REVISTA DE LA FACULTAD DE DERECHO - UN SA NUEVA ERA / ANO 4/ NUMERO 4/ NOVIEMBRE DE 2002

FILOSOFIA DEL DERECHO Valdivia La Postmodernidad Light Marroquin Lazo

La Epistemologia y la Cuestionamientos al Derecho

Postmoderna: Algunos

271

Los Contratos sobre Peruano

Mineras en el Derecho

LOGICA JURIDICA

Luis Manuel Sanchez Fernandez

Dos Ambigiiedades y una Esceptica sobre la Posibilidad

de una Logica Deontica Genuina

CIENCIA POLInCA Jose Luis Sardon Taboada

Rol de los Partidos Politicos en la Formacion de la Sociedad Civil

297

MISCELANEA

Francisco Miranda Molina

EI Estado de Derecho y la Constitucion Salvador Vasquez Olivera

Carlos Augusto Ramos Nunez Yamile Sacca Urday

Derecho y Etica en las Facultades de Derecho

309

315

319

RESENAS Vladimiro del Prado

"Jorge del Prado: Una Figura de Leyenda" Carlos Gomez de la Torre Rivera

"Historia del Derecho Civil Peruano, Siglos XIX y XX" de Carlos Augusto Ramos Nunez

329

333

ANEXO

Principales piezas del expediente del proceso constitucional de amparo sobre la privatizacion de las empresas arequipefias EGASA y SEAL, hasta el cierre de esta edicion.

337

bre

el

Los Derecho Peruano

Carlos E. Polanco Gutierrez

Profesor de

Juridica

Universidad Nacional de San

SUMARIO: I Introduccion.

mmeros,

La concesion minera en el Peru. 2.3.- Clasificaciones de los contratos. 3.- Caracteristicas de la contratacion rninera. 4.- La transferencia minera, 5,- El contrato de opcion minera. 6.- El

contrato de cesion minera.? La rninera, 8.- Conclusiones,

1. INTRODUCCION

Renzo

del ultimo semestre

eye

por ser un pOI' ser malo; probablemente .I'Ll

mayor ser conocido como un alumno y portal pasar algunas

veces en aulas universitarias, a de uno que otro

curso, pero no mas de dos, donde su rendimiento optima mas parecia buena suerte que predisposicion.

Renzo, como todo estudiante de poner en sus

conocimientos en a/gun "denuncio minero y que mejor manera piensa el .. ~ sf es que pudiera ser propietario de un minero y de esta manera poder solucionar su futuro.

En abril 1996 un amigo (llamcmosle que nunca faltan, en

venta una concesion minera que contiene algunos polimetalicos. El sf bien no es

bajo, estar al alcance sus posibilidades Renzo sabe que la

mineria es pOl' esencia un y como tal, decide asumirlo (..).

2. ASPECTOSCONCEPTUALES

2.1 Algunos conceptos mineros

Antes de entrar a tratar sobre conceptos basicos. Cuando cuya finalidad es extraer minerales. encuentra en la naturaleza. POI' su

los contratos mineros, es importante precisar tres de Mineria, nos referimos al conjunto de trabajos Mineral es cualquier sustancia inorganica que se

Mina tiene varias lugar donde se

La denominacion dcnuncio minero esta referida

arlo 1992. A la del Decreto

rnmcro.

de conccsiones mineras anteriorcs al 70S, se utiliza la denominacion

El acto administrative funcionario publ ico () un ente

las facultades por

un de un derecho 0

La concesirin administrativa es un acto LtUH<tll\" el

ernanado por el Estado que

bajo el principio de orden en

denornina concesionario. Se cuenta que estos presuponen

pero su

la

la rernocion un

puede de dejar a tal derecho. En la no tienen facultad concesion.

que en la

CONCEsrON MINERA es el acto de autoridad estatal por el que se constituye a favor del peticionario el derecho solicitado de realizar actividad minera, estando entre sus elementos el hecho de ser un acto administrative real, formal. inmobiliario, divisible o indivisible, revocable y Pero no en todos los paises la autorizacion Ia dicta una autoridad adrninistrativa, por ejemplo en Chile es la autoridad judicial la que otorga el titulo de concesion minera.

Para el tratadista colombiano

LUIS Ararnburo, Concesion Minera

el

"contrato 0 acto administrativo mediante el cual el Estado otorga a un particular 0 a una entidad publica 0 rnixta un derecho de explotacion temporal sobre una mina en las condiciones establecidas por la Ley. Existen dos formas autorizadas: Contrato Administrativo y Permiso de Explotacion'"

EI permiso de explotacion 10 entiende como un acto administrative en funcion del cual el Estado transfiere su derecho de explotacion de un yacimienro de minerales basicos para la econornia nacional 0 un establecimiento publico.

Alberto. MANlLXL DE DI::RECHO AD,v1INISTRATIVO, Primcra Edicion. Cultlilill Lima. 1990, pp. J 61\ y J 69.

Para un desarrollo de la lcctura usarcmos cl rcrmino conccsion miners para rcfcr irn.». "I

adrninisrrativo () al bien materia dcl mismo.

Ararnburo, LUIS. rRATAOO DE DERECIIO i\;lINERO. Themls. Santa

19X4, p.

2.2 La

minera en el

profundidad indefinida por

a los de un cuadrado, rectangulo 0 poligonal cerrado

referidos a las coordenadas UTM6

verticales

trata de un inmueble distinto y separado del predio donde

10 el parrafo del. Art. 9 Ia

Es un puede ser opuesto erga ommes, es decir, ante cualquier

contiene todos los atributos que la ley reconoce el concesionario. Es

en tanto se cumplan de ley.

la unidad de superficial es una cuadricula de 100 y

entre una a diez cuadriculas en mineria terrenal (100 a 1000 hectareas). Una ser titular de varias concesiones rnineras, pero la extension de cada una no superara Ias 1000 hectareas en forma individual.

La concesion minera es divisible en cuadriculas no menores de 100 hectareas. No

el de copropiedad minera. Cuando por razon de sucesion, formulacion U

otros, existiera de un titular sobre una rnisrna concesion minera, Ia Ley General de

Mineria obliga a la constitucion de una sociedad contractual 0 de oficio formant una sociedad

2.3 Clasificaciones de los contratos

Como bien sabernos, el contrato es el acuerdo de dos 0 mas partes para crear, , modificar 0 extinguir una relacion juridica patrimonial'}

Los contratos pueden clasificarse de diversas maneras. Entre las principales que reconoce la doctrina tenernos:

entre suclo y subsuelo. y dcrcchos superficiales est.i contcnido desdc 1;1 de 2 I de abri I de l x 10.

inciso-, :1 Y X dcclara como bicncs inrnueblcs a las mmas

General de lVl incria. Dccrcro () 14-92-Ei'v1. de 14 de

Nros. 109 (198] ) y 7(JX ( 19l) I). texro que ha sutrido

por el Dccrcto N" 8M~ { I

b) Sinalagmaticos perfectos e imperfectos;

EI contrato es sinalagmatico cuando todos las obligaciones surgen en el

mismo instante, porque todas las obligaciones son interdependientes; los sinalagmaticos

los nacen como contratos unilaterales pero ulteriormente emerge

la original mente dispensada. Ejemplos: suministro

c) Plurtlaterales 0 asociativos;

Son plurilaterales, asociativos 0 de organizacion, los contratos con mas dos en los que las prestaciones de una de elias van dirigidas a ia consecucion de un fin comun II. Esta referido aJ contrato de sociedad fundamentalrnente.

d) Gratuitos y onerosos;

EI contrato es gratuito 0 de beneficencia cuando solo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen, Y oneroso cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes gravandose cada uno a beneficio del otro. Ejemplos: La donacion y el arrendamiento,

e) Conmutativos y aleatorios;

Es conmutativo cuando cada una de las partes se obliga a dar 0 hacer unas cosas que se mira como equivalente a 10 que la otra parte debe dar 0 hacer a su vez; es aleatorio cuando el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia 0 perdida, Ejemplo: La cornpraventa y la Ioteria.

f) Prtncipales y accesorios;

Es principal cuando subsiste por si mismo sin necesidad de otra convencion; y es accesorio cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacion principal, de manera que no puede subsistir sin ella. Ejemplo: Compraventa y la fianza.

g) Con sensu ales, solernnes y reales;

El contrato es real porque para que sea perfecto se la tradicion de la cosa

a que se es solemne cuando esta sujeto a Ia observancia de crertas

ro Lopez Santa Maria, LOS CONTRA TOS: P/\RTE GENERAL. Primera Edicion, Editorial

Juridica de Chile. 1986, pp. 74 Y 75.

t I Definicion contenida par el Art. 1420 del Civil italiano 1942.

h) Norninados 0 tipicos e innorninados 0

o denominarlos tiPICOS 0

sido por el

los que no 10 han sido. La doctrina La compraventa y eljoint venture.

i) Ejecucion instantanea y tracto sucesivo;

tracto sucesrvo 0 ejecucion dentro de un

una ejecucion son aquellos en los

celebra el contrato que las genero, son de cuando alguna(s) obligaciorues) se cumplem) Cornpraventa y arrendarniento.

D Libremente definidos y por adhesion;

Es lihremente definido cuando las han en cuanto a su contenido,

venti lando atentamente las clausulas del contrato; son por adhesion cuando una de las partes dicta las clausulas del contrato y la otra se limita a aceptarlas en bloque adhiriendose a elias. Ejemplos: Compraventa y cuenta corriente bancaria,

k) Preparatorios y definirivos,

1:1 contrato preparatorio 0 prelirninar 0 pactum de contrahendo. cuando las

partes estipulan que en el futuro celebraran otro eontrato que por ahora elias no pueden coneluir 0 que esta sujeto a incertidumbre, siendo dudosa su factibilidad; definitive es el que se cumpliendo con 1£1 obligacion generada por el contrato preparatorio 0 cuando para su celebracion se eompleta el negocio. Ejernplos: Operon de compra y compraventa.

Entonces Renzo flu celebrado un contrato de compraventa de una concesion minera. Poco conocedor de la legislacion minera, celebra este contrato mediante documento pero tiene el cuidado de hacer legalizar la firma su vendedor y la suva, ante notario publico. EI vendedor. como sucede confrecuencia, desaparece del entorno de Renzo.

Una vez que esta realizando trabajos mineros en su conceston minera, puede que de una concesion minera vecina se viene produciendo un internamiento hacia fa suva. Asesorado formula denuncia por internamiento ante fa autoridad minera, pero fa den uncia se improcedente porque fa autoridad minera aprecia

(file ct titular de la concesion minera es vendedor y no y que el contrato

como de titularidad de! derecho minero no tiene legal alguno.

3.

la

contratos

de

(Arts. 1 regula ei Contrato Transferencia (Art. 164), el Contrato

Opcion (Art. 165), el Contrato de Minera (Arts. 166 171), el de

Hipoteca (Arts. 1 - 177), el Contrato Prenda (Arts. 179 183), Sociedades

y 184 1 Sociedades Legales I y

los Contratos de (Arts. 204 y 205). Igualmente y por razones que

desarrollo de este capitulo, en los articulos 3 y 5 sobre la compraventa de minerales, que no han sido incluidas que estamos desarrollando.

Esta que la motivado que entre diferentes tratadistas

opiniones divididas si son los unicos contratos mineros que existen 0 si se

celebrar otros contratos Probablemente la opinion mas acertada

sea la que sostuvo el Dr. Alfonso Rubio Feijoo':', quien se pronunciaba por no confundir los contratos que se pueden celebrar sobre las concesiones mineras y los contratos de garantia, sociedad, asociacion u otra naturaleza que se celebran con el titular de la concesion rninera, En tal senti do considera que "los contratos mineros eran unicamente los sefialados en la Ley Minera", todo otro contrato no es necesariamente minero, sino que se trata de contratos con el titular de la actividad minera: Por ejernplo los contratos de prospeccion, considerados como tales por el Dr. Garcia Montufar, son contratos de locacion de servicios, pero no contratos sobre la concesion minera pese a que se han celebrado para realizar los estudios sobre una concesion minera, Otro ejernplo son los contratos de estabilidad tributaria minera, que preve la Ley: se trata de contratos que

12 Las sociedades se presentan cuando, por cualquier razon, aparecen dos 0 mas personas como

titulares de un misrno derecho minero. En vista que el Derecho Minero Peruano odia la

por mandato de la Ley se de manera obligatoria una sociedad minera de

limitada (SMRL), salvo que las partes acuerden constituir una sociedad contractual. Como vernos no tiene nada de contrato rninero, pero por razones la ha tratarlas este titulo. Art. 186 de la LGM: "Cuando POf razon de petitorio, sucesion, transferencia 0 cualquier otro titulo, resulten dos 0 mas personas titulares de una se constituira de manera una sociedad de responsabilidad limitada, salvo que las partes decidan constituir una sociedad contractual. La sociedad minera de lirnitada es una persona juridica de derecho y por el acto de su constituci6n se convierte en unico titular de la concesion que la Los socios de las

sociedades mineras de lirnitada no personalmente por las

sociales sino basta el limite de sus

Art 187 "La sociedad rninera de Iimitada sera constituida de oficio

por el del Publico de Mineria".

13 Rubio Alfonso. "Conrratos Mineros", en la Revista de Derecho Minero y Petrolero Nro. 55,

Afio XL VII, Lima, 1997, pp. 5 y 6. En realidad trata de la conferencia que en el "Primer Seminario Derecho de Mineria y Petrol eo" por el de Derecho Minero

Petrolero octubre 1996.

que

comun, en to do que

que derecho corrnin no

la naturaleza juridica de los eontratos regulados por

Sl contratos que seiiala son los que

ser

la propia celebrarse 0 no.

la misma Ley General de Mineria,

al tratar sobre el Registro Publico de Mineria, las concesiones mineras ya otorgadas y las actos y contratos relacionados con elias, cualquiera con las ,",V.U'A • o

Pues bien el articulo 163 parrafo) de la Ley General de Mineria exige que

los contratos consten por publica y sean inscritos en el Registro

Publico de Mineria, para que surtan efecto frente al Estado y Terceros», de 10 que deducimos que el articulo 104 se podria referir a otros contratos, diferentes a los que aparecen en el titulo bajo comentario. En todo caso, nos dice el Dr. Rubio, conforme el

Art. 24 de la Constitucion Politica del Estado, nadie obligado a hacer 10 que la ley

no manda como quiera que no hay norma

que indique que solamente existen esos contratos mineros, podran celebrarse to do tipo

contratos sobre concesiones pero no debemos confundirlos, como se ha

expresado lineas arriba. Un ejernplo el contrato de avio minero que nos rnenciono

el Dr. Basadre.

Cabe preguntarnos Sl estos contratos, habida cuenta de la necesidad de su inscripcion son 0 "ad probationem", El Decreto Ley N° 18880, sancionaba de manera enfatica, en su articulo 233, que los contratos mineros debian constar en escritura publica y sin excepcion debian inscribirse en el Registro Publico de Mineria.

14 Basadre, 1996, pp.

DERECHO MINERO PERUANO. Sexta Ediei6n. Editora Juridica IS.

Lima,

por la perc tarnpoco est {I Por el contrato de

como aviador 0 habilitador minero a surninistrar los bienes 0 una concesion rmnera, para hacerse cobro de su acreencia s610

una cuota de la concesion. Su sc rcrnonta a la

de Mincria de 1950. con el En

con

el que por los efectos que se

• Forma decir

JURi

Primers

Cultur.r)

OBLIGACIONES

106, que quesurtan

el Estado y a

es necesarra su

II'

los

el ow!

propone varias

4. LA TRANSFERENCIA l\UNERA

Por el contrato de la totalidad 0

de la concesion

que no existe mineras. Las la

EI Art 164 saberse:

la

de

establece

citado por De Ia Puente y , indica que es

que un contrato a titulo oneroso se deriva del hecho de no recibir el

da". La se en contratos

ya que

contrato,

contrato.

el articulo 1447 al memento de

Pnmera

el Decreto

La La

de concesion

la Ley General de

a otro bien.

el seriala que SI existe de mayor

el retracto ni

pOl'

piensa un memento firrno los

cuenta que ya ha entonces se le porque el usurero de la felicidad del caso regresa

mas 10

r ,

Pensara Renzo

5. EL CONTRATO DE OPCI()N MINERA

Para De la Puente

CIVIL.

a

el 10%

fa mtnera

Sociedad Minera

6. EL

MINERA

LA

entendida como un derecho pero mmera

mmero tiene la

los Drs. Garcia Montufar y Jose Leon

de rrunero 0 locacion

aSH11! larse porque,

la de una concesion

consuma el bien y eI "arrendatario" inciso 10 del Art 1681 del

del del contrato en el

Ante

contrato de

con el

en cesion no es un bien un

en el rnundo exterior. del conductor de el uso cornun de

que el

pOI' 10

de todos los

y la

por

actividad rmnera,

que en

a un contrato

a

en cuanto

en I la

contratos con

antes no se ha este terna se

MINERA

las

Dentro

de un derecho

a su

las

y accesono.

En cuanto contrato

se trata

un contrato

y

se resisten a considerar a la

conserva el el acreedor

memento del remate: entre ellos se

real.

El Art. 174 de la LGM consagra que el acreedor

como la mejora de

de cornun acuerdo can el titular la Sill que

de la LejM que la oportunidad la

El titular de una expreso consentimiento

renunciar a la rrusma sin el tenemos que considerar

minera que ha los cesionanos

para extincion de fa minera son las establecidas por el Art

Civil, en Ia medida que resulten aplicables a la minera termina con la extincion de Ia

o la obligacion

del acreedor y con la consolidacion.

EI Inc. 4

de la

==~~~-=-':::__~~2:!~~~' tenemos un ha

del deudor ante la

que pur remuneracrones y beneficios

o los administrados por la ON P.

de

4.

en los articulos 720 al 724 del Codigo Procesal una desproteccion para el acreedor rninero, puesto que la

puede significarle eI remate una concesion minera inexistente, al carecer de

garantia que la titularidad minera se conserve.

los ante el Banco e inscrita fa

por fin el dinero solicitado los primeros de octubre del

socios se alistan para dar su gran batalla: [desarrollar y fa

mina! Antes de iniciar esta tarea se de manera amical, y piensan en camino

/0 aprendido a fa 10 distinto de los contratos que han celebrado y

resultado de mismos.

Por 10 con su saben que min tienen otras

y deben revisar el cumplimiento de sus con SUNAT, pero no

pensar en ello por el momento. Solamente esperan que el prestamo para producir; /0 demas es materia de otra his to ria. Empero, fuego de reflexionar

10 vivido, creen haber llegado a algunas ...

Para efccto de analisis, transcribe cl texto de los articulos de 1'1

DEROGADOS. desde el 0 I de noviembre de 1996.

declarada caduca 0 abandonada, el acrecdor podra al pago de xu

de la subasta de otros bienes del activo que hubiesen sido materia

en el anterior, la resolucion de caducidad 0 abandono

General de Mincria

crcdiro, la xurna que se

de Ia No obstante 10

sin efccto. automaticamente. si dcntro de los 30 dias de su notificacion, el acreedor

cl dcrecho de sustituirse al concesionario mediante recurso al Jefe de la

Publico de Mineria. con firma

la concesion. sus partes y accesonas,

su diferenciacion, por cuyo merito se entendera pagada la

con la A efectos que el acrcedor el derccho de

susntucion. debora non ficarsele la resolucion de caducidad 0 abandono. EI nuevo titular tendra I XO dias para adecuarsc al cumplimiento de las obligaciones de produccion minima establecidas en la

Art. 176: "EI rem ate de conccsiones hipotecadas se hara en subasta publica. El prccio base para

rcmatc sera la cantidad que fijen los contratantes en cl titulo constitutive de la y, a

falta de esrc, en el monto de los creditos hipotecarios que graven 121 concesion. Para estos casos, no

de cl articulo 70 I del de Procedimrentos Civiles". (Debirnos cntcnder articulo 720

del Procesal Civil).

Art. 177' "En caso de hacerse efectivo el remate, el nuevo titular estara cxonerado del de

de mimma POf un plazo de I gO dias. contados de la fecha la

no Ie seran de las causales de caducidad 0 abandono

59 al 62 de la presente que hubiera incurrido el anterior

conccsionano hasta los dos anos anteriores al rernate".

2. Se trata de contratos de

3. La transferencia de la concesion

unica limitacion para

concesion

puede ser total 0 de cuotas abstract as. La contratos son los que la propia naturaleza de fa

4. La retracto.

rescindir por

rn

ser objeto de

no se

5

puede durar hasta cinco afios despues de la firma de la min uta Cualquier otro contrato preparatorio se sometera a los plazos que estime

6. EI contrato de minera no puede ser considerado como un contrato de

arrendarniento rninero. La es que debido a ia naturaleza la actividad rninera se trata de bienes agotables, de dificil devolucion en estado similar al recibido. Esta conclusion, como se ha VIStO, no es compartida de rnanera unanime poria doctrina.

7. Por la cesion el cesionario sustituye al cedente en todas las obligaciones mineras.

8. La hipoteca minera recae sobre concesiones mineras, existiendo un vacio legal en el caso de perdida, por causa diferente a la renuncia de la concesion minera.

5.

y

4.

Editorial Piedul, Lima, I Ingunza, Militza, DERECHO MINERO

6,

EL NUEVO DERECHO MINERO EN EL PERU, Segunda

Editora Lima, 1

8, Escobedo, Carlos, DERECHO DE MINER!A: CODIFICACION,

Y REGLAMENTOS, Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad de Arequipa, Editorial UNSA, Arequipa, 1967.

9. Escobedo, DERECHO DE MINERIA PERUANO, Prirnera

Editorial Arequipa, 1983

10, Ruiz Eldredge, Alberto, MANUAL DE DERECHO ADMINISTRATIVO, Prirnera Edicion, Cultural Cuzco Editores, Lima, 1990,

ha consultado la prescntc

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