiría, añadiría o emplearla. De esta manera, hipoteca viene a ser lo mismo que cosa puesta para sostener, apoyar y asegurar una obligación". ACEPCIONES DE LA PALABRA HIPOTECA. En una forma somera y siguiendo lo expuesto por Cabanellas, sabemos que la palabra hipoteca tiene las siguientes acepciones: PRIMERA: COMO DERECHO REAL ACCESORIO: Que grava los bienes inmuebles, o ciertos bienes muebles (buques, aeronaves), para garantía del cumplimiento de una obligación, del pago de una deuda. COMO CONTRATO: En virtud del cual una persona, el deudor hipotecario, grava una finca o ciertos bienes a favor de otro, el acreedor hipotecario, para que este, en caso de no poder o no querer aquel cumplir la obligación asegurada, una ‡vez que sea exigible, proceda para hacerse pago del principal y demás gastos, a la publica enajenación de la cosa que constituida la garantía. TERCERA: COMO FINCA: 0 bien mueble especial, que garantiza la obligación hipotecaria convenida entre las partes o exigida por el legislador. CUARTA: COMO OBLIGACION LEGAL: Cuando la Ley impone la forzosa constitución expresa o tacita, con el objeto de responder de determinadas gestiones o prestaciones. Para Miguel Fenech, "La Hipoteca es un derecho real que garantiza un crédito con el valor en cambio de bienes inmuebles ajenos que permanecen en posesión del propietario". De este concepto se infiere que la Hipoteca constituye un derecho real de garantía y al mismo tiempo, un derecho real de la realización de valor. En el primer caso lo es porque asegura un crédito del titular, o sea, el cumplimiento de una obligación del deudor al titular, con una cosa determinada. En el segundo caso, constituye un derecho real de realización de un valor, porque faculta para promover la enajenación de una cosa, con el fin de obtener una suma de dinero.

Henry Capitán nos da una definición amplia de la Hipoteca, pero muy adecuada a su naturaleza jurídica, en los siguientes términos: "La Hipoteca es el derecho real destinado a garantizar el pago de un crédito, sin desposeer al propietario del bien gravado. Permite al acreedor, si no se le paga el crédito, requerir la venta del bien al vencimiento de la deuda, sin que importe en poder de quien se encuentre (derecho de persecución), y cobrarse con el precio de la venta antes que los demás acreedores (derecho preferente). La Hipoteca recae en principio sobre inmuebles, pero la ley permite, sin embargo hipotecar ciertos bienes muebles que tienen un asiento fijo, como los buques y aeronaves". Para cierta Doctrina, las definiciones legales no constituyen ningún acierto, por cuanto que no es su misión darlas, pero es obvio, que en nuestro caso no podemos dejar a un lado el concepto emitido por nuestro legislador en el Artículo 1877 del Código Civil, el cual establece: "La hipoteca es un derecho real constituido sobre los bienes del deudor o de un tercero, en beneficio de un acreedor, para asegurar sobre estos bienes el cumplimiento de una obligación". Para nuestro eminente civilista Aguilar Gorrondona, ". . . resulta evidente que con tales expresiones -las del legislador- no se diferencia la hipoteca de los demás derechos reales de garantía. La dificultad de esta diferenciación proviene de las vacilaciones acerca de sí deben calificarse de prendas sin desplazamiento o de hipotecas mobiliarias, las garantías reales constituidas sobre bienes muebles sin desapoderamiento del constituyente, porque si se prescinde de estas garantías, la hipoteca y prenda ordinaria se diferencian netamente como se expuso en la introducción al estudio de las garantías reales". PROBLEMATICA CON RESPECTO A LA DIFERENCIACION DE LAS GARANTIAS REALES: Observamos de la anterior opinión de Aguilar Gorrondona, la problemática que se ha presentado con respecto a la diferenciación de las garantías reales. Se la ha querido establecer partiendo de la base de su constitución, y de esa manera se dice, que en el caso de la prenda, la garantía pasa a poder del acreedor y, en el de la hipoteca, la garantía permanece en su poder. Distinción esta que se fundamenta en que la hipoteca recae sobre inmuebles y la prenda sobre muebles. Pero tal como opina acertadamente Cabanellas, "... la delimitación en este sentido puede sufrir excepciones, por cuanto que en la hipoteca pueden establecerse cláusulas especiales en el contrato constituye, lo cual elimina la complejidad hipotecaria que alcanza a terceros poseedores en caso de enajenar el bien, o cosas gravadas con hipoteca". Por otra parte, tal distinción es considerada insuficiente, al fundamentar tal distinción en la regia de que la hipoteca está destinada a garantizar obligaciones con inmuebles por Cuanto que en el caso de las aeronaves y los buques sufre excepciones; Y lo mismo sucede con la regia en el sentido de que la prenda garantiza obligaciones con muebles, por cuanto que en materia de la moderna "prenda agraria" sufre excepción. ENTONCES, CUAL ES LA VERDADERA DIFERENCIA ENTRE LA OBLIGACION GARANTIZADA CON HIPOTECA Y LA GARANTIZADA CON PRENDA? El mismo Cabanellas, concluye en este sentido lo siguiente: "... el lindero más seguro en estas dos instituciones en el Derecho moderno, se encuentra en la formalidad solemne

registral de la hipoteca, sin olvidar, u obviar que la prenda también puede constituirse por ante Notario.´. CLASIFICACION DE LAS HIPOTECAS. La doctrina distingue la hipoteca según sus fuentes, pero el legislador en el Artículo 1884 del Código Civil, estipula que se clasifican en: "La hipoteca es legal judicial o convencional" o sea, que dicha clasificación obedece conw ya eT^e al origen de la hipoteca, bien sea porque nazca por voluntad del legislador o de las partes convencionalmente. Hipoteca legal: Se encuentra consagrada en el Artículo 1885 y el Código Civil, que dispone: "Tienen hipoteca legal: 1° El vendedor u enajenante, sobre los bienes inmuebles enajenados, para el cumplimiento de las obligaciones que se deriven del acto de enajenación; bastando para ello que en instrumento de enajenación conste la obligación. 2° Y Los coherederos, socios y demás coparticipes sobre los inmuebles que pertenecen a la sucesión sociedad o comunidad, para el pago de los saldos o vueltas de las respectivas partes, bastando, asimismo, que conste en el instrumento de adjudicación la obligación de las vueltas. 3°. El menor y el entredicho, sobre los bienes del tutor con arreglo a los Artículos 360 y 397. Se debe tener Muy presente quo aunque el legislador determine la hipoteca legal, esta debe cumplir con el requisito del Registro por ante la Oficina respectiva, o sea, donde se encuentre ubicado el inmueble hipotecado. La hipoteca judicial. La consagra el Artículo 1886 del Código Civil, el cual determina: "Toda sentencia ejecutoriada que condene el pago de una cantidad determinada, a la entrega de cosas muebles o al cumplimiento de cualquier otra obligación convertida en la de pagar una cantidad liquida, produce hipoteca sobre los bienes del deudor en favor de quien haya obtenido la sentencia, hasta un valor doble del de la cosa o cantidad mandada a pagar". El citado profesor Aguilar Gorrondona, con respecto a la hipoteca judicial expone lo siguiente: "Hipoteca Judicial es aquella cuyo título es un fallo o decisión Judicial. Dicho en otras palabras, hay hipoteca judicial cuando un fallo o una decisión confieren a un acreedor el derecho de constituir una hipoteca sobre bienes del deudor. Tal como está concebida en nuestro Derecho, LA HIPOTECA JUDICIAL TIENE MUY ESCASA UTILIDAD". La hipoteca convencional: El Articulo 1890 determina: "No podrá hipotecar válidamente sus bienes sino quien tenga capacidad para enajenarlos". Posteriormente, el Artículo 1981 establece que, los bienes de las personas incapaces de enajenar y los de los ausentes podrán hipotecarse solamente por las causas y con las formalidades establecidas por la Ley. Por otra parte, quien tiene sobre un inmueble un derecho suspense por una condición, o resoluble en ciertos casos o dependiente de un titulo anulable, no pueden constituir i, ino

sino una figura procesal. a la capacidad o poder del constituyente 3a. el Artículo 1893 del Código Civil. LA HIPOTECA ES ANTE TODO UN DERECHO REAL. de un modo inmediato y directo.. El legislador en el Artículo 1877 del Código Civil citado nos lo dice: "La hipoteca es un derecho real. dos derechos: 1°. Le confiere al acreedor a su vez. con el derecho de preferencia para cobrarse del producto del remate de la cosa hipotecada y el derecho de persecución de esta para ejecutaría en manos de quien se encuentre.asegurar sobre estos bienes el cumplimiento de una obligación". 1544 y 1892. sugiero al usuario de la obra consultar al doctor José Luis Aguilar Gorrondona y la mía sobre Los Juicios Ejecutivos. A qué obedecen las formalidades de la hipoteca convencional? : Obedecen a una de estas tres circunstancias: La. aunque existen posiciones heterodoxas como la de Binde. 2°.. El ius distrayendo o derecho de hacer ejecutar la cosa para satisfacción de su crédito.lo determina cuando deja claro que su fin es . Arts. Efectivamente lo es. El maestro Aguilar Gorrondona. Tal carácter le viene dado a la hipoteca por el hecho de que vencida la obligación principal pueden ser enajenadas las cosas en que consista la garantía para pagar al acreedor. o sea. LA HIPOTECA ES UN DERECHO DE REALIZACION DE VALOR. lo que le produce la gran característica de los derechos reales. el de ser un derecho real. entre otras. Esta concepción de la hipoteca se considera no solo la concepción legal sino la clásica de la doctrina. nos aclara que tal característica de la hipoteca. Y LOS PERSIGUE DONDE QUIERA QUE SE ENCUENTREN. 2a. y nuestro legislador en la norma Sena lada .. ES ACCESORIA DE LA OBLIGACION PRINCIPAL.. .Otras. como la del maestro Carnelutti.". que sostiene quo la hipoteca es un crédito privilegiado o más extravagante aun. CARACTERES DE LA HIPOTECA: Debo aclarar que estos aspectos se analizan de una manera somera y en caso de ampliación.A los caracteres intrínsecos de la propia hipoteca. 1454. LA HIPOTECA ES UN DERECHO INDIVISIBLE.el Artículo 1877 del Código Civil.. puesto que la hipoteca sujeta los bienes sobre los cuales se impone.una hipoteca SUJETA A LAS MISMAS EVENTUALIDADES. es determinante al no permitir la constitución de hipoteca sobre bienes futuros. La hipoteca ES UN DERECHO REAL DE GARANTIA.C. para quien la hipoteca no es un derecho de carácter material o sustantivo.Unas voces a la forma del acto constituido. De la misma manera. que no es otra que la INMEDIACION DE PODER DEL SUJETO SOBRE LA COSA. con excepción de los casos en que la ley dispone expresamente que la resolución o rescisión no tiene efecto en perjuicio de terceros (C. 1466.

por cuanto que. Explica Aguilar Gorrondona. De allí que la hipoteca está sujeta a publicidad instrumental. Si un deudor hipoteca por separado un bien a dos acreedores. aunque el mismo no sea acreedor sino una parte.En este sentido los romanos tengan la máxima: "est tota in equilibre parte". desde el punto de vista teórico. aunque haya sido convenida con . en la Oficina Subalterna del Registro del sitio de ubicación del inmueble. la hipoteca produce un puesto en la graduación desde el momento de su registro. que la acción real hipotecaria es la que es indivisible. con lo cual se evita la existencia de hipotecas ocultas que los terceros no pueden conocer. sino. como a la muerte del deudor. Veamos entonces las consecuencias que produce: PRIMERA: De acuerdo con lo dispuesto por el Artículo 1896 del Código Civil. 530). sino también procesal. Es bueno aclarar que. no obstante garantizar un derecho de crédito que es un bien mueble.es indivisible. ya hemos expuesto como tal requisito constitutivo de dicha institución no solo tiene relevancia desde el punto de vista objetivo. puede embargar la totalidad del inmueble y que este permanezca gravado con la hipoteca. que no solo constituye la publicidad un requisito esencial a la correcta constitución de la hipoteca desde el punto de vista del Derecho Objetivo. A la muerte del acreedor. la hipoteca que antes se registre será la de primer grado. que el Juez deberá desechar la solicitud o demanda de ejecución. LA HIPOTECA ESTA SOMETIDA A PUBLICIDAD INSTRUMENTAL. pero que sin embargo puede perjudicarlos". la fecha de registro determina la preferencia entre las varias hipotecas constituidas sobre un mismo bien y entre la hipoteca y los actos traslativos de derechos reales sobre el mismo bien. la obligación se divide activa y pasivamente.C. que no se ha cumplido con Este requisito CONSECUENCIAS DEL REGISTRO DE LA HIPOTECA. cada una de las cosas hipotecadas "y cada parte de ellas. de hipoteca. estos aspectos analizados de la hipoteca y de las obras instituciones que comprenden los llamados Juicios Ejecutivos. desde el punto de vista procesal y es por ello. que el legislador en el Artículo 661 del Código de Procedimiento Civil en su ordinal 1°. establece expresamente que. es constitutivo y esencial para la existencia del derecho de hipoteca y es por ello. el Juez deberá analizar si la solicitud de Ejecución. si no también. Art. la Ley la clasifica como bien inmueble por el objeto al cual se refiere (C. de tal manera que no hace indivisible al crédito mismo. aunque se trate de una obligación futura o simplemente eventual. según el derecho común. Cabanellas concreta esta característica de la indivisibilidad de la hipoteca de la siguiente manera: "La hipoteca -dice. SEGUNDA: De acuerdo con los Artículos 1897 y 1924 del mismo Código. EN QUE CONSISTE LA PUBI ICIDAD EXIGIDA? Consiste en la protocolización del documento constitutivo de la obligación. De tal máxima se desprende que solo la hipoteca es indivisible. que "Por el hecho de tener como asiento un bien inmueble. se fundamenta en que "el documento constitutivo de la hipoteca esta registrado en la jurisdicción donde este situado el inmueble". de lo cual resulta que cada heredero del acreedor. o sea. eminentemente práctico y es así por ejemplo que en materia de la publicidad de la hipoteca. no pueden ser vistas por el estudioso o litigante. si determina del examen de la misma. están obligadas al pago de toda la deuda y de cada una de sus partes". Este requisito es sumamente importante. en tanto subsista una porción de la deuda no pagada. o sea. 0 sea. De tal manera que: 1°.

el comprador adquirirá libre de hipoteca si la venta se registra antes que la hipoteca. el que se hayan dejado de pagar determinadas cuotas. que la obligación se encuentre de plazo vencido. circunstancias estas que deberá tener muy presente el litigante a los efectos de pretender utilizar el procedimiento de Ejecución de hipoteca. el Artículo 1215 del Código Civil. que DEBE ENTENDERSE POR PLAZO VENCIDO? En este sentido. eiusdem. como por ejemplo. Asimismo al referirnos a hipotecas de origen convencional. no puede reclamar el beneficio del término o plazo". dispone: "Cuando los bienes sometidos a hipoteca perezcan. se puede igualmente esta encontrarse como de plazo vencido. . De igual manera. . o no le hubiere dado las garantías prometidas. Pero. compadezcan un deterioro que los haga insuficientes para garantizar el crédito. o por actos propios hubiere disminuido las seguridades otorgadas al acreedor para el cumplimiento de la obligación. el acreedor tendrá derecho a un suplemento de hipoteca. si el pago se ha pactado de esa manera. se hará efectiva mediante el procedimiento de ejecución de hipoteca establecido en el presente Capitulo". y en su defecto. Por cuanto que: A) No puede subsistir sino sobre bienes especialmente Designados y B) Destinados a garantizar una determinada obligación Principal.Si el deudor hipoteca un bien y luego lo vende. de no encontrarse cumplido. CUANDO SE PUEDE INICIAR EL PROCEDIMIENTO? Tal como se desprende del Artículo 661 del Código de Procedimiento Civil. el hecho de que la obligación haya cumplido su término. se requiere para el inicio del procedimiento especial de Ejecución de hipoteca. DE LA SOLICITUD DE EJECUCION DE HIPOTECA. LA ESPECIALIDAD DE LA HIPOTECA. expresa: "Si el deudor se ha hecho insolvente. TERCERA: La falta de registro implica la inexistencia del derecho de hipoteca. debido a que tal requisito es considerado por el legislador como sustancial y. cuando establece. al pago de su acreencia.posterioridad y 2°. Observamos entonces que no debemos entender por plazo vencido. según el Artículo 1894. aunque el plazo no esté vencido". si en el caso de dicha convención se hayan estipulado cláusulas cuya violación pondrá a la hipoteca en situación de plazo vencido. lo cual puede ser invocado por cualquier interesado. por lo tanto el Juez. si es convencional de acuerdo a lo estipulado en el pueden presentarse circunstancias como las citadas que pueden ponerla de plazo vencido. (. deberá desechar la solicitud de dicha ejecución. que: "La obligación de pagar una cantidad de dinero garantizada con hipoteca. DE LA ESPECIALIDAD DEL PROCEDIMIENTO DE LA EJECUCION DE HIPOTECA: La consagra el Artículo 660 del Código de Procedimiento Civil.

En segundo lugar. el Juez podrá excluir de la solicitud. . La doctrina aparece de acuerdo con este sentido. la no oposición oportuna deja sin efecto el Decreto de Intimación y pasa el procedimiento ejecutivo al procedimiento ordinario. la falta de alguno de estos requisitos hace inadmisible la solicitud.". ordenando el legislador contestar la demanda al Intimado dentro de los cinco días siguientes al vencimiento del lapso de oposición. como ya expuse. 0 SE TRATA DE UNA SOLICITUD QUE DEBE CUMPLIR CON LOS REQUISITOS DE LA DEMANDA EN SENTIDO ORDINARIO? Si analizamos profundamente los requisitos exigidos para la solicitud. tenemos que en cuanto a este. que el legislador se refiere a ellos estableciendo.´ Ahora bien. se refiere en este aspecto. en forma directa. mientras que en materia del Proceso especial de Ejecución de Hipoteca. determina expresamente: ". examinemos con mayor profundidad el procedimiento antes de llegar a la conclusión definitiva. no se encuentra ninguna referencia directa de que se trate de un proceso que deba ser iniciado por demanda y que deba obedecer como ya expuse a los requisitos que la misma exige. se refiere en todo momento. no a una demanda sino a una solicitud y así dice: ". ESTAMOS ANTE LA PRESENCIA DE UNA SIMPLE SOLICITUD.. En primer lugar observamos que el articulado que regula este procedimiento especial ejecutivo. expresa: "Observamos en primer término. que deberíamos deducir que el legislador obvia los requisitos de la demanda establecidos en el Artículo 340 del Código de Procedimiento Civil. el Artículo 661 del Código de Procedimiento Civil. que regula su funcionamiento. el . que para trabar la ejecución de hipoteca no se necesita de un libelo de demanda. si se produce la oposición oportuna y con los motives expresamente estipulados por el Código de Procedimiento Civil. y autores como Oswaldo Parilli son tajantes en el sentido de que el procedimiento debe ser iniciado por demanda y así. del análisis de todo el articulado que comprende la ejecución de hipoteca. a solicitud y en ningún momento menciona la posibilidad del uso de la demanda. sino de una solicitud ante el Juez competente para que proceda a la ejecución". se encuentran expresamente estipulados en el Artículo 663 del Código de Procedimiento Civil. y deja entrever que se trata de una solicitud que solo deberá cumplir con los requisitos sustanciales establecidos en el Articulo 661 eiusdem. . Si la analizamos desde el punto de vista de su diferencia con el procedimiento monitorio. mientras que en materia de la Ejecución de Hipoteca. por el legislador establecidos en el Artículo 661 del Código de Procedimiento Civil. En segundo lugar. La Comisión Redactora al referirse a las facultades y obligaciones concedidas al Juez. .. A) LA OPOSICION AL PROCEDIMIENTO. la otra diferencia fundamental entre estos dos juicios especiales ejecutivos. obviamente. Pero. y luego tenemos presente. .Este es uno de los puntos más importantes a tener presentes por el litigante. Igualmente. por cuanto que es la que conforma el impulse inicial del procedimiento. que "Si el Juez encontrare llenos los extremos exigidos en los ordinales anteriores decretara inmediatamente la prohibición de enajenar y gravar el inmueble hipotecado". los motives para la oposición no se encuentran determinados en el Código de Procedimiento. se encuentra determinada porque en materia de procedimiento inyuntivo. O sea.

se procederá como dispone en el Parágrafo único del Articulo 65 7". "EN EL CASO DE QUE SE ALEGUEN LAS CUESTIONES PREVIAS"?. En primer lugar. que como ya dije es dentro de los cinco días siguientes a precluido el lapso para la oposición. que "si junto con los motives en que se funde la oposición. producido la oportuna oposición.. en el caso del procedimiento monitorio.procedimiento no pasa a contestación de demanda. a pesar de que tiene restringido los motivos para oponerse -según el Artículo 663 del Código de Procedimiento Civil-. en su Parágrafo Único. devanamos -como ya expuse. el legislador ordena que las cuestiones previas están opuestas en el mismo momento de la oposición. mientras que en materia del procedimiento de Ejecución de Hipoteca. el deudor o el tercero poseedor alegaren cuestiones previas de las indicadas en el Articulo 346 de este Código. que en el proceso ordinario. o sea. sino que dicha solicitud solo obedecerá a los expresados por el Articulo 661 eiusdem. en el acto de la contestación de demanda. CONCLUSIONES: PRIMERA: Efectivamente el legislador en materia del procedimiento especial de la Ejecución de Hipoteca. TERCERA: ASIMISMO: . En segundo lugar. se tramitaran de la misma manera que se tramitan en el caso del procedimiento de la Ejecución de Créditos Fiscales. EL QUE EL INTIMADO NO LE ALEGUE CUESTIONES PREVIAS?. el legislador dispone en el Artículo 664 del Código de Procedimiento Civil. QUE ORDENA SEGUIR SU PROCEDIMIENTO. no menciona que el mismo se inicie por demanda que deba cumplir con los . pero con los mismos efectos. YA CITADO. EN MATERIA DE CUESTIONES PREVIAS. o sea.COMO SE PODRA QUITAR LOS EFECTOS DEL PROCEDIMIENTO INDICADO EN EL ARTICULO 657. tal como lo determina el Artículo 657 del Código de Procedimiento Civil ya citado. los requisitos que configuran una verdadera demanda o los contemplados en el Artículo 340 del Código de Procedimiento Civil. en materia de la Ejecución de Hipoteca. sino que la oposición tiene esta característica y el procedimiento pasa automáticamente a pruebas. aceptar que no estamos ante una institución donde se deban llenar los requisitos de una verdadero libelo. de tal manera que se estipula un procedimiento más rápido que el establecido para las cuestiones previas. el procedimiento especial que ha dejado de utilizarse por haber pasado el mismo al ordinario habiéndose asimismo. COMO SE TRAMITAN ESAS CUESTIONES PREVIAS?: Como ya vimos en el párrafo anterior. las cuestiones previas deberán alegarse si se consideran pertinentes. que aunque la normativa procesal que regula este procedimiento especial ejecutivo. SEGUNDA: AHORA BIEN: COMO PODRIA OBVIAR EL APARENTEMENTE SOLICITANTE EL QUE EL OPOSITOR EN MATERIA DE EJECUCION DE HIPOTECA. ES OBVIO. En tercer lugar.y tal como aseveran autores como Parilli. QUE PASA CON DICHAS CUESTIONES PREVIAS? Su análisis es muy importante para tratar de determinar los requisitos que debe cumplir la solicitud de que estamos hablando. no menciona en ningún momento la palabra demanda y por ello.

deberá contener la ratificación de muchos de los requisitos señalados por el Artículo 340 del Código de Procedimiento Civil.El documento registrado constitutivo de dicha obligación. Y este. deberá estar debidamente registrado por la Oficina de Registro respectivo. y este. configura al procedimiento como titulo ejecutivo que es. el de proceso ejecutivo y tal documento como es obvio. "Llegado el caso de trabar ejecución sobre el inmueble ejecutado.. INICIO DEL PROCEDIMIENTO. Por otra parte el legislador al exigirle al Juez que examine cuidadosamente la referida solicitud. y sus recaudos y entre estos. según el Artículo 661 del Código de Procedimiento Civil.. cuando se pueden corregir desde el primer momento al redactar la solicitud como en el caso del procedimiento de la Ejecución de Hipoteca en estudio. como son los establecidos en el citado Artículo 340 de la Ley Adjetiva. se trate de demanda o de simple solicitud. el principal.". 0 sea. que no prevee tal situación o tal posibilidad.requisitos formales establecidos en el citado Artículo 340 del Código procesal.. expresa: ". De allí que el Legislador establezca que.". y no creo que en su caso. . debemos concluir afirmando que Sena tonto de parte del ejecutante. bien sea ordinario o especial con todas las posibles incidencias que se puedan suscitar. el acreedor deberá presentar los siguientes recaudos: 1°. pero no se debe olvidar que cuanto el legislador ordena que en el caso de que conjuntamente con los motivos de la oposición se aleguen las cuestiones previas. Ya establecimos que la solicitud deberá hacerse siempre y cuando la obligación se encuentre vencida. con sus defensas y ataques y desde ese punto de vista.. hacerse un esquema mental del procedimiento a seguir. que es el documento registrado constitutivo de la obligación y que a su vez. Indiscutiblemente. cual si fuera una verdadera demanda. se siga el procedimiento pautado en el mencionado Articulo 657 eiusdem. o sea. que: "EL DEFECTO DE FORMA DE LA DEMANDA. en función de la futura sentencia. podrán obviarse sin cumplir la misma. con los requisitos estipulados para una verdadera demanda. Y. que de acuerdo con esta regulación Sena falta de previsión del litigante.. la parte puede subsanar los defectos u omisiones incoadas. como son: la identificación de las partes (deudor y acreedor). que aconsejo al litigante. el tener muy presente desde el mismo momento que la elabora. el posible tercero poseedor. la del sitio donde se encuentre ubicado el inmueble. Y en este caso. porque iría contra lo planteado y afectaría la celeridad procesal en su ejecución. Por otra parte solo podrá obviar esa posibilidad elaborando su solicitud teniendo presente los requisitos estipulados por el Artículo 340 del Código de Procedimiento Civil. por estar vencida la obligación garantizada por la hipoteca". el cual como vemos. si se alegan incidencias que deban obligatoriamente ser procesadas por el Tribunal. cual ES ESE ORDINAL 6° CITADO?. determina expresamente: "El del Ordinal 6" MEDIANTE LA CORRECCION DE LOS DEFECTOS SENALADOS AL LIBELO.. conforme a lo dispuesto en el Articulo 350". . que la de que le puedan alegar cuestiones previas con su consabidas consecuencias. POR NO HABERSE LLENADO EN EL LIBELO LOS REQUISITOS QUE INDICA EL ARTI-CULO 340. . el monto del crédito. preparar siempre cualquier acto de esta naturaleza. que no es otra. la identificación del inmueble objeto de la hipoteca en forma precisa y las condiciones o modalidades determinantes de la obligación y es por ello.

insertando en su oficio los datos sobre situación y linderos que constaren en la petición. C) Si las obligaciones no se encuentran sujetas a condiciones u otras modalidades. . El tercero poseedor de la finca hipotecada si fuere el caso. TERCERO: Una vez presentada la solicitud. . Ya expuse como tal facultad se convierte a su vez en obligación. si el Juez encontrare "llenos los extremos exigidos en los ordinales anteriores DECRETARA INMEDIATAMENTE LA PROHIBICION DE ENAJENAR Y GRAVAR EL INMUEBLE HIPOTECADO. CUARTO: Inmediatamente lo notificara al registrador respectivo a los efectos establecidos en el Artículo 600 del mismo Código. para que el Registrador se abstenga de protocolizar ningún documento en que de alguna manera se pretenda enajenarlos o gravarlos. o sea. apercibidos de ejecución. contra lo cual cabe recurso de ambos efectos". el Juez.Igualmente. QUINTO: INTIMACION DEL DEUDOR: Y EL TERCERO POSEEDOR: Para que paguen dentro de tres (3) días. la falta de algunos requisitos hace inadmisible la Solicitud de ejecución. 4°. SEGUNDO: deberá examinar cuidadosamente la solicitada los efectos de si están llenos los siguientes extremos siguientes: A) Si el documento constitutivo de la hipo-teca esta registrado en la jurisdicción donde este situado el inmueble. 3°. UNA VEZ PRESENTADA LA SOLICITUD QUE DEBERA HACER EL JUEZ? : Siguiendo la normativa impuesta por el Artículo 661 estudiada. y que alcanzan hasta el poder excluir de la ejecución aquellos accesorios no cubiertos con la hipoteca. dan al procedimiento desde su propio inicio una garantía de certeza y estabilidad tan descuidada en el sistema vigente. deberá presentar copia certificada expedida por el Registrador correspondiente de los gravámenes y enajenaciones de que hubiere podido ser objeto la finca hipotecada con posterioridad al establecimiento de la hipoteca cuya ejecución se solicita. B) Si las obligaciones que ella garantiza son liquidas de plazo vencido.2°. .Indicara el monto del crédito con los accesorios que estén garantizados por la hipoteca. para el caso de que no encuentren llenos los extremos legales. deseche la demanda. Observamos entonces que al igual que en el procedimiento monitorio se le conceden facultades al Juez. Obviamente. que aseguran su eficaz resultado. deberá proceder de la siguiente manera: PRIMERO: Podrá excluir de la solicitud de ejecución los accesorios que no estuvieran expresamente cubiertos por la Hipoteca. y no ha transcurrido el lapso de la prescripción. En este sentido la Comisión Redactora dice lo siguiente: "Estas facultades que se conceden al Juez.

se refiere a INTIMAR. se procederá contra el sin más dilación y por los tramites que las leyes autorizan. o sea. dejando los de emplazar y citar.Libro Segundo de este Código hasta que deba sacarse a remate el inmueble. si el deudor al presentarse al auxiliar de justicia con el mandamiento del caso. si el deudor no formulara su oposición dentro del término de ocho días que a tal efecto le concede la Ley. en ambos efectos. que en el caso de que el Juez considere tal circunstancia. no incurre en mora y aleja la eventualidad de un embargo y la consiguiente subasta. con anuncio más o menos expreso de que. En la intimación judicial del pago (el subrayado es nuestro). En este estado se suspenderá el procedimiento si se hubiere formulado oposición la oposición a que se refiere el Artículo 663. paga en la forma que se le indica. y se continuara el procedimiento con arreglo a lo dispuesto en el Titulo IV. evita el pleito. puesto que vencido dicho termino no será oído. el derecho Judicial de intimación al pago dirigido al deudor está destinado a producir efectos equivalentes al de una sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada. si el Juez considera que de los recaudos presentados existe algún tercero poseedor y el solicitante no lo hubiere indicado. se procederá al embargo del inmueble. procederá de oficio a intimarlo. Determina el Artículo 662 del Código de Procedimiento Civil. Cabanellas. . debemos tener presente que también ha sido conocido como inyuntivo y que nuestro legislador. Finalmente debo concluir con lo siguiente: si analizamos detenidamente las distintas denominaciones dadas al procedimiento monitorio. notificar con autoridad o fuerza para que se cumpla lo pactado/ Requerir! Apremiar/ Apercibir.". 0sea. . como: "Requerimiento formal dirigido a un deudor para que satisfaga su deuda.. Mientras que para Luis Loreto. tal como si fuera un proceso ordinario. que de acuerdo con lo expuesto por este autor la interpretación del termino intimar o intimación se encuentra más ajustado a los procesos ejecutivos. Para entenderlo mejor tratemos de analizar su verdadero significado y como debemos interpretarlo en los distintos procesos ejecutivos.". precisamente porque es a él a quien más le corresponde utilizar el término intimación y que tal como asevera Bello Lozano.. APELACION DEL AUTO DEL JUEZ EXCLUYENDO DE LA EJECUCION DE DETERMINADAS PARTIDAS: Consagra el último aparte del Artículo 661 del Código de Procedimiento Civil. en caso de negativa. "Si al cuarto día no acreditaren el deudor o el tercero haber pagado. Para Bello Lozano: La intimación en la Ejecución de hipotecas equivale a la citación en el juicio ordinario. EL EMBARGO EJECUTIVO. para la Vía Ejecutiva y la Ejecución de Hipoteca tal termino es más adecuado interpretarlo como citación . Para el proceso ordinario. pero es el caso de que el legislador se refiere a él como sinónimo de emplazamiento y de igual manera como citación. COMO DEBE INTERPRETARSE LA PALABRA INTIMAR?: En los llamados Juicios Ejecutivos se utiliza con insistencia el término intimar. en este sentido lo siguiente. el ejecutante tendrá el derecho a apelar y esta será oída libremente. De igual manera nos indica el autor comentado que el termino intimación puede ser utilizado como: "Declarar.SEXTO: Asimismo. . lo denomino Procedimiento por Intimación.

La exclusión de otro tipo de defensa previa o perentoria. 4°. También en estos casos -expresa la Comisión. tal como lo dispone el Artículo 662 del Código de Procedimiento Civil en su único aparte.. de la manera siguiente: 1°. de sí está llena los extremos legales correspondientes a los efectos de decidir si la acepta o la rechaza.´.La falsedad del documento registrado presentado con la solicitud de ejecución..Por disconformidad con el pago establecido por el acreedor en la solicitud de ejecución.. 6°. siempre que se consigna con el escrito la prueba escrita en que ella se fundamente.Cualquier otra causa de extinción de la hipoteca de las establecidas en los Artículos 1907 y 1908 del Código Civil.La compensación de suma liquida y exigible. a cuyo efecto se consignara con el escrito de oposición la prueba escrita de la prorroga. Dispone el Artículo 663 lo siguiente: "Dentro de los ocho días siguientes a aquel en que se haya efectuado la intimación. Es bueno tener presente que dicho pago deberá acreditarse mediante documento debidamente registrado. en la mayor parte de los casos promovidas para alargar el procedimiento de ejecución". SI LA OPOSICION ES DECLARADA SIN LUGAR: En este caso. dispone expresamente: . mas el termino de la distancia si a él hubiere lugar.. Es natural diferenciar dichos. 3°. Efectos desde dos puntos de vista: el primero si la oposición es declarada con lugar o el segundo. impedirá oposiciones triviales o infundadas. in fine.El pago de la obligación cuya ejecución se solicita siempre que se consigne junto con el escrito de oposición la prueba escrita del pago. En cuanto a la oposición y los motivos de oposición. a cuyo efecto se consignara junto con el escrito de oposición la prueba escrita correspondiente.. CUALES SON LOS MOTIVOS TAXATIVOS POR LOS CUALES SE PUEDE HACER LA OPOSICION? Se encuentran expresamente determinados por el Artículo 663 ya citado.La prórroga de la obligación cuyo incumplimiento se exige.. EFECTOS DE LA OPOSICION.DE LA OPOSICION.. "se procederá al remate del inmueble previa la publicación de un cartel fijando el día y la hora para efectuarlo". si es desechada. SI LA OPOSICION ES DECLARADA CON LUGAR: En este segundo caso. tanto el deudor como el tercero podrán hacer oposición al pago que se les intime. la Comisión Redactora opino lo siguiente: "el Artículo 663 es evidentemente limitativo de las defensas que el ejecutado puede promover contra la ejecución.le corresponderá al Juez examinar los recaudos justificativos de la oposición y la apreciación. en beneficio de la seriedad de la oposición. 5°.. 2°. y del juicio mismo. el Artículo 663 eiusdem.

EL ACREEDOR PUEDE PEDIR QUE EL REMATE SE LLEVE A CABO SIN ESPERAR LA SENTENCIA DEFINITIVA: Expresa el Artículo 662 del Código Civil en su único aparte. si el acreedor hipotecario hubiese sido pagado antes de la sentencia definitiva con el precio del remate de la cosa hipotecada y en dicha sentencia se resolviere que no tiene el acreedor el derecho que hizo efectivo. USO DE LA VIA EJECUTIVA: El legislador ha determinado que la ejecución de las obligaciones garantizadas con hipoteca pero. este derecho de la manera siguiente: "El acreedor tiene derecho a que el remate se lleve a cabo y se haga efectivo con su precio el pago de su acreencia. para responder de lo que en definitiva se declare en favor del deudor o del tercero. que no llenen los requisitos requeridos en el Artículo 661 del Código de Procedimiento Civil. para reclamarlos. puede suceder que el deudor considere que se le ocasionaron otros perjuicios distintos a los ya mencionados. sin esperar la sentencia definitiva en la oposici6n. y por otra parte.EL JUEZ EXAMINARA CUIDADOSAMENTE LOS INSTRUMENTO QUE SE LE PRESENTE."En todos los casos de los ordinales anteriores -se refiere a los motivos de oposición. Ya expuse como el Juez se encuentra en la obligación de estudiar con sumo cuidado los recaudos presentados por el opositor a los efectos de determinar si se han llenado los extremos que hagan procedente la oposición o si debe rechazarla. EFECTOS DE LA HIPOTECA CON RELACION A LOS TERCEROS POSEEDORES. se llevara a efecto mediante el procedimiento de la Vía Ejecutiva. 634 del CPC). Este punto debe ser tenido muy presente por el lector. declarara el procedimiento abierto a pruebas. en sus Artículos 1899 al 1906. destacándose entre los principales. de la Ejecución de Hipoteca. siempre que de caución que llene los extremos del Articulo 590. o que se excedió en su reclamación o cobro. los siguientes: . el procedimiento lo declarara abierto a pruebas y se procederá con respecto a los bienes con arreglo a lo dispuesto por el Título IV. y la ejecución de la definitiva abrazara también esa responsabilidad. en la misma sentencia deberá establecer la responsabilidad en que hubiere incurrido. el deudor podrá utilizar el procedimiento ordinario. Libro Segundo. y la sustanciación continuara por los tramites del procedimiento ordinario hasta que deba sacarse a remate el inmueble hipotecado. Si efectivamente es procedente. y si la oposición llena los extremos exigidos en el presente Artículo. El Juez será responsable si la caución que haya aceptado resultare insuficiente". Igualmente se abrirá cuaderno separado para todo lo que se practicare en virtud del decreto de embargo (Art. Ahora bien. debido a la fundamental importancia que tiene para el ejercicio de la acción especial. procediéndose con respecto a la ejecución como se establece en el único aparte del Articulo 634". hasta el estado en que deban sacarse a remate las cosas embargadas (Arts. Los efectos de la hipoteca en relación con los terceros se encuentran regulados por el Código Civil. 634 del CPC).

4°. que posee sin ánimo de dueño. o sea. no tiene que ser demandado conjuntamente con el deudor. pero.Que el acreedor hipotecario puede trabar ejecución sobre la cosa hipotecada y hacerla rematar. . aunque se haya constituido la hipoteca por un tercero. por ser tercero adquiriente de la cosa que estaba ya gravada con la hipoteca (Arts. El mismo legislador en este sentido aclara. . . por lo tanto. 1901 del Código Civil).El que posee con titulo de dominio. 1900 del Código Civil. por no tener legitimidad de la causa. El simple detentador. a menos que haya pacto en contrario (Art. carece de todo interés en intervenir de algún modo en el proceso. 1267 y 1877 in fine del Código Civil). QUIENES DEBEN SER CONSIDERADOS TERCEROS? Ricardo Henríquez La Roche hace una interesante disertación en este sentido. con tal que no sean personales a este (Art. Asimismo.es exigua. aunque este poseída por terceros. Civil). puede hacer uso de la protección posesoria que implementa el Artículo 546 contra el embargo previsto en el Artículo 662. que hubieren sido enajenados a titulo oneroso sin fraude de parte del adquiriente. . . etc. . de una legitimación ex lege para contradecir en razón de su interés directo en la cosa afectada. al mismo tiempo que cita normas que el litigante deberá tener siempre muy presente.existen cuatro (4) terceros: 1°.El poseedor precario con título propio para usar o usufructuar la cosa (arrendatario. 3°. Goza. detentan la cosa en nombre de otro y. cuyo derecho se traslada al precio del remate (Art. EN CUANTO AL TERCERO POSEEDOR DE LA COSA HIPOTECADA. LA DIFERENCIA ENTRE LOS DOS ULTIMOS ±indica Henríquez. no podrá alegar el beneficio de exclusión. un poseedor precario. como no posee con título propio ni mucho menos con ánimo de dueño. no obstante. 1899 del C. 1900 del Código Civil). aquellos que POSEEN LA COSA: ANIMUS DOMINI. la Jurisprudencia ha resuelto que se trata de ". se deduce que debemos interpretar el Artículo 661 del Código de Procedimiento Civil imponiendo la carga de llamar a juicio solo a los dos últimos tipos de terceros. no puede considerarse como un tercero en relación con el ejecutado. de un tercero no deudor. Sea como causahabiente del deudor hipotecario. pero en virtud de un titulo propio. que tal disposición no producirá efectos contra el tercero que haya adquirido la cosa ejecutada en remate judicial. comodatario. 1902 segundo aparte y Art. EL POSEEDOR PRECARIO. Respecto a la cosa hipotecada -dice. es decir. . con citación de los acreedores hipotecarios. y tampoco podrá deducir los derechos que le correspondan y aun hacer uso de los medios de que no se valió el deudor. 2°. sea por prescripción adquisitiva u otro título. oponible incluso al ejecutado. Según sentencia de la Corte Suprema de Justicia del 19 de Diciembre de 1968.El simple detentador que posee por orden y cuenta del poseedor legitimo.El tercero dador de la hipoteca como garantía de la obligación asumida por el deudor intimado (Art. el acreedor no podrá ejercer este derecho sobre el resto de los bienes muebles que son accesorios del inmueble hipotecado. puesto que en uno u otro caso se trata de un tercero extraño a la relación sustancial garantizada. EN EL CASO DEL ARRENDAMIENTO.

moto traíllas y similares" (art. 22). II. industrial o de transporte susceptible de traslado. automóviles. . destrucción y daño" (art. .C. camionetas de pasajeros. así como también cualquier otro artefacto susceptible de traslado ocasional sin necesidad de transporte.PURGAR (Art.DEJAR QUE EL INMUEBLE SEA EJECUTADO. . la Ley ordena que "los vehículos aparatos o maquinarias hipotecadas (en la hipoteca de vehículos de motor y de maquinaria automóvil). "4° Capacidad y peso. . "2° Seriales que lo identifiquen. Para evitar problemas de interpretación el legislador dispuso que "A los efectos de esta Ley se consideran vehículos de motor las motocicletas.ABANDONAR (Art. 21. 3a. 35). se está frente a un caso de aseguramiento legalmente exigible sometido a las previsiones del artículo 9° de la Ley.). tales como: tractores. I. 37).P. aparte de las circunstancias generales (art. Salvo pacto en contrario. Ord. 1902 C.' 2a.). dispone a elección de (4) posibilidades: La. "6° Uso a que se le destina. 20 y art.). Por tanto. 1899 C.Continua aclarando Henríquez que el tercero adquiriente de un inmueble ya de antes hipotecado. 4a. aparato o maquinaria. 36).C. encab. "3° Placa identificadora. "5° Numero de cilindros y potencia en H. vehículos especiales y otros aparatos aptos para circular. III.C. "7° Cualesquiera otras especificaciones que en cada caso se consideren necesarias o convenientes para la correcta individualización del bien hipotecado". los bienes susceptibles de la hipoteca de que tratamos son: 1 °) los vehículos de motor. hurto u otra privación ilegal. También indica la Ley las menciones que debe contener el instrumento en que se constituya la hipoteca de que tratamos (art. autocares. a cuyo respecto ordena incluir. HIPOTECA DE VEHICULOS DE MOTOR Y DE MAQUINARIA AUTOMOVIL Las disposiciones especiales de la Ley en relación con esta hipoteca se refieren a los bienes que la misma puede gravar. palas mecánicas. Si se atiende a todas las disposiciones que sobre la materia figuran en la Ley (art.). al seguro de los bienes hipotecados y a la prohibición de salida del país de los bienes hipotecados. 2°) las locomotoras y vagones de ferrocarril y 3°) la maquinaria de construcción. autobuses. marca y modelo. vehículos de carga. deberán estar asegurados suficientemente contra los riesgos de robo.. las siguientes. 35. a las menciones que deberá contener el instrumento en que se constituya la hipoteca. siempre que fuera posible: "1° Clase de vehículo. a falta del expresado pacto en contrario.PAGAR (Art. 1283 del C..

en la hipoteca de aeronaves también "gozaran de preferencia sobre el crédito hipotecario los créditos privilegiados a que se refieren los ordinales 3° y 4° del . aparatos o maquinarias afectados hipotecariamente (con la hipoteca de que tratamos). sobre todo. ap.IV. utillaje. Lamentablemente no se incluyeron normas expresas destinadas a hacer efectiva ni a sancionar la prohibición establecida. Por lo demás. aparatos e implementos de radio y navegación. I. 17. pudo haberse extendido con provecho a casi todos los casos de hipoteca mobiliaria y de prenda sin desplazamiento de la posesión. II. "Los repuestos de almacén quedaran afectados a la garantía hipotecaria siempre que se hayan inventariado en el instrumento de constitución del gravamen" (art. el cual se preferirá a todos los demás privilegios generales o especiales excepto el contemplado en el ordinal 1° del artículo 1. 40. encab. la prohibición en sí misma. si bien añade que: "Sin embargo. "A objeto de simplificar el ejercicio del derecho de persecución y. 39): "1° Numero y demás signos distintivos con que se hubiere dotado a la aeronave en el Registro Aéreo respectivo. 22). a los que los reemplacen" (art. 40. aunque especialmente importante en la hipoteca de que tratamos. casa constructora y cualesquiera Otras características que sirvan o ayuden a la más perfecta identificación de la aeronave. aunque sean separables de esta' (art. En esta materia la Ley trae tres normas especiales: un sobre las especificaciones que debe tener el documento constitutivo de la hipoteca. Sin embargo. 2° Marca. comodidad u ornamento de la aeronave. único). en general. la Ley establece que "Los vehículos. 3°. 28). y abarcara. 38. son las siguientes (art. para que la garantía del acreedor no se tome irreal (Exp. encab. 1°). HIPOTECA DE AERONAVES. 40. salvo pacto expreso en contrario. ap. en el entendido de que la hipoteca extendida a esos elementos "subsistirá sobre los mismos aunque sean extraídos de la aeronave. Las especificaciones que debe contener el documento constitutivo. III. La hipoteca de la aeronave salvo pacto expreso en contrario "se extenderá a los motores. mobiliario y. accesorios. además de las circunstancias generales (art. numero de fabricación.). pág. 3° Precise señalamiento de todos los seguros vigentes".).871 del Código Civil sobre los bienes hipotecados. otro sobre los bienes a los cuales se extiende la misma y otra sobre el derecho de preferencia que tiene el acreedor. De Mots. ap. no podrán salir del territorio de la Republica sin autorización fehaciente del acreedor" (art.870 "eiusdem" (art. el acreedor hipotecario en el caso de hipoteca mobiliaria gozara del privilegio especial previsto en el ordinal 1° del artículo 1. 2°). si no se estableciere otra cosa. ap. herramientas. único). Por su parte.. los mismos podrán ser traslada dos de un Distrito a otro y de un Estado a otro de la Republica" (art. Como hemos visto. pertenencias y enseres destinados de manera duradera al servicio.

nada se opone a la hipoteca. extensión de la hipoteca inmobiliaria en relación con la maquinaria industrial. La maquinaria industrial puede encontrarse sobre todo en dos formas: en establecimientos fabriles o comerciales que tienen por objeto la producción venta de la maquinaria o bien en industrias o fabricas donde la maquinaria constituye un instrumento de producción. en la medida que sea posible. menciones que debe contener el instrumento de constitución de la hipoteca. a no ser que no pueda separarse sin causar grave daño material al inmueble o a ella misma" (art. en la segunda hipótesis. HIPOTECA DE MAQUINARIA INDUSTRIAL. 42. la hipoteca de un inmueble no se extiende a la maquinaria industrial en el instalada. "4° Ubicación y emplazamiento de cada máquina o utensilio dentro del inmueble". no se exige que el inmueble donde este instalada la maquinaria sea propiedad del dueño de esta. En cambio.artículo 63 de la Ley de Aviación Civil" (art. . Por las razones expuestas. 22). ap. Para facilitar el empleo de la hipoteca de la maquinaria industrial. 43): "1° Especificación de las maquinarias. En cambio. Tales créditos son las indemnizaciones por danos Establecidas en la Ley de Aviación Civil.880 del Código Civil y se estableció que "Salvo convención en contrario. "3° Situación del inmueble donde se hallen instalados. útiles o instrumentos instalados y dedicados a una actividad industrial" (art. en principio. Además de las circunstancias generales (art. se hizo excepción al artículo 1. I. y los gastos de auxilio y salvamento por servicios prestados a la aeronave que se hallare en peligro y los aprovisionamientos para su último viaje. útiles o instrumentos con designación de su marca. indicaci6n de si son nuevos. de la maquinaria que tiene la condición permanente de instrumento de producción.). como hemos visto. usados o reconstruidos y estado de conservación en que se encuentren. la Ley dispone que "podrán ser hipotecadas las maquinarias. el instrumento de constitución de la hipoteca sobre maquinaria industrial debe contener (art. sería muy grave para la seguridad del tráfico permitir su hipoteca dados los efectos de esta frente a eventuales terceros adquirentes. "2° Destine y uso de los bienes hipotecados. modelo. tipo. encab. Como se observa se exigen dos requisitos: la instalación y la destinación a una actividad industrial. dejan a salvo los derechos de los adquirentes de tales bienes. II. En la primera hipótesis la maquinaria tiene la condición de mercancía destinada a la venta de modo que. herramientas. Solo es admisible permitir su hipoteca como extensión de la hipoteca del respectivo establecimiento ya que las reglas pertinentes. y derechos y deberes de las partes. 41). numero serial. 42. características de fabrica y demás datos que contribuyan a su identificación e individualización. Las disposiciones especiales sobre la materia se refieren a bienes susceptibles de esta hipoteca. III. único). o sea.

a tenor de lo dispuesto en los artículos 68. Esta disposición es aplicable a los inventos o mejoras de introducci6n. especie y demás características de los bienes que se afecten en garantía. ap. ap. 44.). siendo responsable civilmente en caso de contravención" (art. o la denominación o descripción de la marca con indicación de los artículos a que se aplica. ampliación o adición de la obra objeto del derecho de autor. a la ejecución hipotecaria. 22). permisos o concesiones otorgados por el titular del derecho a terceras personas. de las menciones que debe contener el instrumento de constitución y de los efectos de la hipoteca. dibujo o modelo industriales que indique exactamente su naturaleza y objeto. y 85 de la Ley de Propiedad Industrial. "Parágrafo Único: La hipoteca de una marca de comercio comprenderá. "2° La denominaci6n o una breve descripción de la invención. lilt. estando obligado a verificar a sus expensas cuantos gastos de conservación. arreglo. el artículo 46 de la Ley establece que "salvo pacto expreso en contrario. 44. El artículo 47 de la Ley establece que. 45). abusivo o contrario al destine de los mismos conferirá derecho al acreedor a dar por vencida la obligación y a proceder. III.IV. mejora. y la negativa o resistencia del hipotecante "a facilitar la inspección y fiscalización por el acreedor de los bienes hipotecados o el uso nocivo. sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 3° de la Ley sobre el Derecho de Autor. Al mismo tiempo "Deberá conservarlos en el estado y lugar en que se hallen en el momento de afectarlos en garantía.). "3° Fecha. además de las circunstancias generales (art. A su vez el acreedor hipotecario tiene el derecho de inspeccionar y fiscalizar los bienes hipotecados." (Art. el lema o lemas comerciales que la complementen". el instrumento de constitución de la hipoteca de que tratamos contendrá las siguientes: "1° Naturaleza. Expresamente se consagra que "El propietario de los útiles industriales hipotecados podrá hacer uso normal de los mismos siempre que no menoscabe su valor ni disminuya su integridad material. salvo pacto en contrario. la hipoteca del derecho principal se extenderá: "1° A la adaptaci6n. traducción. "2° A la adición. encab. I. numero y demás datos de la inscripci6n. 44. reimpresión. HIPOTECA DEL DERECHO DE AUTOR Y DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL. mejora. registro o renovación de los bienes que se hipotequen. de la extensión de la hipoteca. refundición. modificación o perfeccionamiento de un invento. . reparación y acondicionamiento sean menester" (art. nueva edición. descubrimiento. Declara la Ley que "los derechos protegidos por las leyes sobre el Derecho de Autor y de Propiedad Industrial son susceptibles de hipoteca de la manera prevista en los artículos siguientes) (art. En cuanto al asiento de la hipoteca. 1°). letra c). II. marca comercial y demás bienes objeto de propiedad industrial. "4° Autorizaciones. En esta materia la Ley trae normas especiales acerca de los bienes susceptibles de ser hipotecados. transformaci6n. en consecuencia. modelo o dibujos industriales.

Se refiere este ordinal. Esta previsión trata de impedir que la caducidad haga ilusoria la garantía ya que el no uso por dos (2) anos deja sin efecto las patentes (Ley de Propiedad Industrial. cuando fueren procedentes. si es capaz de enajenar y si el precio es insuficiente para satisfacer los acreedores. Así se prevé que: ³1 ° El hipotecante no podrá renunciar a su derecho ni ceder su uso o explotación. y dependen en medida no despreciable de la persona y del comportamiento y actividad del titular del derecho. salvo que se hubiese establecido otra cosa en la constitución de la hipoteca" (art. 49. en cuyo case se estará a lo dispuesto en el artículo 9° de esta Ley" (art. art. en forma total o parcial. a p. c) y el registro de las marcas (Ley citada. según su graduación. 3a. en este caso los aseguradores en cuanto a las cantidades debidas por indemnización de las perdidas -o el deterioro. Ese derecho consiste en rehabilitar la patente que haya quedado sin efecto por falta de pago de una anualidad. único). 17."5° La declaración de hallarse al corriente en el pago de las anualidades de patentes. salvo los derechos conferidos en el Artículo 1865. 36. "6° Declaración de que la patente o registro de la marca no ha quedado sin efecto por alguna de las circunstancias previstas en la Ley".Por la renuncia del acreedor.. están expuestos a sufrir sensibles disminuciones de valor con gran rapidez. así como también para cancelar el importe de las anualidades de patentes. cuando fueren procedentes. 49. encab. EN QUE CONSISTE EL ABANDONO?: Consiste según este autor en la dejación de la tenencia material del inmueble. . a la circunstancia de estar sujeto a privilegios o hipotecas. estos son de duración legalmente limitada. "4° El acreedor hipotecario podrá dar por vencida la obligaci6n garantizada cuando la patente no sea explotada o la marca no sea usada durante un lapso superior a un ario. 50). IV. el acreedor hipotecario gozara del derecho que el artículo 19 de la Ley de Propiedad Industrial otorga al titular de la patente. "2° El acreedor hipotecario está facultado para solicitar las renovaciones o prorrogas necesarias para la conservación de los derechos gravados. las siguientes: La. La Ley incluye varias normas sobre efectos de la hipoteca dada las peculiaridades de los bienes sobre los cuales recae. 48). 2a. Nos es posible más que si el adquiriente no está obligado personalmente por la deuda.quedan afectados al pago de los créditos privilegiados o hipotecarios. d)".). en las condiciones y términos en el mismo establecidos" (art. sin expreso consentimiento del acreedor hipotecario (art. EXTINCION DE LAS HIPOTECAS. En efecto.. Su extinción se encuentra regulada por los Artículos 1907. Por la extinción de la obligación. art. "3° Asimismo. El primero menciona como causales. lo que significa aplicar en la materia el régimen previsto para el caso de que sea exigible el aseguramiento de los bienes gravados por cuenta del deudor. al 1912 del Código Civil.Por la pérdida del inmueble gravado.

5a.Por la expiración del término a que se las haya limitado.. Considera la norma reguladora que si el inmueble hipotecado estuviere en poder de tercero. 1908 del C. 6a. .. Civil). la hipoteca prescribirá por veinte años (Art. también se extingue por la prescripción.. la cual se verificara respecto de los bienes poseídos por el deudor. De igual manera. la hipoteca como ya sabemos.Por el pago del precio de la cosa hipotecada.4a.Por el cumplimiento de la condición resolutoria que se haya puesto en ellas.

declaración que va a verter ese propio testigo mediante un interrogatorio y por medio de preguntas que se le van formulando. Se clasifican en dos grupos: peritos titulados y peritos entendidos. IV. La prueba testimonial.Testigo.. o ante el juez. Los peritos como los sujetos.Los sujetos de la prueba pericial. además.Los contenidos en el artículo 327 del Código de Procedimientos Civiles para el Estado de Sinaloa. .Es aquella persona a la que le constan ciertos hechos y se le llama para que rinda una declaración ante el funcionario u oficial..60. entendidos en alguna ciencia o arte y que pueden ilustrar al tribunal acerca de diferentes aspectos de la realidad concreta. IV..63. . Documentos privados. Es una persona que tiene conocimientos de los hechos controvertidos y que.Los contenidos en el artículo 320 del Código del Procedimientos Civiles para el Estado de Sinaloa..Documentos públicos. para cuyo examen es indispensable que se tengan conocimientos especiales. en mayor grado que el caudal de una cultura general media.Es el medio de confirmación por el cual se rinden dictámenes acerca e la producción de un hecho y sus circunstancias conforme a la legalidad causal que la rige....61. no es parte del juicio.

de la que partieron tanto el Código civil (en adelante CC) como la LEC de 1881. la fuente originaria de su regulación (1). A pesar de ser una prueba sobre la que se han centrado los estudios doctrinales. La primera cuestión es la relativa a la vigencia de la distinción entre documentos fundamentales y no fundamentales tras la vigencia de la Ley I /2000. VI. V. Argumentos favorables para acodar la entrada y registro 2. 3. CUESTIONES PREVIAS 1. No obstante. La designación de documentos en archivos o protocolos públicos. Aportación junto con la demanda. Título I del Libro II de la Ley de Enjuiciamiento Civil de 7 de enero del 2000 (en adelante LEC).2 LEC). Extracto Cuestiones sobre la prueba documental I. Una segunda cuestión es la solicitud de documental con anterioridad a la vista del juicio verbal en la que el juez efectúa un juicio de pertinencia anticipado. accesorios o auxiliares. III. destacando la posición favorable de la mayoría de la doctrina. así como la aportación de dictámenes jurídicos en el proceso civil y de que Internet pueda ser considerada como una fuente de prueba y los documentos un medio de prueba para acreditar lo ocurrido en la red. INTRODUCCIÓN De los medios de prueba regulados con carácter general en el Capítulo VI. Cuestiones previas: I. Relevancia de la prueba documental. VIII. concretamente en el art. Aportación para rebatir o desvirtuar los hechos alegados en la contestación a la demanda. siendo el derecho sustantivo. los no fundamentales y los relativos a hechos nuevos o de nueva noticia. estudian la posibilidad de acordar una entrada y registro ante la negativa de las partes o un tercero a la exhibición documental. puede afirmarse que la prueba documental se erige como la prueba estrella del proceso civil. juicio verbal de cuantía inferior a 900 euros en impreso normalizado).Resume En este estudio abordan cuestiones puntuales sobre la prueba documental. 2. 261. índice sistemático de jurisprudencia. La solicitud de documental con anterioridad a la vista en el juicio verbal. I. I. Conclusiones. Argumentos contrarios a la entrada y registro. inclinándose por la aportación de los documentos fundamentales con la demanda -incluso en los supuestos de demanda sucinta. La vigencia de la distinción entre documentos "fundamentales" y "no fundamentales": I. IX. Bibliografía. 3. y no así el procesal. La aportación documental para desvirtuar las alegaciones de contrario. Vil. Noción de documento y clases. Momento anterior al propio proceso.y posibilitando la aportación en la vista de los documentos procesales. La aportación de documentos complementarios. 3. Admisión de prueba documental. Efecto de la negativa de las partes o de un tercero a la exhibición documental. en el que deberá extremar su cautela. 2. Introducción. II. el uso de formas de . 2. Por último. sobre la base de una aplicación analógica de la previsión prevista en sede de diligencias preliminares (art. IV. Aportación en la vista (en particular. La aportación documental por el demandante en el juicio verbal: I. no por ello deja de plantear una serie de interrogantes y dificultades prácticas que se tratarán. Una tercera es la aportación de documental por el demandante en el juicio verbal. La utilización del documento como instrumento idóneo para la constatación de las relaciones jurídicas concertadas entre las partes halla su génesis en un. 299. II. Noción de documento y clases La noción tradicional de documento. configura al mismo como un objeto material que incorpora la expresión escrita de un pensamiento o acto humano (2). a lo largo del presente estudio.

2° de la LEC. sin que resulten trascendentales para su configuración ni el soporte material ni el tipo de lenguaje gráfico o modalidad de escritura empleados (4). iniciada por GUASP. Una postura estricta. 3. Si bien la LEC no incorpora expresamente un concepto de documento. 2. siguiendo a Serra Domínguez. siguiendo un orden lógico. como medio de prueba autónomo y distinto a la prueba documental. . de cualquier otra forma de representación no escrita independientemente del soporte material utilizado (5). que descansando sobre la idea de la representación. Resulta procedente. exige la forma escrita para poder hablar de documento.expresión no escritas y la aparición. en definitiva. Actualmente. la imagen y el sonido y. especialmente por nuestra Ley Procesal Civil. se decanta por la concepción estricta en cuanto que de su articulado se desprende la necesidad de escritura para que pueda hablarse de documento (7).LEC el reconocimiento. 299. Representativo de un hecho de interés para el proceso. La principal consecuencia de esta posición es la inclusión dentro del concepto de documento de los medios e instrumentos de reproducción de la palabra. considera como documento todo objeto material. con independencia de su carácter escrito o representativo. defendida por Carnelutti. de nuevos soportes distintos al papel o similares abrieron un intenso debate doctrinal en torno al concepto de documento. reservándose esta última denominación para aquellas cosas que por estar incorporadas a un bien inmueble no pueden ser llevadas a presencia judicial y serían por lo tanto objeto de reconocimiento judicial y/o prueba pericial. Una postura amplia. son tres las posturas que.. se mantienen sobre esta cuestión (3): 1. defendida entre otros por Gómez Orbaneja. efectuado por el art. examinar la noción de documento ofrecida por nuestro derecho positivo (6). Se distingue así entre documento y monumento. Igualmente. es significativo a la hora de delimitar la postura adoptada por la. de. identifica al documento con cualquier objeto físico mueble que pueda ser trasladado a presencia judicial.. que trata de adaptar la noción tradicional de documento a las nuevas circunstancias y que utiliza el criterio de la movilidad como elemento delimitador. paralela al desarrollo tecnológico de los últimos tiempos. Una postura intermedia.

libros de los comerciantes. B) Hacia una definición de documentos. Prueba por documentos públicos: A) Preliminares. Prueba por documentos semipúblicos.G) Fuerza probatoria. C) Fuerza probatoria. I PROEMIO Este artículo es un resumen de la monografía doctoral que elaboramos bajo la dirección y tutoría del Dr. . Proemio.. Deseamos hacer patente nuestro agradecimiento a los Catedráticos Prieto-Castro.nombre con que la Editorial Tecnos.UNIVERSIDAD DE COSTA RICA Facultad de Derecho LA PRUEBA DOCUMENTAL EN EL PROCESO CIVIL (COSTA RICA) Ciudad Universitaria Rodrigo Facio 1981 REFLEXION SOBRE LA PRUEBA DOCUMENTAL EN EL PROCESO CIVIL DE COSTA RICA SUMARIO: 1. Asimismo. D) Nuestra postura.. B) Definición. durante los cuales efectuamos nuestros estudios de especialización en la citada área jurídica.(*) ______ * En este mismo número de la Revista se publica el estudio del Dr. ha publicado. E) Enfoque del documento de acuerdo a su estructura y a su función. D) Procedimiento probatorio. Introducción.V. Se hace extensivo este agradecimiento al Dr.Il. C) Corrientes en la concepción del documento. Notario de Madrid y Catedrático de la mencionada institución de enseñanza superior. durante los años de 1971 a 1973. D) Procedimiento probatorio. Rafael Núñez Lagos. El Documento: A) Preliminares. C) Fuerza probatoria.. cabe resaltar (sirviendo este trabajo como un simbólico acto de reconocimiento a los docentes españoles) el meritorio esfuerzo y valiosa contribución al Derecho Procesal Civil. de Madrid.. orientaciones y ayuda intelectual y moral que nos dieron para la terminación de nuestros afanes procesalistas.VI. D) Procedimiento probatorio. -4) Preliminares. B) Definición. Conclusión general. José Almagro Nosete y Jesús González Pérez por sus consejos.VII. Catedrático de Derecho Procesal Civil de la Facultad de Derecho Civil de la Facultad de Derecho de la Universidad Complutense de Madrid. B) De.IV. F) Clasificación del documento.. que los profesores de esta materia han realizado en España en el sentido de llevar a cabo la importante tarea de "Corrección y actualización de la Ley de Enjuiciamiento Civil´. Leonardo Prieto-Castro y Ferrandiz.. Jaime Gussq Delgado. Prueba por documentos privados: A) Preliminares..III. Rubén Hernández sobre "La garantía de la inviolabilidad de los documentos privados en Costa Rica" que analiza aspectos relevantes de la teoría del documento. G) El documento como prueba legal y corno prueba pre constituida.

le don nuevos giros y rumbos al Derecho (además. Tenemos esperanza y fe en que dentro de pocos meses la imprenta dará como fruto nuestro estudio. Gracias al estímulo de nuestros maestros españoles. lo cual es de suma urgencia y utilidad para el país. se convierte en una aventura interesante y retadora en un medio como el nuestro en el que editar un libro es todo una heroicidad dadas las dificultades institucionaIes y de mercado con que tropieza aquel sujeto que hace de la investigación su norte existencial. de suyo importante a la teoría del documento y al campo de la prueba documental. Miguel Blanco. ya que se encuentra laborando una comisión de juristas nacionales en la crucial labor de confeccionar una especie de "ley de bases" que serviría de marco y de punto de arranque para la elaboración de un nuevo cuerpo de leyes procedimentales. en el que la cibernética. se publicó en el Anuario de Derecho Civil de 1975 editado por el Instituto Nacional de Estudios jurídico scon sede en Madrid. ocupando las páginas 683 a 736. desde su mera determinación como grafía incorporada al papel hasta la problemática de los medios mecánicos de prueba. y por supuesto. en parte debido a que el citado Anuario no circula en nuestro medio ambiente jurídico. esta difícil. de las otras ramas del conocimiento científico y de la vida real global). y al de nuestros compatriotas. Olman Arguedas y Mario Ramírez. Amén. los estudios de los procesalistas ibéricos tendientes a modernizar la legislación procedimental en ese país. que el juez calificará con respecto a la futura sentencia que habrá de dictar. con las adaptaciones y modificaciones respectivas y comprensivas. En esta tarea contamos con la colaboración de nuestros estimables colegas y amigos los Profesores Antonio Rojas. Dentro de la materia probatoria. II INTRODUCCION En el mundo actual en que vivimos. el documento juega un papel importante ya que permite llegar a determinadas convicciones. la materia probatoria parece como si permaneciera estática frente a la velocidad de los cambios que se suceden en la sociedad. con el fin de dejar sentada la base conceptual de la cual partiremos en el estudio que nos hemos propuesto. III EL DOCUMENTO y PRELIMINARES. ardua y penosa labor de preparar una obra para su edición final como scriti mayori. Actualmente. en general. de que hacerlo está más que justificado. Este breve ensayo que hemos escrito refleja. de grato recuerdo. como los jueces -en sentido genérico: el que administra el Derecho y resuelve los conflictos que se le presentan al Poder Jurisdiccional-. El sistema legal de Costa Rica. El intento que hemos realizado está orientado a constituir un aporte más. entre muchos otros. En este momento estamos trabajando en la preparación de este estudio para su publicación como libro. hace ver cómo y de qué manera el derecho . Ahora se imprime aquí. Ese ámbito definitorio en el que se mueve el documento. en buena medida ese relativo carácter estático del campo de la prueba. el avance de la ciencia y de la técnica. Esperamos que este trabajo tienda a dejar claro esto. es conservador y sumamente tradicionalista Indagar las causas de esta situación merece un estudio propio y aparte. Este resumen. en 1974. Asimismo. confeccionado originalmente para el lector de España. el documento merece un tratamiento moderno y mucho más amplio del que clásicamente ha sufrido. los transistores y. este breve estudio se publica en momentos que se podrían calificar de oportunos. En este ensayo se intentará realizar un acercamiento al documento. lenta.en dos tomos.

se dice que el notario es un oficio porque esta palabra quiere decir servicio señalado en que el hombre es puesto para servir al Rey. señalando que aquello que se encierre en este concepto lato o amplio. responde a la tesis tradicional clásica. de acuerdo a los requisitos legales correspondientes. "Summa artis notariae" se llamaron nuestros viejos libros en el Renacimiento. Como tal. En el principio fue el documento. Con relación a esta concepción. este autor. etc. Sin embargo. sino que parece preferible subordinarlo a las correspondientes normas del reconocimiento judicial o al examen de peritos. Hablar de documentos debiera ser nuestro gozo. plantean problemas jurídicos probatorios que el dicho concepto de documento. tiene unas miras de corto alcance. una representación cualquiera como por ejemplo: los hitos. B) HACIA LA DEFINICION DEL DOCUMENTO 1) Nota introductoria De acuerdo con Prieto-Castro.documentario se encuentra en un momento interesante de su evolución. las fotografías obtenidas por medio de teleobjetivos. Ahora bien. añade que ese concepto se puede extender. entre otras cosas. Precisamente con el maestro Rafael Núñez Lagos. No hay que olvidarlo. en su curso de doctorado de la Facultad de Derecho de la Univedsidad Complutense de Madrid y en las conversaciones que tuvimos sobre el documento. en sentido lato. si se plantea la temática de extender este concepto clásico de documento para englobar los citados medios mecánicos: ¿se está distorsionando el concepto mismo de documento? ¿Desde qué punto de vista se podría afirmar tal distorsión? ¿Es que la misma efectivamente existe? A estas preguntas y a otras que posteriormente elaboraremos trataremos de dar respuesta a lo largo del presente análisis. Por el momento reafirmemos nuestro criterio de que lo que escribamos tiene la intención de centrar este tema en el derecho costarricense. "Es nuestro oficio. Por su parte. como "escrito". se puede decir. Por esta razón. aunque hoy el notario haga el documento". precisa que. se hace jugar para los efectos del proceso. Esta no es una presentación de las conocidas bajo el clisé de una humildad fingida. debe ser regulado por las reglas referidas al reconocimiento judicial o al examen de peritos. las fotocopiadoras. Almagro Nosete nos informa que el documento como recordatorio escrito se instrumentaliza como medio probatorio mucho tiempo después de que naciera como un escrito para "refrescar la memoria" de las partes interesadas. me hizo ver las sinuosidades del tema y su estructura sumamente intrincada y difícil de aprehender. en sentido tradicional. los ingeniosos medios de grabar conversaciones. a todo lo que encierra una representación de un pensamiento. El documento creó al notario. el derecho costarricense acepta la tesis tradicional del documento como escrito. éste nos dice que el documento es el objeto o materia en que consta. tallas. la fotocopia. Esta delimitación del documento. Su intención es la de describir algunos de los problemas que se pueden plantear a propósito de este medio probatorio. sino que confirma la tesis tradicional apuntada. Como ve. Este concepto se deriva de la letra de la legislación española. la honra del oficio está en su dignidad de arte. como se supraindicó. etc. por escrito. los microfilms. Y aunque del oficio vivimos. aunque no sea por escrito. no permite englobar. precintos. Así se entiende la expresión de Núñez Lagos al indicar que la función de los notarios es hacer documentos. De la lectura del mismo se puede comprobar con facilidad que es un primer intento de acercarse a la problemática de los documentos en el medio legal costarricense. remos. fotografías. y con tal primor que el episodio probatorio se hizo categoría jurídica independiente. en su sentido restringido. como simple grafía puesta sobre un trozo de papel. que en los tiempos modernos con las cintas magnetofónicas. este ilustre notario de Madrid. Ello no invalida. es decir. pero no a las que atañen a la prueba documental. los "casettes". Agregando este notario de Madrid. y aún más. aunque sea en una pequeña parte. o al Común. se habla más del oficio. . Espero que el fin propuesto en este artículo logre conseguirlo. el que la escribe es consciente de la complejidad del tema. sin desdoro para el arte. en virtud esencialmente de la cibernética. Es esta la definición clásica de documento.. y sujetarlo a las reglas que gobiernan el medio probatorio documental. La línea de sostener el documento como escrito se explica a la luz de la tarea de los notarios. Este estudio desea dar una idea sobre la prueba por documentos en el derecho costarricense. una vez dicho lo anterior. lo importante es proporcionar al lector una visión precisa de la situación del mencionado medio probatorio en Costa Rica. etc. Pero. Por el momento. Sin embargo. y hablaron de documentos y contratos. que en laCartilla Real para Escribanos. una declaración de voluntad o de conocimiento a cualquier expresión del pensamiento. sino que.

que aspira a la eliminación de los dos grandes males del mismo: la confusión de la fe pública y la extrajudicial. es decir. De este modo se entiende como la ley de 25 ventoso del año XI -1803 -. pero no en relación al documento en sí). por ello. resuelven ambos conflictos. Dentro de este modo de ver el documento hay una larga lista de juristas. gracias a las obras de Relandino cuyas producciones intelectuales llega na una serie de países occidentales. atribuyéndosele a la Escuela de Bologna la mayor influencia en el auge del notariado. como es fácilmente visible. dando lugar a que las profundas transformaciones generadas por fenómeno histórico de la Revolución Francesa repercutan en el notariado. Según Beling. en principio. y germánicos. Otros países latinos. los más inclinados. que tenía carácter público. cuyos escritos no pasan de ser meros documentos privados. que ya conocemos y que tiene plena vigencia en la legislación costarricense. A su vez. una manifestación del pensamiento. Ya en la Época Moderna.). en su tesis amplia y en su planteamiento amplísimo. así como la modalidad de la escritura (letras. su utilidad estriba en constituir una herramienta analítica para entender la problemática que abordamos. etc. por medio de signos. en Las Partidas se observa que ellas llaman "escrituras" a toda clase de documentos. documento es el escrito. alteraciones en la organización corporativa. etc. por ejemplo. De acuerdo con lo citado. al igual que en la de España. De acuerdo con esta corriente se ha sostenido que el documento es todo escrito. consagrándose la figura del notadio como funcionario público. por ampliar dicho concepto. gozando de fe pública. 2) Diversas concepciones del documento a) Entendido como escrito Es ésta la tesis clásica y tradicional. el "tabularius". de acuerdo a sus propias exigencias. que son los notarios los más apegados a la tesis clásica del documento como sinónimo de "escrito´ y los procesalistas. Como todo intento de delimitación. Las reformas más importantes se refieren al progreso en la conservación de protocolos. También se ha dicho que el documento es un concepto que encierra a todas las cosas donde se expresa.). a los efectos de la prueba. egipcio y el "mnemon" griego. Asimismo. Se estudiarán las líneas de pensamiento que definen el documento como: escrito. impreso. la costumbre de entregarles los contratos y testamentos para su custodia. dejando sin solución el segundo. El final de la Edad Media. luego. este "nmemon". el objeto material en que una persona valiéndose de la escritura (manuscrito. Por lo que atañe a la Edad Media. mecanografiado. subsiste este actor del drama jurídico. a la cual haremos algunas referencias en su momento oportuno. en lo relativo al hecho de la entrega. de explicar el nacimiento del documento en su relación estrecha con el notario. C) CORRIENTES EN LA CONCEPCION DEL DOCUMENTO 1) Nota Introductoria A continuación se analizan las diversas tendencias que han tratado de ubicar el concepto de documento.En esta misma corriente. es de consolidación de la función notarial. se trata de esta situación particular de reconocimiento con pericia o sin ella. el mismo autor mencionado afirma que la figura del notario tiene sus antecesores en el escriba hebreo. signos taquigráficos. y el "tabellio". diversificándose en Roma. el cambio de la "scheda" o minuta por instrumento matriz. que es la que estudiamos. tal vez. En el siglo XIX. en varios funcionarios. y la enajenación de oficios. lo cual (siempre bajo el supuesto del documento como escrito). resuelve el primero de esos problemas. se puede decir. b) Concepción que va más allá del mero escrito . La idea generalizada es la de decir que el documento es la representación escrita de actos o de manifestaciones del pensamiento. como algo más que un mero escrito. la institución notarial en los países latinos está definitivamente consolidada. siendo el encargado de guardar el censo (y. esa función se desarrolla y se institucionaliza. números. ha dado un contenido intelectual determinado. mediante el cual el autor garantiza la verdad de un hecho jurídicamente relevante. esencialmente: el "notarius". pareciendo ser el verdadero antecedente del actual notario. dada la distinta función de cada grupo profesional. Gómez Orbaneja sostiene que la prueba documental es literal ya que se realiza el examen de la escritura para establecer si la firma es falsa. grabados en madera. etc. entre los que destacan. profesional de carácter privado que redacta y conserva contratos y testamentos. siendo indiferente el material sobre el que estén escritos tales signos.

consignar esta tesis. De este modo. Así. y tiene que ser perceptible a la vista. es una cosa que "docet". a secas. etc. el documento es un escrito. La corporalidad del documento permitía perpetuar. de que el documento es una exteriorización del pensamiento perceptivo con la vista. Precisando que. por cuanto: y enseña o muestra. como cosa corporal. de su punto de vista. de aquel que incorpora la declaración o el propio acto para cuya prueba se aduce y no una declaración distinta. esto es. Por ello. Núñez Lagos complementa su punto de vista indicando que el documento se puede analizar como hecho jurídico. como por ejemplo. La redacción del documento precede al acto solemne y a la "stipulatio". la "stipulatio" sigue perfeccionándose "verbis" y "ex-intervallo". y. Si bien es cierto que Núñez Lagos reconoce como su inspirador a Camelutti. el documento es una cosa que enseña ("docet"). Es este el nacimiento del documento constitutivo. De esta manera el documento suplanta a la "tradito" y a la "stipulatio". sino. históricamente. El documento no representa a la "stipulatio". o de piedra. pues. es una cosa que sirve para representar otra. pues. necesariamente. es una cosa que sirve para representar otra. es un mero otorgamiento del texto documental: "¿ea quae supra scripta sunt promitis? Promitto". pues. sobre todo de la documental. Gómez Orbaneja. fotografías. no sólo los "verba" solemnes. el disco fonográfico y la escritura Braille. aparece primero el documento constitutivo antes que el documento probatorio. de modo lato toda incorporación o signo material de un pensamiento. que lleva en sí.con título. en la medida en que la concepción del último parece ser más amplia que la del español. que hace conocer. se verifica la intervención de la solemnenidad. de acuerdo con la muy conocida tesis de Camelutti. el documento es constitutivo. pues la palabra "promitto" da validez a la misma (a la "stipulatio") y al documento "in continenti". es decir. decir documento casi implica. doctrinariamente. c) Tesis amplia En este apartado se ubica de mejor modo el criterio de Carnelutti. como objeto del derecho. se puede citar a Prieto-Castro. y a comienzos de la Baja Edad Media. la "cartae'' se generaliza por la Europa medieval. mediante la cual pretende equiparar. Esta idea es una de las cosas más citadas y conocidas de este italiano. Así. más extensamente la "conventio" preliminar. arranca. ya que hace la distinción entre lo que se observa en las leyes y lo que se podría plantear a nivel doctrinal. y debe tener un contenido jurídicamente relevante. Ello se debe a su contenido representativo. indica que en esta tesis se puede incluir toda incorporación de un pensamiento por signos escritos. debido a que el documento suplanta a la forma antes que se desarrolle la teoría de la prueba. lo que se pretende indicar aquí es que quienes se refieren a este enfoque lo que hacen es sostener que de acuerdo con el tenor de la norma. aquí que este autor italiano sostuvo que documento es cualquier cosa que sirve para representar. están de acuerdo en afirmar que el documento no es sólo un escrito sino que puede ser un concepto que se puede extender a tallas.Esta es una variación leve de la primera tendencia. además de sujeto pasivo de recepción del mismo. una representación. parece ser que la tesis del notario de Madrid es más restringida que la del italiano. se puede enunciar que el documento enseña lo que pretende representar. En una segunda fase. el escrito la documenta en momento posterior. De conformidad con esta corriente. pero. de tal manera que no hay que circunscribir el concepto al papel y menos confundir documento . De esta forma. precintos. es decir. Se vuelve a la conocida afirmación de que por documento debe entenderse cualquier representación del pensamiento. Para Núñez Lagos. etc. el documento. Este autor excluye. ya que su autor quiere llevar el negocio jurídico al derecho probatorio y al derecho privado. la virtud de hacer conocer. . porque es la misma "stipulatio". documento a "escrito". Aunque con Carnelutti. simplemente. Este nos dice que el documento. el cual es una clase entre varias de cotenido. o. una moneda. A fines de la alta Edad Media. ya que concuerda con la opinión de Siegel. por su cuenta. En una primera fase. el documento es algo más que un simple escrito. Por ello. puede ser de cobre o de oro. También. en sentido etimol6gico. hitos. en función meramente memoratoria. o. Esta situación se produjo en el derecho romano entre "stipulatio" y documento. es conveniente recordar. Entre quienes así se expresan.continente . como las lápidas. el documento. una fuerte corriente en teoría documental. .

incluso sin darse la manifestación del pensamiento. como se sabe. que este punto de vista no se ajusta al que se palpa en el Código de Procedimientos Civiles y en el Código Civil de Costa Rica. "documentos indirecto? por cuanto requieren de su paso por el cerebro. etc. añadiendo que la opinión de Guasp acerca de que la teoría representativa del documento deviene en inoperante a efectos procesales. es decir. que un objeto puede representar un hecho. con criterios u opiniones del sujeto que depone o con la valoración técnica que él mismo haga. lo cual no ocurre. sino que hay que llamar la atención sobre la nota definitoria del documento. simple o compuesta. el mencionado autor llama a los documentos gráficos o escritos. expresividad del pensamiento humano. ya que no existe grafismo alguno que pueda velar su contenido. los juristas italianos se muestran conformes con designar el documento dentro de la concepción de la representación. en esta línea representativa. por ejemplo. cintas magnetofónicas. d) Tesis amplísima Modernamente. Con esto se distingue del testimonio. de confesión o de peritos. Ahora bien. la invariabilidad del mismo establecida con anterioridad al proceso. por medio de Gualazzini. documento es una cosa representativa. neluttiana de la representación. como escrito. idónea para acoger. rígidamente. que para definir el documento no basta el criterio de la escritura y el de la representatividad. Claro está. la que afirma que el documento es una cosa corporal. pues. De acuerdo con estos criterios. o fotografías. el hecho de que pueda ser llevado a la presencia del juez. En estas Normas. Se puede resumir la tesis italiana. Para Almagro Nosete esta postura de Guasp es inaceptable por su índole sumamente laxa del modo de concebir el documento. cabe ilustrar. D) NUESTRA POSTURA EN RELACION CON LA DEFINICION DEL DOCUMENTO Desde nuestro ángulo nos inclinamos por la tesis representativa del documento. Es decir. Esta corriente de la representación también se le conoce como la doctrina italiana del documento. sino que están dados de antemano. pues. es un escrito. con la prueba testimonial. Así. es la tesis planteada por Gualazzi. Como habíamos dicho la tesis de Carnelutti es más amplia que la de Núñez Lagos. perceptibilidad por medio de la vista. aquel objeto no desplazable. ya citada. o sea. capaz de representar un hecho. Es probable que la línea de evolución del concepto de documento se oriente hacia la tesis amplia. Este concepto lo opone este intelectual al de monumento. carneluttiana o representativa. se denominan de ese modo. mientras que los "documentos directo?. máxime que no pasan por la mente del hombre ni reflejan su pensamiento. conservar. que es una de las más extendidas y aceptadas en el derecho comparado. por ejemplo: una tarjeta de saludos de Año Nuevo. no tiene en cuenta un punto interesante de la cuestión: la fijeza e inmovilidad del contenido documental. trasmitir la representación escrita o emblemática (simbólica) o fonética de un dato en si jurídicamente relevante. por ejemplo. El autor de la Prueba de informes. que es la que parece más apta para el momento histórico-jurídico actual ya que mantener. 2. Esta línea del pensamiento está representada por Jaime Guasp. el documento es grafía incorporada al papel. Como se observa. es decir. visibilidad es decir. el criterio clásico y tradicional del documento puede constituir un entrabamiento para . ya que como se recuerda para éste una grafía tendrá el carácter documental cuando reúne estas notas: 1. conservar y/o transmitir la representación descrita o emblemática o fonética de un dato en sí jurídicamente relevante. no toda manifestación del pensamiento es un documento como es obvio. carneluttiana o ³amplia". a partir de Carnelutti. se interfiere en el momento de su plasmación. De acuerdo con este autor. mientras que el documento tiene por finalidad representar un hecho. adecuada para acoger. ya que no requieren pasar por el tamiz del cerebro humano.Así. en las leyes predomina la tesis de documento como grafía. Por eso. y Y recognoscibilidad subjetiva y objetiva. Razón por la que los considera como la forma más pura de documento. aunque. el documento es un objeto mueble. luego de su análisis en el citado libro.. en las que la representación del hecho. a nivel de doctrina. se inclina por la corriente representativa del documento o tesis amplia. para quien el documento es una cosa corporal. puesto que la referencia del documento a su contenido se encuentra también en los demás medios de prueba. la corriente que tiene más seguidores es la car. que puede ser llevado a la presencia del juez agrega este profesor. en la medida en que éste manifiesta un pensamiento. hay que tener presente que la manifestación del pensamiento no es necesaria ni suficiente para la existencia del documento.

convencionalmente. tal vez. sabemos que el documento es un conjunto sistemático y significativo de signos gráficos. como un conjunto de elementos sistemática y significativamente ordenados. Es decir. jurídicamente relevantes y patentes en un objeto mueble). pero sirve para diferenciar los dos puntos de vista. ya que se trata de una delimitación genérica y abstracta. se puede enriquecer el conocimiento sobre este medio probatorio. Y lo decimos de acuerdo a este planteamiento: la escritura se refiere a una nota característica del documento. en su sentido clásico: el documento es en la medida en que está escrito. es decir. aplicado esto al documento. en cuanto que su forma y contenido viene dado gráficamente. Al tenor de la tesis restringida y tradicional del documento. o sea. e) Enfoque funcional Si la tesis estructural del documento podría responder a la pregunta: ¿qúe es el documento? (conjunto de signos gráficos. La delimitación más simple de esta orientación se podría dar . el documento. denominados en su totalidad como "escritura". desde sus respectivas y propias dimensiones. Tal es su ubicación. el término "estructura". desde la perspectiva estructural. está orientado teleológicamente: hacia un fin. Con esta idea pasamos a plantear estos enfoques metodológicos. han puesto de moda los estudios sobre la estructura y la función. En lo referente al término "estructura´ se puede hacer relación a una larga serie de intelectuales que han tocado este tema. las cuales es conveniente dejar sentadas. lógicamente. Ahora bien. podemos decir que el mismo es un conjunto de elementos gráficos. lo jurídicamente relevante. Con esta definición se puede operar en cualquier campo del conocimiento. Jurídicamente relevantes. Como veremos. Si referimos esta definición a nuestro punto de vista sobre el documento. diremos que. con una finalidad heurística. se pregunta: ¿para qué sirve el documento? Desde el ángulo semiótico. sino la representación. aunque sea al modo de nota al pie de esta página. ya que nos permite visualizar el documento desde estos ángulos de observación y con ello. propiamente. en la medida en que medios probatorios no escritos fuere conveniente contemplarlos dentro de la prueba documental para un adecuado resultado de la contienda judicial correspondiente. un documento es un conjunto de elementos representativos de algo jurídicamente relevante y patentes en un objeto mueble. la idea carneluttiana. es decir. la corriente funcional. E) ENFOQUE DEL DOCUMENTO DE ACUERDO CON SU ESTRUCTURA Y SU FUNCION a) Nota preliminar En estos momentos la literatura francesa. Este podría ser el perfilamiento de la semiología aplicada a la teoría del documento. de acuerdo a los Códigos costarricenses. desde el enfoque estructuralista.el buen desarrollo del proceso civil. es tal en la medida en que hace énfasis en su estructura. en su sentido funcional. De lo anterior se puede decir que los que ubican el documento como sinónimo de "escritura´ pertenecen. por medio de la escritura. a la corriente estructural. en el caso concreto que nos ocupa desde la perspectiva de su estructura y de su función. es decir. el documento es un conjunto de signos. con relevancia legal. Por ello se explica que en lo referente al análisis de la teoría documental se haga necesario hacer una relación a las perspectivas desde las que se puede ver el documento. Ahora bien. En este enfoque el elemento definidor no es como en el análisis estructural: la escritura. Podemos resumir . Puede ser útil este estudio. Parece ser que la euforia que desencadenó el existencialismo francés ha dado paso al estructuralismo. Por otra parte. diciendo que documento. en su versión estructural. la distinción es de matiz. b) Enfoque estructural Definiremos. tanto la relativa a la lingüística como a las ciencias sociales. la que está presente en el Código Civil y en el de Procedimientos Civiles de Costa Rica.

con relevancia jurídica. no parece que ha de resultar opuesto a la lógica y considerar de igual modo elemento de prueba. Y en el Diccionario de la Academia de la Lengua Española. al indicar que distingue entre documentos gráficos y los documentos no gráficos. y. Este fue el criterio del Tribunal Supremo de España. discos fonográficos. en el cual afirmó que por documento debía conceptuarse todo aquello que consta por escrito y culquier cosa que sirva para ilustrar o comprender algo. crédito. según la cual una cerradura "Yale". Veamos. y conforme al numeral 1215 del Código Civil y 578 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. carta. Lo que es conveniente precisar es la diferencia importante de matiz que encierra cada posición. es decir. d) Nuestro punto de vista . los medios mecánicos de prueba. También Alonso. Esta sentencia se hace eco de la tesis funcional y de la orientación "amplísima" del documento. Es esta la diversidad que existe entre ambas distinciones. expresamente señalados hay una serie más de ellos. sino en lo referente a la capacidad representativa del objeto mueble con sentido legal.la aceptación de cualquier otra cosa que sirva para ilustrar o comprender algo.. se señalan concretamente como medios de prueba los aludidos escritos o instrumentos. acepción gramatical que ha conservado en las lenguas derivadas del latín. se consigna .asimismo . capaz de representar por sí mismo los datos que en él se contengan. por su estructura de grafía sobre papel. Entre los autores que se pueden citar como seguidores de este criterio funcional. singularmente en casos particulares. fotografías. el texto legal no obliga a ello porque es lícito integrar dentro de la problemática documental huellas digitales. en este pleito sobre una patente de invención. convenio. al principio citado. Asimismo. como es natural. De acuerdo con Monton Redondo. margina. dentro de la tesis funcional del documento. mueble. administrativos. el actual presidente del Tribunal Superior de España (año de 1973). indicamos que por tal debe entenderse todo objeto material. disposición. Además de estos autores. no solamente que tal medio de prueba ya existe. en su raíz etimológica latina (de "docere" enseñar. a más de diploma. resulta sin duda más completo y decisivo que la lectura del escrito en que se expresan sus características o la contemplación gráfica. cuando afirma que el documento implica abarcar tanto la expresión gráfica corno la reproducción por medio de cintas magnetofónicas. mercantiles. enfilados en esta corriente "funcional" o teológica del documento. Dentro de la tesis funcional se puede mencionar la sentencia del Tribunal Supremo de España del 24 de febrero de 1956. mostrar o prevenir). Como se observa. . el vocablo documento. aunque en otro aspecto. obligación. Mientras que la corriente funcional del documento engloba tanto el documento como escrito como a estos medios probatorios. la misma cosa discutida. relacionado con el numeral 1241 del Código Civil. Esta interesante sentencia manifestó que si bien es cierto que en el ordenamiento jurídico español se ha venido aplicando la palabra "documento" en el tecnicismo jurídico únicamente al escrito o instrumento en que se aprueba. sin que haya de entrarse en la teoría doctrinal de la prueba en sí misma. etc. aquí no se trata de caracterizar el documento por su estructura. significa en su origen: modelo. y en el cual el examen por medio de los sentidos del objeto litigioso. se puede hacer referencia a Quintano Ripollés. como tal documento. privados. hace constar o acredita algún hecho. derecho o ventaja.en esta expresión: documento es aquella cosa mueble representativa de algo jurídicamente relevante. respectivamente. fotografías. como los medios mecánicos de prueba. en el ordenamiento jurídico prevenido en el artículo 633 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. al decir que en España la mayoría de la doctrina se inclina por la asimilación de escrito a documento. como en la francesa. figura también el de un objeto cualquiera que sirve de prueba. Silva Melero. relación u otro escrito. pudiendo servir de apoyo para sostener esta tesis. es un documento. que al lado de su significado de título o prueba por escrito. etc. que versa sobre patentes determinadas y específicas. ejemplar o ejemplo. etc. confirma. en este concepto documental auténtico. La tesis estructural del documento se refiere al mismo como escrito. no en cuanto papel y grafía. sino de lo que él mismo representa. con la clasificación en públicos. al decir el primero de esos preceptos que "cuando para el esclarecimiento y apreciación de los hechos sea necesario que el juez examine por él mismo algún sitio o la cosa litigiosa" sino porque actuando dentro de los límites señalados al razonamiento lógico por el número 7 del artículo 1692 de la ley procesal civil.

de acuerdo a las solemnidades legales y en el ejercicio de una función pública. que son instrumentos públicos los documentos manufacturados por notarios públicos en el ejercicio de su función notarial pública. Como todo intento de clasificación. Y de acuerdo a las formalidades de ley. . como se sabe. dentro del ámbito de su competencia. sino por empleados o funcionarios públicos. la tesis que prevalece es la estructural. por contraposición a la anterior o "literal" denominada también "estructural". al tenor del artículo 732. y. Esto se observa rápidamente al leer las sentencias emanadas de los mismos. F) CLASIFICACIONES POSIBLES DEL DOCUMENTO a) Nota introductoria Los documentos suelen clasificarse de acuerdo a diversos puntos de vista. lo cual no obsta para que estemos de acuerdo en conformidad a la legislación costarricense. que los demás documentos públicos. por su nota esencial de la escritura. b) De acuerdo a la presencia o a la ausencia de escritura i) Literales o escritos Son aquellos que están caracterizados por la escritura o por signos gráficos. para la cual. Aquí se está dentro de la corriente tradicional. al tenor de la letra de las Normas sustantivas y procesales del país en cuestión. se puede decir. el Código Civil español. cuyo fin es meramente metodológico y como contribución al estudio de la teoría del documento. 2º En instrumentos públicos Ello responde al convencional criterio de que los primeros son los que no son elaborados por un notario público. de acuerdo con la lectura del artículo 1. El Código Civil costarricense. También conocida como la de la corriente o el enfoque funcional. Se refiere a la tesis de la representación o amplia del documento.214. e) De acuerdo a la persona de la cual emanan. según las formas requeridas y dentro del límite de sus atribuciones. Estos documentos públicos se suelen dividir en: 1º Documentos públicos en general. el documento se define. Así.De conformidad con lo someramente expuesto sobre tales enfoques se comprende con facilidad que nosotros estamos en el campo de la corriente del enfoque funcional del documento. sostiene que estos documentos son los autorizados por un notario o empleado público competente. Por su parte. son los que emanan de funcionarios públicos. es un simple y caprichoso convencionalismo. y. primariamente. con las solemnidades requeridas por la ley. nosotros también haremos una referencia a estas posibles clasificaciones con el fin de agregar una pieza más al análisis documental que aquí llevamos a cabo. como postura ante el problema del documento. o de conformidad con su autor i) Públicos Estos son aquellos que son confeccionados por un funcionario público en el ejercicio de su función pública. También indicamos que el criterio de los jueces costarricenses es el estructural. En este apartado. afirma que estos documentos son todos los que han sido redactados o extendidos por funcionarios públicos. ii) No escritos o no literales Aquí se encierran todos aquellos objetos muebles representativos de algo jurídicamente relevante.

que estimamos de interés consignar en nuestro estudio. esta clase de documentos son los libros de los comerciantes o libros de comercio. La razón es conocida. "comerciantes". las cuales pueden ser o bien originales. con exclusión de uno de los que típicamente son declaraciones de voluntad . libro indicador. requieren. y que contiene un hecho. legitimaciones. o del Poder Judicial o Poder Legislativo. a formar parte del protocolo. se da con respecto a tales libros la nota característica de que para surtir efectos legales. Es preciso hacer una advertencia importante con respecto a los documentos notariales. Escrituras (inter vivos. como es el comerciante. instrumentos públicos. En fin de cuentas estos documentos son formados en el ejercicio de una actividad pública. Pero si bien es cierto que su autor es una persona privada y no pública. para producir efectos jurídicos en la órbita negocial. un acto o un negocio jurídico para su prueba. que las primeras. mientras que las segundas. protocolización y depósito. mortis causa). convencionalmente. llamándoseles como es obvio. contienen un hecho cualquiera. llanamente. a requerimiento de parte e incluidos en el protocolo. . para ser eficaces. en principio. esos libros son ineficaces a la vez que se establecen sanciones contra los infractores de las correspondientes normas. oficios. de un requisito adicional: el estar destinados. Los rasgos fundamentales que revelan esta pertenencia son: la calidad pública del autor de que proceden. o bien copias. como tales libros de comercio. es decir. un negociojurídico. ii) Semipúblicos De acuerdo con Muñoz Sabaté. requieren de la sanción legal otorgada por el Derecho Público. En lo referente a los instrumentos públicos: escrituras y actas notariales. Están sujetos a una gama de controles. legalizaciones. Si carecen de las prescripciones legales respectivas. a su vez. para que sean. de acuerdo con Chico Ortiz. etc. Ella es la que transcribimos a continuación: y Documentos notariales con valor de instrumento público. o Incorporados al protocolo.Los documentos públicos en general pueden provenir de la Administración o Poder Ejecutivo. notoriedad. y Ramírez Ramírez. se puede decir que los documentos públicos. judiciales y parlamentarios. Por su parte. Actas de presencia. Estos documentos son elaborados por los particulares dedicados al comercio. presentan un contenido declaratorio de voluntad. partes oficiales a la dirección. los instrumentos públicos pueden ser de dos clases: escrituras o actas notariales. Ahora bien. o extendido. o No incorporados al protocolo. Testimonios. por la Administración Pública. desde su creación. autorizado. Fausto Moreno nos presenta una clasificación de documentos notariales. en su sentido integral. Por esto. como categoría global. así como las copias notariales del mismo. con las solemnidades legales por un notario competente. por lo general. son los que. ex-ante y expost. certificaciones de autenticidad de firmas y traducciones. Ella es la siguiente: los documentos emanados por un notario público son documentos públicos. y Documentos notariales sin valor de instrumento público: Comunicaciones. Ahora bien. del objeto sobre el que recaen y de la forma con que se realizan. podemos decir. por su esencia pertenecen plenamente al ordenamiento jurídico público. o. respectivamente: documentos públicos administrativos. estos autores definen el instrumento público como aquel documento público. índices. al decanato. eficacia o constitución.

nota firmada de los que tuviere cada libro. y uno para el cálculo de mercaderías. con ingresos brutos mayores de cien mil colones. jubilaciones y otras rentas semejantes. además. de las sumas originadas por el aguinaldo. explotaciones u operaciones cual_ quiera que sea su naturaleza. que no estén exceptuadas por la Ley del Impuesto sobre la Renta. los comerciantes están obligados a llevar otros legalizados por la Tributación Directa. y. no siendo necesario para éstos el requisito de la legalización.Tales peculiaridades. todos sus bienes y deudas indicando el registro completo del activo una liquidación al 30 de septiembre de cada año. Estos comprobantes deben respaldar los libros de todas las personas obligadas por ley a llevarlos. honorarios. estampándose. dado por la empresa pública o por la empresa privada. en idioma castellano y siguiendo las normas de contabilidad adecuadas para el buen control de sus operaciones. así como las personas físicas y las sucesiones indivisas. los controles legales que se establecen con relación a los libros de los comerciantes. deben ser presentados al respectivo Juzgado municipal. Los asientos registrados en los libros de contabilidad deben estar respaldados por los correspondientes comprobantes o documentos. al menos. Esta es la obligación ineludible referida a los indicados libros del comerciante. Además cabe remitirse a los arts. Por su parte. que demuestre la pérdida o la ganancia habida en sus actividades. consistentes en diario. en el que constarán los acuerdos que se refieran a la marcha y a la soperaciones sociales tomadas por las Juntas Generales y los Consejos de Administración. en los cuales se consignen. pudiéndose llevar las hojas columnares y los libros registros auxiliarse que consideren necesarios. prestación de servicios o desempeño de funciones de cualquier naturaleza. Por este motivo hay la tendencia a localizarlos en la zona media existente entre los documentos públicos y los privados. a los efectos del presente estudio. Como se sabe. llevarán el juego completo de libros. los cuales deben ser encuadernados y foliados. las personas que solamente tengan ingresos fijos consistentes en salarios. y las de hecho. cualquiera que sea el monto de sus ingresos brutos. Estos no son documentos públicos "per se´. sueldos dietas. y los demás que ordenen las leyes especiales. en el cual se anotarán al final de año fiscal. en lo que a nosotros nos interesa. Ahora bién. y operen como comerciantes. del trabajo. además de los citados. cuando el contribuyente fuere importador. por lo que atañe a las personas jurídicas. Veamos por ejemplo que el artículo 33 del Código de Comercio español. para el comerciante. un copiador de cartas y telegramas. expresa al respecto: los comerciantes deben llevar necesariamente un libro de inventarios y de balance. con todo lo . Siendo indispensable. ya sea que sus ingresos brutos sean mayores o menores de cien mil colones anuales. en todas las hojas de cada libro el sello del citado juzgado que lo autorice. En tratándose de sociedades anónimas y de las sociedades de responsabilidad limitada. llevar estos libros: el de balances e inventarios. si éste tiene otros libros. 110. provenientes de cualquiera de las fuentes siguientes: del dominio o mero usufructo de bienes raíces. Agregando que estos libros deberán llevarse al día. Estos libros deben ser presentados al juez municipal del distrito en donde tuvieren su establecimiento mercantil para que ponga en el primer folio de cada uno. en cuanto tengan vinculación con actividades mercantiles. ordena que las mismas. En nuestro país. de cualquier naturaleza. legalizados. un libro diario. de negocios. exceptuadas únicamente. el Código de Comercio en su artículo 251 manda que sin perjuicio de los libros que la ley tributaria exige a toda persona natural o jurídica. son las que le dan una rasgo semipúblico a los mencionados libros. en su artículo 31 establece que las personas físicas con ingresos brutos menores o iguales a cien mil colones. en forma fácil y precisa. llevarán un libro de entradas y salidas clasificadas por columnas en el que se registrarán diariamente los ingresos y egresos. de la obligación de llevar otro libro de inventarios. teniendo que legalizar ambos libros. Esto es en lo que concierne a las personas físicas y su relación con la política tributaria del país. pueden legalizarlos del modo y en la forma que manda el artículo 36 del Código mencionado. aparte de los mencionados. de pensiones. el mismo artículo 31 citado. Además. Además se deberá llevar un libro de actas. Ahora bien. empresas. y. 119 y 123 del Código Tributario de 1971. ellas deberán llevar. del dominio o mero usufructo de títulos de crédito emitidos por corporaciones públicas o privadas. pero tampoco se puede decir que sean documentos privados. responden a las exigencias fiscales del Estado y a la buena marcha de la vida mercantil. sus operaciones comerciales y su situación económica. tal y como lo ordena el mismo. cualquiera que sea su origen. mayor e inventarios y balances. pensiones. un libro (o varios) de actas debidamente legalizados por la Tributación Directa para lo cual presentarán certificción de inscripción de la Sociedad en el Registro Público. un libro mayor. Este mismo numeral establece que los libros que obligadamente debe el comerciante legalizar. el Reglamento de la Ley de Impuesto sobre la Renta. el diario y el mayor. tal y como se dispone en el artículo 5 de dicha Ley. si lo desean.

así. Esta idea intuitiva de conjunto nos puede ser de utilidad para operar con una definición de esta clase. Esta relación facilita el estudio y la comprensión de la importancia del documento . G) EL DOCUMENTO COMO PRUEBA LEGAL Y COMO PRUEBA PRECONSTITUIDA a) Nota introductoria Nos referimos a este respecto de la cuestión de la teoría del documento. en la carta del vendedor se dice que él ha recibido el precio de la cosa u objeto de la transacción. como sería el caso de la redacción de una carta. 2º. en el cual se hace valer el correspondiente documento. Ahora bien. sino privadas. iii) Privados Un modo de decir lo que son estos documentos es afirmando que son todos aquellos que no son ni públicos ni semi-públicos. En el supuesto de que uno al menos de esos requisitos no se dé. y. también se le llaman a los documentos indubitados. 3º. réplica o dúplica. En lo que concierne a una posible división de estos documentos privados. son aquellos que se elaboran con el fin de preconstituir una prueba. Tal sería el caso de la controversia judicial sobre un contrato de compra-venta. se estudiarán más detalladamente estos documentos semipúblicos. caemos. La idea matemática del conjunto intuitivamente dicho. Si se dice que el conjunto de los documentos está compuesto por tres subconjuntos: a) el de los públicos. se estará en presencia de un documento privado.que ello implica. es útil a los efectos heurísticos y propios de la investigación. en su párrafo segundo. En el apartado respectivo. Por ejemplo. b) el de los semi-públícos. d) De conformidad a su naturaleza i) Indubitados: a los efectos del cotejo de documentos son llamados así aquellos que no son falsos. Es la conocida forma de definir por medio de la negación: esto es lo que no es aquello u lo otro. facilita la representación gráfica de esta materia de definición. se dice que cabe hablar depreconstituidos. constitutivos y testimoniales. cuando se manufactura un contrato de arrendamiento. también. que lo haga un funcionario público incompetente. si lo solicitare la contraria. en los privados. reiteramos. de lo que se trata es de señalar que para que un documento sea público es imprescindible que se den. Como toda clasificación. Es el artículo 604 de la ley de enjuiciamiento civil. que ello lo realice dentro de funciones de su competencia. documentos legítimos. Los terceros son los que prueban directamente el hecho de autos. en concordancia con la naturaleza del respectivo documento. que sea extendido por un funcionario público. Las anteriores denominaciones responden a una división de los documentos privados que tome en cuenta el fenómeno probatorio. 0. son los que dan un dato. Por ejemplo. Los primeros. Es decir. iv) Auténtico: la jurisprudencia española sostiene que es aquel documento que por sí mismo hace prueba o da fe de su contenido. previniendo un futuro juicio. Los segundos son los que se hacen sin tener en cuenta la idea de un proceso por entablarse. cabe la posibilidad de que sean documentos públicos aquellos elaborados por personas públicas en el caso de que no ejerzan funciones públicas. el que se refiere a ellos al decir que no será necesario el reconocimiento de documentos privados y la correspondencia bajo juramento a la presencia judicial por la parte a quien perjudiquen. Y. de conformidad con las prescripciones legales respectivas. Al tenor de la redacción de este artículo. También se puede decir que los documentos privados son aquellos elaborados y suscritos por personas privadas. los testimoniales. ya que nos permite relacionar el documento con la prueba. cuando la parte a quien perjudique el documento lo hubiera aceptado como legítimo al fijar los hechos en los escritos de contestación. y c) por los que no pertenecen a ninguno de los anteriores subconjuntos. concomitantemente estos requisitos: 1º. ii) Legalizados: son aquellos documentos que contienen la afirmación de que el documento procede de la persona que lo suscribe iii) Fehaciente: es el documento que hace fe. en el supuesto de un litis que verse sobre este punto. por la forma o por el fondo. ocasionales.

la confesión.218 citado afirma que los documentos hacen prueba.230. que la prueba documental tradicionalmente se ha estimado como prueba legal y como prueba preconstruida.215 y el 1. cabe la aplicación de las reglas imperativas dirigidas al juez. los testigos y las presunciones. los peritos. en el supuesto de que fueran admitidas por el órgano judicial. sólo servirán como principio de prueba por escrito. que como el Código Civil y la Ley de Enjuiciamiento Civil de España al regular el documento. o que estuviesen autorizadas por funcionario público en quien no concurran las circunstacias mencionadas en lo dicho anteriormente.cuando se piensa en un específico y concreto proceso civil. Claro está. Asimismo. Añadiendo que esta clase de prueba es una anormalidad jurídica. va dirigida a inclinar en cierta dirección la voluntad de un sujeto y no es apta. habrán de ser valoradas conforme el sistema de la sana crítica vigente. A su vez.218 a 1230 del Código Civil de España. Almagro Nosete precisa. Con relación a la prueba legal. Agregando este autor que en todo caso a lo más que se pudiera llegar seria a la admisión de un criterio de interpretación analógica en tanto y en cuanto estas pruebas "innominadas" . Ello por cuanto las normas de derecho son inidóneas para ordenar una eficacia probatoria. libremente por el resultado de las pruebas es decir. la inspección personal del juez. en otros casos. para imponerse frente a otras actividades de la personalidad. además. y.reúnan los caracteres de las escritas. ya que destinadas por esencia las operaciones probatorias a convencer al juez de la existencia o inexistencia de un dato procesal determinado. del hecho que motiva su otorgamiento y de la fecha de éste. sólo en relación con el mismo. se ve claramente que los mismos están destinados al juzgador de acuerdo con un criterio de integración lógica. las primeras copias. destacar esta prespectiva desde la cual se puede analizar. a la cual nos estamos refiriendo. el documento. harán prueba contra los contratantes y sus causahabientes. en la Ley de enjuiciamiento civil española. las creencias. en cuanto a las declaraciones que en ellos hubiesen hecho los primeros. A falta de las copias mencionadas. Lo cual se palpa al leer los artículos 1. A su vez. Advirtiendo que en el caso de las demás especies documentales (fotografía. con carácter general. Cabalmente. es el resultado de la valoración anticipada que con base en reglas de experiencia verifica el legislador de determinados actos o hechos para concederles eficacia. entre ellas. no producen efecto alguno contra tercero.221. Según esta norma. harán prueba cualesquiera otras que tengan la antigüedad de treinta o más años siempre que hubiesen sido tomadas del original por el funcionario que lo autorizó u otro encargado de su custodia.como las bautizó Carnelutti . Lo cual hace pertinente la reflexión de que al ubicar el interés en la valoración de las pruebas por el juez se confirma la tesis que sostiene que en el derecho moderno el juez debe formar su convicción . con independenica del punto de vista del juez con relación a la verosimilitud de alegaciones específicas. en el momento de llegar a la obtención del resultado de dichas operaciones se prescinde de tal convicción y se la sustituye por un imperativo Lo cual . con respecto a la prueba legal. las copias ulteriores. El artículo 1. por naturaleza. manda que los documentos privados hechos para alterar lo pactado en escritura pública. el artículo 1. libradas por mandato judicial. del Código citado.acerca de la verdad de los hechos afirmados -. el 1. los medios probatorios son: los instrumentos. el protocolo.215 del cuerpo legal indicado. b) El documento como. ya que establece ciertas reglas para los jueces en cuanto a la valoración de las pruebas se refiere. al propio tiempo. con citación de los interesados y con su conformidad. o los expedientes originales. por este hecho trivial es que nos interesa. sacadas por el funcionario público que las autorizara. Ya que siendo la norma jurídica un imperativo. prueba legal El profesor Almagro Nosete nos dice al respecto. el artículo 1. 2º. para apreciar la fuerza de la prueba conforme a un criterio racional y justo. en el cual el documento actúa como medio probatorio. Leyendo estos dos numerales del cuerpo sustantivo civil.221. añadamos lo que dice el artículo 1. Por su parte. Recordando. empleando las reglas de la lógica y de la experiencia y el conocimiento de la vida. dado el sentido de la prueba misma. que por razón de su propia naturaleza debe estar explícita y concretamente regulada en la ley de tal manera. que es sabido que la Ley de enjuiciamiento civil y el Código Civil de España siguen un sistema que se podría calificar de mixto. Por lo que respecta a las copias de menos antigüedad. que la prueba legal. en orden a la valoración de su eficacia probatoria. harán prueba: 1º. aun contra tercero. del mismo Código. por el momento. por ejemplo). Ahora. asimismo. Guasp ha sostenido que el sistema de la prueba legal o tasada tiene que ser científicamente rechazado. contemplan de modo exclusivo los supuestos del documento escrito. la fuerza probatoria de las copias de una copia será apreciada por los tribunales según las circunstancias. reconoce a ellos la absoluta libertad. prescribe que cuando hayan desaparecido la escritura matriz. cinematografía o la fonografía.

no sólo esa norma sustantiva de prueba es condición de la posibilidad del medio de prueba. Precisando su punto de vista favorable a la prueba libre sobre la prueba legal: "optamos por el libre pero no arbitrario. al sostener que la prueba legal es tal en virtud de estar valorada en la ley. Bentham. como es sabido. que no siempre la prueba preconstituida es prueba literal. a fin de comunicar al juez y fijar en la sentencia el hecho representado que constituye el "thema probandum". así como todos los demás hechos cuyas huellas se desea conservar. de reproducciones documentales (copias de documentos). ya que desde tiempos inmemoriales se ha empleado la escritura para perpetuar el recuerdo de los sucesos jurídicos. el instrumento privado. 2º. Cabe citar el criterio del Presidente del Tribunal Supremo de España. pero que las partes lo hacen como una medida preventiva en el supuesto de que la litis se llegase a plantear efectivamente. cualesquiera otros que faciliten esa plasmación previa. divide la prueba por su origen. Por eso es. Como es sabido. siendo la primera de ellas lo que se crea en el acto del proceso. Por ejemplo. entre ellos. como vimos. impone el deber de acatar tal valor. Almagro Nosete nos puntualiza que las notas que caracterizan las pruebas preconstituidas son: 1º. la escritura. es decir. la presentación de los documentos en que se funde el derecho de las partes en el momento de iniciación del litigio. al proclamar el valor de un medio probatorio. en simple y preconstituida. en su caso. en todas las que aparece como denominador común el hecho de que el medio de prueba ofrece a la interpretación del juez de manera directa. preexistencia del medio de prueba. . Valentín Silva Melero. También. por algún medio pertinente para tal conservación. además. bien sea esta identidad entre lo que se forma y lo que se recibe referida solamente al contenido representativo del medio de prueba por razón. etc. 3º. Prieto-Castró. este autor las concibe como . Dando como ilustración de las segundas. carácter real por contraposición a personal de dicho medid. siempre dentro del respeto a lo que la ley establezca en los supuestos concretos. Tal es el caso de la escritura pública. para la eficacia de esta prueba. una norma de eficacia. se refirió a las pruebas preconstituidas y a las circunstanciales. Veamos en qué sentido. es decir. recepción directa por parte del juzgado de la prueba en la forma que la misma tenga desde el acto de su creación. bien sea consecuencia de la inalterabilidad de la cosa misma que es objeto de prueba. el documento. por ejemplo: la testifical. Con respecto al tema de las pruebas preconstituidas se ha hablado también de pruebas simples. expresión de una moderna concepción lógica que representa el aspecto funciona] del proceso moderno que destaca la preferencia de la prueba libre a la prueba legal" c) El documento como prueba preconstituida Veamos ahora el documento desde el ángulo de su elaboración con vistas a un futuro y posible proceso que no necesariamente se dará. El criterio del Tribunal Supremo de España.reafirma. en cuanto que éstos deben acompañarse a los escritos de demanda y contestación a la misma con las excepciones que la ley establece. Ya que lo que define a la primera como preconstituida es que se cristalice de modo anticipado algún hecho que se desea conservar. Por su parte. de un determinado medio probatorio. sino también la medida de su eficacia. definiéndolas como aquellas en que el medio de prueba llevado al proceso es una representación ya formada. generalmente. Bonnier expresa que la prueba preconstituida se confunde. con el objeto de proporcionar de antemano un elemento de convicción para el eventual supuesto de una contienda judicial posterior. Añadiendo este autor que las condiciones de idoneidad indicadas para la prueba preconstituida concurren en la prueba por documentos y en las de reconocimiento judicial sobre piezas de convicción o cosas inmuebles. con otras palabras. fue Jeremías Bentham quien se propuso el término de pruebas preconstituidas. antes que norma de prueba. un precepto de derecho sustantivo e independiente de la estructura formal del medio de prueba. en nuestro criterio. y. circunstanciales y literales. con la prueba literal. complementa este autor. en el ordenamiento jurídico español el carácter preconstituido de la prueba documental se manifiesta al exigirse como requisito temporal. Núñez Lagos. convencimiento judicial. La norma. quien mantiene la tesis de que se debe mantener la primacía de la libre valoración. También se ha dicho que estas pruebas son las que las partes crean al momento de la celebración de un negocio jurídico. pero. así. Pero. es positivo en cuanto a la calificación de la prueba documental como prueba preconstituida. Cabalmente. siendo la norma de valor de una prueba legal. Aclarando que puede haber prueba preconstituida sin que necesariamente conste por escrito. claro está. En lo que nos interesa resaltar.

El tratamiento de este aparte lo realizaremos parangonando nuestra normativa con la de España y otros países que estimemos oportuno y conveniente . de acuerdo al criterio de si ha sido expedido en el torio nacional o en territorio extranjero. debidamente autorizado y los respectivos testigos instrumentales legitimados para ello. de los informes de los peritos. citaremos jurisprudencia del Tribunal Supremo de España. Es este un medio de estudiar dicha fuerza probatoria. los documentos públicos o instrumentos públicos hacen prueba de la existencia material de los hechos que el oficial público afirma en ellos haber realizado el mismo o haber pasado en su presencia en el ejercicio de sus funciones. y Fuerza Probatoria a) Nota introductoria En este apartado analizaremos la fuerza probatoria del documento público. con un criterio similar al sistema francés y español. mientras no sean atacados como falsos. En lo que atañe a los documentos públicos notariales. es una delimitación muy amplia de esta prueba.890 de 19 de junio de 1967. define los documentos públicos como aquellos que han sido redactados o extendidos por funcionarios públicos. En el supuesto de que el documento público sea impugnado como falso. expresa que es instrumento público la escritura otorgada ante el notario o cartulario. si el funcionario correspondiente de la oficina que las autoriza certifica en ellas la razón de que son copias fieles de los originales. es la que afirma que esta prueba es aquella que existe con anterioridad al proceso que se está ventilando en un momento dado. cuando la parte contra la cual se esgrime no lo ataca por falso. Mediante ley número 3. Como se observa. IV PRUEBA POR DOCUMENTOS PUBLICOS (*) y Preliminares En la legislación costarricense se dan las pautas a seguir en lo que respecta a la prueba por documentos públicos.las que dependen del azar. Este criterio de análisis nos permite detallar las normas que regulan esta materia y sus peculiaridades. y cancela con el sello de la oficina las especies fiscales de ley. en su artículo 733. según la formas requeridas y dentro del límite de sus atribuciones. que toma en cuenta el lugar de la Elaboración del mismo. sin embargo. otorga". Asimismo. tales documentos hacen plena prueba sólo de los hechos que el mismo contiene. De conformidad con la lectura simple de este numeral. b) Documento público otorgado en territorio nacional De acuerdo con el artículo 735 del Código Civil costarricense. que nos parece idónea para ilustrar determinado punto de la cuestión que específicamente estemos analizando. En principio en este aspecto es que el documento público juega en el proceso civil como plena prueba. etc. . la Ley Orgánica. como los testigos. El artículo 732 del cuerpo legal sustantivo civil de Costa Rica. el procedimiento y los efectos legales serán relativos a esta situación que estudiaremos más adelante. mientras no sean impugnados como falsos. y Definición del Código Civil. configurándose el otro principio de que "quien calla. Además de la confesión de las partes. con la afirmación de que las fotocopias de los documentos originales tendrán el carácter de tales documentos. se adicionó ese artículo. La tesis más amplia y simple sobre la prueba preconstituida. es funcional en la medida en que facilita una apreciación directa y rápida de la misma. del Notariado.ello con el fin de dar un cuadro más completo de esta clase de prueba documental.

pues en estos casos. si este no pudiere verificarse por alguna razón. 9º Por lo que respecta a las certificaciones o documentos públicos extendidos sin citación de partes. que de principio de prueba por escrito. como e dijo. no pueden servir de otra cosa los documentos respectivas. legalmente no se demuestre su inexactitud o falsedad. de acuerdo con el artículo 737 "in fine". de acuerdo con la lectura del artículo 739 del código indicado. lo que manda el artículo 738 del citado cuerpo legal costarricense. el principio que rige es que la fuerza probatoria de las mismas será apreciada libremente por el juzgador. a los documentos públicos otorgados en territorio nacional. 3º La copia es eficaz en el proceso dado cuando la parte contra quien se esgriman no impugna su autenticidad. En el caso de que se ponga en duda la exactitud del mismo. si reúnen estos requisitos: a). c) Documento público otorgado en el extranjero Es el artículo 271 del Código de Procedimientos Civiles de Costa Rica el que se refiere a este aspecto de la cuestión. hará fe por sí sola de su exactitud con el original. 8º La copia obtenida de la matriz. "in fine''. no sólo de la existencia de la convención o disposición para los efectos de prueba. del mencionado Código. o por medio de copias sacadas legalmente de tales originales. aunque sea perogrullesco. 4º En el supuesto de que en el proceso civil específico se dé la impugnación de la autenticidad de la copia. Este cotejo de documentos se estudiará en un apartado posterior. al tenor del artículo 737 del Código Civil costarricense. raspaduras u otros defectos legales semejantes. las siguientes: 1º La fuerza probatoria del documento público se ejerce "erga omnes". de acuerdo con las circunstancias integrales del caso que tenga entre manos para su resolución. 5º El documento otorgado por las partes ante Cartulario hace fe.Como se sabe. en la forma de ley y. se presume su autenticidad. preo la parte contraria podrá solicitar el cotejo documental. 7º Importa destacar. en cuanto a que la prueba que resulta de los documentos o instrumentos públicos se debe hacer por medio de los correspondientes originales. el valor del documento quedará sujeto a la prudente apreciación judicial en relación con las otras probanzas. con observancia de las formalidades legales. en lo referente a estos documentos. se analizará posteriormente. hará fe la copia mientras. de conformidad con lo que dispone el artículo 266. Pero la parte a quien perjudique puede pedir que se confronte la copia con el original y. que el otorgamiento se haya efectuado de acuerdo a las formalidades establecidas en el país donde se hubieren . salvo que ella contenga enmendaduras. no carecerán. entre ellas. así como el de no poderse verificar la confrontación o cotejo de documentos. se recurre al conocido mecanismo del cotejo documental. Se pueden dar algunas consideraciones relativas al tema que ahora estudiamos. mediante una copia del mismo. con tal que la enunciación se enlace directamente con la convención o disposición principal. 10º Por lo que se refiere a las copias obtenidas de otras copias. al decir que los documentos públicos otorgados en otras naciones se equipararán. presentada al mismo. del Código Civil costarricense. en su fuerza probatoria. sino aún de los hechos o actos jurídicos anteriores que se relacionen en é1 en los términos simplemente enunciativos. 2º Generalmente. que. puede pedir la parte interesada la confrontación o cotejo con el original. motivo por el que los problemas nacen alrededor de tal copia. por haberse perdido el protocolo. 6º Si existe una disposición extraña a la convención o disposición principal. el documento público se presenta al proceso civil. por ese solo motivo de valor probatorio. en vista de su autor: el funcionario público o el notario que poseen fe pública. si no resultaren conformes se estará a lo que diga la escritura original o matriz.

es sabido que existen medios de evadir tal principio. Ahora bien. que la firma del funcionario expedidor del respectivo documento esté debidamente autenticada Además el artículo 272 del citado Código procedimental. y siempre que. o se afirmare la inexactitud o diferencia del testimonio. es que la legitimación y el fundamento de derecho han de presentarse en la forma y dentro de las fases preclusivas que establece la ley procedimental civil. los que no haya sido posible adquirir con anterioridad por causas que no sean imputables a la parte interesada. En este incidente citado. aquellos que no siendo fundamento de la demanda. Tanto el número dos como el cuatro. en virtud de la redacción de la misma ley procesal. y 4º. ya que en todos los demás incidentes hay que ofrecer la prueba al promoverlo. 197. cuando afirma que todo instrumento o documento público notarial debe redactarse en castellano. . b) Delimitación general El principio que se sigue en materia de la admisibilidad de los documentos públicos. que se obliga a los costarricenses a que todo acto o contrato que realicen y que deba tener su ejecución en Costa Rica. los anteriores cuya existencia jure no haber conocido antes la parte que los presenta. convencionalmente que se pueden relacionar con el global mecanismo del procedimiento probatorio documental. al proceso dado. Añadiendo el artículo octavo del código sustantivo de este país. queda sujeto a las prescripciones legales que. manifestando que no la tiene por fiel y exacta. como. manda que a todo documento redactado en cualquier idioma que no sea el castellano. A su vez. se admitirán cualesquiera pruebas legales. Esta situación se observa en el artículo 198 de la ley procesal costarricense. se lee en el artículo 58 de la Ley notarial costarricense. se han de acompañar los documentos públicos referentes al proceso correspondiente. incluiremos la faceta de la impugnación del documento público y el cotejo de documentos. como se verá seguidamente. En el supuesto de que no se reconozca la autenticidad del documento público. se debe acompañar la traducción del mismo y copia de aquél y de ésta. En la práctica así ocurre. se hará la versión al castellano por el traductor oficial o por el que nombre el juez en defecto de aquél. en su caso. Es. b). nos referimos al procedimiento que se lleva a cabo en el área procesal civil. Ese mismo principio. que en manto a la forma y solemnidades externas de un contrato o de un acto jurídico que debe tener efecto en Costa Rica. en cuanto al idioma castellano atañe. ya que. sobre el estado y la capacidad de las personas. sirvan para combatir excepciones del demandado o constituyan una prueba complementaria. nuevos documentos. el Código Civil nacional establece. D) Procedimiento probatorio a) Nota preliminar En esta ocasión. al tenor de la lectura del artículo 202 del Código de Procedimientos Civiles de Costa Rica. además del cotejo documental y del cotejo de letras. estimamos. por supuesto. se haya hecho oportunamente la designación del archivo o lugar expresados en el art. se abre un incidente a prueba por seis días naturales. por parte del incidentalista. De modo impropio. salvo: 1º. en este caso. el cotejo de letras. y. los de fecha posterior a dichos escritos. si alguna parte la ataca. La tónica general es que junto a los documentos de demanda y de contrademanda. por parte del incidentado. Pudiéndose hacer la traducción de modo privado y. cualquiera que sea el país donde se ejecute o celebre el respectivo acto o contrato. 2º. en relación con la presentación de los documentos. el otorgante u otorgantes pueden sujetarse a las leyes costarricenses o a las del país donde el acto o contrato se ejecute o celebre. en su artículo tercero. vienen a ser "portillos" o supuestos por medio de los cuales la parte interesada introduce. o al contestarlo.verificado los actos y contratos. también. respectivamente. anterior. establece el artículo 203. mandan las leyes costarricenses. el cual manda que después de la demanda y contestación no se admitirán más documentos. éste. 3º. el único prejuicio que se abre a pruebas.

la prueba de falsedad. 3º. o las razones que tengan para impugnarlo. en el caso de tener representación. c) Falsedad del documento público Aquí analizaremos el caso en el que un documento público es atacado por la parte interesada como falso. este artículo 207 de la ley procesal nacional. deberá indicarse el archivo o lugar en que se halle. establece que la falsedad de un documento (ya sea público o privado. con posteridad a la indicada demanda y contestación a ella. Es decir. a la misma. Ahora bien. y resolverá lo que proceda cuando redacte la sentencia definitiva. cuando éste intervenga. en cuanto que a toda demanda o contestación a la misma deberá acompañarse necesariamente: 1º. Con relación a la materia de incidentes de falsedad documento tal. los documentos en la parte interesada funde su derecho. Por su parte. establece que todo documento que se presente después de la demanda y contestación. y viene a ser la norma genérica aplicable a este fenómeno de la argumentación de falsedad de un documento.De este modo lo que manda el artículo 197. y en el caso que se presentaren otras pruebas admisibles legalmente. al afirmar que para destruir la fuerza probatoria del documento presentado. Si fuere presentado después. no se decretará la suspensión si la parte contraria diere fianza suficiente para responder de todo lo que obtuviere por la sentencia de las costas que se ocasionaren. o cuando el derecho que reclame le haya sido trasmitido por herencia o por cualquier otro título. Precisando el artículo siguiente. se hará por los trámites de los incidentes. supuesto. el que atañe a este supuesto. será admisible cualquier documento que la parte contraria acompañare a su escrito de impugnación. Este artículo se aplica a toda clase de juicios. el Juez lo estudiará en un expediente aparte del pleito principal. a la habilidad del abogado de la parte interesada en hacer valer en juicio un documento. el juez concederá un término prudencial para evacuarlas. Efectivamente. para que manifieste si reconoce el documento como legítimo. cuando analicemos el documento privado en lo que respecta a este punto de la falsedad documental. si no lo adjunta. ya sea éste provisional o definitivo. que viene a quedar sujeto. eficaz y admisible. 205. haremos una nota en la que nos refiramos a este artículo y al 207. En estos casos. De este modo. o por no aparecer responsables de la falsedad. que el incidente que se origine con motivo de la presentación de documentos después de la demanda y contestación. ya que por adolecer de nulidad el hecho jurídico y de que él da fe. amparándose en lo que dispone el mencionado artículo 198. importante. éste. el documento que acredite el poder del abogado mandatario. relativamente. o que establecida. traslado por cinco días. en el supuesto de que ocurra un incidente como el mencionado ahí. e inclusive. hasta que recaiga ejecutoria en la causa criminal o auto de sobreseimiento. Valga la aclaración. agrega el artículo señalado. en el medio legal costarricense. y. se tramitará en pieza separada y su resolución será reservada para la sentencia definitiva. para decretar la suspensión es indispensable que la parte interesada acredite que ha acusado criminalmente la falsedad y que su acusación ha sido admitida por el tribunal correspondiente. que no excederá de seis días. con apercibimiento de que su silencio se tendrá por aceptación del documento. se puede decir que no hay un plazo definitivo para interponerlos en un proceso civil. si el documento (en sentido global y genérico) se hubiere presentado junto con la demanda o la contestación. los documentos que acrediten el carácter con que el litigante se presente en juicio. Haciendo prevalecer el artículo 204 del mismo código. la acción penal. cuando afirma que en el caso de que un documento que pueda tener influencia en el pleito fuere argüido de falso y se instituyere procedimiento criminal para descubrir el delito y su autor. Añadiendo que. por supuesto. En la doctrina y en la jurisprudencia costarricense. Es el artículo 206 del Código de Procedimientos Civiles de Costa Rica. en el sentido de que se refiera al público o al privado. esta observación es un lugar común. se dará a la parte contraria. no pudiere juzgarse por haber muerto los autores o cómplices del delito. En uno y en otro caso. de que esta norma rige tanto para el documento público como para el documento privado. De acuerdo con este artículo 205. la falsedad se decidirá en la sentencia definitiva. del citado código. sin hacer precisión alguna. se suspenderá el juicio en el estado en que se halle. el artículo 199 de la ley procesal nacional. que a continuación aludimos. que se hace alusión a los semipúblicos) no podrá ser declarada por la jurisdicción civil. salvo que estuviere extinguida por la prescripción. 2º. se hará en el término probatorio ordinario. por haber habido un hecho posterior que destruya su eficacia. que en cualquier . el principio de que la parte que es atacada con un documento puede defenderse con otro. ya que ese artículo 206 habla escuetamente de "documento".

se señalará. Lo concerniente a los peritos se encuentra regulado en este CPC. A este fin. que por su índole carezca de original o registro con el que pueda comprobarlo. que la parte a quien aproveche el documento rechazado podrá también pedir el cotejo de letras. El cotejo o comprobación de los documentos públicos con sus originales se practicará por el secretario. b) las escrituras públicas antiguas que carezcan de protocolo. por ese solo motivo de valor probatorio. segundo y tercero del indicado artículo procesal civil. cuya matriz hubiere desaparecido. por sí mismo. el artículo 266 de la ley procesal civil nacional manda que la parte a quien se opone un documento público puede pedir que se proceda a cotejarlo con su original. Añadiendo este mismo numeral. la que se refiere a este cotejo cuando manda que si negare o pusiere en duda la autenticidad de las firmas de un documento público. También podrá hacerlo el juez. Claro está que la legislación penal se ocupa de regular este delito de la falsedad documental. Por su parte. se procederá al cotejo pedido. En ambos casos queda a salvo el derecho del interesado para acusar de falso documento. concernientes a un hecho que el documento deba probar. si concurrieren. de acuerdo con el artículo 358 del Código Penal. día y hora en que haya de verificarse el cotejo documental. Si el cotejo no se pudiere verificar por haber desaparecido la matriz y si el documento hubiera sido extendido con citación contraria. tal y como ya se indicó. Por lo que atañe a la falsedad ideológica. sin que requieran para este efecto el cotejo documental. mientras no se demuestre. y. podrá la parte que lo rechazare pedir que se proceda al cotejo de letras. y sólo que éstos no pudieren declarar. De acuerdo con esta legislación el artículo 387 del Código Penal establece que será reprimido con prisión de uno a seis años el que hiciere en todo o en parte. de modo que pueda resultar perjuicio. o alterare uno verdadero. c) cualquier otro documento público y solemne. que sostiene que el que hiciera uso de un documento falso o adulterado será reprimido con una pena de uno a seis años de prisión. Tales documentos son: a). de acuerdo con lo que disponen los artículos 266 al 270 del cuerpo procesal civil costarricense. En lo que respecta a este punto del estudio que realizamos. los mismos no carecerán. Por lo que se refiere a las certificaciones o documentos públicos extendidos sin citación de partes. por otras pruebas legales. antes. el valor del documento respectivo quedará sujeto a la prudente apreciación judicial en relación con las otras probanzas. En el supuesto de que este cotejo no se pudiera celebrar o verificar. de dos a ocho años de cárcel. Pero. el artículo 279 del Código de procedimientos Civiles (CPC) costarricense. expedidas en forma legal por el tribunal que la hubiere citado. no se desvirtuará éste. previamente. un documento falso. pero la parte contraria podrá solicitar el cotejo documental. relativo al juicio ordinario de mayor cuantía. público o auténtico. previa citación de las partes. su inexactitud o falsedad. en los anteriores párrafos primero.momento se puede interponer un incidente de este tipo. las ejecutorias y las certificaciones o testimonios de sentencias firmes. es decir. cuando lo estime conveniente. las penas establecidas en el citado artículo 357 son aplicables al que insertare o hiciere insertar en un documento público o auténtico declaraciones falsas. sustituyéndose al efecto en el archivo o donde se halla la matriz. si lo creyere útil para destruir las pruebas que se rindieren contra la autenticidad. dada la trascendencia que tiene el efecto jurídico de tal incidente. Este cotejo se verificará el día y hora que el juez designe. expresa que este cotejo de letras se practicará por peritos. y todas aquellas cuyo protocolo o matriz hubiere desaparecido. termina diciendo el párrafo cuarto de ese numeral 266. con sujeción a las reglas fijadas en el capítulo IX de este título II. agravándose la pena si este injusto es cometido por funcionario público. deberá llamarse al funcionario que lo expidió y a los testigos que lo autorizaron para que declaren sobre su autenticidad. . de modo que pueda resultar perjuicio. Lo cual es complementado por el artículo 363 del mismo cuerpo legal. a presencia de las partes y sus defensores. en el ejercicio de sus funciones. e) Cotejo de letras Es el artículo 277 de la Ley procesal civil nacional. la relativa a los documentos que son eficaces en juicio. por algún motivo. La Ley procesal citada no contempla la situación que plasma el artículo 598 de la Ley de enjuiciamiento civil de España.

los documentos que las partes reconozcan como tales de común acuerdo. Con respecto a esta última disposición. se refiere a los documentos que se consideran como indubitados para los efectos del correspondiente cotejo. de que así se evitaría conflictos de facto. mientras que la caligrafía es el arte y la técnica de escribir "con letras correctamente formada". lo cual es frecuente y generalizado en las legislaciones extranjeras. Es este otro ejemplo de "ficta confesio". de hecho. conforme a las reglas de la sana crítica. aun como en el supuesto legal. que habilita al juez para ser perito. Así. reformando este artículo 284. los documentos privados cuya letra o firma hayan sido reconocidos en juicio por aquel a quien se atribuya la dudosa. y que debe prevalecer el principio de que el juez debe mantener su "papel" de tal en el proceso y no actuar como perito en un juicio en el que tenga que dar la solución jurídica al mismo. al tenor del Diccionario de la Real Academia Española. La persona que pida el cotejo de letras señalará el documento indubitado (aquel cierto. si se tratare de cotejar la firma del otorgante y los originales y testimonios de las mismas si se tratare de la firma del cartulario. en nuestro criterio. que en el acto le dictará el juez. el orden elaborado para los documentos públicos. ya que éste no obliga. Otro aspecto que presenta esta disposición legal costarricense es que cuando el juez actúa como perito. . Agregando. afectada por esta suplantación. Este numeral señala como documentos ciertos y que no admiten duda. que no admite duda) con que deba hacerse el respectivo cotejo de letras. El artículo 283 del CPC establece que el juez hará por sí mismo la comprobación después de oir a los peritos revisores y apreciará el resultado de esta prueba del cuerpo de escritura. pues. que permite que un perito sea recusado. cuando bien podría tratarse de una actuación irresponsable de su parte. 3º. estimamos que no es conveniente que el juez sustituya al perito. esencialmente. Además. a instancia de parte contraria para que forme un cuerpo de escritura. sin tener que sujetarse al dictamen de aquéllos. V PRUEBA POR DOCUMENTOS PRIVADOS y Preliminares En la legislación costarricense no se da una definición de documento privado. las escrituras públicas originales. la parte a quien se atribuya la firma o el documento cuya autenticidad se trate de demostrar podrá ser requerida. se tendrá éste por eficaz. lo cual nos parece sano. actuando como tal. y. Estableciendo el artículo 384 que procederá la prueba de peritos cuando hay hechos que apreciar que exijan conocimientos especiales extraños al derecho. ya que lo que resulte de este peritaje del juez tiene el condicionamiento de la persona que lo realiza. 2º. Operando en este supuesto. el juez podrá estimar como confesa a la parte renuente en el reconocimiento del documento discutido. en la parte final. La ley procesal civil española no presenta esta posibilidad de sustitución del perito por el juez. en que el juzgador "tenga conocimientos o preparación adecuados para resolver sin auxilio pericial". En lo que concierne al perito de letras. En este tercer apartado seguiremos. ya que en este caso. queda vigente para que cualquier perito pueda ser recusado en la medida en que ya no se trata de un recusamiento de hecho a la persona del juez. (no es vinculante) al juez. generados por la creencia del juzgador de que es perito. las llamadas reglas de la sana crítica. Por su parte. prescindirá de este medio de prueba. que en asuntos en que el juez sea perito o en que tenga conocimientos o preparación adecuadas para resolver sin auxilio pericial. que la parte interesada pueda hacer valer el artículo 292 del CPC. En el caso de que se negare a formar tal cuerpo de escritura. La tesis es que el perito y el juez deben ser personas diferentes. Asimismo el numeral 282 manda que en el supuesto de que falten los citados medios para realizar el cotejo de letras. el numeral 292.en los artículos 284 al 300. el artículo 281 del CPC. Esta observación de la norma es consecuente con el peritazgo. desde nuestro punto de vista para el buen desarrollo y resolución de la litis. En el caso de que no lo hubiere y se tratare de un documento público. a los siguientes: 1º. la solución procesal se ve. se denomina "perito grafólogo´ ya que la grafología es el arte y la técnica referida a los rasgos y particularidades de las letras que integran el fenómeno de la escritura. es muy difícil. en el que el juez puede suplantar al perito.

la realidad de la vida civil obligó a las partes a tomarlos en cuenta con vistas al mundo legal. cuando se analiza el documento privado. que permite su identificación directa. bajo la precisión procesal.Uno de los aspectos clave en esta materia. nisi recognoscatur". la falta de . nec fidem facit. de que para que el mismo sea eficaz. si fuere necesario. este documento logra el valor de prueba legal. desde la muerte de cualquiera de los que le firmaron. de acuerdo a la tesis "estructural" del documento ya indicada. Al respecto. salvo que sea reconocido por la parte respectiva. ineficaz .223 del Código civil de España también se refiere a este tipo de documentos en el caso de las escrituras defectuosas por incompetencia del notario. jurídicamente y con fuerza legal. por razón de la alteración de la fecha. Es decir. "scriptura privata non provat. es una cosa mueble. o desde el día en que se entregase a un funcionario público. y Fuerza probatoria y Nota introductoria El principio es que el documento privado. desde las Partidas. y Definición del documento privado De acuerdo con Prieto-Castro. gracias a la correspondiente numeración de dicho papel. si están firmadas por los otorgantes. la cual puede ser reconocida por la parte a quien perjudique. como se sabe.227 del Código Civil español. a través de este mecanismo. sin autenticidad de forma ni de fondo. El mecanismo que sirve para darle esta fuerza al documento privado es el reconocimiento. por razón de su oficio. como tal. PrietoCastro nos informa que en España el papel de timbre elaborado por el Estado español debidamente numerado. al decir que la fecha de un documento privado no se contará respecto de terceros sino desde el día en que hubiese sido incorporado o inscrito en un registro público. que el reconocimiento es el medio legal mediante el cual interviene el funcionario público competente (momento estatal) y.jurídicamente -. de descubrir. para delimitar este documento. Se puede decir. estaba redactado con la finalidad de evitar fraudes. o determinada por medio del cotejo de letras. conjunta o aisladamente. ya que su relevancia y sus efectos jurídico-procesales están supeditados al acto de reconocimiento de la parte contra quien se le esgrime. con el fin entre otros. es necesario el mecanismo del reconocimiento por los otorgantes. una falsedad. y Documento privado otorgado en territorio nacional Como se sabe. el documento privado. aunque siempre. derivados de alteraciones en cuanto a la fecha se refiere. Así. Agregando que la redacción del artículo 1. Otro problema que se presenta con estos documentos atañen a su fecha de emisión. se ha dicho que el problema más importante de este documento es el de su fuerza probatoria. la cual se coloca de modo bien visible. Este catedrático nos refiere casos en los cuales algunas partes alegaban fechas de documentos privados consignados en papel fabricado por el citado Estado. ya que no ofrece garantías de que refleje la verdad. en sí mismo considerado. la fuerza del documento en cuestión depende de su autenticidad. Sabido es que. para que surta los efectos jurídicos concernientes. al igual que la correspondiente numeración de los respectivos renglones del respectivo documento. se admite el documento privado como una de las maneras de obligarse y contratar. como ya se indicó. En Costa Rica. carece de fuerza probatoria. Precisando que el artículo 1. Ahora bien. o por otra falta de forma. se comprobaba que la Casa de la Moneda y Timbre no había impreso tales documentos con esa numeración. el documento privado es aquel que las partes o terceros. en circunstancias en las cuales. también el papel sellado tiene numeración. en lo relativo al nacimiento de estos documentos. es el del reconocimiento del documento privado. Claro está. Si se trata del documento público éste hace plena prueba en el proceso. De conformidad con Núñez Lagos. que tanto el documento público como el documento privado se conciben en la legislación española y en la costarricense como "escrito". éste se puede homologar a un documento inexistente. Por ello. sino que llevaba una anterior. extienden sin intervención de funcionario público.

Es el artículo 741 del Código civil nacional el que establece que los documentos privados. de conformidad con el numeral 749 del citado cuerpo sustantivo civil costarricense. además. Por su parte. ya que la expresión " . el aspecto de la autenticidad del mismo. no considerándose terceros los acreedores de cada una de los contratantes cuando ejerzan los derechos de su deudor. al decir. al margen. 2º. entre otras cosas. a fin de que autentique la fecha en que se presenta. que debe ser interpretada por el juzgador en concordancia con los elementos integrantes del pleito específico que tenga que resolver. ya que lo que importa es el contenido jurídicamente relevante. para que forme parte de un expediente con cualquier fin. pero ella. . Y el contenido del acto o del contrato no deviene en público porque esté en una escritura pública. en su inciso cuarto. al dorso. esa indicación es de carácter relativo. en lo que atañe a los asientos. acerca de que el documento en cuestión no reconocido es una cosa mueble. con respecto de terceros no se aplicará a documentos que verifiquen convenciones u operaciones comerciales. únicamente hacen fe contra el que los ha escrito. En cuanto a la nota escrita por el acreedor. que no tenga fecha cierta. aunque no esté fechada. que no será admisible la tercería coadyuvante cuando no se justifique el derecho del tercero con título ejecutivo. pero. Advirtiendo. reconocidos judicialmente. En el supuesto de que el tercero. lo cual implica. el artículo 745 significa una excepción a lo dicho en el numeral citado 742. como reconocidos conforme a la ley. hace prueba en favor del deudor. Añadiendo que el documento. Y en este sentido debe entenderse lo enunciado anteriormente por el notario Núñez Lagos. tuviere conocimiento de la existencia del documento. Lo que ocurre aquí es que la forma o la estructura de ese contenido es una escritura pública. en principio. que no puede prevalerse del artículo 742. que. Empero. Ahora bien. aquel que mediante colusión con su causante haya cometido un fraude en perjuicio de la parte. vale o pagaré a la orden. o en cuerpo del documento. al tenor de la lectura del artículo 743. Esta norma plantea un problema procesal práctico. el numeral 746 de nuestro código sustantivo. hacen fe entre las partes y con relación a terceros en cuanto a las declaraciones en ellos contenidas. y 3º. ya que puede adverarse por otros medios. pierde el carácter de privado y se muta en un instrumento público. o declarados.. Por lo que atañe a la temática de la fecha del documento indicado.reconocimiento no significa la inutilidad absoluta del correspondiente documento. Y. estimamos. El artículo 493 del CPC nacional se refiere a lo dispuesto en el indicado numeral 742. de acuerdo al artículo 748. Sirviendo los medios establecidos en el artículo 742 citado para determinar la fecha cierta. quedando al criterio del juez calificar tal expresión de conformidad con el contexto de juicio determinado. el que quiera aprovecharse de ellos.. no podrá rechazarlo bajo el pretexto de que no se halla en uno de los tres casos fijados en el mencionado numeral 742. la presentación del documento ante cualquier autoridad pública. salvo prueba en contrario. Parte de la temática de este documento incluye la creencia popular de que un documento privado. enseguida. Esto se comprende que sea así. el artículo 742 del cuerpo legal sustantivo nacional establece que la misma no se contará respecto de terceros sino desde que se verifique uno de los hechos siguientes: 1º. ya que de él depende la legitimidad del mismo. no podrá rechazarlos en la parte en que lo perjudiquen. es decir. hay que tener en cuenta el lugar común de que el documento "materializante" de relaciones jurídicas puede estar encaminado a servir como medio probatorio. recoge una convención o un acto de naturaleza privado. de acuerdo a lo que manda el articulo 747 del mismo código sustantivo. por el mero hecho de ser incorporado a una escritura pública. al decir que el principio de que los mencionados documentos no hacen fe de su fecha. puede dar lugar a controversias en un juicio determinado. al tiempo de tratar. será considerado como un documento carente de la calificación de título ejecutivo. si siempre ha permanecido en su poder". registros y papeles domésticos. la muerte de alguno de los firmantes. anterior al embargo. sino que pertenece al campo de la inspección judicial o reconocimiento judicial o al área de los peritos. Otro principio valedero en esta materia documental es que el documento privado no prueba contra el que lo escribió y firmó sí siempre ha permanecido en su poder. la presentación del documento ante cartulario. ya que las partes cuestionan el contenido del documento. Y la prueba de esta autenticidad no es prueba documental. ineficaz jurídicamente.

el juez apreciará su eficacia probatoria de acuerdo a las reglas de la sana crítica. Si una persona a ruego de otra. El artículo 1. de la firma por medio de un signo (una cruz. Fassi manifiesta que en Argentina la firma por medio de las huellas dactilares vale como principio de prueba por escrito. firma un documento. El Diccionario de la Real Academia Española de la Lengua afirma que la firma es el nombre y apellido o título de una persona que ésta pone con rúbrica al pie de un documento escrito de mano propia o ajena. no pudiendo ser reemplazada por signos ni por las iniciales de los nombres o apellidos. b) la del contenido.014. expresaron que las cartas particulares pueden tener eficacia probatoria. el artículo 1. en el supuesto de que una persona reconozca los signos o iniciales de un nombre propio y apellidos. 1) Temática de la firma En materia de documentos privados. probando que las declaraciones u obligaciones consignadas en él no son las que ha tenido la intención de hacer o contratar. Monton Redondo dice que en la firma hay que distinguir dos facetas: a) la física o el trazo mismo de la firma. y. así que el reconocimiento de la firma equivale a la legitimidad del documento. como propios. y. además. ya que la tesis es que quien acepta la autenticidad de una firma.015 del mismo código indica que la firma dada al pie de un documento en blanco.017 del cuerpo sustantivo. una "x". según se lee en el numeral 750 del mencionado cuerpo legal nacional. certificado el hecho de haber presenciado el otorgamiento. y. la suscripción correspondiente de los testigos. Por su parte. etc. expresa el numeral 1. y. Veamos ahora el supuesto de la firma a ruego. que la parte signataria puede oponerse al contenido del documento. la declaración de voluntad que va implícita en la firma.012 del Código Civil de este país. Lo cual implica tener en cuenta. A su vez. Precisando el numeral 1. por ejemplo. Se dice. Ahora bien. éstos valen como si fuera la verdadera firma. Eso sí. de la firma por medio de la huella dactilar. Este tema es muy importante.En el supuesto del documento privado desconocido por el otorgante. si firmado por dos testigos. ¿Qué ha de entenderse por una firma?. Claro está que el principio que rige esta materia es que la firma es la forma habitual con la que una persona acostumbra manifestar su conocimiento y su consentimiento respectivamente. analicemos un ejemplo legislativo. entre otras cosas. 2º. las sentencias del Tribunal Supremo de España. según dispone el artículo 751 de nuestro Código civil (C. aun cuando estén firmadas únicamente con el nombre de pila. para darle autenticidad o para obligarse a lo que en él se dice. signo. Lo cual es. El de la República Argentina. siguiente. C. uno de los aspectos interesantes que tiene el mismo es el relativo a la firma. reconociendo los tres su respectiva firma. Siendo la regla la de que ninguna persona puede ser obligada a reconocer un instrumento o documento privado que esté sólo firmado por iniciales o signos. la posibilidad del signante. acepta el contenido del respectivo documento. como tal. La idea prevaleciente. hace plena prueba si se cumplen estos requisitos: 1º.. por hallarse conforme a su texto con la verdad declarada. ¿cuándo se puede decir.). no pudiéndose hacer esta prueba por testigos. éste hará plena prueba. reconocen éstos su firma. Viendo otro aspecto de la cuestión que se estudia. si dos peritos declaran la identidad de la firma del deudor. legalmente. presumiéndose su contenido o cuerpo como verdadero. si dos testigos más hacen testimoniar sus firmas. para que haga fe es necesario que la parte que lo ha firmado de este modo reconozca su firma luego de que el respectivo instrumento ha sido debidamente redactado.). de 27 de abril y de 21 de noviembre de 1934. la ratificación de éstos. o. es decir. manda que la firma es una condición esencial para la existencia de todo acto bajo forma privada. testificando el hecho de haberse otorgado el documento en su presencia. hasta cierto . etc. y de otros modos que ya citaremos oportunamente. es. Por su parte. de acuerdo a la jurisprudencia costarricense. la de que la firma es un signo de consentimiento y señal de aprobación del escrito que autoriza. pues. etc. que un documento está debidamente firmado? Se cuestiona este punto de la firma cuando se habla de la firma a ruego de otra persona (que ya indicamos de qué manera se resuelve en la legislación costarricense).

se tiene que la firma por medio de la huella dactilar o por otro modo que no sea el usual y acostumbrado del signo gráfico. 3º. sólo el reconocimiento voluntario puede aceptarse. pues. en los supuestos en que sea necesario verificar estos actos. para que el documento subdactilado. lo cual se comprueba cuando se trata este tema de los documentos subdactilados. el contenido del respectivo documento. éstos no sepan o no puedan firmar. lógico. en el supuesto de que supiese leerla. o que es ciego y el documento no se le proporciona en escritura Braille. por notario. quedando al criterio del juzgador el valor probatorio (de conformidad con el contexto de los elementos que formen el correspondiente juicio) de tal manera de firmar el cuestionado documento . se afirma que el contrato será extendido por triplicado y autorizado con su firma por el concesionario o contratista y por el trabajador a que se refiera. Esto viene a ser una especie de costumbre epistolar-privada.226 del cuerpo civil sustantivo español. en el mismo documento. En esta circunstancia. fe de acuerdo con lo que expresa el artículo 192 del mencionado Reglamento español. con su huella dactilar. como sobre el contenido del escrito pertinente. podrá exigir que pongan en el documento los dos pulgares antes de la firma de los testigos haciéndolo constar el notario. vale . el juez apreciará con libertad esta situación procesal. no cita corno medio de identificación esta forma de firma. Monton Redondo. garantiza la identidad de la persona que la ha estampado. este autor propone que el mecanismo de identificación de las huellas digitales puede ser el siguiente: 1º. generalmente. y. por medio de la sentencia de 6 de julio de 1923. el cotejo de la firma con la indubitada de un instrumento público anterior. que la aceptación de letra de cambio puede hacerse mediante la huella dactilar. 2º. ya que es frecuente que en la correspondencia privada se use sólo el nombre de pila como firma. ya que ninguna norma legal se opone a que la expresión real del aceptante se manifieste y autentique de este modo. Este acto del signatario puede tener. en que se hubiere dado. es decir. nos comenta. expresa siempre que el notario que no conozca a cualquiera de los otorgantes y cuando. quien firma digitalmente suele ser un analfabeto absoluto que no sabe leer ni escribir del todo. a estos efectos. Agrega Monton Redondo que con relación a los documentos firmados mediante huella dactilar. Es importante la observación de Moreno Murciano cuando nos hace ver que el derecho procesal español es anacrónico y lagunoso. De este modo. una vez reconocido o adverado. en cuanto a lo que establece sobre el reconocimiento y mucho menos el mecanismo de la "ficta confesio". También el Tribunal Supremo de España. Ya que lo que dispone el artículo 191 de] Reglamento notarial citado no encuentra paralela protección en el derecho procesal. En la Ley de Contrato de Trabajo de 26 de enero de 1944 (España). la contraparte puede hacer uso de otros medios probatorios legales y morales para demostrar 1 autenticidad de este documento subdactilado. adquiera valor probatorio será menester que se tenga plena constancia de que la parte que reconoce como suya la firma por huella dactilar. considerando tal huella como una demostración de total conformidad con el contenido del documento. Así. por cuanto se debe dudar de que quien firma por esa huella. impugnación de las mismas en los documentos subdactilados. con perjuicio evidente para los analfabetos y para quienes tengan que contratar con ellos. efectivamente. aunque no sean tales. que se permite la huella dactilar como firma. la firma gráfica es aquel signo gráfico habitual que la persona determinada acostumbra estampar en los escritos para manifestar su consentimiento y su conocimiento sobre tales instrumentos o documentos. Expresando. que la suscripción de un documento privado. máxime cuando se piensa en que la infalibilidad de la dactiloscopía apenas si puede ser aprovechada para los efectos civiles. sólo en los casos en que la naturaleza de la notificación o requerimiento exijan la identificación del notificado o requerido. En lo que concierne a la firma mediante huella dactilar o digital. aún conociéndolos. A propósito de la aplicación de la dactiloscopia. por su parte. y. el documento nacional de identidad (DNI). englobando tanto la firma por esa huella. circunstancialmente. relevancia jurídica. conozca también el contenido del documento correspondiente. los medios supletorios de identidad con respecto a los terceros. pero no que ella conozca el contenido o lo reconozca. las circunstancias del caso. y si éste no supiera firmar. conozca. por medio de otra huella dactilar auténtica. Por ello. por medio de la huella digital.como un principio de prueba por escrito. En lo que concierne a la legislación costarricense. ya que al tenor del mismo. el Auto de la Audiencia Territorial de Albacete de 20 de mayo de 1962. teniendo en cuenta que el artículo 23 de la Ley Notarial Española. ha afirmado. que en el caso de que la parte no quiera reconocer el documento así firmado. no puede operar el artículo 1. ya que. asimismo. el artículo 191 del Reglamento Notarial de España. comprobación de la huella dactilar de un documento.procesalmente . Claro está. vienen a ser las partes.punto. el respectivo informe dactiloscópico.

Ahora. debe manifestarlo. En resumen. ³aprobado". si los testigos firmantes reconocen su firma y testifican haber presenciado el otorgamiento). etc. que fueron recibidos por él. pues su representante legal fue quien llevó a cabo la indicada acción de estampar ese sello. y. Ricci sostiene que es posible dar una respuesta afirmativa a esa pregunta en documentos en que se expresen sumas de dinero. la "x" mediante el sello comercial. Y que. como se sabe varios aspectos: i) la firma como medio de expresión de la voluntad. por signos gráficos como la cruz. analógicamente los documentos firmados por huella dactilar) y por dos testigos más. facturas. "bueno". en los cuales se presenta el problema de la firma por huella dactilar. Por supuesto. a lo que dice el artículo 751 del Código civil costarricense. si en el "bueno" o en dicho cuerpo de escritura.. etc. Así. en esta legislación no existe una norma que se refiera a esta circunstancia. en cuanto al conocimiento y consentimiento del contenido del documento. cuyos efectos jurídicos se analizan de acuerdo a la ponderación de los demás elementos integrantes del pleito dado. valen en el proceso como principios de prueba por escrito. Son pues. tanto el sello. cuando expresa que los documentos firmados por una persona a ruego de otra (aquí se leería. por otra parte conocida la actuación como encargado y colaborador del negocio del ejecutado. se puede decir que en los documentos obligacionales la firma es esencial como medio de prueba. obliga a quien en su nombre estampó esa firma. estos documentos o escritos "chirographum" o "syngrapha". Se puede decir que en Costa Rica cualquier forma de firmar que no sea la tradicional y acostumbrada del signo gráfico. mediante sello. mediando testigos. es el cuerpo global de la escritura. con el contenido y la firma gráfica. debe expresarlo en el mismo o en la antefirma. en el "acepto". disponiendo de igual sello para la antefirma. Así. de acuerdo con el artículo 1. pues. Estos puntos. acudiendo. "recibido". ha dicho que ni el artículo 247 del Código de Comercio. la huella dactilar. como otro signo. vales. lo cual permite aceptar. . Entre otros. queda especialmente probada por los albaranes que llevan el sello comercial del demandado. en forma privada y para el sujeto mismo. tiene prioridad la respectiva suma menor de dinero. que el que acredita la entrega de la mercancía en el albarán. si el contrato fuere por escrito. quien aceptó en tal nombre una letra de cambio. por analogía. tenemos que la jurisprudencia española de menor envergadura. salvo prueba en contrario. circunscrito generalmente al giro o tráfico mercantil. en todo aquello que conste con claridad". respectivamente.. Otra perspectiva es la que se observa en los documentos mercantiles con un contenido no contractual. En el caso de que exista disparidad entre el cuerpo de escritura y el "bueno" . en los cuales se presenta esta problemática. en el caso bajo examen. en su párrafo primero (si el comisionista contrata en nombre del cliente. pueden jugar como firmas en las relaciones mercantiles. en nombre del demandado comprador. hacen plena prueba si los tres firmantes reconocen su firma y testifican el hecho de haber presenciado el otorgamiento (esto se podría leer así: harán plena prueba. Ahora bien. Es decir. De acuerdo con la costumbre mercantil se sabe que el tráfico comercial implica rapidez y mucha flexibilidad. apellidos y domicilio de dicho comitente). juega procesalmente corno un principio de prueba por escrito. Parte de este fenómeno es el uso de albaranes. Este es el criterio jurisprudencial por lo que atañe a la relación de firma mediante sello sobre documentos mercantiles. mientras que en los documentos no obIigacionales o "instrumenta doméstica´ escritos espontáneamente. de 9 de junio y 14 de octubre de 1964. como son las Sentencias de la Audiencia Territorial de Barcelona. o la expresión equivalente. Podría pensarse en que. de 23 de mayo de 1935. Esta es la de los sellos. Existe en la vida jurídica otra forma de firmar. recibos. han afirmado que la recepción del género. preguntémosnos si expresiones como "visto bueno". Es esta la solución jurisprudencial ante la ausencia de normas que regulen estas circunstancias. declarando el nombre. firmas hechas dactilarmente. la firma por huella dactilar podría valer como firma en sentido propio y procesal. que la contraparte puede recurrir a los medios legales probatorios y morales para demostrar la autenticidad del documento litigioso.subdactilado. la firma estampada. No hay duda de que este tema de la firma implica. Es decir. La Sentencia del Tribunal Supremo español. lo que hace prueba contra quien lo ha escrito. expresan una voluntad del sujeto y constituyen una representación material de esa voluntad. por medio de una cruz o de una "x". siendo.228 del Código civil español. ni de ningún otro texto legal se infiere que baste el hecho material de estar estampado en un documento el sello de una persona o entidad para acreditar que el contrato se celebre a nombre de ella. con un contenido obligacional jurídico. y. tienen una preponderancia procesal. no importando dónde se encuentre tal indicación monetaria. ii) el modo de probar que una determinada firma corresponde a un sujeto en particular. etcétera. es en los documentos. por ejemplo. cuyo contenido es contractual.

llamado Antonio Sánchez de Bustamante. se le podrá estimar como confesa ("ficta confesio") en el reconocimiento del documento privado discutido. Y. con los límites que establezca la ley. la misma será insoslayable e imprescindible. Por ejemplo. sea. el del contenido del documento.y Documento expedido en territorio extranjero Se puede decir que este punto se puede estudiar desde dos ángulos: 1º. por dicha parte. el del lado formal. este cotejo se hará de acuerdo con las normas ya citadas. pero si los contratantes tuvieren una misma nacionalidad se atenderá a las leyes de su país. De acuerdo al primero el contenido documental puede ser todo aquel que sea eco de la autonomía de la voluntad del particular. relativas a los peritos (art. según lo vimos ya. Amén de lo que el artículo dispone. el artículo 7º. cuerpo legal conocido así en honor y recuerdo del jurista cubano. Los documentos privados y la correspondencia privada serán reconocidos ante el juez por la parte que los haya suscrito o sus causahabientes cuando así se pida. en sus casas u oficinas. a falta de convenio. sino que deberán testimoniarse. a instancia de parte contraria requerir a la respectiva parte para que haga un cuerpo de escritura. 4º. si fuere privado). son: 1º. se atenderá a las leyes del lugar donde se hubiere celebrado el contrato. 8º. 278 del Código procedimental civil nacional). teniéndose como documento indubitado. y Procedimiento probatorio Así como en materia de documentos Públicos generalmente lo que se presenta al juicio son las copias o las fotocopias de los escritos originales. como es lógico cuando éstos medían conforme al artículo 283 del citado cuerpo legal. aquí se da la regulación de la ley nacional y de la extranjera en lo conducente. podrá la parte que lo adujere pedir que se proceda al cotejo de letras (art. se pondrá testimonio de lo que señalare la parte que los presente y se le devolverán enseguida. 280 del mismo cuerpo legal). para los casos en que la legislación costarricense exija escritura pública. 7º. Es decir. 9º. 3º. En los testamentos se atenderá a las leyes del país donde tuviere su domicilio el testador. de acuerdo a la letra y al espíritu del artículo 273 del Código indicado. sin tener que sujetarse al dictamen de los peritos. en cuanto a los documentos privados. expediente o legajo. según dispone el artículo 272. párrafo tercero del mismo código. no se obligará a los que no litiguen a la exhibición de documentos privados de su propiedad exclusiva. cuando se aceptó ese código de Derecho Internacional Privado presentado a la Conferencia por la Comisión Internacional de juristas. en el supuesto de que tenga efectos en Costa Rica. lo cual tiene pertinencia y valor procesal. por el secretario judicial. Si la parte requerida a ello se niega. En cuanto a matrimonios se atenderá a las leyes donde se hubiere convenido establecerse los cónyuges y. en el supuesto de que se esté de acuerdo en exhibirlos (exhibición voluntaria). 279 de ese Código). se debe poner atención a las formalidades legales del país donde se expide el documento privado y las del país donde se desea que produzca sus efectos jurídicos. Y. termina diciendo este numeral. como se suele decir al respecto. a las del país donde tenga su domicilio el marido. la persona que pida el cotejo de letras. si un documento privado no fuere reconocido por aquel a quien se atribuye. el juez apreciará el valor que merezca este documento en combinación con las demás pruebas (art. teniéndose como reconocida su autenticidad. 2º. Las normas que regulan este aspecto de la cuestión tratada. A estas disposiciones de la legislación civil nacional se le debe adicionar lo establecido en el Código de Bustamante. que en el acto le dictará el juez. contenido y continente documental. a estos efectos. y. 2º. tampoco se les obligará a que los presenten en el juzgado. señalará el documento indubitado con que deba hacerse. firmado en La Habana en 1928 durante la celebración de la Sexta Conferencia Internacional de Estados Americanos. aplicándose la misma disposición en el caso de un tercero que no quiere desprenderse de estos documentos. 6º. en el caso de que se presenten al juicio documentos privados que formen parte de un libro. del Código civil costarricense expresa que para la interpretación de un contrato y para fijar los efectos mediatos o inmediatos que de él resulten. de mayor relevancia. el juez hará por sí mismo la comprobación después de oír a los peritos revisores y apreciará en la sentencia el resultado de esta prueba conforme a las reglas de la sana crítica. 5º también puede el juez. en el caso de que se trate de un documento privado. de cuerdo con el artículo 282 del citado Código. el artículo 8? afirma que las partes deben sujetarse a las formalidades del acto o contrato establecidas en las leyes costarricenses o las del país donde se celebre o se ejecute. la moral y las buenas costumbres. A su vez. En lo referente al aspecto formal. los documentos privados cuya letra o firma hayan sido reconocidas en juicio por aquel a quien se atribuya la dudosa. al tenor del artículo 274 del . 0. cuando expresa que quien funde su derecho en leyes extranjeras debe probar su existencia. lo exigible vienen a ser los escritos originales. no siendo necesario este reconocimiento cuando la parte a quien perjudiquen lo hubiere aceptado expresamente dentro del juicio o en el caso del artículo 200 (se entenderá que la parte que deje pasar el traslado sin evacuarlo reconoce la eficacia en juicio del documento. salvo que no afecten el interés público.

y salvo prueba eficaz contra los asientos exhibidos. como en la confesión. el artículo siguiente inmediato. El artículo 267 del Código de comercio costarricense expresa que los libros de los comerciantes prueban contra su dueño. de una limitación similar a la fe del notario en el documento que autoriza. pero el adversario no podrá aceptar unos asientos y desechar otros.. d) los libros de los comerciantes llevados con arreglo a derecho que se presenten con contradición. salvo demostración de que la falta de los libros obedecía a fuerza mayor. Ahora bien. al demostrarse que la carencia de dichos libros procede de fuerza mayor o caso fortuito. Así. etc. sino que debe tomar el resultado que arrojen en su conjunto (principio de la indivisibilidad de los asientos). Añadiendo. dejando de lado cuestiones que estimamos de menor rango o no conducentes para los efectos de este breve estudio. harán contra ella los de su adversario. Se trata. dada la incidencia de los mismos en la esfera privada de los demás ciudadanos y en la estatal. y. que el reconocimiento judicial de los documentos privados se hará en la misma forma que la confesión judicial. y no alcanza por consiguiente. es decir. o los lleva imperfectamente siendo aceptada la prueba en contrario: c) ocurriendo lo mismo en el supuesto de que no se presenten los libros o se manifieste que no se llevaron frente al comerciante que los lleva con arreglo a derecho. . el objeto de la prueba. Prieto-Castro nos dice que dada la especialidad de estos documentos su fuerza probatoria debe limitarse a las relaciones entre comerciantes y a las operaciones mercantiles. sí entre los libros llevados por las partes no hubiere conformidad. En el supuesto de que una de las partes no presentare sus libros o manifestare no tenerlos. Estos documentos registran las transacciones u operaciones mercantiles. también con posibilidad de probar lo contrario. a la relación jurídica causa de la vicisitud patrimonial que representa ni a las circunstancias que estén fuera de dicho asiento o anotación. se limita al hecho material del asiento. Lo que podría denominarse la vida mercantil de los que se dedican al comercio.Código procesal mencionado. las mismas son. Por lo que atañe a las reglas de graduación de la prueba de estos documentos. en principio tiene fuerza legal probatoria aquellos libros de los comerciantes llevados conforme a derecho. de lo que resulta de los asientos exhibidos. los asientos de los libros en regla harán fe contra los de los defectuosos al no demostrarse lo contrario por otras pruebas admisibles en derecho. es dar fe comercial. b) prueban igualmente en favor del comerciante cuando el adversario comerciante no lleva los libros con arreglo al Código de Comercio. y si los de una de ellas estuvieren a derecho y los de la otra parte no. y Definición Los libros de los comerciantes pueden ser conceptuados como aquellos documentos que deben llevar los comerciantes en su vida o tráfico mercantil. exigen una apreciación judicial completa con las demás pruebas que puedan existir. anotación. El efecto que tienen los libros legalmente llevados. la prueba no es divisible en su perjuicio. La fe. el tribunal resolverá conforme a las demás probanzas. VI PRUEBA DE DOCUMENTOS SEMIPUBLICOS: PRUEBA DE DOCUMENTOS SEMIPUBLICOS: LIBROS DE LOS COMERCIANTES y Preliminares Ya habíamos hecho referencia a estos documentos semipúblicos y las razones por las que se había estimado que su localización documental jurídica era ésta. En el caso de que los libros de ambas partes estuvieren igualmente arreglados a derecho y fueren contradictorias. en ella radica su fuerza . de acuerdo a las previsiones legales establecidas que sujetan estos documentos a una serie de fiscalizaciones gubernamentales. entre otras: a) prueban contra el que los lleva. siempre que estén llevados en debida forma. Siendo el interés público el que hace meritorio este control estatal sobre estos documentos. pero. pues. En este apartado solamente haremos relación a los aspectos más relevantes de este medio probatorio documental. pues.

Nos afirma Núñez Lagos que la autenticidad formal de estos libros reside en la actuación del juez municipal del distrito respectivo. registros. El Código de comercio costarricense establece en su artículo 265 que ninguna autoridad podrá inquirir si los libros de contabilidad se llevan arregladamente. especialmente conservar en forma ordenada. También se ha dicho que estos libros son documentos sin firma en sentido estricto. Ahora bien. excepto en caso de quiebra o de liquidación. En lo concerniente a la fuerza probante material o sustantiva. Para este notario. Cuando se hayan llevado libros o registros especiales o auxiliares.tres años -. en su presencia o en la de un comisionado suyo. Con relación a estos efectos fiscales. inciso e). en la medida en que están legalizados en oficinas estatales o en los despachos públicos. por lo que al proponer la prueba se debe señalar su alcance en términos concretos datos específicos y precisos. y es un efecto probatorio que la ley otorga a estos libros.probatoria.). en el caso en el cual la exhibición se pide para un asunto concreto o en el que el comerciante a quien pertenezcan tenga interés o responsabilidad. De estas reglas están exceptuadas las revisiones que dentro de las limitaciones legales pueda hacer la Dirección General de la Tributación Directa para los correspondientes efectos fiscales o tributarios. hasta un año después de operada la prescripción gravable que prescribe el artículo 51 de este mismo código . la costumbre mercantil y contable consiste en no firmarlos por lo que su fuerza y su valor probatorios se garantiza a través de las formalidades que ellos deben llenar para recoger en sus folios la actividad contable de la sociedad o empresa . Fuera de estos casos. correspondencia. En cuanto al deber de exhibición mencionado. Y el artículo 123 de este cuerpo legal establece que los contribuyentes y responsables están obligados a facilitar las tareas de determinación. puede ser ordenada su exhibición en los mismos términos y en los mismos casos que los libros mercantiles principales. En este aspecto probatorio.fácil saber a quién pertenecen y los demás datos relativos a ellos. precisa el artículo 266 del indicado cuerpo legal mercantil nacional. Puntualizándose que la fuerza probatoria de los mismos no puede aplicarse al supuesto del ejercicio de una acción civil que no tiene carácter mercantil. en su artículo 110. Tampoco podrá decretarse la comunicación. evitando que se pueda ver en ella una pesquisa general impedida legalmente. que la Administración tributaria puede requerir la exhibición y efectuar la respectiva revisión de toda clase de libros. sólo podrá ordenarse la exhibición de libros y documentos de los comerciantes por autoridad judicial competente. se da la situación especial de tener el mismo valor confesorio del documento público y del privado legalmente reconocido. lo relevante. En cuanto al reconocimiento de los mismos. que están fuera de la prueba. y se limitará a tomar copia de los asientos o papeles que tengan relación con el asunto litigioso. instrumentos públicos. ha de limitarse a los puntos que tengan relación con la cuestión debatida. de acuerdo a derecho. de tal suerte que es . ya se sabe que por la índole de estos libros (el diario. cuando la persona a quien pertenezcan tenga interés o responsabilidad en el asunto o cuestión que se ventile. el nuevo Código Tributario costarricense expresa. estos libros son documentos privados legalmente reconocidos. de acuerdo al artículo 36 del Código de Comercio de España (tanto porque se refiere a la nota firmada por este juez. documentos y cualquier otro elemento que se relacione directamente con la situación impositiva de los contribuyentes. a instancia de parte legítima o de oficio. planos.relativamente . y Procedimiento Probatorio. sin perjuicio de lo que dispongan otras leyes. es la exhibición de estos libros y el reconocimiento de los mismos. fiscalización e investigación que realice la Administración Tributaria. etc. los libros y registros especiales y los documentos y antecedentes de las operaciones o situaciones que constituyan hechos gravados. los libros de comercio. entrega o reconocimiento general. comprobantes. lo cual no es un problema para probar su autenticidad. como por el hecho de estampar el sello de su juzgado en los correspondientes folios). entre otras cosas. en contraste con la anterior o formal. el mayor. cuyo nombramiento se verifica "a priori" ante el respectivo juez municipal. ni hacer investigación o examen general de la contabilidad. . fundamentalmente el de la bilateralidad del juicio. entrega o reconocimiento general de libros. No dándose estas hipótesis prohibitivas. correspondencia y demás papeles y documentos. Pesa el deber de exhibición sobre el comerciante en cuanto ello no signifique una pesquisa o comunicación. El reconocimiento se hará en el establecimiento del dueño de los libros. la misma se funda en los principios generales de la exhibición documental.

. por regla general. dejando. ¿cómo el juez administra el derecho? ¿Qué condicionantes burocráticos tiene? Lo que importa no es lo que hace el burócrata-juez. y englobamos en ella tales medios mecánicos probatorios. Es esta una definición funcional o teleológica. es una actitud que se queda en la definición procesal del juez como funcionario encargado de administrar el derecho. Tercera Es necesario hacer una reforma a la legislación civil costarricense. sujetos a la apreciación del juzgador. Ello representa un serio obstáculo para el desarrollo de tesis que tiendan a darle una mayor flexibilidad al proceso civil y a cambiar la jurisprudencia que durante décadas se ha venido acumulando en los despachos judiciales. Segunda De acuerdo con ello. No podríamos dejar de hacer notar la naturaleza burocrática del «rol» del que administra el derecho. máxime cuando se piensa en las llamadas «reglas de la sana crítica» y en la libre apreciación del juzgador. Sexta La clasificación que resaltamos como interesante y relevante a los efectos procesales es la muy conocida de documentos públicos. Es la tesis clásica y tradicional de concebir al documento como «escrito». los medios mecánicos de prueba como principios de prueba. es decir grafía incorporada al papel. por documento debe entenderse la casa mueble representativa de algo jurídicamente relevante. Esa mentalidad es la de un burócrata. sino cómo lo hace. y desde qué condicionantes. por ejemplo. reiterados. Quinta La mentalidad de los jueces costarricenses. Esto lo decimos a propósito de la trascendental tarea del juez en el proceso.VI A MODO DE CONCLUSION: CONSIDERACIONES GENERALES Primera En la legislación costarricense se entiende por documento lo que los códigos de influencia del «Code Civil» de la era nepoleónica llaman «instrumentos». desde nuestro punto de vista. es formalista y tradicional. Ello es imprescindible para una cabal comprensión del fenómeno del proceso civil en general. La pregunta relevante es. los medios de prueba procesal civil hacen referencia al documento como "escrito". y de la prueba documental en particular. Negar que el juez es un burócrata público y que está constreñido por todo lo que la sociología de la organización y la psicología organizacional ha demostrado con estudios de campo. Cuarta Si. con el fin de que esa concepción restringida o «literal» del documento sea ampliada a los indicados medios mecánicos de un modo procesalmente conforme al desarrollo de la técnica moderna. ello implica que la fuerza probatoria y su respectivo valor en el proceso debe sujetarse a las regulaciones procesalmente más eficaces para resolver los problemas jurídicos. semipúblicos y privados.

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