NORMATIVISMO

INTRODUCCION El normativísmo es una teoría del Derecho desarrollada por Hans Kelsen, que pretende "desnudarse" de cualquier pensamiento

ideológico, y que establece un sistema jurídico basado en la Jerarquía de normas. Este normativísmo jurídico reduciría el Estado a un conjunto de relaciones jurídicas: el Estado y el derecho son idénticos. El Estado es contemplado en esta teoría como un orden coercitivo idéntico al "Derecho". El Estado no quedaría resumido un simple orden jurídico, es más que eso, no sólo el orden de derecho legítimo y soberano. Para obtener tales propósitos, Kelsen desarrolla un método jurídico estrictamente homológico, mediante el cual quiere eliminar toda influencia psicológica, sociológica y teológica en la construcción jurídica, y acotar la misión de la ciencia del derecho al estudio exclusivo de las formas normativas posibles y a las conexiones esenciales entre las mismas. Entre los aspectos más característicos de su pensamiento cabe destacar los siguientes: En primer lugar, el dato primario de la experiencia jurídica lo constituye la norma. La estructura de la norma jurídica consiste en una proposición hipotética. De ahí que, al implicar la norma jurídica un deber ser, el derecho pertenezca a la esfera del deber ser y no a la del ser. En segundo lugar, la norma jurídica es explicada no aisladamente, sino en el marco de un complejo unitario llamado ordenamiento jurídico que se funda en el hecho que todas las normas del conjunto se derivan de una única norma suprema o fundamental. En tercer lugar, Si bien la unidad del ordenamiento jurídico postula su exclusividad cabe la coexistencia de ordenamientos, que Kelsen explica, del mismo modo que con las distintas normas y la norma fundamental, mediante un orden jerárquico entre los ordenamientos, de modo que el inferior es autorizado por el superior hasta llegar al ordenamiento internacional. Para Kelsen el fundamento de la validez del derecho estatal debe ser buscado en el derecho internacional, por lo que la paz universal es pensable a través de un único ordenamiento jurídico mundial.

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LA INFLUENCIA DEL NORMATIVISMO EN EL SISTEMA JUDICIAL VENEZOLANO. La Real Academia Española define sistema como un conjunto de cosas que relacionadas entre sí ordenadamente contribuyen a determinado objeto, cuando hablamos de sistema normativo nos referimos al conjunto de leyes, principios, doctrinas u otros que conforman las diversas clasificaciones del derecho y cuyo objeto es regular la conducta humana. El derecho como ciencia a través del tiempo se ha nutrido de diversas corrientes, que no solo se han encargado de atribuirle importancia sino un gran contenido para regular hasta el más intrascendente detalle de la conducta humana en sociedad, permitiendo mantener un equilibrio en la convivencia, adecuándose a las formas de relacionarse los individuos de un territorio determinado. Para reglamentar la conducta del hombre el derecho se basa en normas en las que un supuesto de hecho genera una consecuencia jurídica para el sujeto, tal consecuencia es de carácter coercitivo (es decir está obligado a cumplirlo) Desde sus inicios, la teoría de las fuentes del derecho fue la teoría de las fuentes formales del mismo, formas lógico normativas obligatorias y predeterminadas que deben adquirir inevitablemente las reglas de conducta, para imponerse socialmente como expresión de la voluntad de la clase dominante y mediante el poder coactivo del Estado como instrumento de aquella. La expresión fuentes del Derecho es utilizada en diversos sentidos, unas veces se habla de fuente legitimadora del Derecho en el sentido de que el ordenamiento jurídico debe tener la justicia como principio inspiratorio, y basarse en las ideas universales derivadas del Derecho natural. En un sentido menos elevado, se habla también de fuentes de conocimiento del Derecho para referirse a los medios de los que se valen los juristas para conocer el Derecho positivo de una determinada comunidad, en un momento histórico también determinado. Sin embargo, los dos

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A la ley tomada en este sentido amplio se oponen: la costumbre (norma jurídica no estatutaria. se iniciará a mas tardar en el período de sesiones ordinarias siguientes al que se haya presentado. el Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo él ley en sentido amplio. y Fuentes Formales Indirectas (las costumbres. Por ejemplo: La Ley Orgánica del Trabajo. existen unos pasos que de forma resumida son: La iniciativa (Artículo 204 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela). la primera cuando el proyecto de ley es enviado a la Asamblea Nacional. la jurisprudencia. En Sentido Amplio se puede definir la Ley como toda norma jurídica de origen estatal. y la doctrina). así como también la normas reguladoras de los empresarios a los niños trabajadores. forma escrita y en cierto modo solemne". es ley en sentido restringido. Las fuentes Materiales son los procesos culturales. son el sentido MATERIAL y el sentido FORMAL. se realizan dos discusiones.sentidos más importantes en que se utiliza la expresión fuentes del Derecho. ‡La discusión. En sentido estricto. En nuestro país para realizar una ley. y consisten en ser todo proceso formal de elaboración de las normas jurídicas. reglamentos. Las fuentes Formales no son fuentes tan remotas. Esta a su vez se divide en: Fuentes Formales Directas (La ley). la ley es el mandato de carácter general emanado del órgano del Estado a quien corresponde la función legislativa mediante el proceso establecido en la Constitución". y la prescripción autonómica que procede de un poder no estatal). Son las fuentes más remotas de las normas del derecho. pero caben dentro de ella actos que no proceden del legislativo. aprobado en primera discusión el 3 . Ejemplo: Una de las leyes que surge por esta fuente es la Ley contra la violencia de la mujer y la familia. Ejemplo: la Constitución. sociales. religiosos que van a determinar el contenido de la norma.

la cual decidirá en un término de 15 días contados desde el recibo de la comunicación enviada por el Presidente o Presidenta de la República. solicitar a la Asamblea Nacional. leída la nueva versión del proyecto en la plenaria de la Asamblea Nacional. se designará una Comisión Mixta para realizar el estudio y presentar el informe.proyecto. sin poder formular nuevas observaciones. el Presidente o Presidenta de la República promulgará la ley dentro de los 10 días siguientes a aquel en que la haya recibido. en el caso de que el proyecto de ley esté vinculado con varias comisiones permanentes. o levante la sanción a toda la ley o parte de ella. resuelta la discrepancia la Presidencia declarará sancionada la ley. Si el tribunal negare la 4 . Luego es remitido el proyecto a una segunda discusión la cual se realizará artículo por artículo. que dentro de este lapso el Presidente o Presidenta podrá con acuerdo del Consejo de Ministros. es importante destacar. será remitido a la comisión directamente relacionada. luego el Presidente tendrá un lapso de 5 días siguientes al recibo de la ley para promulgarla. como lo establece el artículo 208 de la carta magna. si se aprueba el proyecto sin modificaciones automáticamente quedará sancionada la ley. La Asamblea Nacional tomará una decisión acerca del planteamiento del Presidente o Presidenta de la República y por mayoría absoluta de los Diputados y Diputadas presentes le remitirá la ley para la promulgación. si existen modificaciones se devolverá el proyecto a la comisión respectiva para que en un plazo no mayor de 15 días continuos. que se modifiquen algunas de las disposiciones de la ley. Es importante destacar que si el Presidente o Presidenta de la República considera que la ley o algunos de sus artículos son inconstitucionales podrá solicitar el pronunciamiento de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia. ‡ La promulgación. esta decidiere por mayoría de votos lo que fuere procedente respecto a los artículos en que hubiere discrepancia. ‡ La Sanción. en el caso contrario. siempre y cuando exista una exposición razonada. una vez sancionada la ley.

La pirámide siguiente grafica la idea de Kelsen y permite visualizar como la legislación venezolana se rige por el principio de jerarquía normativa: 5 .inconstitucionalidad. lo constituye la norma. que significa las vacaciones de la ley. Para la entrada en vigor de la ley coexisten dos sistemas. Jerarquía es el orden de los elementos de una serie según su valor. que impone la subordinación de las normas de grado inferior a las de rango superior. Hans Kelsen. ‡ La publicación. no pudiendo ser contradictorias entre sí. el dato primario de la experiencia jurídica. el Presidente o Presidenta de la República promulgará la ley dentro de los 5 días siguientes a la decisión del tribunal o al vencimiento de dicho lapso. la ley quedará promulgada totalmente al cumplirse este paso. El sistema normativo venezolano se fundamenta en el principio de jerarquía normativa. y cuya estructura consiste en una proposición hipotética. el instantáneo aquel cuando la ley entra en vigencia inmediatamente después de su publicación en la Gaceta Oficial de la República y el Vacatio legis. Estos dos sistemas están claramente expuestos en el artículo 1 del código civil. Así. es decir al publicarse con el correspondiente ³Cúmplase´ en la Gaceta Oficial de la República (Artículo 215 de la Carta Magna). o no decidiere en el lapso anteriormente expuesto. la Constitución prevalece sobre toda otra norma jurídica y estas se deben ajustar a ella. Mediante esta herramienta científica pretende eliminar toda influencia psicológica. Establece que la norma superior prevalece sobre la inferior. el cual textualmente indica: ³La ley es obligatoria desde su publicación en la Gaceta Oficial (instantánea). es decir el tiempo que hay entre su publicación en la Gaceta Oficial de la República hasta la fecha. llamado también el fundador de la teoría pura del derecho de acuerdo a la concepción piramidal del derecho pretendía dar un carácter de ciencia a la misma. o desde la fecha posterior que ella misma indique (vacatio legis)´. la cual ella misma indica que entrará en vigencia. otro de los aspectos a considerar de la obra de Kelsen es que para él. sociológica en la construcción jurídica.

75). La constitución fija los límites y define las relaciones entre los poderes del Estado (En Venezuela existen cinco poderes: poder legislativo. tienen jerarquía constitucional y prevalecen en el orden interno. siguiendo los antecedentes de la Constitución de Perú de 1. establecer) es la norma fundamental. solo pueden regular las materias señaladas en el texto Constitucional. y statuere. con. establecida o aceptada para regirlo. pactos y convenciones relativos a derechos humanos. una de las importantes innovaciones de la Constitución de 1. judicial. ciudadano y electoral los cuales en conjunto con sus ciudadanos.994 (art. 105). en la medida en que contengan normas sobre su goce y ejercicio más favorables a las establecidas por esta Constitución y las leyes de la República.La Constitución o carta magna (del latín cum. y son de aplicación inmediata y directa por los tribunales y demás órganos del Poder Público. de allí. La carta magna posee una parte dogmática donde se enuncian a los derechos y una parte orgánica que estructura el estado y establece las atribuciones. las que regulan la "División Política 6 . A la par de esta norma solo están los convenios en materia de derechos humanos los cuales son considerados tiene rango constitucional y son de aplicación inmediata por los tribunales. Así. ha sido el haberle otorgado ese rango constitucional a los tratados internacionales sobre derechos humanos. escrita o no. Estos antecedentes llevaron a la inclusión de una norma que quedó redactada así: ³Artículo 23: Los tratados. establecen las bases para su gobierno y para la organización de las instituciones en que tales poderes se asientan. suscritos y ratificados por Venezuela. Éstas son.999 en esta materia.979 (art. ejecutivo. entre otras. y la orientación de la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia sentada en la sentencia de declaratoria de nulidad de la Ley de Vagos y Maleantes del 14 de octubre de 1997. Este documento busca garantizar al pueblo sus derechos y libertades.´ Después de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela las leyes de mayor jerarquía son las orgánicas las cuales de acuerdo a lo establecido en el artículo 203 de la CRBV. que La Constitución consagra cinco tipos de leyes orgánicas: a) leyes orgánicas por definición constitucional. las que así sean previstas en la Carta Magna. la Constitución Argentina de 1. de un Estado soberano. es decir.

b) leyes que se dicten para organizar los poderes públicos. "Poder Ciudadano" y el "Poder Electoral". es decir. Ley sobre el Hurto y Robo de Vehículos Automotores (Ley Especial). c) leyes que se dicten para desarrollar los derechos constitucionales. lo que supone la consagración del principio de la primacía de la ley especial sobre la general. En el caso de que por el tema a considerar las leyes orgánica no traten de manera puntual la situación se emplearan las leyes especiales creadas para regular situaciones particulares. mayoría absoluta o calificada. En relación con las leyes especiales. Es la norma de rango legal que constituye. Las leyes Especiales rigen con preferencia. y e) leyes orgánicas por investidura parlamentaria. d) leyes que sirvan de marco normativo para posteriores leyes ordinarias o especiales. Se oponen o distinguen de la ley ordinaria a nivel de competencias. generalmente. es decir. van dirigidas a resolver un hecho individual o particular. Una Ley Orgánica es aquella que se requiere constitucionalmente para regular ciertas materias. el artículo 14 del Código Civil establece que "las disposiciones contenidas en los códigos y leyes nacionales especiales se aplicarán con preferencia a las de este Código en las materias que constituyan su especialidad". "Fuerzas Armadas". tras la Constitución y las leyes orgánicas u otras equivalentes (que suelen poseer requisitos extraordinarios para 7 . en el campo de su especialidad. el último escalón en la jerarquía jurídica de las leyes de un Estado. Las leyes ordinarias son las que dicte el legislador y no sean revestidas de la forma orgánica. Por ejemplo: Código Penal (Ley Ordinaria). Constituyen un conjunto de normas que específicamente van dirigidas a un determinado sujeto y a ocasiones específicas. "Régimen Municipal". Habitualmente para la aprobación de leyes orgánicas son necesarios requisitos extraordinarios como por ejemplo.Territorial". llamadas de este modo porque su carácter lo adquieren por votación y aprobación de las dos terceras partes de la Asamblea Nacional. "Ordenación del Territorio". sobre las leyes Ordinarias. son creadas para regular a un sector exclusivo de la sociedad. "Tribunal Supremo de Justicia".

definidos como actos de carácter general. ciencia y tecnología. cuya fuerza normativa procede de la norma fundamental. Los ámbitos en el que el presidente tiene atribuciones son los siguiente: financiero.su aprobación y versan sobre materias especiales). emanados del poder ejecutivo. infraestructura . de conformidad con el tercer aparte del artículo 203 y el numeral 8 del artículo 236 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela. propósitos y marco de las materias que se delegan en la Ley. Se puede decir. este en Consejo de Ministros puede dictar decretos con fuerza de Ley. de acuerdo con las directrices. El poder recibido por una Asamblea Legislativa emana generalmente de una Constitución. Esto. esto es. hasta llegar al principio de validez final. el ordenamiento jurídico se estructura de forma jerárquica: la norma inferior extrae validez de la superior. Legal conformado por: ‡ Los Reglamentos. que son los Actos sancionados por las Cámaras como cuerpos colegisladores. La Ley Ordinaria es la ley común o civil en cuanto no es ni privilegiada en relación con una persona ni para un Estado. La asamblea concederá al presidente un plazo para que emita los decretos que considere. Pese a las leyes mencionadas anteriormente si el presidente de la republica considera que existen materias puntuales que legislar solicita a la asamblea nacional autorización para dictar decretos con fuerza de ley en las materias que se delegan. económico ± social. que regulan las relaciones de éste con la población.transporte y servicios. que lo constituye la norma fundamental. En la pirámide luego de nivel legal le sucede el nivel sub. han de regir a 8 . seguridad ciudadana y jurídica. De este modo. organización y funcionamiento del Estado. Cada ley puede derivarse de otra que otorga validez a aquélla. la cual se basa en la concepción de cada ley como una norma. es decir. como un µdeber ser¶. de mismo rango jerárquico y distintas a nivel competencial. basado en la Teoría de Kelsen. Ocupan el tercer escaño en importancia dentro de la construcción piramidal del Derecho.

9 . el cual. la necesaria sumisión de todas las actuaciones de los órganos del Estado al ordenamiento jurídico preestablecido. lo que implica ante todo. pueden considerarse como todas las declaraciones emanadas de los órganos del estado. y le impone siempre a los órganos que la integran la obligación de actuar con arreglo a lo establecido en la Ley y en las otras normas jurídicas que regulan su actividad. ‡ Los Actos Administrativos que en un sentido amplio. es decir. toda declaración de carácter general o particular emitida de acuerdo con las formalidades y requisitos establecidos en la ley. En un sentido orgánico. productoras de efectos jurídicos. por los órganos de la administración pública. sino por el conjunto de reglamentos y normas dictadas por las autoridades competentes. la Constitución de 1999 formalmente declaró al Estado venezolano como un Estado de derecho (además de democrático y social y de justicia) (artículo 2 Constitución de la República Bolivariana de Venezuela). actuando en ejercicio de la función administrativa. ya reglamentando las obligaciones a que deben someterse en función del beneficio. compuesto no solo por la Constitución y las leyes. como la ley no entra a regular los aspectos más detallados. Y ‡ Los Principios Generales del Derecho Principio de legalidad: Siguiendo la configuración que había establecido la Constitución de 1961.los particulares. generales o individuales. las declaraciones de voluntad. entendemos por actos administrativos. se entiende por acto administrativo. Esta clase de reglamentos sólo puede dictarlos el Ejecutivo cuando se trata de ejecutar la ley. ello se hace por medio del reglamento. Según el Artículo 7 de la Ley Orgánica de Procedimientos Administrativos. de juicio o de conocimiento. en relación con los órganos de la Administración Pública adquiere importancia fundamental para el derecho administrativo. De ello deriva el principio de la legalidad. emanadas por los órganos de administración y que tengan por objeto producir efectos de derecho. ya sea creando derechos para éstos.

pero establece una obligación y un límite dentro del cual puede actuar el órgano. al precisar los principios que en particular rigen la Administración Pública. Principio de Competencia: Se encuentra definido en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela cuando dice: ³La Constitución y la ley definen las atribuciones de los órganos que ejercen el Poder Público. los cuales están establecidos en el artículo 49 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela de la siguiente manera: Artículo 49: El debido proceso se aplicará a todas las actuaciones judiciales y administrativas. o en otras palabras. a las cuales debe sujetarse las actividades que realicen´. el artículo 137 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela recoge la clásica fórmula de nuestro constitucionalismo. a las cuales deben sujetarse las actividades que realicen´. cuya aplicación trae como consecuencia el ejercicio de otros derechos y principios fundamentales. entre otros. en consecuencia: 10 . tales como el derecho a la defensa y el principio de la presunción de inocencia. celeridad. se rige por los principios de imparcialidad. Concede una facultad. al establecer que ³la Constitución y las leyes definen las atribuciones de los órganos que ejercen el Poder Público. economía procesal. de poderes y de atribuciones que le han sido legalmente asignadas para actuar en sus relaciones con los otros órganos del Estado y con los particulares. Se entiende como la aptitud legal de los órganos del Estado.En tal sentido. como el conjunto de facultades. objetividad. y el artículo 141 ejusdem. respetando en todo momento el debido proceso. establece que sus órganos deben actuar ³con sometimiento pleno a la ley y al derecho´. Principios del Procedimiento de la Potestad de Investigación: La Potestad Investigativa establecida en la Ley Orgánica de la Contraloría General de la República y del Sistema Nacional de Control Fiscal.

o pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad. ni podrá ser procesada por tribunales de excepción o por comisiones creadas para tal efecto. con las excepciones establecidas en esta Constitución y la ley. Ninguna persona podrá ser sometida a juicio por los mismos hechos en virtud de los cuales hubiese sido juzgada anteriormente. tiene derecho a un intérprete. independiente e imparcial establecido con anterioridad. Ninguna persona podrá ser obligada a confesarse culpable o declarar contra sí misma. Serán nulas las pruebas obtenidas mediante violación del debido proceso. su cónyuge. con las debidas garantías y dentro del plazo razonable determinado legalmente. La confesión solamente será válida si fuere hecha sin coacción de ninguna naturaleza. Toda persona tiene derecho a ser notificada de los cargos por los cuales se le investiga. faltas o infracciones en leyes preexistentes. de acceder a las pruebas y de disponer del tiempo y de los medios adecuados para ejercer su defensa.La defensa y la asistencia jurídica son derechos inviolables en todo estado y grado de la investigación y del proceso. o especiales. Toda persona podrá solicitar del Estado el restablecimiento o reparación de la situación jurídica lesionada por error judicial. retardo u omisión injustificados. Queda 11 . Toda persona se presume inocente mientras no se pruebe lo contrario. Ninguna persona podrá ser sancionada por actos u omisiones que no fueren previstos como delitos. Ninguna persona podrá ser sometida a juicio sin conocer la identidad de quien la juzga. concubino o concubina. Toda persona tiene derecho a ser juzgada por sus jueces naturales en las jurisdicciones ordinarias. por un tribunal competente. Toda persona declarada culpable tiene derecho a recurrir del fallo. con las garantías establecidas en esta Constitución y en la ley. Quien no hable castellano o no pueda comunicarse de manera verbal. Toda persona tiene derecho a ser oída en cualquier clase de proceso.

a una regla menos extensa. y el derecho del Estado de actuar contra éstos o éstas. Conocer las normas que forman parte de un ordenamiento puede ser complicado. se destaca que dicha regla es la que mejor responde a la voluntad del legislador.´ Principio de Sucesión Cronológica: Conocido como principio de Cronología o Temporalidad. pues de otro modo no tendría sentido su promulgación. Y. tal dificultad proviene fundamentalmente del carácter dinámico del derecho al estar éste en continua transformación por la incorporación de nuevos enunciados normativos y la supresión de otros. significa la anulación de una norma jurídica por otra norma jurídica. al contenido de la norma. una general y otra especial. que afecta a todo un género. Según este criterio un eventual conflicto entre dos enunciados normativos de igual extensión e idéntico rango jerárquico desaparecería por la aplicación del criterio posterior en el tiempo. porque si el mismo legislador dicta dos normas. La derogación siguiendo a Kelsen. De una parte se considera que la norma especial prevalece sobre la general. es porque el legislador quiso dar preferente aplicación a la Ley especial. de otra.a salvo el derecho del o de la particular de exigir la responsabilidad personal del magistrado o de la magistrada. el cual supone que toda norma posterior de igual rango deroga a la anterior. Bobbio hace referencia a la materia regulada. y un mismo supuesto de la vida real cae hipotéticamente entre ambas. que afecta exclusivamente a una especie de dicho género. del juez o de la jueza. 12 . porque la norma específica es más apta para regular lo específico. y supone el tránsito de una regla más amplia. Principio de Especialidad Normativa: Este principio como destaca N.

en cuanto que el Derecho tiene carácter normativo y la norma tiende a concretar. Si. otros como realidad de la estructura del derecho. que constituye la médula del Derecho. Son muchas y muy diferentes las doctrinas jurídicas que se han autocalificado como realistas. ya que unos la interpretan como realidad esencial. parcialmente. El problema surge a la hora de discernir a que realidad nos referimos.EL REALISMO JURIDICO COMO ALTERNATIVA AL NORMATIVISMO Realismo jurídico como alternativa al normativísmo CONCEPTO: El Realismo jurídico es una expresión suficientemente ambigua como para haber caracterizado al menos tres actitudes teóricas diferentes. Obviamente estas preferencias de Tarello responden a su propia orientación teórica-jurídica.. tradicionalmente. Incluso se detecta ese uso de la expresión realismo jurídico en referencia a sus actitudes teóricas a autores del iusnaturalismo. Pues bien la expresión realismo jurídico es usada generalmente con un valor emotivo para distinguir a las doctrinas que se aproximan en mayor medida a la realidad.. pero se van a ver favorecidas por ella. aunque sólo considera adecuadas las que son asumidas por el realismo jurídico americano y por el realismo jurídico escandinavo. Tanto en las filas del antiformalismo jurídico como en las del formalismo jurídico han existido autores que afirman que sus doctrinas están abrigadas bajo el manto del realismo jurídico. cuando este se presente como alternativa al positivismo jurídico. que cristaliza en la teoría general del Derecho. Históricamente el normativísmo. Giovanni Tarello identifica hasta 15 acepciones diferentes de la expresión realismo jurídico en la literatura jurídica. lo justo. se observa una relación entre Derecho y norma. Resulta paradójico que podamos incluir a estas doctrinas en el realismo jurídico. el positivismo jurídico. Existe también un uso extendido de la expresión realismo jurídico que lo conecta a las tesis del iusnaturalismo ontológico. Estas hicieron su aparición en un momento anterior a la crisis del positivismo jurídico. Es el estilo propio de la ciencia jurídica del siglo XIX. al eliminar la base iusnaturalista de esta 13 .

conforme a las reglas de la lógica formal. Los primeros son explicativos. Características Realismo jurídico La primera acepción alude al realismo jurídico.). Consecuentemente. tal Ciencia del Derecho. «De que algo sea no puede derivarse que deba ser. Kelsen. la forma de una pirámide. un conjunto de normas. ontológicamente. a diferencia de la dogmática jurídica. Tal principio es objeto de intuición inmediata. el de proposición normativa (normativísmo metodológico). v. como los principios éticos o metafísicos trascendentes. 2 ed. ni de que algo deba ser puede concluirse que sea realmente» (Hans Kelsen. La ciencia jurídica estudia el conjunto de normas efectivamente aplicadas en una sociedad determinada. 5). mientras que los segundos reflejan el contenido de un deber ser a partir de normas positivas. cuya formulación más plena se halla en la teoría pura del derecho de H. Su fundamento filosófico se halla en la perfecta disparidad entre ser y deber ser. el derecho con las normas positivas (normativísmo ontológico). Existen tres sub- 14 . identifica. Para lograrlo. no se ocupa de los contenidos. el normativísmo se propone construir una Ciencia del Derecho consecuente con el concepto positivista de ciencia. Al ser el Derecho. para lo cual ha de eliminar de su objeto de consideración tanto los hechos sociológicos en que pueda plasmar el derecho. que no admite demostración ulterior. el normativísmo se constituye en formalismo en sentido estricto. posibilidad y límites de la proposición jurídica (normativísmo gnoseológico. sino de la estructura lógica de las normas: sentido. en cuya cúspide se encuentra el concepto fundamental. Sobre esa base. competencia de la Ciencia del Derecho es dar con el sentido de tales normas. tal como fuera iniciado ya en el siglo XIX por la llamada jurisprudencia de conceptos: el sistema de conceptos jurídicos adopta. como categorías mentales irreductibles. en cuanto tal teoría del Derecho se configura más bien como método de la misma que en teoría propiamente dicha.concepción. Viena 1960. parte de la distinción entre juicios de ser y juicios de deber ser. Por ello. describen hechos. sin más. Reine Rechtslehre.

Debemos separar los temas de estudio del Derecho. La ciencia jurídica pura estudia el Derecho en términos de validez. Por eso.conjuntos teóricos de este positivismo: el positivismo historicista. Al tercer sub-conjunto le interesa la actividad judicial de resolución de controversias concretas porque la jurisprudencia es la fuente principal del Derecho. El acto o el proceso de creación de normas jurídicas y la norma convencional creada son las categorías determinantes para configurar el conjunto normativo formalmente válido. De acuerdo a la teoría jurídica positivista el científico define al Derecho como el conjunto normativo formalmente válido. El segundo estudia científicamente al Derecho teniendo en cuenta su fácticidad de los hechos. tanto la costumbre como la jurisprudencia son fuentes analizadas teórica y prácticamente. Importa también el estudio de la validez jurídica: teoría general del Derecho y el estudio axiológico del Derecho (filosofía del Derecho). El primero estudia al Derecho como hecho social y considera a la costumbre jurídica como el hecho social efectivamente relevante. consideramos que la neutralidad axiológica no es la condición necesaria y suficiente para analizar al Derecho en términos de su 15 . estaremos no sólo confundiendo temas diferentes sino que estaremos confundiendo las categorías teóricas de fuentes de conocimiento o de producción y fuentes de calificación o de validez del Derecho: validez jurídica y vigencia jurídica son criterios jurídicamente relevantes en determinados campos cognoscitivos. La efectividad de la aplicabilidad normativa es una parte del estudio de la ciencia jurídica pero no es la única. Debemos tener presente que estos tres subconjuntos resaltan el criterio de la efectividad jurídica en relación a algunas fuentes del Derecho. Si el Derecho es un hecho social estamos en el campo de los niveles naturales. Esta posición positivista reduce los temas de la validez jurídica y de la axiología jurídica en términos de efectividad jurídica. La neutralidad axiológica es la condición necesaria y suficiente para analizar al Derecho en términos de su eficacia social. Igualmente. Si las fuentes del Derecho principales son la costumbre y la jurisprudencia de acuerdo a la posición que se siga. el positivismo sociológico o el sociologísmo jurídico y el positivismo judicial.

no debe perderse de vista que la interpretación es un proceso que ha de llevarse a efecto en el marco de la existencia de normas de la más variada especie. Este fin consiste en la existencia de la sociedad. han situado al estudio de la materia que nos ocupa. La interpretación.efectividad social sino que es un criterio que permite transmitir una información coherente y objetiva en el campo de los problemas prácticos técnicos.1832) creador del moderno sistema UTILITARIS en la ETICA Y EN EL DERECHO (obra: "Los Principios de la Moral y de la Legislación"). Leyes buenas o justas aquellas que al ser aplicadas producen efectos buenos y las malas o injustas aquellas 16 . es solamente un medio al servicio de un fin. En su pensamiento figura su propósito de juzgar las leyes desde el punto de vista de los "efectos reales» que ellas producen. dentro de la esfera del derecho civil. La existencia de normas expresas dentro del código del ramo. El Derecho no es un fin en sí mismo. Jeremías BENTHAM (1748 . casi de manera privativa. es en dicha rama donde tradicionalmente se suele analizar en mayor detalle la metodología del referido proceso. Sólo interpretando adecuadamente se puede alcanzar el verdadero sentido y alcance pretendido por el legislador al establecer una determinada regla de conducta. Análisis crítico del papel del de la intención en la interpretación jurídica A través del tiempo y en lo que al derecho respecta. pertenecientes a las distintas ramas de la ciencia del derecho. Sin embargo. la interpretación de las normas positivas se ha alzado como un punto de suma importancia en lo que atañe a la determinación del campo de acción de las mismas. esto es. entre nosotros. a un motivo práctico". En su obra El Fin en el Derecho. que no hay norma jurídica que no deba su origen a un fin. a un propósito. alcanza su mayor expresión dentro del Derecho Civil. El criterio o medida que sirve para juzgar el Derecho no es un criterio absoluto de verdad dice Iheringsino que es un criterio relativo de finalidad. Ihering afirma rotundamente que "el fin es el creador de todo Derecho.

Lo bueno o justo es lo que tiende a aumentar la felicidad al mayor número de individuos. la interpretación judicial del Código Civil había sido considerablemente creadora y. no en vista de las conductas reguladas por ellos. si no en atención a su forma y estructura característica. en sus diversas ramificaciones. De los contenidos se ocupa otra perspectivas científica acerca del Derecho: la dogmática jurídica. El objeto de estudio de dicha disciplina científica es el Derecho desde el ángulo formal. es decir que representa las normas y el ordenamiento jurídico. a partir de las distinción entre Derecho Público y Derecho Privado se 17 . su enfoque se dirige al contenido jurídico y no a lo variables contenidos de ese continente.que al ser llevadas a la práctica producen efectos malos. puso claramente de manifiesto que en contra de lo que convencionalmente se sostenía en Francia. Cuando la ley no contiene norma para resolver el caso concreto planteado. Geny puso de manifiesto que la ley no es tanto la expresión de un principio lógico. En otras palabras. las cuales son tres ordenadas jerárquicamente: y y La costumbre. entonces hay que acudir a otras fuentes suplementarias. se refiere a la regla o norma que regula y no al contenido regulado por la misma. sino más bien una expresión de voluntad. La autoridad y la tradición. tal como han sido desenvueltas por la jurisprudencia de los tribunales y la doctrina. las cuales. y La libre investigación científica. Parece razonable que en la aplicación del Derecho se debe tratar de esclarecer cual fue el propósito del legislador. Método de Interpretación y Fuentes en Derecho Privado Positivo. Bentham calificaba esos efectos mediante su idea de "utilidad" lo bueno es lo que produce placer y lo malo causa dolor. estaba muy lejos de constituir una deducción silogística de las normas y de los principios contenidos en aquel cuerpo legal. La obra que Francois Gény publicó en 1899.

Se anticipa una conducta humana a la que se atribuyen efectos y consecuencias: la significación de la norma es un esquema anticipatorio de posibles relaciones entre personas. está obligado a repararlo´. en las sentencias de los tribunales. Derecho del trabajo etc. Sin embargo. difieren las reglas de procedimiento. hay múltiples e importantísimas diferencias. Un ejemplo lo hallamos en la norma del artículo 1. observamos que ella está hecha de construcciones valiosas emitidas en forma de juicios: la norma jurídica es un objeto ideal que contiene significaciones. divergen las normas de Derecho Sustantivo.clasifica en Derecho Constitucional. o por imprudencia. LA VALORACIÓN DENTRO DE LA NORMA JURÍDICA: Si penetramos en la interioridad de la norma jurídica. Derecho civil. ya que la dinámica jurídica y la aplicación de las normas no pueden ser entendidas como el resultado de un proceso deductivo. como mera "deducción-lógica" de lo establecido en las normas generales. Derecho mercantil. hay un repertorio de problemas que son los mismos. Derecho administrativo. 18 . disposición legal que describe una conducta y le atribuye consecuencias jurídicas: lo que constituye el principio de la responsabilidad civil extracontractual. así como en las decisiones administrativas.185 del Código Civil: ³El que con intención. Entre los órdenes jurídicos de los varios pueblos y de las distintas épocas históricas. La interpretación jurídica es un tema relevante para la aplicación del Derecho. son distintas las valoraciones que inspiraron a cada uno de los Ordenes Jurídicos Positivos. ha causado un daño a otro. con implicaciones jurídicas. lo mismo en la teoría que en la práctica. o por negligencia. aunque hayan cambiado el modo de tratarlos y los intentos de solución. esas significaciones que expresan las normas jurídicas son esquemas de interpretación anticipatorios de situaciones en las cuales se establecen relaciones humanas reguladas por el Derecho. a pesar de todas esas variantes y diferencias. Derecho penal. LA ESTRUCTURA DE LA NORMA DE DERECHO. Para la Teoría Pura del Derecho de Hans Kelsen.

Kelsen. Kelsen ha admitido en estudios posteriores a su Teoría Pura del Derecho. El normativismo de Kelsen ha sido recogido y ampliado en la teoría egológica del Derecho. prescinde de toda apreciación que no esté dirigida hacia la determinación de la naturaleza lógico formal de la norma de Derecho. limitándose a establecer el procedimiento formal en la construcción del Derecho y a rechazar la existencia real de los valores jurídicos (que es materia de la filosofía) como objeto de conocimiento en la ciencia del Derecho. es decir. como expectativa de un resultado previamente concebido. cuyo conocimiento o aprehensión conceptual se logra mediante la lógica del deber ser. utiliza el método lógico ± formal tradicional pero fundado en la lógica que el autor denominó del ³deber ser´. de Carlos Cossio. porque el autor no abandona su argumento de que los conflictos que suscita la estimativa son insolubles en las proposiciones de un método científico ± racional. propio de las ciencias naturales y que constituye el campo en el que reina el principio de identidad (lógica del ser). Por esa razón. Tampoco dirige su observación hacia la teleología del Derecho. la existencia de un sistema de valores que atañen a la ciencia jurídica. Sin embargo. más científico que filósofo. No obstante. de ningún modo contempla la Teoría Pura del Derecho la estimativa como elemento objetivo de la ciencia jurídica. pero situados paralelamente y al margen del Derecho positivo. en la que también se atribuye a las normas jurídicas el carácter de significaciones y una función de conocimiento (cognocitiva). se sustituye en la teoría normativista de Kelsen del siguiente modo: ³Si es A ± debe ser B´. Veamos cómo: El enunciado lógico: ³Si es A ± es B´. sin incluir la valoración como elemento esencial de su contenido. en el sentido de que son puestas por un sujeto que conoce una situación para describir una 19 .La Teoría Pura del Derecho formulada por Kelsen dentro del esquema kantiano plantea únicamente el carácter normativo de la ciencia jurídica. pone el foco de su investigación en la normatividad del Derecho y hace de la norma objeto de su estudio sistemático. Para ello. la idea de servir a la justicia como finalidad propia del Derecho. fórmula que pertenece a las ciencias del espíritu. El filósofo vienés permanece en lo que él mismo denominó un ³relativismo axiológico´.

Desde el punto de vista de la tesis egológica de Cossio. esa intención viva no está motivada por meros caprichos que el legislador de un momento y lugar determinados va a realizar. Llevado este esquema a la formulación de la experiencia jurídica. lleva en sí mismo el concepto de valor que ha de imprimirle a esa ley. que corresponden a su vez a las caracterizaciones: formal (para la estructura lógica) y material (para el contenido empírico). cada vez que el juez aplica la ley pone un sentido personal que ya había sido anunciado en ella. asentado de modo general en el texto como elemento valorativo. positiva o negativamente. pero lo hace con criterios valorativos: en el caso de la responsabilidad extracontractual que dimos como ejemplo. Es decir. Ya hemos expuesto que cuando el legislador (la voluntad del Estado) expresa su intención en el texto positivo de la ley. Al crear la norma individualizada. encontramos que ésta lleva en sí los mismos elementos. Dicho de otro modo. El filósofo alemán dice que en ésta existen dos elementos: la estructura lógica y el contenido empírico. se da como característica de ellos la de ser valiosos. En la determinación de los objetos culturales donde hemos ubicado el Derecho como disciplina. es el valor de igualdad en beneficio del equilibrio y orden social obtenido por la reparación del daño.determinada conducta humana: la de aquél que ocasiona el daño a otra persona y la consecuencia de su acto. y el juez o intérprete de la ley positiva es el portador material que da vigencia al contenido jurídico de orden o seguridad. En un aforismo se expresa esta idea: ³El juez ha de interpretar la ley de acuerdo con su ciencia y conciencia´. La norma jurídica mienta una actuación de la conducta humana. sino que hay en el fondo de esa conciencia legislativa un conjunto de datos que constituyen la valoración. el Derecho que de allí surge proviene del propio hecho de quien debe aplicar la ley. Examinemos el formato estructural de una norma para descubrir su contenido. en cuyo seguimiento haremos uso del esquema que Immanuel Kant ha propuesto en la elaboración de la experiencia natural. el intérprete enfoca una conducta humana a la que debe dar significación. pero añade a su contenido 20 .

al transformar una situación fáctica en jurídica en condiciones determinadas por el Derecho positivo. Está por delante la estabilidad social y la resignada conformidad. el dato de que la capacidad jurídica se adquiere a los dieciocho años. en procura del valor funcional de la seguridad. pues bien pudiera adquirirse a los treinta. El ejemplo del Artículo 1. por ejemplo. la seguridad jurídica reconoce fuerza obligatoria a muchas instituciones del Derecho que aparecen como antijurídicas. debe ser B´. y tiene también un contenido material. lo mismo que la prescripción como pérdida o adquisición de un Derecho subjetivo. La ley suple el hecho cierto y verificable de la madurez para actuar con capacidad jurídica. por ejemplo. la seguridad jurídica es la del Derecho positivo. junto a la justicia y la finalidad. para que prevalezca la seguridad jurídica. Tenemos de esa manera que la ley tiene una estructura formal. que se expresa en el juicio ³si es A. o la cosa juzgada cuando da inmutabilidad a una sentencia injusta. para lograr el entendimiento social. impuesto por igual a todos en la realidad social y sólo desvirtuado por motivos expresos y de excepción. que se compone del elemento dogmático contingente. un valor funcional. el elemento de la seguridad como valor comprendido en la norma legal que establece la capacidad jurídica para obrar. un Derecho seguro. ya que da juridicidad a un hecho que por sí mismo no la tiene. La seguridad jurídica ha sido entendida en algunos casos como componente del concepto de Derecho. aunque pueda parecer injusta su imposición: la posesión como institución civil guarda mucho de injusticia. Tal es. funcional.otro de que la experiencia natural adolece: la valoración. por un dato contingente que tiene sustento en la seguridad jurídica. Vista de tal modo. Ante todas estas contingencias.191 del Código Civil contempla la responsabilidad extracontractual de los dueños y principales por los hechos ilícitos de sus sirvientes y 21 . El ejemplo dado demuestra que la valoración es un elemento de la creación del Derecho: el dato de la capacidad moral e intelectual de la persona para obrar se establece por razón de seguridad jurídica. Sostenemos el criterio de que la seguridad pertenece a la estimativa y que está incluida en la justicia objetiva como fin del Derecho: servir a la justicia para estatuir la libertad como desarrollo de la personalidad.

El daño se repara mediante la responsabilidad del patrono por el acto de su sirviente o empleado. con estos datos: la presunción de culpa y la circunstancia de que debe estar el dependiente en ejercicio de sus funciones. pero con algún esfuerzo dentro de una relación humana: el dueño responde no por su propio acto libre y conscientemente elegido sino por el hecho de otra persona. por otra parte. que es la causa primera. ¿No tendrá el amo que reprocharse nada por haber puesto su confianza en hombres malos. porque crea un Derecho y la obligación correlativa con criterio estrictamente jurídico y estimativo. La mención de que los sirvientes o dependientes han de estar en ejercicio de sus funciones para hacer responsables de sus actos a los dueños y principales. Observemos. la verdadera fuente del daño que experimentan. en función de reciprocidad. estableciéndose la presunción iuris et de íure de que existe la responsabilidad aquiliana. éste tuvo que precaver las consecuencias de ella y mirar primero la 22 . En este caso. torpes o imprudentes?´ Ya decía Bertrad de Greuille en su informe al Tribunado para la redacción del Código Civil francés: ³No sería justo que los terceros siguiesen siendo víctimas de la confianza desconsiderada del amo. que no se permite al patrono probar que no ha podido impedir el daño. el legislador ha seguido un criterio valorativo fundado en la igualdad jurídica de la justicia correctiva. Se descubre aquí una razón de igualdad como parcela del plexo estimativo a que hicimos referencia. en razón de que. lo que le da el tono y el carácter aceptable de lo jurídico. al hacer la elección (ejercicio de la libertad). ¿Cuál ha sido la intención del legislador cuando ha señalado una responsabilidad tan rigurosa? La doctrina ha dado diversas explicaciones de esta motivación que extiende tan ampliamente las cargas del patrono. La segunda razón consiste en que el amo o el comitente se presume que han vigilado mal al criado o al encargado´. hace pensar en el recorrido mental y la participación valorativa que ha puesto el legislador en la elaboración de esa norma. Los autores Colín y Capitán (13) hacen un largo análisis sobre este tema. remitiéndose a las razones que han dado los redactores del Código Civil francés:´La primera consiste en la presunta falta cometida en la elección de criado o encargado.dependientes.

ya que cumple con la justicia conmutativa o correctiva aristotélica. Los ejemplos podrían multiplicarse. 23 . tenemos que en la constitución de las normas comentadas han entrado los siguientes elementos: a) Estructura normativa pura. En cuanto se refiere a ese elemento contingente: la circunstancia de que el dependiente debe estar en ejercicio de sus funciones para hacer responsable de sus actos al patrono. b) Representaciones estimativas contingentes: el hecho de que los sirvientes estén en ejercicio de sus funciones. valoración jurídica que se convierte en su intención implícita: el orden y la seguridad con sentido jurídico como equilibrio propio de la justicia correctiva o conmutativa. o para restaurar el equilibrio de los repartos de potencias e impotencias que propone Werner Goldschmidt en su obra ya citada. el legislador ha puesto una idea que tiene la razón vital de los datos valorativos. Al hacer responsable al comitente por el acto del sirviente. en que un empleado cause un daño en momentos en que está a la disposición de su patrono pero no actuando en funciones de servicio. El nuevo intérprete de la norma tendrá la potestad de dar su propio sentido al texto: ³en el ejercicio de las funciones en que lo han empleado´.seguridad del prójimo. en cuyo caso la responsabilidad se extendería a situaciones más amplias. por ejemplo. pues bien pudo haber dicho ³con ocasión del ejercicio de sus funciones´. con fundamento en el Derecho positivo. le impone una obligación que satisface el orden y la seguridad. como aquélla. para igualar las ventajas y desventajas en las relaciones de intercambio humano. y de qué manera ha insertado un sentido valorativo que no queda inmovilizado sino que adquirirá vigencia y actualidad cada vez que se interprete. pero el que se ha expuesto da una idea de cómo ha dirigido el legislador su intención en el momento de elaborar las normas jurídicas. Si recapitulamos lo anterior. lo que constituye la vivencia del legislador.

No olvidar que el pensamiento es conocer para bien actuar. relación humana como fuente de la organización social. la vivencia legislativa. que deben ser conocidos en el territorio de la vida práctica del Derecho y en cuya realización intervienen el legista y el intérprete. sino que ha de actualizarla en la vivencia del intérprete. quien en cada oportunidad que juzga el caso concreto pone el sentido a la norma. La valoración existe desde entonces en el juez. subordinación. 24 . Derecho subjetivo y su correlativo deber de cumplimiento o aceptación. Esta última nos sugiere la idea de readaptar la importancia de la intención del legislador en la interpretación de la ley. tal es su función vital. No parece inútil que el propio legislador invite a considerar su intención cuando de aplicar una ley se trate. pero dando a la interpretación su propio mérito. Al ser el sentido de valor la vivencia de alguien. No obstante. y que hay un tránsito o evolución de la valoración del legislador hacia la valoración del juez. que debe tener como guía el rumbo creativo del legislador. Una vez que la norma ha adquirido existencia autónoma. ésta no puede permanecer estáticamente en la norma. es decir el sentido de valor que el legislador puso en ella permanece y es la guía que orientará al intérprete al momento de desentrañar el contenido de la ley y darle propio sentido con su ciencia y conciencia. puesto que la función de esa intención no debe expresarse en aquella voluntad plena de sentido que dio origen a la norma.CONCLUSIÓN La ciencia jurídica presta claridad y suministra los métodos necesarios para realizar la justicia objetiva. Puede decirse que la vivencia legislativa se extingue como presencia en la ley. al mismo tiempo. pues todavía quedan a la vista los hechos del hombre y sus consecuencias. la filosofía satisface la inquietud intelectual y. amplía el conocimiento del fenómeno jurídico: aclara nociones fundamentales tales como supuestos de hecho y consecuencia jurídica. debemos preguntarnos si esto basta para dar por concluida la labor y cerrar el expediente.

wikipedia.BIBLIOGRAFIA La-valoracion-juridica-como-elemento-fundamental-de-la-creacion-del-derecho.wordpress. [On Line]. Disponible en: http://es. [On Line].org/wiki/Normativismo 25 . [On Line].com/2008/06/07/la-valoracion-juridica-comoelemento-fundamental-de-la-creacion-del-derecho/ NORMATIVISMO.scribd. Disponible en: http://teodulolopezmelendez.com/doc/54826364/NORMATIVISMO NORMATIVISMO. Disponible en: Linhttp://es.

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