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42- Modelo de demanda de acción de reparación directa por falla del servicio

Honorables
Magistrados del Tribunal Administrativo de ::..
Sección Tercera
E.S.D
.. ., mayor de edad, vecino de .... ... ., abogado en ejercicio, identificado como aparece al pie de mi
firma, obrando en mi condición de apoderado especial del Señor ........., mayor de edad y vecino de
.... ..., quien obra en nombre propio y en representación de sus hijos menores ...... quienes serán la
parte demandante en el presente proceso, me permito presentar demanda contra LA NACION
(Ministerio de Defensa), que será la parte demanda, representada por el señor Ministro de Defensa
Nacional, mayor de edad y vecino de .... ., y con la citación del señor Procurador Judicial de la
Corporación, en ejercicio de la acción de reparación directa(21) consagrada en el artículo 86 del
Código Contencioso Administrativo, impetro esta demanda, en la siguiente forma:
I- LO QUE SE DEMANDA
PRIMERA.- Declarar administrativa y extracontractualmente responsable a la NACIÓN (Ministerio
de Defensa), de los perjuicios causados a los demandantes con motivo de la muerte de .........,
ocurrida con fecha ..... .... en el municipio de ..........., departamento de ........, como consecuencia
de los disparos recibidos del soldado del Ejército Nacional .........
SEGUNDA.- Condenar a LA NACIÓN (Ministerio de Defensa), a pagar a cada uno de los
demandantes, el equivalente en pesos de las siguientes cantidades de oro fino según su precio
internacional certificado por el Banco de la República a la fecha de la ejecutoria de la sentencia de
segunda instancia:
1- Para ........., mil (1.000) gramos de oro en su condición de padre de la víctima.
2- Para ........., quinientos (500) gramos de oro para cada uno, en su condición de hermanos de la
víctima.
TERCERA.- Condenar a LA NACIÓN (Ministerio de Defensa), a pagar a favor de ....... , los
perjuicios materiales sufridos con motivo de la muerte de su hijo ........., teniendo en cuenta las
siguientes bases de liquidación:
1- El salario mínimo legal vigente al ........, o sea la suma de ........ ($......) pesos mensuales mas un
veinticinco (25%) de prestaciones sociales.
2- La vida probable del demandante, y la edad de veinticinco (25) años de la víctima, según las
tablas de supervivencia aprobadas por la Superintendencia Bancaria.
3- Actualizada dicha cantidad según la variación porcentual del índice de precios al consumidor
existente entre el .... ...., y el que exista cuando se produzca el fallo de segunda instancia o el auto
que liquide los perjuicios materiales.
4- La fórmula de matemáticas financieras aceptada por el Honorable Consejo de Estado, teniendo
en cuenta la indemnización debida o consolidada y la futura.
II- HECHOS U OMISIONES QUE SIRVEN DE FUNDAMENTU A LA ACCIÓN
1- .......... (padre de la víctima) nació el .........., se casó con ........, el día 27 de junio de 1964.
2- Dentro del anterior matrimonio nacieron: .......... con fechas ........., respectivamente.
3- La señora .......... (madre de la víctima) murió el ..........
4- .. .. (víctima) tenía muy buenas relaciones de cariño, afecto y ayuda mutua con sus
hermanos ....... , además vivía con ellos bajo el mismo techo en la ciudad de .........., antes de
ingresar al Ejército Nacional.
5- ... .... (víctima) ayudaba económicamente a su padre en el sostenimiento de su hogar, con tal fin
trabajaba y ganaba en promedio el salario mínimo para esa época, o sea la suma de ..... .., ($........)
pesos mensuales.
6- El joven ...... (víctima) entró a prestar el servicio militar en ...... y estaba adscrito al
Batallón ....... .., con sede en .....
7- Un contingente del Batallón .......... de .......... se desplazó en los últimos días del año de .......... al
municipio de .... ... departamento de .....
8- El día .......... a las .... .., dentro de la base militar del municipio de .... ..., el soldado .... ... se
acercó a su compañero .... ... (víctima) y le reclamó porque le había encontrado unos elementos de
intendencia que se habían perdido. El soldado .... .. lo amenazó y el soldado .......... (victima) le
contestó que cuando quiera se iban a las manos. Luego el soldado .......... se retiró.
9- Unos quince minutos mas tarde, cuando estaban desayunando entró al lugar el soldado .... . ...
con su fusil de dotación G- 3, lo cargó con munición y le dijo al soldado .......... se lo advertí, y le
disparó directo al corazón. Se produjo la muerte instantánea del soldado ........
10- Ni el soldado .......... ni sus compañeros pudieron reaccionar porque el soldado .......... entró
hablando y disparando.
11- Las heridas causadas al soldado ...... .. que produjeron su muerte constituyen una falla
presunta en la prestación del servicio público, porque fueron hechas con un arma de dotación
oficial, disparada en forma negligente, imprudente e irresponsable por un soldado del Ejército
Nacional.
12- Quienes portan armas de dotación oficial deben usarlas con suprema diligencia y prudencia, ha
dicho el Honorable Consejo de Estado en diversas oportunidades. El uso contrario de ellas
configura lo que las mas reciente jurisprudencia del Consejo de Estado denomina falla del servicio
presunta, es decir, aquella en que se presume la responsabilidad de la parte demandada.
13- Además el ente público demandado es responsable por la muerte de .... , porque esta ocurrió
en un acto ajeno al riesgo propio del servicio. La muerte de un soldado ocurrida por un disparo
imprudente de un compañero no constituye un riesgo propio en el servicio militar.
14- El artículo 2o. de la Constitución dice: "Las autoridades de la República están instituidas para
proteger a todas las personas residentes en Colombia en su vida, honra bienes, creencias y demás
derecho5 y libertades, y para asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de los
particulares". Es precisamente en desarrollo de este precepto que el Consejo de Estado ha
elaborado una serie de jurisprudencias que condenan el abuso del uso de las armas de dotación
oficial y que persiguen la equitativa reparación de los daños sufridos por los allegados de la
víctima. Si la víctima es un soldado del Ejército, a él también se le aplicará esta teoría.
15- El artículo 90 de la Constitución dice: "El Estado responderá patrimonialmente por los daños
antijurídicos que le sean imputables, causados por la acción o la omisión de las autoridades
públicas". En este caso hubo un comportamiento irregular de una autoridad.
16- La falla del servicio presunta ha producido unos daños a los demandantes.
17- ....... .. (padre de la víctima) ha sufrido mucho moralmente con la muerte de su hijo, por eso
solicito para él, el equivalente en pesos de mil (1.000) gramos de oro. Los hermanos de la víctima
también sufrieron mucho con su muerte porque existían muy buenas relaciones de cariño, afecto y
ayuda mutua entre ellos, además de vivir todos bajo el mismo techo antes de ingresar al Ejército
Nacional, por eso solicito para cada uno de ellos el equivalente en pesos de quinientos (500)
gramos de oro puro.
18- El padre de la victima .... .... también sufrió enormes perjuicios materiales, porque el joven
como buen hijo le ayudaba al sostenimiento del hogar, y con su muerte se verá privado de esta
ayuda material.
19- Existe una relación de causalidad entre la falla del servicio presunta y el daño causado a los
demandantes.
20- Se me ha conferido poder para iniciar la presente acción.
III- FUNDAMENTOS DE DERECHO DE LAS PRETENSIONES
Invoco como normas de derecho las siguientes:
1- Constitución Política: Arts. 2o, 6o, 11, 90.
2- C.C.A.: Arts. 78, 86 y del 206 al 214.
3- Ley 153 de 1887: Arts. 4o, 5o y 8o.
4- Invoco la Jurisprudencia del Honorable Consejo de Estado para casos semejantes,
especialmente las de 27 de abril de 1989 expediente 4992 del 20 de febrero de 1989, expediente
4655 de 31 de julio de 1989, expediente 2852; la sentencia de diciembre 5 de 1991, expediente
6543; y de junio 26 de 1992, expediente 6808.
IV- PETICIÓN DE LAS PRUEBAS QUE PRETENDO HACER VALER
A FAVOR DE LA PARTE DEMANDANTE
1- DOCUMENTALES QUE SE ACOMPAÑAN JUNTO CON LA DEMANDA
a) Registro civil de nacimiento de .......... (padre de la victima).
b) Registro civil de matrimonio de .......... y .......... (padres de la víctima).
c) Registro civil de nacimiento de .......... (hermano de la víctima).
d) Los poderes que me confirieron.
e) Certificado de defunción de la víctima.
2- DOCUMENTALES POR MEDIO DE OFICIO
a) Que se le Libre comunicación al señor Comandante del Batallón ..:......, con sede en su
despacho la copia auténtica de los siguientes documentos:
1 ) De toda la investigación realizada por la muerte del soldado ..... .., causada por los disparos
hechos por el soldado ........, con fecha ........, en el municipio de ........, departamento de ..........
2) Del informe administrativo por muerte, realizado por el Comandante del Batallón con motivo de
la muerte del soldado ........, con código militar .........., en hechos ocurridos con fecha .......... en la
ciudad de .........
3) Del orden del día de fecha .......... . ,
4) Del orden de operaciones de fecha .......... .
5) Para que a través de su auditor auxiliar de guerra o del Juzgado de Instrucción Penal Militar
correspondiente, envíe el expediente seguido por la muerte del soldado .........., a manos del
soldado ........, ocurrida en el municipio .........., departamento de .........., con fecha .......... .
6) De la hoja de vida del soldado .......... (víctima) con código militar .......... y del soldado ..........
b) Que se libre comunicación al señor jefe del Archivo General del Ministerio dé Defensa, en sus
instalaciones del CAN, en Santa Fe de Bogotá, para que envíe a su despacho la copia auténtica
del proceso administrativo por el cual se reconoció las prestaciones al soldado del Ejército Nacional
.........., con código militar ........... En especial de la resolución No. ........ de fecha ..........
c) Que se libre oficio al señor Superintendente Bancario, para que envíe a su despacho la tabla de
supervivencia aprobadas para los colombianos.
3- TESTIMONIOS DE TERCEROS
Que se decreten los testimonios de los señores .........., todos mayores de edad y vecinos de .... .....
para que en audiencia pública se les formule el siguiente interrogatorio: PRIMERO: Lo de ley,
según el art. ~228 del C. de P.C. SEGUNDO: Si conocieron a ........., los testigos dirán donde lo
conocieron, cuando lo conocieron y como lo conocieron. TERCERO: Que digan los testigos si les
consta o no que ........ guardaba especiales relaciones de cariño, afecto y ayuda mutua con sus
hermanos .... ... y si les consta o no que vivió con ellos bajo el mismo techo antes de ingresar al
Ejército Nacional, los testigos dirán porque les consta, como les consta y cuando les consta lo que
declaren. CUARTO: Que digan los testigos si les consta o no que los hermanos de .... ..... han
sufrido o no con motivo de su muerte. Los testigos dirán porque les consta y como les consta lo
que declaren. QUINTO: Que digan los testigos si les consta o no en que trabajaba .... .. y cuanto
ganaba aproximadamente al mes, y si les consta o no que ayudaba económicamente al
sostenimiento de su hogar. Los testigos dirán porque les consta y como les consta lo que declaren.
SEXTO: Las demás preguntas que tanto el juez comisionado como los apoderados de las partes
consideramos necesarias para el esclarecimiento de los hechos. El objeto de las declaraciones es
el de demostrar las relaciones de la víctima con sus hermanos y además del dolor que les causó su
muerte. También para demostrar los perjuicios materiales sufridos por el padre de la victima.
Solicito al Honorable Magistrado ponente librar el despacho comisorio al juez civil municipal
de .........., para que decepcionen las declaraciones de los testigos.
V- ESTIMACIÓN RAZONADA DE LA CUANTÍA
Estimo la cuantía a la fecha de la presentación de la demanda, en mas de .......... millones de
pesos, ($......) por la siguiente razón:
Porque el valor de la pretensión mayor, el equivalente en pesos de mil (1.000) gramos de oro, para
uno solo de los demandantes ......... vale hoy .......... millones de pesos ($......) aproximadamente.
En cuanto a los perjuicios materiales los estimo a la fecha de la presentación de la demanda en
mas de .... pesos ($......), porque la víctima ganaba .......... ($......) pesos mensuales, y han
transcurrido ..... meses desde la ocurrencia de los hechos.
VI- NOTIFICACIONES
AI señor Ministro de Defensa Nacional se le notificará en sus dependencias del CAN. A los
demandantes en .......... y al suscrito en la Secretaria del Despacho o en ..........
VII- ANEXOS
Acompaño copia de la demanda y de sus anexos para dar en traslado al señor Ministro de Defensa
Nacional, al Agente del Ministerio Público de la Corporación, y de la demanda para el archivo del
Tribunal.
De los Honorables Magistrados,
....................
C.C. No. ..... de .....
T.P. No. ..... de .....
________________
(21) Plasmada en el articulo 86 del Código Contencioso Administrativo, tal como fue modificado por el articulo 31 de la Ley
446 de 1998, la acción de reparación directa persigue declarar la responsabilidad patrimonial. de naturaleza
extracontractual, a cargo del Estado. como consecuencia de daños inferidos a causa de hechos, omisiones, operaciones
administrativas o a la ocupación temporal o permanente de inmuebles por motivo de trabajos públicos o de cualquier otra
causa. Igualmente es frente de la acción el articulo 90 de la Constitución Nacional, norma a la cual tuvimos oportunidad de
referirnos cuando examinamos la responsabilidad patrimonial del Estado por los daños jurídicos imputables a las acciones u
omisiones de sus agentes (servidores públicos).
1- La responsabilidad del Estado es la obligación que nace para él de reparar o indemnizar los perjuicios causados a los
ciudadanos o a la sociedad cuando quiera que incumple total o parcialmente, o cumple defectuosamente con los deberes
fundamentales que han sido consagrados en la Constitución y las leyes.
Esta obligación constituye, sin lugar a dudas, el fundamento o razón de ser de la mayoría de las actividades que realiza el
Estado; justifica su existencia. así como la de las autoridades que con conforman. y de los poderes y medios de que
dispone, y también explica la obediencia y respeto que a las autoridades deben todos los asociados.
"No basta, por ejemplo, reconocer al hombre el derecho a las cosas necesarias para la vida, sino se procura, en la medida
de lo posible, que todas esas cosas las tenga con suficiencia. El Estado tiene el deber de garantizar a los individuos
miembros de la sociedad, la vida, el sustento y las posibilidades de trabajo Pero es además una exigencia del bien común la
de que los poderes públicos contribuyan positivamente a la creación de un ambiente humano en él a todos los miembros del
cuerpo social se les haga posible y se les facilite el efectivo ejercicio de los derechos mencionados, como también el
cumplimiento de sus respectivos deberes. De hecho la experiencia atestiguar que, donde quiera que falte una apropiada
acción de los poderes públicos, los desequilibrios económicos, sociales y culturales de los seres humanos tienden, sobre
todo en nuestra época a acentuarse más que a reducirse, y se Ilega por lo mismo a hacer que derechos y deberes' del
hombre no sean más que vocablos desprovistos de toda eficacia" (Encíclica "Pacem in Terris').
Las obligaciones del Estado se cumplen a través de la creación y organización de medios de prevención, protección, y
defensa y de organismos encargados de prestar y regular los servicios encaminados a satisfacer las necesidades de los
asociados.
Sería deseable que el Estado cumpliera con sus obligaciones y deberes; más hay muchas ocasiones en que ello no ocurre;
en algunos casos por la imposibilidad de los órganos estatales de cumplir con los fines establecidos, prestando los servicios
necesarios por carencia de medios, generalmente económicos adecuados. En otras ocasiones el incumplimiento de las
obligaciones estatales obedece a fallas de la administración, omisiones, actuaciones, extralimitación en el ejercicio de las
funciones asignadas, etc.
Lógicamente. sólo podrá deducirse la responsabilidad estatal en los casos que la falta o falla administrativa es el resultado
de omisiones, actuaciones, extralimitaciones en los servicios que el Estado está en capacidad de prestar a los asociados,
más no en los casos en que la falta tiene su causa en la imposibilidad absoluta por parte de los entes estatales de prestar
un determinado servicio.
2- La responsabilidad estatal resulta de la carga especial que se le impone a una persona por desvió. abuso o inacción del
Estado. La reparación es una cuestión de justicia distributiva, y ésta es un principio de derecho natural, de aquellos que han
de servir para ilustrar a la Constitución, según las previsiones del articulo 4o de la Ley 153 de 1887.
3-Como lo señalamos, sustento de la acción consagrada en el articulo 86 del Código Contencioso Administrativo lo es
igualmente el articulo 90 de la Constitución Nacional. Analizando esta norma hemos puntualizado que:
a) La responsabilidad del Estado, directa y objetiva surge de una acción u omisión. b) Dicha acción u omisión debe ser
imputable a una autoridad pública.
c) Tal acción u omisión, imputable a una autoridad, debe ser causa de un daño antijurídico a una persona natural o jurídica.
En consecuencia, la carga de la prueba de las personas implicadas en la controversia de responsabilidad, es de un lado la
parte demandante, la cual debe probar:
a-La conducta de la Administración (su acción u omisión).
b- El daño que produjo a una persona o a un grupo de personas
c- Que entre aquella conduct2 y este daño existe una relación de causalidad adecuada.
d- El otro aspecto hace relación al daño antijurídico. Ha dicho el Consejo de Estado: "... un daño será antijurídico cuando la
victima no esté obligada por imperativo explícito del ordenamiento a soportar la lesión de un interés patrimonial garantizado
por la norma jurídica. (Cita de J.M. de la Cuétara, La Act'rvidad de la Administración, Tecnos. pág. 554)
"... no se trata de ningún perjuicio causado antijurídicamente. sino de un perjuicio antijurídico en sí mismo; por otra parte se
desvincula la licitud e ilicitud de la actuación de la que se deriva la lesión con lo que se hace capaz de abarcar la totalidad
de supuestos de responsabilidad posibles"
La misma Corporación ha expresado:
"Y el daño tiene que ser antijurídico, o sea causado por el comportamiento irregular de la administración (irregularidad o
falla que se puede dar por acción u omisión) o por una conducta que aunque regular, sea lesiva del principio constitucional
de la igualdad frente a las cargas públicas. derivación del principio general de la igualdad ante la ley".
"En otros términos, el daño es antijurídico no solo cuando la administración que lo causa actúa irregularmente, sino cuando
esa conducta lesiva esté ajustada al ordenamiento".
"Pero decir daño antijurídico no quiere significar que la noción de tara o falla del servicio desapareció de la responsabilidad
estatal y menos que el acreedor de la indemnización ya no tenga que probar la falta si la hubo o la conducta irregular que lo
lesionó".
"En otras palabras, cuando se alega que la conducta irregular de la administración produjo el daño (la falla del servicio en el
lenguaje corriente) tendrá que probarse esa irregularidad, salvedad de los eventos en que esa falla se presume. En ambas
hipótesis ese primer supuesto de la responsabilidad deberá gobernarse por las reglas de la carga probatoria. Y cuando se
afirma que ese daño se produjo sin falta o falla de la administración, pero que el que lo sufre no tenía por qué soportado, el
acreedor como es apenas evidente. deberá demostrar el daño y el por qué, pese a ser legal la actuación de la
administración, no tenia por qué sufrirlo".
"En síntesis, la nueva Constitución, a pesar de su amplitud en materia de responsabilidad no la hizo exclusivamente objetiva
ni borró del ordenamiento la responsabilidad por falla del servicio..." (Sentencia del 25 de febrero de 1993).
En este orden, qué características presenta la acción de reparación directa?: 1- Como hemos afirmado, la acción de
reparación directa pretende una condena en contra de la administración, condena entre otras cosas de carácter
extracontractual, es decir busca la indemnización de perjuicios y el restablecimiento del correspondiente derecho 2- Es
titular de la acción la persona que ha sufrido perjuicio con el hecho, la omisión, la operación administrativa, la ocupación del
inmueble por trabajos públicos o por cualquier otra causa. 3- El sujeto pasivo es la administración pública, en la medida que
la actuación es desplegada por personas o entidades que ejercen funciones administrativas o judiciales. 4- Respecto del
ejercicio de la acción, la reparación directa caduca al cabo de dos (2) años, contados a partir del día siguiente de sucedidos
los hechos que la originan. 5- La acción de reparación directa se tramita por el procedimiento ordinario señalado en los
artículos 206 a 211 del Código Contencioso Administrativo.