TEORiAS SOBRE LA NATURALEZA Y ESENCIA DEL DERECHO INTERNACIONAL

Negaci6n Doctrinal

Teorias Fundamentadoras

• Thomas Hobbes
• Baruch de Espi nosa
• Adolfo Lasson
• John Austin

• Felix Soml6
• Julius Binder Negadores

Niegan su naturaleza jurfdica

• Oppenheim
Derecho Internacional = • Savigny
Derecho Primitivo 0 en • Wilson
transici6n • Zitelman
• Burkhardt
• Hatschek Walz Kaufman

I I ••

Tesis de la coordinaci6n ~

l__ ---'

1. Teorfa del Derecho Estatal Externo

2. Teorfa de la autolimitaci6n

Positivismo Voluntarista

3. Teorfa de la voluntad colectiva


1. Teorfa de la norma • Kelsen
1--. Anzilotti
pacta sunt servanda • Cavaglieri
2. Teorfa Doqrnatica H· Perassi I
• Duguit
1. Realismo • Scelle
• Ross
Reacci6n 12. Sociol6gica I·
anti positiv ista Huber


3. I usnaturalista • Verdross
• Brierly Positivismo Crftico

• Strupp

~. Jellinek I

A partir del siglo pasado los autores tienen un cierto desinteres en el tratamiento del tema del concepto del Derecho Internacional para centrar su atencion en su fundamento.

Negaci6n Doctrinal del caracter juridico del Derecho Internacional

En ninguna rama del derecho se ha observado tanta discusion en cuanto al caracter jurfdico de la misma como disciplina. En este sentido, existio la necesidad de justificar 0 fundamentar objetivamente su validez para asegurar su existencia.

Adolfo Walz distingue 4 tipos de negaciones:

1. lusnaturalismo radical

2. Derecho Internacional como polftica de fuerza

3. Derecho Internacional como moral internacional

4. Derecho Internacional como derecho imperfecto, en qestacion

La primera posicion esta relacionada con la segunda.

Por su parte, Cesar Sepulveda seriala que existen tres tendencias:

1. Negadores Radicales

2. Los que niegan su naturaleza jurfdica

3. Los que sostienen que el Derecho Internacional es un derecho rudimentario y en transicion.

1. Negadores radicales

Son aquellos que definitivamente no aceptan la existencia del Derecho Internacional. Estan convencidos que las relaciones internacionales se conducen solo por la fuerza mas no por el Derecho. Por 10 tanto, para estes, el Derecho Internacional esta desprovisto de una normatividad y no es mas ni menos que la expresion de una idea bioloqica.

EI Derecho Internacional es mas bien polftica internacional, en donde las relaciones entre los Estados son relaciones basad as en la fuerza. Sostienen que no pueden existir reglas de caracter obligatorio y el Derecho Internacional es mas bien un instrumento de polftica de fuerza sin valor normativo.

Entre los principales representantes encontramos:

• Thomas Hobbes

• Adolfo Lasson

• Gumplowicz

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• Karl Olivecrona

• Baruch de Espi nosa

Thomas Hobbes (s. XVII). En su obra "EI Leviatan" seriala:

EI Derecho de gentes no es sino un conjunto de leyes que regulan las relaciones mutuas de Juerzas fisicas entre los Estados.

Los Estados viven en un estado de naturaleza.

Baruch de Espinosa. Para este autor el derecho Ilega hasta donde alcanza el poder.

Adolfo Lasson. Seriala que el Estado tiene poder absoluto de la fuerza, por 10 tanto, no puede estar sometido a un orden normativo superior a 131 mismo, por encima del Estado ya no existe nada, es ella voluntad suprema sobre la Tierra.

Los tratados internacionales establecen solo reglas de prudencia polftica que se encuentran sujetas al propio interes del Estado, pero no son normas, solo son la expresion pura de relaciones de fuerzas.

La guerra es la expresion de la soberanfa, es el unico medio posible de resolver conflictos cuando se rompe el equilibrio.

Estas doctrinas pueden observarse como denuncias de las practicas irregulares de los Estados en esa epoca.

Criticas a esta postura

La esencia del Derecho no puede explicarse de acuerdo con las categorfas de la naturaleza ffsica a la que pertenece la fuerza sino conforme a las de su propia naturaleza. La vida internacional no esta en ninqun modo regida por el imperio arbitrario de la voluntad del mas fuerte, ya que siempre es factible la existencia de la cooperacion entre las naciones, sobre la base de convicciones jurfdicas comunes.

2. Negadores de la naturaleza juridica del Derecho Internacional

John Austin seriala que el derecho internacional es un conjunto de normas morales positivas que son impropiamente Ilamadas leyes. Estas normas se transforman en derecho, si el Estado las adopta y sanciona.

Julius Binder, establece que el derecho internacional es un conjunto de reglas eticas y niega la existencia de la comunidad internacional.

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Felix Soml6, para este autor, las normas del derecho internacional son sui generis. Lo que 10 desalienta es su escasez, 10 precario de su obligatoriedad y el insuficiente grado de obediencia, sostiene que son equiparables a la cortesfa.

Doctrinas que serialan que el Derecho Internacional esta en transici6n

Este grupo de autores sostienen que sin negar la fuerza obligatoria del derecho internacional sostienen que se trata de un derecho debil, de cierta manera analoqo a aquel que liga a las comunidades primitivas, por 10 que se trata de un derecho deficiente.

Oppenheim, se preocupa por la inexistencia de un poder superior que decida el derecho, por 10 que es imperfecto.

Savigny, dice que el derecho internacional s610 puede darse en la medida que la comunidad internacional se encuentre desarrollada, por 10 tanto, el derecho internacional adolece de imperfecciones propias de todo derecho en periodo de formaci6n.

Wilson seriala que las imperfecciones del Derecho Internacional derivan de la carencia de su aceptaci6n general, que no existe un poder que 10 imponga y que no existe una fuerza capaz de ejecutar sus normas.

Ernesto Zitelman dice que el Derecho Internacional es imperfecto por las siguientes razones: por la escasez de sus normas; por ser inciertas e imprecisas; por el gran nurnero de clausulas limitativas; por las represalias y por el efecto destructor de la guerra sobre los tratados.

Burckhard seriala que las imperfecciones del Derecho Internacional radican en su falta de positividad, no existe un legislador internacional y si existe es un legislador delegado, por las practicas es cuando se convierte en obligatorio. Es un derecho que no tiene coactividad, y carece de una autoridad competente para imponerlo. Y por ultimo, seriala que no tiene una unidad sistematica en sus normas.

Doctrinas que buscan la fundamentaci6n del Derecho Internacional

1. Tesis de la Coordinaci6n

Sus representantes son Hatschek, Walz y Kaufman. Las reglas del Derecho Internacional son obligatorias para el Estado no como preceptos de derecho, sino como reglas sociales 0 convencionales cuya sanci6n consiste en mera compulsi6n social. No explican correctamente de d6nde surge la fuerza obligatoria de las normas internacionales.

2. Positivismo Voluntarista

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La concepcion que restringe el Derecho a aquellos hechos que constituyen manifestaciones de la voluntad del Estado. Dentro de esta posicion hay tres variantes:

a) Teoria del Derecho Estatal Externo

La voluntad del Estado es la creadora de las normas internacionales. La idea de la soberanfa absoluta supone que el Estado no pueda someterse a una voluntad superior a 131 y los convenios concertados tienen la necesidad de recibir su propia fuerza obligatoria de la incorporacion que de elias haga el derecho estatal 0 interno. Los convenios internacionales obligan en tanto son parte del derecho estatal 0 interne, por 10 tanto es parte del derecho interno del Estado. Strupp es su principal representante, el que seriala que se trata de un Derecho Constitucional Paralelo 0 Comparado.

b) Teoria de la autolimitaci6n 0 de la auto-obligaci6n

Jellinek Ileva estas teorfas a sus extremos mas conocidos. Esta doctrina expresa la teorfa de la voluntad unilateral del Estado. En un Estado de Derecho, el Estado se obliga por sus propias normas jurfdicas, las que no puede legftimamente incumplir. Y la soberanfa es la determinacion exclusiva de su propia competencia. Y la autolirnitacion proviene cuando el Estado comanda personas que son sus orqanos, para que actuen de conformidad con la ley y que en tanto que los actos de los orqanos constituyen la voluntad del Estado, este al obligar a sus orqanos al mismo tiempo se obliga a sf mismo. Por 10 que no hay diferencia entre el derecho internacional y el derecho interno.

c) Teoria de la voluntad colectiva 0 del pacto normativo

Enrique Triepel atirmo que solo puede ser fuente del Derecho Internacional una voluntad cornun de varios 0 numerosos Estados, es decir, se trata de un contrato cornun, que implica un numero de voluntades concurrentes hacia un mismo fin.

Positivismo Critico

Tratan de encontrar una norma primaria que Ie de validez a todo el Derecho.

1. Teoria de la Norma Pacta Sunt Servanda

EI ordenamiento jurfdico de Kelsen 10 considera como una piramide escalonada, constituida por varias categorfas 0 grados de normas en la base de la cual derivan las dernas normas, 10 que Ie otorga su validez.

Cavaglieri se refiere a una norma objetivista de validez universal, en donde el derecho internacional sera un sistema de pro mesas entre entidades

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coordinadas y jurfdicamente iguales. La pacta sunt servanda se funda en la practica de los Estados.

Anzilotti seriala que la norma pacta sunt servanda es un principio a priori de valor absoluto, universal y abstracto. "La fuerza obligatoria de esas normas deriva del principio de que los Estados deben respetar los acuerdos concluidos entre ellos, 10 que implica la pacta sunt servanda".

EI Derecho Internacional para Kelsen es un derecho descentralizado porque del ega en cada uno de los miembros la posibilidad de actuar en derecho. La norma pacta sunt servanda es algo mas que el contenido de los pactos, porque la costumbre jurfdica internacional obliga aun a quienes no hayan participado en su creaci6n. Un Estado no podrfa substraerse a una obligaci6n internacional probando que no intervino en la creaci6n de la norma de don de deriva tal obligaci6n.

2. Teoria Doqmatlca

Perassi es el principal representante de esta teorfa. Sus ideas basicas son las siguientes: En cada ordenamiento jurfdico existe una norma fundamental sobre la producci6n jurfdica, cuya juridicidad habra de admitirse como postulado. Para individualizar la norma base, hay que recurrir a la doqrnatica, esta individualiza la norma base a traves de los datos de la sociedad jurfdica.

Reacci6n antipositivista

Realismo

Para esta postura doctrinal, el derecho internacional surge cuando los pueblos de los diversos Estados ensamblan su sentido de 10 justo para incluir tarnbien las relaciones internacionales.

Le6n Duguit se refiere al derecho como una especie de solidaridad, 10 que implica una interdependencia entre los hombres.

Georg Scelle, se refiere a un mecanisme inter-social, una solidaridad humana, 10 que implica una coacci6n natural de orden biol6gico, sequn la cual los individuos se ven obligados a acatar el vinculo social bajo la pena de poner en duda la eficacia 0 la existencia misma de ese vinculo social.

La conciencia de esta necesidad se convierte en una regia normativa. La comunidad internacional sera una colectividad de individuos, sujetos de derecho, pertenecientes a diversas sociedades nacionales, que por el s610 hecho de su existencia, produce sus propias normas jurfdicas para asegurar el mantenimiento y desenvolvimiento de la solidaridad que les sirve de fundamento.

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Cuando los diversos grupos sociales se ponen entre sf en contacto, la solidaridad que de ahi fluye hace nacer el derecho internacional.

Ross se refiere a comunidades autogobernadas, y el derecho internacional es un orden convencional no compulsivo, con un caracter derivado del Derecho.

lusnaturalismo

Verdross seriala que el derecho internacional se haya determinado material mente en su contenido por normas de moral social que suelen recibir el nombre de derecho natural.

Teoria Sociol6gica

Esta teorfa es la unica capaz de averiguar el papel de los Estados como entidades mediatizadores y modificadores de las relaciones humanas que se dan a traves de las fronteras de las naciones. Max Huber es el principal representante de esta doctrina.

Fundamento del Derecho Internacional Moderno

S610 en la idea de comunidad jurfdica de Estados puede encontrase la esencia y la propia naturaleza del Derecho Internacional, comunidad establecida por la raz6n misma de las cosas; por el principio de solidaridad humana por nexos sociol6gicos y por una necesidad hist6rica. La comunidad internacional, por sf misma, ya presupone val ores hacia donde debe orientarse el derecho, tanto el interno como el internacional.

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