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Published in Estudio publicado en la revista Vniversitas No. 96 de la Pontifica Universidad Javeriana (Junio de 1999). Reproduced with permission of the authors.

La Formacin del Contrato en los Principios de Unidroit para los contratos comerciales internacionales
(comparacin con las normas colombianas)[] Jorge Oviedo Albn [*] Liza Urbina Galiano [**] Laura Posada Nuez [***] June 1999
Introduccin 1. Ubicacion 1.1. Que es Unidroit 1.2. Objeto, propsito y naturaleza de los principios sobre contratos comerciales internationales 1.3. Importancia de los principios 1.4. Ambito de aplicacin 1.4.1. Mercantiladad del contrato 1.4.2. Internacionalidad del contrato 2. Formacion del Contrato 2.1 Principios orientadores 2.1.1. Libertad de contratacin 2.1.2. Libertad de forma y de prueba 2.1.3. Pacta sunt servanda 2.1.4. Jerarquizacin y limites de los principios 2.1.5. Interpretacin e integracin 2.1.6. Buena fe y lealtad negocial 2.1.6.1. Importancia 2.1.6.2. Alcance de la buena fe y lealtad negocial 2.1.6.3. Deberes que impone la buena fe y lealtad negocial 2.1.6.3.1. El de la propia responsibilidad 2.1.6.3.2. Preparacin del contrato a celebrar 2.1.6.3.3. Deber de informacin 2.1.6.3.4. Deber de confidencialidad 2.1.6.3.5. Deber de orientar el negocio a su realizacin 2.1.6.4. Conclusin 2.1.7. Reconocimiento de los usos y la costumbres internacionales 2.2. La oferta 2.2.1. Definicin y requisitos 2.2.2. Efectos de la oferta 2.2.2.1. Momento en que surge efectos la oferta 2.2.2.2. Retiro de la oferta 2.2.2.3. Extincin de la oferta 2.2.2.3.1. Revocacin de la oferta 2.2.2.3.2. Rechazo de la oferta 2.2.2.3.3. No aceptacin dentro del plazo. Duracin de la oferta 2.3. La aceptacin

2.3.1. Concepto 2.3.2. Modos de aceptacin 2.3.3. Momento en que produce efectos la aceptacin 2.3.4. Requisitos de la aceptacin 2.3.4.1. Pura y simple 2.3.4.2. Tempornea y oportuna 2.3.5. Retiro de la aceptacin 2.3.6. Las cartas de confirmacin 2.3.7. Celebracin del contrato condicionado a acuerdos especificos o al cumplimiento de requisitos formales 2.3.8. Contrato con estipulaciones que las partes han dejado deliberadamente pendientes 2.3.9. Clusulas de restriccin probatoria 2.3.10. Clsulas estndar 2.3.10.1. Contratacin con clusulas estndar 2.3.10.2. Estipulaciones sorpresivas 2.3.10.3. Contradiccin entre clusalas estndar y no estndar 2.3.10.4. La batalle de formularios Conclusiones BIBLIOGRAFIA

INTRODUCCIN De antiguo, los comerciantes se vieron en la necesidad de crear sus propias normas, esto, pues las reglas de derecho imperantes en aquellos tiempos no satisfacan plenamente sus intereses. De esta forma surgi el derecho mercantil, como una respuesta a las necesidades del trfico econmico. En esta primera etapa, este derecho fue eminentemente consuetudinario, pues se form a partir de las prcticas aceptadas por dichos comerciantes, adems tuvo aplicacin independientemente de las fronteras, es decir, surgi con un carcter internacional.[1] Posteriormente vendra la etapa de codificacin y de nacionalizacin de este derecho, en los siglos XVIII y XIX, con el surgimiento de los Estados soberanos, influidos por las ideas de la ilustracin. Cada uno de ellos adopt un cdigo de carcter local, que rigiera dentro de sus fronteras.[2] A finales del siglo XX hemos acudido a una nueva etapa en la evolucin del derecho comercial, que ha sido denominada entre otros por el profesor Jorge Jaramillo Vargas, como del Derecho mercantil internacional, pues tal como afirma este autor, "Se han creado ordenamientos jurdicos en contextos transnacionales,...."[3] Entre nosotros la doctrina mercantil ya haba identificado lo que llam tendencia a la internacionalizacin, del derecho mercantil.[4] Igualmente la doctrina extranjera ha reconocido y llamado la atencin sobre esta caracterstica, por ejemplo Galgano, habla de la universalidad del derecho mercantil, debida a su reconocida fuerza expansiva, como derecho uniforme, ms all de las fronteras nacionales. Entre las caractersticas de ste se encuentra el estar siempre en constante evolucin. Juega aqu un papel determinante la denominada costumbre mercantil, por ello los doctrinantes lo han calificado como un derecho eminentemente consuetudinario.Sealan como, al contrario del derecho civil que en muchas ocasiones ha tendido a anquilosarse en las discusiones doctrinales, el mercantil por ser precisamente una respuesta al trfico econmico, evoluciona a una velocidad vertiginosa, es ms, siguiendo con su esencia consuetudinaria en no pocas ocasiones ha surgido de las prcticas de los partcipes en el trfico jurdico, que no de las academias de juristas.[5] Este hecho, adems de ser un fenmeno histrico, es un fenmeno lgico, debido a que su objeto, es decir, el comercio, es por esencia dinmico.

Actualmente el comercio entre nacionales de diferentes pases cobra cada da mas auge, en los ltimos aos los Estados se han organizado en bloques buscando una manera ms fcil y econmica de transar bienes y servicios, adems han iniciado un proceso de apertura de sus fronteras al comercio. Uno de los obstculos que se han presentado en las transacciones han sido las diferencias entre las diferentes legislaciones, adems de las barreras idiomticas. Ante esta realidad de la vida econmica, naturalmente el Derecho tiene que reaccionar de alguna forma. Ha sido nuevamente la costumbre mercantil la que ha acudido a solucionar los problemas que se presentan entre los agentes partcipes de dichos negocios. A este hecho debe sumarse el de la rpida e intensa evolucin tecnolgica especialmente en el campo de los medios de comunicacin, lo que adems de derribar fronteras (recurdese el concepto de "aldea global," que han planteado los tericos de las comunicaciones"), agiliza y facilita las transacciones. El derecho internacional privado, de acuerdo con las observaciones realizadas por expertos en el tema, ha sido insuficiente para satisfacer dichas necesidades de reglamentacin, pues no se ha dedicado a formular normatividad en aras de la armonizacin y unificacin, los instrumentos internacionales mas que todo se han orientado al tema de la solucin de conflictos normativos, mas que a los temas de derecho sustantivo.[6] Por el contrario, han sido otros organismos de carcter internacional, como UNIDROIT y UNCITRAL, quienes han trabajado el tema de los negocios jurdicos en el mbito internacional. Este panorama ha llevado a afirmar que en el derecho mercantil la llamada lex mercatoria, ha dejado de ser un mito y se est convirtiendo en realidad, unido esto a la creciente globalizacin econmica que destacamos arriba y al crecimiento en los campos tecnolgico y de comunicaciones.[7] Ante esta situacin, los estudiosos han venido planteando la necesidad de unificar el derecho privado a nivel internacional, tanto por facilitar el acceso al mercado como por seguridad jurdica en los negocios que se plantean.[8] En Latinoamrica, y en lo que a nosotros respecta, en Colombia debe pensarse en armonizar, cuando no en unificar, el derecho que rija las transacciones realizadas con los principales socios comerciales que son generalmente pertenecientes al sistema anglosajn, como Estados Unidos. Alejandro Garro, analizando el tema de la unificacin del derecho privado en Amrica Latina, aconseja abandonar la postura regionalista tradicional en la unificacin y armonizacin que se plantea, ."..al menos en tanto y en cuanto dicha postura no encuentre justificacin en genuinas diferencias jurdicas con aquellos pases con quienes las naciones de Amrica Latina, individual y colectivamente, mantienen un nivel significativo de trfico comercial internacional. La postura asumida propone una participacin ms activa por parte de los pases latinoamericanos en los esfuerzos de unificacin que llevan a cabo organismos con vocacin unificadora universal como la conferencia de Derecho Internacional Privado de La Haya (Conferencia de la Haya), la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI, tambin conocida por sus siglas en ingls UNCITRAL) y el Instituto para la Unificacin del Derecho Privado (UNIDROIT)."[9] Pone de presente este autor la estrecha relacin que existe entre la armonizacin y unificacin de los sistemas jurdicos diversos de los pases que estn vinculados por importantes lazos comerciales, adems seala como un desafo mayor el lograr el "entendimiento jurdico," entre los pases de Amrica Latina, los cuales se encuentran en pases en vas de desarrollo y pertenecientes al sistema continental romanista, y los pases pertenecientes al sistema jurdico anglosajn, quienes como Estados Unidos, se encuentran en un nivel ms avanzado de desarrollo econmico.[10] Este mtodo no legislativo de armonizacin y unificacin del derecho privado a escala internacional ha sido propuesto como una respuesta a las limitaciones que provienen del intento de los estados de unificar sus normas mediante tratados internacionales, pues al estar basados en leyes modelo y principios, que devienen su fuerza obligatoria de la autonoma de la voluntad de las partes, lo convierten en un sistema ms flexible y con mayor capacidad de adaptacin a los nuevos hechos econmicos, que muchas veces no encuentran respuesta en los Cdigos.[11] Por otra parte, cabe destacar que Colombia, al igual que otros pases latinoamericanos, han iniciado un proceso de apertura de sus mercados, proceso que busca entre otras cosas el

posicionamiento de nuestro Pas entre los pases desarrollados. Los analistas indican que los pases latinoamericanos cuentan con caractersticas similares, lo que significa que el esfuerzo de crecimiento puede hacerse conjuntamente, al contar con unas economas y mercados parecidos. Por otro lado tal como lo indica el profesor Garro, "La legislacin interna de los pases de Amrica Latina ofrece un ncleo comn que por cierto no es incompatible con las iniciativas que se han tomado a nivel internacional en materia de unificacin del derecho mercantil...."[12] As entonces, la creciente unin econmica entre pases del norte y el sur y aun, en el proceso de unin de los bloques suramericanos, conllevar necesariamente la necesidad de armonizar y unificar reglas que faciliten no slo el trfico de productos sino todo tipo de transacciones comerciales. En este trabajo abordamos uno de esos novedosos sistemas de unificacin y armonizacin del derecho comercial internacional. Se trata de los principios de UNIDROIT, sobre contratos comerciales internacionales. El tema que hemos escogido es el de la formacin del contrato, pues creemos que es de all de donde debe partir el estudio y anlisis de la contratacin tanto a nivel nacional, como internacional, ello nos permitir comparar dichos principios con las normas contenidas en nuestro cdigo de comercio. El estudio del derecho contractual contemporneo especialmente entre nosotros no debe limitarse al anlisis de las disposiciones de los cdigos civil y mercantil, sino que adems debe hacerse a partir de los fenmenos que en el mundo estn planteando la necesidad de reformar las disposiciones legales de los Estados. La realidad de los mercados conllevar a que en un futuro no muy lejano, este estudio y las reformas que permitan la armonizacin y unificacin internacional del derecho privado deban hacerse. En el campo internacional, como observaremos, los principios de UNIDROIT, han tenido mucha acogida, no slo entre los comerciantes, sino entre los estudiosos del derecho mercantil.[13] Con este trabajo, queremos aportar algunos elementos que contribuyan a ese proceso, analizando las caractersticas similitudes y diferencias que existen entre los principios de UNIDROIT y las de nuestro cdigo de Comercio, para ello hemos acudido a fuentes especialmente autorizadas, no slo a nuestros clsicos autores en materia de Contratos, sino tambin a la doctrina extranjera, tanto a los clsicos, como los contemporneos, que aporta elementos novedosos que pueden ayudar a la evolucin jurisprudencial, tanto en el mbito de tribunales de la jurisdiccin civil, como arbitral. Esperamos cumplir el propsito, siendo conscientes de la necesidad de que dichas doctrinas se conozcan en nuestro medio, y aspirando a que el idioma no siga siendo una barrera que nos impida el acceso a culturas jurdicas diferentes. 1. UBICACION
SUMARIO 1.1.Que es Unidroit. 1.2. Objeto, propsito y naturaleza de los principios sobre contratos comerciales internacionales. 1.3. Importancia de los principios. 1.4. Ambito de aplicacin. 1.4.1 Mercantilidad del contrato. 1.4.2. Internacionalidad del contrato.

Antes de entrar a analizar el tema de la formacin del contrato en los principios de UNIDROIT, que es el objetivo de ste trabajo, consideramos conveniente realizar una sntesis que nos permita comprender la importancia de los mismos. Esto, pues en nuestro medio y en general en lengua castellana, son muy pocos los escritos sobre el tema, al contrario de lo que ha sucedido en Europa y Estados Unidos. 1.1. Que es UNIDROIT UNIDROIT es una organizacin intergubernamental independiente creada en 1926, bajo el auspicio de la Liga de las Naciones,[14] cuya sede se encuentra en Roma. Se cre con el objetivo

de promover la armonizacin y unificacin del derecho privado a nivel internacional, teniendo como punto de partida la creciente liberalizacin del Comercio y el proceso de integracin econmica.[15] Desde 1971 el Consejo de direccin de UNIDROIT empez a trabajar en el proyecto para la creacin de unos principios sobre Contratos Comerciales internacionales. El grupo de trabajo se constituy con representantes de diversas culturas y sistemas jurdicos del mundo, entre ellos Michael Joachim Bonnel, Allan Forns Worth, y Alejandro Garro. Entre los participantes del proyecto estn el profesor colombiano Fernando Hinestrosa. El grupo de trabajo se constituy en 1980 coordinado por Michael Joachim Bonell, profesor de Derecho de la Universidad de Roma. Dicho grupo se constituy con Abogados y Profesores de Argentina, Estados Unidos, Alemania, Australia, Japn, Rusia, Inglaterra, China, Dinamarca, Canad, Holanda e Italia. En el proyecto participaron adems profesores de Mxico, Chile, Nigeria, Brasil, Francia, y Colombia. 1.2. Propsito, objeto y naturaleza jurdica de los principios. Los principios de Unidroit tienen como objeto ser un conjunto de reglas que puedan ser utilizadas con independencia de los diversos sistemas jurdicos y econmicos existentes en el mundo, .".. estn destinados a ofrecer un sistema de reglas especialmente concebidas en funcin de las exigencias de los contratos comerciales internacionales...."[16] El propsito de los principios es bastante claro,[17] en el prembulo de los mismos se dispone que: "...Estos Principios establecen reglas generales aplicables a los contratos mercantiles internacionales. Ellos debern aplicarse cuando las partes hayan acordado someter el contrato a sus disposiciones. Estos Principios pueden aplicarse cuando las partes hayan acordado que el contrato se rija por los "principios generales del derecho," la "lex mercatoria" o expresiones semejantes. Estos Principios pueden proporcionar una solucin a un punto controvertido cuando no sea posible determinar cul es la regla (rule) de derecho aplicable a dicho contrato. Estos principios pueden ser utilizados para interpretar o suplementar textos internacionales de derecho uniforme. Estos principios pueden servir de modelo para la legislacin a nivel nacional o internacional."[18] Los principios de UNIDROIT, (en adelante nos referiremos a ellos como "Los principios"), hacen parte de la tendencia a perseguir la armona normativa a nivel internacional mediante normas que carecen de obligatoriedad y coercibilidad, al no ser impuestos por el rgano legislativo estatal correspondiente, ni ser un instrumento de derecho internacional, toda vez que no constituyen tratados. El grupo de trabajo de UNIDROIT, entiende que "Los principios generales para los contratos mercantiles internacionales constituyen una especie de Ius comune moderno, contentivo de los principios generales del derecho para regular los diversos contratos mercantiles internacionales." La pregunta que surge es: si no constituyen un cuerpo normativo expedido por el aparato legislativo, o no tienen fuerza de instrumento normativo internacional, de donde proviene su obligatoriedad?. La respuesta se encuentra en la autonoma de la voluntad de las partes. Principio rector del derecho contractual, y por constituir "principios generales del derecho" reconocidos en diversos sistemas jurdicos del mundo.[19]

En el prembulo de los Principios se expresa que: "Ellos debern aplicarse cuando las partes hayan acordado someter el contrato a sus disposiciones," igualmente que "estos principios pueden aplicarse cuando las partes hayan acordado que el contrato se rija por los "principios generales del derecho," la "lex mercatoria," o "expresiones semejantes...,"[20] es decir que tienen un carcter eminentemente potestativo.[21] Adems de acuerdo con esta naturaleza, cuando las partes en un contrato acuerden someterse a ellos, igualmente pueden excluir la aplicacin de algunas de sus normas, (salvo las que expresamente los prohiban), o modificar el efecto de cualquiera de sus disposiciones.[22] El lmite que encuentran Los Principios est constituido por las normas imperativas nacionales. [23] Igualmente el artculo 1.4 dispone: (Reglas imperativas) Estos Principios no restringen la aplicacin de reglas imperativas, sean de origen nacional, internacional o supranacional, que resulten aplicables conforme a las normas pertinentes de derecho internacional privado. En el comentario a este artculo se aclara que dada la naturaleza peculiar de los principios, estos no tienen el propsito de prevalecer sobre normas imperativas aplicables ya sean de origen nacional, internacional o supranacional. 1.3. Importancia Los principios de UNIDROIT, tal como anotamos atrs tienen de especial el recoger principios de distintas culturas jurdicas y econmicas. Ello es sumamente enriquecedor no slo para el futuro del derecho mercantil internacional, sino para el nuestro, pues adems de permitirnos conocer otros sistemas jurdicos, nos permitir el acceso a innovadores soluciones que contribuirn a enriquecer y renovar nuestra jurisprudencia, tal como anota Fernando Hinestrosa en la introduccin a la edicin de los principios editados por el Ministerio de Justicia, adems de otorgar seguridad, se enriquecen los ordenamientos locales con soluciones nuevas. Por otra parte, son un paso adelante en la necesidad planteada de armonizar y unificar derecho privado internacional como una respuesta jurdica al fenmeno econmico de integracin. Como anotamos arriba, dichos principios no conforman un cuerpo normativo de carcter internacional, toda vez que no han sido adoptados por tratados internacionales, se aplicarn en la prctica slo por su valor persuasivo. Se ha sealado adems como los legisladores nacionales e internacionales podran encontrar una fuente de inspiracin en los principios de UNIDROIT para la preparacin de nueva legislacin, en el campo de las reglas generales de los contratos o con respecto a tipos especficos de negocios debido a las soluciones modernas y funcionales adoptadas, se observa tambin que las partes pertenecientes a sistemas legales diferentes o que hablen lenguajes distintos podran usar dichos principios como una gua para elaborar sus contratos.[24] Segn se afirma en la presentacin a dichos principios, se convertirn estos en una fuente conveniente para los rbitros, especialmente cuando sean llamados a decidir como amigables componedores conforme a los "usos y costumbres del comercio internacional," o a la "lexmercatoria," recurrir a un grupo de reglas las cules son el resultado de un intensiva investigacin y prolongadas deliberaciones. Por otro lado cabe destacar que los principios han tenido gran difusin y aceptacin entre abogados, Cortes Arbitrales y usuarios potenciales, en varias partes del mundo, adems de crculos acadmicos y profesionales.[25] La aceptacin de Los Principios no slo ha sido en el campo acadmico, seala Bonell como aun cuando UNIDROIT no recibe datos exactos, sobre la nacionalidad de las partes y las clases de

transacciones realizadas entre ellas, si existen datos que sealan lo siguiente: el 48.5% est referido a negocios en la regin norte, (Principalmente europeos), 38.2% en las relaciones norte sur, con referencia a la clase de negocios, se trata de contratos de venta (44%), Agencia Comercial y otros contratos de distribucin 15%, contratos de construccin e ingeniera 18%, transporte y contratos de seguro 4%, otros 19%. Adems, fallos arbitrales y decisiones de las Cortes se han referido a los principios de UNIDROIT, demostrando que una solucin particular pese a estar basada en la Ley domstica aplicable al caso concreto, tambin se adecua a los estandard internacionalmente aceptados. El siguiente es un caso de un fallo (Sin publicar) pronunciado en 1992, por la Corte de Arbitraje de Berln an antes de que la versin final de los Principios de UNIDROIT fueran publicados. El caso corresponda a un contrato para el transporte de maquinaria entre una unidad econmica de la Repblica Democrtica alemana y otra unidad econmica de otro Pas europeo del Este. Cuando, siguiendo la reunificacin de Alemania, los mercados occidentales fueron abiertos a las empresas de la antigua G.D.R., la maquinaria en cuestin perdi todo valor para el importador alemn. Ms tarde invocando que sobrevino un cambio radical de las circunstancias existentes, al tiempo de la conclusindel contrato se neg a entregar... y pagar el precio. El Tribunal arbitral decidi en su favor y en orden a probar que el principio segn el cual un cambio sustancial en el equilibrio original del contrato puede justificar la terminacin del mismo es cada ms aceptado a nivel internacional referido entre otros a las estipulaciones contenidas en los principios de Unidroit. Para finalizar este acpite podemos destacar como caractersticas de los Principios, las siguientes: Los Principios no constituyen normatividad de tipo internacional ni supranacional. Por tanto su aplicacin depender de la autonoma de la voluntad de las partes que los quieran tomar como Ley del Contrato. Los fallos arbitrales de los Tribunales europeos los han reconocido como la ms genuina recopilacin de Principios generales del derecho consagrados por las legislaciones de diferentes pases, tanto los de origen romanista, como los del common law, convirtindose en un nuevo "Ius gentium," o "lex mercatoria." Algunos autores como Bonell atribuyen la acogida tanto a nivel acadmico como prctico a ste hecho de recoger elementos de diferentes sistemas jurdicos en forma armnica. Los principios buscan llenar las lagunas existentes en las codificaciones legislativas y servir de fundamento para la interpretacin e integracin de normas, tanto de carcter nacional como internacional. La principal caracterstica sobre la cual llaman la atencin los autores es el valor de Los Principios "por su propia autoridad," es decir, por la autoridad de la Ciencia jurdica que los ha producido. Tal como afirma el profesor Fernando Hinestrosa, "Los principios valen, a ms de porque estn y son un cuerpo compacto de doctrina y pautas, porque son una sntesis afortunada de sabidura y tica decantadas a lo largo de una experiencia milenaria, y de innovacin, de modo afrontar los problemas de la contratacin internacional con criterios acordes con la mentalidad, actitudes, apremios de las gentes de hoy."[26] Estos Principios buscan convertirse en reglas que mejor se adapten a las particulares exigencias del Comercio Internacional, es decir que busca aportar elementos prcticos que brinden seguridad jurdico econmica a los partcipes del trfico comercial internacional. 1.4. Ambito de aplicacin. Conforme a lo dispuesto en el Prembulo, los Principios son aplicables a los contratos mercantiles internacionales, en aquellos eventos en los que las partes hayan acordado regular dichas relaciones contractuales conforme a estos, inclusive en tratndose de contratos nacionales. [27] Pueden ser adems utilizados como modelo para la legislacin interna de los pases o legislacin internacional. Los Principios no slo se limitan a la regulacin de contratos

especficos, sino que tambin pueden ser utilizados para la interpretacin y complementacin de disposiciones uniformes internacionales. No obstante lo anterior, es decir, las varias aplicaciones posibles de los Principios, estos estn concebidos principalmente para regular "Contratos mercantiles internacionales," razn por la cual es menester determinar lo que se entiende por tales. 1.4.1. Mercantilidad del contrato. Sin definir lo que se entiende por Contrato, los Principios delimitan el tipo de negocios jurdicos cobijados por el trmino Contratos mercantiles, dndole un sentido amplio a la expresin "mercantilidad" que no se limita a la tradicional discusin sobre su naturaleza civil, o mercantil, sino que ms bien buscan abarcar el mayor nmero de operaciones mercantiles posibles de manera que tal como se afirma en el comentario al Prembulo "No se incluye simplemente operaciones mercantiles para el intercambio de mercaderas o servicios sino tambin otros tipos de operaciones econmicas, como las de inversin y/o otorgamiento de concesiones, los contratos de prestacin de servicios profesionales, etc."[28] Esta regulacin ha dejado adems a un lado los criterios "objetivo," y "subjetivo" para la determinacin de la naturaleza mercantil de ciertos actos jurdicos porque se busca ms bien que esta normatividad pueda aplicarse tanto en aquellos pases cuyas regulaciones mercantiles acogen el criterio objetivo, como aquellos que se matriculan en el contrario. A pesar de que la intencin de los Principios es la de abarcar el mayor nmero posible de operaciones econmicas, se ha excluido expresamente a aquellas operaciones denominadas "de consumo," [29]entendiendo por tales segn el comentario al prembulo contenido en los Principios, las que son celebradas por aquella persona que, en su actividad contractual, no efecta un acto de comercio, ni obra en ejercicio de su profesin.[30] Sin embargo, en nuestro parecer, no fue acertada la distincin entre operaciones de consumo y su limitacin frente a otras operaciones econmicas, pues a pesar de atribuir las primeras a aquellos actos celebrados por consumidores, no aclar satisfactoriamente cuando un contratante acta como tal, es decir; deja viva la discusin entre el criterio objetivo y subjetivo, para distinguir cuando un acto es o no de comercio, sin tener en cuenta la finalidad buscada consistente en abarcar el mayor nmero posible de operaciones mercantiles. A nuestro modo de ver debi aprovecharse la ocasin, e intentar una frmula que unifique los actos mercantiles con los actos civiles. Por otra parte no encontramos objecin alguna a poder aplicar estas disposiciones a las llamadas operaciones mercantiles, pues tal como lo afirman Los Principios, las nica limitaciones que podran establecerse en su empleo seran las dispuestas por las normas imperativas que regulen los estatutos nacionales de los consumidores. Es necesario tener en cuenta que las disposiciones de UNIDROIT no es posible aplicarlas en los Contratos mercantiles internacionales sin la existencia de un pacto expreso de las partes que obrando en ejercicio de la autonoma de la voluntad privada expresamente lo incluyan, sin perder de vista el lmite impuesto por las normas imperativas de carcter nacional e internacional. 1.4.2. Internacionalidad del contrato. Los Principios no adoptan claramente ningn criterio para establecer la internacionalidad del contrato. En el comentario al prembulo se afirma que estos deben ser interpretados de la manera mas amplia posible. El carcter internacional de los contratos mercantiles, tiene una amplia connotacin, ya que tal como lo afirma el prembulo nicamente se excluyen las relaciones contractuales ausentes de todo elemento de internacionalidad, es decir, cuando los elementos esenciales del contrato tengan conexin con una sola Nacin. 2. FORMACION DEL CONTRATO.

SUMARIO 2.1.Principios orientadores: libertad de contratacin, Libertad de forma y de prueba, Pacta sunt servanda, Jerarquizacin y lmites de los principios, interpretacin e integracin, Buena fe y lealtad negocial, importancia, alcance de la buena fe y lealtad negocial, deberes que impone la buena fe y lealtad negocial, principio de reconocimiento de los usos y costumbres internacionales. 2.2. La Oferta. Definicin y requisitos, efectos de la oferta, momento en que surge efectos la oferta, retiro de la oferta, extincin de la oferta, revocacin de la oferta, rechazo de la oferta, no aceptacin durante el plazo, duracin de la oferta, 2.3. La aceptacin, concepto, modos de aceptacin, momento en que produce efectos la aceptacin, requisitos de la aceptacin: pura y simple, tempornea y oportuna, retiro de la aceptacin, las cartas de confirmacin, celebracin del contrato condicionado a acuerdos especficos o al cumplimiento de requisitos formales, contrato con estipulaciones que las partes han dejado deliberadamente pendientes, clusulas de restriccin probatoria, clusulas estndar, contradiccin entre clusulas, la batalla de formularios.

2.1. Principios orientadores El estudio de la formacin del contrato en Los Principios de UNIDROIT, debe partir a nuestro juicio, de la referencia a las disposiciones generales,[31] que consagran los principios que deben orientar las diversas etapas el Iter contractus, tanto desde las negociaciones preliminares, como la formacin, validez, interpretacin y ejecucin. Estos principios han sido reconocidos en los diferentes sistemas jurdicos, tanto de origen romano, como del Common- Law; tales como la autonoma de la voluntad, (traducida en Libertad de contratacin y de forma), fuerza obligatoria de los negocios jurdicos y buena fe y lealtad negocial. La observancia de estos producir efectos trascendentales y servir entre otras cosas de punto de partida para analizar temas como la responsabilidad contractual.[32] 2.1.1. Libertad de contratacin.[33] El artculo 1.1. de Los Principios, dispone: Libertad de Contratacin. Las partes tienen la libertad para celebrar un contrato y determinar su contenido. Este ha sido considerado como el pilar fundamental del derecho contractual contemporneo y del comercio internacional. Consiste en la facultad que tienen los comerciantes de decidir libremente a quien ofrecerle sus productos, aceptar ofertas para su abastecimiento, as como fijar los trminos conforme a los cuales se regirn sus relaciones comerciales y jurdicas. Es decir: abarca tanto la libertad de contratar, como de fijar el contenido del contrato a celebrar. 2.1.2. Libertad de forma y de prueba. Consagrado en el artculo 1.2, de la siguiente manera: Libertad de forma. Nada de lo expresado en estos Principios requiere que un contrato sea celebrado o probado por escrito. El contrato podr probarse por cualquier medio, incluso por testigos. La regla general en los principios es la consensualidad en la formacin de los contratos, sin embargo, en ellos se admite la posibilidad de adoptar formalidades como requisitos para existencia y validez de los mismos, esto sucede en aquellos casos en que el derecho nacional y los tratados internacionales as lo establecen. De esta forma en los eventos en que se impongan solemnidades para la formacin del contrato, es decir en los casos anteriormente enunciados, no le es dable a las partes omitirlos, debido a que estas disposiciones son de naturaleza imperativa. En los principios se ha admitido la posibilidad de que sean tambin las partes quienes fijen la adopcin de una forma especfica, para la celebracin del contrato, razn por la cual es necesaria en este evento que se de cumplimiento a dicho requisito ad- solemnitatem, generndose nuevamente otra excepcin a la consensualidad. De igual manera se ha consagrado la libertad en la prueba de los contratos,[34] admitindose incluso la prueba testimonial, las partes como consecuencia de la libertad de forma y prueba, pueden incluso adoptar como medio probatorio del contrato el que a bien tengan (formalidad ad-

probationem). Sin embargo, existe el mismo lmite impuesto por el derecho nacional o internacional, que obedece al respeto a la Ley imperativa cuando haya consagrado los requisitos ad- probationem especficos. 2.1.3. Pacta sunt servanda. El artculo 1.3 dispone:

Efecto vinculante de los contratos. Todo contrato vlidamente celebrado es obligatorio para las partes. Slo puede ser modificado o extinguirse conforme con lo que en l se disponga, por acuerdo de las partes o de algn modo dispuesto en estos Principios. Este principio establece que todo contrato validamente celebrado es obligatorio para las partes, por lo cual no les es permitido incumplirlos. Empero, pueden las partes haciendo uso del principio de la autonoma de la voluntad privada, modificar o extinguir los efectos del contrato. En trminos generales los contratos son llamados a producir efectos solo entre las partes, sin embargo pueden hacerlo frente a terceros en las situaciones que as sean consagradas en la legislacin nacional. Este principio se encuentra atemperado por las siguientes normas: Artculo 2.20 (estipulaciones sorpresivas), Artculo 3.10 (excesiva desproporcin), Artculo 4.6. (Interpretacin contra proferentem), Captulo 6 seccin 2 (Excesiva onerosidad), y Artculo 7.1.7 (Fuerza mayor). 2.1.4. Jerarquizacion y limites de los principios. Tal como se deduce de las mismas normas que conforman Los Principios, es necesario anotar que dentro de las mismas existe una jerarquizacin,[35] en donde por una parte estn aquellas que tienen la connotacin de ser imperativas, identificadas por la caracterstica de ser inmodificables para las partes, ya sea que expresamente sean sealadas como tal o implcitamente tengan este carcter, sin embargo en las disposiciones de UNIDROIT, las consecuencias de su inobservancia, en principio no tienen trascendencia por no ser disposiciones internas o internacionales que hagan parte de un ordenamiento jurdico determinado, pero cuando por voluntad de las partes se incluyen dentro de la normatividad de un contrato, adquieren el carcter de obligatorias, por lo tanto es menester que sea tenida en cuenta la naturaleza de Los Principios con el fin de determinar cuales son imperativas, generndose la carga para los contratantes de respetarlas. Por otra parte, estn las denominadas disposiciones supletivas, las cuales admiten la posibilidad de ser excluidas expresamente de los contratos. Igualmente Los Principios reconocen que la libertad contractual encuentra sus lmites en: el deber de actuar con buena fe y lealtad negocial (1.7), la limitacin proveniente de estar las partes obligadas por cualquier prctica que hayan establecido entre ellas (art. 1.8(1)), y estar obligados por los usos ampliamente reconocidos y regularmente observados en el trfico mercantil. (Art. 1.8(2)). 2.1.5. Interpretacin e integracin. En la interpretacin de estos principios debe tenerse en cuenta, tal como lo expresa el artculo 1.6.[36] el carcter internacional, sus propsitos y en especial promover la uniformidad en su aplicacin. Para llenar los vacos que puedan surgir es necesario integrar Los Principios de la siguiente manera: En primer trmino se debe hacer uso de la analoga de sus disposiciones, en segundo lugar es necesario acudir a las ideas que los inspiran contenidas en los principios generales y en las normas concretas. Por ltimo, es posible acudir a la Ley nacional para hacer una integracin completa de los principios.

2.1.6. Buena fe y lealtad negocial. Consagrada por el Artculo 1.7 de Los Principios, en los siguientes trminos: (1) Las partes deben actuar con buena fe y lealtad negocial en el comercio internacional. (2) Las partes no pueden excluir ni restringir la aplicacin de este deber. 2.1.6.1. Importancia. Tal como lo seala la citada formulacin de Los Principios, la idea inspiradora que los rige est constituida por la Buena fe y lealtad negocial, de tal manera que "en ausencia de una disposicin especfica en los Principios las partes deben conducirse de acuerdo a la buena fe y observando lealtad negocial a lo largo de la vida del contrato, incluso durante el proceso de su formacin."[37] Recurdese que en el sistema del Common Law la aplicacin de la buena fe slo se reconoce en la etapa de ejecucin del contrato.[38] Ntese adems como en la misma regulacin se dispone que las partes no pueden excluir ni restringir la aplicacin de este deber. A nuestro modo de ver, con esta frmula se le est dando al principio de la buena fe y lealtad negocial una doble naturaleza: constituyen una norma imperativa dentro del contexto de Los Principios, y adems una obligacin especfica impuesta a la actuacin de los contratantes.[39] Por esta razn conviene profundizar un poco ms en este principio y su alcance. La buena fe no es la manifestacin de un estado emocional o psicolgico, que busque el bien de la otra parte. Es, en s mismo considerada, una norma de carcter tico que rige el comportamiento del comerciante internacional, imponindole una obligacin de conducta y unos parmetros para la interpretacin de los contratos y de sus derechos y obligaciones. La buena fe ha sido entendida en un aspecto objetivo y en uno subjetivo.[40] De acuerdo con el primero, es una gua que conduce la conducta de las partes, con un contenido positivo que les impone deberes de conducta. Los comentaristas de Los Principios[41] recalcan que la buena fe no debe ser entendida solamente en sentido subjetivo, sino tambin objetivo, que se manifiesta entre otros, en lo que los mismos Principios denominan "Criterios comerciales razonables de lealtad negocial," as por ejemplo el artculo 3.5 (1) (a): "La otra parte incurri en el mismo error, o lo caus, o lo conoci o lo debi haber conocido, y cuando dejar a la otra parte en el error hubiese sido contrario a los criterios comerciales razonables de lealtad negocial," y el 3.10 (2), "A peticin de la parte legitimada para dar por anulado el contrato, el tribunal podr adaptar el contrato o la clusula en cuestin, a fin de ajustarlos a criterios comerciales razonables de lealtad negocial," 1.7. Comentario: .".. Otra consecuencia de la frmula utilizada es que la buena fe y la lealtad negocial debe ser interpretada la luz de las circunstancias especiales del comercio internacional." Podramos circunscribirla al deber de lealtad en el trato que debe impregnar de claridad y sinceridad todas las actuaciones e informaciones sobre el negocio. Su finalidad es la creacin de un ambiente propicio para el desenvolvimiento del comercio internacional, que permita una generacin de riqueza, una gil circulacin de las mercancas y un cumplimiento puntual y serio de los compromisos adquiridos. Por tanto no se reduce a la estricta observancia de las obligaciones contractuales sino que abarca tambin la configuracin de los mismos contratos, y preside su formacin. En esta primera etapa -la formacin del contrato- es de especial importancia manifestar claramente las circunstancias personales y hacer patente la situacin real del objeto del contrato, sin permitir que la distancia -en muchos casos considerable- conduzca a posible errores que no sean de fcil verificacin. Es preciso informar de todas las circunstancias que puedan interesar a la contraparte: las peculiaridades de la legislacin; las circunstancias especficas que no puedan ser conocidas por

el futuro contratante luego de un estudio profesional adecuado y que constituyen en cierta forma extensin de las obligaciones pre y postcontractuales. Sin embargo esa conducta no impone una especial onerosidad. Es la que cabe esperar de un comerciante exitoso y serio, que traspasa las barreras de la propia nacin, y que por su estatus y capacidades est en condiciones de actuar de manera profesional y recta. 2.1.6.2. Alcance de la buena fe y lealtad negocial. Siguiendo la redaccin de los mismos principios y los anlisis de varios estudiosos del tema,[42] sealaremos algunas conductas que manifiestan como se ha de proceder para observar el cumplimiento de la buena fe y lealtad negociales. Sobra advertir que estas actuaciones no slo rigen la ejecucin del contrato, sino que al constituir un deber de conducta se extienden a la oferta del mismo, y an ms, a las tratativas precontractuales. En este ltimo caso hay que aadir que el planteamiento de un negocio en que la parte busca su inters econmico no est reido necesariamente con la buena fe, es decir son plenamente compatibles los principios del nimo de lucro en los contratos mercantiles y la buena fe de las partes. 2.1.6.3 Deberes que impone la buena fe y lealtad negocial. La doctrina ha sealado algunos deberes que deben ser observados por las partes durante la negociacin, tanto desde la etapa de los tratos preliminares hasta la finalizacin del contrato y que se derivan de la observancia del principio de la buena fe y lealtad negociales. 2.1.6.3.1. El de la propia responsabilidad. El cual parte de la presuncin de la competencia profesional del comerciante. Un comerciante internacional debe proceder de forma responsable y con especial competencia profesional, lo que lleva implcitas varias premisas: (a) El conocimiento de sus propios deberes, entre ellos el del alcance de sus propios compromisos en cada uno de los pasos del contrato. La recepcin de propuestas e informacin sobre el desenvolvimiento del futuro negocio va comprometiendo su libertad contractual. Sus conversaciones no son una simple manifestacin de expectativas, son pasos que marcan el rumbo de la celebracin de un negocio internacional; (b) Una calificacin superior a la ordinaria, a la del comerciante comn de una localidad pequea y cerrada, fruto de la experiencia, de la realizacin rentable de negocios en el mbito nacional que le permiten acceder al comercio mundial. Por la carga de este deber no ser posible que el comerciante en inferioridad de condiciones econmicas, profesionales, etc., alegue en detrimento de su contraparte su inhabilidad o desconocimiento de la negociacin multinacional; (c) Conocimiento de los aspectos tcnicos especficos del tema a concertar; (d) Claridad y profundidad sobre los usos generalmente aceptados en las plazas y mercados globalizados; (e) La obligacin de reducir al mximo los riesgos y prdidas, tanto suyos como de la otra parte contratante. Este proceder debe llevar en algunos casos a or contrapropuestas que modifiquen sus primeras intenciones en bsqueda de la terminacin exitosa de las conversaciones, para poder llegar a un acuerdo que proporcione beneficios a las dos partes. Todo lo anterior exige una conducta leal y correcta en toda la extensin de los trminos. 2.1.6.3.2. Preparacin del contrato a celebrar. Esta preparacin abarca varios aspectos:

a) Econmico: Por tanto le ser necesario realizar un estudio de: Sus propias capacidades econmicas. Habitualmente la contratacin internacional est dirigida a mercados masivos o altamente tecnificados, que suponen inversiones cuantiosas tambin en la etapa precontractual. La clara identificacin de las necesidades que el contrato va a satisfacer para poder utilizar los instrumentos proporcionales. Realizar una previsin del personal, equipo e inversiones que el contrato le demandar, para evitar que en unas circunstancias ms adelantadas de las conversaciones deba retirarse de ellas por no contar con los recursos humanos y tcnicos necesarios. Igualmente, una previsin de factibilidades y un estudio de mercadeo del futuro negocio; es de presumir en un profesional que realiza inversiones de envergadura que las apoya en los estudios profesionales requeridos. b) Tcnico. En el mundo actual el avance tecnolgico hace obsoletos en poco tiempo los procesos industriales y productivos. Un desconocimiento de esta realidad puede llevar a contratos fuertemente lesivos para una de las partes, que ms adelante se vern en la necesidad de solicitar modificaciones de los acuerdos. Este hecho no cabe dentro de la teora de la imprevisin y tenerlo en cuenta manifiesta un proceder leal y ajustado a la buena fe de la contraparte. c) Jurdico. Conocimiento que reviste cada da una mayor relevancia. Es preciso que cada una de las partes conozca, antes de otorgar su consentimiento, qu normas regulan el respectivo contrato. Cada contratante debe verificarse que tenga la capacidad legal de obligarse, que ninguno de los trminos del contrato est afectada de causales de nulidad e invalidez, cul es el alcance de la legislacin del otro pas especialmente en temas cambiarios y tributarios y cul es la estabilidad de estas disposiciones. Tambin la extensin de las obligaciones asumidas y los requisitos y autorizaciones que se hagan necesarios. Slo conociendo las circunstancias y requisitos que afectan el negocio se podrn presentar ofertas que sean lealmente discutibles. 2.1.6.3.3. Deber de informacin. Radica en el compromiso de proporcionar toda la informacin pertinente sobre aquellos temas que la parte contraria no haya podido reunir luego de una diligente averiguacin. Excluye como prctica contraria a la buena fe la manipulacin de la informacin y las maniobras tendientes a crear un clima de desinformacin. Hay que tener en cuenta que; de acuerdo con este comportamiento no es preciso dar a conocer de manera pormenorizada las caractersticas y condiciones del que luego ser el soporte del contrato ya que en ocasiones la exagerada informacin produce el efecto contrario: la desinformacin. 2.1.6.3.4 Deber de confidencialidad. En la oferta, o an en las tratativas precontractuales una parte puede manifestar detalles tcnicos, de produccin, de mercadeo, industriales, etc., para explorar el inters contractual de la otra y conocer los alcances del futuro acuerdo. Surge entonces el deber de la confidencialidad que reside en la obligacin de no utilizar esta informacin fuera del mbito en el que fue confiada. El no proceder as contrara la buena fe y lealtad negocial al igual que utilizarla para el propio provecho o en perjuicio de quien la proporcion, sea que el contrato llegue o no a su conclusin. El artculo 2.16 de Los Principios consagra expresamente este deber de la siguiente manera: (Deber de confidencialidad) Si una de las partes proporciona informacin confidencial durante el curso de las

negociaciones, la otra tiene el deber de no revelarla ni utilizarla injustificadamente en provecho propio, independientemente de que luego se celebre el contrato. Cuando fuere el caso, la responsabilidad derivada del incumplimiento de esta obligacin podr incluir una compensacin proporcional al beneficio recibido por el transgresor. As entonces, no le es dable a las partes, en aquellos casos en que en la etapa de negociacin les sea suministrada informacin confidencial, hacer uso de la misma en provecho propio, ni de un tercero, a pesar de que luego sea celebrado el contrato, ya que es obligacin para ellos abstenerse de suministrar informacin confidencial. Si contravienen lo anterior, dentro de la indemnizacin de perjuicios es posible incluir una compensacin proporcional al beneficio recibido por el transgresor. 2.1.6.3.5. Deber de orientar el negocio a su realizacin. Esto es negociar con intencin real de celebrar el contrato, aunque en la prctica no se llegue a ello. Los Principios, regulan el tema de las negociaciones con mala fe de la siguiente manera: Artculo 2.15 (Negociaciones con mala fe) (1) Cualquiera de las partes es libre de entablar negociaciones y no incurre en responsabilidad en el supuesto de que stas no culminen en acuerdo. (2) Sin embargo, la parte que ha negociado, o ha interrumpido las negociaciones, con mala fe ser responsable por los daos causados a la otra parte. (3) En especial, se considerar mala fe el entrar en negociaciones o continuarlas con la intencin de no llegar a un acuerdo. Se entiende por mala fe cuando una persona inicia y ejecuta negociaciones con la intencin de no llegar a un acuerdo. Esto tiene sustento en la libertad de negociacin segn la cual, las partes pueden iniciar negociaciones cuando a bien tengan y de la misma manera retirarse de las mismas. Sin embargo, esta libertad no es absoluta, ya que est sujeta a la limitacin de tener que indemnizar los daos causados por su obrar de mala fe en contravencin de los principios de la buena fe y lealtad negocial. El derecho a retirarse de las negociaciones solo puede ejercerse dentro de un plazo razonable, el cual depender de las circunstancias del caso, tales como el grado de confiabilidad que una parte tenga en la otra, por virtud de la conducta de sta que busca alcanzar un resultado positivo en la negociacin; igualmente de la cantidad de asuntos del futuro contrato sobre los cuales ya existe acuerdo, y asimismo en funcin de la naturaleza del contrato y de los usos. La tasacin de perjuicios[43] a los cuales tiene derecho a ser indemnizado el negociante agraviado ha sido determinado por los Principios, segn los cuales comprende el reconocimiento de los siguientes rubros: Todos los gastos en que haya incurrido por las negociaciones, por la prdida de oportunidad de la celebracin de otro contrato con un tercero (inters negativo), es decir el dao emergente. Excepcionalmente podr recuperar las ganancias que hubiera percibido de haberse celebrado el contrato original, (inters positivo), es decir, el lucro cesante. Por tanto no procede con lealtad el comerciante que prolonga injustificadamente la negociacin, as sea por temor a no contar con los elementos de juicio necesarios para comprometerse; el que no informa a su contraparte de los avances que va teniendo en la negociacin, el que no la documenta oportunamente; el que abusa de su poder de negociacin extendiendo este perodo para obtener ventajas considerables o el que entreviendo la imposibilidad futura de realizarlo no se retira de la negociacin en el momento oportuno.

Constituye tambin mala fe negocial iniciar conversaciones que tiene como finalidad impedir que la contraparte pacte con su competidor, o en general que celebre otros contratos, o cuando el nimo de estas conversaciones sea obtener una informacin reservada. Por el contrario la ruptura de un negocio no es por s sola una manifestacin de mala fe. 2.1.6.4. Conclusin. Para concluir este acpite, es importante destacar que este principio de la Buena fe y lealtad negocial hace ms exigente un contrato internacional. No se reduce a la simple presuncin de buena fe que adoptan la mayora de las legislaciones, sino que exige una conducta ms transparente y estricta que la habitual, adems de imponerse a nuestro modo de ver como una obligacin a la conducta de las partes. La obligatoriedad de la conducta leal es tan central en Los Principios que no puede ser excluida o limitada por acuerdo expreso de las partes, aunque nada obsta a que la parte perjudicada "renuncie voluntariamente a este derecho, una vez que ha conocido la realidad de los hechos a cuando pueda actuar libremente"[44] o que las dos partes establezca una conducta an ms exigente. 2.1.7. Reconocimiento de los usos y las costumbres internacionales. El artculo 1.8 de Los Principios, dispone: (Usos y prcticas) (1) Las partes estn obligadas por cualquier uso en cuya aplicacin hayan convenido y por cualquier prctica que hayan establecido entre ellas. (2) Las partes estn obligadas por cualquier uso que sea ampliamente conocido y regularmente observado en el trfico mercantil de que se trate por sujetos participantes en dicho trfico, a menos que la aplicacin de dicho uso no sea razonable. Este principio establece la obligacin para las partes de respetar la costumbre internacional y los usos expresamente convenidos, usados regularmente en el trfico mercantil, siempre que la aplicacin de dichos usos sea razonable. Este es uno de los principios aceptados en el comercio internacional.[45] La observancia de ste, tiene aplicacin dentro del contexto de Los Principios, entre otros, para la interpretacin del contrato.[46] 2.2. La oferta. Los Principios, disponen en el artculo 2.1 que, "Todo contrato podr celebrarse mediante la aceptacin de una oferta o por la conducta de las partes que sea relevante para demostrar la existencia del mismo." Sin definir lo que se entiende por contrato, este artculo est implcitamente reconociendo la forma como se forma el mismo, es decir, mediante un acuerdo de voluntades,[47] el cual puede ser expreso o tcito. Lo primero cuando el acuerdo de voluntades se produce mediante el intercambio de oferta y aceptacin, lo segundo, cuando el consentimiento se manifiesta mediante actos inequvocos de ejecucin contractual. Tal como se afirma en el comentario al Artculo 2.1 de Los Principios en la prctica de la contratacin mercantil, especialmente cuando se trata de operaciones complejas, los contratos se celebran despus de prolongadas negociaciones, sin que sea posible muchas veces identificar la secuencia de oferta y aceptacin. En nuestro derecho, el Artculo 864 del Cdigo de Comercio definiendo el contrato, afirma que: "Salvo estipulacin en contrario, se entender celebrado en el lugar de residencia del proponente y en el momento en que este reciba la aceptacin de la propuesta.

Se presumir que el oferente ha recibido la aceptacin cuando el destinatario pruebe la remisin de ella en los artculos 850 y 851." Este artculo asume que los contratos se celebran de la forma tradicional, es decir, mediante el cruce de voluntades, (oferta- aceptacin), pero nada dice respecto a los acuerdos tcitos. Sin embargo, en nuestro parecer, el artculo 854 de la misma codificacin reconoce esta forma al regular la aceptacin tcita en los siguientes trminos: "La aceptacin tcita, manifestada por un hecho inequvoco de ejecucin del contrato propuesto, producir los mismos efectos que la expresa, siempre que el proponente tenga conocimiento de tal hecho dentro de los trminos indicados en los artculos 850 a 853, segn el caso." En efecto, nos parece que en nuestra legislacin existen las bases para regular los contratos de formacin progresiva, en los que no puede establecerse con certeza el momento exacto del cruce de voluntades. Para estos eventos adems, creemos que debe acudirse a las reglas de interpretacin de los contratos, las que en Los Principios se regulan en el captulo 4, por ejemplo el Artculo 4.1. "Intencin de las partes. (1) El contrato debe interpretarse conforme a la intencin comn de las partes." En el Cdigo civil colombiano se dedica igualmente un captulo a fijar las reglas conforme a las cuales debe interpretarse los contratos; en el Artculo 1618 se afirma que: "Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras," igualmente el 1621: "En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria, deber estarse a la interpretacin que mejor cuadre con la naturaleza del contrato. Las clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen." 2.2.1. Definicin y requisitos. Los Principios definen la oferta de la siguiente manera en el artculo 2.2: "Toda propuesta de celebrar un contrato constituye una oferta, si es suficientemente precisa e indica la intencin del oferente de quedar vinculado en caso de aceptacin." Esta definicin encuentra su equivalente en nuestra legislacin en la consagrada en el artculo 845 del Cdigo de Comercio, que dispone: "la oferta o propuesta, esto es el proyecto de negocio jurdico que una persona formule a otra,...." (El subrayado no pertenece al texto). Los principios disponen como requisitos que debe contener la oferta, que sta debe ser suficientemente precisa e indicar la intencin del oferente de quedar vinculado en caso de aceptacin. Se entiende por precisin de la oferta, que en sus clusulas debe indicarse con suficiente claridad los elementos que integran el contrato, los cuales a pesar de no estar necesariamente determinados deben ser por lo menos determinables, mediante las prcticas o usos internacionalmente aceptados;[48] as por ejemplo los principios determinan la forma de llenar los vacos en algunos de sus artculos.[49] An los elementos esenciales pueden ser indeterminados, sin que implique imprecisin de la oferta, porque lo importante es la intencin de obligarse en la oferta y aceptacin. En este sentido el artculo 2.14 establece que "Si las partes han tenido el propsito de celebrar un contrato, el hecho de que intencionalmente hayan dejado algn punto sujeto a negociaciones ulteriores, o a su determinacin por un tercero, no impedir la celebracin del contrato." Nos parece ilustrativo citar el ejemplo contenido en Los Principios, sobre el punto: "Ejemplo: Desde hace aos, "A" renueva anualmente un contrato con "B" para la asistencia tcnica que este ltimo presta regularmente para el uso de las computadoras de "A." "A" abre una segunda oficina con el mismo tipo de computadoras y solicita de "B" el mismo tipo de asistencia para las nuevas computadoras. "B" acepta la propuesta a pesar de que la misma no precisa todos los elementos del contrato. El contrato puede considerarse celebrado, porque los trminos que faltan pueden ser integrados con

aquellos incorporados a contratos anteriores, que constituyen prcticas establecidas entre las partes." En Colombia, para que exista la Oferta, sta debe contener tanto los elementos esenciales del negocio, como ser comunicada al destinatario.[50] Sobre los elementos esenciales es de anotar que se requiere que estn precisamente determinados tal como los ha sostenido la jurisprudencia y la mayor parte de la doctrina. Sin embargo en nuestro parecer nada obsta para que dichos elementos, aun cuando no estn precisamente determinados, puedan ser determinables,[51] siempre que la oferta contenga la manera de determinarlos,[52] tal como sucede en Los Principios de Unidroit, y en nuestro ordenamiento en las normas relativas a la compraventa, con respecto al precio.[53] As si para el contrato de compraventa la Ley permite que en el momento de celebrar el contrato el precio no est suficientemente determinado pero se fije en el mismo la manera de determinarlo, por qu razn no habra de permitirse esa misma posibilidad para la oferta del contrato de compraventa?. No encontramos razn que niegue esa posibilidad. En nuestro parecer la expresin ."..deber contener los elementos esenciales del negocio...," utilizada por el artculo 845 de la codificacin mercantil, no restringe la posibilidad de que dicha propuesta contenga las pautas para determinar dichos elementos en un momento posterior. Creemos adems que a esta solucin se puede llegar tomando como base Los Principios de Unidroit, de la siguiente manera: Si aceptamos que en el marco internacional los mismos han sido reconocidos como "Lex mercatoria," "principios generales del derecho," y "usos y costumbres del comercio internacional," y que el Cdigo de Comercio Colombiano reconoce que la Costumbre mercantil tanto nacional como internacional y los Principios generales del derecho comercial tienen valor normativo en el orden interno. En efecto, el Artculo 5 de dicho Cdigo expresa: "Las costumbres mercantiles servirn, adems, para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio y para interpretar los actos y convenios mercantiles." El Artculo 7 del mismo Cdigo respecto de la costumbre mercantil internacional "que rena las condiciones del artculo 3," podr aplicarse a las cuestiones mercantiles.[54] Sobre la intencin de quedar obligado, sta se manifiesta en que; cuanto ms detallada y precisa sea la propuesta ms probable resulta que constituye oferta, segn se afirma en el comentario a este artculo. Igualmente, si se dirige a una o ms personas concretas es ms probable que sea considerada como tal, que si dicha propuesta sea dirigida al pblico en general.[55] El requisito de ser comunicado al destinatario del artculo 845 del Cdigo de Comercio Colombiano, ser estudiado ms adelante al analizar el momento a partir del cual la oferta produce efectos tanto dentro del contexto de Los Principios, como de la Ley colombiana. En Los Principios no se clasifica la oferta en forma detallada, como si lo hace el Cdigo de Comercio de Colombia, el cual no se limita a las ofertas determinadas, ( de mercancas y destinatarios), sino que adems incluye otras modalidades; tales como las siguientes: Oferta indeterminada a persona indeterminada.

Consagrada en el cdigo de Comercio en el artculo 847 inciso 1, "Las ofertas de mercaderas, con indicacin del precio, dirigidas a personas no determinadas, en circulares, prospectos o cualquiera otra especie similar de propaganda escrita, no sern obligatorias para el que las haga." Oferta indeterminada a persona determinada.

Consagrada en el mismo artculo 847 en los siguientes trminos: Dirigidas a personas determinadas y acompaadas de una nota que no tenga las caractersticas de una circular, sern obligatorias si en ella no se hace salvedad alguna." Exhibicin de mercancas.

En el artculo 848 que reza: "Las ofertas que hagan los comerciantes en las vitrinas, mostradores y dems dependencias de sus establecimientos con indicacin del precio y de las mercaderas

ofrecidas, sern obligatorias mientras tales mercaderas estn expuestas al pblico. Tambin lo ser la oferta pblica de uno o ms gneros determinados o de un cuerpo cierto, por un precio fijo, hasta el da siguiente al del anuncio." Policitacin.

sta se encuentra regulada en el artculo 860 del Cdigo de Comercio, la cual no constituye una oferta en si misma considerada, sino que mas bien es una invitacin pblica o privada a que le formulen propuestas a quien la emite. El artculo en comento dispone: "En todo gnero de licitaciones, pblicas o privadas, el pliego de cargos constituye una oferta de contrato y cada postura implica la celebracin de un contrato condicionado a que haya postura mejor. Hecha la adjudicacin al mejor postor se desecharn las dems."[56] Oferta pblica de prestacin o premio.

Regulada en el artculo 856 del mismo estatuto, as: "La oferta pblica de una prestacin o premio ser obligatoria siempre que se cumplan las condiciones en ella previstas." Esta tampoco constituye una oferta, ya que es un acto jurdico de carcter unilateral que no tiene por finalidad la celebracin de un contrato. 2.2.2. Efectos de la oferta. En este acpite analizaremos el momento a partir del cual la oferta comienza a producir efectos, el tema del retiro de la oferta y la extincin de la misma. 2.2.2.1. Momento en que surte efectos la oferta. Es importante establecer a partir de que momento la oferta comienza a producir efectos, ya que de la respuesta a este interrogante depender el momento a partir el cual el oferente se obliga y el destinatario puede emitir su aceptacin. Sobre la forma de exteriorizar la oferta y el momento a partir del cual sta obliga a quien la emite han surgido varios sistemas, cada uno de los cules conlleva aspectos positivos como negativos. Igualmente los diferentes Cdigos de los Pases los consagran, sin que pueda establecerse en forma definitiva cul de todos ellos es el mejor. Segn el sistema de la expedicin o remisin, la propuesta se exterioriza cuando el oferente utiliza un medio idneo para hacerla conocer al destinatario, es decir cuando la expide, sin importar si sta llega al destinatario. El sistema de la recepcin, requiere que la oferta sea recibida por el destinatario, es decir, que llegue a su destino. No importa bajo este sistema que la misma llegue sino que exista la posibilidad de que sea recibida. Bajo el sistema de la informacin, no basta que la oferta se expida ni que se reciba, sino que el destinatario se informe sobre el contenido de la misma. En el contexto de Los Principios la oferta surte efectos desde el momento que llega al destinatario,[57] consagra de esta manera el "sistema de la recepcin." Es necesario entender este artculo en conjunto con el 1.9 que establece lo siguiente: "(1) Cuando sea necesaria una comunicacin, esta se har por cualquier medio apropiado segn las circunstancias." (2) La comunicacin surtir efectos cuando llegue a la persona a quien vaya dirigida. (3) A los fines del inciso anterior, se considera que una comunicacin "Llega" a la persona cuando le es comunicada oralmente o entregada en su establecimiento o en su direccin postal. (4) A los fines de este artculo, la palabra "comunicacin" incluye toda declaracin, demanda, requerimiento o cualquier otro medio para comunicar una intencin."[58]

As entonces, en Los Principios, se entiende que la oferta llega al destinatario: a) cuando le es comunicada oralmente (sistema de conocimiento o informacin); b) cuando le es entregada en su establecimiento o direccin postal, (sistema de la recepcin), cuando la declaracin es escrita.[59] Tal como se afirma en el Comentario 4 al Artculo 1.9. de los Principios "no es necesario que la comunicacin en cuestin llegue a manos del destinatario. Es suficiente que sea puesta en manos de un empleado del destinatario que se encuentre autorizado para aceptarla, o que sea depositada en el buzn del destinatario, o que sea recibida por su telefax, telfono u ordenador." Sin embargo este principio de la recepcin puede ser modificado mediante pacto expreso de las partes que pueden adoptar cualquier otro sistema, por ejemplo el de la expedicin.[60] En nuestro derecho, a diferencia de Los Principios, la oferta produce efectos jurdicos a partir del momento en que el oferente utiliza cualquier medio para hacerla conocer al destinatario, acogindose de esta manera el sistema de la expedicin o remisin.[61] 2.2.2.2. Retiro de la oferta. El artculo 2.3 de Los Principios regula el punto de la siguiente manera: (Retiro de la oferta) (2) Cualquier oferta, aun cuando sea irrevocable, puede ser retirada siempre que la comunicacin de su retiro llegue al destinatario antes o al mismo tiempo que la oferta. Este es un elemento novedoso para nuestro sistema jurdico, pues el Cdigo de Comercio no consagra la posibilidad del retiro de la oferta, y consiste en que la oferta pueda ser retirada antes de que surta efectos. El oferente es libre de cambiar de opinin, reemplazarla, independientemente de que sea una oferta irrevocable. Para que opere se requiere que el destinatario conozca el cambio de voluntad del oferente antes o al mismo tiempo que conoce la oferta original. La diferencia con la revocacin radica en que la oferta siempre puede ser retirada antes de que surta efectos, mientras que la revocacin se realiza despus de que la oferta los produzca. Conforme lo anotado, nuestro sistema jurdico no regula el tema del retiro de la oferta, as no es posible entre nosotros retirar la propuesta luego de que sta es comunicada al oferente, es decir, desde que sea expedida. 2.2.2.3. Extincin de la oferta. Bajo este ttulo hemos agrupado los casos en que la oferta una vez adquiere valor jurdico, es revocada, rechazada y no aceptada dentro del plazo, puesto que las consecuencias derivadas de aquellas, son las mismas: siempre conllevan a la desaparicin o extincin de la propuesta. Los casos en que se extingue la oferta bajo la regulacin de Los Principios, son los siguientes: Por revocacin de la oferta.

Segn el artculo 2.4;

"(1) Cualquier oferta puede ser revocada hasta que el contrato se celebre, si la comunicacin de su revocacin llega al destinatario antes de que ste haya enviado la aceptacin. "(2) En todo caso, la oferta no podr revocarse: (a) Si en ella se indica que es irrevocable, ya sea sealando un plazo fijo para su aceptacin o por darlo a entender de alguna otra manera. (b) Si el destinatario pudo considerar razonablemente que la oferta era irrevocable y ha procedido de acuerdo con dicha oferta." Por rechazo expreso de la misma.

El rechazo de la oferta est contemplado en el artculo 2.5 de Los Principios, as: (Rechazo de la oferta) La oferta se extingue cuando la comunicacin de su rechazo llega al oferente. Por rechazo tcito, el cual se presenta; cuando no sea aceptada dentro del plazo, (Art. 2.7), por silencio e inaccin, (Art. 2.6(1)), por contraoferta, (Art. 2.11)). La contraoferta ser tratada mas adelante al hablar sobre la aceptacin. 2.2.2.3.1. Revocacin de la oferta. La fuerza obligatoria de la oferta no ha sido aceptada unnimemente en todos los sistemas jurdicos.[62] En efecto, el problema que se afronta es si la misma compromete a quien la hace, es decir que si una vez que esta empieza a producir efectos ( ya sea adoptando el sistema de la expedicin o la recepcin, o bien el de la comunicacin), el oferente se encuentra en manos del destinatario el cual podr obligarlo a mantenerla y una vez manifestada su aceptacin perfeccionar el contrato, as el primero ya no quiera, o no est en condiciones de obligarse conforme al mismo. Han surgido dos teoras que son conocidas como Teora Francesa y Teora alemana.[63] Segn la Teora Francesa, "La oferta no compromete al policitante, pues no se concibe que una voluntad pueda ligarse por s misma; no se podra uno comprometer respecto al prjimo por una declaracin unilateral de voluntad,"[64] como consecuencia de ello el oferente puede retirarla mientras sta no haya sido aceptada, sin que por ello deba responder. En segundo termino en caso de que aquel fallezca o devenga en incapaz la oferta caduca, sin que se pueda exigir a los herederos del primero a perfeccionar el contrato ofrecido. Los argumentos de la Teora francesa para negar la obligatoriedad de la oferta son que nadie gana ni pierde un derecho sin que medie su voluntad. As, la oferta caduca con la muerte e incapacidad y es revocable. No admite la transmisin a los herederos pues no resultara posible la concurrencia de voluntades, "por consiguiente, en todos los casos que hemos referido, tanto la oferta como la aceptacin, se hallan implcitamente supeditadas a la condicin de vida, capacidad o no suspensin de pagos del contratante, y el fallecimiento, la quiebra o la incapacidad, ".[65] Por el contrario, segn la Teora alemana; "Quien propone a otro la conclusin de un contrato est vinculado a la oferta, a no ser que haya excluido la vinculacin."[66] Es decir, la declaracin de voluntad de una persona conlleva como efecto el crear para sta un vnculo que lo obliga. Como consecuencias derivadas de este principio se destaca que el oferente

debe mantener su propuesta - es decir, no la puede revocar- durante el plazo el cual puede ser expreso o tcito, por otro lado en caso del fallecimiento o incapacidad posterior del proponente la oferta contina siendo obligatoria, lo que se ha conocido como autonoma de la oferta, pues con esto se reconoce que la oferta tiene vida independiente de quien la emita.[67] Por otra parte, el contrato se forma con la aceptacin del destinatario de la oferta, quien llegado el caso, podra obligar coactivamente el cumplimiento de las obligaciones derivadas del mismo, o en su defecto la indemnizacin de perjuicios correspondiente. Autores como Suescn, afirman que dicha obligatoriedad otorga seguridad al comercio jurdico, impidiendo los perjuicios que se puedan causar a terceros derivados del "capricho" del oferente.[68] Frente a estas posiciones extremas ha surgido al llamada Teora intermedia, segn la cual se pretende establecer sistemas que las concilien. As, se reconoce la revocabilidad de la oferta reconociendo excepciones; como la de fijar un plazo ya sea expreso o tcito.[69] Bajo el sistema de Los Principios, el precepto general es la revocabilidad de cualquier oferta, esta opera solo si la comunicacin de la revocacin llega al destinatario antes de que ste haya enviado la aceptacin, en este evento se toma el criterio de la expedicin para determinar el lmite al derecho de revocacin.[70] Se matricula este precepto entonces dentro de la teora intermedia, pues tal como se anota en el comentario "Como no es posible conciliar las posturas de los diversos sistemas jurdicos (...), la nica alternativa es elegir una de las dos posturas como regla general e introducir a la otra por va de excepcin." Es decir, se consagran ciertos eventos excepcionales en los cuales no le es permitido al oferente revocar la oferta, estos casos de irrevocabilidad se presentan: a) Cuando la oferta indica que es irrevocable, siempre que se cumplan las siguientes condiciones: Que sea sealado un plazo determinado para la aceptacin. Que as haya sido dado a entender de alguna otra manera o bien expresamente.

b) Cuando el destinatario pueda razonablemente considerarla irrevocable y procede conforme a ello,[71]dada la confianza del destinatario en que se trata de una oferta irrevocable, (esto es, en forma tcita). A nuestro juicio, el fundamento de dichas excepciones se encuentra en el principio de la buena fe y lealtad negocial. En Colombia, a diferencia de lo explicado para Los Principios, el Cdigo de Comercio consagra como regla general la irrevocabilidad de la oferta, as el Artculo 846 inciso 1, dispone que: "La propuesta ser irrevocable. Por consiguiente, una vez comunicada, no podr retractarse el proponente, so pena de indemnizar los perjuicios que con su revocacin cause al destinatario."[72] Entendiendo por tal que la oferta tiene el poder de vincular a quien la formula, toda vez que a partir del momento en que esta es emitida, y siempre y cuando cumpla con los requisitos atrs anotados, adquiere su fuerza obligatoria, no estando permitido al oferente retractarse de ella, y si as lo hiciere debiendo indemnizar los perjuicios que con tal modo de proceder cause al destinatario, en aquellos eventos en que aun este ltimo no ha manifestado en forma idnea su consentimiento; pues si ya lo hubiese realizado, esto es, ya hubiera expedido su aceptacin y esta hubiera cumplido con todos los requisitos formales y sustanciales exigidos, es decir, ya se hubiere formado el contrato, las acciones en cabeza del aceptante seran las contractuales; la accin de cumplimiento y en subsidio la indemnizatoria.[73] En todo caso, en Los Principios, an en los eventos en que la oferta es revocable, siempre que se ocasionen perjuicios con tal revocacin debern estos ser indemnizados. Esto es igual a la solucin a la que haba llegado la jurisprudencia francesa. Sobre el tema de la autonoma de la oferta, El artculo 846 del Cdigo de Comercio en su inciso 2, afirma que: "La propuesta conserva su fuerza obligatoria aunque el proponente muera o llegue

a ser incapaz en el tiempo medio entre la expedicin de la oferta y su aceptacin, salvo que de la naturaleza de la oferta o de la voluntad del proponente se deduzca la intencin contraria." As pues, la oferta una vez emitida adquiere vida propia e independiente de la del proponente, de tal manera que no se extingue ni por la muerte ni por la incapacidad sobreviniente del mismo. Los Principios no regulan este aspecto, que sucede entonces cuando el oferente muera o devenga en incapaz? Creemos que habra que acudir en primer lugar a los aspectos en que bajo los principios la oferta es irrevocable, es decir cuando en ella se indique la irrevocabilidad, o se seale un plazo de aceptacin determinada o se de a entender de alguna manera, y bajo estos aspectos analizar el tema. En segundo lugar, en cuanto a las ofertas revocables, habra que acudir a las normas del derecho internacional privado para solucionar el punto. 2.2.2.3.2. Rechazo de la oferta. La oferta se extingue cuando la comunicacin de su rechazo llega al oferente, conforme a lo expresado en el artculo 2.5 de Los Principios. (Rechazo de la oferta) La oferta se extingue cuando la comunicacin de su rechazo llega al oferente. De acuerdo con lo anotado en el comentario, este rechazo puede ser expreso, o tcito, como en el caso de una contraoferta, ya sea porque se aade condiciones, lmites o modificaciones a la oferta anterior. Igualmente consideramos que el rechazo se da cuando el destinatario de la oferta no dice nada dentro del plazo fijado, [74] es decir, por su silencio o inaccin. 2.2.2.3.3. No aceptacin dentro del plazo. Duracin de la oferta. Hemos anotado como en el sistema de Los Principios la oferta se extingue cuando no es aceptada dentro del plazo fijado por el proponente. En ellos se establece un criterio diferenciador para determinar la duracin de la oferta, ya sea que sta se haya formulado por escrito, o bien oralmente, as en tratndose de una oferta verbal, sta deber ser aceptada inmediatamente, a menos que las circunstancias indiquen otra cosa. (Cfr. Art. 2.7). Cuando se trate de una oferta escrita, deber ser aceptada dentro del plazo fijado por el oferente, y si ste no hubiere fijado plazo, dentro del plazo razonable, teniendo en cuenta para determinar dicha razonabilidad las circunstancias, tales como la velocidad del medio de comunicacin que aquel haya empleado, el objeto del contrato, la complejidad de la transaccin, circunstancias geogrficas, etc.[75] Es menester destacar lo sealado en el comentario a los Principios; las reglas establecidas en este artculo se aplican a situaciones en las cuales el destinatario puede indicar su asentimiento ejecutando un acto sin comunicarlo al oferente. En estos casos el acto de ejecucin debe realizarse dentro del plazo respectivo. El artculo 2.8 regula la forma de computar el trmino de vigencia, cmo comienza a correr el plazo fijado por el oferente, diciendo que: (Aceptacin dentro de un plazo fijo) (1) El plazo de aceptacin fijado por el oferente en un telegrama o en una carta, comenzar a correr desde el momento de la entrega del telegrama para su transmisin o desde la fecha indicada en la carta, o, si sta no indica ninguna, desde la fecha que figure en el sobre. El plazo de aceptacin fijado por el oferente para la aceptacin por medios de comunicacin instantnea comienza a correr desde el momento en que la oferta llega al destinatario. (2) Los das feriados oficiales o no laborables que caigan dentro del plazo fijado para la aceptacin no se incluirn para el cmputo de dicho plazo. Sin embargo, si la comunicacin de la aceptacin no pudiere ser entregada en la direccin del oferente el da del vencimiento del plazo, debido a que dicho da es feriado oficial o no laborable

en el lugar del establecimiento del oferente, el plazo se prorrogar hasta el primer da hbil siguiente. En el derecho colombiano el tema de la duracin de la oferta se encuentra regulado en el Cdigo de Comercio; distinguiendo varios supuestos: La exhibicin de mercancas: Cuando en el momento de la aceptacin se hayan agotado las mercaderas pblicamente ofrecidas, se tendr por terminada la oferta por justa causa. (Art. 849). La oferta verbal o telefnica: La propuesta hecha por telfono se asimila a la verbal entre presentes. (Creemos que igualmente se puede aplicar a los modernos medios de comunicacin). La que se hace entre presentes deber ser aceptada o rechazada en el acto de orse. (Art. 850). La oferta por escrito: Esta deber ser aceptada o rechazada dentro de los seis das siguientes a la fecha que tenga la propuesta, si el destinatario reside en el mismo lugar del proponente; si reside en lugar distinto, a dicho trmino se sumar el de la distancia. (Art. 851). El trmino de la distancia se calcula segn el medio de comunicacin empleado por el proponente. (Art. 852). 2.3. La aceptacin. 2.3.1. Concepto. Los Principios definen la aceptacin de la siguiente manera: Artculo 2.6 (Modo de aceptacin) (1) Constituir aceptacin toda declaracin o cualquier otro acto del destinatario que manifieste su asentimiento a una oferta. ... Al contrario de lo que sucede con el concepto de oferta, en Colombia la aceptacin no est definida legalmente. En nuestro medio, la doctrina ha dado algunos conceptos: Para Sergio Muoz Laverde la aceptacin es la manifestacin del destinatario de la oferta en el sentido de estar de acuerdo con el contenido de la misma.[76] El profesor Suescn Melo, define: "La aceptacin es el acto de manifestar el acuerdo con la oferta por parte de los destinatarios de sta."[77] Segn Ospina Fernndez, "La aceptacin es el acto de adhesin a la propuesta por parte de la persona o personas a quienes esta se ha dirigido."[78] Estas definiciones muestran como caracterstica de la aceptacin: el ser una declaracin de voluntad tendiente a producir efectos jurdicos, es decir: un acto jurdico. El efecto principal perseguido es la formacin de un contrato. 2.3.2. Modos de aceptacin. De acuerdo con la definicin de aceptacin contenida en Los Principios, la aceptacin puede ser expresa o tcita. Lo primero se presenta con la declaracin del destinatario, lo segundo por medio de actos que denoten su asentimiento, es decir actos de ejecucin contractual, como se afirma en el comentario: Generalmente, tales actos se relacionan con el cumplimiento del contrato, como lo son el pago de un anticipo del precio, el embarque de las mercaderas, el inicio de los trabajos en el establecimiento, etc. No es aceptacin el silencio o la conducta omisiva, por s solos. Debe aclararse que esta ltima expresin no se puede entender en el sentido de que el oferente unilateralmente sea quien determine que la oferta se entender aceptada por el silencio. As se aclara en el comentario al artculo 2.6 de Los Principios.[79]

De acuerdo con Pilar Perales, creemos que este silencio para que valga como aceptacin, debe derivarse de un acuerdo de las partes, (Art. 1.1), que se derive de los usos o prcticas establecidas entre las partes, (Art.1.8), y cuando otros preceptos lo reconozcan de esa manera (Art. 2.22(2), y Art. 2.9 (1)).[80] En el Cdigo de Comercio colombiano se admite la viabilidad de la aceptacin expresa o tcita. En efecto, el artculo 854 de dicha codificacin afirma que La aceptacin tcita, manifestada por un hecho inequvoco de ejecucin del contrato propuesto, producir los mismos efectos que la expresa, siempre que el proponente tenga conocimiento de tal hecho en los trminos indicados en los artculos 850 a 853, segn el caso. En nuestro sistema la aceptacin por el silencio no tiene cabida, salvo los casos expresamente exceptuados en la Ley. ( v.gr. Artculo 2151 Cdigo Civil, para el contrato de mandato). 2.3.3. Momento en que produce efectos la aceptacin. Los Principios consagran para la aceptacin el sistema de la recepcin, al expresar el artculo 2.6 (2); La aceptacin de la oferta produce efectos cuando la manifestacin de asentimiento llega al oferente.Quienes redactaron Los Principios consideraron ms sensato poner en cabeza del aceptante el riesgo de la transmisin, pues ste es el que escoge el medio de comunicacin, y es quien podr adoptar las medidas necesarias para asegurarse que la aceptacin llegue a su destino. [81] Pero, admiten tambin la posibilidad de que en virtud de la oferta o como resultado de las prcticas que las partes hayan establecido entre ellas o de los usos, el destinatario manifieste su asentimiento ejecutando un acto sin comunicrselo al oferente, caso en el cual la aceptacin producir efectos cuando dicho acto sea ejecutado, sin importar si quien hizo la oferta es informado de la misma. (Art. 2.6 (3)). Es decir, el sistema de la declaracin o aprobacin. No obstante lo anterior cabra tambin el sistema de la informacin en aquellos casos en que se informa al oferente de los actos que constituyen aceptacin de la propuesta.[82] En el Cdigo de Comercio, el sistema consagrado para que la aceptacin produzca efectos es el de la expedicin por medio de la siguiente presuncin: " El contrato... salvo estipulacin en contrario, se entender celebrado en el lugar de residencia del proponente y en el momento en que ste reciba la aceptacin de la propuesta. Se presumir que el oferente ha recibido la aceptacin cuando el destinatario pruebe la remisin de ella dentro de los trminos fijados por los artculos 850 y 851." En el caso de la aceptacin tcita en el artculo 854 consagra el sistema del conocimiento o informacin, es decir, cuando el proponente tenga conocimiento de los actos inequvocos de ejecucin contractual. 2.3.4. Requisitos de la aceptacin. 2.3.4.1. Pura y simple. Segn la regla del espejo, o mirror image rule, la aceptacin debe ser pura y simple, entendindose por tal el asentimiento liso y llano, es decir que no sea condicionado a ningn acto del oferente, ni del destinatario (porque en este caso sera una contraoferta). As se reconoce en el artculo 2.11 de Los Principios: "(1) La respuesta a una oferta hecha en trminos de aceptacin, pero con adiciones, limitaciones u otras modificaciones, se considerar como un rechazo de la oferta y constituir una contraoferta."

Sin embargo, Los Principios permiten que la respuesta a la oferta constituya aceptacin aun cuando contenga estipulaciones adicionales o diferentes, es decir; cuando la aceptacin modifica los elementos de la oferta siempre y cuando no incluya modificaciones que alteren substancialmente los trminos de la misma, siempre que no sea objetada sin demora injustificada por el oferente. Si ste no objeta el contrato se entiende que se dio la aceptacin de la oferta, incluyendo las nuevas condiciones.[83] Esta es, segn la tratadista Pilar Perales, la regla que reconoce la prctica internacional, as como la prctica judicial de varios pases, que se apartan del rigor literal de la regla del espejo que contradice la compleja realidad comercial.[84] Sobre las estipulaciones que cambian sustancialmente las de la oferta; esto no es posible clasificarlo en forma abstracta [85] ya que debe ser tenido en cuenta en el caso concreto, es decir, dependiendo de cules sean los elementos del contrato cuya celebracin se est ofreciendo, as como si son elementos adicionales o diferentes a los regularmente utilizados en la rama comercial de que se trate, para ver si la modificacin no altera la naturaleza del contrato. Tambin deber atenderse a la intencin de los contratantes, as como a la obligacin de actuar de acuerdo con los postulados de la buena fe y lealtad negocial. En el derecho colombiano, conforme a lo estipulado en el artculo 855 del Cdigo de Comercio que dice: "La aceptacin condicional o extempornea ser considerada como nueva propuesta"; la doctrina y jurisprudencia requieren que la aceptacin se adecue a la oferta sin adicionarle ni restarle ningn elemento, como plazos, condiciones, o cualquier forma de alteracin a los elementos contenidos en la oferta original. Es decir, siguen estrictamente la regla del espejo. Sin embargo, creemos que la jurisprudencia y la doctrina colombianas deberan analizar mas a fondo el punto y ver si realmente dentro de la expresin la aceptacin condicional o extempornea ser considerada como nueva propuesta del artculo 855 citado no permite que el aceptante introduzca elementos que no alteren sustancialmente la oferta, y sin embargo valga como aceptacin. 2.3.4.2. Tempornea u oportuna. La oferta debe aceptarse dentro del plazo fijado; en ausencia de plazo deber hacerse dentro del plazo razonable segn las circunstancias inclusive la velocidad del medio de comunicacin utilizado.[86] Esta aceptacin puede ser verbal, es decir en el acto de oirse; o escrita que depende del plazo o medio de comunicacin empleado. Como vimos, para la aceptacin dentro de un plazo fijo, rige el sistema de la remisin: el plazo de aceptacin fijado en medio escrito comenzar a correr desde la entrega del telegrama para su transmisin, o desde la fecha de la carta o en su ausencia de la del sobre. La oferta por medio de comunicacin instantnea comienza a correr desde el momento en que la oferta llegue al destinatario, es decir sigue el sistema de la recepcin. Al hablar de la vigencia de la oferta, vimos que si sta no es aceptada dentro del plazo, en principio caduca. Sin embargo, Los Principios consagran un ingenioso sistema segn el cual aun cuando el oferente reciba con atraso la aceptacin, el contrato surja a la vida jurdica. As reza el artculo 2.9; (Aceptacin tarda. Demora en la transmisin). (1) No obstante, la aceptacin tarda producir efectos si el oferente, sin demora injustificada, informa de ello al destinatario o le enva una comunicacin en tal sentido. (2) Si la carta o cualquier otro escrito que contenga una aceptacin tarda indica que ha sido enviada en circunstancias tales que, si su transmisin hubiera sido normal, habra llegado oportunamente al oferente, tal aceptacin tarda surtir sus efectos como aceptacin, a menos que, el oferente informe al destinatario sin demora injustificada que para l la oferta ya haba caducado.

As, la aceptacin tarda se presenta cuando por una causa imputable al aceptante, sta no llega en el trmino indicado en la oferta, siempre que el oferente, sin demora injustificada, informe de ello al destinatario o le enve una comunicacin. El contrato se considera celebrado en el momento en que la aceptacin tarda llega al oferente y no cuando el oferente informa al destinatario su intencin de considerar vlida la aceptacin. Conforme a la interpretacin dada en el comentario, obsrvese la incongruencia que existe entre ste y el tenor literal del artculo 2.9. As, mientras ste dispone que la aceptacin tarda producir efectos si el oferente, sin demora injustificada, informa de ello al destinatario o le enva una comunicacin en tal sentido, (sistemas de la informacin y la remisin), en el comentario se afirma que ."..el contrato se considera celebrado en el momento en que la aceptacin tarda llega al oferente y no cuando el oferente informa al destinatario su intencin de considerar vlida la aceptacin tarda," (sistema de la recepcin). Ante esta incongruencia, creemos que debe primar el tenor del artculo frente al comentario. La demora en la transmisin, al contrario de la anterior, se presenta por una causa de la cual no es autor el aceptante, cuando la carta o cualquier otro escrito que contenga una aceptacin tarda, indica que ha sido enviada en circunstancias tales que si su transmisin hubiera sido normal, habra llegado oportunamente al oferente, tal aceptacin tarda surtir sus efectos como aceptacin, a menos que el oferente e informe al destinatario sin demora injustificada que para l la oferta ya haba caducado. En el derecho colombiano no cabe la aceptacin tarda de la oferta, toda vez que el Cdigo de Comercio en el artculo 855 estipula que la aceptacin extempornea se considerar como una nueva propuesta. En cuanto a la aceptacin que llega despus del trmino limite fijado por el proponente, esta valdr si el aceptante prueba la remisin dentro de los trminos fijados por los artculos 850 y 851 de dicho Cdigo. 2.3.5. Retiro de la aceptacin. Los Principios permiten el retiro de la aceptacin; el artculo 2.10 dispone: (Retiro de la aceptacin). La aceptacin puede ser retirada siempre que la comunicacin de su retiro llegue al oferente antes que la aceptacin o simultneamente a ella. El oferente queda obligado por su oferta y no podr cambiar de opinin una vez que el destinatario ha enviado su aceptacin, mientras que el destinatario no pierde su libertad de cambiar de opinin sino en una etapa posterior, es decir, cuando la comunicacin de aceptacin llega al oferente. En el derecho colombiano, tratndose de contratos de forma libre (consensuales en la terminologa tradicional, Artculo 1500 del Cdigo Civil), una vez el aceptante remite la respuesta se entiende celebrado el contrato,[87] as entonces, en este tipo de contratos no cabra el retiro. Tratndose de contratos de forma impuesta, (los reales y solemnes de la terminologa tradicional), el contrato no se entiende perfeccionado con la simple remisin de la aceptacin sino hasta que se observe la formalidad correspondiente. En estos contratos, hasta que no se cumpla con la formalidad requerida, si se podra retirar la aceptacin, pero cumpliendo los postulados de la buena fe y lealtad negocial. 2.3.6. Las cartas de confirmacion. En la prctica de la contratacin internacional,[88] se presenta el hecho segn el cual se enva una carta de confirmacin, la que introduce elementos nuevos diferentes a los estipulados en el contrato, o modifican los ya acordados. Se entiende que si los trminos de la carta de confirmacin no modifican substancialmente el contrato original, pasan a ser parte de ste, pero no si lo modifican o aaden elementos que lo alteren substancialmente, no pasan a ser parte de el. Se excluye la posibilidad de que el simple silencio del destinatario de la carta de confirmacin constituya aceptacin de la misma.

Los Principios, permiten la viabilidad de las cartas de confirmacin de la siguiente forma: Artculo 2.12. (Confirmacin por escrito) Si dentro de un plazo razonable con posterioridad a la celebracin del contrato, fuese enviado un escrito que pretenda constituirse en confirmacin de aqul y contuviere estipulaciones adicionales o modificatorias de su contenido original, stas pasarn a integrar el contrato mismo, a menos que lo alteren sustancialmente o que el destinatario, sin demora injustificada, objete tales discrepancias. El punto de los trminos que alteren sustancialmente los elementos del contrato as como la objecin deben analizarse en cada caso concreto, conforme se seala en el comentario al artculo en comento. En el derecho colombiano, el tema de las cartas de confirmacin no se encuentra regulado legalmente. Creemos que por si mismas las cartas de confirmacin no podran pasar a ser parte del contrato originalmente estipulado, sin embargo en caso de presentarse debe analizarse varias cuestiones, como si la voluntad de los contratantes es modificar el contrato original,[89] y si ello es as, ver la forma del contrato, pues en caso de que se trate de un contrato de forma impuesta, en la modificacin deber observarse la misma formalidad. En caso contrario debe interpretarse dicha carta de confirmacin como una invitacin a modificar el contrato. En el derecho comparado se ha solucionado el tema de diversas maneras: Alemania, Austria y Suiza.

Cuando se presenta silencio o inaccin del destinatario de la carta de confirmacin, y la relacin es entre comerciantes, el silencio trae como efecto la aceptacin de las modificaciones introducidas en la carta de confirmacin.[90] As, si no se objeta la carta de confirmacin, el contrato se modifica, y estar compuesto por los trminos originalmente pactados y los adicionados por medio de la carta de confirmacin. "A menos que el contenido de sta difiera tan notablemente de lo previamente acordado que no sea razonable contar con la aprobacin del destinatario."[91] Espaa.

En el sistema jurdico espaol, las cartas de confirmacin son tratadas como propuestas de modificacin del contrato original, y se entendern aceptadas previa declaracin expresa de las mismas, o por actos concluyentes(retirada de la mercanca, pago de la factura, etc.).[92] En el sistema angloamericano.

En este sistema las cartas de confirmacin se regulan como la contradiccin entre formularios. "Particularmente se ha sealado por la jurisprudencia que no es posible una confirmacin de un contrato condicionada al asentimiento por el destinatario de todos sus trminos porque significara imponer condiciones a un contrato que ya ha sido previamente perfeccionado."[93] 2.3.7. Celebracin del contrato condicionado a acuerdos especficos o al cumplimiento de requisitos formales: El artculo 2.13 dispone: Cuando en el curso de las negociaciones una de las partes insistiera en que el contrato no se entender celebrado sino una vez se haya logrado un acuerdo sobre cuestiones especificas o se celebre bajo una forma determinada, el contrato no se considerar celebrado mientras que no se cumplan tales requisitos.

Si en las negociaciones o tratativas una de las partes establece unas cuestiones especficas como requisito sine qua non para la celebracin de un contrato -por ejemplo que conste por escrito -, ste ltimo no se entender celebrado sino hasta que se d cumplimiento a lo exigido por las partes. Es preciso aclarar que no se trata de condicionar la existencia del contrato, pues si ste todava no existe con base en que se podra condicionar?. Sus efectos slo se producirn cuando se cumplan ciertos requisitos, esto es con posterioridad a las tratativas, ya que la regla general es que el contrato se perfecciona cuando existe un acuerdo sobre sus elementos esenciales. Cuando se trate de aspectos accidentales de menor importancia, en que no exista acuerdo, pueden ser determinados con posterioridad sin que se afecte la existencia del contrato. Pero pueden las partes condicionar su intencin de celebrar el contrato hasta cuando las cuestiones no esenciales sean resueltas. Pueden las partes en la etapa de la negociacin pactar un acuerdo o preliminar, en donde sean dadas las condiciones para la celebracin de un contrato posterior, y en el cual se establece la intencin de perfeccionarlo, con la observancia de determinadas formalidades. Podrn presentarse dos posibles eventos, por una parte que se condicione la existencia del contrato al cumplimiento de la forma, ya que expresamente sta ha sido la intencin manifestada por las partes, y en ese evento slo cuando se d cumplimiento a la forma, existir el contrato; por otro lado, cuando los contratantes simplemente buscan que dicho acto posterior sea una forma de confirmar el contrato ya celebrado. 2.3.8. Contrato con estipulaciones que las partes han dejado deliberadamente pendientes. El artculo 2.14 dispone: (1) Si las partes han tenido el propsito de celebrar un contrato, el hecho de que intencionalmente hayan dejado algn punto sujeto a negociaciones ulteriores, o a su determinacin por un tercero, no impedir la celebracin del contrato. (2) La existencia del contrato no se ver afectada por el hecho de que con posterioridad: (a) Las partes no se pongan de acuerdo acerca de dicho punto, o (b) El tercero no lo determinare, siempre y cuando haya algn modo razonable de determinarlo, teniendo en cuenta las circunstancias y la comn intencin de las partes. Pueden las partes en la etapa de negociacin dejar deliberadamente sin resolver ciertos asuntos referidos a elementos esenciales del tipo contractualmente escogido, siempre y cuando haya existido un convenio sobre la forma en que sern ulteriormente determinados, y esto podr ser cuando las partes mismas las encargadas de resolver el asunto pendiente, o le sea asignada a un tercero dicha funcin, y en todo caso no se afecta la existencia del contrato cuando no se pongan de acuerdo las partes sobre las clusulas que han quedado pendientes, o si el tercero no las determina, pero que exista algn modo razonable de determinar, segn las circunstancias e intencin de las partes. A pesar de la ausencia de determinacin de cierto elemento esencial del contrato ello no obsta para que sea considerado como existente, ya que lo que determina la existencia o inexistencia ser la prueba de la intencin de las partes de convalidar el contrato. En el derecho colombiano podramos acudir para resolver el punto a las normas del Cdigo Civil sobre la determinacin del objeto de la obligacin, (Artculo 1518), las obligaciones

condicionales y modales (Art. 1530 y ss. ), y analizar cada tipo contractual en concreto para ver si cabe la posibilidad de estipularlo dejando algunos elementos deliberadamente pendientes), por ejemplo en la compraventa, (Arts. 1864 y 1866 Cdigo civil, y correspondientes del Cdigo de Comercio). 2.3.9. Clusulas de restriccin probatoria. Mediante las clusulas de restriccin probatoria o merger clauses se pretende que el contrato no pueda ser adicionado, interpretado, suplementado o contradicho mediante declaraciones o acuerdos posteriores. Existe una regla denominada parol evidence rule segn la cual "se impide que la intencin de las partes se determine por medio de las negociaciones previas cuando existe un contrato escrito que expresamente declara (merger clause) que en l se contiene todo lo acordado por los contratantes."[94] Las clusulas de restriccin probatoria o merger clauses se regulan en Los Principios, de la siguiente manera: Todo contrato escrito que contenga una clusula indicativa de que lo que all contenido expresa todo lo acordado, no puede ser contradicho o complementado mediante prueba de declaraciones o de acuerdos anteriores. No obstante, tales declaraciones o acuerdos podrn utilizarse para interpretar lo escrito. La regla general contenida en Los Principios es la libertad probatoria de los contratos, (Art. 1.2) , pero pueden las partes incluir una clusula de fusin o de restriccin probatoria conforme a la cual solo se probar lo acordado por las partes en la negociacin, con el contrato escrito ya que el artculo 2.17, admite la posibilidad de incluir en todo contrato escrito, clusulas que restrinjan los medios de prueba como declaraciones o acuerdos anteriores, con el fin de limitar lo pactado por las partes contenido en el escrito. Sin embargo se permite usar como medios de interpretacin de lo escrito las declaraciones y acuerdos previos. De acuerdo con Pilar Perales, el alcance de las merger clauses en el contexto de Los Principios no se extiende a las negociaciones o acuerdos realizados con posterioridad a la perfeccin del contrato, [95] las que podrn regirse bajo las cartas de confirmacin. Es preciso aclarar lo siguiente: Supngase un contrato de forma libre o consensual en los trminos tradicionales, cuya oferta y aceptacin se ha hecho verbalmente, pero con posterioridad a su perfeccionamiento las partes acuerdan extenderlo por escrito. Este escrito solamente vendra a ser una prueba de un contrato que ya se celebr, y as en el se contenga una clusula de restriccin probatoria, sta no tendra aplicacin, pues el consentimiento no se manifest en el escrito, sino lo que se hizo fue "poner por escrito" algo que ya se haba acordado verbalmente. As entonces, hay que distinguir cuando un contrato se celebra por escrito, y cuando se celebra oralmente, y con posterioridad se lleva a un escrito. Las merger clauses slo tendran cabida en caso de que el contrato original se celebr por escrito y se pact en el tal clusula. Nada impide bajo Los Principios, que la intencin de las partes manifestada en negociaciones previas contradiga o complemente el contrato posterior escrito, salvo que en dicho contrato se acuerde expresamente una merger clause. La merger clause puede incluirse en la etapa de formacin contractual, "Es posible que el oferente decida incorporar una merger clause en su oferta, en cuyo caso si recae la necesaria aceptacin el contrato se perfecciona. Ahora bien, es posible que el oferente nada diga, pero que el destinatario de la oferta decida incluir en su declaracin positiva a la oferta una merger clause o clusula de restriccin probatoria."[96] En nuestro medio tal cuestin se resolvera diciendo que es una contraoferta. Conforme a lo anotado anteriormente, si la clusula son altera el contenido sustancial, el contrato se entender perfeccionado.

En Colombia no existe norma en el Cdigo de Comercio similar a la de Los Principios, pero creemos que nada impide que puedan incluirse en los contratos que se rijan por tal normatividad, o bien por el Cdigo Civil, de acuerdo al postulado de la autonoma de la voluntad privada. Adems consideramos que las partes deben pactarla, pues en caso contrario se aplicara la norma del Cdigo Civil, conforme a la cual, "Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.," (Art. 1618 C.C.). Conforme a esta norma la voluntad real de las partes anterior al contrato podra no constar en l, sin embargo, una vez demostrada tendra valor vinculante, modificando o complementando lo expresado en el contrato. 2.3.10. Clusulas estndar. Los Principios regulan el tema de las clusulas estndar en varias normas as: 2.3.10.1. Contratacin con clusulas estndar. El artculo 2.19 dispone: (1) Cuando una o ambas partes utilicen clusulas estndar para celebrar un contrato, se aplicarn las normas generales que se refieren a la formacin del contrato, sujetas a lo dispuesto en los Artculos 2.20 al 2.22. (3) Clusulas estndar son aquellas preparadas con antelacin por una de las partes para su uso general y repetido y que son utilizadas, de hecho, sin ser negociadas con la otra parte. Es importante destacar la definicin que de clusulas estndar trae este artculo. Concuerda aquella con la prctica cada vez ms repetida en los contratos contemporneos segn la cual una de las partes impone a la otra las clusulas del contrato, sin que se discutan los trminos de las mismas, a las cules el otro contratante solo tiene que decir s o no. Por otra parte, esta tendencia ha sido la base para que los detractores del principio de la autonoma de la voluntad digan que tal principio es una simple utopa en los contratos modernos. Las clusulas estndar solo obligan a la otra parte cuando sta las acepta. Tal aceptacin ser expresa o tcita. Es expresa cuando se incorporan las clusulas al contrato escrito o se haga referencia a las mismas y ste sea firmado por la otra parte como smbolo de aceptacin. Ser tcita, cuando es una prctica establecida entre las partes o por los usos. El artculo en comento remite a las normas del artculo 2.22 sobre contradiccin entre formularios. En el derecho colombiano el tema de las clusulas estndar ha sido solucionado por la doctrina aplicando el artculo 1624 del Cdigo Civil, segn el cual .".. las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella, siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por ella." Esta ha sido llamada interpretacin contra proferentem, la cual se encuentra reguladas en Los Principios en los siguientes trminos: Artculo 4.6. Si las clusulas de un contrato dictadas por una de las partes no son claras, se preferir la interpretacin que perjudique a dicha parte. 2.3.10.2. Estipulaciones sorpresivas. Segn el artculo 2.20 de Los Principios, (1) Carecer de eficacia toda estipulacin incorporada en clusulas estndar cuyo contenido o redaccin, material o formal, no fuese razonablemente previsible por la otra parte, salvo que dicha parte la acepte expresamente.

(2) Para determinar la existencia de dicha estipulacin, se tendr en cuenta su contenido, lenguaje y presentacin. Este artculo debe ser entendido conjuntamente con el anterior. De la redaccin de los mismos se da a entender que Los Principios no asimilan los conceptos de clusulas sorpresivas con clusulas estndar, y no presumen que las clusulas estndar sean abusivas en s mismas consideradas. Lo sern y carecern de todo valor cuando tengan la connotacin de ser sorpresivas, es decir, aquellas que por su contenido, redaccin material o formal, no son razonablemente previsibles por la otra parte. Estas podrn ser determinadas teniendo en cuenta un criterio formal segn el cual debe revisarse su lenguaje y presentacin para establecer si stas son clusulas oscuras en su interpretacin; tambin puede hacerse uso de un criterio material, conforme al cual sea revisado su contenido sustancial, y en este aspecto apreciar si en las condiciones generales se han excluido elementos de la naturaleza del contrato o incluido elementos accidentales, sin darse la suficiente explicacin, lo cual conlleva a que en caso de controversia sean invalidadas dichas clusulas, a menos que la parte adherente acepte expresamente, ya que con este acto las mismas pierden la connotacin de ser inesperadas. Creemos adems que en caso de causarse un dao con dichas clusulas podra demandarse la correspondiente indemnizacin de perjuicios. En el derecho colombiano el tema ha sido solucionado conforme al artculo del Cdigo Civil referido anteriormente, pero no se ha llegado a considerar que las clusulas carecen de eficacia. 2.3.10.3. Contradiccin entre clusulas estndar y no estndar. El artculo 2.21 dispone: En caso de contradiccin entre una clusula estndar y una que no lo sea, prevalecer esta ltima. El artculo parte del supuesto de que en un mismo contrato se presentan clusulas estndar y no estndar, pues cuando se encuentran en la oferta unas y en la aceptacin las otras se aplica la solucin dada para la batalla de los formularios. En el primer caso deberan prevalecer las clusulas no estndar ya que sobre ellas ha existido previa discusin de las partes. En el derecho colombiano en caso de presentarse contradiccin entre este tipo de clusulas deberemos acudir a las reglas de interpretacin de los contratos contenidas en el Cdigo Civil, especialmente el artculo 1624 segn el cual las clusulas ambiguas se interpretarn a favor del deudor, y el artculo 1622 segn el cual las clusulas de un contrato se interpretarn unas por otras, dndosele a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad. 2.3.10.4. La batalla de formularios. Bajo este nombre se conoce la situacin segn la cual las partes en un contrato: oferente y aceptante utilizan clusulas estndar que difieren entre s. Tal como se anota en el comentario al artculo 2.22 es bastante frecuente en las operaciones mercantiles tanto cuando el oferente formula su oferta, como cuando el destinatario la acepta, que cada uno se refiera a sus propias clusulas estndar. Es preciso establecer frente a tal situacin si el contrato se form, y cual es el contenido del mismo. Han surgido varias teoras que tratan de solucionar el punto, as: Teora del ultimo disparo o ultima palabra o last shot rule.

Segn sta, el contrato se perfecciona aplicando los patrones de las declaraciones de voluntad; oferta y aceptacin, as se entender que quien formul la ltima respuesta incluyendo clusulas estndar a la cual adhiri el otro ya sea expresamente o por actos de ejecucin contractual,

realiz una contraoferta, la cual no puede considerarse como aceptacin y que ser generalmente aceptada por actos de ejecucin contractual. As entonces, los trminos del contrato sern los formulados por ste. Teora del knock out rule.

El contrato se ha perfeccionado aunque el contenido del mismo sea incompleto, las clusulas contradictorias se anulan, sin que por ello el contrato original tambin lo haga, ni que la ltima respuesta se entienda como contraoferta. Los Principios de UNIDROIT consagran la teora del Knock Out en los siguientes trminos: Artculo 2.22 (Contradiccin entre formularios) Cuando ambas partes utilizan clusulas estndar y llegan a un acuerdo excepto en lo que se refiere a dichas clusulas, el contrato se entender celebrado con base en lo acordado y a lo dispuesto en aquellas clusulas estndar que sean substancialmente comunes, a menos que una de las partes hubiera indicado claramente con antelacin, o que luego de formalmente celebrado y sin demora as lo comuniquen a la contraparte, que no tiene el propsito de quedar obligada por dicho contrato. As entonces, si ambas partes utilizan clusulas estndar y llegan a un acuerdo excepto a lo referente a dichas clusulas, el contrato se entiende celebrado con base en lo acordado y a lo dispuesto en aquellas clusulas estndar comunes, salvo que una de las partes hubiera indicado claramente con antelacin o sin demora despus de celebrado el contrato su intencin de no quedar obligado. Para el caso del derecho colombiano, la solucin que con base en el Cdigo de Comercio se podra dar a la llamada batalla de formularios, no slo cuando se utilicen clusulas estndar por parte de los contratantes, sino en general para la contradiccin entre la oferta y la aceptacin, se aplica la teora del ltimo disparo y la regla del espejo conforme a las cuales la aceptacin debe ser pura y simple, as si el aceptante introduce elementos diferentes, el acto de aceptacin se mira como una contraoferta la cual si es aceptada expresamente se regir por las clusulas extendidas por el contraoferente. En caso de aceptarse tcitamente, es decir, por actos inequvocos de ejecucin contractual, los trminos del contrato se regirn por los contenidos en la contraoferta (ltimo disparo). Los trminos de la oferta original no pasan a ser parte del contrato finalmente aceptado, por lo cual en caso de presentarse vacos aquellas clusulas servirn para interpretar la voluntad de las partes, aplicando las normas del Cdigo Civil sobre interpretacin de los contratos, especialmente el artculo 1621 en su inciso segundo que dispone que "las clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen." CONCLUSIONES La primera conclusin a la que podemos llegar con este trabajo, es que nos encontramos ante una nueva etapa en la evolucin histrica del derecho comercial, la que podramos llamar de internacionalizacin y unificacin. Lo primero, pues hemos visto como el derecho privado en general ya no puede ser estudiado y entendido solamente circunscribindose al mbito local. Los fenmenos econmicos demuestran con suficiencia que ello no puede ser as. Lo segundo, pues cada vez es ms clara la necesidad de unificar la legislacin comercial con la civil, especialmente en punto de los contratos. Por ltimo, y especialmente en torno al tema central de este trabajo: la Formacin del contrato, mas que conclusiones lo que han surgido son dudas, tanto frente a las normas de Los Principios, como a las de nuestro Cdigo de Comercio, las que debido al fenmeno de la internacionalizacin y unificacin descrito algn da no muy lejano requerirn reformas para adaptarlas a la practica comercial.

BIBLIOGRAFIA ALESSANDRI RODRIGUEZ, Arturo. De los contratos. Editorial jurdica de Chile. Editorial Temis S.A. ARRUBLA PAUCAR, Jaime Alberto. Contratos mercantiles. Tomo 1. 7 edicin. 1995. Biblioteca jurdica Dik. Medelln Colombia. ASCARELLI, Tulio. Iniciacin al estudio del derecho mercantil. Publicaciones del Real Colegio de Espaa en Bolonia. Barcelona. BONELL, Michael Joachim. The Unidroit principles in practice. The experience of the first two years. www.unidroit.org. BONELL, Michael Joachim. The Unidroit principles of international commercial contracts, why?, what?, How?. Tulane law review, symposium: The Unidroit principles of international commercial contracts. Vol 69. Number 5 April 1995. CLARO SOLAR, Luis. Explicaciones de Derecho Civil Chileno y comparado. Tomo undcimo. De las Obligaciones II. Editorial Jurdica de Chile- Editorial Temis S.A. Bogot 1992. CODIGO CIVIL COLOMBIANO. Legis. 1997. CODIGO DE COMERCIO COLOMBIANO. Legis 1999. ENNECCERUS, Ludwig- NIPPERDEY Hans Carl. Derecho civil, parte general. ENNECCERUS, Ludwig, KIPP, Theodor, WOLFF, Martin. Bosch Casa editoroial. S.A. Barcelona 1981. ESCOBAR SANIN, Gabriel. Negocios civiles y comerciales. Tomo II. Colombia. FELDSTEIN DE CARDENAS, Sara. Contratos internacionales. Contratos celebrados por ordenador. Autonoma de la voluntad. Lex mercatoria. Abeledo Perrot. Argentina. GALGANO, Francesco. Historia del Derecho Mercantil Ediciones Laia. GARRO, Alejandro. Armonizacin y unificacin del derecho privado en Amrica Latina; esfuerzos, tendencias y realidades www.unidroit.org. GORDLEY, James. An american perspective on the Unidroit principles www.unidroit.org. HALPERIN, Isaac. Contratos y obligaciones comerciales. Revista del derecho comercial y de las obligaciones. 1980 ao 13. Depalma- Buenos Aires. JOSSERAND, Louis. Derecho civil. Tomo II. Vol 1 Teora general de las obligaciones. Ediciones Jurdicas Europa Amrica. Bosch y cia editores. Buenos Aires. 1950. MADRIAN DE LA TORRE, Ramn E. Principios de derecho comercial. 7 edicin Temis. Santaf de Bogot. D.C. MESSINEO, Francesco. Manual de derecho civil y comercial. Traduccin de Santiago Sentis Melendo. Tomo IV. Derecho de las Obligaciones. Parte general. Ediciones jurdicas EuropaAmrica. Buenos Aires. 1971. MORAN BOVIO, David. (Director) y otros. Comentario a los principios de Unidroit para los contratos del comercio internacional. Aranzadi editorial Espaa. 1999.

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FOOTNOTES NOTA: La presente monografa est publicada en la revista VNIVERSITAS JURIDICA No. 96. 1999. Publicacin de la Pontificia Universidad Javeriana Facultad de Ciencias Jurdicas Bogot D.C. Colombia, admitida en el ndice nacional de publicaciones seriadas cientficas y tecnolgicas de COLCIENCIAS. * Abogado de la Pontificia Universidad Javeriana. Especialista en Derecho Comercial de la misma Universidad. ** Abogada de la Pontificia Universidad Javeriana. Especialista en Derecho Comercial de la misma Universidad. *** Abogada del Colegio Mayor de Nuestra Seora del Rosario. Doctora en Filosofa de la Universidad de Navarra. Especialista en Derecho Comercial de la Pontificia Universidad Javeriana. 1. " Este derecho fruto de la costumbre y de la autonoma corporativa de los comerciantes... inicialmente en las ferias... despus la difusin en todos los pases de los agentes de las compaas mercantiles... contribuyen a dar al derecho profesional de los comerciantes un carcter internacional uniforme." ASCARELLI, Tulio. Iniciacin al estudio del derecho mercantil.. Publicaciones del Real Colegio de Espaa en Bolonia. Barcelona. Pag. 31. 2. JARAMILLO VARGAS, Jorge. La lex mercatoria, mito o realidad, en Negocios Internacionales, tendencias, contratos e instrumentos. Cmara de Comercio de Bogot, octubre de 1998. Pag. 39. Sobre los aspectos de la evolucin histrica del derecho mercantil puede verse a NARVAEZ GARCIA, Jos Ignacio. Derecho Mercantil Colombiano. Parte general. Legis 1997. RAVASA MORENO, Gerardo Jos. Historia del Comercio y del Derecho Comercial. Universidad Santo Toms. 1990. Y GALGANO, Francesco. Historia del Derecho Mercantil. Ediciones Laia. 3. Ib. Op. Cit. pag.39. 4. Por ejemplo Ramn MADRIAN DE LA TORRE. Principios de Derecho Comercial. 7 edicin, Temis p.27. y Jos Ignacio NARVAEZ, quien anota como "desde el surgimiento de esta disciplina jurdica y a lo largo del secular proceso de estructuracin, con fundamento en los estatutos de las corporaciones de mercaderes, las costumbres decantadas en el incesante trfago comercial y en las decisiones de la jurisdiccin consular, fueron ostensibles estas peculiaridades: ... La internacionalidad entendida en el sentido de que sus reglas trascendan las fronteras nacionales." Destaca adems NARVAEZ cmo se ha venido produciendo una creciente uniformidad legislativa internacional. El profesor Joaqun GARRIGUES recomienda hoy el regreso en muchos aspectos al concepto medieval del comercio, y del derecho mercantil en su doble acepcin, de ser un derecho profesional y de ser un derecho internacional.

5. Jorge JARAMILLO VARGAS anota que: "La nueva dinmica de uniformizacin del derecho mercantil internacional est basada ms en las necesidades de los comerciantes que en la conciliacin de las familias jurdicas" Op. Cit. p. 47. 6. GARRO, Alejandro. Armonizacin y unificacin del derecho privado en Amrica Latina: esfuerzos, tendencias y realidades. pag. 10. 7. JARAMILLO VARGAS, Jorge. Op. Cit. 8. "As, la intensificacin de la internacionalidad y la tendencia hacia la armonizacin, cuando no hacia la unificacin del derecho, con el fin de facilitar el funcionamiento del mercado que cada vez se ampla ms, procurando tutelar de forma equilibrada los intereses implicados en el funcionamiento de ese mercado, que requiere una unidad de rgimen jurdico." SANCHEZ CALERO, Fernando. Sobre el futuro del derecho mercantil. En revista Universitas. Pontificia Universidad Javeriana. Facultad de Ciencias Jurdicas. No. 91, Diciembre 1996. pag. 51. 9. GARRO, Alejandro. Armonizacin y Unificacin del derecho privado enAmrica Latina: esfuerzos, tendencias y realidades. Centro di studi e ricerche di diritto comparato e straniero. SAGGI, CONFERENZE E SEMINARI. pag. 1 y 2. 10. GARRO, Ib. op. Cit. pag. 9. 11. En los comentarios al prembulo de los principios de UNIDROIT, se anota: "Hoy en da, los jueces y tribunales arbitrales, tienden cada vez ms a abandonar dichos mtodos nacionales "Iusprivatistas," se percibe una tendencia hacia una interpretacin e integracin de textos internacionales con base en principios uniformes, autnomos e internacionales. Este es el enfoque que ha sido expresamente aprobado en las convenciones mas recientes...." 12. Ib. Op. Cit. pag. 24. Indica adems que "An cuando la profundizacin del anlisis de cada institucin en particular nos llevara a descubrir diferencias de matices entre las legislaciones internas de los pases latinoamericanos, si nos mantenemos en el terreno de los principios la posibilidad de armonizacin no presenta mayores dificultades tcnicas. Si tomamos las disposiciones sobre compraventa internacional de mercaderas elaboradas por UNCITRAL y adoptadas en la Convencin de Viena de 1980, que ya cuenta con la ratificacin de algunos pases de Amrica Latina entre los que se cuenta Argentina, Chile, Ecuador y Mjico, encontramos que por encima de las diferencias de detalle existe un amplio espacio para lograr un entendimiento. Arribaramos a una conclusin similar si nos ocupramos de calibrar el impacto de los principios propuestos por UNIDROIT en materia de contratos comerciales internacionales." El profesor Garro afirma en otro aparte de su escrito la identidad bsica del derecho privado sustantivo latinoamericano, lo cual se convierten en un potencial de la integracin progresiva al derecho mercantil internacional, identidad que se remonta a la fuente comn: el Derecho romano, pasando por la legislacin espaola, hasta llegar al Cdigo napolenico. As, los cdigos civiles de Andrs Bello, Dalmacio Vlez Srsfield y Augusto Texeira de Freitas, reconocen al Cdigo Francs como su fuente inspiradora. Igualmente en materia mercantil, parecen los cdigos latinoamericanos tener identidad de escuela, pues los del siglo XIX, bebieron su fuente en el Cdigo Francs y Espaol, y los del siglo XX, se han modificado o intentado modificar, siguiendo la lnea de Cdigo Civil italiano de 1942. 13. Algunos autores relatan como dichos principios han sido tenidos en cuenta no slo para interpretar las normas internacionales, sino por Cortes europeas para fallar casos locales, diciendo que ellos contienen "principios generales del derecho," lo cual debe ser tenido en cuenta por nuestra jurisprudencia y seguramente en el futuro permitir grandes logros y avances en la interpretacin y aplicacin de nuestras reglas propias. 14. PERALES VISCASILLAS, Mara del Pilar. El derecho uniforme del comercio internacional: Los principios de Unidroit. p.1 Publicado en: www.cisg.law.pace.edu

15. En Colombia por medio de la Ley 32 de 1992, se aprob el Tratado Internacional con el cual se adopta el Estatuto Orgnico de Unidroit de Roma. 15 de Marzo de 1940. En 1997 el Ministerio de Justicia public la versin en Castellano de los principios. La traduccin la realiz el profesor Alejandro Garro, con la colaboracin entre otros de Fernando Hinestrosa. 16. Presentacin del Consejo de Direccin de UNIDROIT, en la edicin del Ministerio de Justicia. Op. Cit. pag. 29. 17. Mara del Pilar Perales anota que: "Es interesante resaltar que en los textos que antecedieron a la redaccin final, el actual prembulo se desglosaba en dos artculos titulados "Finalidades de los principios" y "Aplicacin de los principios." El Consejo Directivo de Unidroit decidi en junio de 1993 suprimir esas referencias y situar el contenido de esos dos artculos en un prembulo" . Op. cit. Nota de pie de pgina No. 32. pag.3. 18. La misma autora anota que: "Otros objetivos que guiaron a los redactores no aparecen expresamente mencionados en el Prembulo, pero se deducen de su articulado y de su carcter internacional. As la finalidad bsica de reducir las posibles incertidumbres en torno a la Ley aplicable al contrato que va aparejada con la idea de crear un cuerpo normativo de general aplicacin con independencia de la procedencia jurdica, econmica o poltica de los contratantes." Op. Cit. pag. 3. 19. "En el Common Law, lo mismo que en el derecho romano, la ley es la fuente primordial de las obligaciones, pero ms all de la ley se reconoce la voluntad de las personas como origen de los derechos y las obligaciones." RABASA Oscar. El derecho angloamericano. Fondo de cultura econmica. Mxico 1944. pag. 37. 20. Pilar Perales no est de acuerdo en que esto sea as, "No creemos, por el contrario, que los mismos resulten aplicables, o al menos no de forma automtica, cuando los contratantes hayan sometido su contrato a los "Principios generales del derecho" o a la "lex mercatoria." Ni los principios son usos ni, por supuesto, puede decirse que exista una potestad legislativa creadora tras ellos. Ciertamente que algunas de sus disposiciones recogern el modo de proceder usual y normal en la contratacin internacional, otras, por el contrario, no podrn as calificarse desde el momento en que responden a un intento por conciliar diversos principios y normas que respondan, a su vez, a distintas concepciones, polticas y jurdicas. No obstante, ha de admitirse la posibilidad de que los principios se reconozcan como "lex mercatoria" por los operadores del comercio internacional, as como por los jueces nacionales y los rbitros." PERALES VISCASILLAS, Ma. Del Pilar. Op. Cit. pag.7. 21. Fernando Hinestrosa en la presentacin a la edicin en castellano de los principios anota: "Los Principios valen ms de porque estn y son un cuerpo compacto de doctrina y pautas, porque son una sntesis afortunada de sabidura y tica decantadas a lo largo de una experiencia milenaria, y de innovacin, de modo afrontar los problemas de la contratacin internacional con criterios acordes con la mentalidad, actitudes, apremios de las gentes de hoy." HINESTROSA, Fernando. Los principios de Unidroit: Una nueva lingua franca. En UNIDROIT. Principios sobre los contratos comerciales internacionales. Ministerio de Justicia y del Derecho. Repblica de Colombia. 1997. pag. 21. 22. Cfr. Artculos . 1.5, 1.7, 3.19, 5.7 (2), 7.4.13 (2), 7.1.6. 23. A pesar de que los principios han sido concebidos para los contratos mercantiles internacionales, no existe ningn impedimento para que los particulares puedan aplicarlos a contratos estrictamente internos o nacionales. Sin embargo, tal acuerdo se encuentra sujeto a las normas imperativas del Pas cuyo ordenamiento jurdico sea aplicable al contrato." Comentario al prembulo en la edicin del Ministerio de Justicia. 24. UNIDROIT, Principles of international commercial contracts. Presentation.

25. BONELL, Michael Joachim. The Unidroit principles in practice. The experience or the first two years. En www. Unidroit.org, En Mxico, Venezuela y Argentina se han realizado simposios sobre los principios de Unidroit con gran xito. Colombia est en mora de iniciar estudios sobre ellos. Desde su expedicin se han llevado a cabo numerosos seminarios en diferentes Universidades del mundo, como por ejemplo en Law School of the University of Miami, (1992), Cmara de Comercio internacional de Pars, (1994), Congreso Inter-Americano, (Venezuela 1996), entre otros. Adems, han sido incluidos en los programas acadmicos de varias Escuelas de Derecho, por ejemplo: En Norteamrica: Boston University, Columbia University School of Law, (New- York), Loyola University school of law (New Orleans), Yale University school of law, Berkely, Universidades Autnoma, Iberoamericana, y Panamericana de Mxico. Adems han servido de modelo y fuente de legislacin nacional e internacional como son entre otros el nuevo Cdigo Civil de Quebec, y el Nuevo Cdigo Civil de la Federacin Rusa, adems el Proyecto de ley uniforme sobre legislacin comercial general preparada por 15 Estados miembros de la organizacin para la armonizacin del derecho de los negocios en Africa, (Organisation pour l`haronisation en Afrique du droit des affaires), establecida en 1993. 26. HINESTROSA, Fernando. Los principios de Unidroit: Una nueva lingua franca. En UNIDROIT principios sobre los contratos comerciales internacionales. Repblica de Colombia. Ministerio de Justicia y del Derecho. Santaf de Bogot D.C. 1997. pag. 21. 27. As se expresa en el comentario al Prembulo: A pesar de que los Principios han sido concebidos para los contratos mercantiles internacionales, no existe ningn impedimento para que los particulares puedan aplicarlos a contratos estrictamente internos o nacionales." Esto, siempre y cuando se observen los lmites impuestos por la Ley imperativa. 28. Cfr. Comentario al Prembulo. pag. 38. 29. El Cdigo de comercio de Colombia, regula los denominados "Actos mercantiles mixtos," en el Artculo 22, as: "Si el acto fuera mercantil para una de las partes se regir por las disposiciones de la Ley comercial." Para distinguir cuando un acto no es de consumo, sino "mercantil," hay que acudir entonces a lo que tradicionalmente se ha destacado como aspectos diferenciales del acto de comercio: estos son la mediacin y el nimo de lucro, adems de la calidad profesional del comerciante. Segn Narvez, la mediacin consiste en interponerse entre la oferta de bienes o de servicios y la demanda de los mismos. NARVAEZ GARCIA. Op. Cit. pag. 70. 30. La tratadista Pilar Perales explicando el punto afirma que: "Los principios hablan de contratos mercantiles, pero sin especificar que contratos quedarn incluidos bajo su rbita. Lo cual es problemtico porque, de una parte, existen legislaciones con una doble regulacin de los contratos segn su naturaleza civil o mercantil - por ejemplo la espaola (arts. 325 y 326 C.Co.), francesa, alemana y austraca- mientras que, de otra, algunas legislaciones tratan de forma unitaria a los contratos - por ejemplo, la italiana, y la suiza -, sin perjuicio, de la existencia de algunas reglas especiales aplicables, la mayor parte de las veces, a los contratos mercantiles. No obstante, del comentario al prembulo se deriva que no se pretende fomentar la "batalla entre cdigos," sino excluir del mbito de los principios las operaciones de consumo, confirmndose as una tendencia ya clsica en el Derecho uniforme del Comercio Internacional. La razn de la exclusin de los contratos con consumidores radica en la no interferencia con las leyes nacionales imperativas que estn destinadas a proteger a la llamada "parte dbil" en la relacin contractual. Y es que es evidente que en el derecho uniforme del comercio internacional no hay parte dbil o, al menos, las diferencias entre las partes contratantes no son tan acusadas como sucede en la contratacin con consumidores." PERALES VISCASILLAS. Op. Cit. pag. 5. 31. "Las disposiciones generales tienen como objeto reconocer toda una serie de principios generales comunes, ampliamente reconocidos en la contratacin internacional." PERALES. Op. Cit. p.20. 32. Los principios generales all reconocidos funcionan como mecanismos protectores de los posibles abusos y excesos que se puedan cometer. Son, en consecuencia, principios que

establecen lmites intrnsecos y extrnsecos mnimos al propio contrato, por debajo de los cuales las partes no pueden derogar ese mnimo reconocido." PERALES. Op. Cit. pag. 20. 33. Este principio est reconocido en nuestro derecho. As el Cdigo Civil en su artculo 1494 dispone " Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos y convenciones; Art. 1495 "Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa, " 34. " Los redactores de los Principios han pretendido situar en un mismo pie de igualdad a todos los medios de prueba, a diferencia de lo que ocurre en legislaciones nacionales, en las que la prueba de testigos se admite de forma restringida. Naturalmente que este principio de libertad de prueba vale tanto para los casos en que el litigio se desarrolla ante los jueces como ante los rbitros." PERALES. Op. Cit. pag. 24. Igualmente llama la atencin esta autora en que la redaccin de este artculo permite incluir entre los elementos de prueba los registros computadorizados y el intercambio de declaraciones de voluntad por medios electrnicos como el correo electrnico, (e- mail), as como la prueba de que el contrato se ha perfeccionado por esos medios. 35. Vase la referencia que hicimos atrs en el punto 1.2, al hablar de el propsito, el objeto y la naturaleza jurdica de los principios. 36. Artculo 1.6. Interpretacin e integracin de los Principios. (1) En la interpretacin de estos Principios se tendr en cuenta su carcter internacional as como sus propsitos, incluyendo la necesidad de promover la uniformidad en su aplicacin. (2) Aquellas cuestiones que, sin estar expresamente resueltas por los Principios, se encuentren dentro de su mbito de aplicacin, se resolvern en lo posible de acuerdo con sus principios generales subyacentes. 37. Principios de Unidroit, Artculo 1.7. Comentario 1 in fine. 38. Entre nosotros la buena fe en materia contractual est regulada en las siguientes normas: Art. 1603 Cdigo Civil: "Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley pertenecen a ella.."Art. 871 Cdigo de Comercio: "Los contratos debern celebrarse y ejecutarse de buena fe y, en consecuencia, obligarn no slo a lo pactado expresamente en ellos, sino a todo lo que corresponda a la naturaleza de los mismos, segn la ley, la costumbre o la equidad natural." 39. En igual sentido Perales: El reconocimiento del principio de buena fe y lealtad negocial, no expresamente como un principio de interpretacin del texto de los principios sino como un estndar de comportamiento obligatorio para las partes contratantes, es una de las mayores y ms acertadas innovaciones que presentan los principios respecto de otros textos de Derecho uniforme, en particular respecto de la convencin de Viena." PERALES VISCASILLAS. Op. Cit. pag. 26. 40. "La buena fe objetiva: Se puede sostener que esta especie expresa la lealtad, la honestidad, la probidad y confianza en el comportamiento de cada uno de los contratantes. (...) La buena fe subjetiva: Se refiere a la correcta situacin del sujeto dentro de la relacin jurdica, y no al contenido o a los efectos de la relacin misma, como es el caso de la especie objetiva que ya analizamos." LARROZA, Ricardo Osvaldo. La buena fe contractual. En CONTRATOS, Teora general. Tomo II. Rubn S. STIGLITZ. Director. Depalma. Buenos Aires. 1993. pag. 251 y 254. 41. BONELL, M.J. The Unidroit principles of international commercial contracts. Why?, what?, How?. En Tulane Law Review. Symposium: The Unidroit principles of international commercial contracts. Vol 69. Number 5. April 1995. pag. 1138. PERILLA CASTRO, Carlos Andrs. Los

deberes precontractuales en la lex- mercatoria. En: Negocios internacionales. Tendencias, contratos e instrumentos. Cmara de Comercio de Bogot. 1998. pag. 172. 42. PERILLA CASTRO, Carlos Andrs, Los deberes precontractuales en la lex mercatoria. Op. Cit. 43. En cuanto a la naturaleza de la responsabilidad derivada de la mala fe en las negociaciones precontractuales la doctrina se encuentra dividida, algunos como SCONAMIGLIO opinan que el deber de actuar de buena fe en este periodo no se puede equiparar a obligaciones especficas, "En la duda, creemos que debe propenderse por la responsabilidad aquiliana, considerando que en tales hiptesis se responde por la transgresin de los mencionados deberes genricos de conducta, que ciertamente no se pueden equiparar a obligaciones en sentido propio." SCONAMIGLIO, Renato. Teora general del contrato. Universidad Externado de Colombia, pag.119. 1991. En igual sentido la Corte Suprema de Justicia Colombiana manifest que como en esta etapa no estn las partes vinculadas por lazo jurdico alguno, ."..la responsabilidad en que podran incurrir las partes de este proceso no era de naturaleza contractual sino extracontractual, y ms concretamente precontractual." Sentencia de junio 28 de 19989. M.P. Dr. Rafael Romero Sierra- En Jurisprudencia y doctrina, No. 213. 1989 pag. 598 y ss. Por el contrario otra doctrina considera que la responsabilidad en que se incurre en este periodo es de naturaleza contractual, as DE CUPIS afirma que en la etapa prenegocial ."..el sujeto pasivo est perfectamente determinado en la persona de aquel que es parte por lo que se est en presencia de una propia y verdadera obligacin cuyo incumplimiento produce un dao contractual" . DE CUPIS, Adriano. El dao. P.168 y 169. Por su parte SANTOS BALLESTEROS afirma que: .".. Por consiguiente, a la luz del artculo 863 del Cdigo de comercio colombiano, actuar de manera diversa a la buena fe exigida en la etapa preliminar, es actuar abusivamente, es desconocer la finalidad de los tratos, es incurrir en la infraccin de un deber secundario de conducta, es realizar un comportamiento de mala fe, incurrir en la transgresin de un deber jurdico concreto, efectuar una contravencin, cuya sancin especfica es la indemnizacin de perjuicios de llegar a ocasionarse un dao con tal comportamiento que se encuadra por consiguiente en el mbito de la responsasbilidad contractual, ..." SANTOS BALLESTEROS Jorge. Instituciones de responsabilidad civil. Tomo 1.Pontificia Universidad Javeriana. 1996. pag. 69. De acuerdo con esta teora y tomando en cuenta lo anotado arriba al considerar la buena fe y lealtad negocial como una obligacin especfica, creemos que bajo el contexto de Los Principios, la responsabilidad civil derivada de la inobservancia de este precepto ser de naturaleza contractual. 44. Principios de Unidroit, Artculo 3.19. Comentario. 45. PERALES VISCASILLAS,. Op.cit. pag. 26. 46. Cfr. Artculo. 4.3. de Los Principios. 47. El Cdigo Civil colombiano dispone: Art. 1494. - Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ...." En el comentario a1 artculo de Los Principios: "Los conceptos de oferta y aceptacin han sido tradicionalmente utilizados para determinar si las partes han llegado a un acuerdo y tambin para determinar el momento en que ste se ha verificado." En cuanto a la conducta de las partes la cual basta para demostrar el acuerdo se afirma en el comentario 2 que: "En la prctica de la contratacin mercantil, especialmente cuando se trata de operaciones complejas, los contratos se celebran despus de prolongadas negociaciones, sin que sea posible muchas veces identificar la secuencia de oferta y aceptacin.. No es fcil en estos supuestos determinar si se ha llegado a un acuerdo y, en el supuesto de que as fuera, en que momento se ha perfeccionado dicho acuerdo. Conforme con este artculo, un contrato se podra considerar celebrado a pesar de no poder determinarse el momento de su perfeccionamiento, siempre y cuando el comportamiento de las partes demuestre la existencia de un acuerdo. Con el fin de determinar si existen suficientes pruebas de la intencin de las partes para quedar obligadas, su comportamiento deber ser interpretado de acuerdo con los criterios establecidos en los artculos 4.1 y siguientes."

48. En el comentario 1 al artculo 2.2. de Los Principios, se expresa que; "Aun elementos esenciales, tales como la descripcin de las mercaderas o servicios a ser entregadas o prestados, el precio que se pagar por ellos, el tiempo y lugar de cumplimiento, podran quedar indeterminados en la oferta, sin que esto implique necesariamente que no ha sido lo suficientemente precisa. Todo depende de si el oferente al proponer la oferta y el destinatario al aceptarla tienen la intencin de quedar vinculados por el contrato, como as tambin de que los elementos indeterminados dejen de serlo mediante una interpretacin del sentido de las palabras utilizadas en el contrato conforme a los artculos 4.1 y siguientes, o mediante su integracin conforme al Art. 4.8. La imprecisin tambin puede cubrirse mediante las prcticas comerciales establecidas entre las partes o por los usos (v. Art. 1.8), o en base a disposiciones especficas que se encuentran en los Principios,...." 49. Principios de Unidroit, Artculo 5.6. Determinacin de la calidad de la prestacin; Artculo 5.7. Determinacin del precio; Artculo 6.1.1. Momento del cumplimiento; 6.l.6. Lugar del cumplimiento y 6.l.10. Moneda que no ha sido especificada. 50. Artculo 845 Cdigo de comercio: "La oferta o propuesta, esto es, el proyecto de negocio jurdico que una persona formule a otra, deber contener los elementos esenciales del negocio y ser comunicada al destinatario. Se entender que la propuesta ha sido comunicada cuando se utilice cualquier medio adecuado para hacerla conocer del destinatario." 51. ENNECCERUS- NIPPERDEY explican; "Oferta es una proposicin unilateral que una de las partes dirige a la otra para celebrar con ella un contrato, ... 1. Segn esto, pues, la oferta tiene que estar determinada de tal suerte que en virtud de la aceptacin pueda lograrse el acuerdo sobre la totalidad del contrato. ... b) Pero la oferta puede tambin ser indeterminada en algunos aspectos, a saber: cuando el oferente quiere dejar la determinacin de los mismos a la otra parte. As ocurre a veces con referencia al contenido del contrato, por ejemplo, "Le ofrezco a usted una cantidad de esta mercanca que usted mismo determinar." La indeterminacin puede referirse tambin a la persona de la otra parte. As, por ejemplo, la instalacin de un aparato automtico de ventas implica ofertas (en tanto alcance la previsin) a personas indeterminadas que declaren la aceptacin introduciendo la moneda." ENECCERUS Ludwig, NIPPERDEY Hans Carl. En la obra Derecho civil, (Parte general) de ENNECCERUS Ludwig, KIPP Theodor, WOLFF Martin. Tomo Primero, parte general II Primera parte. Bosch Casa editorial. S.A. Barcelona. 1981. pag. 252 y 254. 52. En este sentido Gabriel ESCOBAR SANIN se expresa de la siguiente manera: "B. El contrato debe estar integramente determinado. (...) Pero ello no impide que el oferente deje voluntariamente a la determinacin del destinatario algn elemento esencial, como la cantidad o el precio, sealando en la oferta "los medios o indicaciones que lo fijen" (artculo 1864); o para que el destinatario lo haga dentro de normas de equidad y buena fe...." Negocios civiles y comerciales. Tomo II. pag. 439. 53. En efecto, el artculo 1864 del Cdigo Civil dispone: "El precio de la venta debe ser determinado por los contratantes. Podr hacerse esta determinacin por cualesquiera medios o indicaciones que los fijen, ...," y el 1865 de la misma codificacin: "Podr asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si el tercero no lo determinare, podr hacerlo por l cualquiera otra persona en que se convinieren los contratantes, en caso de no convenirse, no habr venta, ...." Por su parte el Artculo 920 del Cdigo de Comercio: "No habr compraventa si los contratantes no convienen en el precio o en la manera de determinarlo. Pero se el comprador recibe la cosa, se presumir que las partes aceptan el precio medio que tenga en el da y lugar de la entrega.." 54. Por su parte el Artculo 9 del Cdigo de Comercio regula la forma de probar la costumbre mercantil internacional. 55. La profesora Pilar Perales opina que con respecto a este punto "Habra de incluirse una regla que determinase cul es el valor de las ofertas dirigidas al pblico en general," y realiza una propuesta de enmienda al artculo de Los Principios, as: "Art. 2.2. (Definicin de oferta). (1) Una propuesta para celebrar un contrato constituye una oferta si es suficientemente precisa e

indica la intencin del oferente de quedar obligado en caso de aceptacin. (2) Salvo que claramente se indique lo contrario, las propuestas dirigidas al pblico en general, as como el envo de catlogos, prospectos, folletos o instrumentos similares sern considerados como simples invitaciones a hacer ofertas." PERALES VISCASILLAS, Pilar. Comentario a los principios de Unidroit para los contratos del comercio internacional. MORAN BOVIO, David, (Coordinador), y otros. Aranzadi Editorial. Espaa. 1999. pag. 107. 56. Este ha sido uno de los artculos del cdigo de Comercio que ms crticas ha recibido por parte de los comentaristas. Tanto por su infortunada redaccin, como por la inadecuada regulacin de la figura. 57. Cfr. Artculo 2.3. (1). 58. Comentario 2 al Artculo 1.9. "En lo que respecta a todo tipo de comunicacin, Los Principios adoptan el llamado principio de la " recepcin." Esto significa que la comunicacin no ser efectiva hasta que llegue a su destinatario." 59. Cfr. Principios de Unidroit, Artculo 1.10, Para los fines de Los Principios, escrito incluye; cualquier modo de comunicacin que deje constancia de la informacin que contiene y sea susceptible de ser reproducida en forma tangible. Igualmente en el comentario a dicho artculo se expresa que "Los Principios definen esta palabra en trminos funcionales. As, un escrito incluye no slo un telegrama y un telex, sino tambin cualquier otra modalidad de comunicacin idnea para preservar un documento y ser reproducida en forma tangible. Este requisito formal debe ser comparado con el criterio ms flexible de forma que se requiere para una "comunicacin." 60. Cfr. Comentario 3 de Los Principios al artculo 1.9. 61. Artculo 845 Cdigo de comercio: "La oferta o propuesta,... deber... ser comunicada al destinatario. Se entender que la propuesta ha sido comunicada cuando se utilice cualquier medio adecuado para hacerla conocer del destinatario." Explicando el contenido de esta norma el profesor Sergio MUOZ LAVERDE afirma que: "Para la oferta el legislador colombiano acoge el sistema de la expedicin; cuando el oferente utiliza un medio idneo, (no necesariamente tiene que llegar, pero la regla general es que por ser idneo la oferta va a llegar a su destino), siendo obligatoria la oferta es lgico que la obligatoriedad para el oferente est determinada por lo que el oferente puede controlar. No puede admitirse que el oferente haga todo lo que est a su alcance pero la obligatoriedad venga a depender de elementos exgenos, que no se sepa a partir de cuando est obligado." Contratos en Derecho Privado. Grabacin magnetofnica y transcripcin inditas de las conferencias dictadas en la Universidad Javeriana en el ao 1996. Por su parte OSPINA FERNANDEZ, manifiesta que el sistema de la recepcin: "Indudablemente consulta mejor los intereses de los interesados al facilitarles, por igual, la prueba del recibo de la respuesta al destinatario de la oferta y el contenido aprobatorio de tal respuesta." Teora general del contrato y de los dems actos o negocios jurdicos. Temis. 1994 Bogot. pag.168. 62. Ya habamos anotado como la profesora Pilar Perales discrepa de que Los Principios puedan ser tenidos como lex mercatoria. Tratando el problema de la revocabilidad de la oferta y teniendo en cuenta que sobre este punto Los Principios concilian las extremas posiciones, la autora vuelve a sostener esto diciendo que: " La consecuencia de lo expuesto es inevitable: si en este punto los principios - y tambin la convencin- evidencian un intento "fallido" por encontrar una solucin unvoca al plazo fijado para aceptar, debido a las diferencias jurdicas que suscita la irrevocabilidad de la oferta, cmo es posible que los principios puedan ser considerados como "lex mercatoria" o como "principios generales del Derecho" o "usos y costumbres del comercio internacional"?. La respuesta es claramente la imposibilidad de atribuir esa funcin a los principios." PERALES VISCASILLAS Pilar. El derecho uniforme del comercio internacional: los Principios de Unidroit. pag. 8 y 9.

63. JOSSERAND, Louis. Derecho Civil. Tomo II. Vol. 1. Teora general de las obligaciones. Traduccin de Santiago Cunchillos y Manterola. Ediciones Jurdicas Europa Amrica. Bosch y Ca. Editores. Buenos Aires. 1950. P. 41. Por su parte Luis CLARO SOLAR explica detalladamente cual ha sido la evolucin legislativa en punto a la revocabilidad de la oferta, afirma el autor que el primer cdigo en consagrar la irrevocabilidad fue el austraco de 1811, segn el cual en el artculo 862, no habindose fijado plazo para la aceptacin por el proponente, la promesa verbal deba aceptarse dentro de las veinte y cuatro horas, si el aceptante estaba en el mismo lugar que el proponente, y en caso de estar ausente, en el doble del tiempo necesario para recibir la contestacin. Bastaba que la respuesta llegara en el plazo, aunque fuera leda despus; de otro modo la promesa se tena por no hecha. No poda ser retractada antes de la expiracin del plazo fijado. Aplicaba el sistema de la informacin. El artculo 863 admita la validez de la aceptacin tcita. En una revisin posterior a ste cdigo se agreg que la oferta no caduca con la muerte o incapacidad de una de las partes, salvo que aparezca de las circunstancias otra voluntad del oferente." En el Derecho ingls, la oferta se puede retirar hasta la aceptacin. As la postura hecha en un remate puede ser retirada por el postor hasta el golpe de martillo que la acepta. Igualmente si el oferente ha fijado un plazo determinado para la aceptacin, a menos que no se halle ligado por un tiempo fijo. CLARO SOLAR Luis. Explicaciones de derecho civil chileno y comparado. Tomo undcimo. De las obligaciones II. Editorial jurdica de Chile. Editorial Temis S.A. Bogot 1992. pag. 83. 64. Ib. Op. Cit. pag. 41. 65. PLANIOL Marcel RIPERT Jorge. Tratado prctico de Derecho Civil Francs. Tomo sexto. Las obligaciones (Primera parte). 1936. Cultural S.A. Habana. pag. 189. 66. Cdigo Civil Alemn (BGB). Apndice a la obra Tratado de Derecho Civil Por ENNECCERUS Ludwig, KIPP Theodor y WOLFF Martin. Bosch Casa Editorial. Barcelona 1955. Art. 145. pag. 28. 67. JOSSERAND. Op. Cit. pag. 42. En el derecho alemn, "De igual modo, la muerte o la incapacidad del oferente antes de la aceptacin no impide, por lo regular, la perfeccin del contrato en virtud de una aceptacin que llega al heredero o el representante, a no ser que, dadas las circunstancias y en particular dado el contenido de la oferta, haya que suponer "una distinta voluntad del oferente, por ejemplo, en el ofrecimiento de unas lecciones o de la concesin de determinados objetos, que evidentemente slo se hace para el uso personal, o bien si el contrato que hubiera de concluirse se extinguiera con la muerte." ENNECCERUS. Op. Cit. pag. 260. 68. SUESCUN MELO, Jorge. Derecho privado. Estudios de derecho civil y comercial contemporneo. Universidad de los Andes- Cmara de comercio de Bogot. pag. 318. 69. SUESCUN MELO, Jorge. Op. Cit. pag. 332. 70. Cfr. Artculo 2.4 de Los Principios. 71. Idem, Artculo 2.4. 72. La redaccin del artculo en comento ha dado pie para una interesante discusin, algunos como Jaime Alberto ARRUBLA PAUCAR, dicen que: .".. Como las normas jurdicas deben interpretarse en todo su contexto y no en sus apartes, debemos concluir que la oferta si es revocable, pero su revocacin injusta obliga a indemnizar perjuicios al oferente." ARRUBLA PAUCAR, Jaime Alberto. Contratos Mercantiles. Tomo 1. pag. 64. Igualmente SUESCUN MELO, manifiesta que: ."..En efecto, el artculo 846 del Cdigo de Comercio consagra la irrevocabilidad de la oferta, pero no es muy claro en cuanto a sus alcances y efectos, pues puede interpretarse en el sentido de que, en vez de dotar al aceptante de accin para demandar el cumplimiento del contrato perfeccionado mediante su aceptacin, slo le permite pedir la reparacin de perjuicios, lo que significara que el oferente s podra retractarse pagando los daos que cause. Esta interpretacin parece haber sido corroborada en sentencia muy reciente de la Corte, en la cual se seal que si el oferente se retracta de su oferta irrevocable, despus de

haber sido comunicada, "habr de indemnizar al destinatario los perjuicios que con esa conducta le ocasione" La sentencia de la referencia es de la Sala de Casacin civil de la Corte Suprema de Justicia de marzo 8 de 1995. Op. Cit. pag. 319. Anota ms adelante este autor que si la oferta fuera en verdad irrevocable, bajo el sistema del Cdigo, con la aceptacin del destinatario se perfecciona el contrato y podra ste perfectamente demandar su cumplimiento. Nosotros creemos que la oferta si es irrevocable y como lo anotamos arriba si caben las acciones consagradas en la legislacin civil, de cumplimiento o indemnizatoria. Y esto, pues las normas y principios que gobiernan la formacin de los actos y contratos y las obligaciones de derecho civil, sus efectos, interpretacin, modo de extinguirse, anularse o rescindirse, sern aplicables a las obligaciones y negocios jurdicos mercantiles, a menos que la ley establezca otra cosa. (Cfr. Art. 822 Cdigo de Comercio). Es decir que, por la referencia expresa de estas normas civiles aplicables a la materia mercantil, el Cdigo no tena por que repetir algo que ya estaba expresado en la Ley Civil, esto es: lo que sucede cuando uno de los contratantes incumple, (Cfr. Art. 1610 C.C.). 73. Cfr. Artculos 1610, y 1615, del Cdigo Civil. 74. Cfr. Artculo 2.7. 75. PERALES VISCASILLAS, Pilar. Comentario a los principios de UNIDROIT para los contratos del comercio internacional. op.cit. pag.124. 76. Contratos en derecho privado. 77. SUESCUN MELO. Op. Cit. pag. 352. 78. OSPINA FERNANDEZ. Op. Cit. pag.162. 79. "El supuesto sera diferente si las partes acordaran que el silencio se considerar aceptacin, o en el supuesto de que existan negociaciones previas o usos. Sin embargo, en ningn caso el oferente podr establecer unilateralmente que la oferta se considerar aceptada en ausencia de contestacin del destinatario. 80. PERALES VISCASILLAS. Comentario... Op.cit. pag.118 81. Cfr. Comentario 4 al artculo 2.6. 82. Esta posibilidad si bien no se encuentra contemplada en el artculo 2.6, es admitida en el comentario al mismo en los siguientes trminos: "En los dems casos (V.gr. cuando la conducta consista en el pago del precio o el embarque de mercaderas por va area o por otro medio de transporte rpido) bien se podra lograr el mismo efecto si el banco o el porteador informan al oferente de la transferencia de fondos o la consignacin de las mercaderas." 83. Cfr. Artculo 2.11. (2). 84. PERALES VISCASILLAS. Comentario... Op. Cit. pag. 134. 85. Vase el comentario 2 al artculo 2.11. "Normalmente, aunque no necesariamente, constituirn modificaciones substanciales a la oferta aquellos elementos adicionales o diferentes que se refieran al precio o forma de pago, al lugar y tiempo de cumplimiento de una obligacin no dineraria, al mbito de la responsabilidad de una parte respecto a la otra o a la solucin de controversias." 86. Vase el comentario hecho sobre la duracin de la oferta.

87. Atrs vimos la presuncin del Art. 864 del Cdigo de comercio, el contrato se entiende celebrado en el momento en que el proponente recibe la aceptacin de la propuesta, pero se presume que el oferente la recibi cuando el destinatario prueba la remisin de la misma. 88. El envo de una carta de confirmacin tras la perfeccin del contrato de compraventa, se revela como una prctica muy habitual en las transacciones comerciales internacionales, as como en las nacionales. Su propsito es el de fijar por escrito lo previamente negociado, estableciendo una prueba documental de lo acordado, adems de sealar los trminos por ,os cuales el contrato se rige a efectos de eliminar o reducir las dudas o errores que puedan surgir." PERALES VISCASILLAS, Pilar. Tratamiento de las cartas de confirmacin en la Convencin de Viena de 1980 sobre compraventa internacional de mercaderas. 89. El Artculo 1618 del Cdigo civil, consagra el principio de intencionalidad en la interpretacin de los contratos, as; "Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras." 90. PERALES VISCASILLAS. Tratamiento jurdico de las cartas de confirmacin... op. cit. pag. 2. 91. Ib. Op. cit. Pie de pgina No. 7. 92. Ib. Op. cit. pag. 2. 93. Ib. Op. cit. pag. 2. 94. PERALES VISCASILLAS, Pilar. Las clusulas de restriccin probatoria o merger clauses en los contratos internacionales. pag. 3. 95. Ib. Op. cit. pag. 5. 96. Ib. Op. cit. p.9. Pace Law School Institute of International Commercial Law - Last updated December 12, 2001 Go to Database Directory || Go to Bibliography Comments/Contributions