INTRODUCCION El normativísmo es una teoría del Derecho desarrollada por Hans Kelsen, que pretende "desnudarse" de cualquier pensamiento

ideológico, y que establece un sistema jurídico basado en la Jerarquía de normas. Este normativísmo jurídico reduciría el Estado a un conjunto de relaciones jurídicas: el Estado y el derecho son idénticos. El Estado es contemplado en esta teoría como un orden coercitivo idéntico al "Derecho". El Estado no quedaría resumido un simple orden jurídico, es más que eso, no sólo el orden de derecho legítimo y soberano. Para obtener tales propósitos, Kelsen desarrolla un método jurídico estrictamente homológico, mediante el cual quiere eliminar toda influencia psicológica, sociológica y teológica en la construcción jurídica, y acotar la misión de la ciencia del derecho al estudio exclusivo de las formas normativas posibles y a las conexiones esenciales entre las mismas. Entre los aspectos más característicos de su pensamiento cabe destacar los siguientes: En primer lugar, el dato primario de la experiencia jurídica lo constituye la norma. La estructura de la norma jurídica consiste en una proposición hipotética. De ahí que, al implicar la norma jurídica un deber ser, el derecho pertenezca a la esfera del deber ser y no a la del ser. En segundo lugar, la norma jurídica es explicada no aisladamente, sino en el marco de un complejo unitario llamado ordenamiento jurídico que se funda en el hecho que todas las normas del conjunto se derivan de una única norma suprema o fundamental. En tercer lugar, Si bien la unidad del ordenamiento jurídico postula su exclusividad cabe la coexistencia de ordenamientos, que Kelsen explica, del mismo modo que con las distintas normas y la norma fundamental, mediante un orden jerárquico entre los ordenamientos, de modo que el inferior es autorizado por el superior hasta llegar al ordenamiento internacional. Para Kelsen el fundamento de la validez del derecho estatal debe ser buscado en el derecho internacional, por lo que la paz universal es pensable a través de un único ordenamiento jurídico mundial.

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LA INFLUENCIA DEL NORMATIVISMO EN EL SISTEMA JUDICIAL VENEZOLANO. La Real Academia Española define sistema como un conjunto de cosas que relacionadas entre sí ordenadamente contribuyen a determinado objeto, cuando hablamos de sistema normativo nos referimos al conjunto de leyes, principios, doctrinas u otros que conforman las diversas clasificaciones del derecho y cuyo objeto es regular la conducta humana. El derecho como ciencia a través del tiempo se ha nutrido de diversas corrientes, que no solo se han encargado de atribuirle importancia sino un gran contenido para regular hasta el más intrascendente detalle de la conducta humana en sociedad, permitiendo mantener un equilibrio en la convivencia, adecuándose a las formas de relacionarse los individuos de un territorio determinado. Para reglamentar la conducta del hombre el derecho se basa en normas en las que un supuesto de hecho genera una consecuencia jurídica para el sujeto, tal consecuencia es de carácter coercitivo (es decir está obligado a cumplirlo) Desde sus inicios, la teoría de las fuentes del derecho fue la teoría de las fuentes formales del mismo, formas lógico normativas obligatorias y predeterminadas que deben adquirir inevitablemente las reglas de conducta, para imponerse socialmente como expresión de la voluntad de la clase dominante y mediante el poder coactivo del Estado como instrumento de aquella. La expresión fuentes del Derecho es utilizada en diversos sentidos, unas veces se habla de fuente legitimadora del Derecho en el sentido de que el ordenamiento jurídico debe tener la justicia como principio inspiratorio, y basarse en las ideas universales derivadas del Derecho natural. En un sentido menos elevado, se habla también de fuentes de conocimiento del Derecho para referirse a los medios de los que se valen los juristas para conocer el Derecho positivo de una determinada comunidad, en un momento histórico también determinado. Sin embargo, los dos

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sociales. y la doctrina). Esta a su vez se divide en: Fuentes Formales Directas (La ley). son el sentido MATERIAL y el sentido FORMAL. Las fuentes Formales no son fuentes tan remotas. En nuestro país para realizar una ley. el Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo él ley en sentido amplio. Ejemplo: la Constitución. forma escrita y en cierto modo solemne". religiosos que van a determinar el contenido de la norma. y Fuentes Formales Indirectas (las costumbres. Ejemplo: Una de las leyes que surge por esta fuente es la Ley contra la violencia de la mujer y la familia. pero caben dentro de ella actos que no proceden del legislativo. A la ley tomada en este sentido amplio se oponen: la costumbre (norma jurídica no estatutaria. Son las fuentes más remotas de las normas del derecho. existen unos pasos que de forma resumida son: La iniciativa (Artículo 204 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela). así como también la normas reguladoras de los empresarios a los niños trabajadores. y la prescripción autonómica que procede de un poder no estatal). es ley en sentido restringido. y consisten en ser todo proceso formal de elaboración de las normas jurídicas. la jurisprudencia. aprobado en primera discusión el 3 . se iniciará a mas tardar en el período de sesiones ordinarias siguientes al que se haya presentado. la ley es el mandato de carácter general emanado del órgano del Estado a quien corresponde la función legislativa mediante el proceso establecido en la Constitución". ‡La discusión.sentidos más importantes en que se utiliza la expresión fuentes del Derecho. Por ejemplo: La Ley Orgánica del Trabajo. Las fuentes Materiales son los procesos culturales. la primera cuando el proyecto de ley es enviado a la Asamblea Nacional. En sentido estricto. se realizan dos discusiones. En Sentido Amplio se puede definir la Ley como toda norma jurídica de origen estatal. reglamentos.

una vez sancionada la ley. sin poder formular nuevas observaciones. ‡ La promulgación. solicitar a la Asamblea Nacional. Si el tribunal negare la 4 . ‡ La Sanción. el Presidente o Presidenta de la República promulgará la ley dentro de los 10 días siguientes a aquel en que la haya recibido. Es importante destacar que si el Presidente o Presidenta de la República considera que la ley o algunos de sus artículos son inconstitucionales podrá solicitar el pronunciamiento de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia. resuelta la discrepancia la Presidencia declarará sancionada la ley. La Asamblea Nacional tomará una decisión acerca del planteamiento del Presidente o Presidenta de la República y por mayoría absoluta de los Diputados y Diputadas presentes le remitirá la ley para la promulgación. la cual decidirá en un término de 15 días contados desde el recibo de la comunicación enviada por el Presidente o Presidenta de la República. o levante la sanción a toda la ley o parte de ella. en el caso contrario. que dentro de este lapso el Presidente o Presidenta podrá con acuerdo del Consejo de Ministros. esta decidiere por mayoría de votos lo que fuere procedente respecto a los artículos en que hubiere discrepancia. Luego es remitido el proyecto a una segunda discusión la cual se realizará artículo por artículo. como lo establece el artículo 208 de la carta magna. leída la nueva versión del proyecto en la plenaria de la Asamblea Nacional.proyecto. en el caso de que el proyecto de ley esté vinculado con varias comisiones permanentes. será remitido a la comisión directamente relacionada. que se modifiquen algunas de las disposiciones de la ley. se designará una Comisión Mixta para realizar el estudio y presentar el informe. si existen modificaciones se devolverá el proyecto a la comisión respectiva para que en un plazo no mayor de 15 días continuos. es importante destacar. si se aprueba el proyecto sin modificaciones automáticamente quedará sancionada la ley. luego el Presidente tendrá un lapso de 5 días siguientes al recibo de la ley para promulgarla. siempre y cuando exista una exposición razonada.

es decir al publicarse con el correspondiente ³Cúmplase´ en la Gaceta Oficial de la República (Artículo 215 de la Carta Magna). el instantáneo aquel cuando la ley entra en vigencia inmediatamente después de su publicación en la Gaceta Oficial de la República y el Vacatio legis. o desde la fecha posterior que ella misma indique (vacatio legis)´. Para la entrada en vigor de la ley coexisten dos sistemas. no pudiendo ser contradictorias entre sí. que impone la subordinación de las normas de grado inferior a las de rango superior. llamado también el fundador de la teoría pura del derecho de acuerdo a la concepción piramidal del derecho pretendía dar un carácter de ciencia a la misma. La pirámide siguiente grafica la idea de Kelsen y permite visualizar como la legislación venezolana se rige por el principio de jerarquía normativa: 5 . sociológica en la construcción jurídica.inconstitucionalidad. el cual textualmente indica: ³La ley es obligatoria desde su publicación en la Gaceta Oficial (instantánea). y cuya estructura consiste en una proposición hipotética. Así. el dato primario de la experiencia jurídica. la cual ella misma indica que entrará en vigencia. la Constitución prevalece sobre toda otra norma jurídica y estas se deben ajustar a ella. la ley quedará promulgada totalmente al cumplirse este paso. que significa las vacaciones de la ley. Jerarquía es el orden de los elementos de una serie según su valor. es decir el tiempo que hay entre su publicación en la Gaceta Oficial de la República hasta la fecha. otro de los aspectos a considerar de la obra de Kelsen es que para él. ‡ La publicación. Mediante esta herramienta científica pretende eliminar toda influencia psicológica. o no decidiere en el lapso anteriormente expuesto. Establece que la norma superior prevalece sobre la inferior. Estos dos sistemas están claramente expuestos en el artículo 1 del código civil. el Presidente o Presidenta de la República promulgará la ley dentro de los 5 días siguientes a la decisión del tribunal o al vencimiento de dicho lapso. lo constituye la norma. Hans Kelsen. El sistema normativo venezolano se fundamenta en el principio de jerarquía normativa.

Así. y statuere. tienen jerarquía constitucional y prevalecen en el orden interno. escrita o no. A la par de esta norma solo están los convenios en materia de derechos humanos los cuales son considerados tiene rango constitucional y son de aplicación inmediata por los tribunales. La carta magna posee una parte dogmática donde se enuncian a los derechos y una parte orgánica que estructura el estado y establece las atribuciones.´ Después de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela las leyes de mayor jerarquía son las orgánicas las cuales de acuerdo a lo establecido en el artículo 203 de la CRBV. 75).994 (art. en la medida en que contengan normas sobre su goce y ejercicio más favorables a las establecidas por esta Constitución y las leyes de la República. una de las importantes innovaciones de la Constitución de 1.979 (art.La Constitución o carta magna (del latín cum. establecen las bases para su gobierno y para la organización de las instituciones en que tales poderes se asientan. las que así sean previstas en la Carta Magna. suscritos y ratificados por Venezuela. con. La constitución fija los límites y define las relaciones entre los poderes del Estado (En Venezuela existen cinco poderes: poder legislativo. es decir. Este documento busca garantizar al pueblo sus derechos y libertades. de allí. Estos antecedentes llevaron a la inclusión de una norma que quedó redactada así: ³Artículo 23: Los tratados. entre otras. establecida o aceptada para regirlo. ciudadano y electoral los cuales en conjunto con sus ciudadanos. pactos y convenciones relativos a derechos humanos. de un Estado soberano. establecer) es la norma fundamental. Éstas son. y la orientación de la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia sentada en la sentencia de declaratoria de nulidad de la Ley de Vagos y Maleantes del 14 de octubre de 1997. la Constitución Argentina de 1. que La Constitución consagra cinco tipos de leyes orgánicas: a) leyes orgánicas por definición constitucional. ha sido el haberle otorgado ese rango constitucional a los tratados internacionales sobre derechos humanos. 105). las que regulan la "División Política 6 . solo pueden regular las materias señaladas en el texto Constitucional. judicial. y son de aplicación inmediata y directa por los tribunales y demás órganos del Poder Público. siguiendo los antecedentes de la Constitución de Perú de 1. ejecutivo.999 en esta materia.

tras la Constitución y las leyes orgánicas u otras equivalentes (que suelen poseer requisitos extraordinarios para 7 . En relación con las leyes especiales. lo que supone la consagración del principio de la primacía de la ley especial sobre la general. en el campo de su especialidad. y e) leyes orgánicas por investidura parlamentaria.Territorial". es decir. "Tribunal Supremo de Justicia". "Fuerzas Armadas". es decir. "Poder Ciudadano" y el "Poder Electoral". Habitualmente para la aprobación de leyes orgánicas son necesarios requisitos extraordinarios como por ejemplo. van dirigidas a resolver un hecho individual o particular. Ley sobre el Hurto y Robo de Vehículos Automotores (Ley Especial). Es la norma de rango legal que constituye. Se oponen o distinguen de la ley ordinaria a nivel de competencias. llamadas de este modo porque su carácter lo adquieren por votación y aprobación de las dos terceras partes de la Asamblea Nacional. Las leyes ordinarias son las que dicte el legislador y no sean revestidas de la forma orgánica. el último escalón en la jerarquía jurídica de las leyes de un Estado. el artículo 14 del Código Civil establece que "las disposiciones contenidas en los códigos y leyes nacionales especiales se aplicarán con preferencia a las de este Código en las materias que constituyan su especialidad". c) leyes que se dicten para desarrollar los derechos constitucionales. d) leyes que sirvan de marco normativo para posteriores leyes ordinarias o especiales. sobre las leyes Ordinarias. "Ordenación del Territorio". "Régimen Municipal". Una Ley Orgánica es aquella que se requiere constitucionalmente para regular ciertas materias. generalmente. Constituyen un conjunto de normas que específicamente van dirigidas a un determinado sujeto y a ocasiones específicas. Las leyes Especiales rigen con preferencia. En el caso de que por el tema a considerar las leyes orgánica no traten de manera puntual la situación se emplearan las leyes especiales creadas para regular situaciones particulares. mayoría absoluta o calificada. Por ejemplo: Código Penal (Ley Ordinaria). son creadas para regular a un sector exclusivo de la sociedad. b) leyes que se dicten para organizar los poderes públicos.

De este modo. Pese a las leyes mencionadas anteriormente si el presidente de la republica considera que existen materias puntuales que legislar solicita a la asamblea nacional autorización para dictar decretos con fuerza de ley en las materias que se delegan. organización y funcionamiento del Estado. que lo constituye la norma fundamental. El poder recibido por una Asamblea Legislativa emana generalmente de una Constitución. En la pirámide luego de nivel legal le sucede el nivel sub. hasta llegar al principio de validez final. Los ámbitos en el que el presidente tiene atribuciones son los siguiente: financiero. Ocupan el tercer escaño en importancia dentro de la construcción piramidal del Derecho. Se puede decir. que son los Actos sancionados por las Cámaras como cuerpos colegisladores. ciencia y tecnología. seguridad ciudadana y jurídica. económico ± social. Legal conformado por: ‡ Los Reglamentos. infraestructura . La Ley Ordinaria es la ley común o civil en cuanto no es ni privilegiada en relación con una persona ni para un Estado. basado en la Teoría de Kelsen. la cual se basa en la concepción de cada ley como una norma. el ordenamiento jurídico se estructura de forma jerárquica: la norma inferior extrae validez de la superior. propósitos y marco de las materias que se delegan en la Ley. como un µdeber ser¶. de conformidad con el tercer aparte del artículo 203 y el numeral 8 del artículo 236 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela. La asamblea concederá al presidente un plazo para que emita los decretos que considere. cuya fuerza normativa procede de la norma fundamental. que regulan las relaciones de éste con la población. esto es. de acuerdo con las directrices. de mismo rango jerárquico y distintas a nivel competencial. emanados del poder ejecutivo.su aprobación y versan sobre materias especiales). definidos como actos de carácter general.transporte y servicios. este en Consejo de Ministros puede dictar decretos con fuerza de Ley. Esto. han de regir a 8 . Cada ley puede derivarse de otra que otorga validez a aquélla. es decir.

pueden considerarse como todas las declaraciones emanadas de los órganos del estado. compuesto no solo por la Constitución y las leyes. y le impone siempre a los órganos que la integran la obligación de actuar con arreglo a lo establecido en la Ley y en las otras normas jurídicas que regulan su actividad. En un sentido orgánico. por los órganos de la administración pública. como la ley no entra a regular los aspectos más detallados.los particulares. el cual. es decir. Según el Artículo 7 de la Ley Orgánica de Procedimientos Administrativos. ya reglamentando las obligaciones a que deben someterse en función del beneficio. entendemos por actos administrativos. las declaraciones de voluntad. la Constitución de 1999 formalmente declaró al Estado venezolano como un Estado de derecho (además de democrático y social y de justicia) (artículo 2 Constitución de la República Bolivariana de Venezuela). actuando en ejercicio de la función administrativa. ello se hace por medio del reglamento. emanadas por los órganos de administración y que tengan por objeto producir efectos de derecho. 9 . toda declaración de carácter general o particular emitida de acuerdo con las formalidades y requisitos establecidos en la ley. De ello deriva el principio de la legalidad. se entiende por acto administrativo. ya sea creando derechos para éstos. lo que implica ante todo. productoras de efectos jurídicos. Esta clase de reglamentos sólo puede dictarlos el Ejecutivo cuando se trata de ejecutar la ley. generales o individuales. Y ‡ Los Principios Generales del Derecho Principio de legalidad: Siguiendo la configuración que había establecido la Constitución de 1961. la necesaria sumisión de todas las actuaciones de los órganos del Estado al ordenamiento jurídico preestablecido. sino por el conjunto de reglamentos y normas dictadas por las autoridades competentes. en relación con los órganos de la Administración Pública adquiere importancia fundamental para el derecho administrativo. de juicio o de conocimiento. ‡ Los Actos Administrativos que en un sentido amplio.

a las cuales deben sujetarse las actividades que realicen´. Concede una facultad. cuya aplicación trae como consecuencia el ejercicio de otros derechos y principios fundamentales. el artículo 137 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela recoge la clásica fórmula de nuestro constitucionalismo. en consecuencia: 10 . como el conjunto de facultades. celeridad. Principios del Procedimiento de la Potestad de Investigación: La Potestad Investigativa establecida en la Ley Orgánica de la Contraloría General de la República y del Sistema Nacional de Control Fiscal.En tal sentido. pero establece una obligación y un límite dentro del cual puede actuar el órgano. economía procesal. tales como el derecho a la defensa y el principio de la presunción de inocencia. Principio de Competencia: Se encuentra definido en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela cuando dice: ³La Constitución y la ley definen las atribuciones de los órganos que ejercen el Poder Público. al precisar los principios que en particular rigen la Administración Pública. y el artículo 141 ejusdem. se rige por los principios de imparcialidad. a las cuales debe sujetarse las actividades que realicen´. Se entiende como la aptitud legal de los órganos del Estado. o en otras palabras. los cuales están establecidos en el artículo 49 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela de la siguiente manera: Artículo 49: El debido proceso se aplicará a todas las actuaciones judiciales y administrativas. establece que sus órganos deben actuar ³con sometimiento pleno a la ley y al derecho´. entre otros. de poderes y de atribuciones que le han sido legalmente asignadas para actuar en sus relaciones con los otros órganos del Estado y con los particulares. objetividad. al establecer que ³la Constitución y las leyes definen las atribuciones de los órganos que ejercen el Poder Público. respetando en todo momento el debido proceso.

de acceder a las pruebas y de disponer del tiempo y de los medios adecuados para ejercer su defensa. por un tribunal competente. Ninguna persona podrá ser sancionada por actos u omisiones que no fueren previstos como delitos. Toda persona podrá solicitar del Estado el restablecimiento o reparación de la situación jurídica lesionada por error judicial. ni podrá ser procesada por tribunales de excepción o por comisiones creadas para tal efecto. o pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad. Toda persona tiene derecho a ser oída en cualquier clase de proceso. Ninguna persona podrá ser obligada a confesarse culpable o declarar contra sí misma. con las garantías establecidas en esta Constitución y en la ley. faltas o infracciones en leyes preexistentes. La confesión solamente será válida si fuere hecha sin coacción de ninguna naturaleza. tiene derecho a un intérprete. Ninguna persona podrá ser sometida a juicio por los mismos hechos en virtud de los cuales hubiese sido juzgada anteriormente. con las excepciones establecidas en esta Constitución y la ley. Queda 11 . o especiales. Toda persona declarada culpable tiene derecho a recurrir del fallo. Toda persona se presume inocente mientras no se pruebe lo contrario. Serán nulas las pruebas obtenidas mediante violación del debido proceso. su cónyuge. retardo u omisión injustificados. Toda persona tiene derecho a ser notificada de los cargos por los cuales se le investiga. Toda persona tiene derecho a ser juzgada por sus jueces naturales en las jurisdicciones ordinarias. Ninguna persona podrá ser sometida a juicio sin conocer la identidad de quien la juzga.La defensa y la asistencia jurídica son derechos inviolables en todo estado y grado de la investigación y del proceso. concubino o concubina. independiente e imparcial establecido con anterioridad. con las debidas garantías y dentro del plazo razonable determinado legalmente. Quien no hable castellano o no pueda comunicarse de manera verbal.

de otra. y el derecho del Estado de actuar contra éstos o éstas. La derogación siguiendo a Kelsen. del juez o de la jueza. se destaca que dicha regla es la que mejor responde a la voluntad del legislador. De una parte se considera que la norma especial prevalece sobre la general. al contenido de la norma. tal dificultad proviene fundamentalmente del carácter dinámico del derecho al estar éste en continua transformación por la incorporación de nuevos enunciados normativos y la supresión de otros. y supone el tránsito de una regla más amplia. una general y otra especial. pues de otro modo no tendría sentido su promulgación.´ Principio de Sucesión Cronológica: Conocido como principio de Cronología o Temporalidad. Principio de Especialidad Normativa: Este principio como destaca N. el cual supone que toda norma posterior de igual rango deroga a la anterior. significa la anulación de una norma jurídica por otra norma jurídica. que afecta exclusivamente a una especie de dicho género. porque si el mismo legislador dicta dos normas. a una regla menos extensa. Bobbio hace referencia a la materia regulada. Y.a salvo el derecho del o de la particular de exigir la responsabilidad personal del magistrado o de la magistrada. Según este criterio un eventual conflicto entre dos enunciados normativos de igual extensión e idéntico rango jerárquico desaparecería por la aplicación del criterio posterior en el tiempo. es porque el legislador quiso dar preferente aplicación a la Ley especial. que afecta a todo un género. Conocer las normas que forman parte de un ordenamiento puede ser complicado. 12 . y un mismo supuesto de la vida real cae hipotéticamente entre ambas. porque la norma específica es más apta para regular lo específico.

Tanto en las filas del antiformalismo jurídico como en las del formalismo jurídico han existido autores que afirman que sus doctrinas están abrigadas bajo el manto del realismo jurídico. se observa una relación entre Derecho y norma. parcialmente. que constituye la médula del Derecho. el positivismo jurídico. tradicionalmente. El problema surge a la hora de discernir a que realidad nos referimos. otros como realidad de la estructura del derecho. Es el estilo propio de la ciencia jurídica del siglo XIX.. Son muchas y muy diferentes las doctrinas jurídicas que se han autocalificado como realistas. lo justo. al eliminar la base iusnaturalista de esta 13 .EL REALISMO JURIDICO COMO ALTERNATIVA AL NORMATIVISMO Realismo jurídico como alternativa al normativísmo CONCEPTO: El Realismo jurídico es una expresión suficientemente ambigua como para haber caracterizado al menos tres actitudes teóricas diferentes. aunque sólo considera adecuadas las que son asumidas por el realismo jurídico americano y por el realismo jurídico escandinavo. Resulta paradójico que podamos incluir a estas doctrinas en el realismo jurídico. Estas hicieron su aparición en un momento anterior a la crisis del positivismo jurídico.. ya que unos la interpretan como realidad esencial. Incluso se detecta ese uso de la expresión realismo jurídico en referencia a sus actitudes teóricas a autores del iusnaturalismo. en cuanto que el Derecho tiene carácter normativo y la norma tiende a concretar. Obviamente estas preferencias de Tarello responden a su propia orientación teórica-jurídica. Giovanni Tarello identifica hasta 15 acepciones diferentes de la expresión realismo jurídico en la literatura jurídica. Existe también un uso extendido de la expresión realismo jurídico que lo conecta a las tesis del iusnaturalismo ontológico. que cristaliza en la teoría general del Derecho. pero se van a ver favorecidas por ella. Pues bien la expresión realismo jurídico es usada generalmente con un valor emotivo para distinguir a las doctrinas que se aproximan en mayor medida a la realidad. cuando este se presente como alternativa al positivismo jurídico. Históricamente el normativísmo. Si.

cuya formulación más plena se halla en la teoría pura del derecho de H. identifica. Reine Rechtslehre. como categorías mentales irreductibles. un conjunto de normas. para lo cual ha de eliminar de su objeto de consideración tanto los hechos sociológicos en que pueda plasmar el derecho. ni de que algo deba ser puede concluirse que sea realmente» (Hans Kelsen. Existen tres sub- 14 .). competencia de la Ciencia del Derecho es dar con el sentido de tales normas. Kelsen.concepción. tal Ciencia del Derecho. Sobre esa base. Al ser el Derecho. sin más. Los primeros son explicativos. en cuanto tal teoría del Derecho se configura más bien como método de la misma que en teoría propiamente dicha. 5). La ciencia jurídica estudia el conjunto de normas efectivamente aplicadas en una sociedad determinada. posibilidad y límites de la proposición jurídica (normativísmo gnoseológico. sino de la estructura lógica de las normas: sentido. 2 ed. Por ello. el derecho con las normas positivas (normativísmo ontológico). la forma de una pirámide. tal como fuera iniciado ya en el siglo XIX por la llamada jurisprudencia de conceptos: el sistema de conceptos jurídicos adopta. conforme a las reglas de la lógica formal. a diferencia de la dogmática jurídica. Para lograrlo. el de proposición normativa (normativísmo metodológico). como los principios éticos o metafísicos trascendentes. mientras que los segundos reflejan el contenido de un deber ser a partir de normas positivas. Su fundamento filosófico se halla en la perfecta disparidad entre ser y deber ser. el normativísmo se constituye en formalismo en sentido estricto. Viena 1960. Tal principio es objeto de intuición inmediata. en cuya cúspide se encuentra el concepto fundamental. el normativísmo se propone construir una Ciencia del Derecho consecuente con el concepto positivista de ciencia. Características Realismo jurídico La primera acepción alude al realismo jurídico. no se ocupa de los contenidos. Consecuentemente. parte de la distinción entre juicios de ser y juicios de deber ser. «De que algo sea no puede derivarse que deba ser. v. ontológicamente. que no admite demostración ulterior. describen hechos.

El segundo estudia científicamente al Derecho teniendo en cuenta su fácticidad de los hechos. Si el Derecho es un hecho social estamos en el campo de los niveles naturales. El acto o el proceso de creación de normas jurídicas y la norma convencional creada son las categorías determinantes para configurar el conjunto normativo formalmente válido. el positivismo sociológico o el sociologísmo jurídico y el positivismo judicial. Si las fuentes del Derecho principales son la costumbre y la jurisprudencia de acuerdo a la posición que se siga.conjuntos teóricos de este positivismo: el positivismo historicista. Debemos tener presente que estos tres subconjuntos resaltan el criterio de la efectividad jurídica en relación a algunas fuentes del Derecho. La neutralidad axiológica es la condición necesaria y suficiente para analizar al Derecho en términos de su eficacia social. El primero estudia al Derecho como hecho social y considera a la costumbre jurídica como el hecho social efectivamente relevante. Por eso. Esta posición positivista reduce los temas de la validez jurídica y de la axiología jurídica en términos de efectividad jurídica. De acuerdo a la teoría jurídica positivista el científico define al Derecho como el conjunto normativo formalmente válido. Importa también el estudio de la validez jurídica: teoría general del Derecho y el estudio axiológico del Derecho (filosofía del Derecho). Al tercer sub-conjunto le interesa la actividad judicial de resolución de controversias concretas porque la jurisprudencia es la fuente principal del Derecho. Debemos separar los temas de estudio del Derecho. La ciencia jurídica pura estudia el Derecho en términos de validez. tanto la costumbre como la jurisprudencia son fuentes analizadas teórica y prácticamente. La efectividad de la aplicabilidad normativa es una parte del estudio de la ciencia jurídica pero no es la única. consideramos que la neutralidad axiológica no es la condición necesaria y suficiente para analizar al Derecho en términos de su 15 . estaremos no sólo confundiendo temas diferentes sino que estaremos confundiendo las categorías teóricas de fuentes de conocimiento o de producción y fuentes de calificación o de validez del Derecho: validez jurídica y vigencia jurídica son criterios jurídicamente relevantes en determinados campos cognoscitivos. Igualmente.

Sólo interpretando adecuadamente se puede alcanzar el verdadero sentido y alcance pretendido por el legislador al establecer una determinada regla de conducta. Sin embargo. casi de manera privativa. Análisis crítico del papel del de la intención en la interpretación jurídica A través del tiempo y en lo que al derecho respecta. a un motivo práctico". El criterio o medida que sirve para juzgar el Derecho no es un criterio absoluto de verdad dice Iheringsino que es un criterio relativo de finalidad. La existencia de normas expresas dentro del código del ramo. En su pensamiento figura su propósito de juzgar las leyes desde el punto de vista de los "efectos reales» que ellas producen. En su obra El Fin en el Derecho. a un propósito.1832) creador del moderno sistema UTILITARIS en la ETICA Y EN EL DERECHO (obra: "Los Principios de la Moral y de la Legislación"). es en dicha rama donde tradicionalmente se suele analizar en mayor detalle la metodología del referido proceso. que no hay norma jurídica que no deba su origen a un fin. Ihering afirma rotundamente que "el fin es el creador de todo Derecho. El Derecho no es un fin en sí mismo. dentro de la esfera del derecho civil. no debe perderse de vista que la interpretación es un proceso que ha de llevarse a efecto en el marco de la existencia de normas de la más variada especie. han situado al estudio de la materia que nos ocupa. entre nosotros. Jeremías BENTHAM (1748 . pertenecientes a las distintas ramas de la ciencia del derecho. Leyes buenas o justas aquellas que al ser aplicadas producen efectos buenos y las malas o injustas aquellas 16 . La interpretación. esto es. es solamente un medio al servicio de un fin. Este fin consiste en la existencia de la sociedad. alcanza su mayor expresión dentro del Derecho Civil. la interpretación de las normas positivas se ha alzado como un punto de suma importancia en lo que atañe a la determinación del campo de acción de las mismas.efectividad social sino que es un criterio que permite transmitir una información coherente y objetiva en el campo de los problemas prácticos técnicos.

las cuales. su enfoque se dirige al contenido jurídico y no a lo variables contenidos de ese continente. es decir que representa las normas y el ordenamiento jurídico.que al ser llevadas a la práctica producen efectos malos. Bentham calificaba esos efectos mediante su idea de "utilidad" lo bueno es lo que produce placer y lo malo causa dolor. a partir de las distinción entre Derecho Público y Derecho Privado se 17 . las cuales son tres ordenadas jerárquicamente: y y La costumbre. Geny puso de manifiesto que la ley no es tanto la expresión de un principio lógico. puso claramente de manifiesto que en contra de lo que convencionalmente se sostenía en Francia. la interpretación judicial del Código Civil había sido considerablemente creadora y. De los contenidos se ocupa otra perspectivas científica acerca del Derecho: la dogmática jurídica. se refiere a la regla o norma que regula y no al contenido regulado por la misma. sino más bien una expresión de voluntad. En otras palabras. Parece razonable que en la aplicación del Derecho se debe tratar de esclarecer cual fue el propósito del legislador. Lo bueno o justo es lo que tiende a aumentar la felicidad al mayor número de individuos. y La libre investigación científica. Método de Interpretación y Fuentes en Derecho Privado Positivo. en sus diversas ramificaciones. entonces hay que acudir a otras fuentes suplementarias. La obra que Francois Gény publicó en 1899. estaba muy lejos de constituir una deducción silogística de las normas y de los principios contenidos en aquel cuerpo legal. Cuando la ley no contiene norma para resolver el caso concreto planteado. si no en atención a su forma y estructura característica. tal como han sido desenvueltas por la jurisprudencia de los tribunales y la doctrina. La autoridad y la tradición. no en vista de las conductas reguladas por ellos. El objeto de estudio de dicha disciplina científica es el Derecho desde el ángulo formal.

Derecho mercantil. Entre los órdenes jurídicos de los varios pueblos y de las distintas épocas históricas. así como en las decisiones administrativas. Para la Teoría Pura del Derecho de Hans Kelsen. LA VALORACIÓN DENTRO DE LA NORMA JURÍDICA: Si penetramos en la interioridad de la norma jurídica. Derecho civil. disposición legal que describe una conducta y le atribuye consecuencias jurídicas: lo que constituye el principio de la responsabilidad civil extracontractual. está obligado a repararlo´. aunque hayan cambiado el modo de tratarlos y los intentos de solución.clasifica en Derecho Constitucional. divergen las normas de Derecho Sustantivo. con implicaciones jurídicas. hay un repertorio de problemas que son los mismos. La interpretación jurídica es un tema relevante para la aplicación del Derecho. observamos que ella está hecha de construcciones valiosas emitidas en forma de juicios: la norma jurídica es un objeto ideal que contiene significaciones. Se anticipa una conducta humana a la que se atribuyen efectos y consecuencias: la significación de la norma es un esquema anticipatorio de posibles relaciones entre personas. ha causado un daño a otro. son distintas las valoraciones que inspiraron a cada uno de los Ordenes Jurídicos Positivos. 18 . en las sentencias de los tribunales. LA ESTRUCTURA DE LA NORMA DE DERECHO. ya que la dinámica jurídica y la aplicación de las normas no pueden ser entendidas como el resultado de un proceso deductivo. a pesar de todas esas variantes y diferencias.185 del Código Civil: ³El que con intención. o por negligencia. lo mismo en la teoría que en la práctica. como mera "deducción-lógica" de lo establecido en las normas generales. Derecho penal. Un ejemplo lo hallamos en la norma del artículo 1. esas significaciones que expresan las normas jurídicas son esquemas de interpretación anticipatorios de situaciones en las cuales se establecen relaciones humanas reguladas por el Derecho. o por imprudencia. Derecho del trabajo etc. Derecho administrativo. difieren las reglas de procedimiento. hay múltiples e importantísimas diferencias. Sin embargo.

Por esa razón. Sin embargo. Veamos cómo: El enunciado lógico: ³Si es A ± es B´. propio de las ciencias naturales y que constituye el campo en el que reina el principio de identidad (lógica del ser). Kelsen. No obstante. pero situados paralelamente y al margen del Derecho positivo. porque el autor no abandona su argumento de que los conflictos que suscita la estimativa son insolubles en las proposiciones de un método científico ± racional. sin incluir la valoración como elemento esencial de su contenido. como expectativa de un resultado previamente concebido. El normativismo de Kelsen ha sido recogido y ampliado en la teoría egológica del Derecho. de Carlos Cossio. prescinde de toda apreciación que no esté dirigida hacia la determinación de la naturaleza lógico formal de la norma de Derecho. Kelsen ha admitido en estudios posteriores a su Teoría Pura del Derecho. cuyo conocimiento o aprehensión conceptual se logra mediante la lógica del deber ser. limitándose a establecer el procedimiento formal en la construcción del Derecho y a rechazar la existencia real de los valores jurídicos (que es materia de la filosofía) como objeto de conocimiento en la ciencia del Derecho. utiliza el método lógico ± formal tradicional pero fundado en la lógica que el autor denominó del ³deber ser´. se sustituye en la teoría normativista de Kelsen del siguiente modo: ³Si es A ± debe ser B´. El filósofo vienés permanece en lo que él mismo denominó un ³relativismo axiológico´.La Teoría Pura del Derecho formulada por Kelsen dentro del esquema kantiano plantea únicamente el carácter normativo de la ciencia jurídica. fórmula que pertenece a las ciencias del espíritu. más científico que filósofo. es decir. Para ello. la existencia de un sistema de valores que atañen a la ciencia jurídica. en la que también se atribuye a las normas jurídicas el carácter de significaciones y una función de conocimiento (cognocitiva). de ningún modo contempla la Teoría Pura del Derecho la estimativa como elemento objetivo de la ciencia jurídica. Tampoco dirige su observación hacia la teleología del Derecho. pone el foco de su investigación en la normatividad del Derecho y hace de la norma objeto de su estudio sistemático. en el sentido de que son puestas por un sujeto que conoce una situación para describir una 19 . la idea de servir a la justicia como finalidad propia del Derecho.

se da como característica de ellos la de ser valiosos. La norma jurídica mienta una actuación de la conducta humana. encontramos que ésta lleva en sí los mismos elementos. que corresponden a su vez a las caracterizaciones: formal (para la estructura lógica) y material (para el contenido empírico). Al crear la norma individualizada. pero añade a su contenido 20 . Dicho de otro modo. es el valor de igualdad en beneficio del equilibrio y orden social obtenido por la reparación del daño. positiva o negativamente. lleva en sí mismo el concepto de valor que ha de imprimirle a esa ley. cada vez que el juez aplica la ley pone un sentido personal que ya había sido anunciado en ella. En un aforismo se expresa esta idea: ³El juez ha de interpretar la ley de acuerdo con su ciencia y conciencia´. Ya hemos expuesto que cuando el legislador (la voluntad del Estado) expresa su intención en el texto positivo de la ley. y el juez o intérprete de la ley positiva es el portador material que da vigencia al contenido jurídico de orden o seguridad. en cuyo seguimiento haremos uso del esquema que Immanuel Kant ha propuesto en la elaboración de la experiencia natural. asentado de modo general en el texto como elemento valorativo. Llevado este esquema a la formulación de la experiencia jurídica. En la determinación de los objetos culturales donde hemos ubicado el Derecho como disciplina. Es decir. Examinemos el formato estructural de una norma para descubrir su contenido.determinada conducta humana: la de aquél que ocasiona el daño a otra persona y la consecuencia de su acto. pero lo hace con criterios valorativos: en el caso de la responsabilidad extracontractual que dimos como ejemplo. sino que hay en el fondo de esa conciencia legislativa un conjunto de datos que constituyen la valoración. el Derecho que de allí surge proviene del propio hecho de quien debe aplicar la ley. Desde el punto de vista de la tesis egológica de Cossio. El filósofo alemán dice que en ésta existen dos elementos: la estructura lógica y el contenido empírico. esa intención viva no está motivada por meros caprichos que el legislador de un momento y lugar determinados va a realizar. el intérprete enfoca una conducta humana a la que debe dar significación.

Tenemos de esa manera que la ley tiene una estructura formal. pues bien pudiera adquirirse a los treinta. ya que da juridicidad a un hecho que por sí mismo no la tiene. aunque pueda parecer injusta su imposición: la posesión como institución civil guarda mucho de injusticia.191 del Código Civil contempla la responsabilidad extracontractual de los dueños y principales por los hechos ilícitos de sus sirvientes y 21 . el elemento de la seguridad como valor comprendido en la norma legal que establece la capacidad jurídica para obrar. Tal es. La ley suple el hecho cierto y verificable de la madurez para actuar con capacidad jurídica. que se expresa en el juicio ³si es A.otro de que la experiencia natural adolece: la valoración. la seguridad jurídica reconoce fuerza obligatoria a muchas instituciones del Derecho que aparecen como antijurídicas. que se compone del elemento dogmático contingente. y tiene también un contenido material. La seguridad jurídica ha sido entendida en algunos casos como componente del concepto de Derecho. funcional. o la cosa juzgada cuando da inmutabilidad a una sentencia injusta. impuesto por igual a todos en la realidad social y sólo desvirtuado por motivos expresos y de excepción. Ante todas estas contingencias. lo mismo que la prescripción como pérdida o adquisición de un Derecho subjetivo. El ejemplo del Artículo 1. un Derecho seguro. por ejemplo. debe ser B´. junto a la justicia y la finalidad. para lograr el entendimiento social. la seguridad jurídica es la del Derecho positivo. Está por delante la estabilidad social y la resignada conformidad. para que prevalezca la seguridad jurídica. en procura del valor funcional de la seguridad. Sostenemos el criterio de que la seguridad pertenece a la estimativa y que está incluida en la justicia objetiva como fin del Derecho: servir a la justicia para estatuir la libertad como desarrollo de la personalidad. el dato de que la capacidad jurídica se adquiere a los dieciocho años. Vista de tal modo. un valor funcional. El ejemplo dado demuestra que la valoración es un elemento de la creación del Derecho: el dato de la capacidad moral e intelectual de la persona para obrar se establece por razón de seguridad jurídica. por un dato contingente que tiene sustento en la seguridad jurídica. por ejemplo. al transformar una situación fáctica en jurídica en condiciones determinadas por el Derecho positivo.

en razón de que. La mención de que los sirvientes o dependientes han de estar en ejercicio de sus funciones para hacer responsables de sus actos a los dueños y principales. pero con algún esfuerzo dentro de una relación humana: el dueño responde no por su propio acto libre y conscientemente elegido sino por el hecho de otra persona. lo que le da el tono y el carácter aceptable de lo jurídico. hace pensar en el recorrido mental y la participación valorativa que ha puesto el legislador en la elaboración de esa norma. éste tuvo que precaver las consecuencias de ella y mirar primero la 22 . ¿No tendrá el amo que reprocharse nada por haber puesto su confianza en hombres malos. Observemos. con estos datos: la presunción de culpa y la circunstancia de que debe estar el dependiente en ejercicio de sus funciones. el legislador ha seguido un criterio valorativo fundado en la igualdad jurídica de la justicia correctiva. Los autores Colín y Capitán (13) hacen un largo análisis sobre este tema. En este caso. porque crea un Derecho y la obligación correlativa con criterio estrictamente jurídico y estimativo. la verdadera fuente del daño que experimentan. que es la causa primera. remitiéndose a las razones que han dado los redactores del Código Civil francés:´La primera consiste en la presunta falta cometida en la elección de criado o encargado. al hacer la elección (ejercicio de la libertad). Se descubre aquí una razón de igualdad como parcela del plexo estimativo a que hicimos referencia. por otra parte. en función de reciprocidad. El daño se repara mediante la responsabilidad del patrono por el acto de su sirviente o empleado. ¿Cuál ha sido la intención del legislador cuando ha señalado una responsabilidad tan rigurosa? La doctrina ha dado diversas explicaciones de esta motivación que extiende tan ampliamente las cargas del patrono.dependientes. La segunda razón consiste en que el amo o el comitente se presume que han vigilado mal al criado o al encargado´. torpes o imprudentes?´ Ya decía Bertrad de Greuille en su informe al Tribunado para la redacción del Código Civil francés: ³No sería justo que los terceros siguiesen siendo víctimas de la confianza desconsiderada del amo. que no se permite al patrono probar que no ha podido impedir el daño. estableciéndose la presunción iuris et de íure de que existe la responsabilidad aquiliana.

en cuyo caso la responsabilidad se extendería a situaciones más amplias. en que un empleado cause un daño en momentos en que está a la disposición de su patrono pero no actuando en funciones de servicio. pero el que se ha expuesto da una idea de cómo ha dirigido el legislador su intención en el momento de elaborar las normas jurídicas. valoración jurídica que se convierte en su intención implícita: el orden y la seguridad con sentido jurídico como equilibrio propio de la justicia correctiva o conmutativa. 23 . Al hacer responsable al comitente por el acto del sirviente. y de qué manera ha insertado un sentido valorativo que no queda inmovilizado sino que adquirirá vigencia y actualidad cada vez que se interprete. ya que cumple con la justicia conmutativa o correctiva aristotélica. el legislador ha puesto una idea que tiene la razón vital de los datos valorativos. para igualar las ventajas y desventajas en las relaciones de intercambio humano. le impone una obligación que satisface el orden y la seguridad. como aquélla. El nuevo intérprete de la norma tendrá la potestad de dar su propio sentido al texto: ³en el ejercicio de las funciones en que lo han empleado´. b) Representaciones estimativas contingentes: el hecho de que los sirvientes estén en ejercicio de sus funciones. con fundamento en el Derecho positivo. En cuanto se refiere a ese elemento contingente: la circunstancia de que el dependiente debe estar en ejercicio de sus funciones para hacer responsable de sus actos al patrono. pues bien pudo haber dicho ³con ocasión del ejercicio de sus funciones´. tenemos que en la constitución de las normas comentadas han entrado los siguientes elementos: a) Estructura normativa pura. por ejemplo. Los ejemplos podrían multiplicarse. lo que constituye la vivencia del legislador. Si recapitulamos lo anterior.seguridad del prójimo. o para restaurar el equilibrio de los repartos de potencias e impotencias que propone Werner Goldschmidt en su obra ya citada.

la filosofía satisface la inquietud intelectual y. Esta última nos sugiere la idea de readaptar la importancia de la intención del legislador en la interpretación de la ley. subordinación. tal es su función vital. No olvidar que el pensamiento es conocer para bien actuar. Puede decirse que la vivencia legislativa se extingue como presencia en la ley. relación humana como fuente de la organización social. Derecho subjetivo y su correlativo deber de cumplimiento o aceptación. Una vez que la norma ha adquirido existencia autónoma. Al ser el sentido de valor la vivencia de alguien. la vivencia legislativa. que deben ser conocidos en el territorio de la vida práctica del Derecho y en cuya realización intervienen el legista y el intérprete. amplía el conocimiento del fenómeno jurídico: aclara nociones fundamentales tales como supuestos de hecho y consecuencia jurídica. pues todavía quedan a la vista los hechos del hombre y sus consecuencias. No obstante. La valoración existe desde entonces en el juez. ésta no puede permanecer estáticamente en la norma. debemos preguntarnos si esto basta para dar por concluida la labor y cerrar el expediente. al mismo tiempo.CONCLUSIÓN La ciencia jurídica presta claridad y suministra los métodos necesarios para realizar la justicia objetiva. pero dando a la interpretación su propio mérito. que debe tener como guía el rumbo creativo del legislador. No parece inútil que el propio legislador invite a considerar su intención cuando de aplicar una ley se trate. puesto que la función de esa intención no debe expresarse en aquella voluntad plena de sentido que dio origen a la norma. sino que ha de actualizarla en la vivencia del intérprete. 24 . y que hay un tránsito o evolución de la valoración del legislador hacia la valoración del juez. quien en cada oportunidad que juzga el caso concreto pone el sentido a la norma. es decir el sentido de valor que el legislador puso en ella permanece y es la guía que orientará al intérprete al momento de desentrañar el contenido de la ley y darle propio sentido con su ciencia y conciencia.

[On Line]. Disponible en: http://teodulolopezmelendez.com/2008/06/07/la-valoracion-juridica-comoelemento-fundamental-de-la-creacion-del-derecho/ NORMATIVISMO.org/wiki/Normativismo 25 .wikipedia.com/doc/54826364/NORMATIVISMO NORMATIVISMO.BIBLIOGRAFIA La-valoracion-juridica-como-elemento-fundamental-de-la-creacion-del-derecho. [On Line].scribd.wordpress. [On Line]. Disponible en: http://es. Disponible en: Linhttp://es.

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