APELAÇÃO CRIMINAL - ANDERSON Finalz

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EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA MM. 12 VARA CRIMINAL DA CAPITAL.
"De tanto ver triunfar as nulidades, de tanto ver prosperar a desonra, de tanto ver crescer a injustia, de tanto ver agigantar os poderes nas mos dos maus, o homem chega desanimar-se da virtude, a rir-se da honra, a ter vergonha de ser honesto." RUI BARBOSA
Processo n 0005085-38.2010.814.0401 (2010.2.015058-2) CRIME: art. 157, 2, II, do CPB ANDERSON GONALVES DE JESUS, j devidamente qualificado nos autos do processo em epgrafe, por seu defensor e bastante procurador j habilitado, vem tempestivamente, inconformado com a r. sentena, com fulcro no art. 593, I, do CPP, apresentar
APELAO CRIMINAL
da deciso proferida, aduzindo para tanto as seguintes razes ftico-jurdicas das quais o teor as faz em apartado, requerendo seu encaminhamento instncia ad quem, para os fins de direito. Ressaltando neste momento que lhe foi concedido o direito de recorrer em liberdade, situao em que se encontra atualmente, assim como foi isento por este Douto Juzo dos pagamentos de eventuais custas processuais. Nesses termos, Pede e Espera Deferimento. Belm/Pa, 06 de junho de 2011. Dr. JOO MOURA OAB/PA 8898
Rua Senador Manoel Barata, n 718, sala 1503, CEP 66015-020. Telefones: 3212 9506 / 3086 6944 e-mail: drvaltersantos@gmail.com 1
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EXCELENTSSIMO. SR. DR. JUIZ PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO PAR TJE/PA
RAZES DO APELANTE ANDERSON GONALVES DE JESUS EGRGIO TRIBUNAL NCLITOS JULGADORES Com a devida vnia, a r. sentena recorrida deve ser REFORMADA PARA ABSOLVER O APELANTE, uma vez que no h nos autos provas cabais de que o apelante teria cometido o crime, conforme se demonstrar neste recurso. DA TEMPESTIVIDADE A sentena ora recorrida foi exarada no dia 17.05.11, entretanto, at a presente data no foi publicada. O apelante responde ao processo em liberdade, e como tal, foi intimado da sentena em casa no dia 03.06.11 (sexta-feira), razo pela qual o prazo de 5 (cinco) dias para recorrer (art. 593, caput, CPP), encerraria somente no dia 10.06.11, razo pela qual a presente interposio de apelao ato tempestivo. DOS TERMOS DESTE RECURSO De acordo com o que se exps nas alegaes finais apresentadas pela defesa, as quais no foram devidamente analisadas, razo pela qual desde j se requer que a mesma seja revisada por V. Exas, o apelante foi acusado injustamente de participar de um roubo.
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Consta da Denncia que a vtima JAIR RUBENS GUIMARES, no dia 12.02.2010, atravs de fotografia de jornal, reconheceu primeiramente o acusado MRCIO JOS CHAVES MAIA e em seguida aquele que estava na foto ao lado de MRCIO, o ora Apelante, como sendo os dois meliantes que no dia 21.11.2009, teriam roubado seu veculo, uma S10, placa JUK 1175. Segundo a vtima, os meliantes teriam rendido a ele e seu filho de 12 anos, na frente de casa, quando a vtima tentava estacionar seu carro na garagem. Os ladres teriam obrigado pai e filho a entrar no carro, transitar por vrias ruas, at abandon-los na Rod. BR-316. Vejam, Excelncias, que: - entre a data do crime e o reconhecimento inicial numa foto por parte da vtima haviam passado 3 (trs) meses; - o reconhecimento fotografia de jornal!!! se deu por meio de uma
- o reconhecimento da vtima em relao ao acusado MRCIO sempre foi indiscutvel, mas em relao ao apelante sempre foi incerta, pois em momento algum reconheceu categoricamente o apelante. Alis, na audincia especfica de reconhecimento, a vtima afirmou categoricamente que reconhecia o acusado MRCIO, mas que no tinha 100% de certeza em relao ao apelante. Assim, as nicas evidencias que pesam contra o apelante so uma fotografia de jornal e o reconhecimento precrio por parte da vtima. Nada de concreto que possa sustentar uma condenao criminal, que vir tirar a liberdade do apelante. O que vemos apenas suspeitas infundadas, que produzem to-somente DVIDAS. Estas, por sua vez, s devem
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beneficiar o Apelante, em razo do princpio do in dbio pro ru. Por seu lado, o Apelante pai e nico mantenedor de sua famlia. RU PRIMRIO, pois no registra antecedentes criminais, o que foi reconhecido na prpria r. sentena ora recorrida. Ademais, o Apelante TEM RESIDNCIA FIXA, pois reside com sua companheira h cerca de 2 (dois) anos na casa da me desta (conforme comprovantes nos autos). E tem EMPREGO FIXO, pois o apelante tirou recentemente a carteira de motorista e trabalha atualmente como motorista de van em transporte alternativo de passageiros (habilitao e declarao do Empregador em anexo). Neste momento processual, tudo isso deve ser analisado como indcio de ausncia de periculosidade, o que aponta para a necessidade de absolvio do mesmo. DO NO-RECONHECIMENTO DO APELANTE POR PARTE DA VTIMA NA AUDINCIA DE RECONHECIMENTO QUE SERVIRIA PARA RATIFICAR O RECONHECIMENTO INICIAL POR FOTO DE JORNAL Nobres julgadores, encerrada a instruo processual, no ficou provada a responsabilidade criminal do Apelante, uma vez que as acusaes imputadas so falsas e levianas, sem qualquer consistncia. O MM. Juzo a quo apoiou sua sentena quase que totalmente sobre os depoimentos dos acusados e da vtima, que foram colhidos na audincia de instruo ocorrida no dia 01.07.10 (fls. 424/427) e na audincia do dia 21.07.10 (fls. 457/458), em que foi ouvido o acusado MRCIO JOS CHAVES MAIS. No obstante, data mxima vnia, equivoca-se aquele MM. Juzo, ao confundir as datas e dizer que todos os depoimentos ocorreram no dia 27.07.10. Na verdade, no dia 27.07.10, ocorreu tosomente a audincia de reconhecimento (fls. 470/471), em que apenas foi tomado o depoimento da vtima a respeito se
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reconhecia ou no os acusados MRCIO e ANDERSON, este ora apelante. Vejam, Excelncias, que no dia 01.07.10 (fls. 424/427), quando da tomada dos depoimentos, a vtima no teve contato pessoal ou visual com os acusados, conforme o termo de audincia: A testemunha manifestou temor de depor na presena do ru, tendo o seu defensor permanecido na sala de audincias enquanto o acusado esperava na carceragem. A vtima ser ouvida na condio de informante. Portanto, imprescindvel apontar desde j que quando a vtima prestou os depoimentos (no dia 01.07.10), sobre os quais o MM. Juzo de fato assentou sua deciso, a vtima ainda no havia se confrontado com os acusados pessoalmente nem sequer havia tido contato visual com os mesmos de modo que pudesse confirmar que os acusados realmente eram os meliantes que o sub-julgaram. Todo o depoimento prestado pela vtima naquela ocasio e aproveitado pelo MM. Juzo a quo foi com base no seu reconhecimento virtual da foto de jornal. Naquela ocasio (dia 01.07.10), a vtima reconheceu to-somente o acusado MRCIO (como sendo o de cor branca, da foto de fls. 105), mas diga-se a verdade, reconheceu-o novamente atravs da foto de jornal, sem t-lo visto pessoalmente, pois a vtima e os acusados no dividiram em momento algum a mesma sala nesta data. Em seu depoimento, a vtima sequer menciona o apelante (o qual, ressaltamos, de cor negra): ...Que somente veio a reconhecer um dos apelantes, o de cor branca, atravs de uma fotografia publicada no jornal, como tambm como na delegacia atravs de uma imagem no computador; Que nesta ocasio tem acesso a foto
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consta das fls 105 dos autos, oportunidade em que reconhece sendo um dos autores do crime, sendo o elemento que rendeu o depoente... (grifo nosso) ...Que quatro meses aps o fato delituoso tomou conhecimento atravs do jornal da priso de elementos que fazia parte da gang da Pikap, sendo que dentro os elementos presos cuja foto foi estampada no jornal reconheceu um deles como o autor do assalto do qual foi vitima, mas precisamente que se encontra nas fls. 105 dos autos, quando ento compareceu a delegacia de policia... (grifo nosso) Observem que no h qualquer meno ao reconhecimento por parte da vtima do apelante ou de sua foto (como seria melhor dizer, tendo em vista que no houve reconhecimento pessoal nesta data). A foto do apelante encontra-se s fls. 106 dos autos. Naquela ocasio, nem mesmo o MM. Juzo a quo preocupou-se em mostrar a foto do apelante vtima para uma confirmao, ainda que duvidosa e questionvel, mas como fez no caso do MRCIO. Ressalte-se, que naquela ocasio, em seu depoimento, o apelante negou a autoria e informou que no dia do crime estava trabalhando, como vigilante noturno: ... Que no dia em que se deu o fato delituoso encontrava-se trabalhando como vigilante, para um rapaz de nome Ronaldo dono de uma empresa de vigilncia no registrada, cujo nome de fantasia SER Segurana Residencial xito; Que fazia rodzio, em seu trabalho em vrias ruas do bairro do Jurunas, que referida empresa atende aos bairros do Jurunas e Cidade Velha...
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... Que a pessoa que reconhecida na foto o apelante Mrcio... ... Que o depoente reconhece como sendo o denunciado Marcio Jose Chaves Maia de vulgo Branco o elemento que se encontra na foto de fls. 105 dos autos... Assim sendo, fica evidente que o juiz singular misturou as informaes de trs audincias diferentes (01/07, 21/07 e 27/07/10), tendo construdo suposies confusas, que, por sua vez, geraram uma sentena deturpada. Tanto assim que, data mxima vnia, o MM. Juzo a quo menciona erroneamente na sentena que houve reconhecimento sem sombra de dvidas de ambos os acusados. Na audincia que tratada na sentena (do dia 01.07.10), como j dito, a vtima sequer cruzou olhares com o apelante nem lhe foi mostrada a sua foto (ainda que de acordo com a nossa tese, o reconhecimento por foto no seja vlido). Alm disso, imprescindvel apontar que o MM. Juzo a quo, em sua sentena, deixou de analisar detalhadamente a audincia especfica de reconhecimento ocorrida no dia 27.07.10 (de fls. 470/471 - que ao nosso ver a audincia mais importante), em que a vtima foi encaminhada a uma sala contgua sala de audincia para proceder ao reconhecimento atravs de uma porta com vidro espelhado, onde estaria protegida e no poderia ser vista pelos acusados, quando ento a vtima assim se pronunciou primeiramente sobre o acusado MRCIO: ... [reconhecendo-o] sem qualquer margem dvida, apontando para a pessoa denunciado... (grifo nosso) de do
No obstante, em relao ao apelante, que foi introduzido a sala de audincia e colocado ao lado de pessoa com semelhana fsica a sua identificado como lvaro
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Martins da Silva, a vtima precisou que ele lhe fosse apontado e deste modo se pronunciou (fls. 471 dos autos): ... ALEGOU NO TER CEM POR CENTO DE CERTEZA, todavia afirma que o acusado possui as mesmas caractersticas fsicas do elemento que o assaltou. (grifo nosso) Esse disparate entre o reconhecimento sem qualquer margem de dvida do acusado MRCIO e a declarao de no ter cem por cento de certeza em relao ao reconhecimento do acusado ANDERSON, ora apelante, s deixa evidente o reconhecimento do primeiro em contra-ponto ao no reconhecimento efetivo do segundo, demonstrando claramente a dvida da vtima. Como pode o apelante ser condenado se a prpria vtima disse com todas as letras que NO TEM CERTEZA A SEU RESPEITO?? Vejam, Excelncia, que o lapso temporal havido entre o crime (21.11.09) e a data da audincia de reconhecimento (27.07.10) foi de mais de 8 (oito) meses. Assim mesmo de surpreender que a vtima tenha tido condies de reconhecer ao menos um dos meliantes com tanta certeza. Na verdade, data vnia, diante do tempo transcorrido e do estress psicolgico que uma vtima de roubo com arma sofre, o que podemos supor que a vtima foi involuntariamente induzida a reconhecer a pessoa em relao a foto que j conhecia e acabou se autosugestionado a acreditar que era um dos meliantes. Todavia, ainda que se d valor ao seu depoimento, temos que ressaltar que a vtima mesmo quando observou pessoalmente o apelante, quando da audincia de reconhecimento (do dia 27.07.10), no o reconheceu de fato.
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E isso o suficiente para que verifiquemos que no h prova alguma que justifique a condenao do apelante. DA INSUFICINCIA DE PROVAS PARA A CONDENAO Como de conhecimento de Vossas Excelncias, o nus da prova de quem alega, no entanto, o ilustre membro do Ministrio Pblico no provou os fatos imputados ao apelante, pelo que no se pode aceitar a condenao. No obstante a isso, o nobre juiz a quo condenou o apelante, alegando que o mesmo no teria provado sua inocncia. Ora, Excelncias, o MP quem deveria provar a culpabilidade do apelante e no este provar que no praticou o crime a si imputado. Para se ter uma noo da insuficincia de provas, o nobre juzo a quo baseou sua sentena exclusivamente no depoimento da vtima do dia 01.07.10, no qual no ocorreu o ato de reconhecimento pessoal de nenhum dos acusados, mas apenas verificao de nica foto de jornal, que, para piorar era do acusado MRCIO (fls. 105). No obstante, na audincia realmente importante, em que seu deu o ato de reconhecimento (audincia do dia 27.07.10), verificou-se que a vtima em momento algum reconheceu com 100% de certeza o apelante, tendo deixado isso registrado, alis, no termo de audincia. Ademais, sempre bom frisar que o ser humano falho por natureza, sendo assim, limitar uma sentena tosomente ao da prpria vtima, que sofre variaes psicolgicas durante o crime, perigoso e injusto, principalmente quando estamos tratando da possibilidade de atingimento da liberdade de algum. Diante das circunstncias dos fatos, parece pouco provvel que a vtima tenha realmente conseguido olhar para o agente de forma tal que pudesse guardar sua
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real fisionomia, em condies de conhec-lo posteriormente, ainda mais passado tanto tempo. Acrescenta-se a tal respeito a lio de AURY LOPES JR que, tomando como ponto de partida os estudos de REAL MARTINEZ (Reconhecimento de personas mediante ruedas de identificacin in Psicologia e Investigacin Judicial), menciona a necessidade de se considerar a existncia de diversas variveis que modulam a qualidade da identificao, tais como: o tempo de exposio da vtima ao crime e de contato com o agressor; a gravidade do fato (a questo da memria est intimamente relacionada com a emoo experimentada); o intervalo de tempo entre o contado e a realizao do reconhecimento; as condies ambientais (visibilidade, aspectos geogrficos, etc.); as caractersticas fsicas do agressor (mais ou menos marcantes); as condies psquicas da vtima (memria, estresse, nervosismo, etc.); a natureza do delito (com ou sem violncia fsica; grau de violncia psicolgica, etc.), enfim, todo um feixe de fatores que no podem ser desconsiderados.. Acrescenta o autor: A presena de arma distrai a ateno do sujeito de outros detalhes fsicos importantes do autor do delito, reduzindo a capacidade de reconhecimento. O chamado efeito do foco na arma decisivo para que a vtima no se fixe nas feies do agressor, pois o fio condutor da relao de poder que ali se estabelece a arma. Assim, tal varivel deve ser considerada altamente prejudicial para um reconhecimento positivo, especialmente nos crimes de roubo, extorso e outros delitos em que o contado
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agressor-vtima de fogo.
seja mediado pelo uso de arma
Ao se realizar a necessria subsuno dos conceitos ao caso concreto contata-se que, em condies de tenso, levando-se conta o lapso de tempo em que o crime foi praticado e o abalo sofrido pela vtima, a fragilidade do depoimento pode, muito bem, constituir aquilo que a doutrina chama de falsa memria. Isto , a vtima registrou mentalmente a figura da pessoa que lhe fora apresentada. AURY LOPES JR. destaca que: As falsas memrias se diferenciam da mentira, essencialmente, porque, nas primeiras, o agente cr honestamente no que est relatando, pois a sugesto externa (ou interna, mas inconsciente), chegando a sofrer com isso. J a mentira um ato consciente, onde a pessoa tem noo do seu espao de criao e manipulao. Dito isso, constata-se a fragilidade do depoimento da vtima, ainda mais que sequer teve certeza do reconhecimento do apelante. Neste tocante, o princpio do in dubio pro reo funciona aqui como critrio de resoluo da incerteza, impondo-se como expresso do princpio da presuno de inocncia. Note-se que, diante de hipteses explicativas viveis, mas contraditrias e excludentes entre si, no pode o juiz optar por aquela posta em desfavor do apelante. Como destaca GUILHERME DE SOUZA NUCCI:
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A prova insuficiente para a condenao outra consagrao do princpio da prevalncia do interesse do ru in dubio pro reo. Se o juiz no possui provas slidas para formao de seu convencimento... Se diante do exposto, V. Excelncias, ainda assim considerarem vlido o depoimento da vtima, devero observar que se a vtima tivesse ficado em dvida a respeito dos dois rus, a questo seria diferente. Todavia, se a vtima disse expressamente que reconheceu com absoluta certeza o acusado MRCIO, mas no tem certeza sobre o apelante, isso significa dizer que o apelante no foi reconhecido e o outro sim, por simples interpretao lgica. Ressalte-se, portanto, que o ru no foi reconhecido pessoalmente quando da audincia de reconhecimento!! Por fim, para concluir o tema aqui exposto, se a prpria vtima no reconheceu o apelante como reconheceu o acusado MRCIO com 100% de certeza, como pode o juzo a quo julgar e condenar o apelante como se o prprio juzo tivesse a certeza de 100% de que foi ele um dos agentes do crime? DA INVALIDADE DO RECONHECIMENTO POR FOTO DE JORNAL COMO NICA PROVA Acaso V. Excelncias no concordem com a tese ao norte exposta, ainda assim tero que enfrentar uma questo que lana a causa novamente na questo da insuficincia de provas. Como j dito acima, diferente do que mencionado na r. sentena recorrida, em juzo, na audincia de reconhecimento, a vtima no ratificou o reconhecimento preliminar que fez do Apelante na fotografia de jornal na fase policial, ao contrrio do que ocorreu com MRCIO, a
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quem a vtima reconheceu pessoalmente sem qualquer margem de dvida, conforme suas prprias palavras. Em relao ao reconhecimento do apelante por meio de fotografia de jornal, que no foi ratificado em juzo, o que podemos argumentar o seguinte: O reconhecimento de pessoas por fotografias, como meio de prova para reconhecer os apelantes, no tem previso legal, pois no consta do art. 226 do CPP, contudo, admitido pela doutrina e jurisprudncia. No obstante, certamente um sistema questionvel j que apresenta vrios inconvenientes, como ilustra o Professor Frana na dificuldade de classificao devido a alterao dos traos fisionmicos com o decorrer do tempo e o problema dos ssias entre vrios outros problemas: Uma foto pode ser tirada de diversos ngulos diferentes, assim como est a merc da luz ambiente, do foco e da capacidade da prpria mquina que a tirou. Alm disso, quando revelada, pode variar de dimenso... tudo isso pode fazer com que uma mesma pessoa parea com outra ou que duas pessoas diferentes se assemelhem. (FRANA, Genival Veloso. Medicina Legal. 5.ed. Rio de Janeiro: Guanabara, 1998. p.48) Ressaltamos ainda que no presente caso de foto de jornal, a qual passou obrigatoriamente um tratamento de edio e impresso, alm do que preto e branco, o que pode alterar drasticamente tipo de identificao. trata-se por todo ela em qualquer
Fora isso, o MM. Juzo a quo no observou ao exarar a sentena o fato de que os assaltantes, apesar de no estarem usando nenhum tipo de disfarce, conforme depoimento da vtima, usavam bons, o que atrapalha
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qualquer identificao, ainda mais quando reconhecimento atravs de foto de jornal.
se
trata
de
A jurisprudncia pacifica no sentido de que o reconhecimento fotogrfico, isolado, no tem fora para conduzir a uma condenao. E vale reiterar, Excelncia, que no h qualquer outra prova contra o Apelante, posto que o mesmo no foi reconhecido pessoalmente pela vtima. Nesse sentido, para a jurisprudncia, ser vlido este meio de prova somente quando acompanhado de outras provas indiciais e todas passarem pelo crivo do juiz para que forme sua convico nos termos da nova redao dada pela Lei 11.690/2008 ao artigo 155 do CPP, a seguir: Art. 155. O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova produzida em contraditrio judicial, no podendo fundamentar sua deciso exclusivamente nos elementos informativos colhidos na investigao, ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e antecipadas. (grifos nossos) Neste sentido h diversas decises do STJ: PROCESSO PENAL. HABEAS CORPUS. ROUBO CIRCUNSTANCIADO. PRISO PREVENTIVA. ALEGAO DE AUSNCIA DE FUNDAMENTAO. REITERAO DE PEDIDO J JULGADO POR ESTA CORTE. RECONHECIMENTO FOTOGRFICO. NULIDADE RELATIVA. PREJUZO NO CONFIGURADO. WRIT PARCIALMENTE CONHECIDO E, NESTA PARTE, DENEGADO. 1. Constatado o julgamento do HC 79.403/SP, em que se questionava a validade do decreto de priso preventiva com argumentos idnticos aos ora aduzidos, mostra-se sem serventia a
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anlise, neste ponto, do presente writ que no inova em suas alegaes. 2. A inobservncia ao art. 226 do CPP constitui nulidade relativa, sendo necessria, portanto, a efetiva demonstrao de prejuzo, o que no aconteceu no caso sub judice. 3. O reconhecimento fotogrfico, somente se acompanhado de outras provas, justifica o regular processamento da ao penal e pode servir de elemento de convico do Juiz. Precedentes. 4. O MPF manifesta-se pelo no conhecimento do pedido. 5. Habeas Corpus parcialmente conhecido e, nesta parte, denegado. HC 72334/SP. Relator Ministro Napoleo Nunes Maia Filho. Julgamento 26/06/2007. (grifos nossos) CRIMINAL. RESP. ROUBO QUALIFICADO. ANULAO DA PRISO EM FLAGRANTE. DECISO QUE NO DESCARACTERIZA A PRESTABILIDADE DO ATO COMO PEA INFORMATIVA. RECONHECIMENTO FOTOGRFICO. CONDENAO AMPARADA EM OUTRAS PROVAS. RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO. Eventuais defeitos porventura existentes no auto de priso em flagrante no tm o condo de, por eles mesmos, contaminarem todo processo, ensejando a declarao de nulidade do ato, to-somente, o relaxamento da custdia do ru. Anulada a priso em flagrante, permanece ntegra a qualidade informativa do ato. O reconhecimento fotogrfico vem sendo admitido como meio de prova, desde que a condenao se faa acompanhar de outros elementos aptos a caracterizar a autoria do delito. Hiptese em que a deciso condenatria se baseou no somente nos elementos colhidos no inqurito e em depoimentos testemunhais, mas tambm na prpria confisso do ru. Recurso conhecido e
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desprovido. REsp 604325/PR. Relator Ministro Gilson Dipp. Julgamento 18/05/2004. (grigos nossos) PENAL. HABEAS CORPUS. ROUBO QUALIFICADO. NULIDADE DA SENTENA. CONDENAO BASEADA FUNDAMENTALMENTE NO RECONHECIMENTO FOTOGRFICO DO RU NA FASE INQUISITRIA. I - firme o entendimento jurisprudencial no sentido de que o reconhecimento fotogrfico, como meio de prova, plenamente apto para a identificao do ru e fixao da autoria delituosa, desde que corroborado por outros elementos idneos de convico. II - In casu, a sentena condenatria do paciente se baseou, fundamentalmente, no reconhecimento fotogrfico do apelante na fase inquisitria, quase um ano aps a ocorrncia dos fatos, o que no se mostra suficiente para sustentar a condenao do apelante. Writ concedido. HC 22907/SP. Relator Ministro Felix Fischer. Julgado 10/06/2003. (grigos nossos) Portanto, no presente caso, o reconhecimento fotogrfico inadmissvel como prova, j que inexistem outras provas que o corrobore. A acusao conduzida pelo Ministrio Pblico no trouxe provas robustas e convincentes de que o Apelante pudesse ser um dos autores do delito, at porque este mesmo nega veementemente a autoria do crime e diz que no participou do crime e que nada tem a ver com o mesmo. E, tendo-se por base o princpio do in dbio pro ru, merece reforma a sentena condenatria. O presente recurso deve ser provido. E assim porque, aps a instruo criminal no resultou comprovado,
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de forma apelante.
inequvoca,
responsabilidade
criminal
do
DO PRINCPIO DO IN DBIO PRO REU O princpio in dubio pro reo, segundo Ren Ariel Dotti, aplica-se "sempre que se caracterizar uma situao de prova dbia, pois a dvida em relao a existncia ou no de determinado fato deve ser resolvida em favor do imputado." (SOUZA NETTO, DIREITO PROCESSUAL PENAL, 2003, p. 155). A doutrina segue o entedimento cujo exemplo trazido a seguir: A acusao no processo penal brasileiro compe-se da imputao, que a atribuio ao ru da prtica de um crime (narrao do fato criminoso) e o pedido, que a pretenso de condenao do ru no final do processo. Os requisitos da acusao esto estabelecidos no artigo 41 do Cdigo de Processo Penal, ao estabelecer que "a denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias...", isto , o fato principal e os seus fatos circundantes. Assim, observa Jardim (JARDIM, Afrnio Silva. Direito Processual Penal. Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 210) que a acusao penal tem o nus de alegar e provar o fato tpico, tanto no seu aspecto objetivo quanto subjetivo, pois quem alega fatos no processo penal a acusao. "A defesa no manifesta uma verdadeira pretenso, mas apenas pode se opor pretenso punitiva do autor." (JARDIM, 2003, p.212). Ou seja, o ru somente nega os fatos alegados a ele na acusao, como no exemplo de Jardim. Quando o ru apresenta um libi, dizendo que no dia e hora do crime se encontrava em lugar distante, no est alegando fato positivo diverso, mas apenas negando o que lhe atribudo na denncia. Assim, a dvida sobre se ele
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estava ou no naquele lugar distante nada mais do que a dvida sobre se ele estava no lugar afirmado na denncia ou queixa. intuitivo. Desta maneira, ao sustentar tal libi, o ru no assume o nus de provar fato positivo que negue a acusao, permanecendo o autor com o nus de provar aquilo que originalmente afirmou. (2003, p. 213). Por isso, quando houver fatos permeados de dvida alegados pela acusao, a absolvio do ru se faz necessria, com base na primeira parte do artigo 156 do Cdigo de Processo Penal, nas palavras de Jardim "restaura-se o princpio do in dubio pro reo em toda sua plenitude, sem ferir a letra da lei, mas interpretando o sistema positivo. Alis, isto o que est expresso no artigo 386, inc.VI, por muitos esquecidos no tratamento do nus da prova penal." (2003, p. 210). O acusado, no caso de absolvio pelo inciso VI, do art. 386, do Cdigo de Processo Penal, no precisa provar nada, pois "a dvida sobre os chamados "fatos da acusao" leva improcedncia da pretenso punitiva, independentemente do comportamento do ru." (JARDIM, 2003, p.212), visto que, no processo penal brasileiro, no se admite a pena extraordinria ou pena do suspeito, que aplicao de uma pena mais branda ao acusado quando existirem dvidas que no autorizem a condenao definitiva deste. Ou a absolvio da instncia, que suspende o processo enquanto o acusado no provar a sua inocncia ou a acusao provar a sua culpabilidade, aplicando-se ao acusado um tratamento de culpado, possibilitando uma constante vigilncia e priso cautelar. (GOMES FILHO, 1991, p. 10). ... Por isso, para que o ru sempre se beneficie da dvida, necessrio que se harmonize a primeira parte do art. 156 com o arts. 41 e 386, VI, do Cdigo de Processo Penal, exigindo-se do Estado que exera sua pretenso punitiva, provando que o acusado praticou uma infrao penal tpica, ilcita e culpvel, e, no caso de no lograr xito nesta
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imputao, no convencendo o rgo julgador, este deve absolver o ru pelo benefcio da dvida (princpio in dubio pro reo).
(Aspectos do princpio da presuno de inocncia e do princpio in dubio pro reo - Viviani Gianine Nikitenko (fonte: site Jus Navigandi - http://jus.uol.com.br/revista/texto/8513/aspectos-doprincipio-da-presuncao-de-inocencia-e-do-principio-in-dubio-proreo)
Abaixo, temos alguns exemplos de que a compreenso do princpio do in dubio pro reu pela jurisprudncia igual ao doutrinrio: APELAO CRIME. ROUBO MAJORADO. INSUFICINCIA PROBATRIA. IN DUBIO PRO REO. ABSOLVIO. A prova para condenao deve ser certa, baseada em dados objetivos e indiscutveis, que evidenciem o delito, a autoria e a culpa, e no basta, sequer, a alta probabilidade. Assim, se as vtimas no lograram reconhecer o ru de forma segura, e inexistindo outros elementos de prova capazes de suprir tal reconhecimento, invivel a condenao do acusado, sob pena de afronta ao princpio do in dubio pro reo. Absolvio declarada. APELAO PROVIDA. UNANIMIDADE. (Apelao Crime N 70029139219, Oitava Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Danbio Edon Franco, Julgado em 22/04/2009) Processo: ACR 441569330000000 SP Relator(a): Willian Campos Julgamento: 03/02/2009 rgo Julgador: 4 Cmara de Direito Criminal Publicao: 18/03/2009 Ementa ROUBO, RECEPTAAO E CORRUPO ATIVA INSUFICINCIA DE PROVA PARA CONDENAO APLICAO DO PRINCPIO IN DBIO PRO REO Rua Senador Manoel Barata, n 718, sala 1503, CEP 66015-020. Telefones: 3212 9506 / 3086 6944 e-mail: drvaltersantos@gmail.com 19
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ABSOLVIO NOS TERMOS DO ARTIGO 386, VI, DO CPP - SENTENA MANTIDA. Quando no houver provas robustas da materialidade do delito e autoria, imperiosa a aplicao do princpio in dbio pro reo, nos termos do artigo 386, inciso VI, do Cdigo de Processo Penal. Stima Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro APELAO CRIMINAL: 2007.050.04426 APELANTE: ALESSANDRO VALENA MACEDO APELADO: MINISTRIO PBLICO JUZO DE ORIGEM: SEGUNDA VARA CRIMINAL DE NITERI JUIZ SENTENCIANTE: JUSSARA MARIA DE ABREU GUIMARES RELATOR: DESEMBARGADOR GERALDO PRADO Artigos 157, 2, incisos I e II, do Cdigo Penal EMENTA: APELAO. PENAL E PROCESSUAL PENAL. CONDENAO POR ROUBO MAJORADO. EMPREGO DE ARMA E CONCURSO DE AGENTES. PLEITO DE ABSOLVIO POR INSUFICINCIA PROBATRIA. PROCEDNCIA. CONJUNTO PROBATRIO INCAPAZ DE ALICERAR O DECRETO CONDENATRIO. PROVA ORAL CONTROVERTIDA. VRIAS VERSES PARA O EVENTO CRIMINOSO. RISCO DE FALSA MEMRIA. IN DUBIO PRO REU. ABSOLVIO QUE SE IMPE. Em se tratando de crime de roubo, delito transeunte, a verso apresentada pelas vtimas e o reconhecimento realizado em juzo podem constituir elemento de prova para a condenao, mormente quando corroborados por outras provas, igualmente produzidas em juzo. No entanto, da anlise dos autos, verifica-se que o conjunto probatrio produzido sob o crivo do contraditrio revela-se incapaz de alicerar o decreto
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condenatrio. Conjunto probatrio constitudo por declaraes de uma das vtimas, que no reconheceu o apelante como sendo o autor do roubo, e pelo depoimento da outra vtima, que afirma o reconhecimento, porm realizado em condies pessoais completamente desfavorveis. Prova testemunhal que teve a sua credibilidade afetada. Probabilidade da ocorrncia de falsas memrias. E isso ocorre quando falsas recordaes so construdas combinando-se recordaes verdadeiras com contedo das sugestes recebidas de outros. Nestas, diferentemente o que ocorre na mentira, o agente cr honestamente no que est relatando. Neste tocante, havendo fortes dvidas a respeito da autoria, assim como da dinmica ftica do evento delituoso, o princpio do in dubio pro reo deve funcionar como critrio de resoluo da incerteza, impondo-se como expresso do princpio da presuno de inocncia. Note-se que diante de hipteses explicativas viveis, mas contraditrias e excludentes entre si, no pode o juiz optar por aquela posta em desfavor do apelante. A dvida conduz o magistrado inexoravelmente absolvio. APELAO (FE) Apelfe 49654 RJ 2004.01.049654-8 (STM) OFENDIDO FAVORVEL RU, APLICAO PRINCPIO "IN DUBIO PRO RU", INEXISTNCIA PROVAS ESTADO SONOLNCIA APELANTE. DEFESA, CONTRA-RAZES, APLICAO PRINCPIO "IN DUBIO PRO...COMPROVADA, APLICAO PRINCPIO "IN DUBIO PRO RU". ABSOLVIO, MAIORIA. VOTO STM - 20 de Setembro de 2005
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APELAO CRIMINAL ACR 11018 DF 2001.34.00.011018-4 (TRF1) a aplicao do princpio do in dubio pro ru, afastando, na espcie, o dolo. 2. Ausente.... EXISTNCIA DE DVIDAS QUANTO CONDUTA DO RU. APLICAO DO PRINCPIO DO IN DUBIO PRO REU. AUSNCIA DE DOLO. IMPROVIMENTO DA APELAO. 1. A circunstncia TRF1 - 04 de Junho de 2002 APELAO CRIMINAL ACR 1822097 DF (TJDF) mesmo o laudo pericial no consubstncia nem ratifica a imputao do crime. Aplicao do princpio do in dubio pro reu.. CONHECER E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. DECISO... CONFISSO INFORMAL INDCIOS IN DUBIO PRO REO. Incabvel a pretenso do Ministrio TJDF - 10 de Dezembro de 1997 DA CONCLUSO Evidencia-se Exas., que no h provas para embasar a condenao do apelante, pois no restou robustamente provada a prtica do ilcito pelo apelante, que inocente e no se conforma com a condenao, haja vista que no houve reconhecimento do apelante por parte da vtima na audincia de reconhecimento que serviria para ratificar o reconhecimento inicial por foto de jornal. Ao contrrio disso, a vtima afirmou que no tinha certeza sobre a participao. Assim, o apelante, nega as acusaes que so imputadas, ficando sua inocncia provada face a incerteza expressa pela prpria vtima. Assim sendo, considerando que o Apelante no praticou o crime que lhe imputado, bem como a total ausncia de provas contra o Apelante e a incerteza do reconhecimento pela vtima, roga-se a V. Exas. que REFORMEM A SENTENA PARA ABSOLVER ANDERSON GONALVES DE JESUS, com o que estar praticando ato da mais ldima justia.
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Caso V. Exa. assim no entendam, requer, a concesso do benefcio do 3 do artigo 180 do Cdigo Penal, ou seja, O PERDO JUDICIAL, uma vez que o acusado primrio, de bons antecedentes, vida pregressa ilibada e trabalhador, casado de fato e pai de famlia, conforme comprovantes nos autos. Tal entendimento tambm comungado pela jurisprudncia mansa e pacfica de nossos Tribunais: "tratando-se de acusado de vida pregressa ilibada e trabalhador, autoriza o 3 do artigo 180, do Cdigo Penal, a no aplicao de pena, bem como a excluso de seu nome do rol dos culpados." (JUTACRIM 8/262). Diante do exposto, aguarda o apelante que o seu recurso seja conhecido e provido e a sentena recorrida seja reformada para absolv-lo da imputao incriminadora, uma vez que no h nos autos provas cabais de que teria cometido o crime, como medida de J U S T I A ! ! ! Nesses termos, Pede e Espera Deferimento. Belm/Pa, 06 de junho de 2011. DR. JOO MOURA OAB/PA 8898
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APELAÇÃO CRIMINAL - ANDERSON Finalz

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EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA MM. 12 VARA CRIMINAL DA CAPITAL.

seja mediado pelo uso de arma

qualquer identificao, ainda mais quando reconhecimento atravs de foto de jornal.

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