Está en la página 1de 192

APUNTES

DERECHO MERCANTIL

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas | AECUC3M

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas TEMA 1: INTRODUCCIN AL DERECHO MERCANTIL ESPAOL 1. Origen y evoluci del Derecho mercantil espa n ol. El derecho mercantil nacicomo derecho especial frente al derecho com n, constituye una categor hist a rica. En primer lugar, porque el derecho mercantil como disciplina aut noma no ha existido siempre, sino que su aparici se produce en un momento hist n rico determinado. En segundo lugar, porque nace como rama del derecho privado al lado del derecho civil. Y finalmente porque su transformaci hasta alcanzar su contenido actual es el n resultado de una serie de factores de gran relevancia. La ntima conexi entre el derecho mercantil y los factores econ n micos y pol tico-sociales de cada momento hist rico explica la relatividad del contenido de la materia mercantil, porque al evolucionar y al transformarse aquellos factores, evolucionaba y se transformaba el contenido de nuestra disciplina. Esta evoluci se caracteriza por los siguientes hechos: n - una corriente de extensi o ampliaci del n n mbito del derecho mercantil, ya que nacipara el comercio y se ha extendido para la industria. - Creciente utilizaci de ciertas instituciones que fueron exclusivas n de los comerciantes por quienes no lo son. - Se reduce el mbito del derecho mercantil, porque la generalizaci n de ciertas instituciones aconseja detraerlas del contenido del este derecho especial para someterlas al derecho civil. Estos factores ayudan a explicar la relatividad del derecho mercantil, y ayuda a comprender por qu su mbito actual no se corresponde exactamente con el e las diversas etapas de su evoluci n. Ciertamente siempre ha existido un tipo de comercio, siendo los fenicios, los incipientes comerciales. En Roma, encontramos elementos definitorios de este comercio as como en Egipto. Con todo, no puede afirmarse que constituyera aut ntico derecho mercantil entendido como cuerpo cerrado de disposiciones normativas. La existencia de sujetos que profesionalmente se dedican al comercio y la actividad que realizan, determinan el nacimiento de exigencias econ micas que deben ser reguladas y resueltas por el derecho. Para ello surgen instituciones jur dicas nuevas. No obstante no surge un derecho especial para el comercio, distinto y separado del ius civile. Si bien es cierto, cabe destacar la conjunci de una serie de factores en un n momento hist rico m o menos determinado: la Baja edad media. El s surgimiento de una nueva econom urbana, la crisis del feudalismo, la a aparici de un nuevo sujeto (el comerciante) el auge del comercio, son n hechos todos ellos que propiciar la aparici de un nuevo derecho, propio n n de la nueva clase social de los comerciantes (ius mercatorum). Al mismo momento van apareciendo unos entes jurisdiccionales que van a resolver los

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas conflictos que surjan entre comerciantes, y se denominan consulados. A medida que avanza la baja edad media los estados empiezan a estatalizar todo lo que entra en sus fronteras porque el estado que ya es soberano quiere someter a su legislaci todo lo que ocurra en sus fronteras, nacionaliz n ndose por tanto e ius mercatorum siendo Francia la primera en todo ello. Esta nueva regulaci surge tras la Revoluci Industrial porque se pasa a una econom n n a capitalista, de libre mercado y as principios del siglo XIX empieza a haber a en muchos pa normas reguladoras de la actividad mercantil. De ese modo ses nos encontramos en 1829 el primer c digo de comercio.

2. Concepto de derecho mercantil. El derecho mercantil se puede considerar como el derecho de los actos jur dicos en masa, as como tambi como el derecho de la empresa. n - Derecho mercantil como derecho de los actos jur dicos en masa: a comienzos del siglo XX una parte de la doctrina considera que el derecho mercantil es el destinado a regular los actos de producci n en masa, y posteriormente el dirigido a regular a las empresas. Para comprender esa primera identificaci se debe analizar la realidad n econ mica como la producci y la distribuci desde un punto de n n vista jur dico la conclusi masiva o en serie de contratos con el n exterior. Por tanto, el derecho mercantil se encarga principalmente de la repetici en serie de actos jur n dicos. - Derecho mercantil como derecho de la empresa. La tesis de los actos en masa tuvo la virtud de acercar el derecho mercantil a la realidad econ mica, resaltando de nuevo su sentido profesional. Posteriormente, la teor de la empresa trasladel criterio central a de nuestra disciplina de la actividad en masa a la organizaci que n la realiza: la empresa. Ahora bien, no se puede afirmar simplemente que el derecho mercantil es e derecho de la empresa, porque la regulaci jur n dica de corresponde a sta varias disciplinas, y entre ellas al derecho del trabajo. No obstante, ello no significa que la empresa no sea relevante para el derecho mercantil, sino que, por el contrario, su importancia es esencial. Una vez vista la distinci anterior es conveniente dilucidar qu el derecho n es mercantil. Para ello conviene distinguir entre el derecho presente en nuestro vigente C digo de Comercio de 1885 y el derecho mercantil presente en la realidad del tr fico. - Seg el C n digo de Comercio, el derecho mercantil no es un ordenamiento del tr fico profesional realizado por los comerciantes o empresarios, sino, por el contrario, un ordenamiento de actos objetivos de

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas comercio, a los que se aplican las prescripciones del c digo de comercio, sean o no comerciantes quienes los llevan a cabo (es el ordenamiento destinado a regular los actos objetivos de comercio). - Seg la propia realidad econ n mica. La atenta observancia de la realidad econ mica a la que se aplica el derecho mercantil nos demuestra que su contenido se estructura, grosso modo, en torno a tres elementos o bloques esenciales: el empresario, la empresa y la actividad externa y conjunta de ambos. La especialidad de las exigencias que estos elementos hacen surgir justifica la singularidad de la disciplina: - El empresario es el elemento personal especialmente relevante y se puede definir como la persona f o jur que en nombre propio y por s sica dica o por medio de otro ejercita una actividad econ mica dirigida a la producci o n a la mediaci de bienes o de servicios para el mercado. n - La empresa es el segundo elemento de la realidad econ mica que explica la especialidad y el fundamento del derecho mercantil. Se puede definir como la organizaci de capital y de trabajo destinada a la producci n n o mediaci de bienes o de servicios para el mercado. Con lo cual se resalta n que aqu es un medio del que el empresario se sirve instrumentalmente lla para realizar una determinada actividad econ mica. - La actividad econ mica del empresario realizada por medio de una empresa es el tercer criterio o elemento que justifica la especialidad del derecho mercantil y que delimita su contenido. Asa modo de resumen se puede definir el derecho mercantil como el ordenamiento privado propio de los empresarios y de su estatuto, as como de la actividad externa que realizan por medio de una empresa. stos 3. La CE y el derecho mercantil: la libertad de empresa. La CE 1978 establece el conjunto de derechos y principios sobre los que debe desarrollarse la vida econ mica y la actividad empresarial en Espa A este a. conjunto de principios y normas de origen b sicamente constitucional que delimitan el marco o modelo econ mico de una naci se le conoce como n Constitucin econmica. En este sentido han afirmado los mercantilistas espa oles que la CE no es neutral ante la Econom y que, adem no perge un sistema econ a s, a mico sino un modelo econ mico, concretamente lo que se ha dado en llamar un modelo de econom social de mercado, el cual se caracteriza a fundamentalmente por respetar la propiedad y la iniciativa privadas, aunque atemperadas y sometidas a las exigencias impl citas en la cl usula de Estado social y democr de derecho que consagra la CE. tico La CE consagra la vigencia de los siguientes principios fundamentales en materia econ mica: 1. la propiedad privada y, por tanto, tambi de los medios de n producci n.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas 2. libertad de empresa en el sistema de la econom de mercado, ello a supone que los empresarios son libres de crear, dirigir y fijar las condiciones de desarrollo de su actividad y que los poderes p blicos deben garantizar adem que el mercado es el que fija o debe fijar las s condiciones, precios, calidades, etc, de los productos y servicios, si bien respetando los l mites legales que la propia CE invoca. 3. las leyes deben desarrollar el derecho de fundaci y de asociaci para n n la realizaci y explotaci de las actividades econ n n micas que la ley declara l citas. 4. le ley desarrollar el derecho a la libre elecci de profesi n n. Rige un modelo en que la libertad de iniciativa empresarial, la propiedad privada, la libertad de asociaci y la libertad de competencia forman su n soporte fundamental. La CE contiene tambi ciertos principios y normas que act de l n an mites o de freno de los principios enunciados y que junto con ellos constituyen, en su conjunto, el modelo econ mico de econom social de mercado que a caracteriza el sistema espa Estos l ol. mites son los siguientes: 1. La fundaci social de la propiedad. n 2. La necesidad de que la libertad de empresa se someta a las exigencias de la econom general y de la planificaci a n. 3. La posibilidad de que opere al lado de la iniciativa y de la empresa privadas, la iniciativa y la empresa p blicas. 4. Fomento de las sociedades cooperativas. Finalmente, se limitan todos los rasgos del modelo capitalista, mediante tres declaraciones que no siempre resultan de f desarrollo: toda la riqueza del cil paest s subordinada al inter general; los poderes p s blicos promover las n diversas formas de participaci en la empresa; y la libertad de empresa en el n marco de la econom de mercado podr limitada si el Estado mediante ley a ser planifica la actividad econ mica general. 4. La CE y el estado de las autonom el mercado as: nico espa ol. La CE 1978 configura lo que se ha denominado un Estado de las Autonom as, reconociendo y garantizando el derecho de diversas entidades territoriales a constituirse en Comunidades Aut nomas. El reconocimiento a favor de las Comunidades Aut nomas de la potestad legislativa deriva tanto de la CE como de cada uno de los Estatutos de Autonom a. Es necesario partir de los art culos 148 y 149 CE. Los mismos no otorgan a las CCAA ninguna competencia en el mbito del Derecho mercantil. Es m el s, art culo 149.1.6atribuye al Estado la competencia exclusiva sobre lo que denomina legislaci mercantil. Adem se otorga al Estado competencia n s exclusiva en materia de legislaci sobre propiedad industrial. Sin embargo, y n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas pese a ello, lo cierto es que son diversos los Estatutos de Autonom que a atribuyen a las CCAA determinadas competencias sobre materia propias del Derecho Mercantil. Del estudio conjunto de la CE y de los diversos Estatutos de Autonom a pueden extraerse las siguientes conclusiones: 1. en t rminos generales el contenido del derecho mercantil o la ley mercantil es competencia exclusiva del Estado. 2. En determinados sectores concretos y en virtud de lo dispuesto por los Estatutos de Autonom aprobados, existe una potestad legislativa y de a ejecuci compartida sobre materias jur n dico-mercantiles, ya que o bien deber colaborar con el Estado, respetar la legislaci general o n n respetar las leyes de bases o normas b sicas del Estado. 3. En algunos sectores existe tan s a favor de las CCAA el lo reconocimiento de la potestad ejecutiva. 4. Es necesario tener en cuenta la posibilidad de leyes estatales que atribuyan a las CCAA potestades legislativas o potestades de ejecuci n, que afecten al mbito del derecho mercantil. 5. algunas de las materias que son competencia exclusiva del estado seg n el art culo 149 no parecen hacer referencia al mbito del derecho mercantil, sino que m bien se trata de materias propias del derecho s administrativo. 6. El derecho mercantil o la ley mercantil del Estado deber ser n aplicables con preferencia en caso de conflicto con la normativa de las CCAA. El TC se advierte que el l mite infranqueable debe situarse en el principio de unidad de mercado en el interior del territorio espa que no debe en ning ol, n caso distorsionarse, al tiempo que se advierte que las CCAA no podr an pretender introducir un novum en las relaciones de derecho privado, de forma que a trav de las normas auton s micas no se deben introducir derechos y obligaciones en las relaciones contractuales privadas. La complejidad de esta materia, ascomo su diferente regulaci en los n diversos Estatutos de Autonom pueden hacer necesarias en el futuro las a denominadas leyes de armonizaci porque aslo exijan el principio de n unidad del mercado, los intereses generales e incluso e inter de los s consumidores y de los agentes econ micos. 5. Las fuentes del derecho mercantil. No existe, en realidad, fuentes propias del derecho mercantil ni una jerarqu a de las fuentes distinta de la establecida en el derecho com El art 2 del n. culo C digo de comercio no introduce una doctrina de fuentes, sino que trata un tema distinto; la primac del derecho especial respecto del com en la a n regulaci de la materia mercantil. Se trata de una jerarqu de ordenamiento, n a

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas conforme a la cual el especial precede al com La aplicaci preferente del n. n derecho mercantil no altera el r gimen com de las fuentes: la ley mercantil n precede a la costumbre. En defecto de normas especiales, se aplica el derecho com n. LA LEY MERCANTIL Desde un punto de vista jer rquico, la primera norma aplicable es la ley (mercantil) entendida en un sentido amplio (leyes estricto-sensu, decretos leyes, decretos y rdenes ministeriales) La ley mercantil fundamental es el C digo de Comercio 1885 vigente. En el momento preciso de su entrada en vigor conten la totalidad del r a gimen aplicable a la materia mercantil: comerciantes y actos de comercio. Conten a casi, porque ni siquiera en el momento de su entrada en vigor regulaba ntegramente dicha materia. Parte del r gimen del estatuto del comerciante, se hallaba contenido en el C digo de Comercio de 1829. Por consiguiente no se puede hablar de un c digo que totalizara la normativa mercantil, sino de dos. No obstante, pronto el r gimen legal contenido en el c digo de comercio resultaba ampliado por normas de aplicaci a la materia mercantil, no n contenidas en el CCom, o que desarrollan la regulaci escueta establecida en n el mismo. Surgen as leyes mercantiles complementarias del CCom, no las destinadas a incluirse en el mismo. El t rmino de leyes especiales habr que reservar a aquellas regulaciones a ajenas al CCom bien porque han sido extra del mismo o porque nunca das estuvieron incluidas en aqu l. Sin perjuicio de lo anterior, hay que recordar en este lugar la primac de a fuente legal que corresponde a la CE, as como a la jurisprudencia del TC en materia de inconstitucionalidad. A su vez, algunas leyes pueden tener su origen en tratados o convenios internacionales. USOS DE COMERCIO El derecho mercantil posee un claro origen consuetudinario, al haber sido formado a partir de la inadecuaci del derecho com por los propios n n, comerciantes, quienes con su conducta crearon las instituciones y las normas necesarias para regular convenientemente las exigencias y los intereses de su tr fico profesional. Posteriormente, el derecho mercantil se convierte en legislado, conllevando una progresiva p rdida de importancia del derecho consuetudinario. No obstante, en la actualidad se asiste a una importante revitalizaci de los usos de comercio en el plano internacional. n En el plano interno, el legislador espa de 1885, al establecer el predominio ol jer rquico de las normas legales sobre los usos de comercio, no desconoci dos circunstancias de gran inter la ley no puede recoger todo el derecho s: objetivo, y adem se respeta el poder de formaci aut s n noma de normas mercantiles por parte de los comerciantes o empresarios para regular instituciones o situaciones no previstas por la ley.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas La funci de los usos en virtud del CCom son las siguientes: n 1. Establece normas que colman el total silencio de la ley, (en defecto de ley usos). Ser los llamados usos normativos, que son los an nicos que han de considerarse fuente de derecho (en sentido estricto). 2. Concretan el mandato abstracto contenido en la ley. 3. Fijan el contenido del contrato, cuando ni las partes ni a ley lo hacen expresamente. 4. El uso, en fin, puede servir para resolver las dudas en la interpretaci n de los contratos. La existencia y el alcance del uso habrde probarse por la parte que lo invoque, como cuesti de hecho. Supone esto una excepci al principio iura n n novit curia, seg el cual, el juez ha de conocer el derecho, que no precisa n alegaci ni prueba por las partes. La variedad y el car n cter local de los usos de comercio justifican esta excepci A facilitar la prueba contribuyen las n. recopilaciones escritas de usos. Compete esta tarea al Consejo Superior de C maras de Comercio, Industria y Navegaci de Espa n a. LA LITERATURA JUR DICA La gran cantidad de leyes que en el ejercicio de sus funciones promulgan los Estados modernos, no puede ser asimilado con provecho por los encargados de ponerlo en pr ctica, sin la mediaci del an n lisis y comentario de la literatura jur dica. S cuando la literatura jur lo dica se adapta a unas l neas maestras homog neas podr decirse de la correspondiente literatura que constituye una doctrina. En Espa no existe una doctrina mercantil unitaria, sobre muchos puntos a clave de nuestra disciplina. En Espa no encontramos una doctrina claramente consolidada y ello impide a una adecuada comunicaci entre aquella y la jurisprudencia. El conflicto de n interpretaciones provoca que en ltimo t rmino los Tribunales traten de fundamentar cualquier soluci bajo gen n, ricas invocaciones a la doctrina, carentes de sentido. A su vez, de esta suerte resulta dif la consolidaci de cil n una doctrina jurisprudencial pac fica. 6. Derecho mercantil espa ol, Derecho europeo y Derecho internacional. El ordenamiento de la Uni Europea. n La firma por Espa del Tratado de Adhesi a las Comunidades Europeas y a n su incorporaci como nuevo miembro de las mismas supuso un profundo n cambio del ordenamiento jur dico espa y especialmente en el ol mbito regulado por el Derecho Mercantil. En virtud del Acta de Adhesi desde el n momento de la adhesi las disposiciones de los Tratados originarios y los n actos adoptados pro las instituciones de las Comunidades antes de la adhesi n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas obligar a los nuevos Estados miembros y ser aplicables en dichos Estados n n en las condiciones previstas en estos Tratados y en la presente Acta. La creaci de la Uni Europea supone una nueva etapa en el proceso de n n integraci europea iniciado con la constituci de las Comunidades n n Europeas. El contenido del Tratado de Maastrich se incorpora a nuestro ordenamiento jur dico al tratarse de Derecho comunitario primario. Por lo que se refiere al Tratado de msterdam, no hace sino profundizar en el ste objetivo de la creaci de un mercado com e interior y de una uni n n n econ mica y monetaria. En lo que se refiere a la CEE para lograr la realizaci de los objetivos y n principios enumerados en el Tratado de Roma se ha ido construyendo un acervo comunitario integrado no s por normas jur lo dicas escritas sino expresado tambi a trav de la interpretaci jurisprudencial del Tribunal n s n de Justicia de las Comunidades Europeas. Todo ello ha conducido a la creaci de un nuevo y aut n nomo ordenamiento jur comunitario, cuyas fuentes son los Tratados constitutivos de la CE, y dico por otro, los diversos actos jur dicos de sus instituciones que se caracteriza esencialmente por los siguientes principios fundamentales. 1. Primac del derecho comunitario sobre disposiciones nacionales que le a fueren contrarias. 2. Aplicabilidad directa en los Estados miembros de algunas de sus disposiciones y de ciertos dictados por las instituciones de la Comunidad. En principio esta aplicaci directa se predica solo de los n Reglamentos comunitarios. Por el contrario, las directivas se dirigen a los Estados Miembros que deber adoptar las medidas necesarias n para su incorporaci al ordenamiento interno. n 3. Reconocimiento del car vinculante de estas reglas, cuyo respeto es cter indispensable para garantizar la eficacia del Mercado Com y la n unidad del Derecho comunitario para lo cual se prev diversos medios n coercitivos. Por este motivo se habla ya a nivel doctrinal de la aparici de un derecho n mercantil comunitario que afecta especialmente a determinados sectores de nuestra disciplina. Por el contrario, la incidencia del derecho comunitario en materia de contratos no ha sido tan significativa. No obstante, esto podr a cambiar en un futuro no muy lejano. Este derecho se encuentra ya integrado en nuestro ordenamiento jur bien dico por ser derecho primario u originario o bien por haber sido incorporado por Reglamentos que son de aplicaci directa en los Estados Miembros, o que se n ha integrado a consecuencia de la incorporaci a nuestro derecho interno, n por un acto normativo expreso del legislador espa de las directivas ol, comunitarias, cuya finalidad es armonizar el derecho mercantil de los quince estados miembros en una misma direcci n.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas Respecto al derecho del comercio internacional entendemos que es el que versa sobre materia jur dico-mercantil privada en la que est afectados n nacionales de distintos Estados. La importancia de esta materia radica en la ampliaci sin precedentes del comercio internacional durante el presente n siglo, en especial con posterioridad a la II Guerra Mundial. Se asiste desde hace un tiempo a una unificaci que reproduce por varias n v as: - una v convencional, a trav de convenios. a s A trav de la unificaci efectiva, a trav de los operadores econ s n s micos, siendo estos los que se han encargado de ir instituyendo una serie de condiciones generales, desconectados de los ordenamientos nacionales, creando as una nueva lex mercatoria. Serun derecho universal, aut nomo, tanto en el placo de las fuentes de producci como en el de la jurisdicci la n, n: funci que en su d cumpl los Tribunales consulares hoy es llevada a n a an cabo por las Cortes o C maras arbitrales de car privado. cter

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas Tema 2 LA EMPRESA Y EL ESTABLECMIENTO MERCANTIL 1. CONCEPTOS DE EMPRESA Y DE ESTABLECIMIENTO MERCANTIL. La empresa constituye un elemento fundamental de la econom moderna a por haberse convertido en instrumento imprescindible para la realizaci de n las actividades mercantiles e industriales en serie. La empresa es un elemento de la organizaci econ n mica susceptible de regulaci o tratamiento jur n dico. Pero su r gimen jur pertenece a varias disciplinas, ya que en la empresa dico concurren distintos elementos personales (cuya relaci con el empresario es n regulada por el Derecho laboral), elementos materiales o inmateriales (cuyo r gimen corresponde a varios sectores del ordenamiento positivo) y porque en la empresa inciden diversos intereses, tanto p blicos como privados. Para el Derecho mercantil, la empresa resulta de inter porque la s explotaci de la misma confiere a su titular la condici de empresario n n mercantil y su actividad econ mica est sometida a esta disciplina. a. Concepto de empresa. Aunque el C digo de Comercio (C de c) no la defina (al fin y al cabo es un concepto de la Econom y no es necesario), la empresa se encentra a mencionada en varios preceptos legales, incluso en el art 38 CE, adem culo s de ser una realidad evidente en el derecho vivo del tr y es objeto frecuente fico de negocios jur dicos. Desde un punto de vista econ mico, la empresa puede definirse como un conjunto organizado de capital y de trabajo destinado a la producci o a la n mediaci de bienes o de servicio para el mercado (concepto defendido por la n mayor de economistas). Sin embargo, otro sector reserva el concepto de a empresa para la empresa capitalista. No obstante, el gran n mero de empresas que no persiguen actualmente una finalidad lucrativa, hace que nos decantemos por la primera definici al tratarse de un concepto m amplio. n, s Seg Gondra, la empresa es una actividad de producci de bienes y n n servicios dirigida al mercado, planificada con arreglo a un criterio de economicidad. Es decir, se prescinde del fin lucrativo. Tambi podemos concluir que cuando el Derecho positivo se refiere a la n empresa, debe hacerlo necesariamente a lo que es en la realidad sta econ mica. Por lo que desde este punto de vista, la empresa es la organizaci n de capital y de trabajo destinada a la producci o a la mediaci de bienes o n n de servicios para el mercado, planificada con arreglo a un criterio de

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas economicidad. b. El establecimiento mercantil. El Derecho mercantil considera establecimiento mercantil como el lugar f de desarrollo de la actividad de comercio, sea parcial o totalmente. El sico domicilio social es el lugar que figura registrada la empresa y n cleo central de desarrollo de la actividad; puede coincidir o no con el establecimiento mercantil. Tambi hay que destacar que la denominaci social es el nombre de la n n empresa que puede coincidir con el de los productos que oferte

2. ELEMENTOS DE LA EMPRESA Y DEL ESTABLECIMIENTO. La empresa contarcon tres elementos clave: el capital, elementos personales y elementos inmateriales. La suma de estos tres elementos junto con el fondo de comercio (que es las expectativas de ganancia (la imagen de la empresa) junto con la clientela) determinar valor de la empresa. el La empresa es un conjunto de elementos de variada condici y n naturaleza que posee como finalidad la explotaci de una determinada n actividad econ mica. Es el resultado de una actividad creadora del empresario y, a su vez, instrumento por medio del cual realiza una determinada actividad mediante la utilizaci del trabajo ajeno. Los elementos personales, n materiales e inmateriales que la integran est estrechamente unidos por la n organizaci y la finalidad econ n mica que se persigue. Las relaciones laborales vinculan al empresario con los trabajadores y empleados que en ella prestan su trabajo, sin las que la empresa no ser un a todo organizado en funcionamiento, y se rigen por el Derecho laboral. Los bienes muebles e inmuebles, ascomo ciertos derechos de propiedad industrial como patentes, modelos de empresa, know-how se encuentran protegidos por el Derecho mercantil. Todo este conjunto de bienes es lo que se denomina conjunto objetivo de la empresa es lo que se puede denominar aspecto objetivo de la empresa, a distinguir del aspecto subjetivo de la empresa (el empresario). Pero la empresa no es un conjunto inerte, es una unidad funcional, organizada y din mica dotada de vida propia. La empresa es una organizaci productiva n de todos aquellos elementos, hasta el punto de que la empresa posee un valor superior al de la suma de sus elementos integrantes. Esta organizaci o n fondo de comercio es la que explica surjan la clientela y las expectativas de

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas ganancias o de beneficios que pueden obtenerse so la empresa mantiene su posici en el mercado frente a sus competidores. n Nuestro Derecho positivo permite la clasificaci de las empresas n atendiendo a la naturaleza de su actividad, por lo que ser mercantiles, n: industriales, de servicios y agr colas.

3. NEGOCIOS SOBRE LA EMPRESA Y EL ESTABLECIMIENTO. La empresa es una organizaci de capital y de trabajo utilizada n instrumentalmente por el empresario para realizar una actividad econ mica para el mercado y a menudo posee un valor superior al que resulta de la suma de sus simples elementos integrantes. Su transmisi inter vivos plantea tres n problemas generales: - Asunci de todas las deudas y cesi de cr n n ditos. La explotaci de n una empresa origina un haz de cr ditos y de deudas que convierten al empresario en acreedor y deudor frente a terceros. En cuanto a los cr ditos ostentados, no se transmitir autom n ticamente con ella a su adquirente. Para ello es indispensable que la cesi de tales cr n ditos sea expresamente convenida. Respecto a tales deudas, ante el silencio del C digo de comercio, es necesario concluir que tampoco se transmiten autom ticamente al adquirente de la empresa, sino que serindispensable que exista convenio entre las partes y adem observar el requisito del art 1205 C. c., en virtud del cual s culo para la novaci que consiste en sustituir al deudor en lugar del primitivo, es n necesario el consentimiento expreso del tercero acreedor. Sino tal pacto s lo producir efectos entre las partes. - Cesi de contratos. El empresario que transmite una empresa es n normalmente parte en una pluralidad de contratos estipulados con terceros. Habrque tener en cuenta si los contratos anteriormente estipulados por el transmitente se ceden o no autom ticamente al adquirente de la empresa, problema que no resuelve el Derecho espa puesto que nuestro C. c. ol, desconoce la figura de la cesi de contrato. Dicha cesi implica la n n subrogaci de un tercero en la posici contractual del cedente, por lo que n n sernecesario el consentimiento de la otra parte contratante, salvo que est dispuesto en la Ley o se deduzca del propio contrato. Existen algunos casos especiales en los que se produce una cesi n autom tica: el caso del art 44 del Estatuto de los Trabajadores -(remisi culo n a Laboral)-. - La prohibici de competencia. Su transmitente estobligado -por n definici a transmitir los elementos esenciales que la componen y las dos nsituaciones de hecho que caracterizan a una empresa en funcionamiento: la clientela y sus expectativas. Estas situaciones no pueden transmitirse

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas directamente, se har indirectamente estableciendo obligaciones positivas obligaciones de dar- y accesorias p.e. entregar listas de clientes-. En cuanto a las obligaciones negativas, las partes que lo convengan expresamente, el transmitente deber abstenerse de competir con el adquirente. Aunque no lo pacten, esta obligaci existe. n a. Usufructo de empresa. El usufructo es un derecho que se constituye sobre cosa ajena, permitiendo disfrutar de ella, pero con la obligaci de conservar su forma y n sustancia, art 467 C. c. La empresa no es una cosa susceptible de soportar culo unitariamente derechos reales, por lo que el usufructo de empresa ser nico en su momento constitutivo y se descompondr en tantas relaciones de usufructo cuantas cosas o bienes componga la empresa. Puede ser legal, el usufructo del c nyuge sup rstite (834 C. c.) o convencional, que puede constituirse por contrato y por testamento. Seg el n 480 del C. c., el usufructuario posee la explotaci personal de la empresa, por n lo que ser l quien adquiera la condici de empresario en perjuicio del nudo n propietario. b. Hipoteca mobiliaria de la empresa. La Ley de 16 de diciembre de 1954 sobre Hipoteca mobiliaria y prenda sin desplazamiento de posesi se refiere expresamente y regula la denominada n hipoteca de establecimiento mercantil, no hay gravamen sobre toda la empresa, sino sobre algunos de sus elementos, b sicamente ciertos bienes muebles. As diversas sucursales que pudieran formar parte de la empresa las no quedan cubiertas por la hipoteca, sino que se tendr que proceder a a constituir hipoteca sobre cada una de ellas. Por otro lado, la hipoteca mobiliaria sobre la empresa o establecimiento mercantil debe distinguirse de la hipoteca inmobiliaria sobre el bien inmueble propiedad de empresario en que se asiente la empresa. De acuerdo con la Ley, la hipoteca se ha de constituir necesariamente sobre un establecimiento mercantil instalado en el local de negocio del que el titular sea due o del que tenga derecho de traspaso, con la finalidad de que, o en caso de que pueda ejecutarse la garant hipotecaria, el adjudicatario pueda a adquirir la condici de arrendatario del local y continuar la explotaci de la n n empresa. En cuanto a su extensi la hipoteca mobiliaria debe comprender el n, derecho de arrendamiento del local y las instalaciones fijas de la empresa si

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas pertenecen al titular de ella. A menos que se pacte lo contrario se extiende igualmente al nombre comercial y a los dem derechos de propiedad s industrial, as como a las m quinas, mobiliario, etc. c. Arrendamiento de empresa. Constituye una forma de transmisi temporal y limitada, por la cual el n titular cede el uso o explotaci de la empresa a un tercero, por tiempo n determinado y precio cierto. Mientras dure, la condici de empresario pasa n al arrendatario y deja de ostentarla el arrendador, porque es aqu y no l ste quien ejercitar actividad empresarial. la El arrendamiento de empresa tampoco estregulado en nuestro Derecho positivo. S el art lo culo 3.2 de la vigente Ley de Arrendamientos Urbanos incluye el arrendamiento de empresa dentro de los arrendamientos para uso distinto del de vivienda, y ello a trav de una serie de remisiones. s El contrato ser como cualquier otro de arrendamiento, si bien con algunas de las especialidades impuestas por el objeto arrendado. Las obligaciones propias del arrendador consisten en entregar la cosa, realizar reparaciones necesarias y asegurar el goce pac Y obligaciones nuevas: fico. 1. El arrendador debe conferir al arrendatario un pode de disponer de las materias primas, enseres y mercanc as. 2. El arrendador estobligado a presentar una especial colaboraci al n arrendatario. En cuanto a las obligaciones del arrendatario, destacan: 1. Obligaci de explotar la empresa. n 2. Obligaci de explotar la empresa con la diligencia propia de un n ordenado comerciante. 3. Obligaci de restituirla al t n rmino del arrendamiento en el mismo estado en el que fue recibida. En cuanto a la extinci del contrato, tiene lugar por las causas generales n de extinci de los contratos de arrendamiento: por el transcurso del t n rmino pactado (1581.2 C. c.) y la resoluci por incumplimiento de las obligaciones n por parte de alguno de los contratantes. Producida la extinci del contrato, se n devolverla empresa en el mismo estado en el que se recibi(obligaci 3 n del arrendatario). d. Transmisi mortis causa de la empresa. n La empresa se coloca en una posici singular cuando fallece su titular, en n el caso, poco frecuente a decir verdad, de que se trate de un empresario

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas individual. En estos casos, la empresa se expone a dos riesgos distintos: que se paralice su administraci y funcionamiento hasta que se hagan cargo de ella, n el sucesor o sucesores del titular fallecido o sus representantes; o que se disuelva, liquide o disgregue la empresa, al atribuir sus distintas partes integrantes a una pluralidad de sucesores. La continuidad en la administraci puede conseguirse de varias n maneras: Porque el empresario fallecido hubiera nombrado antes de su muerte un factor o gerente, cuyos poderes se mantienen vivos a pesar de su fallecimiento (290 C. c.). - Porque, la doctrina (D ez-Picazo) entiende que el llamado a la herencia, o los albaceas pueden y deben hacerse cargo de la gesti y n administraci de la empresa hasta que se aclare qui es su nuevo titular. n n Si son varios los llamados a suceder al empresario fallecido, deber n ocuparse de la administraci de la empresa formando una comunidad n hereditaria, administraci que si se realiza con car n cter provisional no supone la aceptaci de la herencia. Si los llamados a suceder son dos o m n s herederos, puede generarse una situaci de comunidad incidental para la n explotaci de la misma de modo transitorio, pero de subsistir esta situaci n n surgir entre los herederos una relaci que habr de ser calificada de a n a sociedad irregular, a menos que formalizaran la aportaci de sus derechos n hereditarios a otros tipo espec de sociedad, mediante escritura p fico blica e inscripci en el Registro Mercantil. n Para evitar la disgregaci y liquidaci de la empresa cuando fallece su n n titular pueden seguirse algunas de estas v as: - Atribuir a la empresa a una sola persona en condici de n nico heredero. - O por la relaci del art n culo 1056 C. c. con otros precepto civiles, como los art culos 821, 829 o 1062 del C. c.

4. LA COMPRAVENTA DE LA EMPRESA Y DEL ESTABLECIMIENTO. Su finalidad es transmitir al comprador de modo definitivo la titularidad de cada una de las relaciones jur dicas que ligan al empresario vendedor con cada uno de los elementos que integran la empresa, de forma que aqupueda l suceder a en su explotaci ste n. En los supuestos en los que no se transmite una verdadera empresa, hay que tener en cuenta la STS de 16 de junio de 1995. S existirel contrato lo

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas cuando se transmite y adquiere un conjunto organizado de elementos en funcionamiento. No estaremos ante verdadera compraventa de empresa cuando lo que se compra y vende es un conjunto desorganizado de elementos de una empresa que dej de funcionar o futura (que a no ha sido n explotada). Resulta muy frecuente sustituir la compraventa de empresa por la transmisi al comprador de las acciones o participaciones de que fuera n titular el vendedor. A trav de la transmisi de la condici de socio, no hay s n n cambio en la persona del empresario, y el resultado es muy similar, evit ndose as algunos de los problemas de este contrato. En otras ocasiones se recurre a la fusi de las sociedades. n Sernecesaria la estipulaci de un n nico contrato, cuyo objeto sea la transmisi del negocio o empresa misma, sin que deban concluirse tantos n contratos cuantos elementos individuales la compongan, porque seg los n criterios de 1089 y 1091 del C. c. Es necesario que se transmita la empresa en su conjunto. Para la traditio de cada elemento serindispensable respetar la ley de circulaci propia de cada uno de ellos. Finalmente, para la perfecci n n del contrato seraplicable el principio de libertad de forma, establecido en el art 51 del C culo digo de comercio. Del contrato de cv de empresa nacen las cl sicas obligaciones de entregar la cosa y de pagar el precio, pero surgen otras sui generis: - Obligaci de entregar la cosa vendida. Respecto de los elementos que n deben transmitirse, habrque distinguir si se ha confeccionado o no un inventario. En el primer caso, deben entregarse todos los elementos mencionados en En su ausencia, los elementos esenciales de la empresa, de l. forma que el adquirente pueda continuar su explotaci La peculiaridad de n. esta organizaci y la particular naturaleza del objeto que se transmite hace n que para entender bien entregada la empresa deban entregarse o realizarse una serie de prestaciones adicionales: es lo que ocurre con las listas de clientes o el deber de comunicarles la enajenaci realizada. n - Prohibici de competencia. El vendedor debe abstenerse de frustrar n la finalidad que persigue el contrato, que tendr lugar si el vendedor, a transmitida y entregada la empresa en los t rminos vistos, se dedicase a una actividad concurrencial. Por lo que existe esta prohibici durante el tiempo y n espacio geogr necesario para que se consolide. fico

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas TEMA 3 EL EMPRESARIO MERCANTIL

1. Concepto de empresario: comerciante, empresario, profesional y operadores econ micos. Empresario es una persona f o jur que se encuentra al frente de una sica dica empresa, adoptando las decisiones econ micas concernientes a la organizaci en cuesti y benefici n n ndose, o padeciendo, en su propio peculio las consecuencias positivas o negativas derivadas de la explotaci del negocio n empresarial. Este concepto no atiende a elementos puramente jur dicos, sino m bien s econ micos. Ello es as tanto que en el propio C , digo de Comercio no encontramos las expresiones de empresario individual, empresario mercantil, o simplemente empresario, aunque si aparecen en algunas normas posteriores y secundarias. Por ello, doctrina y jurisprudencia han sido las impulsoras de la incorporaci n al derecho mercantil del concepto de empresario. Si bien, hemos iniciado dando un concepto de empresario como ya hemos mencionado atendiendo a elemento econ micos. No obstante, no cabe afirmar que desde el punto de vista conceptual existan divergencias sustantivas entre la noci de empresario que usa la econom y la que opera en el capo n a jur dico. Por todo ello, y atendiendo a las opiniones aceptadas, generalmente, por doctrina y jurisprudencia, ha de afirmarse que un empresario es aquella persona f sica o jur dica que con capacidad legal y de modo profesional combina capital y trabajo para la producci de bienes y/o servicios en orden n a su colocaci en el mercado y con n nimo ordinariamente de obtener una ganancia o beneficio. En el Ccom en su art 1 y sus concordantes se habla de comerciante como culo destinatario del mismo y no de empresario. La discrepancia terminol gica que esta diferencia encierra no supone una antinomia conceptual, el comerciante del texto codificado es sin nimo del empresario de la legislaci especial n contempor nea. Ciertamente que la definici de empresario en sentido jur que se acaba n dico de ofrecer es mucho mas amplia que el concepto de comerciante. Un comerciante es la persona que ejercita el comercio, a lo sumo podrser un empresario comercial quien explota una empresa dedicada a la mera intermediaci en la circulaci de la riqueza. Por el contrario, un n n comerciante nunca interviene en las otras dos grandes actividades econ mica humanas (que son la extracci de las riquezas que se encuentran en la n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas naturaleza y por otro lado tampoco participa en la transformaci de las n materias primas extra del mundo natural y en su conversi en productos das n derivados tiles para satisfacer las necesidades humanas. Sin embargo, empresario es cualquier persona que re los datos definitorios antes na indicados, con independencia de que los bienes y servicios por ofrecidos l participen de la naturaleza intermediadora, extractiva o transformadora. Es por ello, el concepto de empresario m amplio que el de comerciante. s No obstante, la distinci realizada no tiene mucha importancia, ya que en el n propio art 1 del C de c se dirige no s a las personas que llevan a cabo culo lo actividades de intermediaci comercial sino tambi aquellas otras que n n efect actividades de transformaci industrial o meramente extractivas. an n Por ello, se debe afirmar la sinonimia definitiva de los t rminos legales de comerciante y empresario y, en particular, la desaparici del primero de ellos n en la legislaci mercantil contempor n nea. Del mismo modo que hemos diferenciado el concepto de empresario con el de comerciante que da el C de c, es necesaria la distinci entre el concepto de n empresario y el de operador. En fechas recientes la legislaci y el uso social n han comenzado a emplear el t rmino operador para referirse a quienes intervienen en el mercado demandando u ofertando bienes y servicios. En puridad no existen diferencias jur dicas de base entre el empresario y el operador: todo operador re los requisitos establecidos por el art 1 del ne culo C de c. para la atribuci de la condici de comerciante. No obstante, n n podemos encontrar una diferencia ocasional referida a la eventual carencia por ciertos operadores del requisito jurisprudencial del comerciante de la actuaci en nombre propio. En algunos sectores, los operadores son meros n agentes de los aut nticos empresarios. En estos casos, el t rmino operador se usa en sentido reduccionista y meramente f sico: es operador quien materialmente est el mercado como un dependiente de su empresario. Sin en embargo, en otros sectores, el t rmino de operador se usa como sin nimo del de empresario. Aclarado ya los diferentes t rminos que nos podemos encontrar como sin nimos del de empresario, aunque con las notas que se exigen destacar, tenemos que apuntar a la mercantilidad de los empresarios, puesto que no todos pueden ser considerados como empresarios mercantiles, aunque la mayor de los empresarios deben calificase como mercantil. a En este sentido se excluye la naturaleza mercantil para los empresarios agr colas y cooperativos, alegando la condici de empresarios civiles, siendo n por tanto el derecho civil el que discipline a dichos sujetos as como a una parte de su actividad externa o empresarial. Todo ello, lo venimos discutiendo por las consecuencias que tiene la

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas calificaci como mercantil de cualquier empresario en aquellos sistema n jur dicos como el continental europeo. Una de estas consecuencias es la que se refiere al sometimiento por parte del empresario mercantil a un peculiar estatuto jur dico compuesto por una serie de obligaciones profesionales. La otra se refiere a su relevancia en orden a la determinaci de la rama del n ordenamiento jur dico (civil o mercantil) aplicable a los actos de los que el empresario es parte y mediante los que se relaciona con terceros en el ejercicio de su empresa o negocio. 2. Clasificaci de los empresarios. n Debido a la riqueza en la realidad del tr de empresarios, se opta por una fico clasificaci mediante la utilizaci de tres criterios principales. La condici n n n o estructura personal del empresario, la naturaleza del poder de decisi n que el empresario ejerce, y por ltimo la importancia o dimensi econ n mica de los sujetos en cuesti Seg estos criterios los empresarios se clasifican n. n en individuales y sociales<, privados, p blico y mixtos, peque y medianos os empresarios y empresarios sin m o grandes empresarios, finalmente. s Empresarios individuales y empresarios sociales. El empresario individual es aquella persona f que realiza en nombre sica propio y por medio de una empresa una actividad comercial, industrial o profesional. Podemos decir de que carece de una regulaci legal espec y que est l, n fica sometido en su actividad empresarial a las disposiciones generales del C de c en materia mercantil y a lo dispuesto en el CC en materia de derechos y obligaciones. Esta forma empresarial es id para el funcionamiento de empresas de muy nea reducido tama as o, como es la que menos gestiones y tr mites ha de hacer para la realizaci de su actividad, ya que no tienen que realizar ning n n tr mite de adquisici de la personalidad jur n dica. Frente a lo anterior nos encontramos con una serie de inconvenientes, ya que responde con su patrimonio personal de las deudas generadas en su actividad, y si el empresario o empresaria est casados puede que tambi respondan n n sus c nyuges. Esto se desarrollaren la parte concerniente al empresario casado. Antes de pasar a hablar del empresario social, es conveniente hacer menci a n los requisitos jur dicos que se exigen al empresario mercantil individual. Estos requisitos son: - Capacidad legal para el ejercicio del comercio. Este requisitos se sustancia en la satisfacci de dos exigencias establecidas en el n propio C de c, que son el ser mayor de edad y tener la libre disposici de sus bienes. n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas Habitualidad en el ejercicio del comercio. Este requisito lo encontramos en el art 1.1 del C de c, y hace alusi al modo de culo n indicar la necesidad de que el empresario se dedique profesionalmente a la explotaci de su empresa. En este n mbito nos encontramos con una presunci iuris tantum de satisfacci n n del requisito del ejercicio habitual de comercio desde que la persona que se proponga para el ejercicio anunciare al p blico un establecimiento que tenga por objeto alguna operaci mercantil. n Ejercicio en nombre propio, este requisito no viene recogido en el C de c. Su satisfacci es imprescindible para distinguir al empresario n propiamente dicho de quienes no son sino sus colaboradores, representantes, mandatarios o agentes. Este requisito supone que la persona adquiere derechos y contrae obligaciones derivadas de la explotaci empresarial n

Por otro lado, el empresario tambi puede ser social, siendo esta la forma n m habitual principalmente por varios motivos, entre los que podemos s hablar de un motivo econ mico referido a su vez a la responsabilidad del empresario social. En el supuesto de un empresario social encontramos una separaci entre el patrimonio social y el patrimonio personal de los socios. n Nace un ente jur con personalidad propia patrimonio propio y actividad dico independiente. Dicha separaci es total o relativa en funci de la forma n n social que se adopte (sociedades personalistas o capitalistas) Ahora bien, es en las sociedades capitalistas cuando los socios responden de forma limitada, aunque encontramos una excepci con la llamada teor del levantamiento n a del velo, aplicada por los tribunales, siendo posible que los socios de estas sociedades capitalistas respondan personal e ilimitadamente de las deudas sociales. Empresarios p blicos, privados y mixtos En la redacci del C de c encontramos la definici de empresarios como n n ciudadanos particulares, privados, sin conexi alguna con los poderes n p blicos. No obstante las ideas pol ticas del siglo XX provocan una mayor intervenci y presencia estatales en la econom del mismo modo que los n a; empresarios p blicos se consagran como uno de los instrumentos operativos de dicha presencia e intervenci en los concretos sectores productivos. Tales n son el resultado de la adopci por parte del Estado de formas y tipos n empresariales que en su concepci originaria estaban reservados para el n desenvolvimiento de empresas mercantiles privadas y no para la actuaci de n pol ticas p blicas; la agilidad de los instrumentos privados, su flexibilidad y adaptaci a las cambiantes circunstancias sociales y econ n micas y su

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas desapego de enervantes tr mites burocr ticos han conducido a la creaci de n empresarios p blicos. Los empresarios se consideran p blicos por cuanto que p blica es su propiedad y p blicos son el poder y control que sobre las actuaciones de la empresa explotada se ejercitan. El r gimen legal aplicable a estos empresarios respecto de su actividad externa, serla jur mercantil. En sus restantes dico facetas habrde apelarse a las normas administrativas. Ahora bien, tenemos que tener en cuenta la inadecuaci al logro de los fines perseguidos por los n propios empresarios p blicos y por ello nos encontramos con un movimiento que tiende a la privatizaci de estos empresarios, ello significa que la n participaci estatal en el seno de los mismos es cedida a los particulares. As n el empresario p blico deja de serlo para convertirse en puro empresario privado o empresario mixto en cuyo seno conviven socios privados con el socio p blico. Empresarios y empresarios peque y medianos os Esta clasificaci se realiza seg la dimensi de la explotaci llevada a n n n n cabo por el empresario. No obstante, esta clasificaci no existe en t n rminos jur dicos, puesto que seg el C de c todos los empresarios son iguales y sus n obligaciones profesionales le incumben con independencia de su dimensi n econ mica. Ahora bien, encontramos varias normas en las que se hace alusi a las n peque y a las medianas empresas, si bien los elementos cuantitativos que as las caracterizan no son generalizados ni coincidentes con los que nuestro propio derecho acoge en las ramas laboral y fiscal o como los que aplican los distintos derechos comparados. Ante todo ello lo que haya de ser entendido por peque y mediana empresa (PYME) se ha intentado armonizar mediante a la Recomendaci de la Comisi Europea 2003/361 CE con estos criterios n n acumulativos: - Menos de 250 personas empleadas; y un volumen de negocios anual inferior a 50 millones de euros y un balance general anual hasta 43 millones de euros para la mediana empresa - Menos de 50 empleados y un volumen de ventas o un balance inferior a los 10 millones de euros para las peque empresas. as Estos datos est recogidos, como ya hemos mencionado en una n Recomendaci y por ello estos criterios s encontrar uniformizaci n, lo n n cuando han sido asumidos por los Reglamentos comunitarios 68/2001 y 70/2001.

3. El empresario mercantil individual: requisitos para ser empresario.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas Esto viene en el apartado anterior. 4. El empresario casado. Antes de la Ley de 2 de Mayo de 1975, la posici de los c n nyuges respecto del ejercicio del comercio era desigual. La mujer casada necesitaba la autorizaci n de su marido para ejercer actividades comerciales (iniciar o continuar), tan s las solteras y viudas mayores de 21 a no ten ning tipo de lo os an n restricci Esto se deb a la necesidad de salvaguardar la unidad de n. a direcci econ n mica del matrimonio, que se atribu al marido. Sin embargo, a tras la promulgaci de la citada Ley, se suprime esta autorizaci marital, y n n los efectos jur dicos que se derivaron fueron los siguientes: - El marido y la mujer pasaron a ser libres e iguales a la hora de iniciar o continuar el ejercicio de actividad comercial. - Pacto entre los c nyuges para disciplinar el r gimen de p rdidas y ganancias, de garant y el de responsabilidad derivado del as, ejercicio de la actividad comercial, a trav de las s correspondientes capitulaciones matrimoniales (Art. 12 C de c). - A falta de capitulaciones, los efectos patrimoniales de dicho ejercicio sobre los bienes del matrimonio se regir por lo n establecido en los Art. 6-11 C de c, conforme a los cuales el consentimiento del c nyuge no comerciante va a determinar los bienes que van a quedar afectos a la responsabilidad frente a terceros del ejercicio del comercio, aparte de los propios del c nyuge comerciante y de los obtenidos por el comercio (las resultas) Podemos distinguir 3 reg menes distintos de afectaci patrimonial: 1 n . Responsabilidad de los bienes propios del c nyuge comerciante y las resultas, que podr ser enajenados y gravados por el c n nyuge comerciante por ssolo ( Art.6Cc). 2 Responsabilidad de los bienes . propios del c nyuge comerciante y de todos los bienes gananciales del matrimonio, requiri ndose consentimiento del c nyuge no comerciante para los bienes gananciales. El consentimiento podrser tanto expreso como presunto (*), si bien la oposici s podr ser expresa. 3 n lo . Responsabilidad de los bienes propios del c nyuge comerciante y de los bienes propios del c nyuge no comerciante, requiri ndose para estos ltimos consentimiento expreso o formal. Estos actos de consentimiento y oposici podr ser revocados, y esta revocaci deberser expresa y n n n cumplir con los requisitos formales de constar en escritura p blica e inscripci de la misma en el RM para que pueda ser oponible a terceros. n Los actos de revocaci no podr en ning caso, perjudicar derechos n n, n adquiridos con anterioridad. (*) Dos presunciones respecto del consentimiento. 1 Art. 7 C de c: se .

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas presumir otorgado el consentimiento cuando se ejerza el comercio con conocimiento y sin oposicin expresa del cnyuge que deba prestarlo. 2. Art. 8 C de c: cuando al contraer matrimonio se hallare uno de los cnyuges ejerciendo el comercio y lo continuare sin oposici del otro. El n consentimiento expreso requerir ser otorgado en escritura p blica ante Notario e inscrita en el Registro Mercantil 5. El empresario extranjero. El Art. 15 del C de c reconoce la posibilidad de que un extranjero, sea persona f o jur sica dica, pueda ejercer el comercio en Espa Seg este a. n precepto, el extranjero va a poder ejercer el comercio en Espa con a sujeci a las leyes de su pa en lo que se refiere a su capacidad para n s contratar, y a las disposiciones del C de c en todo cuanto concierna a la creaci de sus establecimientos dentro del territorio nacional, a sus n operaciones mercantiles y a la jurisdicci de los tribunales de la naci n n (ius soli o Ley del suelo). Todo este rgimen se entiende sin perjuicio de los establecido en los Convenios y Tratados internacionales sobre la materia suscritos y ratificados por Espa en especial el Tratado a, Constitutivo de la CEE (Tratado de Roma) el cual establece: libre circulaci de personas y su establecimiento, libre circulaci de n n mercanc prestaci de servicios, y libre circulaci de capitales. as, n n El Art. 10.5 del Cdigo Civil dice que se aplicar a las obligaciones contractuales 1 La Ley a la que las partes se hayan sometido . expresamente, siempre que tenga alguna conexi con el contrato de que n se trate. 2La Ley nacional com a las partes. 3La Ley de la residencia . n . habitual comn. 4. La Ley del lugar de celebracin del contrato

6. La responsabilidad del empresario: el principio de la responsabilidad patrimonial universal. El empresario mercantil responde, como cualquier persona, del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes presentes y futuros. Este r gimen se aplica a cualquier empresario, sea persona f o jur sica dica. No existe una distinci entre lo que podr ser un patrimonio mercantil y un patrimonio n a familiar. Esta responsabilidad del empresario puede tener un doble origen. De una parte, incurre en responsabilidad por el fiel e ntegro cumplimiento de sus contratos a menos que frente a la parte con la que contratdemuestre que su incumplimiento se debia caso fortuito o a fuerza mayor. De otra parte, y frente a los tercero con los que no estipulcontrato alguno y, por tanto, con quienes no le liga ninguna relaci contractual, responder empresario si el n el tercero demuestra que el da sufrido proviene de una acci u omisi del o n n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas empresario, interviniendo culpa o negligencia. Es igualmente tradicional afirmar que el empresario responde por lo realizado por sus empleados en el desempe de sus funciones, tanto en el o mbito contractual como extracontractual. Ahora bien, frente a estas reglas, modernamente se afirma que el empresario debe responder incluso objetivamente ante sus contratantes y aun frente a tercero, aunque no concurran las circunstancias anteriormente expuestas porque la simple explotaci de su actividad econ n mica con nimo lucrativo crea un estado de riesgo del que debe responder el empresario, aun cuando no concurra ni su culpa ni su negligencia, ni le sea imputable el da causado o seg las reglas del Derecho de responsabilidad cl n sico. La ley 22/1994 pone de relieve otra de las modernas tendencias en materia de responsabilidad del empresario, como es su limitaci No obstante, el empleo n. de esta expresi puede prestarse a equ n vocos. En efecto, es cada vez m s frecuente encontrarse con sectores en los que la responsabilidad del empresario se limita. En realidad, en muchos casos, lo que se limita es propiamente la cuant de la indemnizaci a satisfacer por el empresario a n deudor. En otras ocasiones se emplea la expresin limitacin de responsabilidad en un sentido distinto, para hacer referencia al deseo del empresario individual de salvaguardar en cierta medida su patrimonio personal o privado. 7. La representaci mercantil. n Es dif y a menudo imposible que el comerciante ejecute por s cil mismo todos los actos, econ micos y jur dicos de su tr profesional. Necesita la ayuda o fico cooperaci de otras personas y de ah figura de los auxiliares. Estos para el n la derecho mercantil son personas naturales y jer rquicamente subordinadas al comerciante que colaboran permanentemente en su tr fico. Realizan siempre algunos actos jur dicos, en representaci de su principal. La constante n jurisprudencia del TS establece que no son dependientes de un comerciante quienes s ejecuten operaciones materiales o manuales. lo Clases. 1. Factor: es un apoderado general para la realizaci de los actos relativos al n giro y tr fico del establecimiento mercantil. El factor es el auxiliar del empresario que depende directamente del principal, sin ning intermediario n jer rquicamente superior. En cuanto a los deberes del factor hay que decir que tiene la obligaci de n cumplir su cometido con la diligencia de un buen comerciante, por lo que responderfrente al principal de cualquier perjuicio que le cause por haber procedido con malicia, negligencia o infracci de las n rdenes o instrucciones que hubiere recibido. En especial, salvo consentimiento del principal, el factor no puede delegar en otros sus funciones.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas La ley exige que el factor tenga poder de la persona por cuya cuenta haga el tr fico. Hay que referirse a la forma, duraci y el contenido del n apoderamiento. La atribuci de las facultades representativas puede hacerse n de forma verbal o por escrito, tanto en documento privado como p blico pero deberconstar en escritura p blica e inscribirse en el Registro mercantil. El poder conferido a un factor no se extingue por la muerte de su principal, sino que subsiste mientras no sea expresamente revocado. En cuanto al mbito del poder de representaci del factor, hay que partir de la base de uqe el poder n del factor ha de ser general, y se discute en torno a si la regulaci legal se n basa en una figura caracterizada por la extensi de su poder al tr de la n fico empresa o se extiende a cualquier actividad que el ejercicio de la empresa lleve consigo y no puede ser eficazmente limitado frente a terceros. Un importante sector doctrinal estima que la ley proporciona base suficiente para estimar que la representaci conferida al factor es voluntaria por su origen y legal por su n contenido, sin que sean eficaces frente a terceros las limitaciones establecidas, aun cuando se encuentren inscritas en el RM. Los efectos de los actos realizados por el factor no s dependen del lo mbito de su apoderamiento sino tambi de la forma en que se ejercite su poder de n representaci En este sentido, el factor puede actuar en nombre y por cuenta n. del principal (representaci directa) o en nombre propio pero por cuenta del n principal (indirecta). Del mismo modo hay que tener en cuenta la especialidad del factor notorio: - Si el factor contrata a nombre de su principal, recaer sobre n todas las obligaciones que contraiga. ste - Cuando el factor act en nombre propio pero por cuenta del e principal los efectos de la actuaci del factor son distintos de n los que derivar de la aplicaci de las normas generales, ya que a n se establece expresamente que el tercero contratante podr dirigir su acci contra el factor y contra el principal n - Respecto del factor notorio, la ley dispone que los contratos celebrados por y pertenezcan a una empresa o sociedad ste conocidas, se entender hecho por cuenta del propietario de n dicha empresa o sociedad, aun cuando el factor no lo haya expresado al tiempo de celebrarlo. 2. Dependiente: mandatario singular, a quien el comerciante encomienda s lo el desempe de alguna o algunas gestiones del tr o fico. No necesita poder consignado en escritura p blica e inscrito en el RM, sino que basta con la existencia de un pacto escrito o verbal consign ndolo en sus reglamentos las compaas y comunic ndolo los particulares por avisos p blicos o por medio recirculares a sus corresponsales. 3. Mancebo: es otro auxiliar del comerciante, que bajo las inmediatas rdenes del principal o del factor ejecuta ciertas operaciones de menor importancia

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas que las del dependiente. 4. Viajante: es otro mandatario singular, que se distingue del dependiente por el lugar en que desempe sus funciones. El dependiente act dentro del a a establecimiento, es un agente sedentario, el viajante trabaja fuera de l, recorriendo los mercados y plazas comerciales.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas Tema 4 OBLIGACIONES PROFESIONALES DEL EMPRESARIO 1. EL ESTATUTO DEL EMPRESARIO: deber de contabilidad y deber de inscripci en el Registro Mercantil. n La condici de empresario mercantil se adquiere por la concurrencia de n del ejercicio profesional por s por medio de otro, pero en nombre propio, de o una actividad econ mica mercantil o industrial. En nuestro Derecho la adquisici de este status o depende de ning dato formal, al menos en el n n caso de los empresarios individuales. La inscripci en el Registro Mercantil o la certificaci para contribuir o n n tributar por licencia fiscal, son medios de prueba que establecen una presunci iuris tantum de mercantilidad sobre un sujeto. Para empresarios n personas jur dicas, se requerir determinadas formalidades. n Las circunstancias que determinan la desaparici del estatuto en una n persona f son: sica, - Muerte. No determina la p rdida la simple incapacitaci n. - La transmisi temporal o definitiva de la empresa, puesto que el n transmitente cesa en su explotaci n. En personas jur dicas, la p rdida de condici de empresario se produce n con su extinci tras la oportuna cancelaci registral. n, n El empresario mercantil es un sujeto sometido a un especial r gimen jur distinto del de los restantes sujetos sometidos al Derecho privado. La dico especialidad es econ mica (realiza una actividad mercantil) y jur dica (el ordenamiento positivo le confiere un status especial: derechos y deberes especiales). La existencia de dicho estatuto jur dico se justifica fundamentalmente por el hecho de que el empresario mercantil realiza en masa una actividad econ mica profesional.

3. EL DEBER DE LLEVANZA DE LA CONTABILIDAD. Todo empresario est obligado a llevar una contabilidad ordenada y adecuada a la actividad de la empresa, que permita un seguimiento cronol gico de sus operaciones mercantiles o industriales, ascomo la elaboraci peri n dica de sus balances e inventarios y, especialmente, a que ello permita conocer con claridad la imagen fiel de su patrimonio, de su situaci financiera y de los resultados de la empresa (art. 34.2 C. de c.). n Dicha obligaci se le exige en inter de una adecuada organizaci n s n empresaria (inter propio), en el de terceros con los que mantener relaciones s econ micas (valorar si conceden o no cr n ditos) y en el del Estado,

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas interesado en conocer la verdadera situaci y los resultados de la empresa y n de la actividad del empresario. El C digo Penal sanciona a los empresarios que incumplen las obligaciones contables, en los supuestos que enumera: 290 CP (falsedad en cuentas anuales de la sociedad), 392 CP (falsedad en documento mercantil) y 310 CP (delito contable). La contabilidad de todas las empresas espa olas se rige por el Plan General de Contabilidad (PGC), aprobado por el RD 743/1990.

4. EL SECRETO DE LA CONTABILIDAD Y SUS EXCEPCIONES. La contabilidad de los empresarios es secreta (321 C. de c.). No obstante, la adecuada tutela de los intereses expuestos anteriormente permite comprender que no se trate de un secreto absoluto, sino fuertemente matizado por las excepciones legalmente previstas. El Ordenamiento jur se mueve dico entre la imposibilidad o inconveniencia de manifestar el car absoluto del cter secreto y los efectos perniciosos que derivar de un acceso ilimitado a la an contabilidad ajena (competencia). Por lo que las excepciones al secreto de contabilidad deber interpretarse de forma restrictiva. n Los casos en los que el C. de c. permite solicitar judicialmente, con distinto alcance, el acceso a la contabilidad ajena son: - Se permite solicitar la comunicaci o reconocimiento general de la n contabilidad en los casos de sucesi universal, concurso, liquidaci de n n sociedades, expedientes de regulacin de empresas - De oficio o a instancia de parte, podr decretarse la exhibici (parcial) n de los libros y documentos contables cuando el empresario a quien pertenezcan los libros tenga inter o responsabilidad en el asunto en que s proceda la exhibici (32.3 C. de c.). Tanto la comunicaci como la n n exhibici habr de llevarse a cabo en el establecimiento del empresario, n n evitando de esta forma que los libros de contabilidad puedan salir del establecimiento mercantil.

5. VALOR PROBATORIO DE LOS LIBROS Y DOCUMENTOS CONTABLES. La contabilidad es llevada por los empresarios mercantiles mediante un conjunto de libros. Unos son comunes y obligatorios para todos los empresarios (el libro de inventarios y cuentas anuales y el Libro Diario, arts. 25 a 28 C. de c.) y otros, la Ley exige que existan tambi con car n cter

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas necesario, pero s a determinados empresarios, una serie de libros lo adicionales (libros especiales). En definitiva, los empresarios pueden llevar otros libros voluntarios que estimen convenientes. En cuanto a la funci que cada libro desempe en el Libro Diario se n a, registrar d a d todas las operaciones relativas a la actividad de la n a a empresa (28.2 C. de c.). En el libro de inventarios y cuentas anuales, que se abre con el balance inicial detallado de la empresa, han de transcribirse al menos trimestralmente los denominados balances de comprobaci as n, como el inventario de cierre de ejercicio y las cuentas anuales. Las sociedades, empresarios mercantiles colectivos o sociales, adem deber llevar otros s n libros propios: el libro de actas, recogerlos acuerdos tomados en Junta; el libro registro de acciones nominativas y el libro registro de socios. Intereses protegidos con la llevanza de la contabilidad: La contabilidad es un elemento necesario para la organizaci de la empresa mercantil, porque n por medio de ella el empresario individual o social no s puede ver la lo situaci de su patrimonio, sino que puede proyectar su actuaci y n n decisiones futuras. La contabilidad ordenada favorece tambi a los n acreedores del empresario, tanto a los actuales como a los potenciales, pues, seg sea la situaci que la contabilidad refleja, conceder o no cr n n n dito al empresario. De la contabilidad depender el reparto de los beneficios y p rdidas sociales. E interesa tambi a los trabajadores, pues seg sea la n n situaci reflejada podr pedir mejoras salariales. n n (Enlazar con el secreto de contabilidad es una prueba en procesos penales de la situaci de la empresa, a parte que en el n libro ven todo seguido, lo he separado intentando encuadrar el a tema).

6. LAS CUENTAS ANUALES, SU PUBLICACIN Y CUENTAS CONSOLIDADAS. Se impone al empresario la obligaci de redactar las denominadas n cuentas anuales (artc. 34 y ss del C. de c.). Obligaci para todo empresario. n Sin embargo, existen diferencias a la hora de redactar las cuentas: la normativa de sociedades establece la posibilidad, en favor de las que no sobrepasen determinados l mites, de redactar unas cuentas abreviadas. Toda esta materia sufrirun cambio muy profundo cuando se apruebe el proyecto de Ley de reforma y adaptaci de la legislaci mercantil en materia n n contable para su armonizaci internacional con base en la normativa de la n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas UE.

a. Documentos que integran las cuentas anuales. Las cuentas se componen de un balance, la cuenta de p rdidas y ganancias y la memoria, formando un todo nico. El balance comprende y enumera el valor de los bienes y derechos que constituyen el activo de la empresa, y de las obligaciones que forman pasivo de Permite conocer la sta. situaci de la empresa en cada momento. Junto a este balance ordinario n existen otros que son especiales, que se redactan en ocasiones determinadas y siguiendo unos principios distintos. La cuenta de p rdidas y ganancias comprenderlos ingresos y gastos del ejercicio anual y su resultado (pr spero o adverso). El balance muestra la imagen patrimonial de la empresa en un momento dado, mientras que la cuenta de p rdidas y ganancias ofrece una visi din n mica del ejercicio. La memoria completa, amplia y comenta la informaci contenida en el n balance y en la cuenta de p rdidas y ganancias. Es de importancia menor, es un documento accesorio. La funci de la memoria es explicativa: sirve para n facilitar una serie de datos o criterios que ayuden a interpretar correctamente los datos num ricos. b. Redacci de las cuentas anuales. n Las cuentas anuales habr de redactarse por el empresario. Deben ir n firmadas por el empresario persona f o por todos los administradores si se sica trata de una sociedad de capitales, 37 C. de c. Habr de redactarse con claridad y tendr que mostrar la imagen fiel del n n empresario, de la situaci financiera y de los resultados de la empresa (at. n 34.2 C. de c.). Se garantiza que las cuentas de los distintos empresarios sean homog neas y por tanto pueden ser comparados: para ello es necesario que los criterios o principios utilizados sean los mismos para todos. (Contin en el ep a grafe 7). Las cuentas anuales deben ser firmadas pro el propio empresario individual, por los socios que ostenten responsabilidad ilimitada o por todos los administradores en las sociedades an nimas o de responsabilidad limitada (art 37 C. de c.).

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas c. Verificaci y dep n sito de las cuentas. (Verificaci ep n: grafe 8 Auditor a.) - Dep sito de cuentas. Una vez elaboradas las cuentas, el empresario tiene la obligaci de n depositarlas, incluyendo balance, la cuenta de p rdidas y ganancias y la memoria, as como el informe de gesti y, en su caso, el de los auditores. La n obligaci abarca a todos los sujetos pasivos del impuesto de sociedades que n vengan obligados a levar contabilidad, lo que incluye Uniones Temporales de Empresas, fondos de inversin, de pensiones Con ello se da publicidad a las cuentas. El incumplimiento del deber de depositar las cuentas lleva aparejado importantes consecuencias. Astiene , lugar el cierre registral, de forma que no puede inscribirse en el Registro Mercantil, en tanto persista el incumplimiento, documento o t alguno tulo referido a dicha sociedad, salvo supuestos como el cese de administradores. De otra parte el incumplimiento darlugar a la imposici de multa a la n sociedad por parte del Instituto de Contabilidad y Auditor de Cuentas (ICAC) a (art. 221 LSA).

7. LOS PRINCIPIOS CONTABLES. Esta homogeneidad es lo que persigue el legislador cuando establece que la valoracin de los elementos integrantes de las distintas partidas que figuren en las cuentas anuales deberrealizarse conforme a los principios contables generalmente aceptados, los denominados GAAP de terminologa inglesa, art. 38.1 del C. de c. Debe mencionarse de que se trata de una materia (los principios) sometida a cambios: existe una tendencia unificar los GAAP y las Normas Internacionales de Contabilidad NIC. De entre los principios contables, merecen destacarse: - El de presunci de empresa en funcionamiento. n - La interdicci de variar los criterios de valoraci de un ejercicio a n n otro. - Principio de prudencia valorativa, que prevalece sobre cualquier otro en caso de conflicto. La reforma contable elimina este car cter prevalente. - El principio de no compensaci de partidas del activo al pasivo, ni de n gastos a ingresos. - Valoraci de los elementos integrantes en las cuentas en la moneda n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas funcional, sin perjuicio de su presentaci en euros, el principio de n precio de adquisicin o de produccin (precio histrico). La aplicaci del criterio de valoraci razonable se limita, de momento, a n n ciertos instrumentos financieros (art. 38.bis del C. de c.).

8. LA AUDITOR DE CUENTAS: regla general y excepciones. A Regulada por la Ley de Auditor de cuentas 19/1998. La actividad de as auditor puede ejercerse por aquella persona f o jur a sica dica, que, reuniendo una serie de requisitos de capacitaci se encuentre inscrita en el Registro n, Oficia de Auditores de Cuentas del ICAC, arts. 6 y 7 de la Ley. La principal nota que caracteriza su actuaci es la independencia respecto a la empresa n auditada. La Ley 44/2002 de Medidas de Reforma del Sistema Financiero impone rigurosas exigencias para que las empresas auditoras no presten servicios de asesoramiento a sus clientes: art. 8 LAC. El objetivo de la auditor es determinar si las cuentas anuales expresan la a imagen fiel de patrimonio, de la situaci financiera y de los resultados de la n empresa, para lo cual el auditor emite un informe, art. 2 LAC. De este informe, lo b es la opini que puede dar lugar a: sico n, - Un informe favorable. - Favorable pero con salvedades. - Desfavorable o informe con reservas. - Opini denegada: abstenci del auditor a emitir una opini sea n n n: por incertidumbres o por existir las llamadas limitaciones al alcance de la auditor a. No todas las cuentas anuales han de se objeto de auditor La Ley a. establece una obligaci de auditar en determinados casos: sociedades n an nimas burs tiles o las de seguros, o las de capitales que deban presentar un balance ordinario. El Juzgado puede acordar el sometimiento a auditor de cuentas anuales a de cualquier empresario cuando acoja la petici fundada de quien acredite n un inter leg s timo, art. 40.1 LAC.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas TEMA 5: EL REGISTRO MERCANTIL 1. Introducci al RM: sistema de la publicidad legal. n La extraordinaria importancia de la actividad que desarrollan los empresarios individuales y las sociedades mercantiles en el mbito general de la actividad econ mica explica que la ley imponga a esos sujetos publicar determinados datos considerados relevantes. Esta publicidad se practica por declaraciones hechas en boletines o peri dicos oficiales y sobre todo por inscripciones en los registros p blicos. La publicidad tiene diversos caracteres: - que los terceros puedan conocer determinados datos relativos a los sujetos a que esa publicaci se refieren. Se trata de una publicidad n legal por el origen, pero que carece de efectos o consecuencias jur dicas para los terceros. - Conocimiento jur dico: se trata de una publicidad legal no s por lo el origen, sino tambi por sus efectos, los datos publicados o n inscritos son oponibles a los terceros, sin que estos puedan alegar ignorancia. No todo registro p blico constituye instrumento t cnico de la publicidad legal. Entre los registros p blicos dotados de publicidad legal destaca en su caso, la identificaci del Registro mercantil en que el sujeto figure inscrito, el n Derecho espa impone a los empresarios constar en toda su documentaci ol n, correspondencia, notas de pedido y facturas el domicilio y los datos identificadores de la inscripci n. El Registro Mercantil (RM a partir de ahora) es un registro p blico que tiene por objeto la publicidad de los empresarios, de las sociedades mercantiles y dem sujetos inscribibles, as s como de determinados hechos y actos relativos a esos sujetos. Es una instituci dirigida a los terceros. n El precedente del RM se encuentra en las listas y matr culas de mercaderes de las corporaciones y gremios medievales, en las que era preciso figurar inscrito para el ejercicio del comercio. La aparici del RM es obra del C n digo de Comercio de 1829, nace dividido en dos secciones: la matr cula general de comerciantes, y por otro lado el registro de documentos. Con todo, es preciso esperar a la promulgaci n del CCom de 1885 para que el Registro mercantil aparezca como instrumento t cnico de publicidad legal. Aparece como el registro de personas, actos y de bienes. As convierte en un Registro mixto incorporando algunos de los se principios que hasta entonces eran espec ficos del Registro de la Propiedad. El CCom 1885 establece un aut ntico sistema de publicidad legal. El RM experimentaruna gran transformaci por virtud de la ley 19/1989 n de adaptaci y reforma parcial de la legislaci mercantil a las directivas de n n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas la CEE, que obliga a modificar el momento de producci de efectos de la n inscripci en relaci con las sociedades an n n nimas, comanditarias por acciones y de responsabilidad limitada, ya que la oponibilidad de los actos inscritos ten que producirse, o desde la inscripci sino desde la publicaci a n n de esa inscripci del acto inscribible en un bolet nacional designado por el n n estado miembro. Esta ley amplia los instrumentos t cnicos de publicidad legal se caracteriza por la dualidad de instrumentos t cnicos de publicidad: - registros mercantiles territoriales. - Bolet oficial del registro mercantil. n Como rgano de conexi a ambas figuras figura el registro mercantil central, n que tiene entre otras funciones la de ordenar los extractos de las inscripciones pactadas en los RM territoriales, la de reelaborar la informaci recibida y la n de publicar esa informaci en citado Bolet n n. Dicha ley provoca que el RM sea s de personas y de actos, eliminando por lo tanto a los bienes. En tercer lugar los efectos de la publicidad registral se desplazan desde la inscripci misma hasta la publicaci del extracto del acto inscrito n n En cuarto lugar, se ampl las funciones del RM, al lado de las funciones an registrales, asume otras nuevas que no son estrictamente registrales, como la legalizaci de los libros de empresarios, el nombramiento de expertos n independientes y de auditores de cuentas. La configuraci actual del RM debe servir de base para una potenciaci de n n este registro p blico, que tiene que orientarse en un triple sentido: ampliando los sujetos inscribibles, que se pase de soporte en papel al soporte inform tico, y que el acceso a la informaci sea gratuita. n 2. Funciones del RM. La legalizaci de los libros de los empresarios. n Los empresarios individuales y sociales est obligados a legalizar los libros n de llevanza obligatoria. Se trata de una obligaci legal con la que se intenta n conseguir el mayor grado de autenticidad de la contabilidad y de las actas, evitando que se adapten a conveniencia en funci de circunstancias n posteriores. La legalizaci consiste en la diligencia del Registrador mercantil bajo su n firma, extendida en el primer folio del libro, y en el sello del Registro en todos los folios de que se compone. En la diligencia el registrador fundamentalmente identifica al empresario individual o social, expresa la clase de libro y el n mero de folios de que se compone y el sistema de sellado. La legalizaci es competencia del registro mercantil del lugar del domicilio n del empresario o sociedad mercantil. El posterior cambio de domicilio no afecta a la legalizaci esta una vez efectuada por el registro de origen antes n, de ese traslado del domicilio conserva pleno valor. La legalizaci se practica a n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas solicitud del empresario o de la sociedad mercantil, acompa ando los libros que pretendan legalizarse. Nombramiento de expertos independientes por el registrador mercantil. Se trata de una competencia que ejerce siempre a solicitud de legitimado cuya finalidad es la del nombramiento de un profesional independiente ajeno a la sociedad, para el desarrollo de una determinada actividad fijada por la Ley y no por el Registrador, con emisi de informe. n El nombramiento de experto independiente procede en dos casos determinados: 1. En caso de constituci o de aumento del capital de sociedades n capitalistas para la elaboraci de un informe sobre las aportaciones no n dinerarias. Las t cnicas usadas para asegurar la realidad y la valoraci n de las aportaciones no dinerarias var dependiendo del tipo de an sociedad en la que nos encontremos: a. En las sociedades an nimas la t cnica de tutela es el informe del experto independiente, en el que se describe cada una de las aportaciones y en el que se emite un dictamen profesional sobre los criterios de valoraci adoptados por los fundadores o por n los administradores. b. En las sociedades de responsabilidad limitada, la t cnica de tutela es la responsabilidad solidaria de los socios y de los administradores frente a la sociedad y frente a los acreedores sociales de la realidad y de la valoraci de las aportaciones no n dinerarias. c. En las sociedades comanditarias por acciones, aunque existen socios personalmente responsables de las deudas sociales, el informe del experto independiente es igualmente obligatorio, como en las sociedades an nimas en raz del car n cter ambulatorio y no permanente del a condici de socio colectivo. n El nombramiento del experto es competencia del Registrador mercantil del domicilio social. La solicitud de nombramiento debe estar suscrita por una de las personas que promuevan la constituci de la sociedad o por la propia sociedad si ya estuviera n constituida. 2. En caso de fusi y escisi Los administradores de cada una de las n n. sociedades que se fusionan o de las sociedades beneficiarias de la escisi deben solicitar del registrador mercantil correspondiente al n domicilio social de cada una de las sociedades que se fusionan o del domicilio de la sociedad que se escinde la designaci de uno o varios n expertos independientes y distintos para que en el caso de fusi n, emitan informe sobre el proyecto de fusi y en el caso de escisi n, n,

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas emitan informe sobre el patrimonio no dinerario procedente de la sociedad que se escinde. El nombramiento de auditor de cuentas por el Registrador mercantil. En relaci con el nombramiento de auditor de cuentas, la competencia del n registrador mercantil del lugar del domicilio social exige distinguir los casos de sociedades obligadas a la verificaci de las cuentas anuales y del informe n de gesti y sociedades no obligadas. n Si las cuentas anuales y el informe de gesti deben ser revisadas pro auditor n de cuentas, el registrador mercantil tiene competencia para el nombramiento cuando la Junta general no hubiera nombrado al auditor antes de que finalice el ejercicio a auditar o cuando quienes ya hayan sido nombrados no acepten oportunamente el cargo o no puedan cumplir sus funciones. Cuando no estuvieran obligadas a la revisi el nombramiento de auditor por n, el registro mercantil exige la concurrencia de dos requisitos: - Requisito de legitimaci que consiste en que el solicitante o los n, solicitantes deben ser titulares del cinco por ciento del capital social que figure inscrito en el registro en el momento de formular la solicitud. - Requisito temporal, que supone que la solicitud de nombramiento de auditor se presente antes de que transcurran tres meses a contar desde el cierre del ejercicio social a auditar. EL sistema de nombramiento es id ntico en ambos casos. El registrador debe dar traslado a la sociedad de la instancia y de los documentos adjuntos a ella. La sociedad puede oponerse al nombramiento en el plazo de cinco d a as contar desde la fecha de la notificaci pero las causas de oposici est n n n tasadas. S cabe oposici si aporta prueba documental de que no procede lo n el nombramiento o si niega legitimaci al solicitante. n El estatuto jur dico del auditor nombrado por el registrador mercantil tiene algunas especialidades si se compara con el del auditor nombrado por la junta general. En primer lugar, por lo que se refiere al per de nombramiento del odo auditor nombrado por el registrador, la auditoria a realizar est limitada a las cuentas anuales y al informe de gesti correspondientes al n ltimo ejercicio; y en segundo lugar en lo relativo a la retribuci del auditor, es el propio n registrador mercantil quien debe fijar la retribuci para el per n odo de nombramiento o al menos los criterios para su c lculo. El dep y la publicidad de las cuentas anuales. sito El RM del lugar del domicilio del depositante asume as doble funci de la n oficina en la que se archivan y conservan las cuentas anuales y dem s documentos complementarios y de oficina encargada de la publicidad de las cuentas y de esos documentos. Se trata de una presentaci de las cuentas y n de esos otros documentos al RM, presentaci que puede ser obligatoria o n voluntaria. EL dep sito puede ser documental o mediante soporte

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas inform tico. La presentaci obligatoria ha experimentado un acelerado proceso de n expansi Cada vez son m los sujetos obligados a depositar las cuentas n, s anuales en el RM. En cuanto a los documentos a depositar, la ley exige que se depositen una certificaci de los acuerdos de la Junta general de aprobaci de las cuentas n n anuales y de aplicaci del resultado, un ejemplar de cada una de dichas n cuentas y, en su caso, el informe de gesti y el informe de auditoria tanto n cuando la sociedad estobligada a hacer auditar las cuentas anuales como cuando se hubiera practicado a solicitud de la minor sta a. La presentaci de las cuentas debe realizarse en el RM del domicilio social n dentro del mes siguiente al de la fecha en que hubieran sido aprobadas por la junta general. No puede practicarse el dep sito cuando la persona o las personas que certifican el acuerdo de aprobaci no figuren inscritas en el RM n como administradores o liquidadores con poder certificante. Para asegurar el cumplimiento de esta obligaci legal de presentar a dep n sito las cuentas anuales una vez aprobadas, la ley cuenta con dos poderosos instrumentos t cnicos, en primer lugar la multa administrativa que impondr el instituto de contabilidad y auditor de cuenta, previa instrucci de a n expediente, y en segundo lugar, el cierre parcial del registro transcurrido un a desde la fecha del cierre del ejercicio social sin que se haya practicado el o dep de las cuentas anuales debidamente aprobadas. sito 3. Sujetos y actos inscribibles. El RM se ha caracterizado por una continua ampliaci de su contenido. n Durante un largo per esa ampliaci se ha limitado a los actos inscribibles. odo n A esa expansi objetiva se ha a n adido una expansi subjetiva: al lado de los n empresarios individuales, herederos de los viejos comerciantes y al lado de las sociedades mercantiles, los sujetos inscribibles a otras entidades. Asel RM tiene por objeto la inscripci de los empresarios individuales, las , n sociedades mercantiles, cualesquiera entidades de cr dito y de seguros, las sociedades de garant rec a proca, las sociedades y los fondos de inversi n colectiva, los fondos de pensiones y las agrupaciones de inter econ s mico, as como aquellos actos de los sujetos inscritos determinados legal o reglamentariamente. A este cat logo la ley de ordenaci del comercio n minorista ha a adido la inscripci de cualesquiera clase de entidades que se n dediquen al comercio al por mayor o al por menor o a la realizaci de n adquisiciones o presten servicios de intermediaci para negociar las mismas n por cuenta de comerciantes al por menor. En cuanto los ACTOS INSCRIBIBLES estos est en funci de la clase de n n sujeto de que se trate:

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas El empresario individual, inscribir actos relativos a la capacidad los del empresario y al r gimen econ mico del matrimonio, as como los poderes generales, la apertura, el cierre y dem actos relativos a s las sucursales, y la declaraci judicial de concurso de acreedores, la n intervenci o la suspensi de las facultades de administraci y n n n disposici que hubiera decretado el juez y el nombramiento de los n administradores concursales. - En el caso de sociedades mercantiles y dem entidades inscribibles: s el acto constitutivo y sus modificaciones, el nombramiento y cese de administradores, liquidadores y auditores, los poderes generales, la apertura, cierre y dem actos relativos a las sucursales, la rescisi s n, disoluci reactivaci transformaci fusi y escisi de la n, n, n, n n sociedad, as como la declaraci judicial de concurso de acreedores n de la sociedad, la intervenci o la suspensi de las facultades de n n administraci y disposici y el nombramiento de los n n administradores concursales. - Las sociedades cotizadas deber inscribir el reglamento de la junta n general de accionistas y el reglamento del consejo de administraci n. La inscripci de sujetos y de actos en el RM est sometida al llamado n principio de tipicidad, existe un numerus clausus de sujetos y de actos inscribibles. Solamente son inscribibles en los RM territoriales aquellos sujetos y aquellos actos determinados por la ley y por el reglamento del RM. La limitaci de los actos inscribibles es exigencia de la l n gica de la propia finalidad del sistema registral mercantil. El Registro tiene por objeto publicar frente a terceros hechos relevantes. Del mismo modo que nos encontramos con el principio de tipicidad, debemos hablar del principio de inscripci obligatoria. Los sujetos y los actos n inscribibles deben inscribirse obligatoriamente en Registro mercantil, la ley no autoriza la inscripci sino que la exige. n, En relaci con los sujetos este principio tiene dos importantes excepciones: n - La referida a los empresarios individuales: su inscripci no tiene n car cter obligatorio. No obstante, existe una importante medida de fomento de la inscripci del empresario individual, nos referimos a la sanci n n impuesta a ese empresario no inscrito en el sentido de que no podrpedir la inscripci de ning documento en el Registro mercantil ni aprovecharse de n n sus efectos legales. Del mismo modo no todos los empresarios tienen una potestad y no una obligaci de inscripci excepto el empresario individual n n, dedicado al comercio mar timo - La segunda excepci se refiere a los fondos de inversi cuya n n, inscripci es meramente potestativa y tambi es meramente potestativa la n n inscripci de los fondos de capital-riesgo. n -

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas En relaci con los actos tambi nos encontramos con dos excepciones: n n - los poderes especiales y las delegaciones ocasionales o transitorias de facultades son de inscripci voluntaria. n - No ser necesario el requisito de la escritura p blica ni el de la inscripci de aquellas emisiones de obligaciones que vayan a ser objeto de n una oferta p blica de venta o de admisi a negociaci en un mercado n n secundario oficial y respecto de las cuales se exija la elaboraci de un folleto n que est sujeto a aprobaci y registro por la Comisi Nacional del n n Mercado de Valores. 4. El procedimiento de inscripci registral. n Los registros mercantiles territoriales El sistema registral mercantil espa pertenece a los denominados sistemas ol de Registro descentralizado. El RM es una oficina p blica radicada en todas las capitales de provincia que est cargo de los registradores de la propiedad a y mercantiles y depende del Ministerio de Justicia a trav de la direcci s n general de los registros y de notariado. La circunscripci territorial de los n Registros mercantiles coincide con la provincia en cuya capital radica, salvo en el caso de los RM de Ceuta, Melilla y de las Islas. Cada RM territorial tiene uno o varios titulares. En las provincias de mayor actividad econ mica, el RM cuenta con una pluralidad de Registradores mercantiles. En las provincias de menor actividad econ mica, el titular del RM suele tener tambi la titularidad de un Registro de la Propiedad. n El sistema de hoja personal: apertura y cierre El RM se lleva por el sistema de hoja personal, y ello supone que al practicar la primera inscripci de in sujeto inscribible, ser abre una hoja numerada en el n Registro en la que se practicaran todos los asientos posteriores relativos a ese sujeto. Para la apertura de la hoja registral es competente el Registrador mercantil correspondiente al domicilio del sujeto inscribible. En cuanto a la cancelaci de los asientos, cuando el Registrador mercantil n practica el asiento general de cancelaci de todas las inscripciones realizadas n en aquella hoja tiene lugar el llamado cierre definitivo de la hoja. El cierre de la hoja puede ser provisional o no; as como puede ser parcial cuando se autoriza la pr ctica de algunas inscripciones que espec ficamente enumera la ley o el reglamento; o total cuando ya no cabe practicar inscripci n alguna en la hoja abierta a ese sujeto en tanto no se regularice la situaci que n motiv cierre de ese hoja. el Merece especial menci el cierre provisional del RM por impago de n impuestos estatales. Cunado los debitos tributarios para con la Hacienda p blica del Estado sean declarados fallidos, la Agencia Estatal de la administraci tributaria, previa audiencia de los interesados, dictar n acuerdo

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas de baja provisional que notificar RM si la sociedad o entidad figura inscrita al en dicho registro, procediendo el registrador al cierre provisional de la hoja mediante nota marginal en la que har constar que no podr realizarse ninguna inscripci que a dicha hoja concierna sin presentaci de n n certificaci de alta en el n ndice de entidades El proceso de inscripci se inicia con la presentaci de los documentos en n n los que constan las circunstancias de los sujetos que pretenden ser inscritos o los actos objeto de inscripci En esta materia se rigen los denominados n. principios de rogaci y de titulaci p n n blica. El ppcio de rogaci supone que el procedimiento dirigido a la pr n ctica de los asientos registrales se inicia a instancia de parte legitimada y no de oficio. Existen algunos casos excepcionales en los que el registrador procede de oficio a la pr ctica de determinados asientos, sin previa solicitud de interesado. El ppcio de titulaci p n blica significa que la inscripci tiene que practicarse n en virtud de documento p blico; tambi se podr realizar en documento n n privado en los casos expresamente prevenidos en las leyes y en el reglamento del registro mercantil. La presentaci debe hacerse en el registro territorial del domicilio del sujeto n inscribible o inscrito. La presentaci puede ser directa, y siempre por n persona legitimada o por su representante. Al presentar cualquier documento que pueda provocar alguna operaci registral se extender en el Diario n correspondiente oportuno asiento de presentaci n. Presentado a inscripci un documento, rigen los principios de prioridad y de n tracto sucesivo. El primero supone que no podr inscribirse o anotarse ning n cualquier t de igual o anterior fecha que resulte opuesto o incompatible tulo con el t ya inscrito. El documento que acceda primeramente al Registro es tulo preferente sobre los que accedan con posterioridad. El principio de tracto sucesivo supone que para inscribir actos o contratos relativos a un sujeto inscribible ser preciso la previa inscripci del sujeto. n Una vez presentado el documento, el registrador mercantil debe proceder a la calificaci de los mismos. Consiste en un examen que se realiza para n comprobar la legalidad de los t tulos o documentos presentados a los meros efectos de extender, suspender o denegar el asiento solicitado. Es un control obligatorio, personal simo (el registrador mercantil) e independiente. Por lo que se refiere a la calificaci de la representaci legal, voluntaria u n n org nica del otorgante de un instrumento p blico presentado a inscripci n, las facultades del Registrador han sido recientemente cercenadas. Al autorizar un documento p blico otorgado por representante, el Notario debe emitir con car cter obligatorio un juicio acerca de la suficiencia de las facultades de ese representante para formalizar el acto o negocio jur dico de que se trate. La existencia y la suficiencia del poder de representaci deben acreditarse al n Notario y este realizar juicio de suficiencia. un

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas En relaci con la representaci org n n nica, el Registrador no puede exigir que conste en el documento manifestaci alguna sobre la vigencia del cargo del n administrador ya que no existe ninguna norma legal que imponga esa manifestaci la cual, en todo caso, debe entenderse impl n, cita en la afirmaci que hace el otorgante en el momento mismo del otorgamiento de n, la escritura, de que ostentan la condici de administrador con poder de n representaci n. El plazo para calificar e inscribir es de 15 d contados desde la fecha del as asiento de presentaci Si la calificaci no se hubiera realizado dentro del n. n plazo se alado, el interesado puede optar entre instar del registrador que la practique en el t rmino improrrogable de tres d o solicitar la aplicaci del as n cuadro de sustituciones. Aunque la calificaci ha de ser global y unitaria, se permite la inscripci n n parcial del t cunado los defectos atribuidos por el registrador afectan solo tulo a una parte del t y no impiden la inscripci del resto. tulo n Dentro de los 3 d siguientes al asiento correspondiente, el registrador as mercantil territorial remitir al registrador mercantil central los datos esenciales de dicho asiento haciendo constar la remisi por nota al margen n del asiento practicado. Si la calificaci es negativa el interesado puede instar que el t n tulo sea calificado por otro registrador, esto es, puede recurrir ante la direcci general n de los registros y del notariado. La direcci ha de resolver y notificar el recurso en el plazo de 3 meses, n transcurrido este plazo sin que hubiera reca resoluci se entender do n, desestimado el recurso, quedando expedita la v jurisdiccional. a Cuando un Registro estuviese a cargo de dos o m registradores, la ley s establece el deber de procurar la uniformidad de los criterios de clasificaci n. 5. Los asientos registrales Las inscripciones y sus clases En los libros del RM se practican asientos, que son todas y cada una de las inscripciones que se practican con la firma del registrador en los libros del RM. La inscripci es el asiento de mayor importancia, un asiento principal que se n practica en el libro de inscripciones, es definitivo y positivo. Las inscripciones se clasifican en primeras (las que abren hoja registral) y posteriores (se refieren a aquellos actos posteriores de ese empresario o de esa sociedad o entidad que la ley o el reglamento consideran inscribibles) La eficacia de las inscripciones se clasifican en: - Constitutiva: el acto no produce los efectos que le son propios en tanto no se inscriba en el RM. - Declarativa. La publicidad de los asientos registrales: certificados y notas informativas.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas El RM es p blico, y por tanto cualquier persona tiene acceso a para adquirir l conocimiento de cuantos asientos registrales o de cuantos documentos archivados o depositados en el RM puedan interesarle. No se exige al solicitante acreditar un inter leg s timo para acceder al contenido del RM. Seg el soporte f hablamos de: n sico - publicidad en soporte de papel. - Publicidad telem tica. En la actualidad los dos nicos medios para hacer efectiva la publicidad son las certificaciones y las notas informativas o copias. Las certificaciones son el nico medio de acreditar fehacientemente el contenido de los asientos del RM o de los documentos archivados o depositados en Las copias tienen que l. expedirse en el plazo m ximo de tres d desde la solicitud y no cumplen la as funci de acreditar el contenido del RM. n Los terceros pueden conocer los datos esenciales de los asientos practicados en los registros territoriales, a trav del RM central y a trav del Bolet s s n Oficial del RM. 6. La publicidad registral formal. Esta publicidad formal hace referencia al conocimiento de las personas de todo aquello que esta inscrito. Esto es, que las personas deben conocer lo inscrito, y se presume que es as aunque no lo conozcan, ya que el registro es p blico y pueden acceder todas las personas, considerando por ello la presunci del conocimiento de lo inscrito. n El contenido del RM se presume exacto y v lido. Ahora bien, la inscripci no n tiene eficacia convalidante o sanatoria, es decir, no convalida los actos y contratos que sean nulos con arreglo a las leyes. De ah que la presunci de n exactitud pueda ser destruida mediante resoluci judicial; pero en tanto esa n resoluci no acceda al registro la presunci contin desplegando sus n n a efectos. Esa declaraci de inexactitud o de nulidad de los asientos registrales n no perjudica los derechos de terceros de buena fe adquiridos conforme a Derecho. 7. La publicidad registral material. Hace referencia a la oponibilidad del acto inscrito. Los efectos de la inscripci se produc en 1885 frente a tercero desde la fecha en que se n an sta practicaba. Se presum el contenido de los asientos era conocido por todos a desde la fecha de la inscripci n. Tras la ley de 25 de julio de 1989 el momento de producci de efectos de la n inscripci y de los asientos registrales en general frente a terceros se desplaza n a un elemento externo al registro territorial en que se practica el correspondiente asiento y correlativamente se desplaza en el tiempo: los actos sujetos a inscripci s son oponibles a terceros de buena fe desde que se n lo

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas publican en el Bolet Oficial del registro mercantil los datos esenciales del n asiento practicado. La oponibilidad presenta dos excepciones: - durante los quince d siguientes a la publicaci de los datos as n esenciales del acto inscrito en el bolet oficial del registro mercantil, n ese acto inscrito y publicado no seroponible a aquel tercero que pruebe que no pudo conocerlo, prueba que como en la mayor de a los casos, ser extraordinariamente dif cil. - El acto es oponible al tercero antes de la publicaci si se prueba n que ese tercero lo conoc La ley presume que el tercero desconoce a. el acto sujeto a inscripci y no inscrito, del mismo modo que n tambi presume que ese tercero desconoc el acto inscrito y no n a publicado. Significa ello que la oponibilidad desde la publicaci n tiene como presupuesto la buena fe del tercero, esto es, el desconocimiento real del acto antes de la publicaci n. 8. Discordancia entre inscripci y publicaci n n. La dualidad de instrumentos t cnicos de publicidad plantea el problema de la eventual discordancia entre lo inscrito y lo publicado. En tales casos, el tercero tiene derecho de elecci puede optar entre el registro o el bolet Si no n, n. coincide el contenido, el tercero de buena fe puede invocar la publicaci si le n fuera favorable. Quien alegue que el tercero conoc la discordancia entre a inscripci y publicaci debe probarlo. Si esa prueba se aporta entonces n n prevalece el contenido del registro sobre lo que inexactamente se hubiese publicado en el bolet oficial del registro mercantil. Si esa discordancia n hubiese causado un da al tercero de buena fe, quien haya ocasionado la o discordancia estar obligado a resarcir al perjudicado. 9. El RM central. La ley 19/1989 creel registro mercantil central, al que asignun car cter meramente informativo. La principal funci es la de ser el instrumento n t cnico de conexi entre los registros mercantiles territoriales y el bolet n n oficial del RM. Este registro coordina, articula y da unidad al sistema en s Por ello el . reglamento mercantil regula minuciosamente la remisi y el tratamiento de n datos al RM central. Pero, al lado de esa funci b n sica, el RM Central cumple con una funci n informativa en la medida en que esos datos remitidos por los distintos registros territoriales son accesibles al p blico. La publicidad formal del RM Central est limitada a las notas informativas, no pudiendo expedir certificaciones. En esas notas nos encontramos la obligaci de advertir n acerca de las limitaciones relativas a la informaci que se facilita. n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas Adem de estas dos funciones esenciales, el RM Central se ocupa del archivo s y de la publicidad de las denominaciones y dem entidades jur s dicas. Para el desarrollo de esta funci el antiguo registro general de sociedades, n dependiente de la direcci general de los registros y del notariado, se ha n convertido en la secci de denominaciones del RM Central. n Por ltimo, se atribuye al RM Central la llevanza del registro relativo a las sociedades y entidades originariamente inscritas en un Registro Mercantil Territorial que hubieren trasladado su domicilio al extranjero sin p rdida de la nacionalidad jur dica. No obstante, es preciso advertir que hasta el momento no existe convenio internacional vigente en Espa que prevea el cambio de domicilio al a extranjero de una sociedad o de una entidad inscrita con mantenimiento de la nacionalidad espa ola. 10. Bolet Oficial del RM. n Constituye una pieza fundamental por cuanto que la oponibilidad de los actos sujetos a inscripci a los terceros de buena fe tiene como presupuesto que los n datos esenciales de dichos actos, una vez inscritos, sean objeto de publicaci n en este peri dico oficial. El registrador mercantil central entregar diariamente al organismo aut nomo bolet oficial del Estado un soporte n inform tico conteniendo los datos objeto de publicaci Estos datos se n. publican en la secci 1del RM que se compone de dos apartados: actos n inscritos y otros actos publicados en el RM. El bolet oficial del RM cuenta con una secci 2 en la que se publican n n , anuncios y avisos legales correspondientes a aquellos actos de los sujetos inscritos y que no causen operaci en el RM y cuya publicaci resulte n n impuesta por la ley. La directiva 2003/58/CE autoriza a los Estados miembros a sustituir la publicaci del bolet por otra medida de efecto equivalente que implique, n n como m nimo, la utilizaci de un sistema que permita consultar las n informaciones publicadas en orden cronol gico a trav de una plataforma s electr nica central, en un futuro pr ximo el legislador espa debe afrontar la ol sustituci de esta publicaci en papel por una publicaci electr n n n nica, facilitando as posibilidad de conocimiento real y efectivo de los datos la esenciales del contenido del Registro. 11. La secci de denominaciones del registro mercantil central. n Concepto, clases y r gimen jur de las denominaciones. dico Las personas tienen un derecho subjetivo a la propia identidad personal y a que les sea reconocida esa individualidad en las relaciones econ micas, sociales y jur dicas. Esa identificaci personal se realiza fundamentalmente a n trav del nombre. Del mismo modo que las personas f s sicas o naturales

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas tienen un nombre que las identifica, las personas jur dicas tienen una denominaci Se llama denominaci al nombre de las personas jur n. n dicas. Pero, adem de esta funci de informaci de la forma social de la sociedad s n n a la que identifica y, por consiguiente, de la responsabilidad de los socios por las deudas sociales. En esta materia rige el principio de unidad de la denominaci cada persona n, jur dica tiene un nombre, y s uno. No son admisibles sociedades o lo entidades con dos o m denominaciones. Pero rige para las personas s jur dicas el principio de la modificabilidad de la denominaci de tal modo n, que una persona jur puede modificar la denominaci originaria o la ya dica n modificada, aunque la elegida no guarde relaci alguna con la anterior. n La denominaci puede ser subjetiva u objetiva. Es denominaci subjetiva (o n n raz social) la que se integra con el nombre de los socios o de alguno de ellos; n es denominaci objetiva la que hace referencia a una o varias actividades n econ micas incluidas en el objeto social o la que es de fantas a. En el caso de las denominaciones subjetivas, el r gimen es distinto seg cual n sea la forma social que adopten. En el derecho espa coexisten dos grupos de normas en relaci con las ol n denominaciones: las que establece el CCom, as como las normas establecidas en el Reglamento del Registro Mercantil, aunque este ltimo hace referencia exclusivamente a las denominaciones de las sociedades mercantiles y dem s entidades jur dicas inscribibles en el RM. Composici de la denominaci n n. La composici de la denominaci estregida por le principio de la libre n n elecci No se trata de un principio absoluto, adem de las limitaciones ya n. s conocidas seg se trate de denominaciones subjetivas o de denominaciones n objetivas, existen otras importantes limitaciones a la autonom de elecci a n. - Las limitaciones relativas al contenido, se refieren tanto a los signos que se pueden utilizar en la composici como al significado de esos signos. n En cuanto a los signos, las denominaciones deber estar formadas por letras n del alfabeto de cualquiera de las lenguas oficiales espa olas. No se permite crear denominaciones unicamente con n meros, pero si es posible incluir en la denominaci letras, expresiones num n ricas en guarismos rabes o n meros romanos. Se proh la inclusi en la denominaci de t be n n rminos o expresiones que resulten contrarios a la ley, al orden p blico o a las buenas costumbres, as como la inclusi de denominaciones oficiales. El contenido de la n denominaci est n sometido al principio de veracidad, se proh la inclusi be n en la denominaci de cualquier t n rmino o expresi que pueda inducir a n error. - Las limitaciones de la estructura son las relativas a la indicaci de la n forma social. En la denominaci debe figurar la indicaci de la forma social n n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas de que se trate o abreviatura. Mientras que si la indicaci es completa puede n incluirse en cualquier lugar de la denominaci si se trata de abreviatura. n, - La delimitaci relativa a la disponibilidad hace referencia al hecho de n que la denominaci este disponible, es decir, no sea id n ntica a otra que ya figure registrada. Se entiende que existe identidad no s en caso de lo coincidencia total y absoluta, sino tambi cuando aun faltando esa n coincidencia, se utilicen las mismas palabras en diferente orden, g nero o n mero; cuando se utilicen las mismas palabras con la adici o supresi de n n expresiones o de t rminos gen ricos o accesorios, o de art culos, adverbios, preposiciones, conjunciones, acentos.En los casos de coincidencia de las denominaciones existe identidad absoluta, cuando concurre otra circunstancia se puede hablar de identidad relativa. Son admisibles denominaciones con identidad relativa cuando la persona que solicite una denominaci relativamente id n ntica a otra ya registrada sea la titular de esta denominaci o acompa a la solicitud la autorizaci de la n e n sociedad afectada por la nueva denominaci que pretende la solicitante. n - Junto a las limitaciones, nos encontramos la prohibici de que la n denominaci coincida con otra que sea notoria aunque no figure en la n secci de denominaciones del RM Central. n La secci de denominaciones. n La finalidad es impedir que se pueda inscribir en el RM una sociedad, en general, un sujeto inscribible con una denominaci id n ntica al de otro sujeto ya inscrito. Aun aslos problemas de la homonimia de personas jur , dicas no se evitan por completo con la prohibici de la identidad. La secci de denominaciones del n n RM Central s es operativa respecto de las sociedades y de los dem sujetos lo s inscribibles en el RM, y no respecto de las personas jur dicas, societarias o no, inscribibles en otros Registros, como las sociedades cooperativas. El legislador debersolventar dicho problema, de momento, para tratar de paliar los efectos negativos de la homonimia, se ha permitido la inclusi en la n secci de denominaciones del Registro Mercantil central de las n denominaciones de otras entidades no inscribibles en el RM que se encuentran inscritas en otros registros p blicos se asse solicita por representante leg timo. La secci de denominaciones funciona a base de certificaciones, positivas o n negativas, que a solicitud del interesado emite el registrados mercantil central. La relaci entre denominaci y signos distintivos registrados. n n La denominaci en el nombre de una persona jur n dica. Ello cumple una funci de identificar a esa sociedad o persona jur del mismo modo que n dica el nombre de una persona natural., y al identificar distingue a esa persona de otras que operen en el mercado. Pero la denominaci no es un bien n inmaterial sobre el que esa sociedad o esa entidad tengan un derecho de

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas exclusiva. De ah que sea recomendable que una vez inscrita, la sociedad registre la denominaci social. De este modo, la sociedad titular de ese n nombre comercial o de esa marca tiene el derecho a usarlos en exclusiva en el tr mercantil y el derecho a impedir que un tercero no autorizado use esa fico denominaci u otra confundible. n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas Tema 6 TEOR GENERAL DE SOCIEDADES A

1. INTRODUCCIN AL DERECHO DE SOCIEDADES: concepto de sociedad. El problema del fin lucrativo. En cuanto al concepto cl sico de sociedad, hay que distinguir dentro del fen meno asociativo, los conceptos de asociaci de sociedad, de comunidad n, y de cooperativa. La asociaci es la uni duradera, voluntaria y organizada n n de personas que ponen sus fuerzas en com para alcanzar un fin de car n cter ideal o extraecon mico, un fin nico y unitario. nico, porque no limita su vigencia al Derecho comercial, sino que es com a todo el Derecho privado; y n unitario porque se aplica a cualquier forma social, desde la m sencilla a la s m sofisticada. Por lo dem tres son los elementos del concepto de sociedad: s s, origen negocial, fin com y contribuci de todos los socios a su realizaci n n n. La sociedad es un contrato por el que dos o m personas se obligan a s poner en com dinero, bienes o industria para realizar la actividad con el fin n de repartirse entre s ganancias que de ella se obtengan (1665 C. c. y 116 C. las de c.). Por tanto la distinci entre asociaci y sociedad residir el n n en nimo de lucro. En cuanto a la comunidad, mientras presupone que una cosa o un sta derecho pertenece pro indiviso a varias personas para su uso o disfrute com n, la sociedad excluye la cotitularidad de los socios. Desde una perspectiva tradicional, la distinci entre sociedad y cooperativa es que tiene un n sta n mero de socios y capital variable, y no ostenta ni persigue una finalidad lucrativa, al contrario que la sociedad. Visiones doctrinales modernas hablan de s el nimo de lucro es esencial o no al contrato de sociedad, para ello hay varios tipos de conceptos: un concepto amplio que requiere la existencia de un acuerdo entre los socios y la existencia de un nimo o no de lucro- y el concepto restringido de sociedad, que abarcar solamente a aquellas sociedades que contasen efectivamente a con nimo de lucro.

2. EL CONTRATO DE SOCIEDAD: elementos, vicios. La doctrina de la sociedad de hecho. La v celebraci del contrato de sociedad requiere de la concurrencia lida n de los elementos generales de formaci del contrato: consentimiento, objeto, n causa y, en su caso, forma (art. 1261 C. c.):

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas - El consentimiento. Ha de tratar sobre el fin com y sobre las aportaciones, que son los n dem elementos del contrato de sociedad. En segundo lugar, es necesario que s se haya formado y expresado libremente, es decir, sin vicios de la voluntad. Y, finalmente, es preciso que el consentimiento se haya prestado por personas con capacidad suficiente para obligarse. Como sabemos, de tal capacidad gozan los mayores de edad que no hayan sido incapacitados judicialmente (arts. 322, 199 y 200 C. c.). Desde este punto de vista, no puede discutirse la aptitud del menor emancipado para prestar su consentimiento en el contrato de sociedad (art. 323 C. c.), ni menos a de un persona jur como tal (art. n dica 38 C. c.). - El objeto. El objeto del contrato de sociedad consiste en las aportaciones prometidas por los socios para la promoci del fin social. La obligaci de aportar puede n n consistir en cualquier prestaci de car n cter patrimonial y de inter para la s consecuci del fon com La prestaci podr n n. n configurarse como un dar, un hacer o un no hacer (art. 1088 C. c.). Pueden ser objeto de aportaci n cualquier prestaci aunque represente un activo poco s n, lido: por ejemplo, la nuda propiedad (STS 10 de marzo de 1949), la garant de solvencia, la lista de a clientes o de proveedores - La causa. En la sociedad la causa es el fin com que persiguen las partes. Este fin n com encarna el elemento comunitario que diferencia el contrato de n sociedad de los dem contratos y lo cohesiona tanto en su dimensi s n obligatoria como en su dimensi organizativa. El fin com se compone de n n dos subelementos: el fin com n ltimo o abstracto y el pr ximo o concreto. El fin com n ltimo es normalmente el nimo de lucro. El fin pr ximo es el objeto social, esto es, la actividad que se ha establecido para conseguir ese fin com Ambos elementos son inseparables, pues ninguno por s n. mismo es capaz de llenar la causa del contrato de sociedad. - La forma. De acuerdo con el principio general de libertad de forma (art. 1278 C. c.), en principio, el contrato de sociedad no precisa de ninguna forma especial. La forma s sernecesaria para la validez del contrato cuando la Ley lo exija lo para alg tipo especial (por ejemplo: para las SA y las SRL, arts. 7 LSA y 11 n LSRL). a. Vicios del contrato de sociedad. La doctrina de la sociedad de hecho.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas La doble vertiente organizativa y obligacional del contrato de sociedad tiene un extraordinario inter a la hora de analizar la problem s tica de su nulidad. En las sociedades internas, el tratamiento de los vicios del contrato puede confiarse a las reglas generales de nulidad (arts. 1300 y ss. C. c.), pero en las sociedades externas la aplicaci de esas reglas plantea dificultades. El n problema principal reside en que el ordenamiento no puede desentenderse de los hechos producidos y de los intereses surgidos al amparo de la sociedad viciada que de facto ha venido funcionando en el tr fico. Para hacer frente a tales cuestiones se elabora la doctrina de la sociedad de hecho: una vez puesta e inserta en el tr fico, la sociedad no puede ser extra retroactivamente del da ambiente en el que ha actuado mediante el ejercicio de la acci de nulidad. n En esos casos, la sociedad nula o anulable ser tratada mediante t cnicas que surtan efectos desde ahora (ex nunc). A tal fin, hay que considerar el motivo de nulidad como causa de disoluci Entonces, la sociedad viciada ser en n. , principio, v lida tanto ad extra como ad intra, pero podr solicitarse su disoluci por cualquiera que se hale legitimado para interesar su nulidad. n Instada se procedera liquidar la sociedad viciada de conformidad con sta, las normas generales sobre liquidaci y la har n sta desaparecer del tr fico.

3. MERCANTILIDAD DE LA SOCIEDAD: Sociedades civiles y sociedades mercantiles. La existencia de una doble regulaci del contrato de sociedad obliga a n se alar las diferencias entre las sociedades civiles y mercantiles. Sin embargo, en lo que se refiere a las sociedades personalistas, nuestro Derecho positivo no establece con suficiente claridad cu es el criterio del que depende su l naturaleza mercantil o civil. Es una cuesti importante, puesto que su n resoluci en uno u otro sentido dependerque las sociedades personalistas n sean sometidas al C digo de comercio o al C digo civil y determinarel car cter mercantil o no de la sociedad. Para ello habrque actuar sobre tres fases: 1. Al promulgarse el C digo de comercio en 1885, el art 116 se culo ala que ser mercantil cualquier que fuese su clase siempre que se haya constituido con arreglo a las disposiciones de este Cdigo, lo que dio lugar a que se interpretase en el sentido de que ser mercantil cuando cumpliera las a formalidades a que alude el artc. 119.1 del mismo. Por tanto, las sociedades que faltaban a estos requisitos eran irregulares y, por tanto, civiles. Sin embargo, hoy las sociedades irregulares son mercantiles y no civiles, art. 16 LSA y adem el 119 presupone la existencia de la sociedad mercantil y luego s pide su inscripci en el Registro Mercantil (si no es inscrita s irregular). n es Atendiendo al criterio de la forma, la mercantilidad de las sociedades

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas depender de la forma o clase elegida para ellas. De este modo ser siempre , a mercantiles las sociedades colectivas, comanditarias y las an nimas. Junto con la forma, se requiere la realizaci de una actividad mercantil. Por lo que n ser mercantiles las sociedades que adopten tal forma o en su defecto se n dediquen a lo mercantil. 2. Este criterio se alter promulgarse el C al digo civil de 1889, que en su artculo 1670 establece que las sociedades, por el objeto al que se consagren, pueden revestir todas las formas reconocidas por el C digo de comercio. Permitiendo que existan sociedades civiles con forma mercantil, para ellas ser necesario distinguir entre mercantilidad objetiva (estructuras) y subjetiva (no status de comerciantes). 3. Respecto de las sociedades capitalistas (an nima y limitada), el art. 3 de sus Leyes respectivas afirma que tales sociedades ser siempre n mercantiles, cualesquiera que sea su objeto. Respecto de ellas, ha prevalecido el criterio de la mercantilizad por raz de la forma, que hace desaparecer la n posibilidad de crear sociedades civiles con forma de sociedades an nimas o de responsabilidad limitada. a. Las sociedades civiles con forma mercantil. Son, seg el art n culo 1670 del C. c., aquellas sociedades civiles por el objeto que se consagren, que revistan alguna de las formas reconocidas por el C. de c. En teor pueden constituirse sociedades civiles adoptando la forma a de una sociedad mercantil colectiva o comanditaria, pero no la de SA ni la de SRL, que son siempre mercantiles cualquiera que sea su objeto. Les ser aplicaci las disposiciones del C. de c. para la forma social de n elegida, en cuanto no se opongan a las del C. c. Pero contin siendo sujetos an civiles, por lo que no les seraplicable el estatuto del comerciante, no se inscribir en principio, en el Registro Mercantil y no estar sometidas al a, n deber de contabilidad. b. Las sociedades mercantiles con forma civil. Esta posibilidad no puede ser admitida, pues el rigor que exige el tr fico mercantil no se compagina el tipo de sociedad civil. Las asociaciones que desarrollan actividades mercantiles, desde el punto de vista de la mercantilidad objetiva, esa asociaci no ser n mercantil (objeto de la sociedad =mec. objetiva) y desde el punto de vista de la mercantilidad subjetiva, estaremos ante un sujeto comerciante al que se le aplicarel estatuto del empresario, con deber de contabilidad pero no de inscripci en el RM. n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas

4. LA CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES. La atipicidad en el Derecho de sociedades: asociaciones y comunidad de bienes. El ordenamiento tambi recoge la agrupaci de inter econ n n s mico, la sociedad de garant rec a proca, la sociedad cooperativa y la mutua, que son tipos sociales previstos por el legislador en Leyes especiales. Se puede plantear la existencia de sociedades mercantiles at picas, distintas a las previstas por el legislador. En realidad, pese a lo dispuesto en el artc. 122 del C. de c. se puede dar a entender que existe dicha libertad en nuestro Derecho, ello no es posible. La atipicidad del Derecho de sociedades tan s puede admitirse respecto de la posibilidad de apartarse del r lo gimen legal dispositivo previsto para cada sociedad, siempre que ello no suponga desvirtuar el tipo. Pero la atipicidad no puede llegar hasta el punto de crear, por la voluntad de las partes, tipos sociales que no est previstos por el n legislador (principio de numerus clausus, por razones de orden p blico y protecci de los terceros). Adem una sociedad que no se adecue a ninguno n s, de los tipos previstos en la Ley, y que persiga un objeto mercantil, seruna sociedad colectiva y si no, civil. Por ello la llamada comunidad de bienes, que constituye una actividad mercantil es una sociedad colectiva.

5. FORMALIDADES DE LA CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD. Las sociedades irregulares. Llamamos sociedad irregular a la que no cumple con la obligaci de n constituirse en escritura p blica e inscribirse en el Registro Mercantil, tal y como se establece en el art 119 del C culo digo de comercio. El problema que plantea este tipo de sociedad est determinar si tiene personalidad jur en dica o no. Y s que la tiene (como se recoge en la Resoluci de la DGRN de 14 de n febrero de 2001). Ya vimos que la publicidad no tiene virtualidad para atribuir personalidad jur dica a ninguna sociedad, incluidas las mercantiles. sta depende de la voluntad de los socios manifestada en el contrato. Negar la personalidad jur perjudica a los terceros. Si se mantiene que dica los actos celebrados entre la sociedad y los terceros ser nulos (art. 118 C. c.) an y que s se podr exigir responsabilidad a los administradores por lo lo a actuado, pues la sociedad no tendr patrimonio propio con el que responder a (art. 120 C. de c.). El art 116 del C. de c. avala esta soluci la sociedad culo n: mercantil tendr personalidad jur dica. Sin embargo, la legislaci especial en n materia de SA, SRL y agrupaciones de inter econ s mico no inscritas, ha seguido el concepto de constituci social con arreglo a las disposiciones del C. n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas de c.: en el 119 C. de c. no se hace referencia a la observancia de las formalidades contempladas en sino a la adopci de uno de los tipos l, n societarios previstos en el mismo. La no inscripci en el Registro Mercantil conlleva un problema de falta n de publicidad, y tiene unas consecuencias particulares vinculadas a esa falta de publicidad: - Inoponibilidad de los pactos sociales. Esto se debe por el juego del principio de publicidad negativa: los actos sujetos a inscripci no inscritos, n no ser oponibles a los terceros de buena fe. En el caso concreto de las n sociedades irregulares, no ser oponibles a los terceros de buena fe los contenidos del contrato que se deriven del r gimen impositivo del tipo social. - El r gimen de responsabilidad de los gestores se hace m riguroso en s las sociedades irregulares. La no inscripci de la sociedad activa la n responsabilidad solidaria de los administradores por la actuaci de la n sociedad en el tr (120 C. de c.). fico

6. LA NULIDAD DE LA SOCIEDAD. La LSA regula el r gimen de la nulidad contempla el supuesto de una sociedad constituida e inscrita. El art. 34 LSA recoge de forma taxativa las causas de nulidad, reconociendo expresamente que fuera de dichos supuestos no cabe la declaraci de nulidad ni la de anulaci Por nuestra experiencia n n. podemos decir que las causas de nulidad que enumera el art. 34 parecen m s bien te ricas que reales. Hay que recordar que en el proceso de constituci n de una Sociedad An nima intervienen, cuanto menos, dos profesionales a los que incumbe velar por el cumplimiento de los requisitos necesarios para que la sociedad llegue a adquirir personalidad jur dica: el Notario autorizante y el Registrador Mercantil. Dif cilmente, pues podr darse esas causas de nulidad n que enumera la ley. La nulidad de la sociedad debe declararse judicialmente, siendo por tanto, la consecuencia de la acci ejercitada por quien ostente la n legitimaci activa, que corresponde: n - Los accionistas, incluso los titulares de las acciones sin voto. - Los administradores, que podr iniciar el procedimiento a t n tulo individual o como rgano colegiado de forma un nime. - Los terceros que acrediten inter leg s timo En lo que respecta al plazo para la interposici de esta acci ni la ley n n ni la doctrina dan una respuesta clara. Hay autores que defienden el plazo de cuatro a que rige en materia de nulidad de contratos (C.C. art. 1300 y ss). os,

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas Otros defienden el plazo de un a similar al que rige en materia de o, impugnaci de acuerdos sociales nulos, y seg otro sector la acci de n n n nulidad es imprescriptible. La declaraci judicial de nulidad de una sociedad inscrita tiene los n siguientes efectos (art 35 de la LSA): culo - Abre el proceso de liquidaci que seguirel procedimiento previsto n, por la ley para la disoluci Mientras este proceso se realiza la sociedad n. mantiene su personalidad jur dica. - La nulidad no afecto a la validez de las obligaciones o de los cr ditos de la sociedad frente a terceros ni a la de los contra por dos stos frente a la sociedad, someti ndose unos y otros al r gimen de la liquidaci n. - Cuando el pago a terceros de las obligaciones contra por la das sociedad declarada nula as lo exija, los socios estar obligados a n desembolsar sus dividendos pasivos.

7. LA PERSONALIDAD JUR DICA: adquisici atributos, l n, mites y abuso. Las cuentas en participaci n. Como ya se vio, el contrato de sociedad tiene una doble vertiente: la estrictamente contractual y la corporativa o institucional. Una vez estipulado el negocio jur dico y cumplidas las formalidades legales, nace una persona jur nueva distinta a la de los socios. dica a. Adquisici n. Tradicionalmente se ha admitido que la sociedad mercantil adquiere personalidad jur dica una vez cumplidos los requisitos del otorgamiento del contrato en escritura p blica y su posterior inscripci en el RM. Pero, para n que la sociedad mercantil obtenga cierto grado de personalidad jur basta dica con la era exteriorizaci de la sociedad en el tr (publicidad de hecho), n fico aunque no exista a publicidad registral. Que la sociedad no inscrita es una n sociedad personificada lo confirman preceptos como el art 16.2 de la LSA culo y el 7 de la LAIE. S adquirir la personalidad con la inscripci las SA y lo n n SRL. Por tanto, la constituci de una sociedad implica su adquisici de n n personalidad jur distinta e independiente de la de los socios, dando lugar dica a la creaci de una esfera patrimonial m o menos separada de las de los n s socios, que genera una unidad de imputaci jur n dica. b. Atributos. El primer atributo de la personalidad jur dica es la denominaci n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas social. Tiene una funci identificadora y habilitadora: permite identificar al n grupo y le permite actuar como tal en el tr fico externo. La regulaci n detallada de los requisitos formales y materiales que han de reunir las denominaciones sociales se encuentra en el Reglamento del RM. Los requisitos formales: para garantizar su funci de identificaci la n n, denominaci se somete a tres principios: unidad, visibilidad y novedad. La n sociedad s puede tener un nombre compuesto por letras y n lo meros para que sea susceptible de expresi en el lenguaje oral o escrito. n Los requisitos materiales: de la denominaci social var seg estemos n an n ante una denominaci objetiva o subjetiva. La composici de las n n denominaciones subjetiva se rige por el principio de voluntariedad. Lo que significa que el nombre o sobrenombre de una persona natural solo puede pasar a formar parte de una denominaci social cuando aqu lo haya n lla consentido. El consentimiento se presume prestado cuando la persona natural es miembro de la sociedad. Si fuera personalista, la p sta rdida de la condici de socio exige retirar el nombre. Si es sociedad de capitales, la n retirada del nombre s ser posible cuando el socio saliente se haya lo reservado el derecho. c. L mites y abuso. El argumento de que los socios son terceros extra respecto de la os sociedad al gozar de personalidad jur independiente o puede servir sta dica de pretexto para la consumaci de ning fraude. Por ello, doctrina y n n jurisprudencia han reconocido la necesidad en esos casos de levantar el velo o desconocer la personalidad jur dica. Bastar sin embargo, analizar la , finalidad de la regla objeto de aplicaci para concluir que resulta extensible a n la sociedad (1258 Cc). Esto es lo que se llama extensi de la imputaci n n. En otros casos, habr que extender a los socios de las sociedades de capital la responsabilidad por deudas sociales. Entonces, habrque acudir a los fundamentos aut nomos de responsabilidad. Esto es lo que se llama extensi n de la responsabilidad. Esos fundamentos en los que se basa esta extensi n son: - Infracapitalizaci n. - Confusi de patrimonios. n - Confusi de esferas. n - Direcci externa o dominaci n n. d. Las cuentas en participaci n. Las cuentas en participaci es un tipo mercantil, no por raz de la n n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas materia, sino de los sujetos. El art 239 del C. de c. recoge que las cuentas culo en participaci son mercantiles y, por tanto, sujetas a la disciplina del C n digo de comercio, siempre que se constituyan entre comerciantes. No hay, sin embargo, dificultad para recurrir a ellas en el tr civil, creando una forma fico an loga, usando de la libertad contractual o utilizando las mismas cuentas para posibilitar que un tercero no comerciante se interese en la actividad de un profesional liberal, por ejemplo. Su condici de sociedad no ofrece dudas: el fin com perseguido es la n n obtenci de ganancias mediante la explotaci del negocio del gestor y n n ambas partes contribuyen a su consecuci n.

8. NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES. La nacionalidad en el mbito de las personas jur dicas tiene un significado particular: act como mecanismo de selecci de normas aplicables al a n contrato de sociedad. La nacionalidad no es propiamente un atributo de la personalidad jur dica. El criterio para la atribuci de la nacionalidad a las sociedades es el de la n constituci la sujeci a la Ley espa n: n ola viene determinada por la constituci de una sociedad con arreglo a las norma espa n olas (28 Cc y 15 C de c). La exigencia de que una sociedad tenga domicilio en Espa es una a, mera exigencia material de validez o regularidad de la constituci Aunque la n. mayor parte de la doctrina atribuye a las SA y SRL el criterio de nacionalidad en funci del domicilio social o sede real, sin embargo choca con lo n anteriormente expuesto y con los principios del Derecho comunitario. Por lo que, los art culos 5 de la LSA y 6 de la LSRL, han de ser rele en dos funci del criterio de constituci y reservados a aquellos excepcionales en n n los que estas sociedades realizan todas sus actividades en nuestro pa y, por s tanto, carezcan de todo rasgo de internacionalidad.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas TEMA 7 LA SOCIEDAD ANNIMA: INTRODUCCIN, FUNDACIN Y APORTACIONES 1. Introducci antecedentes hist n: ricos y regulaci legal. n El origen de la sociedad an nima se encuentra en las Compaas Indias que surgen en el siglo XVII al servicio del expansionismo ligado a la actividad y comercio coloniales. Aquaparecen rasgos caracter sticos de la sociedad an nima: responsabilidad limitada de sus miembros a la cifra de la aportaci n y la divisi del capital social en t n tulos que incorporan la condici de socio. n El maquinismo y la revoluci industrial trajeron consigo una profunda n transformaci econ n mica en el siglo XIX. Estos factores determinaron la consagraci del capitalismo industrial y financiero. n La concepci capitalista de la sociedad an n nima no alcanza su m ximo apogeo hasta la primera d cada del siglo XX, hasta el punto de considerar a la SA como un capital dotado de personalidad jur dica. Despu de la primera guerra mundial se inicia una paulatina transformaci s n de esta concepcin que podra denominarse radical-capitalista a consecuencia de las conmociones pol ticas y sociales que engendrel conflicto b lico y por las reivindicaciones de los partidos socialistas y de los movimientos obreros europeos. Las transformaciones se manifiestan en el hecho de que sobre la estructura jur dica de la sociedad repercuten las reivindicaciones del trabajo. Todo ello permite hablar de un proceso de socializaci de la SA. Sin embargo, la evoluci mas reciente muestra en n n todas las econom occidentales un proceso de signo inverso. as No obstante, no cabe duda de la importancia que la SA ha tenido en el desarrollo capitalista. En la actualidad existen dos tipos b sicos de sociedades an nimas. El primero ser el de la gran sociedad an a nima abierta, de elevada cifra de capital, con sus acciones difundidas entre miles de accionistas. Normalmente se trata de sociedades burs tiles o cotizadas, cuyas acciones cotizan en un mercado secundario oficial, cuyos socios, con excepci del grupo o grupos que la n controlan, no poseen la tradicional affectio societatis. El segundo tipo de SA suele estar representado por sociedades de mediano tama y cifra de capital, no cotizadas en Bolsa, con acciones repartidas entre o un n mero reducido de accionistas que no suelen transmitir sus t tulos con finalidad especulativa y que acostumbran a ejercitar todos sus derechos sociales (sociedades cerradas)En buena parte de los casos se tratar de sociedades donde predominan los v nculos familiares, o de sociedades financieras ligadas y, a veces, dependientes de las del primer tipo, por medio de rec procas participaciones de capital y con administradores designados por aqu llas. En relaci con la regulaci legal, nuestro viejo CCOm conten un n n a

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas defectuoso concepto y un insuficiente r gimen jur para la SA de car dico cter dispositivo. Se comprende pensando en una concepci liberal por parte del n legislador que dejaba a la voluntad de los fundadores la determinaci en los n estatutos del r gimen jur de la SA. dico Por ello se promulg LEY de 17 de julio de 1951, sobre el r la gimen jur de dico las SA. Sin embargo, la doctrina exig su modificaci por varias razones. La a n primera es la adecuaci del r n gimen jur dico de la SA a las circunstancias econ mico-sociales del momento. La segunda se basaba en el hecho de que en la realidad econ mica era cada vez m numeroso el grupo de las grandes SA. s La tercera proced de la imperiosa necesidad que ten Espa desde su a a a, incorporaci a la CE de armonizar su legislaci interna en materia de n n sociedades mercantiles (especialmente las an nimas) al contenido de las directivas comunitarias en esta materia. Todo ello, ocasionla redacci y promulgaci de la ley 19/1989 de reforma n n parcial y adaptaci de la legislaci mercantil a las directivas de la CEE en n n materia de Sociedades, que provoc una profunda modificaci y puesta al d n a de muchos de los aspectos de la ley de 1951. La ley 19/1989 ordenaba al Gobierno redactar y aprobar un Texto refundido de la LSA. En cumplimiento de aquel mandato, se procedia aprobar un Relegislativo por el que se aprueba el texto refundido de la ley de sociedades an nimas (LSA) 2. Concepto y elementos fundamentales de caracterizaci n. La ley espa no contiene en sentido estricto un concepto de SA. Recoge una ola descripci en su art n culo1, a partir del cual se pueden extraer los requisitos esenciales a toda SA, y a partir de ah puede inducirse un concepto. Estos requisitos son: 1. tener dividido el capital en acciones, ello pone de manifiesto que nos encontramos ante una sociedad capitalista, esto es que las aportaciones de los socios s pueden consistir en dinero, bienes o en derechos lo valorables en dinero. 2. Que el capital se forme o integre necesariamente por las aportaciones de los socios. La SA es una instituci que sirve para cumular el capital n aportado por los socios a fin de explotar una actividad; aportaci que n permite una f transmisi de la condici de socio. cil n n 3. Que los socios no respondan personalmente de las deudas sociales. Toda SA responde frente a sus acreedores ilimitadamente con todos sus bienes presentes y futuros. La responsabilidad de los accionistas se caracteriza por los siguientes principios: por estar limitada a la cuant a prometida en el momentos constitutivo; por responder frente a la sociedad en cumplimiento de su limitada obligaci con todos sus n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas bienes presentes y futuros y por no responder directamente frente a los terceros acreedores de la sociedad. 3. El capital social: capital y patrimonio. Funciones del capital social. La ley 1989 establece que el capital social no podr inferior a 10 millones ser de pesetas (60100) con lo que atiende al mandato de las directivas comunitarias. La SA es el prototipo de las sociedades de de capitales. Sin duda, porque permite reunir y organizar ingentes masas de capital que se destinan a la explotaci de una actividad econ n mica determinada. Conviene distinguir el capital social del patrimonio. El capital es la cifra contable expuesta que figura como primera partida del pasivo del balance para impedir que se repartan beneficios cuando realmente no existen. Por otro lado, el patrimonio es el conjunto efectivo de bienes e la SA en un momento determinado. De tal forma, en el momento inicial ambos pueden coincidir, no obstante, en cualquier momento posterior a la fundaci es n seguro que el valor patrimonial sermayor o menos que la cifra del capital. Por ello, mientras el capital social fluct la cifra del capital se mantiene a, invariable, salvo que se aumento o se reduzca mediante la correspondiente modificaci estatutaria. n Desde el punto de vista jur dico el capital es una cifra de retenci que n, cumple una importante funci de garant de los terceros. n a 4. Principios rectores del capital social. - Capital social m nimo: la finalidad es una especie de garant frete a a terceros y se trata de preservar determinadas figuras para s unos lo tipos sociales. STS 12 de junio de 1995 nos habla de sociedades infracapitalizadas, que son sociedades que la actividad que desarrollan es un riesgo demasiado elevado para el capital social que se tiene. - Principio de determinaci el capital social ha de estar determinado en n, los estatutos. - Principio de integridad, el capital social ha de estar completamente suscrito. - Principio de desembolso, el capital social deberestar entregado en la proporci exigida por la ley. A la parte no desembolsada se denomina n dividendo pasivo. - Principio de estabilidad, el capital social se mantiene invariable, salvo modificaci estatutaria. Este principio no rige en las sociedades de n garant rec a proca y en las sociedades de capital variable. - Principio de realidad, el capital social expresado efectivamente existe y ha sido aportado por los socios en el momento fundacional.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas

5. Denominaci de la sociedad an n nima. La SA necesita poseer un nombre que la distinga de las restantes personas jur dicas. Esta denominaci social es para la sociedad lo que el nombre y los n apellidos para la persona f sica. La LSA instaura un principio de amplia libertad para elegir la composici de la denominaci de la SA, pudiendo ser n n subjetiva u objetiva. Ahora bien, la amplia libertad de principio para la elecci de la n denominaci se limita por dos declaraciones de car n, cter imperativo. En virtud de la primera, en la denominaci debernecesariamente hacerse n constar la indicacin sociedad annima o SA En segundo lugar no se puede adoptar una denominaci id n ntica a la de otra sociedad preexistente. Reglamentariamente se ha perfilado esta prohibici en un doble sentido: de n una parte, el objeto de ampliarla a cualquiera de las denominaciones que figuren incluidas en la secci de denominaciones del registro mercantil n central; de otra, el objeto de perfilar el concepto de identidad, extendi ndolo tambi a ciertos casos de semejanza. En efecto, se entiende que concurre la n identidad no s en los casos de coincidencia total y absoluta, sino tambi lo n cuando se duna utilizaci de las mismas palabras en distinto orden, o n incluyendo otras de escasa importancia o utilizando palabras distintas pero que presenten la misma o notoria semejanza. Por ello debe solicitarse al registrador mercantil central una certificaci n acreditativa de que no figura registrada la denominaci elegida antes de n otorgarse escritura de constituci n. Para terminar puede tener inter la descoordinaci existente entre el s n r gimen previsto para las denominaciones sociales en la LSA y en el RRM, y la normativa prevista en la Ley de Marcas para el nombre comercial. Ello en teor no debe extra pues tampoco tiene que existir coordinaci al a ar n tratarse de figuras distintas. No obstante, en la pr ctica son bastantes los conflictos entre las denominaciones sociales y los signos distintivos. Normalmente, el conflicto se plantea entre el derecho de una sociedad a usar su denominaci social y el derecho de otra a usar su nombre comercial, n cuando una y otro coinciden o se asemejan mucho. La ley de marcas trata de ofrecer una soluci al tema, prohibiendo el otorgamiento de denominaciones n sociales que puedan crear confusi con una marca o nombre comercial n notorio o renombrado. 6. Nacionalidad, domicilio y sucursales. El texto refundido de la LSA afirma que ser espa n olas y se regir pro la n presente ley todas las sociedades an nimas que tengan su domicilio en territorio espa cualquiera que fuese el lugar en que se hubieren ol, constituido.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas El sistema de determinaci de la nacionalidad de la sociedad se completa con n una importante norma, seg la cual, deber tener su domicilio en Espa n n a las sociedades an nimas cuyo principal establecimiento o explotaci radique n dentro de su territorio. Desde una visi m global, probablemente sea la cuesti de la n s n nacionalidad de las sociedades uno de los grandes temas pendientes en el derecho de la uni europea, en particular a efectos de garantizar la libre n circulaci y libertad de establecimiento de las personas jur n dicas dentro de la uni sin perder por ello si condici de nacional del Estado de origen. n n Por otro lado el domicilio constituye una menci obligatoria de los estatutos. n No obstante, la sociedad no es enteramente libre de fijarlo donde estime oportuno. A tal efecto, para fijar el domicilio de la sociedad, la LSA ordena que la sociedad an nima fije su domicilio dentro del territorio espa en le lugar ol en que se halle el centro de su efectiva administraci y direcci o en que n n radique su principal establecimiento o explotaci n. Muy frecuentemente la sociedad necesita sucursales y delegaciones distintas del domicilio principal para realizar en ellas su actividad econ mica o para descentralizar su direcci y administraci La sucursal ha de entenderse n n. todo establecimiento secundario dotado de representaci permanente y de n cierta autonom de gesti a trav del cual se desarrollen, total o a n, s parcialmente, las actividades de la sociedad. Desde una perspectiva econ mica la sucursal pertenece a la sociedad y est subordinada al establecimiento principal cuyas instrucciones debe respetar. Desde una perspectiva jur la sucursal goza de cierta independencia pro el dica hecho de que en ella pueden autom ticamente estipularse los mismos contratos que en el establecimiento principal, contratos a trav de los cuales s se explota o realiza el objeto social. 7. Normas comunes a toda fundaci forma y publicidad. n: Los requisitos constitutivos gen ricos a toda sociedad son la necesidad de otorgar en escritura p blica el consentimiento de todos aquellos sujetos que deseen crear la sociedad, y la inscripci en el RM de esta escritura de n constituci n. La escritura es el documento p blico otorgado ante Notario que fundamentalmente contiene la declaraci de voluntad de los socios dirigida a n constituir una sociedad an nima. La escritura posee un contenido m nimo inderogable: - Datos identificativos de los otorgantes. - La voluntad de de fundar una sociedad an stos nima. - Las aportaciones de cada uno de ellos - N mero de acciones recibidas en pago - Los estatutos sociales

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas Datos identificativos de los primeros administradores Cualesquiera pactos l citos y condiciones especiales que los socios fundadores estimen conveniente incluir en la escritura. Los estatutos constituyen la norma b sica que ha de regir el funcionamiento de la sociedad. En los estatutos ha de constar necesariamente una serie de menciones, sin perjuicio de la posibilidad de ampliar ese contenido m nimo de forma necesaria: - La denominaci de la sociedad n - Objeto social - Duraci de la sociedad n - Fecha de comienzo de las operaciones - Domicilio social - Capital social - N mero de acciones en que se divide el capital social - Forma de representaci n - Estructura del rgano de administraci n - N mero de administradores - Fecha de cierre del ejercicio social Hay que hacer referencia de los pactos parasociales, que son aquellos que no son objeto de publicidad registral, y que alcanzan los socios para si, y que por ello no producen efectos para la sociedad, sino solo para los socios que adoptan ese acuerdo. (es muy breve pero la profesora ni siquiera los mencion , los pongo aqu para tener una noci pero no son importantes) n, Para la v lida constituci de cualquier sociedad an n nima exija la integra suscripci de su capital social y el desembolso m n nimo de una cuarta parte del mismo. La ley exige que este desembolso se refiera al valor de cada una de las acciones y no meramente a su valor nominal conjunto. Ello significa que los suscriptores de acciones pueden aportar en el momento constitutivo la totalidad del capital social, o bien una parte no inferior al 25% del valor nominal de sus acciones, siempre que se hayan comprometido a desembolsar el resto en un momento posterior. La parte no desembolsada inicialmente constituye lo que se denominan los dividendos pasivos. La sociedad an nima adquiere su personalidad jur con la inscripci de dica n la escritura p blica de constituci en el RM. Por ello el proceso fundacional n termina cuando la escritura p blica queda inscrita, momento en que al sociedad adquiere personalidad jur plena. dica 8. Sociedad en formaci y sociedad an n nima irregular. La sociedad en formaci es aquella situaci jur n, n dica de interinidad que surge desde el otorgamiento de la escritura p blica de constituci hasta que, n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas transcurrido como m ximo un a desde ese momento, se inscribe la sociedad o en el RM. Para los actos y contratos realizados en nombre de la sociedad dentro de este per de tiempo, establece la LSA los siguientes criterios y odo soluciones: - de sus efectos responder solidariamente quienes hayan estipulado n tales actos o contratos, a no ser que la eficacia de los mismos se hubiera condicionado expresamente a la inscripci y, en su caso, posterior n asunci por parte de la sociedad. n - Sin embargo, hay determinados casos en que se produce una asunci n autom por la propia sociedad en formaci En efecto, responder tica n. directamente la sociedad cuando se trate de actos y contratos indispensables para la inscripci de la sociedad; ascomo de los n contratos realizados por los administradores dentro de las facultades por la escritura para la fase anterior a la inscripci en el RM. n - Si se alcanza la inscripci en el RM, la sociedad asume ope legis para n s eficacia y la responsabilidad de los actos y contratos a que se la refiere el apartado anterior. En realidad, la sociedad ya estaba obligada antes como sociedad en formaci n. La sociedad irregular, si la sociedad en formaci supone una fase necesaria n en toda sociedad a partir de un determinado momento la situaci deja de ser n normal para pasar a ser patol gica. En efecto, la experiencia pone de manifiesto que son frecuentes los casos de iniciativas societarias que deciden prolongar y permanecer en esa interinidad de forma m o menos indefinida. s Se puede afirmar que se encuentra en situaci de irregularidad aquella n sociedad en la que es posible verificar la voluntad de no inscribirse. Es obvio que ello tropieza con innumerables problemas de prueba, por lo que el propio precepto suministra un criterio residual, consistente en considerar irregular a la sociedad transcurrido un a desde el otorgamiento de la escritura sin que o se haya solicitado su inscripci n. En tales casos, por la frustraci del fin del negocio, cualquier socio podr n instar de la sociedad y del juez la disoluci de la sociedad hasta entonces en n formaci y exigir, previa liquidaci la restituci de sus aportaciones. n n, n 9. Las clases de fundaci de la sociedad an n nima. La SA puede constituirse siguiendo dos procedimientos distintos, el de fundaci simultanea o en un solo acto y el procedimiento de fundaci n n sucesiva. La fundaci simultanea se presenta cuando la escritura de constituci se n n otorga en un solo acto por todos los fundadores, suscribiendo entre todos ellos la totalidad de las acciones representativas del capital social. Precisamente este hecho es lo que hace que sea el sistema preferido de fundaci incluso n, para grandes iniciativas societarias. De la fundaci simult es necesario n nea

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas resaltar los siguientes extremos: - los fundadores son quienes otorgan la escritura social y suscriben todas las acciones en el momento constitutivo. Son los accionistas originarios que intervienen por s por medio de representante, pero en nombre o propio, en la escritura de constituci n. - El legislador ha puesto un especial cuidado en el r gimen de las obligaciones y de la responsabilidad que soportan los fundadores. Estos vienen obligados a realizar todo lo necesario para obtener sin demora la inscripci de la sociead en el RM en el plazo de dos meses. EN cuanto n a la responsabilidad de los fundadores, ser solidaria. - Por otro lado, es normal que los fundadores de una SA se reserven ventajas econ micas especiales, que se a aden a las que les corresponden por su estricta condici de accionistas. Estas ventajas n tienen por finalidad retribuir la idea organizativa, el trabajo o las gestiones que toda fundaci de una sociedad lleva consigo. n Junto al procedimiento de fundaci simult n nea, la ley contempla otro sistema, cuya aplicaci se declara imperativa para aquellos supuestos en que n con anterioridad al otorgamiento de la escritura de constituci se haga una n promoci p n blica de la suscripci de las acciones por cualquier medio de n publicidad o por la actuaci de intermediarios financieros. Este n procedimiento consta de cuatro fases, que son las siguientes: - Redacci dep n, sito y publicidad del programa fundacional. Los promotores deber redactar el programa de fundaci e el que n n, expondr los datos de la sociedad que se propone. n - La suscripci de acciones y el desembolso m n nimo de un 25% es el paso siguiente para este tipo de fundaci Consiste en que el p n. blico que desee aceptar la oferta que el programa fundacional contiene, lo acepta suscribiendo el correspondiente bolet de suscripci por el n n n mero de acciones que se deciden asumir y desembolsando el valor de las acciones depositando su importe a nombre de la sociedad en entidades de cr previamente designadas al efecto. dito - La convocatoria y la celebraci de la Junta general constituyente es el n momento destinado, por un lado, a ratificar la voluntad constitutiva de los promotores y del os suscriptores de la sociedad y, por otro, a aprobar el conjunto de datos que integran el contenido esencial de la sociedad. - El proceso fundacional termina con el otorgamiento y la inscripci de n la escritura p blica de constituci en el RM, lo que deber hacer las n n personas para ello designadas en la junta general constituyente dentro de unos plazos establecidos. Por otro lado, hay que hablar en la fundaci sucesiva, de los promotores, que n son las personas que redactan el programa de fundaci A ellos impone la ley n.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas numerosas obligaciones, entre las que destacan las siguientes: redactar el programa de fundaci depositar el programa en el RM, convocar junta n: general constituyente y presidir la mismas Adem la ley les somete a un severo r s, gimen de responsabilidad, al obligarles a responder solidariamente frente a la sociedad y frente a terceros de la realidad y de la exactitud de las listas de suscripci de los desembolsos n, iniciales y su adecuada inversi y de la realidad de las aportaciones no n, dinerarias realizadas por los suscriptores. Asimismo responder n solidariamente de las obligaciones asumidas frente a terceros. 10. Sociedad an nima abierta y sociedad an nima cerrada: las sociedades cotizadas. Aparecen mencionadas y definidas en el primer apartado, ella en clase se ha referido a ellas pero no mas de lo que he puesto. Respecto a las sociedades cotizadas, se ve en el tema 14 de forma mas detallada, por eso remito a ese tema 11. Las aportaciones sociales. Los socios de la SA aportan en el momento de su incorporaci a la sociedad o n se comprometen a aportar a ella dinero, bienes o derechos patrimoniales de muy diversa naturaleza. El dinero o los bienes aportados por los socios constituyen el patrimonio de la sociedad an nima, que se invierte, gestiona, administra y dirige para explotar su objeto e intentar as alcanzar sus fines. S podr ser objeto de aportaci el dinero en moneda nacional o lo n n extranjera, los bienes o derechos patrimoniales susceptibles de valoraci n econ mica, de tal modo que en ning caso podr ser objeto de aportaci el n n n trabajo o los servicios. No obstante, se admite expresamente para la sociedad an nima la licitud de las prestaciones accesorias, distintas de las aportaciones de capital que puedan hacer todos o varios socios siempre que as establezca s en los estatutos de la sociedad. Por ello son dos las grandes clases de aportaciones: dinerarias y no dinerarias. Ning problema presentan las primeras dada su f cuantificaci e n cil n identificaci y su simple cumplimiento por el aportante. n Las aportaciones no dinerarias son aquellas cuyo objeto es distinto del dinero. Pueden ser de muy variada naturaleza. Estas aportaciones pueden plantear delicados problemas, al integrarse en el patrimonio de la sociedad y afectar su valoraci y su buen fin tanto a la n sociedad como a los socios e incluso a los terceros acreedores de la sociedad. Cuando se realizan aportaciones no dinerarias, surgen dos clases fundamentales de problemas: - Valoraci econ n mica de toda aportaci no dineraria. Al proceder a n esta valoraci se puede producir una de estas tres situaciones: que la n,

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas valoraci sea justa o adecuada, que sea inferior o superior a l valor n real de lo aportado. Para que la valoraci sea adecuada, la LSA exige n que las aportaciones no dinerarias, cualquiera que sea su naturaleza, sean objeto de un informe elaborado por uno ovarios expertos designados por el registrador mercantil, a fin de fijar el valor de los bienes o derechos aportados y el n mero y el valor de las acciones recibidas como contrapartida. El segundo problema afecta al buen fin de las aportaciones no dinerarias efectuadas, en el sentido de que no sea la sociedad que las recibe la que tenga que soportar la evicci o el saneamiento de los n bienes o derechos aportados, porque lo contrario perjudicar a la a sociedad, a los restantes socios y a los terceros acreedores. La ley establece tres reglas fundamentales: en la aportaci de bienes muebles n o inmuebles el aportante estarobligado a la entrega y al saneamiento conforma a las reglas del CC para la compraventa y se aplicarel r gimen de la transmisi de riesgos previsto en el CCom para la n compraventa mercantil; en la aportaci de un cr n dito, el aportante responder la legitimidad de y de la solvencia del deudor; en la de ste aportaci de una empresa el aportante quedar obligado al n saneamiento de su conjunto.

12. Los dividendos pasivos. La ley no exige el ntegro desembolso del valor nominal de todas las acciones en el momento inicial, sino que permite que la sociedad se constituya habiendo desembolsado al menos el 25% del valor nominal de cada una de sus acciones. EN caso de haber optado por esta posibilidad, la sociedad ser acreedora de sus accionistas, y stos, deudores de ella, pro el valor de la parte no desembolsada de las acciones suscritas. El importe de esta deuda son los denominados dividendos pasivos. La ley se preocupa de que quede constancia en los estatutos constitutivos de la parte del capital suscrito y no desembolsado, esto es, el importe de los dividendos pasivos; de la forma y el plazo m ximo en que stos han de satisfacerse a la sociedad por los accionistas deudores en las condiciones establecidas en los estatutos o, en su defecto, por decisi de los n administradores. Ahora bien, si el accionista deudor no paga en el plazo fijado pro los estatutos o por los administradores, incurre en mora, situaci que lleva aparejados n graves efectos: no puede ejercitar el derecho de voto, ni podrpercibir los dividendos que la sociedad acuerde repartir, ni ejercitar el derecho de suscripci preferente. Pero al margen de estos efectos, en caso de mora la n sociedad puede optar entre reclamar del socio moroso el desembolso debido m el inter legal y los da y perjuicios causados, o enajenar las acciones s s os

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas por el procedimiento se alado por la ley o, si la acci o acciones no pudiera n llegar a efectuarse la acci o acciones ser amortizadas con la consiguiente n n reducci de capital. n 13. La nulidad La SA esten situaci de disoluci cuando se encuentra en alguno de los n n supuestos descritos por la Ley o por los estatutos como causa de apertura del proceso de su propia extinci n. Las causas de disoluci con: n - por acuerdo de la junta gneral, los socios son libres en principio, de acordar la disoluci de la sociedad, adem por acuerdo mayoritario n s, aunque con una serie de requisitos reforzados. - Por tanscurso del t rmino de duraci de la sociedad fijado en los n estatutos. Se presenta en las sociedades constituidas por tiempo determinado y opera ipso iure por el transcurso del tiempo de vida fijado en los estatutos. - Por conclusi de la empresa que constituye el objeto de la sociedad. n - La imposibilidad manifiesta de realizar el fin social. - La paralizaci de los n rganos sociales de modo que resulte imposible su funcionamiento, dicha paralizaci ha de ser permanente, definitiva n e insuperable. - Como consecuencia de p rdidas que dejen reducido el patrimonio a una cantidad inferior a la mitad del capital social a no ser que se ste aumente o se reduzca en la medida suficiente, y siempre que no resulte procedente solicitar la declaraci de concurso. n - Por reducci del capital social por debajo del m n nimo legal. - Por fusi de la sociedad. n - Por cualquier otra causa establecida en los estatutos. Para que una sociedad se encuentre legalmente en estado de disoluci ser n, necesaria la concurrencia de los requisitos siguientes: - que la junta sea convocada por los administradores, mencionando en el orden del d que se proyecta acordar la disoluci de la sociedad. a n - Que la junta se constituya con el qu rum establecido al efecto, y que el acuerdo se adopte por la mayoria preestablecida. - Que el acuerdo de disoluci se otorgue en escritura p n blica, se inscriba en el RM y se publique en el Bolet Oficial del Registro n Mercantil y en un peri dico de gran circulaci del domicilio social. n 14. La liquidaci n. La disoluci no tiene como efecto la extinci de la sociedad, sino la apertura n n del procedimiento de liquidaci La misma comprende la serie de actos que n. conducen al pago total o parcial de las deudas sociales y en su caso al reparto

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas del sobrante del patrimonio social entre los accionistas en la forma prevista en los estatutos o, en su defecto, en proporci a su participaci en el capital n n social desembolsado o liberado, desembocando en la extinci de la sociedad. n Fases del procedimiento de liquidaci en primer lugar los liquidadores en n.: uni con los administradores habr de redactar un balance y un inventario n n referidos al momento inicial de la liquidaci Habr de proceder a realizar n. n el activo, vendiendo los bienes de la sociedad y cobrando de los cr ditos de que fuera titular la sociedad. Reviste una especial importancia la realizaci n del pasivo, es decir, la satisfacci o pago a los acreedores sociales, como paso n previo para pagar a los accionistas su cuota de liquidaci si queda n remanente. Como paso previo para el reparto entre los socios del remanente, los liquidores habr de redactar el balance final de liquidaci que ha de ser n n, objeto de censura por los interventores en caso de existir, y aprobado por la junta general. Tras su aprobaci deberpublicarse en el BORME y en uno n, de os diarios de mayor circulaci en el lugar del domicilio social. El balance n es susceptible de impugnaci por el socio que se sienta agraviado. n El patrimonio remanente ha de distribuirse entre los socios de acuerdo con una serie de nombras que establece la ley. De esta forma, ha de estarse en primer lugar a lo que establezcan los estatutos y si los estatutos nada se alan, la regla supletoria es el reparto en proporci al importe nominal de las n acciones.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas TEMA 8 LA ACCIN. LA SOCIEDAD COMANDITARIA POR ACCIONES 1. INTRODUCCION La ultima conexi entre acci y S.A. se descubre cuando la Ley afirma que n n aquel es una parte al cuota del capital de esta (art.47 LSA) La acci ha sido n tradicionalmente, adem un titulo al que se incorpora la condici de s, n accionista, representando de tal forma su participaci en el capital, n legitim ndole para el ejercicio de los derechos que la Ley y los Estatutos le conceden. Precisamente en ello reside, sin duda, uno de los grandes secretos del de la SA como es la enorme facilidad para transmitir la condici de xito n socio y con ello la participaci en el capital. Sin embargo, en la actualidad la n situaci de l acci es distinta, puesto que se ha procedido a una parcial n n desmaterializaci de l acci al admitirse de la acci tambi mediante n n n n anotaciones en cuenta (art.51 LSA) 2. LA ACCIN COMO PARTE DEL CAPITAL A) La divisi del capital en acciones: n La sociedad an nima es necesariamente una sociedad de acciones. Su capital esta dividido en acciones. Existe una estrecha relaci entre el n capital social y la acci tanto en lo que se refiere a su valor como respecto n, de su funci de integraci n n. B) El valor de la acci n: La acci tiene un valor que corresponde a su proporci dentro del n n capital social. La suma del valor de acci debe ser igual a la cifra del n capital. Esto es el valor nominal. Esto debe venir indicado en los estatutos, en el titulo acci (art 53 LSA), en las anotaciones en cuenta (art. 6 LMV) o n en los resguardos provisionales (art. 54 LSA). Normalmente se expresa num ricamente en dinero pero tambi se admite como una parte del n capital que representan. La elecci del valor nominal es libre sin l n mites m ximos ni m nimos. Pueden existir acciones de distinto valor nominal siempre que sean de distinta series, misma serie igual valor nominal (art. 49) Distinto valor nominal es el valor real o valor razonable de la acci n. El valor real de la acci es cambiante, se trata del valor patrimonial de la n sociedad que corresponde a la acci seg el porcentaje que esta tenga en n n relaci con el capital social. Hay que distinguir: n Valor real: el verdadero valor patrimonial de la acci n.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas Valor contable o valor neto patrimonial: el valor contable.

Estos dos pueden ser distintos como consecuencia de la aplicaci de n criterios contables prudentes o de la existencia de reservas contables. Adem distinguimos: s Valor real: el verdadero valor patrimonial de la acci n Valor de mercado: dif de determinar si existen pocas cil transacciones y f si hay un mercado organizado como el de la cil Bolsa.

C) Correspondencia entre el valor nominal y aportaci n patrimonial: A cada una de la acciones le debe corresponder una efectiva aportaci n patrimonial a la sociedad, el valor nominal (art 47.1 LSA). La acci no n puede emitirse por una cifra inferior a su valor nominal (art 47.2 LSA) pero no existe problemas para que la aportaci sea superior. El art 47.3 n LSA permite emisi acciones con prima, la finalidad de garant queda n as atendida. La prima debe satisfacerse ntegramente en el momento de la suscripci (no aplicaci r n n gimen dividendos pasivos). Donde m s sentido puede tener la prima es en el aumento de capital (art 166.2.3y 166.4.2 RRM), con ello se consigue que las antiguas acciones y las nuevas conserven un valor similar. Su importe formara una reserva (art 178 LSA) que se debe considerar de libre disposicinsalvo que los estatutos lo hagan indisponible. Se admite la prima por representar una mayor garant patrimonial pero no obliga a mantener la reserva. No se admiten a las acciones liberadas o gratuitas, pues no existe un efectivo que corresponda a ellas, ni las acciones de industria o trabajo, aquellas a cambio de prestaci o servicio (art 36 LSA). Es distinto cuando el t n rmino liberadas se emplea para referirlo a las acciones completamente desembolsadas o para describir a las acciones que se emiten sin necesidad de desembolso en todo o en parte, pues ya existe un patrimonio efectivo en la sociedad como contrapartida de las nuevas acciones (ampliaci de n capital con cargo a reservas o a beneficios). Por otro lado, no es necesario que se emitan acciones a cambio de servicios, destinadas a los propios empleados, estos reciben acciones liberadas. Ni siquiera en las sociedades laborales se admite el trabajo como contraprestaci de las acciones (art 5 n Ley Sociedades Laborales). 3. LA ACCIN COMO VALOR: TITULOS Y ANOTACIONES EN CUENTA

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas

A) La representaci de la acci : el titulo-acci y la anotaci n n n n en cuenta: La posibilidad e incorporar los derechos de socios a documentos especiales que facilitaban su ejercicio y transmisi contribuyo decisivamente al n xito y desarrollo de la sociedad an nima. Los derechos y obligaci que n integran la posicin de socio se incorporan en acciones, y estas pueden representarse tanto por medio de t tulos como por medio de anotaciones en cuenta. El titulo-acci es considerado como documento especial y n entra en la categor de los t a tulos valores. Las anotaciones en cuenta de aparici reciente (trascendente Ley del Mercado de Valores de 1988) n surgen tras el proceso de desmaterializacin de los ttulos. Ambos son equiparables, art 51 LSA, en el sentido de que ambos son considerados valores mobiliarios y son instrumentos que facilitan la transmisi y el n ejercicio de los derechos de los accionistas. Su r gimen jur dico s que presenta algunas diferencias. B) La acci representada por medio de t n tulos. 1. La acci entra en el concepto de titulo-valor, documento n caracterizado porque en se produce una especial conexi entre l n el titulo y los derechos de su titular que se explica con la met fora de la incorporaci con la que se quiere indicar que es necesaria la n transmisi o la posesi del titulo para la transmisi o el ejercicio n n n del derecho. La naturaleza titulo-valor que tiene la acci resulta n apropiada el car cter capitalista de la sociedad an nima, en la que es irrelevante, en principio, qui sea el titular de esos derechos. n (Aunque es frecuente que los estatutos restrinjan la libre transmisibilidad) 2. Las acciones representadas como titulo pueden ser nominativas, designan a su titular en el documento, o la portador, no consta su identificaci (art 52.1 LSA), seg la forma de designar al titular. n, n No caben acciones a la orden (el art 56.2 permite la transmisin por endoso pero no es a la orden porque su endoso no es suficiente para legitimar al adquiriente frente a la sociedad). La legitimaci frente a la sociedad opera de manera distinta. Si las n acciones son nominativas el titular debe estar inscrito en el libro de acciones nominativas (art 55 LSA), debe ser efectuada por los administradores cuando les sea acreditada la transmisi (art 56.1 LSA) n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas sin que necesariamente tenga que existir los t tulos. Mientras no se hayan impreso y entregado los accionistas tienen derecho a obtener la certificaci de las acciones inscritas a su nombre (art 5.5 LSA). Si n existen la exhibici es precisa para obtener la inscripci (art 58 LSA). n n En cambio, en las acciones al portador para el ejercicio de los derechos de accionista basta la exhibici del titulo o certificado (art 58 LSA). La n Ley exige que las acciones revistan la forma nominativa en cuatro supuestos (art 52.1 LSA): 1. No est totalmente desembolsadas, (responsabilidad art n 46 LSA) 2. Su trasmisibilidad este sujeta a restricciones (art 63.1 LSA) 3. Lleven aparejadas prestaciones accesorias 4. Lo exijan disposiciones especiales (muy com n) 3. El art 79 permite que existan distintas clases y distintas series de acciones. Las que tengan el mismo contenido de derechos han de constituir una misma clase y todos las que integren una serie deben tener el mismo valor nominal. Las acciones deben numerarse correlativamente (art 53.1 LSA) y extenderse en libros talonarios con cuya matriz se queda la sociedad. Las acciones nominativas deben inscribirse en el libro correspondiente. El titulo acci debe n contener una serie de menciones referentes a datos de la sociedad o del propio titulo (art 53 LSA). La firma del administrador podr hacerse por reproducci mec n nica siempre que cumpla los requisitos contenidos en el art. En caso de t tulos especiales la Ley exige constancia destacada. 4. Es frecuente que se emitan resguardos provisionales que reconocen al socio la titularidad de acciones todav no emitidas. El art 54 les a impone la forma nominativa y exige los mismos requisitos que las acciones. La LSA reconoce en el art 52.2 el derecho de los socios a recibir los t tulos que le correspondan, libre de gastos. EL art 59 regula el procedimiento para la sustituci de t n tulos. C) La acci representada por medio de anotaciones en cuenta. n La LSA va m lejos que la LMV (Ley del Mercado de Valores) al exigir en s su disposici adicional 1.5que se represente necesariamente de ese n modo si pretenden acceder o mantenerse admitidas a cotizaci en el n mercado secundario oficial. Con la anotaci en cuenta, se sustituye el n documento por un registro contable. El r gimen jur de las notaciones dico

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas en cuenta es el establecido en la normativa reguladora el mercado de valores por expresar remisi del art 60 LSA., contenido en los art 5 a 12 n LMV (modificados el 6,8 y 9 por el Real Decreto de 11 de marzo de 2005). En ellos se regula su constituci que opera en virtud de la inscripci en n, n el registro contable y que requiere la previa elaboraci de un n documento en el que deben constar los datos relativos a los valores, su transmisi la constituci de derechos reales sobre ellos y el modo en n, n que opera la legitimaci del titular frente a la sociedad. La LSA contiene n alguna norma especifica sobre las anotaciones en cuenta, el art 60.2 LSA permite que se adopte esta modalidad en los supuesto de nominatividad del art 52 y pide que se consigne en la anotaci la circunstancia de no n estar desembolsada a la publicidad de las modificaciones que afecten a las anotaciones. La disposici adicional 1 n establece la obligaci que tienen n las entidades encargadas de llevar los registros de anotaciones de comunicar los datos necesarios para la identificaci de los accionistas. n 4. LA ACCIN COMO EXPRESIN DE LA CONDICIN DE SOCIO: DERECHOS ECONMICOS, POL TICOS E INSTRUMENTALES A) El art culo 48 de la LSA: La titularidad de una o m acciones confiere la condici o status de socio. s n Este es titular de una serie de derechos y obligaciones. El art 48 LSA declara que la acci atribuye a su titular leg n timo los derechos reconocidos en la LSA y en sus estatutos y contempla con el calificativo de mnimos aquellos considerados bsicos y de mayor importancia. Hay que advertir que existe la posibilitada de que se constituya sobre la acci un n derecho real limitado a cuyo titular corresponde alguno de los derechos de socios. B) Derecho a participar en el reparto de las ganancias de las ganancias sociales: No seria razonable que hubiera que esperar al momento de la liquidaci n para que se repartieran los beneficios obtenidos. Por ello la vida de la sociedad se divide en ejercicios. El derecho a las ganancias sociales (art 48 LSA) es un derecho mnimo o sustancial, lo que no significa que todos los beneficios deban repartirse. Se trata de un derecho abstracto, sin un contenido determinado, que se concreta en el derecho al dividendo. Mientras el primero corresponde al accionista en cada momento, el segundo es contingente, en el sentido de que esta condicionado por la existencia de beneficios y por el acuerdo de repartirlos (competencia de la Junta General). El derecho al dividendo tiene la consideraci de un n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas derecho de cr dito determinado que nace cuando la junta lo acuerda y fija, desde ese momento los socios se convierten en acreedores de la sociedad. Con o que podr concurrir con los dem acreedores en la quiebra de la n s sociedad. El reconocimiento del derecho abstracto a las ganancias debe considerarse inoperante. Aun dentro del indicado margen de maniobra, representa, al menos, un limite a la competencia de la junta que no debe negarse sistem ticamente y sin justificaron al reparte. C) Derecho a participar en el patrimonio resultante de la liquidaci n: Dado que no todos los beneficios se deben repartir es posible que en el momento final de la vida de la sociedad exista un patrimonio superior al constituido por las aportaciones iniciales. Todo el patrimonio existente debe ser distribuido entre los socios de acuerdo con las reglas sobre la divisi del haber social (art 276 y 297 LSA) n D) Derecho de suscripci preferente: n Si se aunque el capital social emitiendo nuevas acciones la Ley concede al socio el derecho suscribir esas acciones (art 48 y 158 LSA). As le ofrece se la posibilidad de mantener su proporci en el capital social y de evitar el n perjuicio que se podr ocasionar al disminuir el valor real o de mercado de a las acciones antiguas. La Ley excluye el derecho en os supuesto donde las nuevas acciones tienen un destinatario obligado (art 159.4 LSA): 1. Fusi por absorci las nuevas acciones corresponder a los n n, n accionistas de la sociedad absorbida 2. Conversi de obligaciones en acciones, en las que corresponder a n n los obligacionistas. Por ello la Ley tambi reconoce al accionista el derecho a suscribir las n obligaciones convertibles (art 48 y 293 LSA). El titular de las obligaciones convertibles tambi tiene el derecho a suscribir tanto las nuevas acciones n como las nuevas obligaciones convertibles (Art 158 y 193). El art 159.1 permite a la junta general acordar la supresi del derecho de suscripci n n cuando el inters de la sociedad as lo exija. La interpretacin debe ser restrictiva, el inter de la sociedad en la supresi del derecho ha de ser s n particularmente intenso y la carga de la prueba de su existencia debe recaer en la sociedad. El art establece tambi una serie de exigencias en n protecci de los accionistas que se van a ver derivados del derecho de n suscripci El contenido del derecho es proporcional al valor de la acci n. n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas que ya posea el accionista (art 50.2 LSA). Si sobran derecho de suscripci n es posible su agrupaci El derecho es transmisible en las mismas n. condiciones que las acciones de que se deriven (art 158.3 LSA) y tiene que ejercitarse en el plazo que concedan los administradores que no puede ser inferior a un mes (15 d en sociedades cotizadas) desde la publicaci del as n anuncio de la oferta de suscripci de la nueva emisi en el BORME (Art n n 158.1 LSA). E) Derecho de asistencia y de voto: El art 48 incluye el derecho al voto entre los derechos mnimos, junto al derecho de asistencia instrumental del primero. No se le puede privar al socio de su titularidad a pesar del reconocimiento de las acciones sin voto. Cuesti tambi diferente es la prohibici de ejercitar el derecho de voto n n n como sanci al accionista en mora del pago de dividendos pasivos. El n derecho de asistencia a la junta, que corresponde a todos los socios, puede ser limitado por los estatutos que pueden condicionarlo a la legitimacin anticipada prevista en el art 104 LSA y adema pueden exigir la posesi n de un numero m nimo de acciones para asistir (art 105.1 LSA). LA Ley permite la agrupaci de acciones para asistir y votar. El contenido del n derecho de voto es proporcional al capital (art 50.2 LSA) con la excepci n de los estatutos que fijen el numero m ximo que un accionista, o sociedades pertenecientes a un mismo grupo, puedan emitir (Art 105.2 LSA). Los nuevos apartados 4 y 5 del art 105, a adidos por Ley 26/2003 regulan el ejercicio del voto a distancia. F) Derecho de impugnar los acuerdos sociales: El art 48 LSA incluye junto a los de asistencia y voto. Podr ejercitarlo los n socios de acuerdo con las normas contenidas en los art 115 a 122. G) Derecho de informaci n: El art 112 (redacci modificada Ley 26/2003) concede a los accionistas la n posible de solicitar informes o aclaraciones, por escrito antes de la junta o verbalmente durante la misma, que los administradores est obligados a n proporcionar y que el presidente puede negar en caso de peligro de los intereses sociales, negativa que no procede si l informaci la solicitan n accionistas que representen la cuarta parte del capital. Tienen adem gran s importancia la informaron que pueden obtener los accionistas relativas a las cuentas anuales o en caso de modificaci de estatutos, fusi o n n escisi (art 212, 144, 238 y 254 LSA). Destacan igualmente las exigencias n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas de informaci impuestas a las sociedades cotizadas por la LMV. n H) Otros derechos de los socios A lo largo del articulado de la Ley se reconoce otros muchos derechos que tambi tienen que ser respetados necesariamente. Unos corresponden a n todo socio, con independencia de las acciones que posea. Entre ellos se encuentra, por ejemplo, el de agrupar acciones (art 105 y 137 LSA), e de separaci (art 147, 149 y 225 LSA), el de pedir convocatoria judicial de la n junta general ordinaria (art 101 LSA) o el de solicitar designaci de n auditor (art 205 LSA). Otros son derechos de minoras que se reconocen a quienes alcancen, por si mismos o agrupados, un determinado porcentaje. Entre ellos est el de pedir la convocatoria de la junta n extraordinaria (art 100 y 101 LSA), el de tener un representante en el consejo (art 137 LSA), los relacionados con la acci de responsabilidad n contra los administradores, auditores o expertos (Art 133, 134, 211, 236 y 254 LSA), el de impugnar los acuerdos del consejo (Art 143 LSA) o el de solicitar acta notarial de la junta (art 114 LSA). 5. CLASES DE ACCIONES POR EL CONTENIDO DE LOS DERECHOS: ORDINARIAS, PRIVILEGIADAS, SIN VOTO Y RESCATABLES A) Las acciones sin voto: El art 48 LSA enumera los derechos m nimos y deja abierta la salvedad de los casos previstos de la Ley. Uno de extraordinaria importancia se encuentra previsto en el reconocimiento y regulaci de las acciones sin n voto (Art 90 a 92), que se caracterizan por estar privadas del ejercicio del derecho de voto a cambio de unas preferencias en los derechos de contenido patrimonial (art 91 LSA). Con ellas se posibilita a los accionistas no interesados en la marcha de la sociedad a contribuir a la voluntad social a cambio de unos beneficios patrimoniales. A la sociedad le resulta m s oneroso pero puede convenirle como instrumento de financiaci Las n. acciones sin voto pueden ser emitidas por un importe nominal no superior a la mitad del capital social desembolsado (art 90 LSA). Si se supera esta proporci como consecuencia de una reducci de capital, tiene que n n restablecerse en dos a o la sociedad ha de disolverse (art 91.2 LSA). A os cambio de la privaci del derecho a voto las acciones sin voto atribuyen n determinadas preferencias que se unen al resto de derechos. Entre estas preferencias destaca el reconocimiento del derecho al dividendo anual m nimo, fijo o variable, que establezcan los estatutos (art 91.1 LSA). La

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas sociedad est obligada a repartirlo siempre que haya beneficios distribuibles. Si no los hay, la parte no pagada, salvo en el caso de sociedades cotizadas, deberser satisfecha dentro de los cinco ejercicios siguientes. Mientras tanto las acciones recuperan el derecho a voto y conservan la preferencia (art 91.1 LSA), salvo en sociedades cotizadas donde se estar lo que dispongan los estatutos (art 91.4 LSA). Tambi se a n les atribuye el derecho de voto cuando, en virtud de una reducci de n capital, se amortizan todas las acciones ordinarias (art 91.2 LSA). La ley les concede otros privilegios en el caso de reducci del capital por p n rdidas y de liquidaci de la sociedad y exige el acuerdo de las acciones afectadas n cuando una modificaci de estatutos lesione sus derechos. n B) Acciones ordinarias y acciones privilegiadas. Las acciones rescatables Como es posible que las acciones otorguen derechos diferentes la LSA exige que constituyan una misma clase de acciones aquellas que tengan el mismo contenido de derechos (art 49 LSA). La ley permite que junto a las acciones ordinarias, sometidas al r gimen normal, se creen otras privilegiadas por tener un tratamiento especial y ventajoso en la medida de sus derechos. Se pueden crear en el momento fundacional o con posterioridad en cuyo caso el art 50.1 exige el respeto de las formalidades prescritas para la modificaci de estatutos, lo que vale tanto para la n emisi de nuevas acciones privilegiadas como para la conversi de n n ordinarias en privilegiadas. Los privilegios han de recaer en derechos de contenido patrimonial, nunca en derechos de voto ni suscripci n preferente. Lo m frecuente es que consistan en dividendos preferentes s siempre que no convierta en ilusorios los de los dem adem el art 50.2 s, s proh la creaci de acciones con derecho a percibir un inter porque be n s ir contra las normas de reparto de dividendos. El art 50.3 obliga a a repartir los dividendos preferentes si hay beneficios distribuibles salvo que en el caso de las sociedades cotizadas los estatutos dispusiesen otra cosa; proh que se repartan antes a las acciones ordinarias que a las be privilegiadas en un mismo ejercicio y dispone que los estatutos establezcan las consecuencias de falta de pago de tales dividendos preferentes. 6. TRANSMISIN DE LAS ACCIONES En la SA impera el principio de la libertad de circulaci de acciones ya n que son instrumentos de f transmisi Para que se produzca se cil n. sta precisa un v lido negocio jur dico de transmisi y, despu entrega, n s, notificaci a la sociedad para la inscripci o transferencia contable, n n seg los casos. Las acciones al portador son transmisibles por la tradici n n del documento seg el art. 545 del C.Co invocado por el art. 56.2 LSA en n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas lo referente a los t tulos que ya est impresos y entregados. El mismo 545 n establece la irreivindicabilidad de los adquiridos por tercero de buena fe. Si el t tulo no se impreso y entregado la transmisi es posible pero se n aplican las normas sobre cesi de cr n ditos y dem derechos incorporales. s La transmisi de acciones al portador requiere la intervenci de n n fedatario p blico cuando no participe o medie una sociedad o agencia de valores o una entidad de cr dito. La falta de intervenci hace nula la n transmisi pero no afecta a la validez del contrato casual pudiendo las n partes compelerse a hacer lo necesario para que opere la intervenci La n. transmisi de las acciones nominativas, aunque no requiere la n intervenci de fedatario p n blico, tiene que notificarse a la sociedad para que una vez inscrita en el libro de acciones nominativas produzca los efectos legitimadores. En estos casos tiene menos trascendencia la existencia material de los t tulos. La anotaciones en cuenta se transmiten por transferencia contable y la inscripci de la transmisi producirlos n n mismos efectos que la tradici de los t n tulos, protegiendo as al adquirente de buena fe a t oneroso (art. 9 LMV). tulo 7. CL USULAS RESTRICTIVAS TRANSMISIBILIDAD DE LA LIBRE

Los socios pueden establecer limitaciones a la transmisibilidad de las acciones. Seg la L.S.A. para que sea v n lido frente a la sociedad el pacto de limitaci de la transmisibilidad deben estar expresamente impuestas n las restricciones en los estatutos, ya consten en ellos desde el principio o como consecuencia de una modificaci estatutaria. La posibilidad de n establecer restricciones estatutarias estsometida por la ley a dos l mites fundamentales: s puede recaer sobre acciones nominativas y no pueden lo ser absolutas ya que tienen que respetar la posibilidad de realizar efectivamente la transmisi aunque el RRM admite que se inscriban n, cl usulas que proh la transmisi voluntaria durante un tiempo no ban n superior a dos a a contar desde la fecha de constituci de la sociedad. os n Son v lidos los pactos que regulan la transmisi la someten a n, condiciones, al cumplimiento de ciertos requisitos o a un derecho preferente, pero no los que dejan al socio prisionero de sus t tulos. Las posibilidades en cuanto al contenido de la cl usula pueden ser varias, las m frecuentes son las cl s usulas de consentimiento o placet y las de tanteo u opci Las cl n. usulas de consentimiento condicionan la transmisi a la n previa autorizaci de la sociedad, como se trata de cl n usulas que podr an conceder un derecho de veto a la sociedad la ley s las admite cuando los lo estatutos mencionen las causas que permitan denegar la autorizaci n. Adem para facilitar la transmisi dispone que, si la sociedad no s n,

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas contesta en dos meses, se entiende por concedida la autorizaci Las n. cl usulas de tanteo u opci pueden reconocer un derecho de adquisici n n preferente a todos los socios, a los de una clase o a terceros. Deben determinar la forma y plazo de su ejercicio, la soluci en caso de n concurrencia as como la manera de fijar el precio, teniendo en cuenta la prohibici de que se haga intransmisible la acci y por tanto la n n necesidad de que se deje una puerta abierta para que la transmisi pueda n producirse. Si nada se dice al respecto, las cl usulas restrictivas s se lo refieren a las transmisiones inter vivos. La ley exige que se indique expresamente si se quiere restringir las mortis causa y en este caso obliga a que la sociedad presente al heredero un adquirente o las adquiera ella misma por el valor razonable antes de negarse a la inscripci de la n transmisi en el libro de acciones nominativas. n 8. DERECHOS REALES SOBRE LAS ACCIONES A. Propiedad, copropiedad y derechos reales limitados: Los derechos reales susceptibles de ser constituidos sobre acciones son peculiares. La ley contempla la posibilidad de compartir la propiedad de la acci por dos o m personas pero, como para ser accionista hay que n s tener al menos una acci y el art. 66.1 se que las acciones son n ala indivisibles, la ley requiere el ejercicio unificado de los derechos de socio para lo que requiere un representante com Los comuneros responden n. solidariamente frente a la sociedad. Respecto a los derechos reales limitados de usufructo y prenda la ley dispone su constituci de acuerdo n con lo determinado por el derecho com (art. 57.1 LSA). En el caso de que n estos derechos recaigan sobre acciones nominativas la ley establece normas espec ficas relativas a la inscripci en el libro de las acciones n nominativas, est o no impresos los t n tulos, a la posibilidad de la constituci del derecho real por endoso y al derecho del titular a obtener n una certificaci de la inscripci si no existen los t n n tulos. Si se trata de una anotaci en cuenta, la constituci del derecho real se ha de inscribir n n en el correspondiente registro contable. B. Usufructo: Las acciones, al producir frutos, son susceptibles de que sobre ellas se constituya un derecho real de usufructo, pero es un usufructo especial. Le corresponde la condici de socio, en el usufructo, al nudo propietario (art. n 67.1 LSA). El usufructuario tendr derecho a los dividendos acordados por la sociedad durante el usufructo y el ejercicio de los dem derechos de s socio serdel nudo propietario. Las relaciones entre usufructuario y nudo propietario se regir por lo que determine el t constitutivo y en su n tulo

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas defecto por lo previsto en la LSA y el C.C. La ley reconoce al usufructuario un derecho sobre los frutos obtenidos durante el usufructo y no repartidos que puede ejercitar frente al nudo propietario al t rmino del usufructo. Tambi le corresponde participar en la liquidaci de la sociedad con una n n cuota equivalente al incremento de valor de las acciones. El derecho de suscripci preferente es el que m problemas plantea: n s 1- Si el nudo propietario no ejercita ni enajena el derecho diez d antes de as la extinci del plazo el usufructuario puede proceder a realizar cualquiera n de las dos cosas. 2- Para evitar la lesi del derecho del usufructuario la ley dicta tres reglas n para la extensi del usufructo en caso de disminuci del valor de las n n acciones por ampliaci n. El nudo propietario es el encargado de desembolsarlos dividendos pasivos pero la ley le permite exigir al usufructuario el inter legal de la cantidad s invertida hasta el importe de los frutos. C. Prenda: En la prenda el ejercicio de los derechos corresponde al propietario salvo disposici contraria en los estatutos. En el caso de derecho al dividendo n es aplicable la regla por la cual el acreedor hace suyos los productos para compensar los intereses o para imputarlos al capital. En el caso del derecho de suscripci preferente y disminuci del valor n n real de las acciones se admite que el acreedor extienda la prenda a las nuevas acciones. Los dividendos pasivos los debe pagar el propietario pero en caso de incumplimiento se habilita al acreedor a pagar o proceder a la realizaci de la prenda. Si paga adquiere un cr contra el propietario y n dito prorrogar la retenci de la prenda. n El r gimen de prenda seraplicable al embargo de acciones cuando sea compatible. 9. LOS NEGOCIOS AUTOCARTERA SOBRE LAS PSOPIAS ACCIONES:

A. La tutela de los intereses en presencia: La LSA regula lo que denomina negocios sobre las propias acciones para proteger de manera adecuada los intereses de los acreedores ya que el patrimonio podr verse reducido como consecuencia de alguna de las a operaciones contempladas. Tambi se tutelan los intereses de los socios n minoritarios que podr verse lesionados si los administradores an ostentaran la representaci de dichas acciones. n B. Acciones propias y acciones de la sociedad dominante:

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas Los mismos peligros de adquirir sus propias acciones aparecen al adquirir las de su sociedad dominante, que es la que directa o indirectamente disponga de la mayor de los derechos de voto de otra sociedad o pueda a ejercer una influencia dominante en su actuaci n. C. Adquisici originaria n No se admite la suscripci de acciones propias o emitidas por la sociedad n dominante, se proh la autosuscripci (alcanzando tambi a la be n n sociedad dominante). El incumplimiento de esta disposici no supone la n nulidad de la adquisici pero en caso de acciones propias deben liberarse n por los socios , promotores o administradores y si son acciones de la dominante por los administradores de la adquirente y la dominante. D. Adquisici derivativa: n La sociedad puede adquirir por v derivativa acciones propias o de a sociedad dominante hasta el l mite del 10%, 5% si son acciones cotizadas en el mercado secundario, sumadas a las que ya posean, siempre que se desembolse el valor ntegro, haya acuerdo de las juntas y la situaci n patrimonial de las sociedades les permita constituir una reserva indisponible. Si no son totalmente desembolsadas la adquisici es nula, si n se incumplen el resto de requisitos se deben enajenar en el plazo de un a o o amortizarse de inmediato con una reducci del capital. n Hay supuestos en los que no hay que cumplir estos requisitos: acuerdo de reducci de capital, adquisici de un patrimonio del que las acciones n n forman parte, adquisici a t n tulo gratuito de acciones totalmente liberadas o adquisici judicial para satisfacer un cr n dito con el titular de las acciones. E. R gimen de las acciones propias: Estas acciones quedan sometidas a un r gimen especial que consiste en: suspensi de los derechos de voto y dem derechos pol n s ticos, atribuci n proporcional al resto de las acciones de los derechos econ micos salvo la asignaci gratuita de nuevas acciones, establecimiento en el pasivo del n balance de la sociedad adquirente de una reserva indisponible, y la obligaci de hacer constar en el informe de la sociedad diversas n menciones sobre la operaci y la situaci de las acciones con detalle. n n F. Garant sobre acciones propias y asistencia financiera as para la adquisici de acciones propias: n El art. 80 extiende este r gimen a la aceptaci en prenda u otro tipo de n garant de acciones propias o de sociedad dominante excepto operaciones a en el mbito de las actividades ordinarias de bancos o entidades de cr dito.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas El art. 81 proh conceder pr be stamos, prestar garant o facilitar as cualquier tipo de asistencia financiera para la adquisici por un tercero n de acciones suyas o de su sociedad dominante. G. Participaciones rec procas: La ley quiere evitar los perjuicios de que el patrimonio de las sociedades resulte inferior al que aparentan formalmente. No se pueden establecer participaciones rec rpocas que excedan el 10% del capital de las sociedades participadas y exige, en caso de excederse de este 10%, que se notifique a la sociedad que sea de inmediato. H. R gimen sancionador: El art. 89 introduce un r gimen sancionador de car cter administrativo que impone a los administradores de la sociedad infractora una multa que puede alcanzar el importe del valor nominal de las acciones afectadas. 10. LA SOCIEDAD COMANDITARIA POR ACCIONES DEFINICI La sociedad comanditaria por acciones, regulada en los art N: 151 a 157 del C. de c., conforme a la redacci dada por la Ley 19/1989 n podemos definirla como aquella sociedad de car cter capitalista social, formado por las aportaciones de todos los socios, esta dividido en acciones, y en la que l administraci esta cargo de uno o varios accionistas que n responder personal, solidaria e ilimitadamente de las deudas sociales n contra durante el periodo de su administraci das n. R GIMEN JUR DICO: Se aplicara a la sociedad comanditaria por acciones la LSA, salvo en aquello que resulte incompatible con las disposiciones contenidas en los art 151 a 157 C. de c. CONSTITUCI Habr constituirse mediante escritura publica, que se N: de inscribir el RM, siendo necesaria la publicaci de su inscripci en el en n n BORME. El capital social no podrser inferior a 10 millones de pesetas (art 4 LSA y disposici transitoria 3.2Ley 19/1989, de 25 de julio). El n contenido de la escritura de constituci se sometera lo dispuesto en la n LSA, debiendo figurar en los estatutos el nombre de los socios colectivos, es decir, de los accionistas administradores (art 154 C. de c.) DENOMINACI Y RAZ SOCIAL: Podrutilizarse el nombre de los N N socios colectivos, de alguno de ellos o de uno s o bien una lo, denominacin objetiva, con la necesaria indicacin de Sociedad en comanditaria por acciones o S: Com. por A. (art 153 C. de c.)

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas

RGANOS SOCIALES: Se rigen por las disposiciones de la LSA, con la particularidad de que el socio o socios encargados de la administraci n responder personal e ilimitadamente de las deudas contra por la n das sociedad en el periodo de administraci El socio administrador asume n. responsabilidad ilimitada desde el momento en el que acepta el nombramiento (Art 155.1 C. de c.), en tanto que el cese en el cargo de administrador podrfin a su responsabilidad ilimitada con relaci a las n deudas sociales que se contraigan con posterioridad a la publicaci de la n inscripci del cese en el RM (art 155.3 C. de c.). No obstante los n administradores de la sociedad comanditaria por acciones tendr las n facultades, los derechos y deberes de los administradores en la sociedad an nima (art 151.1 C. de c.). La separaci del cargo de administrador n requerirla modificaci de los estatutos, con el consentimiento del resto n de socios a excepci del socio afectado. Si la separaci tiene lugar sin n n justa causa, el socio tendr derecho a la indemnizaci de da y n os perjuicios (Art 155.2 C. de c.) MODIFICACI DE LOS ESTATUTOS: Se efectuar mediante el acuerdo N de la junta general (art 156.1 C. de c.). No obstante si la modificaci tiene n por objeto el nombramiento de administradores, la modificaci del n r gimen de administraci el cambio de objeto social o la continuaci de n, n la sociedad m alldel t s rmino previsto en los estatutos, el acuerdo requeriradem el consentimiento expreso de todos los socios colectivos s (Art 156.2 C. de c.) DISOLUCI Se regirpor lo establecido para la S.A.. No obstante, con N: independencia de las causas de disoluci previstas en la LSA, la sociedad n comanditaria por acciones se disolver por fallecimiento , cese , incapacidad o apertura de la fase de liquidaci en el concurso de todos los n socios colectivos, salvo que, en el plazo de 6 meses y mediante modificaci de os estatutos, se incorpore alg socio colectivo o se n n acuerde la transformaci de la sociedad en otro tipo social (Art 157 C. de n c.)

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas Tema 9 LAS OBLIGACIONES

I. Caracter sticas generales. Concepto de obligaci n - las obligaciones son valores que representan una deuda que la sociedad contrae con sus titulares, cuyo r gimen jur sustantivo depende de la LSA dico y del contrato de emisi n - es decir, en las obligaciones est presente una doble vertiente: un lado: son partes al de cuotas de esa deuda que asume la sociedad frente a los obligacionistas de otro: son valores mobiliarios, que permiten una f cil trasmisibilidad del derecho de cr dito a ellos incorporado, sin necesidad de notificaci a la sociedad deudora n Documentaci n - las obligaciones podr representarse por medio de t n tulos o por medio de anotaciones en cuenta (art. 290 LSA) de hecho, en la pr ctica actual, puede afirmarse que la mayor de las obligaciones se representan mediante a anotaciones en cuenta, en cuyo caso se regir por lo dispuesto en la n normativa reguladora del Mercado de Valores Ley del Mercado de Valores - las obligaciones deben incluirse en el ms amplio concepto de valor negociable incorporado a nuestra legislacin por la Ley del Mercado de Valores (art. 2 LMV) la inclusi de las obligaciones dentro de la categor n a de los valores negociables tiene como consecuencia fundamental la aplicaci n de la LMV y, por tanto, que: las sociedades que emitan obligaciones est sometidas a la n supervisi de la CNMV en todo lo relativo a sus actuaciones en el n mercado de valores (art. 84.2 LMV) que, en determinadas circunstancias, la emisi de obligaciones est n sometida, adem de a los requisitos de la LSA, a lo dispuesto en los s arts. 25 ss. de la propia LMV y en el RD 291/1992 de 27 de marzo, relativo a las emisiones y ofertas p blicas de valores negociables con lo que ello implica de publicidad, transparencia e informaci relativa a n las condiciones de la emisi a fin de garantizar la protecci del n, n inversor Requisitos de la obligaci n - la Ley se que todos los t ala tulos de una misma emisi deber ser n n iguales (tanto en relacin con las clases anteriormente expuestas como en

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas relaci con el contenido de sus derechos) y deber reunir los requisitos que n n permiten individualizar y distinguir cada emisi n - dichos requisitos son fundamentalmente: identificaci de la sociedad emisora la n importe de la emisi el n garant de la emisi si las tuviere las as n, n el mero, valor nominal, intereses, vencimientos, primas y lotes del t tulo, si los tuviere la constituci del Sindicato de obligacionistas, normas de n funcionamiento, as como la indicaci de su primer Presidente n las reglas fundamentales que han de regir las relaciones entre la sociedad y el Sindicato firma, por lo menos, de un consejero o administrador cuando est la n representadas por t tulos-valores (art. 291 LSA y art. 310 RRM) - s con la inscripci de la escritura en el Registro Mercantil y la lo n publicaci en el BORME del anuncio de la emisi podr suscribirse y n n n ponerse en circulaci las obligaciones (arts. 285.2 y 286 LSA) n

II. Clases de obligaciones. Principales clases - existen diversas clases de obligaciones, las principales son las siguientes: 1 las obligaciones representadas por medio de t ) tulos podr ser n nominativas o al portador (art. 290.2 LSA) 2 obligaciones ordinarias o garantizadas: en funci respectivamente, de ) n que no cuenten con m garant que la gen s a rica representada por el patrimonio de la sociedad; o que cuenten con alguna garant especial de las a que enumera la Ley 3 obligaciones subordinadas: se diferencian del resto de obligaciones en que, ) a efectos de prelaci de cr n ditos, se sit detr de todos los acreedores an s comunes y, por supuesto, de los privilegiados 4 obligaciones con inter fijo o con inter variable (art. 291. e)) ) s s 5 obligaciones simples y convertibles (art. 292) : las segundas son un tipo ) especial de obligaciones en las que se sustituye su amortizaci o reembolso n en met por su conversi en acciones de la sociedad emisora lico n revisten una especial trascendencia y plantean particulares problemas interpretativos por este procedimiento el obligacionista se convierte en accionista en el momento y forma fijados por la escritura p blica de emisi n 6 obligaciones canjeables por acciones: son similares a las obligaciones )

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas convertibles, pero, a diferencia de stas, se canjean esas obligaciones, previa amortizaci por acciones ya emitidas n, 7) obligaciones con warrant: son parecidas a las anteriores, pero se diferencian en que incorporan un derecho supletorio de suscribir o adquirir, en condiciones predeterminadas, acciones de la sociedad emisora, sin que se produzca conversi de las obligaciones por ello, el ejercicio de ese derecho n de opci atribuiral obligacionista la condici a n n adida de accionista, sin perder la de obligacionista 8 obligaciones con prima o sin prima: en funci de que se le devuelva o no ) n al obligacionista una cantidad suplementaria (prima) en el momento del reembolso, que se a al valor nominal de su obligaci ade n Otras sociedades o entidades - al margen de estas obligaciones, existen otras figuras, con caracter sticas parecidas, pero a las que no les son de aplicaci el r n gimen general dispuesto para las obligaciones en los arts. 282 y ss. LSA, por lo que no pueden confundirse ni identificarse con las primeras. Estas son: las c dulas y los bonos hipotecarios y las c dulas territoriales - aparte de esto, existe un supuesto discutido por la doctrina, ya que se plantea la posibilidad de aplicar a los arts. 282-310 LSA y es: el pagarde ste empresa

III. La emisi de las obligaciones. n Funci econ n mica - toda sociedad necesita unos medios de financiaci para la consecuci de n n su objeto social, que puede obtenerla de distintas formas: directamente de sus medios patrimoniales propios, de sus accionistas o de terceros a trav del s aumento de su capital y tambi puede conseguirla recurriendo al cr n dito ajeno - esta ltima posibilidad puede, a su vez, adoptar dos modalidades distintas: mediante la primera de ellas, la sociedad obtiene fondos recurriendo a las fuentes ordinarias de cr a corto o medio plazo (ej. a los bancos) dito medio de la segunda, la sociedad obtiene los fondos que necesita por recurriendo fundamentalmente al mercado de capitales o de ahorro, con el fin de que quien dispone de ellos los preste a la sociedad, comprometi ndose a restituirlos a largo plazo y pagando, adem sta s, a sus acreedores un inter determinado o determinable s - cuando la sociedad opera en la ltima forma descrita, suele hacerlo mediante la emisi de obligaciones, es decir, valores mobiliarios que reconocen o n crean una deuda a favor de su suscriptor y a cargo de la sociedad (cfr. Art.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas 282.1 LSA) - el importe de la emisi de las obligaciones coincide con el valor de la deuda n contra por la sociedad frente a quienes le han facilitado los medios de da financiaci deseados n R gimen jur dico - se encuentra recogido en las siguientes normas: LSA, RRM y Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores, que regula la emisi y circulaci de n n las obligaciones en mercados oficiales L mites - la Ley busca evitar que la sociedad se empobrezca patrimonialmente en demas lo que resultar siempre perjudicial para los obligacionistas y para a, a los restantes acreedores sociales por ello, la LSA establece que la sociedad podr emitir obligaciones siempre que el importe total de las emisiones no sea superior al capital social desembolsado, m las reservas que figuren en el s ltimo balance aprobado y las cuentas de regularizaci y actualizaci de balances, cuando hayan sido n n aceptadas por el Ministerio de Economa y Hacienda. (art. 282.1) - este es el l mite que no debe ser sobrepasado por el conjunto global de todas las obligaciones emitidas por la sociedad Procedimiento - adem de lo dispuesto en la LSA, deber s tenerse en cuenta para la emisi n de obligaciones el RD de 27 de marzo de 1992 - el procedimiento de emisi se resume en las siguientes fases: n 1 acuerdo de emisi lo habr adoptar la Junta general de la sociedad y ) n: de tendr que designar una persona que, bajo el nombre de Comisario, concurra n al otorgamiento del contrato de emisi en nombre de los futuros n obligacionistas 2 otorgamiento del acuerdo de emisi en escritura p ) n blica: mediante comparecencia ante Notario de los representantes de la sociedad y de la persona designada como Comisario 3 inscripci de la escritura de emisi en el Registro mercantil: s a ) n n lo partir de este momento se pueden poner las obligaciones en circulaci n 4 anuncio de la emisi en el Bolet Oficial del Registro Mercantil: es un ) n n requisito previo para la suscripci de las obligaciones n 5 suscripci de la emisi por los obligacionistas: mediante la declaraci ) n n n de su voluntad ratificando el contrato de emisi y adhiri n ndose al Sindicato de obligacionistas 6 constituci del Sindicato de obligacionistas: se desarrolla de forma ) n progresiva a medida que los obligacionistas van suscribiendo la emisi n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas 7 finalmente, habrde hacerse constar al margen de la inscripci de la ) n escritura de emisi la suscripci completa o la parte efectivamente suscrita n n Pago de intereses y reembolso de las obligaciones - las obligaciones nacen concediendo a sus titulares dos derechos, que suponen sendas obligaciones a cargo de la entidad: pago peri el dico de los intereses pactados en las fechas establecidas reembolso de su importe en el momento de su vencimiento el La emisi de obligaciones en las restantes sociedades mercantiles n - en la actualidad, la emisi de obligaciones estabierta, aparte de a las n sociedades an nima y comanditaria por acciones, a la sociedad cooperativa, a la agrupaci de inter econ n s mico, a la sociedad de garant rec a proca, a las fundaciones, asociaciones y cajas de ahorro - el r gimen jur dico de la emisi de obligaciones en estas sociedades o n entidades se contiene: en la Ley 211/1964, en el RRM y en la LSA (de forma supletoria) - hay que se alar que existen algunas diferencias con respecto a la emisi de n obligaciones en las sociedades an nimas, por ejemplo, en los requisitos y l mites de la emisi y en el r n gimen de las obligaciones emitidas

IV. El sindicato de obligaciones. Introducci n - la LSA ha establecido la existencia de un rgano de representaci y de n relaci con la sociedad (Comisario) y la de un n rgano de deliberaci y n defensa de los obligacionistas (Sindicato de obligacionistas), que son rganos necesarios cuando se trata de la emisi de obligaciones por parte de n sociedades an nimas Sindicato de obligacionistas - es la asociaci de los obligacionistas, a la que la Ley conf la defensa de sus n a intereses colectivos - posee un rgano unipersonal de gesti (el Comisario) y un n rgano colectivo deliberante (la Asamblea de obligacionistas), el cual, en su primera reuni n, habrde ratificar o censurar la actuaci del que hubiera sido Comisario y n habr aprobar igualmente el reglamento interno del Sindicato de - funci de la Asamblea: fundamentalmente, es formar la voluntad colectiva, n que vincula a todos los obligacionistas en lo relativo a su defensa frente a la sociedad emisora, modificar las garant (de acuerdo con la sociedad), as destituir y nombrar al comisario y ejercer las acciones judiciales

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas correspondientes (art. 300 LSA) - constituci de la Asamblea: la Ley faculta a los administradores y al n comisario para convocar la Asamblea general, convocatoria que resulta obligada para el Comisario cuando se lo soliciten obligacionistas que representen, como mnimo, la vig sima parte de las obligaciones emitidas y no amortizadas (art. 298 LSA) - convocatoria de la Asamblea: la Ley se contenta con exigir, como regla general, que la misma se lleve a cabo de forma que asegure su conocimiento por los obligacionistas - adopci de los acuerdos de la Asamblea: se lleva a cabo por mayor n a absoluta, siendo necesaria, para su v constituci la asistencia de las dos lida n, terceras partes de los obligacionistas (art. 301.1 LSA) -impugnaci de los acuerdos adoptados por la Asamblea: pueden ser n impugnados por los obligacionistas de acuerdo con los arts. 115 y ss. de la LSA El Comisario - concepto: es configurado legalmente como el rgano de relacin entre la sociedad y el Sindicato (art. 303.2 LSA), es designado por la sociedad y concurre con los administradores al otorgamiento de la escritura de emisi n de obligaciones - facultades: posee amplias facultades, entre las que destaca el hecho de presidir el Sindicato de obligacionistas y el hecho de representarlo en juicio y fuera de en definitiva, posee derechos y facultades que le confieren la l representaci del Sindicato, el control y la vigilancia de la marcha de la n sociedad en aquellas materias que puedan perjudicar a los obligacionistas cuyos intereses representa El Sindicato de obligacionistas en las restantes sociedades mercantiles - constituci del Sindicato: aqu n rigen normas y principios distintos de los que se aplican al Sindicato de las sociedades an nimas en efecto, la Ley de 1964 confiere la iniciativa para la constituci del Sindicato a la sociedad n emisora o a los propios obligacionistas que representen, como mnimo, el 30 por 100 del total de la serie o emisin - contenido y r gimen interno: aprobada la constituci del Sindicato, estos n dos aspectos deben ser aprobados por la mayor absoluta que deba tomar el a acuerdo en Asamblea

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas TEMA 10 JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS

1.INTRODUCCIN Para formar su voluntad y actuar en el tr fico jur dico la SA necesita de rganos. En la estructura de los rganos contemplada de LSA aparece la Junta general como rgano de expresi de la voluntad social y el n rgano de administraci y representaci de la sociedad. La actividad de los n n administradores y sus cuentas se revisan de profesionales externos de la sociedad con la reforma de 1989. 2. CARATER DE LA JUNTA GENERAL La JG es un rgano y no es la propia sociedad. Es un rgano necesario porque la voluntad social se forma en la JG con la exc de la SA unipersonal en la que el socio nico ejercerlas competencias de la JG.(127LSRL) Es un rgano deliberante en el sentido de que la voluntad se expresa mediante acuerdos que se adoptan , seg las t n cnicas democr ticas, por mayor de votos presentes o a representados. Por regla general la Junta tiene que ser previamente convocada y los asuntos a tratar estar predeterminados en el orden del d La a. Junta es el rgano jur dicamente superior , lo que se plasma en que puede nombrar y destituir a los administradores , en sus funciones de inspecci en n, que le corresponden las competencias mas importantes(art. 95 y 103) y en que sus acuerdos obligan a los administradores y a todos los socios , incluidos ausentes y disidentes(art.93.2) 3. COMPETENCIA Ser el rgano m importante no significa que tiene facultades ilimitadas. s Seg el art.93, adoptara acuerdos en los asuntos propios de su competencia n que viene delimitada por las competencias espec ficas de los dem s rganos. La competencia de la Junta viene delimitada por la ley y por los estatutos, por las normas que rigen su celebraci y por el inter social, siendo n s impugnables los acuerdos contrarios al mismo(art.115.1). Otro limite de su competencia es el respeto de los derechos de los socios, sean proporcionales, individuales o de minor Otros limites son: el reconocimiento al socio del a. derecho de separaci la igualdad entre los socios y los principios n; configuradores de la sociedad an nima del art.10 4. CLASES DE JUNTAS Las juntas generales podr ser ordinarias (art.95) y extraordinarias seg n n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas art.94.Cualquiera que no sea prevista en el art.95 tendrla consideraci de n extraordinaria (art.96)Por lo tanto la distinci entre una y otra no depende n de los asuntos a tratar, en la LSA la junta ordinaria es la que se tiene que celebrar cada a dentro de los seis mese siguientes a cada ejercicio. Los o asuntos a que se refiere el art 95 son los que necesariamente hay que tratar, pero la misma junta puede abordar cualquier otro asunto. Tampoco hay obst culo que la junta extraordinaria decida sobre cuestiones que pueden considerarse de ndole ordinaria. Un ejemplo es la censura de la gesti que es n competencia de toda junta. En materia de convocatoria y constituci han de n considerarse equiparadas, est sometidas a las mismas reglas. En caso de n que el qu rum es suficiente para asuntos ordinarios pero no para extraordinarios ,la Junta se entiende validamente constituida , aunque sin poder adoptar los segundos. Tambi se puede distinguir entre Juntas generales y especiales. En art.148 se n establece la existencia de Juntas especiales a las que pueden concurrir titulares de acciones de una misma clase perjudicados por un acuerdo de modificaci o de fusi n n(art.249.3).Tambi puede constituirse una Junta n especial por solo una parte de las acciones de una clase ,si la modificaci de n los estatutos no perjudica a la totalidad; si son varias clases las afectadas se puede constituir una Junta especial por cada una de ellas. En vez de celebrar juntas especiales se puede adoptar un acuerdo de los accionistas afectados por medio de votaci separada en la Junta general(148.2)Un supuesto concreto n de acciones que pueden verse lesionadas por una modificaci de Estatutos es n el de las acciones sin voto(92.3) 5. CONVOCATORIA Un requisito esencial para la valida constituci de la Junta es que haya sido n previamente convocada.(arts.93 y 95) La convocatoria de la Junta general corresponde a los administradores de la sociedad (94) Cuando hay un solo rgano de administraci es este el n, competente; si hay varios habr que estar a lo que digan los Estatutos. En caso de Consejo de administraci es una facultad que puede ser delegada pero no n a una persona extra al a rgano. Se admite la cl usula que atribuye al presidente del consejo la facultad de convocar, pero solo tiene la facultad para firmar el anuncio , no para acordar la convocatoria. La convocatoria realizada por administradores cuyo cargo ha caducado no se admite si la antelaci en n el cese es excesiva. Los administradores no tienen la facultad de desconvocar la junta general pero la junta celebrada a pesar de haber sido desconvocada es nula. Los administradores tambi tienen la facultad de convocar la junta general n extraordinaria siempre que lo estimen conveniente a los intereses

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas sociales(100.1)El art.100.2 les obliga convocar la junta extraordinaria cuando lo solicite un numero de socios que represente , al menos, un 5% del capital social expresando en la solicitud los asuntos a tratar. Los Estatutos no pueden elevar este porcentaje. Los admin. Tienen que incluir estos asuntos , junto a los que crean convenientes, en el orden del d y convocar la junta para que a sea celebrada dentro de los 30 d siguientes a la fecha del requerimiento as notarial que se les hubiera efectuado al efecto. En art.97 se regulan los requisitos para la valida convocatoria de la junta. 1 requisito de forma: publicar el anuncio de la convocatoria en el BORME y en uno de los diarios de mayor circulaci de la provincia. n 2 requisito temporal: la publicidad de los anuncios tiene que hacerse por lo menos 15 d antes de la fecha fijada para la celebraci de la junta as n Aunque se cumplan todos los requisitos formales, el TS ha considerado nulos los acuerdos adoptados en una junta convocada maliciosamente con la intenci de impedir la presencia de un accionista a quien se pretende n perjudicar Existen tambi requisitos sobre el contenido. Tiene que constar en el anuncio n la fecha de la reuni en la primera convocatoria y tambi el orden del n n d (97.2) que tiene que ser claro y completo para ejercitar el derecho de la a informaci n(112) La Junta no puede decidir sobre cuestiones que no est en n el orden del d con excepci a los acuerdos de separar a los administradores a n y de ejercitar contra ellos la acci de responsabilidad(131 y 134) n Hay dos reglas mas sobre el contenido del anuncio: -la convocatoria de la junta que ha de aprobar las cuentas anuales hay que hacer menci expresa del derecho que tiene cualquier accionista a obtener de n la sociedad los documentos que han de ser sometidos a su aprobaci y al n informe de los auditores -requisitos de la modificaci estatutaria. En la convocatoria se ha de hacer n constar el derecho de todo accionista a examinar en el domicilio social el texto integro de la modificaci propuesta y a pedir la entrega/el env de estos n o documentos.(144,c)En caso de se trate de una votaci separada porque la n modificaci sea perjudicial para una clase de acciones , tiene que hacerse n constar expresamente en la convocatoria de la Junta. 6. CONSTITUCION Para la valida constituci de la Junta tienen que cumplirse unas exigencias n de quorums. No se exige un numero m nimo de socios , solo tienen que concurrir a la sesi el numero de acciones exigido por la ley. Las reglas sobre n quorum son iguales para las Juntas ordinarias, extraordinarias y especiales(147.4); las diferencias se dan en funci de los asuntos a tratar. n Para la primera convocatoria la exigencia legal es la presencia o

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas representaci de 25% del capital suscrito con derecho a voto (102). Se n excluyen a los efectos del calculo del importe las acciones privadas del derecho de voto por mora del accionista en el pago de los dividendos pasivos (44). Los accionistas que emiten sus a distancia se tienen en cuenta como presentes (105.5). No basta un solo accionista aunque tenga mas de la mitad del capital. La constituci de la Junta en 2da convocatoria ser n valida cualquiera que sea el capital concurrente. No es admisible en los Estatutos la cl usula que exija la presencia de todas las acciones ,pero es valida la que imponga la concurrencia de un porcentaje m nimo de estos. Si los estatutos fijan un quorum para la 2da convocatoria habrde ser inferior al que aquellos hayan establecido para la 1ra convocatoria. Para la adopci de los acuerdos establecidos en el art 103 la n Ley refuerza el quorum. Para la 1ra convocatoria se exigen 50%, para la 2da 25% con reforzamiento de la mayor exigida. Las materias del art 103: emisi de a n obligaciones, aumento/reducci del capital, fusi o escisi de las n n n sociedades y cualquier modificaci de los estatutos. Los Estatutos tambi n n pueden elevar estos quorums (103.3) pero con 2 limitaciones: no se puede exigir la unanimidad y los requisitos de la 2da convocatoria no pueden ser iguales o mas rigurosos que los de la 1ra. En el anuncio se hacer constar la fecha en la que se reunir Junta en 2da convocatoria(98.1) Entre la 1ra y la la 2da reuni obligatoriamente hay que medir el plazo de 24h(98.2). Aunque n no se haya previsto en la convocatoria ordinaria la fecha de una segunda convocatoria, esta es posible (98.3)La fecha de la 2da convocatoria deber ser anunciada con los mismos requisitos de publicidad dentro de los 15 d as siguientes a la fecha de la Junta no celebrada y con 8 d de antelaci a la as n fecha de la reuni La Junta universal esta dentro de los supuestos especiales. n. Queda validamente constituida, porque se entiende convocada sin estarlo, cuando este presente todo el capital social, incluidas las acciones sin voto, y los asistentes aceptan por unanimidad su celebraci n(99). La unanimidad que se exige debe alcanzar el orden del d de la misma. Junta universal puede ser a tanto la ordinaria como la extraordinaria y puede tratar cualquier asunto propio de la competencia de la Junta. Se admite la concurrencia en la Junta universal a trav de representante por la v de las excepciones previstas en el s a art 108. Otro supuesto especial es la convocatoria judicial. Cuando los administradores no convocan la Junta general estando obligados a hacerlo la Ley permite a los accionistas que soliciten una convocatoria judicial. El art.101 distingue 2 casos: -Si los administradores no convocan la Junta general ordinaria en el plazo legal, cualquier accionista puede pedir la convocatoria judicial. El juez designara la persona que habrde presidir la Junta. Se exige que se de audiencia de los administradores para conocer las causas por las que no convocaron, antes de que el juez resuelva -Junta extraordinaria: tambi est los administradores obligados a n n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas convocarla cuando lo pidan socios que representen el 5%(101.2).Si no lo hacen el juez habr convocar cuando lo solicite el mismo n de mero de socios. La ultima excepci es la de la convocatoria por el comisario del sindicato de n obligaciones en el caso de retraso de mas de seis meses en el pago de los intereses o del principal (304.2) 7. DERECHO DE ASISTENCIA El derecho de asistencia es instrumental en relaci con el derecho de voto n porque la norma es participar en la junta y votar. No obstante se permite el ejercicio de voto a distancia. A diferencia del derecho de voto, el de asistencia no es un derecho m nimo porque los Estatutos pueden exigir un numero m nimo de acciones para asistir a la Junta y ejercer en ella el derecho de voto; es decir , el socio afectado conserva el derecho de voto pero tiene que agrupar las acciones (art 105) Salvo esto , en principio todos los socios tienen derecho de asistencia, incluso los accionistas que no tienen derecho de voto. Tambi est legitimados a impugnar acuerdos sociales (117.1 y 2). Si los n n acuerdos son anulables tienen que hacer constar en acta su oposici en caso n de haber asistido. Otra limitaci que se puede establecer en los Estatutos es n condicionar el derecho de asistencia a la Junta a lo que se llama ilegitimaci anticipada (art.104).En ning caso se puede impedir la n n asistencia a los titulares de acciones nominativas o representadas en anotaciones en cuenta que los tengan inscritas en los respectivos registros con 5 d de antelaci al de la celebraci de la Junta ni a los tenedores de as n n acciones al portador que hayan efectuado el deposito de sus acciones con la misma antelaci . La Ley pide que el documento que acredita el n cumplimiento de estos requisitos sea nominativo y le reconoce efectos legitimadores frente a la sociedad (104). En los Estatutos se tiene que establecer el modo y el plazo de acreditar la legitimaci n.El art.104.2 y 3 regula el deber o la posibilidad de que otras personas ejercen este derecho. Los administradores tienen el deber de asistir Los Estatutos pueden ordenar o autorizar la asistencia de directores, gerentes , t cnicos y de m personas que s tengan inter en la buena marcha de los asuntos sociales. El presidente puede s autorizar la asistencia de cualquier otra persona que juzgue conveniente, pero la Junta puede revocar esta autorizaci En todos estos casos se reconoce el n. derecho de voz pero no del voto. Tambi se incluyen los titulares de bonos de n disfrute (48.3), el comisario del sindicato de obligacionistas(303.2) y al Notario en caso de que haya que levantar acta notarial de la Junta(114) 8 REPRESENTACION

El accionista con derecho de asistencia puede hacerse representar en la J.G. por otra persona, f o jur sica dica, que puede no ser accionista (art. 106 LSA).

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas Los Estatutos pueden limitar o regular esta facultad, pero no negarla. El contenido de la limitaci ha de expresarse en los mismos (art. 126 RRM). No n cabe limitar la representaci legal ni la necesaria. n La Ley establece unas prohibiciones: a consejeros o administradores de un banco para representar acciones depositadas en salvo que pertenezcan a ste su c nyuge, ascendientes o descendientes. Adem han de cumplirse unos s requisitos cuando se solicita de forma p blica la representaci se obliga a n: que el documento en que conste el poder contenga el orden del d la solicitud a, de instrucciones para el ejercicio del derecho de voto y la indicaci del n sentido en que votar representante en caso de que no se haya instrucciones el precisas. Excepcionalmente la Ley permite que se vote en sentido distinto cuando se presenten circunstancias nuevas y haya riesgo de perjudicar los intereses del representado. La representaci ha de otorgarse: n por escrito (puede ser en documento privado, no es necesario acudir al notario) o por medios de comunicaci a distancia que cumplan n con los requisitos exigidos para el ejercicio del derecho de voto a distancia con car especial para cada Junta. cter Hay una excepci (108 LSA): la representaci familiar a la que no se n n aplican las restricciones anteriores (cuando representante es c nyuge, ascendiente o descendiente o cuando ostente un poder general conferido en documento p blico con facultades de representar todo el patrimonio que el representado tenga en territorio nacional) La representaci es siempre revocable, la asistencia personal del n representado tiene el valor de revocaci n. 9 FUNCIONAMIENTO DE LA JUNTA (DELIBERACION Y ADOPCION DE ACUERDOS) A) Funcionamiento y fase de deliberaci n. Art. 109 obliga que se celebre la Junta en el lugar del domicilio de la sociedad, evit ndo que se elija un lugar que perjudique a algunos socios. Este requisito no se exige en caso de una Junta universal (art. 97). Momento de la celebraci es el d se n a alado en la convocatoria. Se prev la posibilidad de que sus sesiones se prorroguen uno o m d consecutivos. s as Competente para decidir la pr rroga es la propia Junta a propuesta de los administradores a petici de un n n mero de socios que represente la cuarta parte del capital presente en la Junta. En cualquier caso la Junta se considerar nica y se levantar una sola acta. La Ley remite la designaci del presidente y del secretario a los Estatutos n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas y establece una regla supletoria en el art. 110 LSA. Si hay Consejo, el presidente de la Junta serel del Consejo. Si no, el que elijan los socios en cada caso. Al secretario lo eligen los socios asistentes a la Junta, pero prevalece lo que digan los Estatutos. Las funciones de cada uno son las normales del cargo, habr que estar a lo dispuesto en los Estatutos, la Ley no se pronuncia al respecto. TS considera nula la Junta celebrada sin la presencia del presidente y secretario, la DGRN admite la acumulaci de estos cargos en una sola n persona. Antes de entrar en el orden del d hay que formar la lista de asistentes a, con todos los datos que pide el art. 111 LSA (es necesaria para comprobar el cumplimiento del qu rum de constituci y para el c n lculo de mayor La as. discusi y el debate no pueden ser suprimidos por los Estatutos ni el n presidente, que s pueden limitarlos o encauzarlos. Como complemento del derecho a deliberar es el derecho a informaci n, cuyo contenido en caso de sociedades cotizadas es mucho m amplio. s

B) Adopci de acuerdos. n Terminada la deliberaci a juicio del presidente, la votaci deber n n efectuarse en la forma prevista en los Estatutos. La Junta, rgano decisorio, adopta sus acuerdos por mayor y estos acuerdos vinculan a todos los socios a incluso a los disidentes y a los que no hayan participado en la reuni (art. 93). n La doctrina y la jurisprudencia interpreta que la mayor necesaria es la a absoluta de los votos presentes o representados y no la mayor simple, en la a que puede darse el empate (no se opta por dar el voto decesivo al presidente, pues vulnerar la proporcionalidad del derecho de voto). a La ley exige una mayor reforzada de 2/3 del capital presente o a representado para acuerdos de especial importancia (art. 103) y que concurran accionistas que representen al menos el 50 % del capital suscrito con derecho a voto en primera convovatoria (en segunda convocatoria ser suficiente la presencia del 25%). La ley permite elevar estos qu rums y mayor pero nunca exigir la unanimidad. as C) El Reglamento de la Junta. El art. 113 LMV obliga a la Junta General de las sociedades cotizadas a aprobar un reglamento espec para la propia junta, dentro del posible fico contenido destacan las cuesiones relativas al desarrollo o funcionamiento de la Junta: deliberaci votaci proclamaci de acuerdos. El reglamento sa n, n n ha de aprobar por la junta constituida con el qu rum del art. 102 LSA (25%

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas del capital con derecho a voto) o el superior previsto en los Estatutos y ser objeto de comunicaci a la CNMV (Comisi Nacional del Mercado de n n Valores) y de inscripci en el RM. Sus reglas no tienen naturaleza estatutaria n ni sus modificaciones. Son complementarias de la ley y de los estatutos (la infracci del reglamento NO es una infracci de los estatutos, las n n consecuencias del incumplimiento las podr establecer la propia junta). No exige la Ley este Reglamento a las sociedades no cotizadas, tampoco hay raz para no admitirlo. n 10 ACTA DE LA JUNTA Al concluir las sesiones de la Junta tiene que redactarse el acta correspondiente, lo suele confeccionar el secretario. Todas las sociedades mercantiles deben llevar un libro o libros de actas en los que constar al n menos todos los acuerdos tomados por las Juntas generales y dem s rganos colegiados de la sociedad (art. 26 C.de c.). Se han de expresar en el acta los datos relativos a la convocatoria y a la constituci del n rgano, un resumen de los asuntos debatidos, las intervenciones de las que se solicitconstancia, los acuerdos adopados y los resultados de las votaciones, tambi ha de constar el n lugar de la celebraci de la Junta. n Al comienzo figura la lista de asistentes (art. 98 RRM). En todo caso los accionistas tienen derecho a que se haga constar su oposici aunque no se n anote el texto ntegro de su intervenci (art. 117 LSA). n Para dar mayor fijeza a los acuerdos, el acta ha de aprobarse en la propia Junta despu de haberse celebrado o en el plazo de 15 d por el presidente y s as dos interventores que representen a la mayor y a la minor (formadas en la a a votaci de la designaci de los interventores. n n Los t rminos correctos y definitivos de los acuerdos son los que se fijan en el acta. Pero los acuerdos tomados son v lidos y pueden ejecutarse aunque el acta no haya sido aprobada y al contrario, si no existen, su inclusi en el acta n no les da valor. El acta es necesaria para la inscripci de los acuerdos n inscribibles. El acta de la Junta puede ser sustituida por un acta notarial (art. 114 LSA), si hay acta notarial, no es necesaria la aprobaci conforme el art. 113 LSA. n Son los aministradores los competentes, cuando lo crean conveniente, para requerir la presencia del notario, el requerimiento ha de constar en el acta. Y est obligados a requerirlo cuando con al menos 5 d de antelaci lo n as n soliciten accionistas que representen al menos el 1% del capital social (incluyendo los accionistas sin voto). TS: la ausencia del notario no invalida los acuerdos adoptados. 11 LA IMPUGNACION DE ACUERDOS SOCIALES

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas

A) Supuestos de impugnaci n. Se concede al accionista el derecho de impugnar los acuerdos de las Juntas que sean contrarios a la Ley (cualquier mandato legal imperativo), a los Estatutos o lesionen en beneficio de uno o varios accionistas o de terceros los intereses de la sociedad (art. 115 LSA). Este derecho previsto en la ley no puede ser eliminado por los Estatutos, pero la jurisprudencia admite la cl usula que someta al arbitraje todas las controversias entre socios y la sociedad. Las causas de impugnaci son distintas y las consecuencias tambi son n n: nulos los acuerdos contrarios a la Ley (se incluyen los que no cumplen los requisitos de convocatoria y constituci TS: estos han de alegarse al n, comienzo de la sesi para poder invocarlos como causa de impugnaci n n despu y son anulables los dem La violaci de cl s) s. n usulas estatutarias que se limitan a repetir la Ley tambi causa nulidad. n No procede la impugnaci de un acuerdo que se haya dejado sin efecto o n sustituido v lidamente por otro. La Ley establece que, si fuera posible eliminar la causa de la impugnaci el juez otorgar plazo razonable para n, un que pueda subsanarse. El juez act a instancia de la sociedad, no de oficio. a Una vez iniciado el proceso la sociedad no puede ratificar o convalidar el acuerdo impugnado por otro acuerdo de una Junta posterior a la demanda, salvo que el juez suspenda el juicio a petici de la sociedad demandada. n B) Legitimaci n La legitimaci para impugnar es distinta para acuerdos nulos y anulables: n NULOS pueden ser impugnados por todos los accionistas (aunque no tengan derecho de voto o tengan limitado el de asistencia, aunque hayan votado a favor y aunque no fueran accionistas en el momento de la adopci n del mismo), los administradores y cualquier tercero que acredite inter s leg timo (acreedores, obligacionistas y dem en t s rminos del 104.2 LSA) (art. 117 LSA). ANULABLES accionistas asistentes a la Junta que hubiesen hecho constar su oposici al acuerdo, aunque no tengan derecho de voto (no basta n la abstenci los ausentes y los que fueron ileg n, timamente privados del voto, tambi los administradores. No tiene legitimaci el accionista que no lo era n n en el momento de la adopci del acuerdo, ni el que NO lo es al tiempo de n interponer la demanda, aunque lo fuere en el momento de la adopci n. Legitimaci pasiva corresponde a la sociedad. Si el actor ostenta la n representaci exclusiva de la sociedad, el juez nombrar la persona que ha n a

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas denrepresentarla en el proceso entre los accionistas que hubieran votado a favor del acuerdo. Tambise permite a los dem accionistas que votaron a s favor intervenir a su costa en el proceso para mantener la validez del acuerdo. C) Plazos Art. 116 LSA: plazos de caducidad distinta seg el acuerdo sea nulo o n anulable. Nulos 1 a salvo los que sean contrarios al orden p o, blico, que no caducan. Anulables 40 d as. Los plazos se computan desde la fecha de adopci o publicaci en el n n BORME si son inscribibles. Se aplican las reglas del art 5 CC. El acuerdo de fusi estsometido a una regla especial: tanto si es nulo como anulable el n plazo de caducidad es de 6 meses desde que la fusi fue oponible a quien n invoca la nulidad (art. 246 LSA). Los plazos, al ser de caducidad, pueden ser apreciados de oficio por los Tribunales. D) Procedimiento Art. 118 LSA: para la impugnaci de los acuerdo sociales se seguir los n n tr mites del juicio ordinario y las dispocisiones de la LEC. Competencia del Tribunal del lugar del domicilio de la sociedad, quien por ser una atribuci imperativa, examinarde oficio tal competencia. La LO n 8/2003 que reforma la LOPJ atribuye la competencia para tramitar y decidir en primera instancia los procesos civiles sobre impugnaci de acuerdos n sociales a los Jueces de lo Mercantil que resulten competentes. Art. 122 LSA: obligaci de inscribir en RM la sentencia firme que declare n la nulidad de un acuerdo inscribible y en el BORME un extracto de la misma; la cancelaci de la inscripci de los acuerdos impugnados y de la de los n n asientos posteriores contradictorios con la sentencia.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas Tema 10 El rgano de administraci y representaci los n n: administradores El fen meno se debe a varias cuestiones: - al hecho de que corresponde a los administradores la direcci de la n explotaci de la empresa. n - A que la complejidad de la gesti y de los asuntos sociales privan a n los miembros de la unta de los conocimientos t cnicos que les permitan ejercer una labor de fiscalizaci eficiente de la marcha de n la sociedad y de la labor e los administradores. - Porque el progresivo abstencionismo de los peque accionistas os inversores que no asisten a las juntas generales deja en manos de los grupos accionariales de control las decisiones relativas a la explotaci econ n mica del objeto social y al normal funcionamiento de la sociedad. Por otro lado, la fuerza adquirida por el poder personal de los administradores ha transformad paralelamente las atribuciones y las funciones de los administradores organizados bajo la forma de Consejo de Administraci n, pues mientras la ley atribuye a la gesti y representaci de la sociedad, stos n n la pr ctica demuestra que esta funci es delegada por el n rgano colegiado en consejeros delegados y en comisiones ejecutivas, reduciendo sus funciones. Estructura y facultades El rgano de administraci es considerado por la ley como n rgano necesario y permanente. Pueden integrarlo tanto personas f sicas como jur dicas. Estructura. El rgano de administraci puede adoptar alguna de las siguientes n estructuras: administrador nico, en cuyo caso la gesti o representaci n n social se conf a una sola persona; varios administradores solidarios, en cuyo a caso se cada uno de sus miembros posee todas las facultades del rgano y puede usar el nombre de la sociedad oblig ndola frente a terceros; dos administradores mancomunados o conjuntos, en cuyo caso s la totalidad de lo sus miembros puede por unanimidad adoptar sus acuerdos y usar el nombre social frente a terceros; consejo de administraci n, rgano pluripersonal de funcionamiento colegiado, en el que ninguno de sus miembros posee per se facultades de gesti ni de representaci pues n n, stas corresponden colectivamente a sus miembros, actuando en r gimen de mayor as. De estas cuatro formas de estructurar el rgano de administraci la LSA s n, lo regula el Consejo de Administraci abandonando el funcionamiento de las n, tres primeras a lo dispuesto en el RRM, a los estatutos de la sociedad y a las normas generales de la ley sobre el r gimen jur de los administradores. dico Facultades

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas En cuanto a las facultades del rgano de administraci la ley les atribuye dos n, esferas ed actuaci la administraci o gesti y la representaci de la n: n n n sociedad en juicio y fuera de En cuanto a la primera, comprende todo l. cuanto afecte a la vida interna e la empresa y de la sociedad y sea necesario o conveniente para la realizaci del objeto social, siempre que no est n adjudicado a la junta general. Adem hoy se afirma que la competencia de s, los administradores se extiende tanto a los actos de gesti ordinaria como n extraordinaria. Con todo ello, los estatutos pueden limitar estas facultades del rgano de administraci dichas limitaciones tendr eficacia interna. n, n Deberes Los administradores han de ejercer el cargo con arreglo a un determinado patr de conducta, cuya contravenci podrdar lugar a la exigencia de n n responsabilidad. En la actualidad se opta por incluir una enumeraci n completa de debers del administrador. Ello ha sido fruto de la Ley 26/2003 por la que se modifican la LMV y la LSA con el fn de reforzar la transparencia de las sociedades an nimas cotizadas. Pese a ello, es aplicable a cualesquiera sociedades an nimas. As administradores est obligados a informarse diligentemente sobre la los n marcha de los asuntos sociales, norma sin duda importante para activar y fomentar la participaci de los administradores sociales. Asimismo, se n refuerza el deber de guardar secreto, incluso despu de cesar en el cargo, s sobre las informaciones confidenciales, no pudiendo desvelar datos, informes o antecedentes que conozcan durante el ejercicio del cargo, cuando su comunicaci o divulgaci pudiera tener consecuencias perjudiciales para el n n inter social. La ley menciona el deber de fidelidad que pesa sobre los s administradores, quienes habr de actuar con fidelidad al inter social, n s entendido como inter de la sociedad. No obstante, la norma probablemente s resulte in especialmente si se tiene en cuenta la ausencia de concreci al til n referirse al inter social. s Los administradores soportan una serie de deberes de lealtad, explicitados por el largo importante art 127 ter LSA. culo La funci representativa de los administradores: vinculaci de n n la sociedad. Refiri ndonos a la cuesti de la atribuci del poder de representaci la ley n n n, establece que tanto en juicio como fuera e el la representaci corresponde a n los administradores en la forma determinada por los estatutos. A su vez, los estatuto no disponen de libertad absoluta, sino que existe una correspondencia ente la forma de organizar la administraci y la atribuci n n de la representaci Si se ha optado por un administrador n. nico, el poder de representaci necesariamente le corresponder a si se trata e varios n l; administradores solidarios, el poder de administraci corresponde a cada n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas administrador. En caso de dos administradores mancomunados, el poder de representaci se ejercitar n mancomunadamente y cuando sea un Consejo de administraci la estructura elegida, el poder de representaci corresponde n n al propio consejo actuando colegiadamente, sin perjuicio de que dicho poder se atribuya a uno o a varios miembros del consejo, a t tulo individual o conjunto. Distinta cuesti a la anterior, es la relativa al n mbito del poder de representaci de os administradores. Al respecto, en la LSA se establecen dos n reglas de enorme inter De una parte se se s. ala que el poder de representaci abarca a todos los actos integrados o comprendidos en el n objeto social delimitado en los estatutos, de modo que cualquier limitaci s n son v lidas en las relaciones internas. es el contenido legal t se pico e inderogable del poder de representaci de los administradores, quienes, en n sus relaciones con terceros vincular a la sociedad, siempre y en todo caso, n por dichos actos, quedando excluidos nicamente los actos contrarios al objeto social. No obstante, seg una norma procedente de la Primera Directiva n comunitaria, se establece que la sociedad quedar igualmente vinculada por los actos y contratos celebrados por los administradores al margen del objeto social, con terceros que act de buena fe y sin culpa grave. en Nombramiento, separaci y retribuci de los administradores. n n Capacidad y prohibiciones para ser administrador. La primera cuesti que conviene aclarar es que seg la LSA se puede ser n n administrador sin ser accionista, a menos que los estatutos de la sociedad dispongan lo contrario. Adem pueden serlo tanto las personas f s sicas como las personas jur dicas, en este ltimo caso se exige que conste la identidad de la personas f que la persona jur designe como representante. sica dica En cuanto a la capacidad de las personas f sicas se establece que s podr lo n desempe el cargo de administrador quienes por smismos posean ar capacidad para ejercer el comercio, no pudiendo serlo por tanto los menores de edad ni los mayores incapacitados. Pero tampoco pueden serlos los concursados que hayan sido declarados inhabilitados en tanto dure dicha inhabilitaci los condenados a penas que n, lleven aneja la inhabilitaci para el ejercicio de cargos p n blicos, los que hubieran sido condenados por grave incumplimiento de leyes o disposiciones sociales y aquellos que por raz de su cargo no puedan ejercer el comercio. n Tampoco podr ser administradores de la sociedad los funcionarios al n servicio de la AP con funciones a su cargo que se relacionen con las actividades propias de la sociedad de la que se trate. Nombramiento Los primeros administradores pueden ser designados en el momento

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas constitutivo por acuerdo entre todos los fundadores o por la junta constituyente cuando se siga el procedimiento de fundaci sucesiva. Los n nombramientos que se produzcan en un momento posterior de la vida social se realizar en el seno de la junta general. La junta general puede designar n asimismo administradores suplentes para cubrir las vacantes que eventualmente se produzcan e el rgano de administraci n. Una vez designados los administradores, es necesaria la aceptaci del cargo n para que el nombramiento produzca efectos. Frente a la sociedad no es necesaria la inscripci registral para que dicho nombramiento despliegue sus n efectos. No obstante, frente a terceros, es necesario proceder a la inscripci n en e RM y posterior publicaci en el BORME. n La ley contempla dos supuestos especiales que se apartan en buena medida de la regla general. Se trata el nombramiento con arreglo al sistema de representaci proporcional y el nombramiento por cooptaci Ambos n n. expedientes se refieren, nica y exclusivamente al Consejo de Administraci n. Duraci del cargo. n El nombramiento de los administradores no es indefinido ni inamovible. Ello es asporque la LSA se acoge al principio de temporalidad en el cargo, exigiendo que peri dicamente se pronuncie la junta de manera expresa sobre la continuidad o no del administrador. A tal efecto, sienta la ley que el nombramiento ha de realizarse por un plazo de tiempo que ha de estar claramente determinado en los estatutos, sin poder exceder de seis a os. Transcurrido dicho plazo, se debe proceder a la renovaci mediante el cese n de los administradores cuyo mandato haya expirado. Revocaci n Esta puede producirse en cualquier momento, en virtud de lo establecido por la Ley al decir que la separaci de los administradores podr acordada en n ser cualquier momento por l ajunta general. Ello ha de entenderse en un doble sentido. De una parte que la revocaci puede acordarse aunque no exista n justa causa que lo motive; de otra que puede hacerse uso de esa posibilidad aunque no se hubiera mencionado en el orden del d de la junta que la a decidi . Tanto en caso de expiraci del mandato como de revocaci el cese del n n, administrador debe ser inscrito en el RM, surtiendo efectos frente a tercero a partir de su publicaci en e BORME. n En determinados casos la separaci del administrador deja de ser una n facultad de la junta y para a convertirse en una obligaci Se trata de la n. hip tesis en la que el administrador concurra en causa de prohibici o n incompatibilidad, la ley ordena que sean inmediatamente destituidos a petici de cualquier accionista. n Dimisi n. Los administradores pueden presentar su dimisi o renuncia sin necesidad n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas de tener que justificarla. Tampoco puede la sociedad rechazarla, pese a que la LSA se que el Consejo de administraci es el encargado de aceptar la ale n dimisi de los consejeros. Ello no significa que se pueda negar a aceptarla. n No obstante, lo anterior no quiere decir que el administrador al dimitir no deba velar tambi por los intereses de la sociedad. Por ello la eficacia de la n renuncia del administrador se supedita a la adopci por el dimisionario de n las medidas tendentes a evitar la paralizaci de la sociedad, en los casos de n administrador nico, o cuando el dimisionario sea el ltimo de los administradores en el cargo, o cuando su dimisi implique que el Consejo no n pueda constituirse por el n mero de vacantes acumuladas. La dimisi ha e n notificarse a la sociedad por escrito y de forma fehaciente. Debe inscribirse en el RM, y su eficacia frente a la sociedad se produce desde el momento en que la misma tiene conocimiento de la dimisi y frente a terceros, desde el n; momento de la publicaci de la dimisi en el BORME. n n Retribuci n El cargo de administrador en una SA es retribuido. Sin embargo, la LSA parte del principio opuesto: gratuidad del cargo, salvo que se diga lo contrario en los estatutos. Claramente se dispone que en los estatutos habrde figurar el sistema de retribuci si la tuvieren. Los estatutos deber establecer cu es n, n l el concreto sistema de retribuci por el que opta la sociedad. La libertad en la n elecci del sistema o sistemas es ampl n sima: salario, participaci en n ganancias, dietas o primas por asistencia a las reuniones, remuneraci en n especie. En la pr ctica el sistema m frecuentemente empleado es el de la s participaci en ganancias. Tambi constituyen una modalidad de n n retribuci los planes opciones sobre acciones (stock options), consistente en n la entrega a los administradores de un cierto n mero de acciones o derechos de opci sobre futuras emisiones de acciones e la sociedad, a ejercitar en n plazos y condiciones determinadas. Por otro lado, podr pensarse que no es necesario que los estatutos a establezcan la cantidad concreta que hayan de percibir los administradores en concepto de remuneraci sino, tan s el sistema, como queda dicho, y las n lo bases o procedimiento para su c lculo. No obstante, ello puede ser discutible cuando el sistema elegido sea el de salario. El consejo de administraci n Esta forma de organizar la administraci es la m frecuente en la SA y se da n s siempre que la administraci se confconjuntamente a m de dos personas, n e s de modo que ninguna de ellas, per se o separadamente, ostente poderes o facultades de gesti funciones que s son asumidas colegiadamente por n, lo todos los miembros del rgano debidamente constituido y actuando en r gimen de mayor as. R gimen jur dica. Algunas normas importantes que regulan aspectos

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas sustanciales de su organizaci interna y de sus actividades externas. Ha de n tenerse en cuenta que el r gimen jur completo de su funcionamiento y de dico sus facultades se encuentra, no s en la ley y en el Reglamento del Registro lo Mercantil, sino tambi en los estatutos de la sociedad y en el reglamento e n r gimen interno del que en su caso se haya dotado el propio Consejo. Constituci y funcionamiento. El consejo deliberar y adoptar sus n acuerdos por mayor absoluta (la mitad mas uno) de consejeros concurrentes, a debi ndose consignar las discusiones y los acuerdos en un libro de actas, firmadas por el Presidente y el Secretario del Consejo pudiendo los estatutos prever que este ltimo no ostentar condici de miembro del Consejo. la n La ley y la pr ctica estatutaria permiten se alar ciertas especialidades. En primer lugar nada se opone a que el Consejo se constituya v lidamente sin convocatoria previa. EN segundo lugar, el qu rum (mitad mas uno) y la mayor (absoluta) establecidos por la ley deben considerarse como m a nimos, de forma que pueden ser aumentados por los estatutos, especialmente para adoptar decisiones de cierta gravedad. Finalmente, la ley permite que el Consejo adopte acuerdos por escrito y sin sesi cuando ning consejero se n, n oponga a la aplicaci de este procedimiento. Los consejeros votan en n cualquier caso por cabezas y no por el capital que representen.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas Tema 11 LA RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES

DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES: La Ley impone a los administradores una serie de deberes en el ejercicio de su cargo. La norma contenida en el art 127 ha sido modificada y desarrollada culo en cuatro preceptos (el 127, cuya redacci ha cambiado, y los nuevos 127 bis, n 127 ter y 127 quater) por la Ley 26/2003. El art. 127. 1 mantiene la obligaci de desempe el cargo con la diligencia de un ordenado n ar empresario y de un representante leal, conteniendo as distinci entre los la n deberes de diligencia y los de lealtad, que con el nuevo r gimen se acent Se pide a los administradores una diligencia profesional la del a. ordenado empresario en vez de la del buen padre de familia- y la lealtad de un buen representante. La doctrina ha interpretado los deberes de diligencia con flexibilidad (la propia del mundo de los negocios, donde en ocasiones han de tomarse decisiones arriesgadas), mientras que ha sido m rigurosa con la s exigencia de los deberes de lealtad. El art. 127. 2 incluye el deber que tiene cada uno de los administradores de informarse diligentemente de la marcha de la sociedad. Todos est n obligados a adoptar una conducta activa (lo que guarda estrecha relaci con n el juego de la responsabilidad solidaria y de las posibilidades de exoneraci a n que se refiere el art. 133). El art. 127 bis bajo la rbrica de deberes de fidelidad establece que los administradores deber cumplir los deberes impuestos por las leyes y los n estatutos, con fidelidad al inter social, entendido como inter de la s s sociedad. El art. 127 ter impone a los administradores deberes de lealtad que se concretan en la regulaci del conflicto de intereses. Cabe distinguir entre dos n tipos de deberes: o La obligaci de los administradores de comunicar al Consejo n situaciones de conflicto con el inter de la sociedad o s situaciones de vinculaci de los administradores con otras n sociedades competidoras (apartados 3 y 4) o La prohibici absoluta o relativa, de realizar operaciones, o n, aprovechar oportunidades de negocio, en beneficio propio del administrador o de personas a vinculadas (apartados 1 y 2), l junto al deber general de abstenerse en situaciones de conflicto (apartado 3). El apartado 5 indica quien tiene la consideraci n de persona vinculada al administrador.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas

El art. 127 qu ter regula el deber de guardar secreto respecto de informaciones de car cter confidencial que conozca el administrador como consecuencia del ejercicio del cargo, cuando su revelaci pueda tener n efectos perjudiciales para el inter social. s Se except expresamente los an supuestos en los que por ley sea posible u obligada la comunicaci o n divulgaci n.

SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES: Los supuestos en los que los administradores incurren en responsabilidad vienen determinados por el art. 133.1 LSA, que ha sido objeto de nueva redacci por la Ley 26/2003. Este art distingue dos supuestos: n culo -El de responsabilidad por los actos u omisiones contrarios a la Ley o a los Estatutos. En este supuesto, parece que literalmente, la ley establece una responsabilidad profesional del administrador, que no requiere culpa. No obstante, el TS se que es preferible una interpretaci m ben ala n s vola, que no permite la responsabilidad sin culpa, aunque se presuma. sta -El de responsabilidad por los actos u omisiones que se realicen incumpliendo los deberes inherentes al desempe de su cargo. Basta, por o tanto, la simple negligencia. Adem son presupuestos para que se desate la responsabilidad de los s, administradores: o Que desempe su cargo en o El nexo causal entre su actuaci y el da (bien por perdidas, bien n o por lucro cesante) que requiere para ser reparado un efectiva indemnizaci n. La prueba de la existencia de estos presupuestos le corresponde a quien ejercita la acci Cuando se trata de actos contrarios a la Ley o a los Estatutos n. bastarque el actor pruebe que lo son. No obstante, si consideramos que la culpa ha de ser siempre presupuesto de la responsabilidad (como ha reconocido el TS), el demandado podr probar la ausencia de la misma.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas ADMINISTRADORES RESPONSABLES Regla de solidaridad: art. 133.3 LSA Responder solidariamente todos n los miembros del rgano de administraci que realizel acto o adoptel n acuerdo lesivo. Por tanto, se trata de un supuesto de culpa colectiva. Una vez probada por el reclamante la responsabilidad del rgano, se presume la culpabilidad de todos y por ello responden. o Excepci No responder los que prueben que, no habiendo n: n intervenido en su adopci y ejecuci n n: Desconoc su existencia an Conoci ndola, hicieron todo lo conveniente para evitar el da o Al menos se opusieren expresamente a aqu l. o Deben Destacarse las SSTS 24 septiembre de 1996 y 18 de enero de 2000. Art. 133.4 LSA En ning caso exonerar de responsabilidad la n circunstancia de que el acto o acuerdo lesivo haya sido adoptado, autorizado o ratificado por la junta general. Este art pretende que la protecci de culo n los intereses de la sociedad, de los socios minoritarios y de los terceros, que dimana del r gimen de responsabilidad de los administradores, no pueda desaparecer por un acuerdo de la Junta que ratifique el acto o el acuerdo lesivo de los administradores. Art. 133.2 LSA Este art extiende la responsabilidad al culo que act como administrador de hecho (la jurisprudencia ya hab e a considerado anteriormente algunos supuestos en los que se proced la acci a n de responsabilidad contra el administrador de hecho (STS 24-9-01)

ACCI SOCIAL DE RESPONSABILIDAD: N El art culo 133.1 se ala que los administradores responden frente a la sociedad, frente a los accionistas y frente a los acreedores. La acci a la que n se refiere este art es la acci social, regulada en el art 134. culo n culo o Prop sito de la acci reintegrar el patrimonio de la sociedad n: cuando se le ha ocasionado un da o. o Legitimaci n:

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas La legitimaci pasiva recae sobre los administradores, mientras que la n legitimaci activa le corresponde en primer lugar a la sociedad, pero tambi n n est legitimados activamente los socios y los terceros, pues les afecta n indirectamente el da o. Legitimaci activa: n 1. Sociedad: Art. 134.1 LSA Necesita el previo acuerdo de la Junta General. El acuerdo puede ser adoptado aunque no conste en el orden del d a. Los estatutos no podr establecer una mayor distinta a la n a prevista en el art 93 para la adopci del acuerdo. culo n Art. 134.2 LSA En cualquier momento la junta general podr transigir o renunciar al ejercicio de la acci siempre que no se n, opusieren a ello socios que representen el cinco por ciento del capital social. El acuerdo de promover la acci supondr destituci n la n de los administradores afectados Art. 134.3 LSA La aprobaci de las cuentas anuales no n impedir supondr ejercicio de la acci de responsabilidad ni el n ni supone la renuncia a la acci acordada o ejercitada. n 2. Accionistas: Art. 134.4 LSA Los accionistas que representen al menos el 5% del capital social podr n: o Solicitar la convocatoria de la junta general para que se decida sobre el ejercicio de la acci de responsabilidad. n o Entablar conjuntamente responsabilidad cuando: la acci n social de

-Los administradores no convocasen la junta general solicitada a tal fin. -La sociedad no la entablare dentro del plazo de un mes, contado desde la fecha de adopci del n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas correspondiente acuerdo. -El acuerdo adoptado hubiere sido contrario a exigir responsabilidad. 1. Acreedores: Art. 134.5 LSA Este art culo legitima para el ejercicio de la acci social de responsabilidad a los acreedores, cuando la n acci no haya sido ejercitada por la sociedad o sus accionistas, n siempre que el patrimonio social resulte insuficiente para la satisfacci de sus cr n ditos.

ACCI INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD: N Junto con la acci social, la LSA contempla las acciones individuales de n responsabilidad en el art. 135. Corresponden a los socios y terceros por actos de los administradores que lesionen directamente sus intereses. Este tipo de acci es una reclamaci individual del perjudicado e implica una n n responsabilidad personal del administrador. Prop sito: indemnizar a los socios y terceros por los da causados por los administradores. os Legitimaci n: -Pasiva -Activa

administradores socios o terceros

Compatibilidad no es incompatible con la acci ejercida contra la n sociedad por incumplimiento contractual (STS 22 mayo 1999) ambas son acumulables. SANCIONES ADMINISTRATIVAS: Adem del r s gimen anterior de responsabilidad, la Ley introduce un conjunto de sanciones administrativas que se pueden imponer a los administradores en determinados supuestos. Por ejemplo: -En caso de infracci de cualquiera de la prohibiciones relativas a los n negocios sobre las propias acciones (art. 89) -En caso de incumplimiento de la obligaci de depositar las cuentas n anuales en el Registro Mercantil.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas EL CDIGO DEL BUEN GOBIERNO CORPORATIVO En los ltimos a os, para mejorar la actuaci de los n rganos de administraci de la sociedad y defender los intereses de los accionistas e n inversores, se ha puesto de manifiesto la necesidad de elaborar unas normas de buen gobierno corporativo o En 1998 se public el Cdigo del Buen Gobierno (C digo Olivencia) de las sociedades cotizadas. Este C digo estaba dirigido principalmente a sociedades cotizadas con un capital social formado en su mayor por acciones de libre circulaci a n. El C digo contiene una serie de cuestiones y recomendaciones de car voluntario en relaci con: cter n Funci y facultades del Consejo. n Composici n n, mero de consejeros y estructura. Funcionamiento de las sesiones Nombramiento, cese derecho de informaci retribuci n, n, deberes y obligaciones de los consejeros. Conflicto de intereses Relaciones con los accionistas, con los auditores y con el mercado. Se aconseja a las sociedades que den publicidad a sus normas de gobierno y que justifiquen las que se separan de las recomendaciones del C digo. o Tambi en 1998, bas n ndose en el C digo anterior, la CNMV public un reglamento tipo del Consejo de Administracin, bas ndose en las recomendaciones de C digo Olivencia. o A principios del 2003 se presenta el Informe Aldama (el nombre hace referencia al presidente de la Comisi que lo elabor n ). Este informe sigue en la l del anterior C nea digo, pero concluye que algunas de sus recomendaciones necesitan un soporte normativo, con el fin de conseguir mayores exigencias de informaci y transparencia, mayor rigor y precisi de los n n deberes de los administradores, y de establecer la obligaci de n adoptar reglamentos de la Junta y del Consejo. La Ley 26/2003 de reforma de la LMV y de la LSA responde a estas sugerencias. o Finalmente, con el objetivo de hacer p blico un nico documento con las recomendaciones de gobierno corporativo contenidas en el C digo Olivencia y en el Informe Aldama, el Consejo de la CNMV aprob en mayo del 2006 el Cdigo unificado de buen gobierno, basado en el principio de

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas voluntariedad pero en el que tambi se establece que se n justifiquen las normas de gobierno que se separan de las recomendaciones (principio de cumple o explica, recogido en el art 116 LMV) culo

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas Tema 12 LA MODIFICACIN DE LOS ESATUTOS SOCIALES. AUMENTO Y REDUCCIN DEL CAPITAL SOCIAL 1. LA MODIFICACIN DE LOS ESTATUTOS SOCIALES. a. Concepto y l mites de la reforma de los estatutos. Toda modificaci plantea graves problemas y, especialmente, aquellas n que pueden alterar el equilibrio interno de las fuerzas sociales, los derechos de los socios o las bases esenciales de la sociedad. El legislador ha establecido un r procedimiento formalista (art 144 LSA), que deben necesariamente gido culo observarse, bajo pena de nulidad, y un complejo sistema de garant en favor as de la sociedad, de los accionistas e incluso de los terceros acreedores. Hay que hablar de los l mites de la potestad modificadora que la Ley conf a la Junta general. El legislador ha admitido como regla general que el a acuerdo modificativo pueda confiarse a la voluntad de la mayor expresada a en la Junta general, aun cuando a se oponga la minor Pero el problema de l a. l mites consiste precisamente en dilucidar ques lo que puede modificar la mayor El legislador enumera y regula una serie de preceptos estatutarios a. cuya reforma puede acordar la mayor No obstante, el legislador parece a. haber seguido la doctrina de las bases esenciales de la sociedad elaborada por la jurisprudencia francesa, en virtud de la cual l mayor no puede libremente a alterar aquellas bases esenciales de la sociedad en atenci a las cu el n les accionista prestsu consentimiento para constituirla o para ingresar en ella. Ello se manifiesta en la Ley, porque se pide a veces el consentimiento de todos los accionistas por acuerdo mayoritario, pero concediendo excepcionalmente a los accionistas que no la aceptaron el derecho a separarse de la sociedad para no soportar la modificaci adoptada contra o sin su voluntad (arts. 147 y n 149.2 LSA). b. Requisitos esenciales para la modificaci estatutaria. n La Junta general es el rgano competente para adoptar el acuerdo de modificaci (art. 144.1 LSA), como n rgano de formaci y expresi de la n n voluntad social. Ha de seguir un procedimiento especial para modificar los estatutos. La ley establece con car cter imperativo unos requisitos esenciales de forma y de publicidad, cuya inobservancia desencadena la nulidad de la modificaci Tales requisitos establecen una garant de todos los accionistas n. a y, en ocasiones, tambi de los propios acreedores sociales. n El procedimiento es el siguiente: - Que se formule un informe escrito por quienes propugnan la reforma, justificando su causa y su contenido.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas - Los administradores deber convocar la Junta general que haya de n decidir la modificaci por el procedimiento del art 97 LSA, expresando n, culo en el orden del d de la convocatoria, con la debida claridad, la naturaleza y el a alcance de la reforma proyectada, para que todos los accionistas tengan el debido conocimiento a fin de votar a favor o en contra de la misma. STS de 10 de enero de 1973 recoge la suficiencia de que consten en el texto de la convocatoria, las cl usulas concretas de los estatutos que se quieren modificar. - Que se mencione expresamente en la convocatoria de la Junta general el derecho que poseen todos los accionistas a consultar en el domicilio social, o a que se les env gratuitamente, los documentos en que se contiene el en texto ntegro de la modificaci que se propone y el informe sobre ella que n resulta preceptivo. - La Junta deber adoptar el acuerdo por mayor tras haberse a, constituido con el qu rum de capital previsto en el art culo 103 de la Ley, o con el mayor que hayan podido se alar los estatutos. - El acuerdo adoptado se har constar necesariamente en escritura p blica, que se inscribiren el RM y se publicaren su Bolet Desde ese n. momento ser oponible frente a terceros. No obstante, algunas modificaciones deber someterse, adem a una n s, publicaci especial: publicaci en dos peri n n dicos de gran circulaci en la n provincia correspondiente (art. 150 LSA). c. Supuestos especiales de modificaci n. La Ley regula con alg detalle varios supuestos de modificaci de los n n estatutos, en los que se producen desviaciones respecto del r gimen que se acaba de se alar. Se trata de los siguientes casos: - Imposici de nuevas obligaciones para los socios. n La obligaci fundamental que los accionistas contraen frente a la n sociedad consiste en realizar la aportaci patrimonial convenida. En atenci n n a ella los accionistas ingresan en la sociedad en el momento constitutivo o de modo derivativo por la simple adquisici de sus acciones. La Ley, por ello, n contiene una regla b sica: no podr modificarse los estatutos imponiendo n (directa o indirectamente) nuevas obligaciones a los socios sin su aquiescencia (145.1 LSA). Esto ser aplicable a la creaci modificaci y extinci anticipada de n, n n las prestaciones accesorias, plante ndose el problema interpretativo de qu deba entenderse por interesados (los obligados a realizar prestaciones accesorias o los accionistas).

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas - Alteraci de los derechos de una clase especial de acciones. n Para adoptar v lidamente un acuerdos que altera el tipo de acciones, lesionando directa o indirectamente los derechos de una clase especial de acciones, sernecesaria de la concurrencia de dos acuerdos mayoritarios: el adoptado por la Junta general y el adoptado por los que han de ver directa o indirectamente afectado los derechos que les confiere la especial clase de sus acciones (art. 148 LSA). Sin esto, los derechos de una minor de accionistas a podr encontrarse a merced de la decisi de la mayor lo que podr an n a, a originar graves abusos en perjuicio de aqu lla. Los dos acuerdos pueden adoptarse en la misma Junta prevista en el art culo 144 LSA, mediante votaciones separadas o en dos Juntas generales distintas, siempre de acuerdo con este precepto. - Modificaciones de la libre transmisibilidad de las acciones nominativas. Las acciones nominativas que nacieron libremente transmisibles pueden ver restringido su r gimen de transmisibilidad, mediante la correspondiente modificaci estatutaria, siempre que as acuerde la Junta general. n lo El legislador permite que los accionistas que no votaron a favor del acuerdo no queden vinculados por la modificaci durante un plazo de tres n meses, a contar desde la publicaci del acuerdo en el Bolet Oficial del RM n n (art. 146 LSA). Los que s hicieran, quedar inmediatamente vinculados a lo n l. - Sustituci del objeto social. n La sociedad puede decidir sustituir el objeto social por otro nuevo o realizar cualquier acto de modificaci del objeto social que no implique, en n sentido estricto, su sustituci por otro nuevo. Esta modificaci implica el n n cambio de estatutos. S el acuerdo que consista en la sustituci el objeto social, justifica que lo n se conceda a los accionistas que hayan votado a favor del acuerdo el derecho a separarse de la sociedad, a ejercitar en el plazo de un mes. Los socios que hagan esto recibir de la sociedad un contravalor de sus acciones. n - Cambio de domicilio. Cuando el cambio de domicilio social es en el mismo t rmino municipal, aunque deban modificarse los estatutos, no sernecesario el acuerdo de la Junta General porque los administradores poseen facultades suficientes para decidirlo, a menos que los estatutos dispongan lo contrario. En el caso del cambio fuera del t rmino municipal y dentro de Espa a, ser necesario el acuerdo de Junta general. Si se trata de transferir el domicilio al extranjero, serindispensable el

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas acuerdo de la Junta general, que s podr lo adoptarse cuando exista Convenio internacional vigente en Espa que lo permita con el mantenimiento de su a misma personalidad jur dica.

2. EL AUMENTO DEL CAPITAL SOCIAL. a. Procedimiento. El aumento de capital es una modificaci de los estatutos. Se deber n seguir lo dispuesto en el art. 144 LSA. Sin embargo, concurre en el aumento de capital una exigencia procedimental que es propia y se manifiesta en el art. 162 LSA y establece que el acuerdo de aumento de capital social y la ejecuci n del mismo deber ser inscritos simult n neamente en el RM. b. Modalidades. El aumento de capital puede darse por la emisi de nuevas acciones o el n incremento del valor de las antiguas, ya que el capital est dividido en acciones que representan sus partes al cuotas habiendo una equivalencia exacta entre la cifra de capital y la suma del valor nominal de todas las acciones (art. 151.1 LSA). Incremento del valor nominal de las acciones antiguas.

Cuando se aumenta el capital elevando el valor nominal, de las acciones antiguas, que figura en los estatutos en la parte al cuota de aquel aumento que les corresponde, coincidiendo la suma del valor nominal nuevo con la nueva cifra de capital. La ejecuci suele hacerse canjeando las acciones antiguas por n las nuevas (por ejemplo: 6 la antigua por 12 la nueva). Emisi de nuevas acciones: el derecho de suscripci n n preferente. Se presenta cuando la parte del capital que se aumenta se incorpora a nuevas acciones, y stas se ofrecen para su suscripci (la otra posibilidad es n la de la asignaci gratuita a los accionistas). Dichas acciones pueden integrar n una serie o una clase nueva, 49 LSA, o asignarse a alguna de las ya existentes. Podr ser ordinarias o privilegiadas. n En estos aumentos de capital social con emisi de acciones nace un n derecho de suscripci preferente en favor de los antiguos accionistas y de los n titulares de obligaciones convertibles, que se podr ejercitar en un plazo previsto por los administradores, pero limitado por la LSA. Durante este plazo, los accionistas tendr derecho a suscribir en el n aumento un n mero de acciones proporcional al que ostentaban. En cuanto a la ratio legis o fundamento del derecho de suscripci n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas preferente, se podr pensar que con este derecho se le da una oportunidad al a accionista de seguir manteniendo su porcentaje de participaci en el capital, n respetando el reparto anterior a la emisi de las nuevas acciones. Adem del n s deseo del legislador de no debilitar, sin su consentimiento, la participaci de n los accionistas en el capital. Es un derecho renunciable y transmisible. Tiene un contenido patrimonial y puede transmitirse en las mismas condiciones que las acciones de las que deriva, luego dependerde las restricciones de las acciones, si las hubiere. Tambi es un derecho excluible. En casos en los que el inter social lo n s exija, la Junta general podracordar al decidir el aumento de capital la supresi total o parcial del derecho de suscripci preferente, cumpliendo n n una serie de garant a favor de los accionistas a privar de dispuestas en as ste el art 144 LSA. culo La LSA contempla ciertos supuestos en los que este derecho no nace: como cuando el aumento de capital que la sociedad acuerde se deba a la conversi de obligaciones en acciones (art. 159.4 LSA). No hay que n confundirlo con la no suscripci n ntegra por los accionistas del aumento de capital. c. Contravalor del aumento. El contravalor podr consistir en (art. 151.2 LSA): - Aumento con aportaciones dinerarias. La Ley exige que en todos los casos, salvo para sociedades de seguros, no se pueda aumentar el capital con cargo a aportaciones dinerarias si el valor de las acciones preexistentes no est desembolsado, art. 154.1 LSA. As para pedir dinero con cargo a las acciones nuevas, ex jase y lib rese el valor de las antiguas. - Aumento con aportaciones no dinerarias. Cuando el contravalor del aumento consista en aportaciones no dinerarias, el legislador exige la adopci de varias cautelas en protecci de la sociedad, n n de los accionistas y de los terceros, que se recoge en el art 155 de la LSA. culo - Aumento por compensaci de cr n ditos. La Ley admite que se pueda concurrir al aumento de capital aportando un cr dito contra la sociedad. De esta forma el cr dito contra la sociedad compensar el cr a dito que nace en el patrimonio de la sociedad debido al aumento de capital. - Aumento con cargo a reservas. Supone el traspaso de la cuenta de reservas a capital. La Ley establece que podr utilizarse para ello las reservas disponibles, las primas de emisi y la n n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas reserva legal en parte que exceda del 10% del capital ya aumentado (157 LSA), siempre con un balance aprobado dentro de los seis meses anteriores al acuerdo de aumento; balance verificado por los auditores de la sociedad. Los aumentos pueden llevarse a cabo elevando el valor nominal de las acciones ya existentes o emitiendo otras nuevas. d. Autorizaci o delegaci para aumentar el capital. n n El aumento del capital social es una modificaci estatutaria, una larga y n compleja operaci Para agilizar el procedimiento y procurar a la sociedad en n. forma progresiva y paulatina dos supuestos especiales: el capital autorizado y la delegaci en la ejecuci de capital. n n - Capital autorizado. La Ley otorga a la Junta la posibilidad de delegar en el rgano de administraci de la facultad para acordar el aumento de capital social. El n acuerdo de la Junta ha de ser tomado conforma a los requisitos establecidos para la modificaci de los estatutos sociales, 153.1 LSA. Este procedimiento n s podr realizarse cuando el contravalor del aumento consista en lo aportaciones dinerarias y deberejercitarse dentro del plazo m ximo de 5 a contados desde el acuerdo de la Junta general que les autoriz La os . delegaci subsiste mientras no haya expirado el plazo fijado. n - Ejecuci delegada del aumento. n Facultad conferida a los administradores por la Junta general tiene un alcance indudablemente menor y consiste en delegar en los administradores la fijaci de la fecha exacta en la que ejecutar el acuerdo ya adoptado de n aumentar el capital en la cifra acordada. Deber hacerse dentro del a desde o la toma del acuerdo. e. Ejecuci e inscripci registral del aumento. n n A la adopci del acuerdo de aumento de capital por la Junta general n sigue la fase de su ejecuci En el caso de aumento mediante elevaci del n. n valor nominal de las acciones, la ejecuci no plantea excesivos problemas, ha n de constar el consentimiento de todos los accionistas, a expresar en la escritura de constituci de aumento (166.3 RRM). Cuando nos encontremos n ante un aumento mediante la emisi de nuevas acciones, el mismo habr n de ejecutarse, suscribi ndose el aumento, sea por los accionistas, sea por terceros. Para ello habrque estar a las condiciones y plazos en el acuerdo de Junta general. Si la suscripci de ofrece al p n blico, se habr de respetar el procedimiento previsto en el art culo 160 LSA. En este ltimo caso, nos hallamos ante un supuesto de oferta p blica de suscripci de valores, que n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas deberajustarse a lo dispuesto en la normativa reguladora del mercado de valores. El aumento de capital debe suscribirse de forma ntegra, se proceder su a aumento ntegro respetando el desembolso m nimo, o en forma incompleta. En estos ltimos casos, el capital se ver aumentado nicamente en la cantidad efectivamente suscrita, si as prev se expresamente. El acuerdo de aumento debe inscribirse en el RM simult neamente con la ejecuci n: nicamente cuando se haya materializado la ejecuci es posible n inscribir el aumento (162.1 LSA y 165.2 RRM). La Ley obliga a los suscriptores del aumento a efectuar su aportaci n (total o parcial de al menos el 25%) desde el momento mismo de la suscripci (art. 162.3 LSA), pero tambi les concede el derecho a exigir su n n devoluci tras un cierto periodo de tiempo sin consumarse la ejecuci del n n aumento. Se faculta a los suscriptores a exigir la restituci de sus n desembolsos, si en el plazo de 6 meses desde que se abri el plazo de suscripci no se hubieran presentado para inscripci en el Registro los n, n documentos acreditativos de la ejecuci del aumento de capital, art. 162.3 n LSA.

3. LA REDUCCIN DEL CAPITAL SOCIAL. a. Finalidad y modalidades. La reducci de capital puede perseguir las siguientes finalidades: n - La devoluci de aportaciones o la condonaci de dividendos pasivos. n n Aquse produce una reducci del capital y del patrimonio. En las dos n siguientes finalidades, por el contrario, s se produce una reducci de la lo n cifra del capital contable. - La constituci o el incremento de la reserva legal o de reservas n voluntarias. - El restablecimiento del equilibrio entre capital y el patrimonio de la sociedad disminuido por consecuencia de p rdidas. Reducci del capital que n serobligatorio cuando se disminuya el haber social por debajo de las dos terceras partes de la cifra del capital y hubiese transcurrido un ejercicio social sin haberse recuperado el patrimonio. En cuanto a las modalidades de reducci puede operar mediante n, sta una de las siguientes formas: - Disminuci del valor nominal de toda las acciones, de modo que la n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas suma total de sus nuevos valores nominales sea igual a la cifra del capital reducido. - Amortizando un determinado n mero de acciones, se extinguen las amortizadas hasta obtener la nueva cifra del capital reducido. - Agrupando varias acciones para canjearlas por una nueva. Cuando se reduce el capital por p rdidas, necesariamente habr de materializarse en una reducci del valor nominal de todas las acciones. n b. Procedimiento para la reducci n. Es el propio de toda modificaci estatutaria, pero la Ley establece una n serie de exigencias particulares para este procedimiento: - El acuerdo de la Junta expresar al menos, la cifra de reducci del , n capital, la finalidad, modalidad, plazo de ejecuci y la suma a abonar a los n accionistas. - Cuando la reducci se realice mediante amortizaci de acciones y n n reembolso a los accionistas, no afectando la medida a todos ellos por igual, se considera que nos hallamos ante un supuesto similar al de la modificaci n perjudicial a una clase de acciones, por lo que ser necesario un acuerdo de la mayor de los accionistas interesados seg lo que dispone el art a n culo 148 LSA. Debemos considerar que el concepto de accionistas interesados hace referencia a los que vayan a salir de la sociedad por la amortizaci seg el n, n art 170.2 del Reglamento del Registro Mercantil. culo - El acuerdo de reducci de capital habr de constar en escritura n p blica, debiendo ser objeto de inscripci en el RM y de publicaci en el n n Bolet Oficial del RM. Todo acuerdo de reducci se tendr n n que anunciar en dos peri dicos de gran circulaci en la provincia en que la sociedad tenga su n domicilio (art. 165 LSA). c. Oposici de los acreedores. n Como el acuerdo de reducci del capital puede disminuir las garant n as patrimoniales de la sociedad en perjuicio de sus acreedores, la Ley establece una serie de medidas. Cuando la finalidad de la reducci es restituir n aportaciones a los socios o condonar dividendos pasivos de la sociedad, se prev especial derecho de oposici que pueden ejercitar los acreedores de un n la sociedad cuyo cr dito haya nacido antes de la fecha del ltimo anuncio del acuerdo de reducci del capital. Oposici a ejercitar en el plazo de un mes n n desde el anuncio a partir de este ltimo anuncio y paralizarla reducci n hasta que exista garant del acreedor sobre sus cr a ditos seg lo dispuesto en n el art 166 LSA. culo Pero esto no serde aplicaci para los acreedores cuyos cr n ditos hayan nacido con posterioridad a la reducci porque ya deb saber que la n, an reducci patrimonial estaba en marcha. n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas

d. Reducci y aumento simult n neo del capital. La LSA recoge una operacin denominada acorden consistente en que una sociedad en quiebra reduce su capital hasta un valor m nimo, 60.100 euros, para luego aumentarlo con aportaciones de antiguos y nuevos accionistas con el fin de reflotar la sociedad. Si disminuyese por debajo de ese m nimo, concurrircausa de disoluci de la sociedad, sin embargo, s n lo podradoptarse cuando simult neamente se acuerde la transformaci de la n sociedad o el aumento de su capital hasta una cantidad igual o superior, 169 LSA. e. Reducci mediante adquisici de acciones propias. n n Se permite que la reducci de capital pueda materializarse mediante la n compra, por la sociedad a sus accionistas, de acciones propias para proceder a su amortizaci reembolsando su valor a los accionistas vendedores. Es un n supuesto de libre adquisici de propias acciones. n f. Acciones rescatables y reducci del capital. n Existe la posibilidad de que la sociedad cotizada emita acciones rescatables. En este caso, el rescate y la consiguiente amortizaci implica una n reducci de capital. n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas Tema 13 LAS CUENTAS ANUALES DE LA SOCIEDAD ANNIMA 1. INTRODUCCIN Las cuentas anuales se componen de tres elementos: - Balance. - Cuenta de p rdidas y ganancias. - Memoria. El fundamento de estos tres documentos que forman una unidad es mostrar de forma clara la imagen fiel del patrimonio, ascomo de la situaci n financiera y de los resultados de la sociedad (art. 34 Ccom y 172 LSA). Las cuentas anuales, junto con el informe de gesti y la propuesta de aplicaci n n de resultado, han de ser formulados por los administradores en un plazo m ximo de tres meses contados desde la fecha de cierre del ejercicio social. Cada uno de los documentos debe llevar la firma de todos los administradores. En caso de que, en alg documento, falte la firma de alguno de ellos, deber n se alarse expresamente la causa por la que no se incluy (art. 171 LSA). 2. EL BALANCE El balance de una empresa se divide en activo y pasivo. En el activo se contienen los bienes y derechos de cobro de la empresa, mientas que el pasivo incluye las deudas u obligaciones de dicha entidad. Tal y como se establece en el art culo 35.1 del C digo de Comercio, se deben especificar los fondos propios y el balance de apertura de un ejercicio debe corresponderse con el balance de cierre del ejercicio del a anterior. Nos encontramos con dos tipos o de balances: Balance ordinario. Su esquema se contiene en el art 175 LSA que culo regula la divisi en partidas. El desglose de n stas se contiene en los art culos 176 a 180 LSA. Es de resaltar el art culo 173 que admite la subdivisi m detallada de las partidas mediante la inclusi de n s n partidas nuevas, pero siempre en la medida en que su contenido no est comprendido en las ya previstas, e incluso agrup ndose en determinados casos. Balance abreviado. S podr formular este tipo de balance aquellas lo n sociedades que durante dos ejercicios consecutivos re nan, a la fecha de cierre de cada uno de ellos, al menos, dos de las tres circunstancias siguientes: o Que el total de las partidas del activo no supere los trescientos noventa y cinco millones de pesetas.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas o Que el importe neto de su cifra anual de negocios no supere los setecientos noventa millones de pesetas. o Que el n mero medio de trabajadores empleados durante el ejercicio no sea superior a cincuenta. No se perder esta facultad, seg dispone el art 181.1 LSA, si estas n culo sociedades no dejan de reunir, durante dos ejercicios consecutivos, dos de las circunstancias antes mentadas. El apartado segundo del 181 dispone que en el primer ejercicio social desde su constituci n, transformaci o fusi las sociedades podr formular balance n n, n abreviado si, al cierre del ejercicio, al menos re nen dos de las tres circunstancias expresadas. El balance abreviado s incluir las lo partidas establecidas en el 175 LSA, si bien deber mencionarse n separadamente el importe de los cr ditos y deudas cuya duraci n residual no sea superior a un a tal y como establece el 181.3 LSA. o, Por ltimo, se advierte que no gozar del derecho a formular balance n abreviado aquellas sociedades cuyos valores est admitidos a negociaci en n n un mercado regular de cualquier estado miembro de la UE (181.4 LSA). 3. LA CUENTA DE P RDIDAS Y GANANCIAS Tal y como se dispone en el art 35.2 del C culo digo de Comercio, la cuenta de p rdidas y ganancias comprende, con la debida separaci los ingresos y n, gastos de ejercicio y, por diferencia, el resultado del mismo. Dos son las caracter sticas principales que prev LSA para la elaboraci de la cuenta de la n p rdidas y ganancias. - Ajustarse al esquema establecido en el art. 189 LSA. - Ajustarse a dicho esquema con el car de flexibilidad previsto en el cter 173 LSA. Ahora bien, al igual que en el caso del balance, se admite la posibilidad de que algunas sociedades formulen una cuenta de p rdidas y ganancias abreviada. Al igual que en la anterior situaci se excluyen de esta facultad aquellas n, sociedades cuyos valores est admitidos a negociaci en un mercado n n regulado de cualquier Estado miembro de la UE. Seg el art 190.1 LSA n culo las sociedades que pueden presentar cuenta de p rdidas y ganancias abreviada deben reunir durante dos ejercicios consecutivos y a la fecha de cierre del ejercicio, al menos, dos de las siguientes tres circunstancias. - Que el total de las partidas del activo no supere los mil quinientos ochenta millones de pesetas. - Que el importe neto de su cifra anual de negocios no supere los tres mil ciento sesenta millones de pesetas.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas Que el n mero medio de trabajadores empleados durante el ejercicio no sea superior a doscientos cincuenta. La cuenta de p rdidas y ganancias abreviada incluir seg el 190.3LSA, la , n agrupaci de una serie de partidas que se incluir en una sola. Es de n n advertir que se observan las mismas reglas que se apreciaban para el balance en lo que ata a la p e rdida de la facultad de formulaci de cuenta de n p rdidas y ganancias abreviada, as como en lo referente a la posibilidad de su formulaci en el primer ejercicio social desde la constituci transformaci n n, n o fusi de la sociedad. n 4. LA MEMORIA Documento parcialmente contable que completar ampliary comentarla , informaci contenida en el balance y en la cuenta de p n rdidas y ganancias (art 199 LSA y 35.e del C.c). Su contenido estregulado en el art 200 y 127 ter (ter significa como culo bis pero en lugar de 2, 3) de la LSA. Algunos de los elementos (los que cita el libro) que debe contener la memoria son: a) Criterios de valoraci aplicados a las diversas partidas de las cuentas n anuales y los m todos de c lculo de las correcciones de valor. b) El cuadro de financiaci (donde se describen el origen, aplicaci y n n empleo de los recursos obtenidos en el ejercicio) c) El importe de las deudas de la sociedad cuya duraci residual sea n superior a cinco a as os, como el de todas las deudas que tengan garant real, con indicaci de su forma y naturaleza. a n d) El importe global de las garant comprometidas con terceros. as e) La distribuci del importe neto de los negocios obtenidos por las n actividades de la sociedad. f) El importe de las remuneraciones de cualquier clase devengadas en el curso del ejercicio por los miembros del rgano de administraci as n, como el importe de los anticipos y cr ditos a ellos concedidos. g) Los movimientos de las diversas partidas del activo inmovilizado, as como la de gastos de establecimiento. h) La informaci sobre la participaci de los administradores en el n n capital social de una sociedad con el mismo, an logo o complementario objeto social, as como los cargos que en ella ejerzan. Existe seg el art n culo 201 LSA la posibilidad de realizar una memoria abreviada cuando se cumplen los requisitos que el art 181 LSA establece culo para que se pueda elaborar el balance abreviado.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas 5. REGLAS DE VALORACIN EN LAS CUENTAS ANUALES LSA contiene en diversos preceptos que m tarde veremos una serie de reglas s que nos servir par a valorar los distintos elementos integrantes de las n distintas partidas de las cuentas anuales. Estas reglas tienen por finalidad: a) Dotar de uniformidad a las cuentas de las distintas sociedades. b) Favorecer la claridad y exactitud de la imagen fiel del patrimonio, de la situaci financiera y de los resultados de la sociedad. n Las reglas de valoraci est fijadas siguiendo el principio de prudencia (en n n garant de acreedores e inter p a s blico). A veces este principio choca con el de imagen fiel ya que la prudencia provoca en ocasiones valoraciones por debajo de la realidad que chocan con el principio que debe regir las cuentas de representar la imagen fiel de la empresa. El art 193 LSA se remite para la culo valoraci de las cuentas anuales a las disposiciones del art 38 del Cc. n culo Por su parte los art culos 194 y 197 de la LSA contienen las siguientes reglas de valoraci n: a) Los gastos de establecimiento y los de investigaci y desarrollo, n susceptibles de ser recogidos como activos, deber amortizarse en un n m ximo de 5 a os. b) El fondo de comercio nicamente podr figurar en el activo del balance cuando se haya adquirido a t tulo oneroso, y su amortizaci que n, deber realizarse de modo sistem tico, no podr ser creciente ni exceder del per odo durante el cual dicho fondo contribuya a la obtenci de ingresos para la sociedad con el l n mite de 20 a os. c) Hasta que las partidas a que se refieren los n meros anteriores no se hayan amortizado no podr distribuirse beneficios. Excepci El n n: importe de de las reservas disponibles sea igual al importe de los gastos no amortizados. d) Los elementos del activo inmovilizado deber valorarse al precio de n adquisici o al costo de producci conforme a lo establecido en el n n, Cc. e) Las inmovilizaciones financieras y los elementos del activo inmovilizado podr ser objeto de correcciones de valor a fin de darles n el valor inferior atribuible en la fecha de cierre del balance. f) Los elementos del activo circulante deber valorarse al precio de n adquisici o al costo de producci conforme a lo establecido en el n n, C digo de comercio, y sobre la base de una apreciaci comercial n razonable podr ser objeto de correcciones valorativas m que se n inscribir por separado en la cuenta de p n rdidas y ganancias, manteni ndose en tanto duren las razones que las motivaron.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas g) Si la cantidad a reembolsar por deudas es superior a la recibida, la diferencia deber figurar separadamente en el activo del balance, debiendo amortizarse con cantidades anuales razonables y a lo sumo en el momento en que se reembolse la deuda. h) El importe de las provisiones para riesgos y gastos no podr superar las necesidades para las que se constituyan.

6. EL INFORME DE GESTIN El informe de gestin es un documento que trata de explicar en trminos literarios los resultados de la cuenta de p rdidas y ganancias y tambi de n algunas partes de la memoria. Estregulado en el art culo 202 de la LSA (modificado por ley 62/2003, aplicable desde el ejercicio contable 2005). Su finalidad es facilitar la comprensi de los citados documentos a las personas n sin conocimientos contables. Qu sociedades est obligadas a realizar n informe de gesti Aquellas que puedan formular balance abreviado no n? estar obligadas a elaborar informe de gesti (art 181 LSA nos dice que n n empresas pueden realizar balance abreviado). Su contenido m nimo estar formado por al menos: - Una exposici fiel sobre la evoluci de los negocios y la situaci de n n n la sociedad. - Descripci de los principales riesgos a los que se enfrenta la empresa. n - Indicaciones sobre los acontecimientos importantes para la sociedad ocurridos despu del cierre del ejercicio. s - Indicaciones sobre las previsiones de evoluci de la sociedad. n - Las actividades en materia de investigaci y desarrollo n - Las adquisiciones de acciones propias 7. LA PROPUESTA DE APLICACIN DE RESULTADO Los administradores se encuentran obligados a formular la propuesta de aplicaci del resultado del ejercicio que deber ser sometida a la n consideraci de la Junta general. Si una vez atendidas las obligaciones n fiscales existen beneficios, los administradores propondr un destino de los n mismos, que no siempre podr ser repartidos pues la LSA y los estatutos n imponen ciertas restricciones: Reserva legal Seg el art n culo 214 LSA la sociedad destinarel 10% del beneficio del ejercicio a la citada reserva hasta que se alcance el tope de 20% del capital social, punto en el que cesarla obligaci Todo lo que se dote esta reserva n.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas sobre el tope serde libre disposici y no tendrconsideraci de reserva n n legal. Su uso serel de compensar p rdidas en caso de que no existan otras reservas. Reservas estatutarias Son creadas por los estatutos de la sociedad, son obligatorias (no que se constituyan, sino que se cumplan) y a diferencia de las anteriores la Junta podr suprimirlas, aumentarlas, disminuirlas, alterar su r gimen o crear otras modificando los estatutos (siguiendo las reglas que los mismos determinen). Reservas voluntarias En este caso se crean por simple acuerdo de la Junta. Adem los estatutos s sociales podr imponer otras atenciones antes del reparto de beneficios: n Participaci de los administradores en las ganancias n Siempre y cuando se haya reconocido para los accionistas un dividendo del 4% o mayor. Ventajas de los fundadores y los promotores Estas ventajas tendr un periodo m n ximo de 10 a y no podr exceder del os n 10% de los beneficios una vez liquidadas las otras atenciones de mayor importancia. Participaci de los titulares de bonos de disfrute n Entregados a los titulares de acciones en virtud de reembolso. Dividendos Los administradores propondr el reparto de dividendos a la Junta siempre y n cuando no hayan p rdidas ni la necesidad de compensar p rdidas de beneficios anteriores (seg el 213 LSA) y el 194 proh el reparto de n be beneficios mientras el importe de las reservas disponibles sea igual o superior a los gastos (establecimiento, investigaci n...) no amortizados. En el reparto de dividendos primero se satisface a los titulares de acciones privilegiadas y acciones sin derecho a voto, estando la sociedad obligada a repartir beneficios si los hubiese y existiesen este tipo de acciones en virtud de los artculos 50.3 y 91.1 LSA. Estos tipos de ttulos quedan en un empate tcnico entre ellos en caso de problemas. El 216 LSA permite la distribuci entre los accionistas de dividendos sin n esperar al cierre del ejercicio si concurren dos condiciones: Formulaci por parte de los administradores de un estado contable. n La cantidad a distribuir no superar los resultados obtenidos desde el a fin del ltimo ejercicio, deducidas las p rdidas de ejercicios anteriores,

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas las reservas y la estimaci de los impuestos correspondientes. n En caso de incumplimiento de las condiciones legales para la distribuci de n dividendos el 217 LSA establece el deber de los accionistas que conociesen el incumplimiento de devolver con intereses la cantidad que excediese la parte que les correspondiera. 11. VERIFICACIN DE LAS CUENTAS ANUALES Auditores de cuentas deber revisar las cuentas anuales y el informe de n gesti as n como verificar la concordancia de los mismos (quedan libres de esta obligaci las sociedades a las que se les permita presentar balance n abreviado), seg el 203 LSA. Algunos tipos de sociedades siempre deber n n someterse a la auditor como es el caso de las que coticen en Bolsa, emitan a obligaciones en oferta p blica, se dediquen a intermediaci financiera... etc. n Auditores: personas externas e independientes a la sociedad, habilitadas por el Estado e inscritos en el Registro Oficial de Auditores de Cuentas del Instituto de Contabilidad y Auditor de Cuentas. Son nombrados por la Junta a general antes de que finalice el ejercicio a auditar, por un periodo determinado (m nimo 3 y m ximo 9 ejercicios). Art culo 204 LSA. La Junta podr designar a uno o varios auditores (que actuar conjuntamente), n podr ser personas f n sicas o jur dicas. Su remuneraci quedarestablecida n de antemano por todo el periodo sin poder otorgarse otras remuneraciones o ventajas. Si no son nombrados por la Junta o no acepten el cargo los nombrar registrador mercantil seg el 205 LSA. S se les podr el n lo revocar si concurre causa justa (ya sea la Junta o el juez quien lo haga). Su misi es n comprobar que las cuentas anuales ofrezcan la fiel imagen del patrimonio de la empresa, redactando un informe del resultado de su actuaci en un n m nimo de un mes desde que se les entregaron las cuentas, podr emitir n reservas y adjuntarlas al informe.Es importante apreciar que la Ley no impone la obligaci de modificar las cuentas anuales o la no aprobaci de las n n mismas como resultado de un informe de auditor con reservas, aunque si se a modifican los auditores deber redactar un nuevo informe o ampliar el n antiguo. En las sociedades no sujetas a verificaci contable, los accionistas n que representen al menos un 5% del capital social podr solicitar del n registrador mercantil del domicilio social que nombre a un auditor de cuentas para que revise las de un ejercicio determinado siempre que no hubieren transcurrido 3 meses desde la fecha de cierre del ejercicio. Los auditores son responsables directa y solidariamente frente a la sociedad y los terceros del incumplimiento de sus obligaciones, seg el 11 LAC. Existe el caso particular n de las sociedades cotizadas que est obligadas a tener un Comit de n Auditor formado por consejeros no ejecutivos nombrados por el Consejo de a Administraci seg los estatutos. Sus competencias ser informar a la n n n:

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas Junta General, proponer nombramiento de auditores externos, supervisar la auditor interna, conocer del proceso de informaci financiera y los a n sistemas de control interno de la sociedad, mantener relaciones con auditores externos... 9. APROBACIN, DEPSITO Y PUBLICIDAD DE LAS CUENTAS ANUALES La Junta general ordinaria se reunirdentro de los 6 primeros meses del ejercicio para aprobar las cuentas anuales del anterior (as como la propuesta de aplicaci de resultado). Desde la convocatoria de junta cualquier n accionista podr obtener de la sociedad, inmediata y gratuitamente, los documentos que se someter a aprobaci as n n como el informe de gesti y n el de auditores (se deberhacer menci a este derecho en la convocatoria). n art culo 212 LSA. Si no aprueban las cuentas se las remitir a los n administradores para que las modifiquen (ya que no es funci de la Junta n hacerlo), si no aprueban la propuesta de aplicaci podr alterarla n n directamente con libertad (excepto por lo l mites anteriormente expuestos). En el acuerdo de distribuci de dividendos la Junta acordarla forma y n momento del pago. En el mes siguiente a su aprobaci se presentar al RM n n para su dep sito certificaci de los acuerdos de la Junta general de n aprobaci de las cuentas anuales y de la aplicaci del resultado, junto con n n un ejemplar de cada una de dichas cuentas, certificaci del informe de n gesti y del informe de los auditores. El registrador tendr15 d para la n as calificaci que ser n, estrictamente formal. El RM conservar documentos los durante 6 a pudiendo cualquiera obtener la informaci de los mismos. El os, n incumplimiento de la obligaci de dep dar n sito lugar a que no se inscriba en el RM documento alguno referido a la sociedad mientras el incumplimiento persista, exceptu ndose t tulos relativos a cese o dimisi de ciertos cargos , la n revocaci o renuncia de poderes, la disoluci de la sociedad, nombramiento n n de liquidadores y a los asientos ordenados por la Autoridad judicial o administrativa. Adem se sancionarcon multa a la sociedad. Por s ltimo la sociedad podrdar publicidad a las cuentas anuales siguiendo lo establecido en el 222 LSA, ya sean estas abreviadas o no.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas TEMA 14 SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

1. INTRODUCCIN Origen y Evoluci hist n rica La SRL o SL aparece en el tr mercantil en la segunda mitad del S.XIX. La fico raz de su existencia radica en las dificultades estructurales del r n gimen legal de la SA para adaptarse a peque empresas, con escasos socios y poco as capital; cuya ventaja es la limitaci de responsabilidad. n Sociedad de responsabilidad limitada en Espa a La existencia de la SL se detecta en la pr ctica notarial de las primeras d cadas del S.XX, con una fugaz alusi en el reglamento del RM, debiendo n esperar hasta la ley de 17/07/53 para acceder a la categor de sociedad a tipificada. Esta ley se inspir en la ley de SA suprimiendo parte de su normativa para mayor flexibilidad. Esta ley fue sustituida por el texto de 23/03/95 que confiere a la SL nuevos caracteres definitorios y diferencias respecto de la SA, convirti ndose en modelo alternativo. La legislaci ha n sufrido una modificaci para dar paso a un modelo simplificado de SL para n pocos socios, escueto capital y sencilla estructura, llamad nueva empresa 2. CONCEPTO Y CARACTERES Definici n ART.1 LSRL establece sus caracteres sustanciales. Podemos definirla como una entidad mercantil con personalidad jur dica propia, patrimonio independiente y responsabilidad inmanente, en el que el capital se integra con las aportaciones de los socios quienes reciben aportaciones proporcionales a su aportaci y no susceptibles de considerarse valores mobiliarios. n Caracter sticas 1. La responsabilidad limitada goza de personalidad jur dica y de independencia patrimonial respecto a los socios. Como atributos tiene nombre, nacionalidad y domicilio propios. Los socios est facultados n para elegir una denominaci de fantas o formada con el nombre de n a sus componentes con la necesidad de a adir SRL o SL (Art.2) y no adoptar una denominaci ya existente (existe un registro general de n denominaciones, teniendo en cuenta que seg el DGRN, identidad no n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas es sin nimo de coincidencia, sino de riesgo de confusi respecto a la n) nacionalidad y domicilio se establece lo mismo que para la SA (Art. 6 y 7) Respecto a su naturaleza, opta por el llamado criterio formal por el cual se considera empresario mercantil la SL con independencia de su actividad. Respecto al capital social, existe imposibilidad de los acreedores sociales de perseguir el patrimonio de los socios. Exige un m nimo (Art.4) de 500.000ptas (3.005,8), sin tope mximo. Divisi del capital en participaciones. La participaci responde a la n n aportaci de cada socio al capital social y la titularidad e al menos una n es necesario para ser considerado socio. Su r gimen jur se orienta dico a evitar la fungibilidad de la posici de socio mediante el libre tr n fico de las mismas; por ello se proh su materializaci en t be n tulos o anotaciones en cuenta libremente transferibles, exigiendo que su cesi n se haga mediante escritura p blica y si es a persona no vinculada a la sociedad o al transmitente, obtener la conformidad del resto de socios. Los socios no se denominan accionistas. Pueden ser personas f sicas o jur dicas. Su n mero es libre en todo momento, lo que no excluye que en la pr ctica se limite a unas cuantas personas.

2.

3.

4.

5.

Ubicaci en el cuadro de sociedades mercantiles n Cuesti dudosa es la incardinaci en la distinci entre sociedades n n n personalistas y capitalistas basada en la preponderancia al sustrato personal o patrimonial. Se le califica de sociedad h brida en la que conviven elementos personalistas y capitalistas, desde la perspectiva de la movilidad de los miembros es capitalista y desde la perspectiva de la movilidad de los miembros se asemeja a la personalista. 3. FUNDACIN DE LA SRL. R GIMEN ORDINARIO Idea General Exige para su v lida existencia el doble requisito formal de otorgamiento de escritura p blica e inscripci en el RM. No se permite el desembolso n fraccionado de las participaciones. La LSRL reproduce el esquema de la fundaci de la SA, repitiendo incluso preceptos. n Escritura social y estatutos (Art. 12 y 13 LSRL y 175 RRM)

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas 1. Respecto a la escritura, todos los fundadores han de comparecer a su otorgamiento y consignar en ella sus circunstancias personales. Han de asumir y desembolsar ntegramente las participaciones, declarar su voluntad de constituirse en sociedad, aprobar los estatutos, describir sus aportaciones, determinar c van a organizar la administraci si mo n los estatutos prev varias alternativas e identificar las personas n encargadas de gestionar y representar. 2. Respecto a los estatutos sociales, se diferencia entre menciones; Obligatorias - Denominaci social y Objeto social n - Fecha de cierre del ejercicio social; sino se entender que termina el 31/12 - Domicilio social; si nada se indica en contra, los administradores podr decidir sobre la creaci supresi o traslado de sucursales. n n, n - Capital Social; con expresi de las participaciones en que se divida, n su valor nominal y numeraci correlativa. Podr tener distinto n n valor nominal y consagrar un derecho de contribuci diferente. n - Modo de organizar la administraci y representaci la Junta n n; General elegiralguno de los modos tipificados con la posibilidad de modificarlo, aunque lev ndolo a escritura p blica e inscripci n registral. Y Voluntarias: - Fecha de comienzo de operaciones y duraci de la sociedad; sino se n entender duraci indefinida. Si no se establece fecha de comienzo se n entender iniciadas el d del otorgamiento de la escritura de n a constituci n. - R gimen de prestaciones accesorias - R gimen de transmisi de participaciones sociales n - Disposiciones especiales en materia de usufructo y prenda de participaciones - Normas particulares sobre convocatoria, lugar de celebraci n, asistencia, presidencia y voto en las Juntas Generales. Modo de deliberar y tomar acuerdos - Determinaci de las causas de separaci de los socios n n 3. Tanto en la escritura como en los estatutos, pueden incluirse los pactos y condiciones que crean convenientes, siempre que no sean contrarios ala ley ni contradigan los principios de la SL.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas Desembolso del capital El otorgamiento de la escritura debe acompa arse del acto de aportaci del n met lico, bienes o derechos cuyo valor econ mico permite la cobertura del capital nominal inicial. Cada socio efectuar aportaciones por valor equivalente al nominal de las participaciones que suscribe, sin permitirse desembolso parcial. Nada impide que el valor de las aportaciones rebase el nominal de las participaciones recibidas a cambio (como participaciones con prima) participaciones desembolsadas en demasa cuyo importe constituir un fondo de reserva por prima sobre nominal de participacin. Se contempla la existencia de la Prima de asuncin posibilidad e su posible ulterior incorporaci al capital social. El desembolso puede realizarse n mediante aportaciones dinerarias y no dinerarias. Si se hacen en met (Art. lico 119) hay un r gimen de cautelas para acreditar su efectividad, ante notario presentando certificaci bancaria acreditativa de haberse constituido n dep sito a favor de la sociedad. El notario la unir a la escritura de constituci Entre el dep n. sito y el otorgamiento de la escritura no pueden pasar m de dos meses. s Inscripci en el RM. Validez de los actos anteriores a la misma n El proceso fundacional culmina con la inscripci de la escritura fundacional n en el RM para que tenga personalidad jur (Art.11). El RM competente es dica la provincia del domicilio social. La inscripci se practicarcon vista de la n primera copia autorizada de escritura de constituci luego de haberse n, presentado a la liquidaci del impuesto de Actos jur n dicos documentados. A falta de inscripci en el RM surge el problema de la irregularidad de la n sociedad. Se aplica lo establecido para la SA. 4. FUNDACIONES CUALIFICADAS Fundaci con aportaciones no dinerarias n Se admite la aportaci de trabajo o industria de los socios que se canaliza por n una v distinta al desembolso del capital. Su r a gimen regulador se contiene en los Art.20 y 21 LSRL. Es necesario describir en la escritura social las aportaciones de esta naturaleza con los datos registrales, la valoraci que se n les atribuya y la identificaci de las participaciones asignadas en pago de las n mismas. Se establece una responsabilidad solidaria de los fundadores frente a la sociedad y los acreedores sobre la realidad de las aportaciones y el valor que se le ha atribuido en escritura por un plazo de cinco a os.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas Fundaci con prestaciones accesorias n En los estatutos podr establecerse, con car n cter obligatorio para todos o alguno de los socios prestaciones accesorias distintas de las aportaciones de capital, expresando su contenido si se realizan gratuitamente o mediante retribuci Se podr n. vincular la obligaci de realizar prestaciones accesorias n a la titularidad de las participaciones. Cuestiones: 1. Son prestaciones sociales, obligaciones asumidas por los socios. Pueden establecerse cuando la sociedad esten funcionamiento (con acuerdo mayoritario) 2. Su contenido puede variar dentro de los l mites de la licitud. Cualquier obligaci consistente en dar hacer o no hacer una cosa. n 3. Seg el sujeto vinculado, se distingue entre prestaciones accesorias de n car personal que obligan a los socios en cuanto tales al margen de cter sus participaciones o las vinculadas a la titularidad de determinadas participaciones (obligaciones propter rem) 4. Pueden ser gratuitas o retribuidas, si son retribuidas, los estatutos determinar la cuant siempre que no sea superior al valor real de la n a, prestaci especific n, ndose la naturaleza de la retribuci a qucargo n de realizar . 5. la ley regula el r gimen de transmisi de las participaciones cuando su n titular se halle vinculado a ellas. Es necesaria autorizaci de la n sociedad por la Junta General. 6. El incumplimiento de tales prestaciones sercausa de exclusi Si n. incumple la sociedad respecto al pago de retribuci el socio tendr n derecho de separaci n. 5. LA SRL NUEVA EMPRESA Consideraciones Generales Es una modalidad simplificada de SL, creada por la Ley 7/03 para incorporar un nuevo cap en la LSRL (Art. 130-144). Pretende dar mayor facilidad tulo legal a la creaci de empresas de escasa dimensi y potenciar los efectos de n n la inform para permitir la fundaci de la sociedad en unidad de acto en tica n un periodo no superior a 24-48 horas. Se incorpor el tipo de sociedad Nueva Empresa Caracteres

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas 1. Denominaci (Art.131) establece un r n gimen singular consistente en que se forme con el nombre y apellidos de uno de los socios seguido de un c digo alfanum rico que permita identificar la sociedad. No se permite denominaci de fantas ni alusiva a la actividad. n a, 2. Objeto social (Art. 132) enumeraci de actividades gen n ricas permitiendo incluir en los estatutos siempre que no est reservadas a n SA, deban ejercerse como objeto nico o se trate de sociedades patrimoniales. Los socios podr incluir cualquier actividad singular n distinta a las enumeradas. 3. Socios, han de ser personas f sicas. Con un n mero inicial menor de cinco. Si una persona jur accede a socio debe desprenderse de las dica participaciones en tres meses. 4. Capital social, en todo momento deber fluctuar entre 3.012 y 120.202 euros teniendo que desembolsarse en dinero. No se excluyen las aportaciones no dinerarias ni el r gimen de participaciones privilegiadas. 5. Forma de acreditar la condici de socio (Art.137) se suprime la n obligatoriedad del libro-registro, exige documento p blico de adquisici como funci legitimadora de la condici de socio. n n n Fundaci y organizaci n n El Art. 134 se refiere al otorgamiento de escritura fundacional, a su inscripci n en el registro, a la liquidacin de impuestosel llamado Documento nico electrnico (DUE) en el que se recogen para su emisi por v electr n a nica a las distintas dependencias administrativas conocidas, los datos de la sociedad que se funde. Ser siempre posible la convocatoria de junta mediante mensaje electr nico. Se proh crear Consejo de Administraci Para ser nombrado be n. administrador se exige la condici de socio, el cargo es retribuido o gratuito, n de car indefinido o temporal decidido por Junta. cter Contabilidad. Modificaciones estatutarias. Disoluci Transformaciones n. Art.141 establece un sistema de contabilidad que cumpla las obligaciones fiscales y mercantiles en materia de informaci sobre la marcha de los n negocios sociales. Los estatutos son inmodificables salvo en la denominaci n, domicilio y capital social. Art. 142 la p rdida de m de la mitad del capital s provocar disoluci si es situaci que permanece por al menos seis meses. la n n La disoluci requiere acuerdo de la junta, solo en determinados casos. La n SNE puede transformarse en compaa de otra naturaleza, ser m bien una a s adaptaci n.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas 6. LA CUALIDAD DE SOCIO EN LA SRL. LAS PARTICIPACIONES SOCIALES. NATURALEZA Y R GIMEN Concepto y naturaleza de la participaci social n La LSRL establece un sistema de divisi de cuotas del capital social, llamada n participaci cuya titularidad es condici necesaria y suficiente para n, n ostentar la cualidad de socio. La diferencia fundamental con las acciones (ART.5 LSRL) es que las participaciones no podr incorporarse a t n tulos negociables o anotaciones en cuenta, ni denominarse acciones. Las participaciones son acciones no documentadas. Las acciones son instrumento a trav del cual se forma parte de la SA; en las participaciones es alrev una s s, vez que hay acuerdo para que alguien se incorpore a la SL, se le atribuyen las participaciones. Mientras el accionista es titular de un derecho subjetivo frente a la sociedad, el socio de la SL tiene con ella una relaci jur n dica contractual de la que no puede desvincularse colocando a otro en su lugar sin el consentimiento de la sociedad. Documentaci de las participaciones n La adquisici originaria de participaciones, y de la condici de socio, n n resultarde la escritura de constituci o aumento de capital. Las ulteriores n transmisiones deben formalizarse en documento otorgado por notario. La SL debe llevar un Libro-Registro de socios donde quede constancia de los cambios en la titularidad de las participaciones. Su utilidad es de ndole probatoria. Est sometido a los requisitos formales de los libros de contabilidad, aunque podr llevarse por medios inform n ticos. R gimen de transmisi de las participaciones n Tipo intermedio entre las sociedades personalistas y capitalistas. Su r gimen recogido en los art culos 29 a 34 LSRL se asienta sobre la distinci entre n transmisiones Inter Vivos y mortis causa. Dentro de las transmisiones inter vivos se sit la llamada transmisi forzosa. a n 1. Transmisi Inter vivos; es tarea de los estatutos, aunque se fijan unas n pautas. A falta de regulaci estatutaria se aplica la ley. n Si hay regulaci estatutaria, se observar estas reglas aplicables a los n n supuestos de transmisiones voluntarias de esta naturaleza:

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas a) Son nulas las cl usulas estatutarias que hagan libre la transmisi a n terceros ajenos a la sociedad, salvo que el adquirente sea c nyuge, ascendiente o descendiente del socio o si se realiza a favor de sociedades pertenecientes al mismo grupo que la transmitente (Art. 29.1 y 30 LSRL) b) Son nulas las disposiciones estatutarias que hagan intransmisibles las participaciones, salvo que se reconozca al socio el derecho de separarse en cualquier momento (Art. 30.3) o establezca la intransmisibilidad por un periodo no superior a cinco a desde la constituci de la os n sociedad o desde el aumento del capital (Art. 30.4) c) Son nulos los pactos que obliguen al socio que desea transmitir que acepte la operaci sobre un n n mero de participaciones distinto al que intenta desprenderse (Art. 30.2) El Art. 188 RRM permite incorporar cl usulas estatutarias que establezcan derechos de adquisici preferente a favor de todos o alguno de los socios o n terceros y hasta las que impongan al socio la obligaci de transmitir cuando n concurran determinadas circunstancias. A falta de regulaci estatutaria; la transmisi voluntaria de n n participaciones se ajustar las reglas del Art. 29.2 LSRL: a

a) El socio que quiera transmitir deber comunic rselo a los administradores, indicando las que quiere transmitir, a quien, el precio si es a t tulo oneroso y dem condiciones. Basta cualquier modo s fehaciente y dirigido a quien corresponda de esta informaci n. b) Recibida la comunicaci los administradores someter la cuesti a n, n n la Junta General que debercelebrarse en los tres meses siguientes. Solo podr oponerse si presenta persona dispuesta a adquirir la totalidad de las participaciones o la sociedad se compromete a ello. Los socios concurrentes a la Junta tendr preferencia para su adquisici n n. Al transmitente debernotific rsele la decisi si no participen ella, n aun sin derecho a voto. Deberformalizarse la venta en el siguiente mes. Transcurridos tres meses, si la Junta no delibera, el transmitente podr transmitirlas libremente. c) En cuanto al precio que se ha de recibir, hay que distinguir si la proyectada por el socio y no aceptada por la Junta era a t tulo de compraventa u otro. en el primer caso, el transmitente tiene derecho a percibir igual suma que la ofrecida por tercero y en iguales plazos. En los dem casos, el precio se ha de determinar atendiendo al valor s razonable de las participaciones que ser fijado por v pericial. a

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas 2. Transmisi Forzosa; Art. 31 supuesto de transmisi vinculado a un n n procedimiento de apremio (judicial o administrativo) por el que se venden en p blica subasta sus participaciones. Se reconoce un derecho de tanteo a favor del resto de socios y de la sociedad. Realizado el embargo, el juez lo notificar a la sociedad, haciendo constar la identidad del embargante y de las participaciones embargadas. La sociedad lo harconstar en el Libro-Registro y lo comunicara los socios. 3. Transmisi mortis causa; Art. 32 el heredero o legatario adquiere la n condici de socio, cualquiera que sea la relaci que le una con el n n causante. Los estatutos pueden establecer un derecho de adquisici a n favor de los socios sobrevivientes, que deberejercerse en un plazo de tres meses y que exigir le pago al contado del valor de las participaciones de que era titular el causante. 4. Modificaci del r n gimen de transmisi la sociedad puede acordar n; establecer un r gimen estatutario de transmisi de participaciones o n la modificaci del existente. Art.33 el nuevo r n gimen solo ser aplicable a las transmisiones que se produzcan con posterioridad. 5. Efectos de la inobservancia de la normas legales o estatutarias; Art. 34 ineficacia frente a la sociedad de la transmisi de participaci n n efectuada en contravenci de normas legales o estatutarias. n Derechos reales sobre participaciones El r gimen de copropiedad, usufructo, prenda y embargo de participaciones se regula en los Art. 35-38 LSRL. Similar a las de las SA, remiti ndose a sus normas. Autoparticipaci participaci invertida y participaci rec n, n n proca Art. 39-42 LSRL. Prohibici de cualquier negocio de adquisici a t n n tulo originario de participaciones propias o participaciones emitidas por sociedad dominante (la que se encuentra en alguna hip tesis del Art. 42). Si para burlarlo, se acude a persona interpuesta, los fundadores y administradores deber rembolsar el importe de las participaciones, a no ser que acrediten no n haber incurrido en culpa. La responsabilidad cesa si la persona interpuesta o sociedad dominante repara el quebranto patrimonial. En cuanto a la adquisici derivativa, solo se admite en ciertos casos: si se realiza a t n tulo gratuito en pago de un cr dito reclamado judicialmente integrada en un

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas patrimonio recibido en su conjunto; como medio de ejecutar un acuerdo de reducci de capital; como consecuencia del ejercicio del derecho de tanteo en n la transmisi forzosa; en caso de separaci o exclusi por ejercicio del n n n; derecho de adquisici preferente. Las participaciones propias as n adquiridas deben ser objeto de amortizaci en plazo de tres a En cuanto a las de la n os. sociedad dominante, ser enajenadas en el a siguiente a su adquisici Le o n. est vedado a la sociedad aceptar en garant participaciones o prestar a asistencia financiera para su adquisici Respecto al r n. gimen de participaciones rec procas, la remisi a las disposiciones de la SA es total, al n igual que en materia de sanciones. 7. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS Introducci n La condici de socio comporta un conjunto de derechos. Se permite la n existencia de participaciones privilegiadas y establecer por v estatutaria a desigualdades en el ejercicio del voto, distribucin de dividendospor la Ley 7/2003 se da entrada a las participaciones sin voto. Los derechos del socio se agrupan en derechos econ micos o patrimoniales y pol ticos o administrativos. Como intermedio est derecho de suscripci preferente. el n Derecho a participar en el reparto de las ganancias sociales Son las obtenidas por la sociedad en ejercicios econ micos que no hayan de enjugar p rdidas anteriores acumuladas y que la Junta haya acordado distribuir entre los socios. Se prevque ante la carencia de beneficios en una anualidad se acuerde repartir las reservas. El Art. 85 establece que la distribuci de dividendos se realizaren proporci a la participaci de n n n cada socio, salvo la existencia de participaciones privilegiadas. Derecho a participar en el patrimonio resultante de la liquidaci n Derecho econ mico relacionado con la causa del contrato de sociedad. Art. 119 y 120 precisan la forma en la que se ha de recibir la cuota de liquidaci y el n momento de su abono. Pudiendo establecerse reparto en especie. Derecho a la adquisici preferente de participaci en los aumentos de n n capital Art. 75 permite al socio que mantenga la proporci de inter en la sociedad n s antes y despu del aumento y evitar que sobre las reservas acumuladas s

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas participen nuevos socios. en los aumentos de capital con creacin de nuevas participaciones cada socio tendr derecho a asumir un n mero de participaciones proporcional al valor nominal de las que tiene es un derecho transmisible. Derecho de asistencia y voto Todos los socios tienen derecho a asistir a la Junta General, no se admiten limitaciones estatutarias por raz del n n mero de participaciones. Puede ejercitarse por representaci pero salvo autorizaci estatutaria, recaeren n, n otro socio, c nyuge, ascendiente, descendiente o persona con poder general para administrar el patrimonio de aquel. Las formalidades son documento p blico o especial, mediante simple escrito. Respecto a l voto, cada participaci da derecho a emitir voto, con independencia de su valor nominal. n Pero puede haber privilegios. Se contempla la suspensi del derecho de voto n (Art. 52) cuando se trate de deliberar en Junta determinadas cuestiones cuando el socio pueda estar en una situaci de conflicto de intereses. n Derecho de informaci n Art. 51, respecto al examen de la contabilidad anual: obtenci inmediata y n gratuita desde que se convoca la Junta sobre la aprobaci anual de cuentas, n del informe de gesti de los administradores y el de auditoria y facultad del n socio que representen al menos el 5% del capital para el examen en el domicilio social de los antecedentes que sirven de soporte a la contabilidad anual. Obligaciones de los socios No se determinan obligaciones a cargo de la generalidad de los socios. La obligaci de desembolso de capital en el acto constitutivo es imprescindible n para considerarse socio, que ha de efectuarse en su totalidad.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas LECCIN 15 SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (Continuaci n) 1. RGANOS DE LA SOCIEDAD. LA JUNTA GENERAL REGLA GENERAL: El sistema de formaci de la voluntad social responde a n la idea corporativa que subyace tambi en la an n nima: todos los socios tienen derecho a contribuir a ella y las decisiones se toman por mayor a, simple o reforzada, seg los casos (Art.43) n COMPETENCIA DE LA JUNTA: el Art.44 enumera siete cometidos concretos y consagra una cl usula final y residual que deja abierta su competencia a cualesquiera otros asuntos que determinen la ley o los estatutos. Los cometidos naturales se refieren a la designaci y control de los n administradores: a.- la censura de la gesti social, la aprobaci de las cuentas anuales y la n n aplicaci del resultado. n b.- el nombramiento y separaci de los administradores, liquidadores y, n en su caso, de los auditores de cuentas, as como el ejercicio de la acci social n de responsabilidad contra cualquiera de ellos. c.- la autorizaci a los administradores para el ejercicio, por cuenta n propia o ajena, del mismo, an logo, o complementario g nero de actividad que constituya el objeto social. Y a los grandes acontecimientos de la vida social sobre modificaciones estatutarias, transformaci fusi escisi y disoluci de la sociedad: n, n, n n d.- la modificaci de los estatutos sociales. n e.- el aumento y la reducci del capital social. n f.- la transformaci fusi y escisi de la sociedad. n, n n g.- la disoluci de la sociedad. n h.- cualesquiera otros asuntos que determine la Ley o los estatutos. La junta conserva una posici jer n rquica frente a los administradores, como determina el Art.44.2: la junta general podr impartir instrucciones al rgano

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas de administraci o someter a autorizaci la adopci por dicho n n n rgano de decisiones. Requisitos de convocatoria y celebraci de Juntas n La INICIATIVA les corresponde a los administradores o, en su caso, a los liquidadores, por decisi propia o a requerimiento de socios que representen n al menos la vig sima parte del capital social. Si los administradores omiten la convocatoria de una junta, sea legal o estatutaria, cualquier socio puede acudir al juzgado para que supla la omisi denunciada, previa audiencia de los n administradores. Tambi pueden acudir al juez los socios minoritarios que, n habiendo solicitado la convocatoria de junta, fueran desatendidos por los administradores, as como cualquier socio cuando por fallecimiento, incapacidad o renuncia de los miembros del rgano de administraci sea n, imposible proceder a la convocatoria. La FORMA Y CONTENIDO de la convocatoria se regula en el Art.46: debe hacerse mediante anuncio publicado en el BORME y en uno de los diarios de mayor circulaci de la localidad del domicilio social con la antelaci m n n nima de 15 d a la fecha de reuni indicando adem del nombre de la sociedad, as n, s fecha, hora y local, la poblaci del domicilio social donde deba celebrarse, as n como el orden del d La Ley permite en su Art.47 que los estatutos sustituyan a. el doble anuncio si especifican el medio e incluso que se sustituya por comunicaci individual y por escrito con garant de recepci con n a n, indicaci del remitente enviado a los socios, al menos 15 d antes de la n as reuni Las formalidades decaen cuando se den los presupuestos para la n. aplicaci del mecanismo de la junta universal regulado en el Art.48. No se n establece distinci entre juntas ordinarias y extraordinarias como ocurre en n la LSA. La ASISTENCIA puede ser personal o por representaci (Art.49), sin que n exija qu rum m nimo para la v lida constituci aunque resulta n, ste reclamado indirectamente al requerirse la aquiescencia de 1/3 del capital para la adopci de acuerdos ordinarios. n ADOPCI Y FORMALIZACI DE ACUERDOS: la regla general (Art.53.1) N N es que la validez del acuerdo exige mayor formada, al menos, con el voto a favorable de socios que representen 1/3 de los votos correspondientes a las participaciones en que se divida el capital. Hay casos en los que la Ley exige mayor cualificada: la absoluta para las modificaciones estatutarias y la a reforzada de 2/3 para la transformaci la fusi y la escisi de la sociedad, n, n n la supresi del derecho de adquisici preferente en los aumentos de capital, n n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas la exclusi del socio y la exoneraci a los administradores del deber de no n n hacer competencia a la sociedad. El legislador admite modificaciones estatutarias y pueden consistir para todos o algunos acuerdos, salvo la separaci de administradores o la exigencia de su responsabilidad, en n qu rum superior al legal, siempre que no alcance la unanimidad. Los acuerdos adoptados deben reflejarse en acta que ser obligado cumplimiento para la de sociedad, los administradores y los socios a partir de la aprobaci n. IMPUGNACI DE ACUERDOS DE LA JUNTA: La ley ha optado en su N Art.56 por la remisi en bloque a los preceptos correspondientes de la LSA. n 2. EL RGANO DE ADMINISTRACIN El sistema de administraci puede organizarse mediante administrador n nico, varios administradores con facultades solidarias o conjuntas o un consejo de administraci En este n. ltimo caso, compete a los estatutos determinar el r gimen de organizaci y funcionamiento. Los n estatutos pueden permitir diversos modos de administrar y compete a la junta la facultad de elegir en cada momento el que considere m adecuado. El modo s elegido y sus ulteriores cambios, aunque no suponen una modificaci n estatutaria, deben consignarse en escritura p blica e inscribirse en el RM. ESTATUTO PERSONAL DEL ADMINISTRADOR: el nombramiento de administrador compete exclusivamente, bien a la escritura fundacional, o bien a la junta, que, salvo prohibici estatutaria, puede designar a persona f n sicas o jur dicas, aunque no sean socios, siempre que no est afectos por las n prohibiciones e incapacidades del Art.58.3. La designaci debe inscribirse en n el RM, si bien surte efecto desde la aceptaci Si los estatutos no lo proh n. ben, pueden nombrarse suplentes en previsi del cese de alguno o algunos de los n titulares durante el per de mandato y para cubrir lo que reste de El odo ste. cargo puede ser de duraci determinada o indefinida. La separaci puede n n acordarse libremente por la junta, con la mayor ordinaria o la reforzada que a exijan los estatutos, que nunca podrser superior a 2/3 del capital social (Art.68) En el ejercicio del cargo, los administradores actuar con la diligencia de un n ordenado comerciante y representante leal, debiendo guardar secreto de las informaciones confidenciales que posean, a despu de haber cesado (art. n s 61 LSRL). Salvo expresa autorizaci de la junta, no pueden dedicarse por n cuenta propia o ajena a actividades id nticas, an logas o complementarias de las que constituyen el objeto social. De no mediar previsi estatutaria, el n cargo es gratuito. Se puede optar en los estatutos por un sistema de

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas retribuci a tanto alzado o como participaci en beneficios. Al margen de n n las funciones propias de su cargo, el administrador puede celebrar contratos con la sociedad, pero su validez se subordina a la aprobaci por la junta (Art. n 67) El administrador nico o cualquiera de los administradores solidarios podr por s lo representar a la sociedad con plenitud de facultades. En caso s de administraci mancomunada, se precisarla concurrencia de, al menos, n dos de los administradores, cualquiera que sea el n mero de stos. Trat ndose de consejo de adm la facultad de representaci corresponde al propio n., n rgano colegial, aunque los estatutos pueden atribuir la representaci a n alguno o algunos de sus miembros. La representaci se extiende a toda clase de actos y contratos que realice la n sociedad, aunque excedan del objeto social o de eventuales limitaciones impuestas por los estatutos. La sociedad no podrinvocar tales limitaciones para exonerarse de obligaciones contra das en su nombre por sus administradores. (Art.63) En materia de responsabilidad de administradores (Art.69) y de impugnaci de acuerdos del consejo (Art.70), la LSRL contiene n expresas remisiones a las mismas materias en SA.

2. MODIFICACIONES ESTATUTARIAS 2.1 REQUISITOS ESTATUTARIAS GENERALES A LAS MODIFICACIONES

A.- Con las nicas excepciones del traslado de domicilio dentro del mismo t rmino municipal (Art.77.1) y la reducci de capital social por efecto de la n separaci de un socio (Art.102.1), que son competencia de los n administradores, cualquier modificaci de los estatutos debe ser acordada en n junta general, en cuya convocatoria han de expresarse con la debida claridad, los extremos que hayan de modificarse. B.- El acuerdo ha de adoptarse con la mayor absoluta de los votos a correspondientes a las participaciones en que se divida el capital social. C.- Cuando la modificaci implique nuevas obligaciones para los socios o n afecte a sus derechos individuales, el acuerdo deber adoptarse con el consentimiento de los interesados o afectados (Art.71. 1 2 ) D.- Determinadas modificaciones trascendentales de los estatutos comportan el derecho de separaci de los socios. Los propios estatutos n pueden incorporar otras causas de separaci (Art.95 y 96) n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas

E.- El acuerdo de modificaci estatutaria debe constar en escritura n p blica que ha de inscribirse en el RM. 2.2- AUMENTO DE CAPITAL El aumento exige el cumplimiento de la normativa espec contenida en fica los Art. 73 a 78: 1. Distinguir la incidencia del acuerdo sobre el patrimonio social, de una parte, y la repercusi sobre las participaciones, de otra. Por lo que respecta a n la primera cuesti caben como en la SA, dos posibilidades: n, Que la operaci se financie con reservas, beneficios o n plusval en cuyo caso el patrimonio disponible permanece as, id ntico antes y despu de la reforma estatutaria (aumento s NOMINAL o CONTABLE). Que la operaci se haga con ingreso de nuevos elementos en n el activo de la sociedad por efecto de nuevas aportaciones dinerarias o en especie (aumento REAL o EFECTIVO).

En ambos casos el reflejo de las participaciones sociales puede hacerse: Aumentando el valor nominal de las preexistentes, algo que s ser posible en el caso del aumento contable, salvo que lo a exista voluntad un nime de los socios en el procedimiento, pues, de lo contrario se estar obligando a los disconformes a a efectuar aportaciones complementarias contra su voluntad. Creando nuevas participaciones.

2. Normas destinadas a garantizar a favor de los socios y de los terceros la efectividad del contravalor del aumento acordado: a.- Si hay aportaciones dinerarias rige la norma del art. 19.2: ha de acreditarse ante notario autorizante de la escritura del aumento, mediante certificaci bancaria, que se ha desembolsado el capital n incrementado. b.- Cuando se realice por compensaci de cr n ditos, han de ser l quidos y exigibles por su total importe. Los administradores

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas preparar un informe circunstanciado sobre su naturaleza, cuant n a, titular, contraprestaci que n ste recibe en participaciones y manifestaci de su preexistencia en la contabilidad social. n c.- Si consiste en aportaci de bienes o derechos se preparar n igual informe con datos sobre su descripci valoraci titularidad, n, n, contraprestaci y garant sobre su efectividad. n as d.- Si se trata de incorporar al capital reservas o primas de emisi habr operarse sobre un balance que las refleje. n, de e.- En materia de aportaciones no dinerarias rige un estricto sistema de responsabilidad solidaria sobre realidad y valoraci a cargo n del aportante, de los dem socios y de los administradores. s 3. A los socios les asiste el derecho de adquisici preferente de las n participaciones creadas por efecto del aumento de capital, salvo cuando se deba a la absorci de otra sociedad o de un patrimonio escindido de en n sta, cuyo caso las participaciones de nueva creaci est destinadas a los socios n n de la absorbida o a los titulares del patrimonio que se integra por efecto de la escisi El derecho de suscripci preferente es transmisible inter vivos, n. n siempre que el adquiriente sea persona h con arreglo a la ley y a los bil estatutos para advenir la condici de socio. De no ejercerse el derecho de n adquisici preferente, se establece una segunda vuelta para las n participaciones que hubieran quedado vacantes. Los aspirantes ser los que n hicieron uso de su derecho de preferencia, quienes deber manifestarse en n plazo no inferior a 15 d Si hubiera exceso de demanda se prorratear as. entre los concurrentes. Los administradores podr en los 15 d siguientes, n, as adjudicar las participaciones que resten tras esta segunda vuelta a personas hasta entonces extra a la condici de socio. La junta general puede as n acordar su supresi total o parcial cuando concurran razones para ello, seg n n informe que deber rendir los administradores y siempre que se garantice n que con su supresi no se cause perjuicio econ n mico a los socios, porque los adquirientes de las nuevas participaciones resultantes del aumento se les exige aporten a la sociedad en concepto de desembolso y prima, cantidad equivalente al valor real de las participaciones preexistentes. 4. La operaci de aumento de capital culmina con su ejecuci Puede n n. suceder que haya quedado una fracci del capital. En tal caso, el aumento se n entenderrealizado respecto de las participaciones colocadas y quedarsin efecto por el resto, a no ser que en el acuerdo otra cosa se hubiera establecido. A los administradores compete el otorgamiento de la correspondiente

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas escritura p blica que ha de reflejar conjuntamente el aumento y su ejecuci n. 2.3 REDUCCIN DEL CAPITAL Se regula en los Art. 79 a 83: 1. Se diferencian dos modalidades de reducci de capital, seg que por n n efecto de la medida el patrimonio social sufra alguna merma en su cuant o se a mantenga id ntico antes y despu de la ejecuci de la operaci Debemos s n n. llamar a la primera reducci real o efectiva y a la segunda nominal o contable. n En la SL s se conoce y disciplina una modalidad por cada uno de los dos lo tipos: la reducci real por restituci de aportaciones y la que tiene por n n objeto acomodar el importe de capital al valor del patrimonio neto, cuando, por raz de p n rdidas, no alcance a cubrir la suma representada por aqu ste l (nominal o contable). Esta ltima tiene como funci econ n mica evitar que la sociedad aparente frente a terceros una solidez patrimonial que no coincide con la realidad. En cuanto a la reducci por restituci de aportaciones, n n pretende reintegrar a los socios una fracci de lo que en su d cedieron a la n a sociedad por no precisar de tales fondos en su actividad ordinaria. La ley sta exige un tratamiento paritario de todas las participaciones: que la disminuci del capital se reparta proporcionalmente entre aqu n llas, atendiendo al valor nominal de cada una. De esta regla s puede lo prescindirse con el consentimiento un nime de los socios. 2. Cuando la reducci suponga una merma del patrimonio social, la n operaci puede involucrar los intereses de los acreedores. Para su n salvaguardia la ley establece un sistema en su Art.80 que resulta algo confuso. Involucra por un per de cinco a a los socios reembolsados en una odo os responsabilidad solidaria entre s con la sociedad respecto a las deudas y sociales anteriores a la reducci y hasta el importe de las sumas percibidas n en calidad de reembolso. Esta responsabilidad cesa si al acordarse la reducci se constituye una reserva indisponible por igual importe e id n ntico plazo, nutrida con cargo a efectivos de libre disposici Tal vez hubiera sido n. mejor reproducir el sistema de protecci de los acreedores que recoge el n Art.166 de la LSA, basado en el llamamiento a la oposici prohibiendo toda n, disposici sobre el patrimonio de la sociedad hasta que se garantice o n satisfagan los cr ditos de los oponentes. Este ltimo sistema se recoge en el Art.81 LSRL pero con car voluntario, si los estatutos lo contemplan. cter 3. Cuando la reducci tiene como finalidad restablecer el equilibrio entre n capital y patrimonio quebrantado por efecto de p rdidas, no hay problema de protecci de acreedores, ya que nada sale del acervo de la compaa. En la n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas reducci por p n rdidas lo trascendental es que las mismas, tanto en su existencia como en su cuant resulten de balance aprobado, reciente y fiable. a, 4. La reducci de capital por debajo de la cifra m n nima de 3.005 euros se condiciona su validez a la simult nea operaci de aumento o a la n transformaci de la compaa en otro tipo de sociedad. n 3. CUENTAS ANUALES En materia de contabilidad la LSRL no contiene disposiciones espec ficas. El Art.84 contiene una remisi en bloque a las correlativas disposiciones de la n LSA. El Art.85 tiene la utilidad de refrendar la posibilidad de existencia de participaciones privilegiadas, consistiendo el privilegio e un trato favorable en materia de distribuci de beneficios. El Art.86 representa una concreta n aplicaci del derecho de informaci del socio sobre las cuentas anuales. n n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas TEMA 16 LA SOCIEDAD UNIPERSONAL (SA Y SRL)

1. INTRODUCCIN Las razones del reconocimiento legislativo de la unipersonalidad son: 1. la transposici de la Directiva Comunitaria 89/667/CEE de 21 de n diciembre de 1989, la cual ha venido a posibilitar que un empresario individual, distinto del naviero, pudiera aprovecharse de la limitaci de n responsabilidad de las sociedades capitalistas. 2. la presi de las pymes para que el empresario individual pudiera limitar n su responsabilidad. 3. la conveniencia de la unipersonalidad originaria para facilitar la continuidad de la empresa frente al supuesto de que el socio, persona natural, fuera el titular directo de la empresa. 4. en el campo de los grupos de sociedades: para la creaci de sociedades n con objetos distintos exigidos a veces por el ordenamiento (caso de las financieras); por la racionalidad de la explotaci econ n mica (caso de querer separar la actividad industrial de la comercial); cuando se pretende fundar una filial que, por actuar en padistinto al de la matriz, s est sometida a r gimen jur distinto. dico No olvidemos que la unipersonalidad originaria era reconocida en la LSA de 1951 para las SA creadas por ente p blico, y la unipersonalidad sobrevenida era admitida con reservas por la misma ley. No obstante, la imposibilidad en forma originaria para SA no creadas por ente p blico o para SRL, se superaba en cierta medida mediante el uso de socios testaferros o fiduciarios que transmit al socio dominante tras la fundaci quedando as an n, como socio nico. Se reconocen dos sociedades unipersonales: SAU Y SRLU: SRLU: a ella se dedica el cap XI de la ley 2/1995 tulo LSRL. SAU: en el Art.311 de la LSA (cap tulo XI), se dice que ser de aplicaci a la SAU lo dispuesto en el cap XI de la LSRL (salvo n tulo para las de titularidad p blica); lo que no debe llevarnos a confusi n, ya que con independencia de esas normas comunes, cada sociedad tiene un r gimen distinto (son sociedad an nima o limitada).

2. CLASES DE SOCIEDADES UNIPERSONALES Se alaremos 3 criterios: 1. Tendremos unipersonalidad originaria o sobrevenida: el Art.125 dice que se

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas entiende por sociedad unipersonal: a) la constituida por un nico socio, persona natural o jur -originaria, ya que lo es desde la constituci de la dica n sociedad; b) la constituida por dos o m cuando todas las participaciones s hayan pasado a la propiedad exclusiva de un nico socio, o, siendo varios, tengan la consideraci de sociedades unipersonales- sobrevenida. stos n 2. seg el tipo social: SA o SRL n 3. seg la sociedad sea constituida, o pose por una persona natural o n da, jur (en el caso de ente p dica blico tienen r gimen jur especial) dico III. R GIMEN JUR DICO Constituci de la sociedad unipersonal originaria n Aparece en este caso un negocio jur dico unilateral, cuya esencia es la declaraci unilateral de voluntad de una persona tendente al nacimiento de n una sociedad con su personalidad jur dica. Al no existir contrato de constituci de la sociedad, la escritura adopta la forma notarial de acta. La n voluntad del socio ha de ser efectiva, porque de lo contrario ser causa de a nulidad. La constituci ha de ser mediante escritura p n blica que se inscribir en el RM En tal inscripci y en la escritura de constituci ha de n, n identificarse necesariamente el socio nico.

Necesaria constancia en el RM de la unipersonalidad sobrevenida Es necesario que en caso de haber pasado un nico socio a ser propietario de todas las acciones o participaciones, la declaraci de que la sociedad ha n sobrevenido unipersonal conste en el RM. El incumplimiento de este deber trae graves consecuencias, y es que transcurridos seis meses desde la adquisici del car n cter unipersonal sin haberse inscrito hace que el socio nico responda personal, ilimitada y solidariamente de las deudas sociales contra durante el per das odo de unipersonalidad. Una vez inscrita esta condici el socio n, nico no responder de las deudas contra con das posterioridad. Los Registradores Mercantiles han de remitir al RM Central en los tres d siguientes a la pr as ctica del asiento, los datos relativos a: la inscripci de la sociedad unipersonal, la identidad del socio n nico, y la adquisici o p n rdida de la condici de unipersonalidad, el cambio de socio n nico, as como su identidad. Todos estos datos se han de publicar en el BORME.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas

Publicidad de hecho de la unipersonalidad La ley exige adem de la publicidad del RM, que la sociedad haga constar s expresamente la condici en toda su documentaci correspondencia, notas n n, de pedido, facturas y todos los anuncios que haya de publicar por disposici n legal o estatutaria. El incumplimiento de esto ltimo serla responsabilidad de la sociedad de los da y perjuicios que la omisi pueda causar. os n rganos de la sociedad Ser los previstos en el r n gimen general del tipo social. As el socio que nico podr confiar la adm a terceros, y esto ser n. necesario cuando los estatutos hayan configurado el rgano de adm compuesto por m de una persona. n. s En cuanto a la Junta General, el socio nico ejerce sus competencias por medio de las decisiones que dentro de stas adopte, luego las decisiones del socio valdr como decisiones de la junta, y as n aparecer en el libro de actas n con su firma o la de su representante y la de los administradores si fueran distintos del nico titular del capital social. Contrataci del socio con la sociedad n Los contratos celebrados entre el socio y la sociedad tienen que cumplir: 1. constar por escrito o en la forma documental exigida por ley 2. transcribirse a un libro registro de la sociedad, que habr de ser legalizado conforme a los libros de actas de las sociedades. 3. que en la memoria anual se haga referencia expresa e individualizada a estos contratos, indicando su naturaleza y condiciones. En caso de concurso del nico socio, no ser oponibles a la masa los que no n hayan sido transcritos al libro-registro y no se hallen referenciados en la memoria anual depositada en el RM. Durante los dos a a contar desde la os fecha de celebraci de los contratos, el socio responder n frente a la sociedad que directa o indirectamente haya obtenido en perjuicio de la sociedad como consecuencia de dichos contratos. Cambio del socio nico y p rdida de la unipersonalidad En el caso de cambio del socio nico, la transmisi de sus participaciones o n acciones a otra persona, ha de constar en escritura p blica que se inscribir en el RM, expresando en la inscripci la identidad del socio nuevo. n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas Si el socio transmitiera parte de sus acciones o participaciones a otra u otras personas, la sociedad entrar en el r a gimen general al existir pluralidad de socios, por eso, la transmisi ha de constar en escritura p n blica que se inscribir el RM en R gimen de las sociedades unipersonales cuyo socio sea un ente p blico La ley establece un r gimen especial m beneficioso cuando el socio s nico sea un ente p blico (Estado, CCAA, Corporaciones Locales) o una entidad que de dependa, consistente en no aplicar determinadas normas: l a) tener que hacer constar la situaci de unipersonalidad en su n documentaci correspondencia y anuncios n, b) inoponibilidad a la masa en caso de la sociedad o del socio de los contratos no transcritos al libro-registro c) la responsabilidad del socio nico frente a la sociedad de la ventajas que haya obtenido de los contratos celebrados con en su perjuicio sta d) la responsabilidad del socio nico de las deudas sociales en el caso de que no se inscriba en el R. Me la unipersonalidad sobrevenida

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas LECCIN 17 SOCIEDADES CON BASE MUTUALISTA Y LAS FUNDACIONES 1. LA SOCIEDAD CORPORATIVA Dejando de lado las bases ideol gicas y movimientos que favorecieron e incluso elaboraron el concepto de cooperativa, la ACI define este tipo de sociedad como Una asociaci aut n noma de personas que se han unido de forma voluntaria para satisfacer sus necesidades y aspiraciones econ micas, sociales y culturales en com mediante una empresa de propiedad n, conjunta y de gestin democrtica. Por su parte, la Ley 27/1999 de Cooperativas (LCoop.) otorga la siguiente definicin (Art.1.1): Una sociedad constituida por personas que se asocian, en r gimen de libre adhesi y baja voluntaria, para la realizaci de n n actividades empresariales, encaminadas a satisfacer sus necesidades y aspiraciones econ micas y sociales, con estructura y funcionamiento democrtico En cuanto a su clasificaci se realiza normalmente atendiendo a dos n, criterios: Nivel de integraci n o Primer grado: Todos los socios lo son directamente. o Segundo grado: Alguno de los socios es otra cooperativa. Objeto de la cooperativa o Cooperativa de consumidores y usuarios: Mutualiza el consumo o Cooperativa de Viviendas: Mutualiza la necesidad de alojamiento o Cooperativa de cr dito: Mutualiza el uso de servicios financieros activos y pasivos o Cooperativa de Trabajo asociado: Mutualiza el trabajo o Cooperativas sanitarias: Ejercicio y uso o Cooperativas de ense anza Sobre su r gimen legal, la Constituci tan s establece el vago mandato al n lo poder legislativo de fomentarlas (129.2). La doctrina discute si han de considerarse o no mercantiles, el Art. 124 del Cdigo de comercio dice: Las compaas mutuas de seguros contra incendios, de combinaciones tontinas sobre la vida para auxilios a la vejez, y de cualquiera otra clase, y las cooperativas de producci de cr n, dito o de consumo, s se considerar lo n mercantiles, y quedar sujetas a las disposiciones de este C n digo, cuando se dedicaren a actos de comercio extra a la mutualidad o se convirtieren en os

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas sociedades a prima fija. La importancia de considerarla o no sociedad mercantil es que entre las materias exclusivas de competencia estatal del 149.1 (la 6 CE est la ) legislaci mercantil. La jurisprudencia ha optado por no considerarlas n mercantiles por lo que la ley 27/1999 resulta de aplicaci supletoria en n aquellas CCAA que no hayan ejercido la competencia o que tengan lagunas en la regulaci de las cooperativas. La cooperativa se constituye (no s esto es n si necesario) mediante contrato entre las partes. Se exige un mnimo de 3 miembros en las de primer grado y de 2 en las de segundo grado. Adquiere personalidad jur dica mediante la inscripci en el registro de cooperativas n para el cual hay que aportar escritura de constituci en el plazo de un mes. n Tras el cumplimiento de todos los requisitos (contenido m nimo escritura Art.10 LCoop, cumplimiento de principios, contenido m nimo estatutos Art.11 LCoop, exigencias legales propias de cada tipo de cooperativa) y la presentaci de la documentaci pertinente, el registro resolver la n n inscripci o denegaci y habr notificar en un m n n de ximo de 6 meses. Existen distintos tipos de socios: Socio ordinario, com o de pleno derecho (Art.12.1LCoop.): Persona n f jur p sica, dica blica, privada, e incluso, comunidad de bienes. Socio colaborador (Art.14LCoop.): Persona f sica o jur dica que desarrolla actividades auxiliares a la principal. Socios ordinarios con un v nculo temporal

Entre los principios de la cooperativa encontramos en el puerta abierta, es decir, alta (derecho a solicitar la admisi no a ser admitido, y si no se n, deniega, se considera admitido.) y baja voluntaria. La baja tambi puede ser n forzosa si concurren requisitos legal o estatutariamente previstos o por sanci en procedimiento disciplinario. Sobre la baja voluntaria, los estatutos n pueden fijar la obligaci de avisar con antelaci (no superior a un a y, n n o) tambi un per m n, odo nimo de permanencia (no superior a cinco a os) En las cooperativas existen rganos sociales necesarios y rganos contingentes o potestativos. Voy a limitarme a nombrarlos y apuntar sus caracter sticas b sicas. El primero de los necesarios es la Asamblea General. Allse pone de manifiesto el principio democr (no timocr tico tico) mediante la reuni de n todos los socios. Legalmente constituida en primera vuelta con la presencia de la mitad de los votos y en segunda con un 10%. Su competencia en Art. 21.2. Adopta acuerdos por la mitad de los votos v lidamente expresados excepto en algunos supuestos en que se exijan mayor superiores. El Consejo Rector es as

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas el rgano de administraci (como un ejecutivo). Gobierno, gesti y n n representaci Su composici se elige en estatutos (respetando el contenido n. n legal m nimo). Presidente, Vicepresidente y Secretario (si s son 3 miembros lo uno serpresiente y otro secretario, sin vicepresidente). Los consejeros son elegidos por la Asamblea General por un periodo (Estatutos) entre 3 y 6 a os. Excepcionalmente puede ser consejero un no socio pero no m de un tercio s del consejo puede carecer de esa condici Los Interventores son el n. rgano de fiscalizaci Se encargan sobretodo de controlar las cuentas anuales y el n. informe de gesti La cooperativa puede dotarse de cualquier otro n. rgano que considere oportuno. La ley crea para uso potestativo el Comit de Recursos que se encarga de tramitar y resolver recursos contra las sanciones impuestas a los socios por el Consejo Rector. El r gimen econ mico de la cooperativa se articula de forma similar al de otra sociedad. Existe un capital social, formado por las aportaciones que los socios (dinerarias o no) se obligaron a entregar en el contrato inicial. Las diferencias con la SA, por ejemplo, es que el capital aportado no incide en la fuerza del derecho a voto (aqu uno por cabeza) y que el principio de puerta abierta es convierte a este capital social en algo mucho m fluctuante que el de otras s sociedades. Las aportaciones iniciales y las voluntarias deben desembolsarse ntegramente, las obligatorias sucesivas en un 25%. La financiaci de la cooperativa, n adem de por todo lo que integra el capital social, puede componerse de s aportaciones distintas de las anteriores, participaciones subordinadas y obligaciones y otros t tulos participativos (Art. 52 a 54) Adem de todo esto, existen los denominados fondos sociales, algunos s obligatorios y otros voluntarios. Los obligatorios son: El fondo de Reserva Obligatorio: Destinado a consolidaci desarrollo n, y garant de la cooperativa. Es irrepartible y se forma con: a o Porcentajes de excedentes cooperativos y extraordinarios fijados por estatutos o Deducciones sobre aportaciones obligatorias al capital social en la baja no justificada de socios o Cuotas de ingreso de los socios, si las hay. o Resultados de determinadas operaciones (Art. 79.3.2) Fondo de Educaci y Promoci Para la formaci y educaci de los n n: n n socios y para la promoci cultural, profesional y asistencial del n entorno as como la difusi del corporativismo. n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas

Las cooperativas pueden participar en procesos de fusi escisi y n, n transformaci La fusi ser homog n. n nea si es con otra cooperativa y heterog nea si es con una sociedad de otra naturaleza. Las homog neas pueden ser por creaci o absorci Para llevarla a cabo, el Consejo Rector n n. elabora y aprueba el proyecto de fusi (que ha de cumplir ciertos requisitos n legales) y lo somete a la aprobaci por dos tercios de los votos, de la n, Asamblea General. Se publica en el BOE y el un peri dico y se eleva a escritura p blica inscribi ndolo adem en el Registros de Sociedades Cooperativas. s Los acreedores pueden oponerse y los socios que votaron en contra tienen derecho de separaci La escisi puede ser total o parcial. La total implica n. n una extinci de la sociedad sin liquidaci El patrimonio de la cooperativa n n. se traspasa en bloque a las cooperativas de nueva creaci o se absorben por n, otras ya existentes o se integran con otras partes escindidas de otras cooperativas para formas una nueva. En los dos ltimos casos, se denomina escisi fusi La escisi parcial no supone la disoluci de la cooperativa n n. n n madre. Parte del patrimonio y de los socios se marchan traspasndose en bloque o segregado a otras cooperativas nuevas o ya existentes. La transformaci supone la transformaci de la cooperativa en cualquier otro n n tipo de sociedad o la conversi de una sociedad mutua en una cooperativa. n La personalidad jur se conserva en ambos casos. dica El fin de la cooperativa se da en tres fases: disoluci liquidaci y extinci n, n n. (Cabe la posibilidad de que no haya liquidaci como en los tres casos n anteriores) La ley marca unas causas de disoluci n: Cumplimiento del plazo fijado en los estatutos (cabe prorrogarlo) Acuerdo de la Asamblea General Paralizaci de los n rganos sociales o de la actividad durante dos a os sin causa justificada Reducci del n n mero de socios por debajo del m nimo sin que se reestablezca en un a o Realizaci del objeto social o imposibilidad del cumplimiento n Fusi escisi o absorci total n, n n Cualquier otra causa en ley o estatutos Una vez se disuelve la sociedad, comienza la liquidaci La Asamblea designa n. a los liquidadores que elaboran un balance final y lo someten a la aprobaci n de la Asamblea. Tambi elaboran un informe de gesti sobre las n n operaciones y un proyecto de distribuci del activo sobrante. El balance final n y el proyecto se publican en peri dico de gran tirada provincial. Tras la

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas liquidaci los liquidadores otorgan escritura p n, blica de extinci solicitando n en la misma la cancelaci de los asientos registrales de la sociedad. Esta n escritura se inscribe en el Registro de Sociedades Cooperativas. Por ltimo citar la existencia del consejo para el fomento de la econom social, previsto a por la ley y con funciones de estudio, consulta y coordinaci entre n Administraci y el movimiento de la econom social. Dentro del Ministerio n a de Trabajo y Asuntos Sociales no tiene relaci jer n rquica. 2. LA SOCIEDAD MUTUA DE SEGUROS Existen mutuas, cooperativas y mutualidades de previsi social que act a n an prima fija o a prima variable. Las de prima fija son aseguradoras sin nimo de lucro que tienen por objeto la cobertura a sus socios de los riesgos asegurados mediante una prima fija que se paga al comienzo del per de riesgo. Las de odo prima variable tambi carecen de n nimo de lucro. La cobertura se realiza mediante el pago (de derramas), una vez ocurrido el accidente, por parte de todos los socios, de forma mancomunada y de manera proporcional al importe (y limitada por este) de los capitales asegurados en la entidad. Se constituyen por inscripci de escritura p n blica en el Registro Mercantil (si son cooperativas en el otro registro) y requieren autorizacin de la administraci para realizaci de sus actividades. Las mutuas a prima fija n n requieren contar con, al menos, cincuenta mutualistas. Estos no responden de las deudas sociales salvo que los estatutos digan lo contrario (y en ese caso se limitar la prima anual). Las mutuas a prima variable se diferencian en su a forma de limitar la responsabilidad de los socios. Adem exigen una cuota de s, entrada y deben constituir un fondo de maniobra que permita pagar siniestros y gastos sin tener que esperar a cobrar las derramas. Los administradores no perciben remuneraci Los riesgos asegurados deben ser homog n. neos cualitativa y cuantitativamente. 3. SOCIEDADES LABORALES El Art. 129CE, adem del fomento de las cooperativas, fija la obligaci del s n estado de establecer los medios que faciliten el acceso de los trabajadores a los medios de producci Sociedad laboral ser n. toda aquella, an nima o limitada, que cumpla que la mayor del capital social sea propiedad de los trabajadores a que resten en ella servicios retribuidos de forma personal y directa con contrato indefinido. Pueden tener tambi trabajadores por cuenta ajena pero n dentro de los l mites horas a que para los trabajadores con contrato os indefinido marca la propia LSL. Nacen a trav de la calificaci como tal por parte del Ministerio de Trabajo y s n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas Asuntos Sociales a trav de la Direcci General de Fomento de la Econom s n a social o por las CCAA con competencia. La calificaci se realiza a solicitud del n interesado y a su nombre se a Laboral al final (Sociedad an ade nima laboral, SAL; Sociedad de responsabilidad limitada laboral, SLL). El estatuto jur dico no cambia mucho, depende de si es SA o SL. Se distinguen dos tipos de socios, el laboral y el general. Ninguno de los socios puede tener m de un tercio del s capital social, excepto que haya participaci p n blica o de entidades sin nimo de lucro en la sociedad que podr llegar hasta el 50%. Los socios laborales no n pueden ostentar acciones sin voto. Si un socio laboral adquiere acciones de un general, tiene derecho a que estas se incluyan en la clase laboral. Los trabajadores con contrato indefinido no socios, tienen derecho de adquisici n preferente sobre las acciones de clase laboral cuando vayan a ser trasmitidas a personas no trabajadoras. Si los trabajadores no socios no ejercen su derecho, pueden ejercerlo los socios laborales y si estos no lo hicieran tendr n preferencia los socios generales. En defecto de lo anterior, la propia sociedad podr adquirirla para su autocartera. Si nada pasa, hay libre transmisibilidad. Si termina el contrato de un socio laboral este tendr que ofrecer la adquisici de sus acciones por el orden antes expuestos y si nadie ejercita el n derecho de adquisici preferente, se convierte en socio general. Para no atar n al socio a la sociedad in eternum, s se pueden meter cl lo usulas de prohibici de transmitir Inter. Vivos cuando haya derecho de separaci y n n por unanimidad social. Pueden restringir la separaci y la transmisibilidad n por un per no superior a 5 a odo os. Es obligatorio constituir, adem de las reservas legales o estatutarias, un s Fondo Especial de Reserva, que se dota con el 10% del beneficio l quido. Sirve para compensar p rdidas en caso de que no haya otras reservas. Si no se dota el fondo pueden perder el car cter de laboral. La composici de los n rganos de administraci debe ser proporcional al ratio generales/laborales. Si no n hay socios generales, se elige por mayor En los estatutos se puede prever a. como causa de disoluci la p n rdida de la condici de laboral. n 4. SOCIEDADES DE GARANT REC A PROCA Las SGR son sociedades formadas en su mayor por PYMES (de no m de a s 250 trabajadores) dedicadas a conceder avales a sus socios para que puedan acceder a financiaci bancaria con mejores condiciones. Est reguladas en n n la LSGR 1/1994 de 11 de marzo. Como entidad financiera, requiere autorizaci del Mde Econom y Hacienda, la otorga la Direcci General n a n del Tesoro y Pol Financiera. Se presenta proyecto de estatutos, programa tica de actividades, socios, consejeros Una vez autorizada, la constituci se n realiza mediante escritura p blica e inscripci en el RM (aquadquiere n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas personalidad jur dica) y en el Registro Especial del Banco de Espa Necesita a. al menos 150 socios y un capital social mnimo de 1.803.03631 (300 Millones de pesetas) Hay dos tipos de socios, los part cipes (que pueden recibir aval) y los protectores. Al menos el 80% deben ser PYMES. Los rganos de gobierno son la Junta General y el Consejo de Administraci Para modificar los estatutos n. es necesario acuerdo de la Junta y cumplimiento de los requisitos legales adem de autorizaci del Mde Econom y Hacienda, previo informe del s n a Banco de Espa La fusi o escisi s puede ocurrir entre / en sociedades a. n n lo de la misma naturaleza y con previa autorizaci ministerial adem del n s cumplimiento de los requisitos para la creaci n. La ley prevcausas de disoluci (Art. 59). Una vez se decide en Junta la n disoluci no se puede requerir el reembolso de las participaciones. Se n nombra una comisi liquidadora presidida por un representante del Banco n de Espa e integrada por cuatro miembros designados por la sociedad. Si el a activo no basta para rembolsar a los socios, las p rdidas se reparten en proporci al valor nominal de las aportaciones. El Banco de Espa lleva el n a registro, control e inspecci de estas sociedades. n 5. LA FUNDACIN COMO EMPRESARIO Sobre las fundaciones no hay nada en el libro por si acaso os hago un resumen de la Ley 50/2002, de 26 de diciembre, de Fundaciones. El Art. 34 de la CE declara el derecho de fundaci para fines de inter general. Una n s fundaci es una organizaci sin n n nimo de lucro cuyo patrimonio est dedicado a la consecuci de un fin que ha de ser de inter general. Para su n s constituci requiere la inscripci de la escritura p n n blica, con el contenido exigido por la ley, en el Registro de Fundaciones (ah adquiere personalidad jur dica) ascomo los estatutos (tb hay un contenido m nimo. Se puede constituir una fundaci como un negocio inter vivos o mortis causa y el n impulsor puede ser tanto persona f o jur e incluso un ente p sica dica blico. El rgano de gobierno de la fundaci llamado Patronato, es necesario y su n, funci es la administraci diligente de los bienes de la entidad as n n como su representaci Para la toma de decisiones en este n. rgano rige el principio de mayor El patronato se forma por un m a. nimo de tres miembros. Pueden ser personas f sicas o jur dicas mediante representaci Entre ellos elegir a un n. n presidente. Han de desempe su funci gratuitamente. Tambi existir ar n n un Protectorado que velarpor la correcta actuaci de la fundaci Esta n n. funci ser n llevada a cabo por la Administraci General del Estado. n El patrimonio de la fundaci debe estar destinado al cumplimiento del fin n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas que le dio raz de ser. No obstante, la fundaci podr llevar a cabo n n actividades econ micas encaminadas directa o indirectamente al cumplimiento de ese fin. Asimismo podr participar como socio en sociedades mercantiles. Para la modificaci de los estatutos de la fundaci habrde n n ocurrir alg cambio que la justifique pues deber n sta llevarse a cabo para el mejor cumplimiento del fin. La modificaci habrde elevarse a escritura n p blica e inscribirse en el registro. Del mismo modo podr fusionarse dos o n m fundaciones. Cuando una no sea capaz de lograr sus fines podrhacerlo s con otra de an loga finalidad. El protectorado podr oponerse a la fusi por n razones de legalidad. La escritura p blica habr contener los estatutos y la de identificaci de los miembros de su primer patronato. n

La fundaci se extinguircuando expire el plazo por el que fue constituido, n cuando se hubiese realizado ntegramente el fin fundacional, cuando sea imposible la realizaci del fin fundacional, cuando as n resulte de la fusi n, cuando concurra cualquier otra causa prevista en el acto constitutivo o en los Estatutos y cuando concurra cualquier otra causa establecida en las leyes. Salvo en el supuesto de fusi al extinguirse una fundaci se lleva a cabo la n, n, liquidaci Los bienes de la fundaci liquidada tendr que tener como n. n n destino otras entidades sin nimo de lucro que persigan el inter general. s Existe un consejo superior de fundaciones con funciones de asesoramiento y promoci n.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas TEMA 18 UNIONES, AGRUPACIONES DE EMPRESARIOS Y GRUPOS DE SOCIEDADES 1. UNIONES DE EMPRESARIOS (O UNIONES DE EMPRESAS) Las uniones de empresas se han manifestado como una necesidad de la economia de mercado, que impone cambios en las estructuras de las mismas con la finalidad de obtener un perfeccionamiento t cnico y de mejorar su funcionamiento. La concentraci entra el peligro de n a producir efectos perjudiciales por medio de las restricciones de la competencia, lo que intenta evitarse por la Ley 16/1999, de defensa de la competencia. Sin embargo, lo cierto es que, por otro lado, es preciso promover en Espa la concentraci empresarial, dada la atomizaci a n n existente en muchos sectores. Esta raz de favorecer las uniones de n empresas movia nuestro legislador a dictar la Ley 196/1963, de 28 de diciembre, sobre Asociaciones y Uniones de Empresas. Las uniones de empresas de caracterizan por estar formadas por un conjunto de empresarios que, manteniendo su independencia jur dica, est sometidos a una direcci unitaria para obtener fines econ n n micos. Dichos empresarios deben conservar su individualidad jur dica, si bien su poder de iniciativa econ mica se reduce en forma m o menos s considerable. Los criterios de clasificaci son muy variados: n a) Desde un punto de vista jur dico es tradicional el que diferencia a las uniones de empresas seg el v n nculo que las une: - De naturaleza real: como el que resulta de la titularidad por una sociedad de las acciones o participaciones de otra, de manera que tiene el control sobre ella, o simplemente una influencia relevante. - De naturaleza obligacional: que nace de un contrato o de un acuerdo. b) Atendiendo a la estructura interna de la relaci constituida entre n las empresas agrupadas: - Subordinaci las empresas se hallan completamente sometidas a n: una direcci n nica. Puede existir una organizaci en cadena o en n pir mide entre las empresas, pero aparece siempre un control o un dominio de una empresa sobre otras, que se consideran filiales. Caso l mite es el que se produce cuando la totalidad del accionariado de una empresa se encuentra en manos de otra. - Coordinaci los empresarios se agrupan en r n: gimen de igualdad,

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas sin que su respectiva autonom se encuentre sometida a otras a limitaciones que las derivadas de los acuerdos estipulados entre ellos. Estas uniones pueden actuar desprovistas de un rgano central, de forma que cada empresario act aisladamente ajust e ndose a los acuerdos ya mencionados, o por el contrario pueden acordar la creaci de un n rgano cuya finalidad sea dirigir y vigilar la actuaci de los empresarios. Una n modalidad especial de acuerdos de colaboraci o cooperaci entre n n empresas es la constituci de una empresa filial com (joint ventures). n n

2. AGRUPACIONES DE INTER ECONMICO (AIE) S En ocasiones una sociedad tiene como funci esencial agrupar a varios n empresarios dedicados a actividades iguales o relacionadas con el fin de potenciar su oferta y demanda prest ndoles servicios comunes (estudios, aprovisionamiento, ventas, incluso transformaci de su respectiva n produccin). Es una sociedad rgano de una unin de empresas. Las leyes de 28 de diciembre de 1963 y 26 de mayo de 1982 regularon y fomentaron las Sociedades An nimas de Empresas, las Agrupaciones de Empresas y las Uniones temporales de Empresas. De su regulaci s n lo queda vigente lo relativo a stas ltimas. Por lo tanto, si se constituye una S.A. para el fomento de la actividad de varios empresarios o profesionales no se podr obtener los beneficios fiscales de antes. Actualmente n aparecen reguladas y fomentadas las Agrupaciones de inter econ s mico, sean europeas (AEIE) o espa olas (AIE), la Uni Temporal de Empresas n (UTE) y la Sociedad Agraria de Transformaci (SAT). n La Agrupaci Europea de Inter Econ n s mico (AEIE), fue regulada por el Reglamento CEE 2137/1985 de 25 de julio, como instrumento de fomento de la uni de empresarios, instituciones de investigaci y profesionales n n liberales pertenecientes a distintos Estados miembros, delegando en parte a su desarrollo y aplicaci supletoria de la ley nacional e imponiendo le stos n exenci del Impuesto de Sociedades. n La Agrupaci Espa de Inter Econ n ola s mica (AIE), estregulada en la Ley 12/1991 de 29 de abril y, sirve de normativa supletoria de la AEIE cuando se constituya con sede en Espa La AIE no ha de tener sta a. nimo de lucro, puesto que su objeto es desarrollar actividades auxiliares de las que desarrollan sus socios, que han de ser personas f sicas o jur dicas que desempe actividades empresariales, entidades sin en nimo de lucro dedicadas a la investigaci por ejemplo, Universidades) y profesionales n(

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas liberales. Sus socios responden de forma solidaria entre s subsidiariamente con y respecto a la Agrupaci de las deudas de No obstante, esto no quiere n, sta. decir que no pueda explotar un objeto social y obtener un beneficio social, ya que de lo contrario carecer de sentido que el Reglamento CE sobre la a AIE la exima del Impuesto sobre Sociedades. Lo que ocurre es que el beneficio social, al igual que en la cooperativa, se habr de retornar a los socios. En cambio, la ley 12/1991 no permite a la AIE realizar las operaciones mutualizadas propias de su objeto con terceros no socios, a diferencia de la cooperativa. La AIE se constituye mediante escritura p blica y su inscripci en el n Registro Mercantil, con o sin capital de explotaci con una n, denominaci que habr de ser subjetiva (como en la sociedad colectiva) n a pero que en la pr ctica se estadmitiendo que sea objetiva. Al igual que ocurre en la cooperativa y en la sociedad colectiva, la subsistencia de la agrupaci de personas es esencial, por lo que no es posible la AIE n unipersonal. Su organizaci puede contar o no con Asamblea., pero n siempre con administradores, sometidos a normas similares a la S.A. La AIE estsometida al Derecho contable general y sus socios deben llevar contabilidad separada de su actividad con aqu lla.

3. GRUPOS DE SOCIEDADES: PROBLEM TICA JUR DICA Grupo de sociedades es el conjunto formado por dos o m sociedades s sometidas a una misma direccin unitaria. Este poder se instrumenta mediante diversos mecanismos jur dicos de dependencia, de propiedad y contractuales. El grupo de sociedades exige la concurrencia de dos factores, denominados a veces con terminolog confusa: a - El control o mera posibilidad jur de influir en las decisiones de la dica sociedad dominada o filial. - La direcci unitaria o efectiva. n Problemas jur dicos de los grupos de sociedades: El r gimen de los grupos plantea grandes problemas, tanto en los pa con ses

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas una regulaci sistem especial (Alemania, Portugal y Brasil) como en n tica aquellos, como Espa que carecen de ella. a, Los problemas que plantean son fundamentalmente los siguientes: 1 El mismo concepto legal de grupo, muy variable, seg los fines que se ) n propongan, aunque existe una tendencia unitaria hacia su definici n. 2 Las posibilidades legales de constituci de un grupo de sociedades: ) n OPA, canje de valores, etc. 3 ) Deben regularse los grupos de sociedades de forma sistem tica, como una instituci especial, partiendo del principio de su formalizaci n n mediante un contrato de creaci del grupo? La legislaci espa n n ola regula de forma puntual algunos problemas del grupo de sociedades, pero ser conveniente un mayor sistema. a 4 El r ) gimen de protecci de los acreedores y socios externos al grupo n de control, tanto en la sociedad dominada como en la sociedad dominante, tiene que apoyarse fundamentalmente en la aplicaci de los grandes n conceptos del Derecho de sociedades. 5 El r ) gimen de organizaci interna, corporativa y financiera, del grupo n tiene que inspirarse en las pautas de la regulaci de la sociedad aislada. n Por ejemplo, la separaci de competencias: iniciativa empresarial de la n Junta (socios) e iniciativa institucional de los administradores. 6 El r ) gimen de responsabilidad en grupo de sociedades (no del grupo, ya que carece de personalidad jur dica) por las instituciones perjudiciales impartidas a las filiales: las perjudiciales para la sociedad filial pero beneficiosas para el grupo. 7 La dificultad fundamental radica en que algunas normas parecen ) reconocer la legitimidad o licitud del grupo, puesto que lo mencionan y le atribuyen efectos jur dicos. Sin embargo, existe un inter del grupo por s encima del inter de la sociedad-isla? Ninguna norma lo reconoce, ni s prevlas necesarias compensaciones a los accionistas perjudicados. El reconocimiento de la legitimidad del grupo aparece en contradicci con n los art.115 y 143 LSA que permiten impugnar los acuerdos sociales contrarios al inter social. s

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas TEMA 19 MODIFICACIONES SOCIEDADES ESTRUCTURALES DE LAS

(Ante todo, establecer algunas aclaraciones iniciales. Decir en primer lugar que este tema (como os pasara otros muchos), no viene como tal en el libro, con lo cual hay que hacer una especie de popurr para cuadrar las cosas con el tema. En segundo lugar decir que con el nombre de sociedades me referir a la Sociedad An nima y a la Sociedad de Responsabilidad Limitada, puesto que en el libro son las dos nicas en las que se incluyen todo el tema de separaci de socios y dem del resto no viene nada. Y en tercer lugar decir n s, que en un principio he decidido no poneros los art culos completos a los que hago referencia, porque sino el tema se har demasiado extenso. De todas a formas, antes de mencionarse, siempre se explica de qu van, as no hace que falta ponerlos al completo. Intentarasimismo hacer el tema lo m breve s posible) 1. DISOLUCIN Y EXTINCIN DE SOCIEDADES MECANTILES

Causas de disoluci de las sociedades mercantiles n SOCIEDAD ANNIMA: La disoluci aparece como el momento inicial del n per extintivo de la sociedad, que produce como efecto inmediato el que la odo sociedad entre en per de liquidaci como paso previo y necesario para odo n proceder a su extinci que tiene lugar con la cancelaci de los asientos en el n, n RM. La SA se disolver : a) Por acuerdo de la junta general. b) Por cumplimiento del t rmino fijado en los estatutos para la duraci de la sociedad. n c) Por la conclusi de la empresa (empresa en este caso se refiere a n fin, objetivo) que constituya su objeto o la imposibilidad manifiesta de realizar el fin social o por la paralizaci de los n rganos sociales, de modo que resulte imposible su funcionamiento. d) Por consecuencia de p rdidas que dejen reducido el patrimonio de la sociedad a una cantidad inferior a la mitad del capital social. e) Por reducci del capital social por debajo del m n nimo legal.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas f) Por la fusi o escisi total de la sociedad. n n g) Por cualquier otra causa establecida en los estatutos. La declaraci del concurso no constituir por s n , sola, causa de disoluci n, pero si en el procedimiento se produjera la apertura de la fase de liquidaci n la sociedad quedar autom ticamente disuelta. Transcurrido el t rmino fijado en los estatutos para la duraci de la sociedad, se disolverde pleno n sta derecho, a no ser que con anterioridad hubiese sido expresamente prorrogada e inscrita la pr rroga en el RM (Art. 261 LSA). Cuando concurra o la tercera, cuarta, quinta o s ptima causa, la disoluci requerirel acuerdo de la junta n general constituida conforme el qu rum ordinario del art 102 LSA. Una culo vez producida alguna de estas causas, los administradores deber convocar n junta general en dos meses para que adopte el acuerdo de disoluci n; pudiendo solicitar la declaraci de concurso cuando nos hallemos ante la n cuarta causa. Cualquier accionista podrrequerir a los administradores para que se convoque la junta si, a su juicio, existe causa leg tima para la disoluci n, o para el concurso. En el caso de que los administradores no convocasen la junta solicitada o, una vez convocada, no se pudiese lograr el acuerdo o ste fuese contrario a la disoluci cualquier interesado podr solicitar la n, disoluci judicial de la sociedad. En estos dos n ltimos supuestos los administradores tambi estar obligados a solicitar la disoluci judicial en n n n dos meses. Cuando no concurra ninguna causa especial de disoluci la junta n, general podracordar la disoluci de la sociedad conforme a los requisitos n establecidos en el art culo 103 LSA. El acuerdo de disoluci o la resoluci n n judicial, en su caso, se inscribir en el RM, public n ndose, adem en el s, BORME y en uno de los diarios de mayor circulaci del lugar del domicilio n social (Art. 263 LSA). SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA: En la enumeraci n de las causas de disoluci la LSRL, en su art n, culo 104 sigue el modelo del art 260 LSA: culo a) El cumplimiento del t rmino de duraci de la compaa. n b) La reducci del capital social por debajo del m n nimo legal: como regla general, la sociedad no puede por decisi de la junta general n reducir el capital por debajo del m nimo que recoge el art 4 LSRL. culo Ello solo es posible cuando simult neamente se acuerde la transformaci de la sociedad o el aumento de su capital hasta una n cantidad igual o superior a la mencionada cifra. Mas puede suceder que la reducci venga impuesta por disposici legal, como fruto de la n n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas separaci o exclusi de socio. En tal caso, se abre un periodo anual n n de pendencia, transcurrido el cual la sociedad se entenderdisuelta de pleno derecho. c) El acuerdo de la junta general adoptado con los requisitos y la mayor establecidos para las modificaciones estatutarias: es una a causa de disoluci que descansa n ntegramente en la propia voluntad social. En cuanto a mayor parece que ha de estarse a lo previsto en a, los estatutos (art. 53.3), y no al legal (art. 53.2 a)). d) La conclusi de la empresa que constituya su objeto, la imposibilidad n manifiesta de conseguir el fin social o la paralizaci de los n rganos sociales de modo que resulte imposible su funcionamiento. e) La falta de ejercicio de la actividad o actividades constitutivas del objeto social durante tres a consecutivos: no aparece en la LSA, y os se incorpora en la LSRL con el deseo de evitar la figura de la llamada <<sociedad durmiente>>. f) La generaci de p n rdidas a consecuencia de las cuales el patrimonio contable queda reducido a menos de la mitad del capital. g) Cualquier otro acontecimiento al que los estatutos otorguen el rango de causa de disoluci n. Fuera de la enumeraci legal han quedado algunas hip n tesis. Entre ellas figura, en primer lugar, la declaraci de concurso, contemplada por Art.104.2 n LSRL. La propia declaraci no entra la disoluci pero s produce n a n, la <autom ticamente> la apertura de la fase de liquidaci concursal que, n adem sustituye a la liquidaci ordinaria. La fusi de una SL con otra u s, n n otras sociedades no estando aqu llamada a mantener su personalidad lla jur y la escisi en varias compaas de la totalidad de su patrimonio son dica n tambi causas de disoluci aunque queden al margen de la enumeraci n n, n legal. En orden al modo de operar, estasumida por la Ley la distinci de n tres clases de causas de disoluci n: 1- Las que operan de <pleno derecho>, que producen la disoluci n autom tica. Son dos: a) El cumplimiento del t rmino antes de inscripci registral de la n pr rroga.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas b) Reducci del capital a cantidad inferior al m n nimo legal sin que en el plazo de un a se modifique esta situaci o n. 2- Las que obedecen a la sola voluntad de la propia sociedad. Es categor a integrada solamente por el acuerdo de la junta general, adoptado por las formalidades legales. 3- Las que nacen de acontecimientos externos, pero que precisan de su reconocimiento formal para operar la disoluci el resto de los n: previstos en el Art.104 LSA. Para establecer el mecanismo de constataci y operatividad de estas causas n de disoluci la Ley ha destinado el art 105. El procedimiento tiene los n, culo siguientes tr mites: a) Surgida la causa de disoluci los administradores han de convocar en n, los dos meses siguientes bajo pena de responsabilidad solidaria por las deudas sociales, la junta general para que adopte el acuerdo de disolver la compaa. Cualquier socio podrsolicitar de los administradores la convocatoria si, a su juicio, concurriera alguna de dichas causas de disoluci n. b) Si la junta no fuera convocada, si no se celebra, si no acuerda la disoluci por no conseguir la mayor (basta la ordinaria del Art. 53.1) n a o por no considerar la concurrencia de la causa, ni tampoco adopte acuerdos que supongan remoci de la misma, cualquier interesado n puede instar la disoluci de la sociedad ante el juzgado de lo mercantil n del domicilio social, mediante demanda dirigida contra la propia sociedad. Esta demanda es susceptible de anotaci preventiva en el n RM (Art. 241 RRM). c) La Ley impone a los administradores la obligaci de solicitar la n disoluci judicial de la sociedad, fij n ndoles plazo para hacerlo, y sancionando su incumplimiento con la responsabilidad solidaria respecto de las obligaciones sociales posteriores a la aparici de la n causa de disoluci circunstancia que se presume, salvo prueba en n, contrario. d) La LSRL no ha previsto un sistema de formalizaci mediante escritura n p blica de la disoluci cuando no proceda de una causa de las n, sta

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas llamadas <<de pleno derecho>>, ni tampoco ha establecido la inscripci registral forzosa de la disoluci n n. La exclusi de socios n SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA: La exclusi supone n el apartamiento forzoso del socio, decidido por la sociedad ante el incumplimiento de sus obligaciones sociales. La LSRL, en su art culo 98, enumera tres causas de exclusi n: a) Incumplimiento accesorias. de la obligaci n concerniente a prestaciones

b) Infracci de la prohibici de competencia si se es administrador. n n c) Haber sido condenado a indemnizar a la sociedad los da y perjuicios os causados por actos contrarios a la Ley, a los estatutos, o realizados sin la debida diligencia tambi si se tiene la condici de administrador. n n De todas formas, queda abierta la posibilidad de que la relaci se ampl por n e v estatutaria. La exclusi requiere el acuerdo de la junta en votaci que no a n n podr secreta, pues exige la Ley que conste en acta la identidad de los que ser lo adoptan (art. 99.1). Esttambi legalmente previsto que si, adoptado el n acuerdo, la sociedad no lo cumplimenta en el plazo de un mes, cualquier socio de los que hubieran votado a favor podrejercer la acci de exclusi ante n n los tribunales. De esto se desprende que la exclusi se configura como n potestad soberana de la junta, aunque, una vez acordada, nace un derecho individual de los socios que votaron a favor para que se culmine el mecanismo de desvinculaci De todas formas, hay una singularidad que ha de tenerse n. en cuenta: cuando la participaci del socio excluido iguale o supere el 25% n del capital social y salvo cuando la causa que la origina haya consistido en la condena como administrador a indemnizar da y perjuicios, el acuerdo os social debe refrendarse por resoluci judicial firme, si el socio no se n conforma con la decisi asamblearia. Queda por determinar qui debe n n promover el correspondiente juicio, aunque todo parece indicar que sea la propia sociedad. En orden a la valoraci de las participaciones, su reembolso, n la consiguiente reducci del capital y la responsabilidad del socio excluido n por las deudas anteriores, rigen las mismas normas que en materia de separaci con alguna especialidad menor. Aspor ejemplo, podrexigirse n, , que el socio excluido contribuya, en la proporci correspondiente al n porcentaje de participaci de que es titular, al pago de los honorarios del n experto, lo que se tendr cuenta al efectuarle la liquidaci en n.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas

La separaci de socios n SOCIEDAD ANNIMA: La LSA reconoce el derecho de separaci del n socio de una SA en los siguientes supuestos: a) Sustituci del objeto social (art. 147 LSA) n b) Traslado del domicilio social al extranjero (art. 149.2 LSA) c) Transformaci de una SA en una sociedad colectiva o comanditaria, n simple o por acciones (art. 225 LSA) En los dos primeros casos, los accionistas que no hayan votado a favor del acuerdo y los accionistas sin voto podr ejercer el derecho de separaci por n n escrito en el plazo de un mes a contar desde la publicaci de los respectivos n acuerdos en el BORME. En el tercer caso, los accionistas disidentes y los no asistentes a la junta general quedar separados de la sociedad siempre que, n en el plazo de un mes contado desde el ltimo anuncio, no se adhieran por escrito al acuerdo de transformaci Los accionistas que hayan ejercido el n. derecho de separaci obtendr el reembolso de sus acciones en la forma n n prevista en el art 147 LSA. Si las acciones cotizan en Bolsa, el reembolso culo serel precio de cotizaci media del n ltimo trimestre. En caso de que no coticen en Bolsa, el valor de reembolso se fijar por acuerdo entre la sociedad y los interesados; y a falta de acuerdo, vendr determinado por un auditor de cuentas, designado a tal efecto por el Registrador Mercantil. Los respectivos acuerdos se inscribir en el RM, seg art. 147.3 LSA. n n SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA: La LSRL reconoce en su art 95 seis causas legales de separaci culo n: a) Sustituci del objeto social. n b) Traslado del domicilio social al extranjero. c) Modificaci del r n gimen de transmisi de las participaciones n sociales. d) Pr rroga o reactivaci de la sociedad. n e) Transformaci de la compaa. n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas f) Creaci modificaci o extinci anticipada de prestaciones n, n n accesorias, salvo que los estatutos la proh ban. Adem los estatutos podr establecer otras causas de separaci La s, n n. modificaci de estos extremos de los estatutos exige el consentimiento n un nime (art. 96). El derecho de separaci por causa legal compete a los n socios que no hubieran votado a favor del acuerdo y para su ejercicio disponen de un mes desde que se public en el BORME. Cuando el derecho de separaci derive o no de un acuerdo social, sino de un hecho al que por n disposici estatutaria se le reconozca aquel efecto, debe igualmente n publicarse el correspondiente anuncio en el BORME o notific rselo a todos los socios (art. 205 RRM). Los extremos relativos a valoraci y reembolso de las n participaciones del socio que se separa son objeto de regulaci legal conjunta n con las del excluido en los art culos 100 y 101 LSRL. Sobre valoraci n prevalece en primer lugar la fijada de com acuerdo entre el socio y los n administradores, o la que se un tercero nombrado para determinarla. ale Cuando no exista acuerdo, la valoraci compete al auditor de cuentas. n ste deberemitir, en el plazo de dos meses desde su nombramiento, informe del que har llegar por conducto notarial sendas copias a la sociedad, a los socios afectados y depositarotra en el RM. Su retribuci correra cargo de la n sociedad exclusivamente. La separaci del socio, con la consiguiente n anulaci de sus participaciones, puede comportar la reducci del capital, n n que podr evitarse si durante el per de dos meses para el reembolso a odo previsto en el art culo 101 aparece persona dispuesta a adquirir las participaciones vacantes y reponer en la sociedad el valor de las mismas. Para el caso de ser inevitable la reducci del capital, se contempla en el n sta art culo 102 LSRL. No precisa acuerdo de la junta estando facultados los administradores para formalizarla mediante la correspondiente escritura p blica en la que han de expresarse las participaciones amortizadas, la identidad de los socios afectados, la causa de amortizaci (exclusi o n n separaci la fecha del reembolso y la nueva cifra del capital. De llevarse a n), cabo la reducci del capital, se tratar una particular aplicaci de la que n de n tiene lugar por restituci de aportaciones, con lo que serde aplicaci el n n r gimen de responsabilidad previsto para tales casos en al art culo 80: los socios reembolsados quedan involucrados en un sistema de responsabilidad personal y solidaria, aunque por plazo y cuant limitados. a La liquidaci y divisi del haber social n n SOCIEDAD ANNIMA: Una vez disuelta la sociedad se abriren per odo de liquidaci salvo en los supuestos de fusi o escisi total, conservando n, n n la sociedad durante ese tiempo su personalidad jur dica y a adiendo a su

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas nombre la frase <en liquidaci (art. 264 LSA). Desde el momento en que la n> sociedad se declare en liquidaci cesar la representaci de los n, n administradores para hacer nuevos contratos y contraer nuevas obligaciones, asumiendo los liquidadores las funciones enumeradas en el art 272 LSA. culo En cuanto al nombramiento de los liquidadores, se estar lo dispuesto en los a estatutos; en su defecto, ser designados por la junta general. Su n n mero ser impar, pudiendo convertirse en liquidadores los propios administradores (art. 269 LSA). Los liquidadores deber suscribir, en uni de los n n administradores, el inventario y balance inicial de liquidaci al tiempo de n comenzar sus funciones (art. 272 LSA). Asimismo los liquidadores har n llegar el estado de la liquidaci Terminada la misma, los liquidadores n. formar el balance final, que ser censurado por los interventores si n hubiesen sido nombrados, sometido a la aprobaci de la junta general, y n publicado en el BORME y en uno de los peri dicos de mayor circulaci en el n lugar del domicilio social. Los liquidadores determinar la cuota del activo n social resultante que deber repartirse por cada acci practic n, ndose la divisi del haber social con arreglo a las normas que se hubiesen establecido n en los estatutos o, en su defecto, a las fijadas por la junta general (art. 277 LSA). Aprobado el balance final y repartido entre los accionistas el haber social existente, los liquidadores deber solicitar del Registrador Mercantil la n cancelaci de los asientos de la sociedad, y depositar en el RM los libros de n comercio y documentos relativos a su tr fico, quedando extinguida la sociedad desde el mismo momento de la cancelaci (arts. 278 LSA y 247 RRM). El n Registrador Mercantil o, en su caso, los liquidadores, conservar los libros y n documentos durante el plazo de seis a a contar desde la fecha del asiento os, de cancelaci de la sociedad (art.247.5 RRM). n SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA: Una vez disuelta, la sociedad entra en un per de liquidaci durante el cual continuar odo n, n aplic ndose las normas previstas en la LSRL, de su art culo 109. Para la consecuci del objetivo indicado es clave la figura del liquidador o n liquidadores, sobre quienes recae la gesti direcci y control de los n, n negocios sociales; la representaci de la sociedad en juicio y fuera de y la n l administraci disposici y distribuci del patrimonio social. Respecto a n, n n su nombramiento: iniciada la liquidaci las personas que por entonces n, tuvieran la condici de administradores pasan a ser liquidadores, aunque n estatutariamente se puede establecer otra cosa. La duraci del cargo es n indefinida (art.111.1), pero la junta puede separarlos del mismo en cualquier momento. Tambi ha de tenerse en cuenta que, transcurridos tres a n os desde la apertura de la liquidaci sin que los nombrados hayan finalizado las n operaciones liquidatorias, puede el juzgado, a solicitud de cualquier interesado y luego de o a los nombrados, designar otros liquidadores que r

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas culminen el proceso con la necesaria celeridad. Esta designaci judicial se n efect con independencia de la actitud adoptada por respecto a la a sta conducta de los nombrados por los mecanismos normales. Hay no obstante un derecho a favor de socios y de cualquier interesado a la r pida liquidaci de n la sociedad, de modo que si no se satisface en plazo razonable se puede solicitar su tutela judicial por el procedimiento indicado. Las operaciones de liquidaci se inician con la formulaci por los n n liquidadores en los tres meses siguientes a su nombramiento de un inventario y referido al d en que la sociedad se hubiera disuelto (art.115.1). A partir de a esta documentaci deben los liquidadores reflejar en contabilidad las n, operaciones que vayan realizando, que ser las pendientes y las nuevas que n sean necesarias para la liquidaci Si se prolongase por plazo superior al n. sta de aprobaci de cuentas, los liquidadores presentar a la junta, dentro de n n los seis primeros meses de cada ejercicio, un estado anual de cuentas y un informe pormenorizado sobre la situaci patrimonial y la marcha de la n liquidaci Los liquidadores someter a la junta general un <balance final, n. n un informe completo sobre dichas operaciones y proyecto de divisi entre los n socios del activo resultante> (art.118.1). El acuerdo aprobatorio de este balance es susceptible de impugnaci por los socios. Pero una vez aprobado, n procede la distribuci entre los socios del activo remanente, que debe n realizarse en proporci a la cuota de capital que cada uno represente. n Por otra parte, la LSRL configura una serie de situaciones que suponen la alteraci del proceso liquidatorio, que son: n a) Reactivaci de la sociedad disuelta: se recoge en el art 106 LSRL, n culo y se fijan los siguientes requisitos: 1- Que haya desaparecido la causa de disoluci n. 2- Que el patrimonio neto contable no sea inferior al capital social. 3- Que no haya comenzado el reparto de cuota de liquidaci n. 4- Que el acuerdo se adopte con los requisitos y mayor as previstos para las modificaciones estatutarias. 5- Que se atiendan posibles oposiciones de los acreedores en los t rminos que se el art 166 LSA. ala culo La reactivaci es causa legal de separaci de los socios. El RRM, en su art. n n 242 hace extensivo este supuesto a las SA. Es de resalta que en este caso, es

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas necesaria la comunicaci personal a los socios a efectos del posible ejercicio n del derecho de separaci n. b) Cesi global del activo y del pasivo: se recoge en el art 117 LSRL. n culo No debe confundirse con la transmisi de la totalidad de las n participaciones, pues esta ltima supone la permanencia de la sociedad. Requiere el acuerdo de la junta general, con los requisitos y mayor a prevista para las modificaciones estatutarias, en la que se fijen las condiciones de la cesi Debe entenderse asimismo comprendido el n. otorgamiento de escritura p blica. El acuerdo debe publicarse en el BORME y en un diario de gran circulaci en el lugar del domicilio n social, con indicaci del cesionario, y llamamiento expreso a la n oposici de los acreedores, tanto los de la sociedad como los del n cesionario. Los acreedores, durante el mes siguiente, pueden solicitar informaci sobre la cesi y sobre todo, oponerse a ella. n n, Una vez pagadas o consignadas las cuotas de liquidaci los liquidadores han n, de otorgar escritura de extinci con las menciones que se indican en el art. n 121 LSRL. La escritura serobjeto de inscripci en el RM, y ello significa la n total cancelaci de los asientos concernientes a la sociedad extinta (art. 247 n RRM). En cuanto a las deudas a cargo de la sociedad, los socios ser n solidariamente responsables hasta el l mite de sus adjudicaciones, sin perjuicio de la responsabilidad de los liquidadores por su conducta dolosa o negligente. Transformaci de las sociedades mercantiles n SOCIEDAD ANNIMA: La transformaci consiste en el cambio de un tipo n social a otro de los reconocidos por la Ley sin que se produzca una alteraci n en la personalidad jur dica de la sociedad transformada, que contin a subsistiendo bajo la nueva forma social adoptada (art culo 228 LSA). Las Sociedades An nimas podr transformarse en sociedades colectivas, n comanditarias simples o comanditarias por acciones, o de responsabilidad limitada (art 223 LSA). Asimismo, la LSA prev supuesto inverso en el culo el art 231. Cualquier transformaci de una Sociedad An culo n nima en un tipo distinto de los especificados en la Ley se reputar nula. El acuerdo de transformaci se adoptar por la junta general de accionistas, con los n requisitos y formalidades del art culo 103 (art. 224.1 LSA). El acuerdo se publicar tres veces en el BORME y en los peri dicos de gran circulaci en la n provincia en que la sociedad tenga su domicilio (art. 224.2 LSA). En el supuesto de transformaci de una Sociedad An n nima en otra colectiva o comanditaria simple o por acciones, los accionistas que no hayan votado a

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas favor del acuerdo tendr el derecho de separaci Por lo dem en los casos n n. s, de transformaci de una Sociedad An n nima en una Sociedad de Responsabilidad Limitada se facilita a los accionistas que no hayan votado a favor su salida de la sociedad mediante la transmisi de sus participaciones n en la sociedad transformada sin sujeci al procedimiento establecido en la n secci segunda del cap n tulo IV de la LSRL, durante tres meses, contados desde la publicaci en el BORME del extracto de inscripci del acuerdo de n n transformaci (art. 226 LSA). n La transformaci se har n constar en escritura p blica, que se inscribir el en RM y que contendr menciones exigidas por la Ley para la constituci de las n la sociedad cuya forma se adopte, y el balance general cerrado el d anterior a al del acuerdo, la relaci de los accionistas que hayan hecho uso del derecho n de separaci y el capital que representen, as n como el balance final cerrado el d anterior al del otorgamiento de la escritura (art. 227 LSA). El acuerdo de a transformaci no podrmodificar las participaciones de los socios en el n capital de la sociedad. A cambio de las acciones que desaparezcan, los antiguos accionistas tendr derecho a que se les asignen acciones n proporcionales al valor nominal de las acciones pose Tampoco podr das. n sufrir reducci de los derechos. Los socios que asuman responsabilidad n ilimitada responder en la misma forma, de las deudas anteriores a la n, transformaci (art. 232 LSA). n SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA: La LSRL contempla el fen meno de la transformaci en una doble direcci n n: a) La SL que adopta otro tipo (arts. 87 a 91 LSRL). b) La de otro tipo que se transforma en SL (arts. 92 y 93 LSRL). De la lectura de los preceptos, la primera conclusi que se extrae es el n car cter ampliamente permisivo de la norma en cuesti En general, una SL n. puede adoptar cualquiera de las formas sociales tipificadas en nuestro Ordenamiento. La transformaci en sociedad civil, no obstante, exige que el n objeto social no sea mercantil (art. 87.2). La que tenga como resultado la conversi en cooperativa precisa el cumplimiento de las normas espec n ficas de este tipo de entidades, que se entiende realizado cuando logra la inscripci en el Registro de Cooperativas (regulados estos dos n ltimos puntos en art. 222 RRM) a) TRANSFORMACI DE LA SL EN OTRO TIPO SOCIAL: exige N acuerdo de la junta general, adoptado por la mayor reforzada del a art culo 53.2c). Los socios disconformes gozan del derecho de separaci con la consiguiente liquidaci de su cuota. El acuerdo n n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas incluir la aprobaci de un balance cerrado a la v n spera de su adopci y especificarlas cuotas o acciones que corresponden a las n participaciones sociales que han de extinguirse, respetando la distribuci proporcional del capital entre los socios (art. 88). Este n acuerdo se elevar escritura p a blica con los requisitos exigidos por los art culos 89 LSRL y 219, 221 y 222 RRM. Si la transformaci fuera en n colectiva o comanditaria, la escritura ha de otorgarse, adem de en s nombre de la sociedad, por los socios que pasen a responder personalmente de las deudas sociales y ser objeto de inscripci n registral y de publicaci en el BORME. Una vez consumada la n transformaci la ley destaca dos aspectos fundamentales: n, 1- La transformaci no altera la personalidad jur n dica de la sociedad que la sufre. 2- Los socios que en virtud de la transformaci asuman n responsabilidad personal por las deudas sociales posteriores, responder de igual modo por las anteriores a la n transformaci n.

b) TRANSFORMACI DE SOCIEDAD DE OTRO TIPO EN SL: se regula N en el art culo 92 LSRL y en los art culos 217, 218 y 220 RRM. Su r gimen reposa sobre cuatro caracter sticas fundamentales: 1- No supone alteraci a la personalidad jur n dica. 2- Ha de constar en escritura p blica que contenga las menciones necesarias para la de constituci de una sociedad n limitada, entre ellas la manifestaci de los otorgantes n responsabiliz ndose de la cobertura del capital por el patrimonio neto. 3- Se ha de inscribir en el RM acompa de balance cerrado a ada la v spera del acuerdo de transformaci y publicarse en el n BORME. 4- Salvo expreso consentimiento de sus respectivos titulares, subsistirla responsabilidad personal de los socios, asumida

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas seg el tipo que se abandona, respecto a las deudas sociales n anteriores a la transformaci Esta responsabilidad cesa a los n. cinco a desde la publicaci de la transformaci en el os n n BORME. Cuando la entidad de origen sea cooperativa, se han de atender estos cuatro puntos, pero tambi otros pormenores: n 1- Se ha de acompa certificaci del correspondiente Registro ar n de Cooperativas. 2- A los Fondos y Reservas constituidos por la cooperativa que, con arreglo a su legislaci espec no sean repartibles entre n fica los socios, se les dar el destino previsto para el caso de disoluci de aqu n lla. 3- Si la legislaci aplicable reconociera el derecho de separaci n n de los cooperativistas, la escritura contendrla relaci de los n que lo han usado.

Fusi y escisi de las sociedades mercantiles n n SOCIEDAD ANNIMA: La fusi es un procedimiento en virtud del cual n dos o m sociedades, previa extinci sin liquidaci de algunas o de todas s n n ellas, confunden sus patrimonios y agrupan a sus respectivos socios en una sola sociedad. La LSA contempla tanto la fusi de dos o m sociedades en n s una SA nueva, que se conoce como fusi por constituci o por creaci de n n n una nueva sociedad; como la fusi resultante de la absorci de una o m n n s sociedades por otra SA ya existente, que se denomina fusi por absorci n n (art. 233 LSA) La fusi en cualquier caso, presenta los siguientes caracteres n, esenciales: a) Extinci sin liquidaci de todas o algunas de las sociedades n n intervinientes. b) Transmisi en bloque de los patrimonios de las sociedades n extinguidas a la sociedad absorbente o de nueva creaci que se n, convierte en sucesora universal de las anteriores en todos sus bienes, derechos y obligaciones.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas c) Concentraci en dicha sociedad de los socios de las sociedades n extinguidas mediante la atribuci a n stos de acciones emitidas por aqu en canje de sus antiguas acciones, cuotas o participaciones en lla las sociedades extinguidas. Los administradores de las sociedades que se fusionan habr de redactar y n suscribir un proyecto de fusi que contendr menciones del art 235 n, las culo LSA (art. 234 LSA). Dicho proyecto habr ser objeto de un informe emitido de por los administradores (art. 237 LSA), y otro por uno o varios expertos independientes, que informar sobre el patrimonio aportado por las n sociedades que se extinguen (art. 236 LSA). El acuerdo de fusi habr ser n de adoptado por la junta general de cada una de las sociedades que participen en la fusi seg lo dispuesto por los art n, n culos 144 y 148 LSA. La convocatoria de la junta deberpublicarse con una antelaci m n nima de un mes sobre la fecha fijada para su celebraci Al mismo tiempo, deber ponerse a n. n disposici de los accionistas, los obligacionistas y titulares de derechos n especiales distintos de las acciones, as como de los representantes de los trabajadores, los documentos concernientes a la fusi (art. 240 LSA). n Cuando la fusi se realice mediante la creaci de una nueva sociedad, el n n acuerdo de fusi deberincluir las menciones legalmente exigidas para la n constituci de aqu (art. 240.4 LSA). En caso de que la sociedad resultante n lla fuese colectiva o comanditaria, la fusi requerir consentimiento de todos n el los accionistas que pasen a responder ilimitadamente de las deudas sociales. El acuerdo se publicartres veces en el BORME y en dos peri dicos de gran circulaci en las provincias en las que cada una de las sociedades tenga sus n domicilios sociales (art. 242 LSA). La fusi no podrser realizada antes de n un mes desde la fecha del ltimo anuncio. Durante ese plazo los acreedores de cada una de las sociedades que se fusionen podr oponerse a la fusi en los n n t rminos previstos en el art 166 LSA. Los obligacionistas podr ejercer culo n el derecho de oposici en los mismos t n rminos que los restantes acreedores, siempre que la fusi no hubiere sido aprobada por la asamblea de n obligacionistas (art. 243 LSA). Las sociedades que se fusionan har constar el acuerdo de fusi aprobado n n por sus respectivas juntas en escritura p blica, que habrde contener el balance de fusi de las sociedades que se extinguen (art. 244 LSA). La n eficacia de la fusi queda supeditada a la inscripci en el RM de la nueva n n sociedad, o en su caso, a la inscripci de la absorci (art. 245 LSA). Por su n n parte, se entiende por escisi n: a) La extinci de una SA, con divisi de todo su patrimonio en dos o n n m partes, cada una de las cuales se traspasa en bloque a una sociedad s

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas de nueva creaci o es absorbida por una sociedad ya existente. Es lo n que se denomina como escisi propia. n b) La segregaci de una o varias partes del patrimonio de una SA sin n extinguirse, traspasando en bloque lo segregado a una o varias sociedades de nueva creaci ya existentes (art. 252.1 LSA). Es la n conocida como escisi impropia o segregaci n n. La LSA solo contempla la escisi de SA, aun cuando las sociedades n beneficiarias de la escisi podr ser sociedades mercantiles de cualquier n an tipo. En cualquier caso, solo podracordarse la escisi si las acciones de la n sociedad que se escinde se encuentras ntegramente desembolsadas (art. 252.3 LSA). El procedimiento aparece regulado de manera muy incompleta en la LSA, destacando solo las especialidades que presenta frente a la fusi y n remitiendo al r gimen jur dico de aqu en todo lo no previsto para la lla escisi El proyecto de escisi incluir n. n : a) La designaci y el reparto precisos de los elementos del activo y del n pasivo que han de transmitirse a cada una de las sociedades beneficiarias. b) El reparto entre los accionistas de la sociedad escindida de las acciones o participaciones que les correspondan en el capital de las sociedades beneficiarias, as como el criterio en que se funda ese reparto, seg art. n 255 LSA. Respecto al r gimen de responsabilidad por las deudas sociales, en defecto de cumplimiento por una sociedad beneficiaria de una obligaci asumida por n ella en virtud de la escisi responder solidariamente del cumplimiento de n, n la misma las restantes sociedades beneficiarias hasta el importe del activo neto atribuido en la escisi a cada una de ellas, y si la sociedad escindida no n ha dejado de existir, la propia sociedad escindida responderpor la totalidad de la obligaci (art.259) n SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA: La LSRL remite a la LSA en todo en cuanto le sean aplicables las normas referidas a este apartado. Sin perjuicio de ello, hallamos en el r gimen de la fusi y escisi n n disposiciones complementarias, unas explicables y otras incongruentes; y omisiones, unas subsanables y otras imperdonables. Como complementarias tenemos:

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas a) No existe la obligaci de someter el proyecto de fusi o escisi al n n n informe de expertos independientes previsto en el art 236 LSA. culo b) La apertura del proceso liquidatorio no serobst culo para participar en un proyecto de fusi o escisi si no ha comenzado el reparto de n n patrimonio entre los socios. En cuanto al qu rum favorable a la fusi se aplica el art 53.2c), que hace n culo expresa menci a la figura. n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas TEMA 20 LA SOCIEDAD COLECTIVA 1. INTRODUCCIN a) Evoluci hist n rica y funci econ n mica El origen de la sociedad colectiva se sit en la Edad Media, en el seno de a las familias de mercaderes. Se considera fruto de una evoluci que va desde n las frecuentes comunidades formadas por los hijos hacia comunidades de trabajo que se dedican al ejercicio del comercio en las que intervienen ya personas extra a la familia pero vinculadas siempre entre spor una as relaci de confianza por lo que destaca, desde entonces, el car n cter personalista (intuitu personae) de la sociedad. Aunque hist ricamente, este tipo social sirvi para reunir importantes capitales y participaciones en grandes empresas familiares, en la actualidad se utiliza cada vez menos, pues se recurre a otras formas sociales m apropiadas para el tr moderno que, s fico adem proporcionan el beneficio de la no responsabilidad de los socios por s, las deudas sociales. En cualquier caso, es importante el r gimen de la sociedad colectiva si admitimos la funci que desempe como sociedad general, a n a tener en cuenta en supuestos de atipicidad o de irregularidad y, sobre todo, su aplicaci por remisi (art.16 LSA). n n b) Notas caracter sticas y concepto La sociedad colectiva es una sociedad mercantil personalista en cuanto constituye una comunidad de trabajo en el sentido de que los socios son gestores natos, pues todos, salvo disposici contraria de los Estatutos, tienen n facultad de concurrir a la direcci o manejo de los negocios comunes (art.129 n del C. de c.: Si la administracin de las compaas colectivas no se hubiere limitado por un acto especial a alguno de los socios, todos tendr la n facultad de concurrir a la direcci y manejo de los negocios comunes, y los n socios presentes se pondr de acuerdo para todo contrato u obligaci que n n interese a la sociedad). La sociedad gira bajo un nombre colectivo o raz n social formada por todos, algunos o un socio y tiene autonom patrimonial de a manera que responde de sus deudas con su propio patrimonio sin perjuicio de la responsabilidad subsidiaria de los socios, quienes, por su parte, responden de manera personal, ilimitada y solidaria entre ellos. Su car cter personalista se manifiesta tambi en el r n gimen de la transmisi de las n partes sociales (art.143 del C. de c.: Ning socio podrtransmitir a otra n persona el inter que tenga en la compaa, ni sustituirla en su lugar para s que desempe los oficios que a le tocaren en la administraci social, sin e l n que preceda el consentimiento de los socios) y en que, salvo pacto, la muerte

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas del socio colectivo opera como causa de disoluci de la sociedad (art.222.1 C. n de c). 2. LA CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD a) Requisitos de forma y publicidad. Contenido de la escritura Es necesario que el contrato cumpla las condiciones esenciales, lo que basta para su validez y eficacia a efectos internos. Adem tiene que elevarse a s, escritura p blica e inscribirse en el RM. Con la inscripci la sociedad n, colectiva, como todas las sociedades mercantiles, adquiere la personalidad jur dica. La escritura de la sociedad tiene que contener las menciones m nimas que exigen el art.125 del C. de c y el art.209 del RRM. Algunas son: la raz n social; la duraci que puede ser indefinida pero, si no lo es, el cumplimiento n del t rmino opera como causa de disoluci y, exigidas por el Reglamento, el n; domicilio, el objeto que habrde ser mercantil para que la sociedad tambi n lo sea, y la fecha de comienzo de las operaciones. Otras menciones se refieren a los socios: a los gestores o a los socios en general. No hay limitaci en el n n mero de socios, ni hay obst culos para que puedan ser socios las personas jur dicas. Tambi han de expresarse el capital que cada socio aporte y las n cantidades que, en su caso, se asignen a los socios gestores. En la escritura se podr tambi considerar los dem pactos l n n s citos y condiciones especiales que los socios quieran establecer. Entre ellos cabe hacer referencia al r gimen espec de participaci en los beneficios, a disposiciones en relaci con fico n n los socios industriales, al pacto de continuaci con los herederos, y a las n reglas para la liquidaci y divisi n n. b) Examen especial de la raz social n Una de las notas caracter sticas de la sociedad colectiva es que gira bajo un nombre colectivo, raz social o firma. El art.126 del C. de c. establece n reglas rigurosas sobre el modo de formar la raz social al exigir que en ella n aparezcan todos los nombres de los socios o bien el de algunos o el de uno solo aadindosele en estos dos ltimos casos las palabras y compaa y, para proteger la veracidad del nombre colectivo, al prohibir la inclusi en de n l quien no pertenezca a la compaa y sancionar la transgresi con la n responsabilidad solidaria por las deudas de la sociedad. M que la correcci s n del nombre, lo importante es su car colectivo y la responsabilidad frente a cter terceros de quien aparece como socio sin serlo.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas 3. RELACIONES JUR DICAS INTERNAS: ADMINISTRACIN Y POSICIN DE SOCIO a) Aportaciones sociales No hay un precepto que declare la obligaci de los socios de aportar a la n sociedad colectiva. Se deduce de los arts.116, 125.4 y 139 del C. de c. Adem s, hay normas generales, como las contenidas en los arts.170, 171 y 218, que s se refieren a dicha obligaci n. Vale cualquier colaboraci que contribuya a la consecuci del fin social: n n dinero, cosas, servicios, conocimientos, nombres, etc. Se suele distinguir entre aportaciones de bienes y aportaciones de industria o trabajo. Cabe incluso la sociedad colectiva en la que s se aporte industria. La aportaci debe lo n realizarse dentro del plazo convenido (art.171 C digo de Com). Al incumplimiento se le aplican los arts.170, 171, 218 y 219 del C.de c., que prev n la ejecuci sobre los bienes del socio o la rescisi del contrato, adem del n n s devengo de intereses m indemnizaci de da en caso de retraso. El s n os art.172 C. de c. regula la valoraci de las aportaciones. n b) Ganancias y p rdidas Los socios tienen derecho a participar en los beneficios. En cuanto al reparto de los mismos, el art.140 establece la regla de la proporcionalidad a adiendo que al socio industrial le corresponde lo mismo que al capitalista de menor participaci No hay una norma que impida el reparto del beneficio n. cuando el patrimonio sea inferior al capital social, a diferencia de lo establecido para las sociedades capitalistas. En cuanto a las p rdidas, el art.141 establece tambi la regla de la proporcionalidad pero excluye de las n mismas al socio industrial. Toda esta materia es dispositiva. Se regiren primer lugar por lo que se establezca en el contrato con el l mite del art.1691 CC que proh las cl be usulas leoninas que, de existir, no invalidar el n contrato y se tendr por no puestas. Tema distinto es el de la posibilidad n prevista en los arts.125.6 y 139 del C. de c de que se asigne a los socios gestores una cantidad para sus gastos particulares. c) Resarcimiento de gastos e indemnizaci de perjuicios n El art.142 establece la obligaci a cargo de la sociedad, de abonar a los n, socios los gastos efectuados e indemnizarles de los perjuicios sufridos siempre que, de un lado, est inmediata y directamente relacionados n con los negocios que aqu pusiera a su cargo y que, de otro, no sean debidos lla

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas a su culpa, a caso fortuito o a otra causa independiente de los negocios. d) Prohibici de concurrencia n Manifestaci concreta del car n cter personalista de la sociedad y del consecuente deber de fidelidad de los socios, es la obligaci negativa que n stos tienen de no hacer competencia a aqu El C lla. digo establece la prohibici distinguiendo 2 supuestos: n Si la sociedad no tiene g nero de comercio determinado, el socio necesita su autorizacin para cualquier operacin por cuenta propia pero la sociedad no podr negarla si no acredita que le puede ocasionar perjuicio (art.136.1). Si la sociedad tiene un g nero de comercio determinado, el socio puede hacer l citamente toda operaci mercantil que no pertenezca a ese n g nero (art.137).

El art.136.2 establece como sanci que el beneficio obtenido con la actuaci n n competidora sea para la sociedad y el perjuicio para los socios. Por su parte, el socio industrial no se puede ocupar de ninguna clase de negociaciones salvo autorizaci expresa de la compaa (art.138). Todo este r n gimen es tambi n de car dispositivo y se aplicar no hay pacto distinto. cter si e) Gesti de la sociedad n 1) Gesti y representaci n n Como suelen concurrir en las mismas personas las facultades de gesti y las n de representaci conviene ahora diferenciarlas. Aunque hay preceptos como n, los arts.125 y 132 del C. de c. que parecen confundirlas, otros como los arts.128, 139 y 130 permiten una clara distinci que la mayor de los autores n a se ocupa de formular se alando que la gesti corresponde al aspecto interno n de la sociedad y la representaci al externo, que el contenido de las n facultades de gesti es el n stico, mientras que el mbito de la representaci n es r gido e ilimitable y que, finalmente, la gesti es cuesti de deber y la n n representaci de poder. n, 2) Los administradores. Diversos supuestos No es frecuente omitir en la escritura el nombre de los socios a quienes se conf la administraci de la sociedad (arts.125 del C. de c. y 209.9 del RRM), a n pero la posibilidad la prevel art.129. En tal caso, todos los socios tienen la

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas facultad de concurrir a la direcci y manejo de los negocios sociales n (principio de gestin colectiva). Los socios tienen que ponerse de acuerdo. Se sigue, pues, el r gimen de mancomunidad y no de mayor Pero el a. art.129 slo se refiere a los socios presentes. Por tanto, no hace falta que concurran todos, y cabe incluso que uno solo realice actos de gesti pero, n, asimismo, cualquiera puede oponerse ejercitando un derecho de veto, en concordancia con los arts.1695.1 CC y 130 del C. de c. No obstante, cabe considerar que es una materia disponible por la escritura social. En el supuesto de que en la escritura se designen gestores, stos ven reforzada su posici Los dem no tienen el derecho de veto, no pueden entorpecer sus n. s gestiones (arts.131 y 218.2). El art.132 prevel supuesto de la facultad de administraci conferida como condici expresa del contrato, en cuyo caso n n no se podrprivar de esa facultad a quien la obtuvo, pero se arbitra un mecanismo de defensa, frente a su uso inadecuado, consistente en la posibilidad de nombrar un coadministrador o de promover la rescisi n judicial del contrato. Este r gimen se aplica tanto si existe un solo administrador como si hay varios. La administraci puede conferirse a varios n socios con car solidario o mancomunado. Habr cter que estar a lo dispuesto en la escritura social, sin olvidar, en la medida en que sean aplicables, las reglas ya estudiadas contenidas en los arts.129 y 130. Finalmente, es posible que un socio sea sustituido en sus funciones de administraci por personas n que no lo sean o que se deleguen tales funciones, siempre que proceda el consentimiento de los socios (art.143). 3) Obligaciones y responsabilidad de los gestores Los gestores est obligados a desempe las funciones que les corresponden n ar de acuerdo con las facultades que les confiere la escritura social. Sus obligaciones son las del mandatario o comisionista (arts.254 y siguientes del C. de c). En cuanto a la responsabilidad, parece que se adopta un criterio m benigno que el del art.1104 CC (culpa leve en abstracto) y que s el que rige en materia de mandato o comisi (art.1276 CC y 256.2 del C. de n c.). En efecto, el art.144, aunque se refiere a socios, parece pensado para los socios administradores y los hace responsables en caso de malicia, abuso de facultades o negligencia grave (culpa lata). f) Los acuerdos sociales En el caso de que existan socios gestores y socios no gestores, hay competencias atribuidas al conjunto de socios. Aslas de control a que se , refiere el art.133 o, en general, las que derivan de la obligaci de rendir n cuentas que tienen los administradores, sin olvidar todo lo que hace referencia

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas a las vicisitudes que afectan a contrato social y, en general, los casos que requieran el consentimiento de los socios. El ejercicio de las funciones que corresponden al conjunto de socios se realiza normalmente mediante acuerdos. Aunque los arts.229 y 232 del C. de c. hagan referencia a la Junta de socios, no parece que sea imprescindible, siendo suficiente cualquier sta forma de manifestaci inequ n voca de la voluntad de aqu llos. La regla aplicable a la adopci de acuerdos es, en principio, la de la unanimidad, pero n es materia disponible. g) El derecho de informaci n El art.133 concede a todos los socios el derecho a examinar el estado de la administraci y de la contabilidad. Es un derecho que se concede n individualmente con gran amplitud. Es personal, intransmisible y los Estatutos no lo pueden limitar. Parece que debe admitirse la posibilidad de acudir a peritos para el examen de la contabilidad (STS de 5 de marzo de 1987). 4. RELACIONES JUR DICAS EXTERNAS: REPRESENTACIN Y RESPONSABILIDAD a) Representaci n La sociedad, que gira bajo una raz social, se relaciona con terceros a n trav de la actuaci de los socios representantes, que son los s n autorizados para usar la firma social. Sobre la base del art.128 C. de c. se sostiene el principio de que no todo socio, por el hecho de serlo, es representante. As a falta de pacto, todos los socios son , administradores, pero s son representantes los debidamente lo autorizados. Si no tienen autorizaci no obligan a la sociedad. No faltan n, opiniones distintas a favor de que los socios, por el hecho de serlo, son representantes y que la autorizaci exigida por el art.128 se entiende n dada por el art.129 si en la escritura no se ha establecido otra cosa. El mbito del poder de representaci tiene un contenido r que alcanza n gido al menos a los actos comprendidos en el objeto social. Habr de considerarse ilimitado si la sociedad no tiene g nero de comercio determinado. b) Abuso de la firma social Hay abuso de la firma social cuando la usan socios no autorizados. En este caso la sociedad no queda obligada y la responsabilidad civil o penal recae sobre sus autores (art.128). Tambi hay abuso art.144:abuso de n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas facultades- cuando usa la firma el socio autorizado pero en inter propio. s Los negocios as concluidos son eficaces y obligan a la sociedad pero est n prohibidos por el art.135 que establece como sanci las siguientes n consecuencias: los beneficios obtenidos son para la sociedad; puede haber lugar a la rescisi del contrato de sociedad respecto de los infractores; hay n obligaci de reintegrar los fondos utilizados y de indemnizar da y n os perjuicios. c) Responsabilidad El principal rasgo caracter stico de la sociedad colectiva es que de las deudas sociales responden tanto la sociedad como los socios. Primero responde la sociedad con su patrimonio. Los socios gozan del beneficio de excusi al n que pueden renunciar- al tenor de lo dispuesto en el art.237. Por eso el patrimonio de la sociedad ha de ser debidamente protegido. La sociedad no responde de las deudas personales de los socios (art.134). La responsabilidad de los socios es, por tanto, subsidiaria, de 2 grado. Una vez entra en juego, se trata de una responsabilidad personal, ilimitada y solidaria. El acreedor, hecha excusi de los bienes de la sociedad, puede ir contra cualquier socio, n quien responde de todos sus bienes y no s de lo que se oblig aportar. lo a

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas LECCIN 21 LA SOCIEDAD COMANDITARIA SIMPLE

1. INTRODUCCIN Evoluci hist n rica Para algunos, la sociedad comanditaria tiene su origen en la colectiva cuando, junto a los socios colectivos, existen otros que limitan su responsabilidad (socios comanditarios) o cuando los herederos de los socios colectivos se convierten en comanditarios. Es m extendida la tesis que sit el origen de s a la sociedad comanditaria en la antigua commenda medieval que consista en la participacin de un capitalista, que aportaba bienes o dinero, en la especulaci de un comerciante. La sociedad comanditaria tambi guarda n n conexi con otras figuras como la comisi o el dep n n sito. Una variedad de la comanditaria es la comanditaria por acciones que en el a 1989 fue objeto de o una regulaci espec con la reforma del C n fica digo de Comercio operada por la ley 19/1989. Tal regulaci alterprofundamente el car de la sociedad n cter comanditaria por acciones al concebirla como un tipo social claramente capitalista aproximado a la sociedad annima. Sentido econ mico El sentido econ mico de la sociedad comanditaria radica en la posibilidad de participar en el negocio de otro con la ventaja de la limitaci de n responsabilidad. En la pr ctica ha perdido inter frente aquellas sociedades s en las que todos los socios cuentan con esa ventaja. No obstante puede seguir siendo una forma jur apropiada para la peque y mediana empresa. Su dica a atractivo tal vez crezca como consecuencia del mayor rigor a que est n sometidas las sociedades an nimas, limitadas y comanditarias por acciones. El inconveniente de la responsabilidad ilimitada de los socios colectivos se puede salvar indirectamente si esos socios son, a su vez, sociedades an nimas o limitadas. Car cter La sociedad comanditaria se configura hoy como una modalidad de la colectiva a la que se le aade un injerto capitalista. En consecuencia, el car cter de la sociedad es el mismo que en la sociedad colectiva con la diferencia de que junto a los socios colectivos hay unos socios comanditarios excluidos de la gesti y con responsabilidad limitada, lo que no impide que n esta sociedad se conciba como predominantemente personalista.

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas 2. RELACIONES JUR DICAS INTERNAS. R GIMEN DE LOS SOCIOS COMANDITARIOS Los socios colectivos de la sociedad comanditaria tienen el mismo r gimen que en la sociedad colectiva en virtud de la remisi efectuada por el Art.148 n C digo de Comercio. Ahora vamos a ver la figura del socio comanditario: 1 La aportaci del comanditario, que no pone en la sociedad nada m ) n s que su capital, es esencial en la sociedad comanditaria (Art.122.2 C. de Comercio y 210.2 Registro Mercantil). Cumple la doble funci de integrar n capital productivo y de proteger a los acreedores. Por eso la doctrina separa los aspectos externos e internos y distingue, cosa que no hace el C digo, entre aportaci y suma de responsabilidad. La primera es una obligaci interna n n que afecta a los intereses de los socios sometida a normas de Derecho dispositivo. La segunda indica el l mite de la responsabilidad frente a terceros. Normalmente, ambas suelen coincidir. Por eso cuando el RRM exige que la aportaci del socio comanditario conste en el contrato y se inscriba es porque n parte de la base de que la medida de la aportaci es al mismo tiempo suma n de responsabilidad. En consecuencia, si fueran distintas, es la suma de responsabilidad la que se tendr que publicar porque es la que interesa a a terceros.

2 En cuanto a la participaci en ganancias y p ) n rdidas del comanditario, no hay precepto expreso, por lo que salvo pacto se aplican las reglas de la colectiva, salvo que en las p rdidas s participan hasta el l lo mite de su obligaci de aportar. n 3 Los socios comanditarios no tienen prohibido hacer competencia a la )

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas sociedad, aunque s n sujetos a un deber general de fidelidad. est 4 La gesti de la sociedad comanditaria corresponde exclusivamente a los ) n socios colectivos (los comanditarios lo tienen prohibido por el Art.148 C.Comercio). El fundamento de prohibici se encuentra en la limitaci sta n n de la responsabilidad de los socios comanditarios y en la protecci de los n terceros. Sin embargo aunque prohibici es rigurosa no es absoluta, ya sta n que dichos socios pueden participar por ejemplo en actos que no tengan trascendencia para terceros, o aquellos que se refieran a la modificaci del n contrato, etc. La violaci de la prohibici tiene como consecuencia la n n posibilidad de que se rescinda parcialmente el contrato social (Art.218 C.Comercio) y la indemnizaci de da y perjuicios en los da del 144 n os os C.Comercio al que remite el 149 C.Comercio. Otra consecuencia, seg la n doctrina, es la responsabilidad ilimitada del socio comanditario respecto de los negocios realizados contrariando la prohibici n. 5 El derecho de informaci del socio comanditario tiene un contenido m ) n s reducido que el del socio colectivo. El Art.150 C. Comercio establece la obligaci de comunicar a los socios comanditarios el balance y los n documentos y antecedentes necesarios para comprobarlo y juzgar las operaciones. 3. RELACIONES JUR DICAS EXTERNAS La representaci de la sociedad corresponde a los socios colectivos: n Responsabilidad de los socios colectivos: Igual que en la sociedad colectiva (148.1 C.Comercio) Responsabilidad de los socios comanditarios: Responsabilidad limitada a los fondos que pusieren o se obligaren a poner en la sociedad el socio comanditario que no haya cumplido totalmente su obligaci de aportar n apoy ndose en el tenor literal del art 148 C.Comercio pero parece que no culo es suficiente lo dispuesto en dicho art culo para admitir fehacientemente la existencia de tal acci directa. Por tanto acci directa s cabe contra n n lo socios colectivos y no comanditarios. R gimen de responsabilidad distinto para socios comanditarios si: Incluysu nombre o consiente su inclusi en la raz n n social: lo cual supone que tendr la misma responsabilidad que un socio a gestor aunque seguir siendo comanditario. a No lo incluyo no consintisu inclusi en la raz n n

Unin de Estudiantes de Ciencias Econmicas social: s responsabilidad como socio comanditario lo 4. TRANSMISIONES DE LAS PARTES SOCIALES Son aplicables las mismas reglas que para el caso de las sociedades colectivas. Por tanto, el socio necesita el consentimiento de los dem para transmitir a s otra persona el inter que tenga en la compaa. La transmisi de las partes s n del socio implica una modificaci de la escritura que debe inscribirse en el n Registro.