P. 1
constitucion_comentada_tomo_1

constitucion_comentada_tomo_1

|Views: 3.343|Likes:

More info:

Published by: Andy Nick Ames Guerrero on May 18, 2011
Copyright:Attribution Non-commercial

Availability:

Read on Scribd mobile: iPhone, iPad and Android.
download as PDF, TXT or read online from Scribd
See more
See less

07/07/2013

pdf

text

original

LA

CONSTITUCION

COMENTADA

TOMO I

GACETA JURIDICA CONGRESO DE LA REPUBLICA DEL PERU LA CONSTITUCION COMENTADA TOMO I

PRIMERA EDICIÓN DICIEMBRE 2005 2,700 Ejemplares PROHIBIDA SU REPRODUCCIÓN RESERVADOS D.LEG N° 822 @ Gaceta Jurídica S.A. HECHO EL DEPÓSITO LEGAL EN LA BIBLIOTECA NACIONAL DEL PERÚ 2005-8625 LEY N° 26905/ D.S. N° 017-98-ED ISBN OBRA COMPLETA: 9972208-26-5 ISBN TOMO 1: 9972-208-27-3 ISBN TOMO 11: 9972-208-28-1 REGISTRO DE PROYECTO EDITORIAL 31501220500735 DISEÑO DE TAPA Armando Ochoa Gamboa DISEÑO DE INTERIORES Carlos Abanto León TOTAL O PARCIAL DERECHOS

INDICE GENERAL TOMO I
(NOTA IMPORTANTE PARA IR DIRECTAMENTE AL TEMA, COLOQUE EL CURSOR DEL M OUSE SOBRE EL TEMA Y PRECIONE CTRL + CLIC DEL MOUSE)

Presentación del Presidente del Congreso de la República Presentación del Presidente de la Comisión Reglamento del Congreso de la República Presentación Autores CONSTITUCIÓN Y CÓDIGOS de Constitución y

PREAMBULO TITULO I DE LA PERSONA Y DE LA SOCIEDAD Capítulo I Capítulo II Capítulo III Capítulo IV TITULO II Derechos Fundamentales de la Persona (Artículo 1 al 3) De los Derechos Sociales y Económicos (Artículo 4 al 29) De los Derechos Políticos y de los Deberes (Artículo 30 al 38) De la Función Pública (Artículo 39 al 42)

DEL ESTADO Y LA LA NACION Capítulo I Capítulo II Del Estado, la Nación y el Territorio (Artículo 43 al 54) De los Tratados (Artículo 55 al 57)

TITULO III

DEL REGIMEN ECONOMICO Capítulo I Capítulo II Capítulo III Capítulo IV Capítulo V Capítulo VI Principios Generales (Artículos 58 al 65) Del Ambiente y los Recursos Naturales (Artículos 66 al 69) De la Propiedad (Artículos 70 al 73) Del Régimen Tributario y Presupuestal (Artículo 74 al 82) De la Moneda y la Banca (Artículo 83 al 87) Del Régimen Agrario y de las Comunidades Campesinas (Artículo 88 al 89)

La continuación en el TOMO II de esta serie

Presentación del Presidente del Congreso de la República La tarea del Congreso no se agota en dar leyes; detrás de esta y de todas sus funciones se encuentra la obligación de respetar y hacer respetar la Constitución. Pero cualquier esfuerzo en esta dirección será inútil si el texto y el sentido de nuestra Norma Suprema son ignorados por quienes tienen que aplicar la ley. De ahí que el primer paso en cualquier proceso de formación de una sociedad regida por una Constitución sea conocer y comprender esta norma. A esta tarea se aboca la monumental obra editada por Gaceta Jurídica y auspiciada por el Congreso de la República. Se trata de una obra que no tiene precedentes en nuestro país. No obstante las numerosas Constituciones que hemos tenido durante nuestra vida republicana, y a pesar de los prestigiosos juristas nacionales que han estudiado el Derecho nacional-incluyendo el Derecho Constitucional-, nunca ha existido un esfuerzo multidisciplinario como el que ahora se corona con éxito. Las razones de esta carencia son diversas. Tal vez la primera de ellas sea el hecho de que por mucho tiempo nuestras Constituciones fueron vistas como un catálogo de buenas intenciones, y no como auténticas normas. Solo recientemente esta realidad ha venido cambiando, al punto que hoy se mira la Constitución como una verdadera norma jurídica, con efectos vinculantes para los poderes públicos y para los ciudadanos. Ciertamente solo en esta condición la Constitución adquiere la importancia suficiente para irradiar sus valores y principios a todas las actividades y normas existentes, de tal forma que el cumplimiento y respeto de su contenido sean una realidad, y el Estado Peruano un auténtico Estado constitucional de Derecho. Para lo expuesto, han jugado un destacado papel las instituciones jurisdiccionales a través de sus resoluciones que -aunque no siempre compartidas por todos han hecho sentir a la comunidad que la Constitución es una verdadera ley, y que como toda norma es exigible. Precisamente en esto radica la diferencia entre un Estado de Derecho del que no lo es. En esta misma línea, el Congreso de la República ha jugado un papel destacado, produciendo normas de desarrollo constitucional a través de las cuales se desarrollan o se hacen viables los mandatos que sobre diversas materias contiene nuestra Carta Magna; aun cuando cabe reconocer que existen temas pendientes. Por estas razones, consideramos muy oportuna la salida de esta obra, que estamos seguros contribuirá al estudio y aplicación de la Constitución. ANTERO FLORES-ARÁOZ ESPARZA
Presidente del Congreso de la República Periodo 2004-2005

Presentación del Presidente de la Comisión de Constitución y Reglamento del Congreso de la República Cada vez se hace más evidente el importante papel que juega la Constitución como principal norma de ordenamiento. En efecto, hoy se reconoce que la Norma Fundamental debe ser respetada y fielmente cumplida no solo por los ciudadanos, sino también por los poderes públicos. Pero el respeto no solo es una postura pasiva y de acatamiento. También es una actitud activa que debe buscar la difusión de los alcances y la importancia de contar con un Texto Constitucional. En este escenario, el Congreso de la República del Perú debe ser uno de los principales promotores de la constitucionalidad en el Estado de Derecho, labor que cumple no solo respetando su contenido, sino también promoviendo su conocimiento. Es comprensible y hasta obligatorio, entonces, que el Congreso de la República participe de iniciativas de gran envergadura y notoria calidad como la que me honra presentar. El Parlamento, de esta forma, renueva su compromiso con la difusión y el conocimiento de la Norma Fundamental del ordenamiento jurídico, misión que, en este caso, ha recaído en mi persona, en calidad de Presidente de la Comisión de Constitución y Reglamento del Congreso, desde donde hemos coordinado y alentado el desarrollo de esta obra que -sin temor a equivocarme- no tiene precedentes en nuestro país. Por ello, debemos resaltar la iniciativa y el empeño constante de Gaceta Jurídica, así como de su equipo de profesionales y de su director, el Dr. Walter Gutiérrez Camacho, quienes -valga reconocerlo- se han encargado de lo más difícil del proyecto: desde la estructura de la obra y la propuesta de contenidos, hasta la revisión exhaustiva de los mismos, eliminando posibles erratas; pasando por la convocatoria a los profesionales y juristas más destacados sobre las diversas materias que aborda la Constitución, y concordando cada artículo de la Carta con las diversas normas de nuestro ordenamiento jurídico. Estos valores agregados hacen de esta obra no solo una de primerísimo nivel, sino también de gran utilidad para todos aquellos que quieran acercarse al Texto Constitucional con estudios de primera mano. Entre las diversas bondades de la obra destaca el hecho de que en ella participan no solo los más destacados constitucionalistas del país, sino también especialistas de diversas materias jurídicas, economistas, congresistas y otros connotados profesionales que, desde su particular punto de vista, analizan las instituciones de la Constitución relacionadas a su especialidad. De esta manera se otorga a la obra una propuesta multidisciplinaria que enriquece su contenido y la convierte en un documento que recoge las opiniones de los peruanos más destacados sobre las virtudes o defectos de nuestro Texto Constitucional.

Finalmente, en atención a nuestra labor legislativa, creemos que el Congreso de la República debe seguir participando en la difusión y el estudio para un mejor conocimiento del Derecho, cuestiones en las que nuestro país todavía, no obstante los importantes avances a nivel de especialistas y de legislación, se encuentra en ciernes.

NATALE AMPRIMO PLÁ
Presidente de la Comisión de Constitución y Reglamento del Congreso de la República Periodo 2003-2004

Presentación Hace ya un buen tiempo mi buen amigo Walter Gutiérrez C. me habló de su proyecto, realmente ciclópeo, de publicar un comentario exegético sobre la Constitución vigente, analizada artículo por artículo, pero no por una persona sino por varias. Y además, no solo por expertos en el área, sino por un conjunto de juristas pertenecientes a diferentes disciplinas y no únicamente del Derecho Público. El proyecto me parecía interesante pero demasiado ambicioso para nuestro medio, en donde nada parecido se había hecho en el pasado. Aún más, tuve serias dudas de que pudiese culminarlo con éxito. Es cierto que habíamos tenido la idea del Diccionario, del cual el clásico sigue siendo el que a fines del siglo XIX publicó Francisco García Calderón en su segunda y definitiva edición -y del que acaba de hacerse una edición facsimilary ha habido otros más, antes y después. En materia constitucional ha habido manuales desde mediados del siglo XIX -empezando con el de Felipe Masías- y así hasta nuestra época. Hemos tenido manuales recientes como los de José Pareja Paz-Soldán, Enrique Bernales, Víctor García Toma, Alfredo Quispe Correa o Marcial Rubio Correa -este último a mitad de camino entre el manual y el tratado- y también diccionarios estimables -como el de Raúl Chanamé Orbe-. Pero nunca antes se había dado un libro como este, con tantos autores -cien o más según mis cálculospertenecientes a diversas generaciones y a tantas disciplinas y no solo al ámbito constitucional lo que sin lugar a dudas le da un mayor atractivo y una mayor amplitud). Y el ordenamiento ha sido el del articulado, siguiendo así el clásico y en parte superado método exegético, pero que no pierde actualidad en cuanto técnica expositiva, pues será de fácil uso para abogados, jueces, profesores y alumnos. Esto es, los operadores del Derecho. Y todo con rigor en el análisis, con fuentes bibliográficas adecuadas y cubriendo panoramas muy amplios, si bien como siempre sucede en trabajos de esta envergadura se encuentra de todo como en la viña del Señor. En otros países existen obras similares a la que ahora presentamos, y podría decirse que hay una tradición en tomo a ellas. Así, hay varios diccionarios o enciclopedias en los Estados Unidos (los de K. Hall y la de Philip B. Kurland y R. Lerner); en España, el de Garrido Falla que circuló ampliamente en la década de los 80. Y más recientemente, los comentarios a las leyes políticas -léase constitucionales que reedita de continuo Óscar Alzaga, con una cantidad cada vez mayor de volúmenes. Y sin olvidar los que hay en Italia en torno a la Constitución, empezando por el de Calamandrei y Levi y continuando con el documentado y ágil coordinado por Crisafulli y Paladin, hasta el más reciente de Branca. Pero esto que es frecuente en otras partes, aquí no lo es. De hecho, en esta área las publicaciones realmente académicas son pocas, a diferencia de las que tienen carácter y veta profesional, que se agotan en varias ediciones y que

circulan abundantemente, dando fama desmedida a quienes son meros compiladores. Pero algo así había que hacer y es bueno que una editora de prestigio como Gaceta Jurídica, con el respaldo entusiasta del Congreso de la República, se haya animado a hacerla. Esto es, una obra de dimensiones superlativas, en donde se aborda cada artículo o si se quiere cada tema -pues hay artículos que incluyen varios tópicos- en la vigente Constitución de 1993, que curiosamente y pese a todo pronóstico se mantiene con vida. No obstante esto, y más allá de las coyunturas y mientras se mantenga el texto vigente, es indudable que la Carta de 1993 debe ser conocida. Y una obra como la presente contribuye no solo a eso, sino que además ayudará a nuestros políticos, generalmente indocumentado s en esta materia, pues ya no tendrán excusas para seguir hablando ligeramente sobre temas sobre los cuales esta obra echa abundantes luces. No se me escapa el hecho de que una obra tan vasta, con tantos colaboradores y sobre todo con tantos temas objeto de tratamiento, muchos de ellos disímiles o poco conocidos entre nosotros, presente altibajos. Pero esto es inevitable en obras de esta envergadura, y más aún en una primera edición. En lo personal, advierto que algunos autores con muy buena fe por cierto, se han extendido más de lo deseable o han tocado aspectos más allá de lo necesario, y que es el precio que se paga por una primera experiencia. Pero aun así, el conjunto se presenta armónico, bien hecho, con criterios acertados y referencias precisas que serán de utilidad para los lectores. Y sobre todo, que sentarán la necesidad para que en el futuro se continúe en esta veta acertadamente iniciada por Gaceta Jurídica y sus directivos.

Lima, julio de 2005 DOMINGO GARCÍA BELAUNDE

Autores de este Tomo (por orden de aparición)

CARLOS FERNÁNDEZ SESSAREGO. Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y Doctor en Derecho por la misma universidad. . Profesor principal de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú; profesor emérito de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos; con docencia en las universidades Autónoma de Madrid, Nacional de Buenos Aires, Siena y Nápoles; y profesor honorario de las universidades Nacional de Buenos Aires y Externado de Colombia, así como de numerosas universidades del Perú. . Presidente y miembro de la Comisión Encargada del Estudio y Revisión del Código Civil de 1936, y ponente del Libró 1 sobre Derecho de las Personas del Código Civil de 1984. . Miembro de Número de la Academia Peruana de Derecho, y de las Academias de Derecho de Madrid, Buenos Aires y Córdoba. . Premio Nacional a la Cultura "Francisco García Calderón" por su obra "La noción jurídica de persona". . Investigador jurídico y autor, además, de "Teoría tridimensional del Derecho", "Derecho de las Personas", entre numerosas obras y artículos jurídicos publicados en revistas especializadas del Perú y del extranjero. WALTER GUTIERREZ CAMACHO . Abogado por la Universidad de San Martín de Porres, con estudios de Maestría en Derecho Empresarial en la Universidad de Lima, de Doctorado en la Universidad de Buenos Aires y en la Universidad de Sevilla, y Postgrado en Derecho Civil en la Universidad de Salamanca. . Profesor de Análisis Económico del Derecho y Derecho Constitucional Económico en la Maestría de Derecho Empresarial de la Universidad de Lima. . Ha sido profesor de Derecho de Contratos en la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima y de Contratación Comercial en la Maestría de Derecho de los Negocios de la Universidad de San Martín de Porres. . Asesor de la Comisión Encargada de Elaborar el Anteproyecto de Ley de Reforma del Código Civil de 1984. . Director general de Gaceta Jurídica y miembro del Comité Directivo de Diálogo con la Jurisprudencia. . Miembro de la Junta Directiva del Instituto Peruano de Derecho Mercantil. . Autor de las obras "La técnica contractual", "Contrato y mercado", y de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas del Perú y del extranjero; y coautor de las obras "Código Civil comentado por los 100 mejores especialistas" y "Tratado de Derecho Mercantil". JUAN MANUEL SOSA SACIO. Profesor asistente de Derecho Constitucional en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.

. Diplomado en Derecho Constitucional y Procesal Constitucional por el Ilustre Colegio de Abogados de Lima, y diplomado en Derechos Fundamentales y Justicia Constitucional por la Universidad de San Martín de Porres. . Post título en Derecho Público por la Pontificia Universidad Católica del Perú. . Miembro de la División de Estudios Legales de Gaceta Jurídica, donde es coordinador y responsable de las Áreas de Derecho Constitucional y Derecho Administrativo. . Ha sido representante y coordinador académico del Taller de Derecho Constitucional de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, y coordinador académico del Taller de Gerencia Política de la misma universidad. CARLOS MESÍA RAMÍREZ . Abogado por la Universidad de San Martín de Porres. Magíster en Derecho Constitucional por la Pontificia Universidad Católica del Perú, con estudios de Doctorado en Derecho en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. . Profesor de Derecho Constitucional en la Facultad de Derecho de la Universidad de San Martín de Porres; en la Academia de la Magistratura, y en la Escuela de Postgrado de la Universidad Nacional Federico Villareal. . Miembro de la Comisión Consultiva de la Comisión de Constitución del Congreso de la República. . Miembro de la Comisión de la Biblioteca Constitucional Peruana convocada por el Ministerio de Justicia. . Apoderado del Parlamento en las acciones de inconstitucionalidad ante el Tribunal Constitucional. . Autor de las obras ''Derechos de la persona. Dogmática constitucional" y "Exégesis del Código Procesal Constitucional", y de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. SAMUEL B. ABAD YUPANQUI . Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Doctor en Derecho por la Universidad Autónoma de Madrid y Diplomado en Derecho Constitucional por el Centro de Estudios Constitucionales de España. . Profesor principal de Derecho Constitucional en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú y de la Maestría en Derecho Constitucional de la misma universidad. . Ha sido coordinador del Área de Instituciones Democráticas de la Comisión Andina de Juristas; miembro de la Comisión de Bases para la Reforma Constitucional convocada por el Gobierno de Transición; y miembro del grupo que elaboró el Anteproyecto de Código Procesal Constitucional. . Adjunto en Asuntos Constitucionales de la Defensoría del Pueblo del Perú. . Autor de las obras "El proceso constitucional de amparo" y "Derecho Procesal Constitucional", así como de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas; y coautor de la obra "Código Procesal Constitucional". JUAN MORALES GODO . Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Magíster en Derecho Civil por la Pontificia Universidad Católica del Perú, y con estudios de Doctorado por la misma universidad.

. Profesor de Derecho Civil y Derecho Procesal Civil en las Facultades de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Pontificia Universidad Católica del Perú y Universidad de Lima; de la Maestría en Derecho Civil, Procesal y Política Jurisdiccional de la Pontificia Universidad Católica del Perú; de la Maestría en Derecho Civil de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos; y en la Academia de la Magistratura; . Ha sido Superintendente Nacional Adjunto de la Superintendencia Nacional de los Registros Públicos. . Coordinador de la Maestría en Derecho Procesal de la Pontificia Universidad Católica del Perú. . Autor de las obras "El derecho a la vida privada y el conflicto con la libertad de información", "Hacia una concepción jurídica unitaria de la muerte" y "Derecho a la intimidad. Estudio comparado con el right of privacy del Derecho norteamericano", entre otras, así como de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas; y coautor de la obra "Código Civil comentado por los 100 mejores especialistas". MARYSOL FERREYROS CASTAÑEDA . Abogada por la Pontificia Universidad Católica del Perú. . Ha sido profesora en la Facultad de Derecho de la Universidad de San Martín de Porres y es conferencista en cursos y seminarios sobre Derechos Intelectuales. . Miembro fundador del Instituto Interamericano de Derecho de Autor (lIDA) y miembro fundador del Instituto Peruano de Derecho de Autor. . Observadora por el Instituto Interamericano de Derecho de Autor en dos de los Comités de expertos convocados por la OMPI para la redacción del Protocolo del Convenio de Berna y de un nuevo instrumento para la protección de artistas e intérpretes o ejecutantes. . Representante legal en el Perú de multinacionales dedicadas al desarrollo de software. . Coautora de la obra "El nuevo Derecho de Autor en el Perú" y de diversos artículos jurídicos. YURI VEGA MERE . Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. . Profesor de Derecho Civil en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú y en la Escuela de Postgrado de la Universidad Antenor Orrego de Trujillo. . Asesor de la Comisión Reformadora del Código Civil. . Miembro de la Comisión encargada de elaborar el Reglamento de Inscripciones de Personas Jurídicas no Societarias. . Autor de las obras ''Derecho Privado", "Contratos de consumo", entre otras, de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas y coautor de las obras "Contratos modernos" y "Código Civil comentado por los 100 mejores especialistas". MANUEL DE LA PUENTE Y LAVALLE

. Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Doctor en Derecho por la misma universidad. . Profesor principal de Derecho Civil en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú. . Miembro de la Comisión Encargada del Estudio y Revisión del Código Civil de 1936. . Abogado del Estudio Luis Echecopar García. . Miembro de Número de la Academia Peruana de Derecho. . Autor de las obras "Estudios del contrato privado", "Estudios sobre el contrato de compraventa" y "El contrato en general"; así como de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas; y coautor de la obra "Código Civil comentado por los 100 mejores especialistas". FERNANDO ELÍAS MANTERO . Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y Doctor en Derecho por la misma universidad. . Profesor principal de Derecho Individual de Trabajo, Derecho Colectivo de Trabajo y Derecho Procesal de Trabajo en la Facultad de Derecho de la Universidad de San Martín de Porres. . Jefe de la Sección de Postgrado de la Facultad de Derecho de la Universidad de San Martín de Porres. . Director de la Revista Actualidad Laboral". . Miembro honorario de la Sociedad Peruana de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. . Autor de las obras "El procedimiento de negociación colectiva", "Derecho Laboral: relaciones colectivas de trabajo", "Compensación por tiempo de servicios", entre otras, y de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. JORGE AVENDAÑO VALDEZ . Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú y Doctor en Derecho por la misma universidad. . Profesor de Derecho Civil en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Ha sido profesor de Derecho Civil en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. . Miembro de la Comisión Encargada del Estudio y Revisión del Código Civil de 1936; presidente de la Comisión Encargada de Elaborar la Ley de Reforma del Código Civil de 1984; presidente de la Comisión Encargada de Elaborar la Ley de Garantía Mobiliaria del Ministerio de Economía y Finanzas, y miembro de la Comisión Consultiva del Ministerio de Justicia. . Miembro de Número de la Academia Peruana de Derecho. . Ha sido miembro de la Corte Internacional de Arbitraje de la Cámara de Comercio Internacional, París. . Ha sido Decano del Colegio de Abogados de Lima. . Coautor de las obras "La nueva Constitución y su aplicación legal", "Código Civil comentado por los 100 mejores especialistas", "La expropiación en las Américas", "La educación legal en un mundo cambiante", entre otras, y de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas.

AUGUSTO FERRERO COSTA . Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y Doctor en Derecho por la misma universidad. . Profesor principal de Derecho Civil en la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima; profesor emérito de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, y profesor honorario de las universidades nacionales San Agustín de Arequipa, San Antonio Abad del Cusco y San Luis Gonzaga de Ica, así como de las universidades Inca Garcilaso de la Vega, Particular de Chiclayo y Peruana Los Andes de Huancayo. . Miembro de la Comisión Encargada del Estudio y Revisión del Código Civil de 1936. . Miembro de Número de la Academia Peruana de Derecho y miembro honorario de la Real Academia de Jurisprudencia y Legislación de España. . Socio del Estudio Ferrero Abogados. . Autor de las obras "Derecho de Sucesiones" y "Derecho Procesal Civil. Excepciones", y de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas, y coautor de la obra "Código Civil comentado por los 100 mejores especialistas". WALTER ALBÁN PERALTA . Abogado, especialista en Derechos Humanos. . Profesor principal en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú. . Ha sido Defensor del Pueblo. . Se ha dedicado a la defensa de los derechos humanos desde instituciones públicas y privadas, en el ámbito nacional e internacional. . Ha sido Director Adjunto de la Comisión Andina de Juristas, donde desarrolló investigaciones jurídicas en diversas áreas. . Ha sido Jefe del Departamento Jurídico de la Comisión Episcopal de Acción Social (CEAS), institución de la Conferencia Episcopal Peruana de la Iglesia Católica, dedicada a desarrollar la pastoral social, promover la dignidad de las personas y los derechos humanos. RONALD CÁRDENAS KRENZ . Abogado por la Universidad de Lima, con estudios de Maestría en Derecho. . Profesor de Filosofía del Derecho y Derecho Civil en las Facultades de Derecho de la Universidad Femenina del Sagrado Corazón y de la Universidad de Lima. . Superintendente Nacional (e) de los Registros Públicos. . Presidente del Consejo Nacional de Catastro. o Miembro del Consejo Directivo del Instituto del Ciudadano. o Ha sido investigador del suplemento Dominical del diario El Comercio y corresponsal en el Perú de la Revista "Perfiles Liberales". o Ha sido moderador internacional de la Fundación Friedrich Naumann, teniendo a su cargo seminarios en México, Guatemala y Nicaragua.

o Coautor de la obra "Código Civil comentado por los 100 mejores especialistas", y autor de diversos libros y artículos publicados en revistas especializadas. EDUARDO LUNA CERVANTES o Abogado por la Universidad de Lima. o Profesor adjunto de docencia de Derecho Constitucional y Derecho Procesal Constitucional en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú. o Comisionado de la Adjuntía para Asuntos Constitucionales de la Defensoría del Pueblo. o Expositor en diversos seminarios nacionales e internacionales. o Ha participado en diversos cursos de especialización en el país y en el extranjero. o Autor de numerosos artículos y ensayos en materia de Derecho Constitucional y Derechos Humanos publicados en revistas especializadas del país y del extranjero. CLAUDIA DEL POZO GOICOCHEA o Abogada por la Pontificia Universidad Católica del Perú. o Ha sido profesora de Derecho Constitucional 2 en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú. o Ha sido profesora asistente de docencia de Derecho Constitucional Peruano y del Seminario de Integración en Teoría General del Derecho, así como profesora adjunta de docencia del Seminario de Integración en Derecho Constitucional Peruano en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú, y jefe de prácticas de Derecho Constitucional Peruano en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. o Autora de la obra "Control difuso y procedimiento administrativo". FRANCISCO MORALES SARAVIA o Abogado por la Universidad de San Martín de Porres, con estudios de Maestría con mención en Derecho Constitucional en la Pontificia Universidad Católica del Perú, y de Doctorado en Justicia Constitucional, Tutela Judicial y Derechos Fundamentales en la Universidad Ramón Uull, Barcelona. o Profesor de Derecho Constitucional y Derecho Procesal Constitucional en la Facultad de Derecho de la Universidad de San Martín de Porres, y de Derecho Constitucional en la Sección de Postgrado de la Universidad Nacional Federico Villareal. o Asesor jurisdiccional en el Tribunal Constitucional y ex asesor en el Congreso de la República. o Ha sido consultor de la GTZ (Cooperación Alemana) para la Secretaria Técnica de la Comisión Especial para la Reforma Integral de la Administración de Justicia (CERIAJUS) del Estado Peruano. o Miembro de las Comisiones de Estudio de Derecho Constitucional, de Reforma Constitucional y Ejecutiva de Derechos Humanos del Colegio de Abogados de Lima.

o Autor de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. PERCY REVILLA LLAZA o Abogado por la Universidad Nacional de Trujillo, con estudios de Maestría en Derecho con especialidad en Ciencias Penales en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. o Miembro de la División de Estudios Legales de Gaceta Jurídica, donde es coordinador y responsable de las Arcas de Derecho Penal y Derecho Procesal Penal. o Miembro de la División de Estudios Legales de Gaceta Jurídica y colaborador permanente de la revista "Diálogo con la Jurisprudencia". o Coautor de la obra "Código Penal Comentado" y autor de numerosos artículos e informes de materia penal y procesal penal publicados en revistas especializadas. ENRIQUE VARSI ROSPIGLIOSI o Abogado por la Universidad de Lima. Magíster en Derecho Civil y Comercial por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y Doctor en Derecho por la misma universidad. o Profesor principal en la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima; profesor permanente en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos en pre y Postgrado; profesor del MBA (Master in Business Administration) de la Escuela de Postgrado de la Universidad de Lima, y del Postgrado de la Universidad Nacional de Trujillo. o Profesor investigador de la Universidad de Lima, y profesor honorario de diversas universidades del país. . Miembro de la Comisión Encargada de Elaborar el Anteproyecto de Ley de Reforma del Código Civil de 1984. . Abogado del Estudio Duany & Kresalja, asociados. o Representante del Perú ante el Comité Intergubernamental de Bioética de la UNESCO. Consultor principal y representante del Ministro de Justicia en la Comisión Especial de Reforma Integral de la Administración de Justicia (CERIA J US). o Autor de las obras "Derecho Genético: principios generales", "Derecho y manipulación genética. Calificación jurídica de la donación", "Filiación, Derecho y Genética", "Derecho Médico peruano", "Divorcio, filiación y patria potestad", entre otras, y de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas; y coautor de la obra "Código Civil comentado por los 100 mejores especialistas". PAVIA E. SIVERINO BAVIO o Abogada por la Universidad Nacional de Buenos Aires, con estudios de Doctorado en la misma universidad. o Profesora de Derecho Civil en la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires, y de Antropología Cultural en la Facultad de Medicina de la misma universidad. Ha sido profesora visitante en la Facultad de Derecho de la Universidad Privada San Pedro - Perú.

o Investigadora de apoyo, Proyecto UBAC y ID 012 "Gestión y Conservación de la Biodiversidad y Conocimiento Tradicional Indígena" en el Instituto de Investigaciones Jurídicas Ambrosía Rioja de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires. o Colaboradora en el Programa de Promoción del Foro por los Derechos Reproductivos de la Dirección General de la Mujer del Gobierno de la ciudad de Buenos Aires. o Autora de "Seminario sobre genoma humano", "Unión civil: ¿legalización o barbarie?", "El problema de la esterilización en la Argentina", "Ligadura de trompas: ¿delito o derecho?", entre otros articulas jurídicos publicados en revistas especializadas; y coautora de la obra "Código Civil comentado por los 100 mejores especialistas". LUIS M. REYNA ALFARO o Abogado por la Universidad de San Martín de Porres, con estudios de Maestría en Derecho con mención en Ciencias Penales en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. o Profesor de Derecho Penal (parte General y Parte Especial) en la Facultad de Derecho de la Universidad Inca Garcilaso de la Vega, y profesor invitado de la Maestría de Derecho Penal de la Universidad Nacional San Agustín de Arequipa. o Profesor de la IV Maestría de Derecho Penal y Derecho Procesal Penal de la Universidad Politécnica de Managua. o Abogado asociado del Estudio Sousa & Nakazaki Abogados. o Autor de las obras "Fundamentos de Derecho Penal Económico", "Derecho, proceso penal y victimología", "Delitos contra la familia", entre otras, y numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas, y coautor de la obra "Código Penal comentado por los 50 mejores especialistas". JOSÉ URQUIZO OLAECHEA o Abogado. Doctor en Derecho por la Universidad Autónoma de Barcelona, con estudios de especialización en Derecho Penal en el Max Planck Institut fUr AusHindisches und Internacionales Strafrecht de Alemania, y estudios de Postgrado en Derecho y Política en la Universidad de Salamanca. o Profesor de Derecho Penal en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. o Autor de la obra "Principio de legalidad", y de "El bien jurídico", "Culpabilidad penal" "Principio de proporcionalidad", entre otros artículos jurídicos publicados en revistas especializadas; y coautor de la obra "Código Penal comentado por los 50 mejores especialistas". IVÁN MEINI MÉNDEZ o Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú, Doctor en Derecho por la Universidad de Cádiz España, con estudios de postdoctorado en Derecho Penal en la Universidad de Fribourg - Suiza, y en el Max Planck Institut für Auslandisches und Internationales Strafrecht de Alemania.

o Profesor visitante en el Doctorado de Derecho Penal Económico de la Universidad de Cádiz - España, profesor de Derecho Penal en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Pero, y en las Maestrías de Derecho Penal de la Pontificia Universidad Católica del Pero, de la Universidad de Piura, de la Universidad de San Martín de Porres y de la Universidad de Trujillo. o Consultor nacional e internacional en temas de corrupción y prácticas de buen gobierno. o Ha sido procurador público anticorrupción. o Autor de "El actuar en lugar de otro en el Derecho Penal", "Responsabilidad penal de las personas jurídicas y de sus órganos de gestión. Entre la dogmática y la política criminal", entre otros artículos y ensayos jurídicos publicados en revistas especializadas; y coautor de la obra "Código Penal comentado por los 50 mejores especialistas". SUSANA Y. CASTAÑEDA OTSU o Abogada. Magíster en Derecho con mención en Ciencias Penales por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, con estudios de Doctorado en Derecho Constitucional en la Universidad Complutense de Madrid, y estudios de capacitación en Administración de Justicia en la Universidad de Nuevo México - Estados Unidos. o Especialista en Derechos Humanos por el Instituto de Derechos Humanos de la Universidad Complutense de Madrid, y diploma de la Universidad de Verano de Derechos Humanos y del Derecho a la Educación de Ginebra - Suiza. o Profesora principal de Derecho Constitucional y Derecho Procesal Penal de la Academia de la Magistratura, y de las Escuelas de Postgrado de la Pontificia Universidad Católica del Perú, de la Universidad de San Martín de Porres y de la Universidad Nacional Federico Villareal. o Vocal Superior de la Tercera Sala Penal Especial (Sistema Anticorrupción) del Distrito Judicial de Lima. o Autora de diversas publicaciones y conferencista en temas relativos al Derecho Constitucional, Derechos Humanos, Derecho Procesal Constítucional y Derecho Procesal Penal. PERCY CASTILLO TORRES o Abogado, con estudios de Maestría en Derecho con mención en Derecho Constitucional en la Pontificia Universidad Católica del Perú, y becario del curso de Postgrado en Derecho 'Titulo de Especialista en Argumentación Jurídica" en la Universidad de Alicante - España. o Comisionado del Programa de Asuntos Penales y Penitenciarios de la Defensoría del Pueblo. o Ha sido asesor externo de la Comisión Permanente del Congreso de la República en materia de acusaciones constitucionales. o Autor de "Debido proceso y aplicación de sanciones disciplinarias en establecimientos penitenciarios", "El Tribunal Constitucional y el sistema penitenciario", "El derecho a la integridad personal", "Libertad personal y homonimia", entre otros artículos jurídicos publicados en revistas especializadas.

EDGAR CARPIO MARCOS o Abogado por la Universidad de San Martín de Porres, con estudios de Maestría en Derecho Constitucional en la Pontificia Universidad Católica del Perú, con estudios de especialización en Justicia Constitucional en la Universidad Carlos 111 de Madrid, y de Derecho Internacional de los Derechos Humanos en el Washington College of Law de la American University, Estados Unidos. o Profesor de Derecho Constitucional en las Facultades de Derecho de la Universidad de San Martín de Porres y de la Universidad de Lima; y de la Academia de la Magistratura. o Profesor investigador visitante del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la Universidad Nacional Autónoma de México. o Autor de las obras "La interpretación de los derechos fundamentales" y "Selección de jurisprudencia del Tribunal Constitucional", y de numerosos artículos jurídicos publicados en realistas especializadas. ALEX PLÁCIDO VILCACHAGUA o Abogado, con estudios de Maestría en Derecho Constitucional en la Pontificia Universidad Católica del Perú. o Profesor de Derecho de Familia de la Academia de la Magistratura y de las Facultades de Derecho de la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas y de la Universidad Inca Garcilaso de la Vega. o Consultor de la Comisión de Justicia del Congreso de la República y asesor de la Comisión del Congreso de la República para la Reforma del Código Civil. o Presidente de la Comisión Consultiva (B) de Derecho de Familia y Miembro de la Comisión Permanente de Defensa de la Familia, del Niño y del Adolescente del Colegio de Abogados de Lima. o Autor de la ponencia integral del Libro 111 de Derecho de Familia del Código Civil, elaborada por el Centro de Investigación Jurídica de la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima. o Autor de las obras "Manual de Derecho de Familia", "Divorcio", "Regímenes patrimoniales del matrimonio y de las uniones de hecho", "Filiación y patria potestad", "Ensayos sobre Derecho de Familia"; de numerosos artículos jurídicos, y coautor de las obras "Exégesis del Código Civil peruano de 1984" y "Código Civil comentado por los 100 mejores especialistas". OLGA M. CASTRO PÉREZ-TREVIÑO o Abogada por la Pontificia Universidad Católica del Perú, con estudios de Maestría en Derecho Civil con mención en Derecho de Familia. o Profesora de Derecho de Familia y Derechos de los Niños y Adolescentes en las Facultades de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú y de la Universidad Femenina del Sagrado Corazón. o Arbitro del Centro de Conciliación y Arbitraje Nacional e Internacional de la Cámara de Comercio de Lima. o Coautora de la obra "Código Civil comentado por los 100 mejores especialistas".

MARÍA ISABEL SOKOLICH ALVA o Abogada por la Universidad de San Martín de Porres. Magíster en Derecho Civil con mención en Derecho de Familia por la Universidad Femenina del Sagrado Corazón, y con estudios de Doctorado en Derecho. o Profesora en la Maestría en Derecho de Familia de la Universidad Femenina del Sagrado Corazón. o Fiscal Superior Titular de La Libertad, y ex Fiscal Provincial Titular de Familia de Lima. o Integrante de las Comisiones Consultivas de Derecho Civil (Derecho de Familia y Derecho de Sucesiones) del Ilustre Colegio de Abogados de Lima. . Ex miembro de la Subcomisión de Modificación del Código de los Niños y Adolescentes del Congreso de la República en representación del Ministerio Público. . Expositora, ponente, panelista en diplomados, seminarios y cursos en tema de Derecho de Familia. . Autora de la obra "Violencia familiar", de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas, y coautora de la obra "Código Civil comentado por los 100 mejores especialistas". LUIS A. LAMAS PUCCIO. Abogado por la Universidad Nacional Federico Villareal. Magíster en Derecho Penal por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, con estudios sobre Capacitación Judicial de Doctorado en la misma universidad. . Ha sido profesor de Derecho Penal Económico, Derecho Penal Especial, Criminología y Derecho Penitenciario en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú, y profesor en las Maestrías de Fármacodependencia de la Universidad Nacional Cayetano Heredia y de la Universidad Nacional Federico Villareal. . Miembro de la Comisión Redactora del Código Penal de 1991, entre otras comisiones legislativas. . Socio fundador y abogado del Estudio Bracamonte, Lamas Puccio, De Piérola, CIarke, Del Rosario & Abogados. . Autor de las obras "Derecho Penal Económico aplicado al Código Penal", tráfico de drogas aplicado al Código Penal", entre otras, y de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas, y coautor de la obra "Código Penal comentado por los 50 mejores especialistas". CÉSAR ABANTO REVILLA . Abogado por la Universidad de San Martín de Porres, con estudios de Maestría en Derecho de los Negocios por la misma universidad. . Profesor de Derecho de la Seguridad Social en la Facultad de Derecho de la Universidad Inca Garcilaso de la Vega. . Abogado asociado del Estudio Gonzáles & Asociados - Consultores Laborales. . Asesor legal externo de la Oficina de Normalización Previsional (ONP). . Consultor legal en temas de pensiones del Estado. . Autor de numerosos artículos jurídicos en materia previsional publicados en revistas especializadas.

MAX SALAZAR GALLEGOS . Abogado, con estudios de Maestría en Derecho Empresarial en la Universidad de Lima. . Profesor de Derecho Civil en las Facultades de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú, de la Universidad de Lima y de la Universidad San Ignacio de Loyola. . Profesor de Derecho Empresarial en la Escuela de Postgrado de la Universidad San Ignacio de Loyola, y del MBA (Master in Business Administration) de la misma universidad. . Coautor de la obra "Código Civil comentado por los 100 mejores especialistas". FERNANDO VELEZMORO PINTO . Director de edición de la Revista Cathedra, Espíritu del Derecho, editada por estudiantes de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. . Coordinador general del Taller de Derecho Constitucional de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. . Ponente en el IV Congreso Mundial de Derecho Informático organizado por la Asociación AlfaRedi, con la ponencia "La tutela de la persona frente a los avances de la informática y la necesidad de avanzar mas allá del derecho a la protección de datos personales". ADRlANA ARISTA ZERGA . Abogada por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, con estudios de Maestría en Antropología y estudios de Historia en la Facultad de Ciencias Sociales de la misma universidad. . Con experiencia en asuntos de Antropología y Derechos Humanos; consultora en temas de derechos culturales y patrimonio cultural, Derecho Ambiental y recursos naturales. . Expositora en el 11 Taller Internacional de Interculturalidad, organizado por las Facultades de Ciencias Sociales y Derecho de la Universidad de Chile, la Red Internacional de Interculturalidad y la Agencia de Cooperación Técnica Alemana - GTZ. . Miembro del Taller de Investigación Interdisciplinario "Memoria y Violencia". . Miembro fundador del Taller de Derechos Humanos "Pro luris Hominun" de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. . Ha sido colaboradora de la Unidad de Investigación de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. . Autora de "Los bienes culturales muebles y la insoportable absolutez de la propiedad privada", ''Apuntes sobre la tutela jurídica del patrimonio cultural en el Perú", "Derechos económicos, sociales y culturales", entre otros artículos publicados en revistas especializadas. JORGE TOYAMA MIYAGUSUKU . Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú, con estudios de Maestría en Derecho Constitucional en la misma universidad, Profesor de Derecho Laboral en las Facultades de Derecho de la Pontificia Universidad

y profesor de la Academia de la Magistratura. . La Mancha . Miembro de las juntas directivas de la Sociedad Peruana de Derecho del Trabajo y Seguridad Social. Profesor de Derecho Laboral en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú. . . . . Abogado. Vicepresidente de la Sociedad Peruana de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social.Católica del Perú y de la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas. de la Asociación Peruana de Recursos Humanos y del Comité de Recursos Humanos de AMCHAM. Profesor de Derecho Laboral en la Academia de la Magistratura. . Miembro de la Comisión Consultiva de Derecho Procesal del Trabajo y de la Dirección de Ética Profesional del Colegio de Abogados de Lima. . Autor de diversos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. Ha sido profesor de Derecho Procesal del Trabajo en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú. de Seguridad Social en la Facultad de Derecho de la Universidad de Piura. con estudios de Doctorado en Derecho del Trabajo y Seguridad Social en la Universidad Complutense de Madrid. Profesor de Derecho Laboral en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú.España. . Autor de diversos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. Abogados. y de la Comisión de Procedimientos Concursales de ESAN y de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Ha sido miembro de la Comisión Consultiva del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo.Consultores Laborales. "Guía Laboral". . Ensayos a propósito de la sentencia sobre la Bolsa de Trabajo". Coautor de las obras ''Algunos derechos fundamentales en la jurisprudencia constitucional. . Socio del Estudio González & Asociados . y de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. JUAN CARLOS CORTÉS CARCELÉN . entre otras. y Postgrado en Relaciones Industríales para Expertos Latinoamericanos en la Universidad de Bologna. A bogado del Estudio González & Asociados . . . Abogado del Estudio González & Asociados . Autor de las obras "Instituciones de Derecho Laboral". FERNANDO GARCÍA GRANARA . . con estudios de Maestría en Derecho Constitucional en la Pontificia Universidad Católica del Perú. .Consultores Laborales. Abogado. "Estudios sobre la jurisprudencia constitucional en materia laboral y . . Socio del Estudio Miranda & Amado. CÉSAR GONZÁLEZ HUNT . .Consultores Laborales. Ha sido consultor externo de la Organización Internacional de Trabajo (011) y del Banco Mundial. con estudios de Doctorado en Economía Industríal y Relaciones Laborales en la Universidad de Castilla. .

presentada en el Congreso Nacional de la Sociedad Peruana de Derecho de Trabajo y de la Seguridad Social: ''Desafíos y Perspectivas del Derecho del Trabajo y de los Regímenes de Pensiones en el Perú" (Trujillo. Asesor externo y apoderado judicial en temas de Derecho Previsional de la Oficina de Normalización Previsional (ONP). . . Abogado. Abogado. Ha sido profesor asistente de Derecho Procesal del Trabajo en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Autor de las obras "Guía práctica de Derecho Laboral empresarial". . Manual práctico". Conciliador extrajudicial acreditado por el Centro de Conciliación de la Pontificia Universidad Católica del Perú. con estudios de Postgrado en Derecho del Trabajo y Seguridad Social en la Universidad de Salamanca. y de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. y profesor del Programa de Derecho Laboral Aplicado del Centro Cultural de la misma universidad. . "Desafíos y perspectivas del Derecho del Trabajo y de los regímenes de pensiones en el Perú". JAVIER DOLORIER TORRES . "Derecho Laboral empresarial. . Profesor del Programa de Formación de Aspirantes de la Academia de la Magistratura. y de Relaciones Individuales y Colectivas de Trabajo en el Curso de Especialización en Recursos Humanos de la Pontificia Universidad Católica del Perú. . Autor de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. Profesor de post título y coordinador académico en Derecho del Trabajo de la Pontificia Universidad Católica del Perú. . 2004). ESAN. VÍCTOR GUEVARA PEZO . entre otras. Autor de la ponencia "La informalidad en las relaciones laborales: limitaciones al empleo formal".Consultores Laborales. "Limitaciones al convertido salarial de la negociación colectiva. . MAGNO IVÁN PARÉDEZ NEYRA . Socio del Estudio Gálvez & Dolorier Abogados. con estudios en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y en la Universidad San Antonio Abad. requisitos y constitucionalidad".previsional". . con estudios de Maestría en Relaciones Laborales en la Pontificia Universidad Católica del Perú. Árbitro. de Legislación Laboral en la Escuela de Administración de Negocios para Graduados. Fundamentos. "Los principios del Derecho del Trabajo en el Derecho peruano". y de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. . miembro del Centro de Análisis de Resolución de Conflictos de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Abogado. y coautor de la obra "innovaciones al esquema constitucional de la intervención del Estado en la autonomía colectiva". Abogado del Estudio González & Asociados . . . y de Seguridad Social en la Facultad de Derecho de la Universidad Inca Garcilaso de la Vega.

y coautor de la obra "Instituciones del Derecho Civil. . . justicia. ANÍBAL QUIROGA LEÓN . . Autor de la obra "Personas naturales". Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Ha sido segundo Vicepresidente del Congreso de la República. y coautor de la obra "Código Civil comentado por los 100 mejores especialistas". . . Dirigente político del Partido Aprista Peruano. Ha sido gerente de asesoría legal de Petroperú. Autor de "La acción pauliana frente a los actos de disposición anteriores al crédito". Ex editor general de la Revista "Derecho-PUC" de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Abogado. y alcalde metropolitano de Lima. . . Subgerente legal de la División de Estudios Legales de Gaceta jurídica. y de Desarrollo Directivo y Gerencial en la Universidad de Piura. Ha sido regidor y alcalde del Concejo Distrital de Barranco. . Presidente de la Unión de Ciudades Capitales Iberoamericanas (UCCI). . . Ha sido diputado nacional. con estudios de Maestría con mención en Derecho Civil en la Pontificia Universidad Católica del Perú. Ex vocal suplente de la Corte Superior de justicia de Urna. Congresista de la República electo para el periodo 1995-2000. y miembro de las Comisiones de Constitución y Reglamento. "El problema de la ineficacia de los actos excesivos del representante". JORGE DEL CASTILLO GÁLVEZ . Derechos Humanos y Pacificación. FEDERICO MESINAS MONTERO . Miembro de la Asociación Internacional de Derecho Procesal. y reelecto para los periodos 2000-2005 y 20012006. y de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. . Abogado por la Universidad de San Martín de Porres. Con estudios de Desarrollo Social y Económico en el Proyecto 102 de la Organización de Estados Americanos (OEA). entre otros artículos jurídicos publicados en revistas especializadas.. con estudios de Postgrado en Alta Dirección en la Universidad de Piura. Profesor en las Facultades de Derecho de la Universidad de Lima y de la Universidad Femenina del Sagrado Corazón. . prefecto de Lima. . profesor principal en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú. . del Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal y de la Asociación Peruana de Derecho Constitucional. . Coordinador general de la publicación Diálogo con la jurisprudencia. Magister en Derecho Constitucional por la Pontificia Universidad Católica del Perú.

entre diversas obras y numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas del Perú y del extranjero. de la Comisión de Seguridad Social. Doctor en Derecho. Ex Vicepresidente de la Comisión de Derechos Humanos de la Asamblea Constituyente (1978. . . Conciliador extrajudicial. Desarrollo y Defensa Nacional. . Autor de diversas obras sobre Derecho Constitucional y Derechos Humanos. Ezcurra & Rinrola Abogados. Profesor de Derecho Civil y Análisis Económico del Derecho en las Facultades de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú y de la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas. entre otros. y estudios de Postgrado en Asesoría Parlamentaria.1 989). profesor en la Maestría en Derecho Civil de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Ex becario investigador del Instituto Internacional para la Unificación del Derecho Privado (UNIDROl). ex presidente de la Comisión de Derechos Humanos de la Cámara de Diputados (1980-1985). . .. . . Recursos Humanos. Derecho Parlamentario. Miembro de los Ilustres Colegios de Abogados de Madrid y Lima. Investigador jurídico y autor de "La responsabilidad constitucional del Jefe de Estado". y profesor visitante en la Maestría de Derecho de la Empresa en la Universidad Torcuato di Tella de Buenos Aires. Ex viceministro de Defensa. A bogado asociado del Estudio Bullard.1 979). Falla. Abogado del Congreso de la República. Y ex presidente de la Comisión de Justicia)' Derechos Humanos del Senado de la República (1988. Abogado. . de la Tercera Vicepresidencia y de la Segunda Vicepresidencia del Congreso de la República. . . JAVIER VALLE-RIESTRA GONZÁLEZ-OLAECHEA . Ha sido asesor de la Comisión de Trabajo. con estudios de Maestría en Derecho del Trabajo y Seguridad Social en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. JOSÉ ANTONIO ARÓSTEGUI HIRANO . profesor principal de la Academia de la Magistratura. Italia. "La extradición" y "Técnica del golpe de Estado democrático". Magíster en Derecho Constitucional por la Pontificia Universidad Católica del Perú y Magister en Derecho por la Universidad de Yale. . Ex embajador ante la Comisión de Derechos Humanos de Naciones Unidas y ex embajador At-Large del Perú en misión especial (España. . Autor de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. . Ex procurador del Estado ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos. . Abogado por la Universidad de Lima. Abogado. ALBERTO OTÁROLA PEÑARANDA . y coautor de la obra "Código Penal comentado por los 50 mejores especialistas". Alemania) por el problema Perú-Ecuador (1995). Consultor de la Comisión Andina de Juristas. .

Magister en Derecho Constitucional por la Pontificia Universidad Católica del Perú. "Derecho Procesal Administrativo" y "Comentarios a la nueva Ley del Procedimiento Administrativo General". . Miembro fundador de la Asociación Peruana de Derecho Administrativo y miembro asociado al Centro Latinoamericano de Administración para el Desarrollo y de la Red Interamericana contra la Corrupción. . Ha sido asesor de la Alta Dirección del Ministerio de Justicia. . Asesor de la Oficina Nacional de Procesos Electorales. . De las Casas. Ha sido abogado de la Dirección de Asesoría Técnica y de la Oficina de Asesoría Jurídica del Ministerio de Trabajo. Autor de las obras "La vía administrativa en el Perú". Fama & Ugaz Asociados. con estudios de Maestría con mención en Derecho Constitucional en la Pontificia Universidad Católica del Perú. y profesor invitado en la Maestría en Derecho Administrativo de la Universidad de Azuay y en el Centro de Capacitación de la Contraloría General de la República de Venezuela. . y de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. Profesor de Derecho Administrativo en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú y de la Academia de la Magistratura. Ha sido asesor legal y miembro de la Secretaria Técnica de la Comisión de Bases para la Reforma Constitucional y de la Comisión de Estudio y Revisión de la Legislación emitida desde el 5 de abril de 1992. Profesor titular de Derecho Constitucional y Derecho Administrativo en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Miembro de las Comisiones Encargadas de Elaborar los Anteproyectos de la nueva Ley del Procedimiento Administrativo General y de la nueva Ley sobre el Proceso Contencioso Administrativo. Abogado. . . y de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. "Preguntas y respuestas de la Ley del Procedimiento Administrativo General". . y profesor asociado de la Academia de la Magistratura. Abogado asociado del Estudio Benites. .. JUAN CARLOS MORÓN URBINA . CHRISTIAN GUZMÁN NAPURÍ . . Ha sido representante del Congreso de la República ante la Comisión Técnica de Seguridad Social del Consejo Nacional del Trabajo. "Las relaciones de gobierno entre el Poder Ejecutivo y el Parlamento". Abogado por la Universidad de San Martín de Porres. y coautor de la obra "Código Civil comentado por los 100 mejores especialistas". . Autor de las obras "La Administración Pública y el procedimiento administrativo general". . con estudios de Postgrado en Sistemas Constitucionales Comparados en la Universidad de Zaragoza.

y . o Ha sido profesor en la Facultad de Derecho de la Universidad Federico Villareal. con estudios de Maestría con mención en Derecho Constitucional en la Pontificia Universidad Católica del Perú. entre otras obras y de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas.) Derecho Migratorio. entre otros. asesor en materia de estructuración de impuestos y contribuciones de carácter laboral. o Consultor en materia de Derecho Laboral Individual y Colectivo. con estudios de Maestría en Propiedad Intelectual y Derecho de la Competencia en la Pontificia Universidad Católica del Perú. o Profesor adjunto de Derecho Constitucional del Perú en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. en la Escuela Superior de la Policía y en la Academia Diplomática del Perú. Magíster en Derecho Constitucional. Derecho a la Seguridad Social Pública y Privada. o Miembro de la Comisión de Estudio de Reforma Constitucional. o Autor de las obras "Constitución y Derecho Judicial". o Asesor principal del Despacho Viceministerial de Trabajo. con estudios de Doctorado en Derecho del Trabajo por la Universidad Complutense de Madrid. Master en Derecho con mención en Derecho Empresarial por la Universidad de Lima. o Socio del Estudio Salas Rizo-Patrón & Margar y Abogados. en la Escuela Superior de Administración Pública. o Magistrado del Tribunal Constitucional. "Teoría del Estado y Derecho Constitucional". o Primer puesto en el concurso de investigación jurídica de la Asociación de Jueces y Fiscales del Perú en 1991.)' de especialización en Relaciones Laborales y Diálogo Social en Europa por el Instituto Complutense de Estudios Internacionales de Madrid. "La ley en el Perú y análisis sistemático de la Constitución peruana de 1993". o Autor de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas en Derecho y Recursos Humanos. o Profesor en las Facultades de Derecho de la Universidad de Lima y de la Universidad Inca Garcilaso de la Vega. RAY AUGUSTO MELONI GARCÍA o Abogado. o Autor de la tesis "Los poderes y límites de las comisiones parlamentarias de investigación en el Derecho Constitucional peruano". JORGE LUIS LEÓN VÁSQUEZ o Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. o Ha sido profesor adjunto del Seminario de Integración de Derecho Constitucional de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú.CARLOS EDUARDO MARGAR Y BRIGNOLE o Abogado por la Universidad de Lima. VÍCTOR GARCÍA TOMA o Abogado por la Universidad de San Martín de Porres . y profesor de la Maestría en Gobernabilidad de la Universidad Particular de San Martín de Porres.

"Prescripción extintiva y caducidad". . . Profesor principal en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú. o Autor de las obras ''El acto jurídico". . o Analista legal del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia)' de la Protección de la Propiedad Intelectual (INDECOPI). o Autor de diversos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. o Miembro de Numero de la Academia Peruana de Derecho. Miembro fundador del Grupo de Investigación de Derecho Constitucional del Centro de Azione Latina de Roma y del Instituto Iberoamericano de Derecho Constitucional de Buenos Aires. entre diversas obras y numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas del Perú y del extranjero. DOMINGO GARCÍA BELAUNDE o Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú. y profesor honorario de la Universidad Libre de Colombia.diversos estudios de Postgrado en el extranjero: K)'oto y Tokio Japón). Autor de las obras "Aspectos recientes del constitucionalismo peruano". Ha sido profesor en las Facultades de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y de la Universidad de Lima. . . de la Maestría en Derecho Constitucional de la Pontificia Universidad Católica del Perú. La Haya (Holanda) y Ginebra (Suiza). o Miembro del Jurado Informante y del Jurado de Sustentación en materia de Propiedad Intelectual de la Maestría en Derecho con mención en Derecho Empresarial de la Universidad de Lima. Miembro de Número de la Academia Peruana de Derecho y miembro del Comité Peruano de la Academia Internacional de Derecho Comparado con sede en La Haya. o Arbitro del Centro de Análisis y Resolución de Conflictos de la Pontificia Universidad Católica del Perú. "El hábeas corpus en el Perú" y "Como estudiar Derecho Constitucional". o Miembro de la Comisión Encargada del Estudio y Revisión del Código Civil de 1936. FERNANDO VlDAL RAMIREZ o Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. "El Derecho Civil en sus conceptos fundamentales". . entre otras. Doctor en Derecho por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y Doctor Honoris Causa de la Universidad Privada San Pedro. y coautor de la obra "Código Civil comentado por los 100 mejores especialistas". o Profesor de Derecho Civil en las Facultades de Derecho de la Universidad de Lima y de la Universidad Femenina del Sagrado Corazón. o Ha sido Decano del Colegio de Abogados de Lima. Ha sido presidente de la Comisión Redactora del Anteproyecto de Ley de Hábeas Corpus y Amparo. así como de numerosas universidades del Perú. . así como de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas.

entre otras. Profesor de Derecho Internacional Público en la Academia Diplomática del Perú. de la Universidad de Milano-Bicocca. FABIÁN NOVAK TALAVERA . . Autor de las obras "Las obligaciones internacionales del Perú en materia de Derechos Humanos". y en las Facultades de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú y de la Universidad de Lima. . . Autor de las obras ''Historia del movimiento obrero" y "Haya y Mariátegui frente a la historia". Miembro de la Comisión de Fiscalización del Congreso de la República. . . Ha sido profesor de la Academia Diplomática del Perú. . Abogado por la Universidad de San Martín de Porres. con estudios de Postgrado en Ciencia Política y Derecho Constitucional en el Centro de Estudios Políticos y Constitucionales de Madrid. . Ha sido asesor jurídico del Ministro de Relaciones Exteriores del Perú. . . y de numerosos trabajos de Historia y Politología. de la Universidad del Estado de Rio de Janeiro. Profesor visitante de la Universidad de Barcelona. . Autor de "La infracción constitucional. ''Derecho Internacional de los Derechos Humanos: Manual para magistrados". . Propuesta de tratamiento de los altos funcionarios del Estado" y de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. y asociado del Instituto Hispano-Luso-Americano-Filipino de Derecho Internacional (IHLADI). ''Derecho Internacional Público". y de la Delegación Peruana en las Conversaciones de Brasilia sobre el Diferendo Limítrofe Peruano-Ecuatoriano. . de la Universidad de los Andes. Director del Instituto de Estudios Internacionales (IDEI) de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Miembro de la Sociedad Peruana de Derecho Internacional y del Consejo Latinoamericano de Investigaciones para la Paz. y de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. Ha sido diputado por Lima (1985-2000) y senador de la República (19901992). Ha sido asesor externo de la Presidencia de la Comisión Permanente del Congreso de la República. Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú. "Derecho Internacional Ambiental". VÍCTOR HUGO MONTOYA CHÁVEZ . de la Universidad de Siena. Asesor jurisdiccional del Tribunal Constitucional. Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú. . entre otras. entre otros cargos públicos. .JOSÉ BARBA CABALLERO . Congresista de la República para los periodos 1995-2000 y 2001-2006. y especialización en Derechos Humanos en el International Institute of Human Rights de Esrrasburgo. Magíster en Derecho Internacional Económico y Doctorando en Derecho por la misma universidad.

"La relación jurídica patrimonial. Socio del Estudio Bullard. Condecoración "Francisco García Calderón" otorgado por el Ilustre Colegio de Abogados de Lima.JORGE SANTISTEVAN DE NORIEGA . . Derecho Comercial y Derecho Administrativo. Abogado por la Universidad Católica de Santa Maria. Abogado y Doctor por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Argentina. Miembro de Número de la Academia Peruana de Derecho. Ha sido el primer Defensor del Pueblo del Perú. . con estudios de Postgrado en el Inter American Law Institute. Abogado del Estudio Avila & Vidal. Falla. . Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú. . . y profesor visitante de la Maestría de Derecho de la Empresa en la Universidad Torcuato di Tella de Buenos Aires. Magíster en Derecho por la Universidad de Yale. en Leyes por Harvard University. ''Doing business in Perú". Ha sido asesor legal del Ministerio de Energía y Minas. . y en Derecho Internacional Privado por la Academia de Derecho Internacional. Suiza y México. "Derecho y ambiente". . Se desempeña como asesor de empresas e inversionistas en las áreas de electricidad y gas natural. con especialización en Análisis Económico del Derecho. ALFREDO BULIARD GONZÁLEZ . Law School. Profesor de Derecho Regulatorio y Sistemas Judiciales Comparados en las Maestrías de la Pontificia Universidad Católica del Perú y de la Universidad de Lima. obligaciones". Ha sido experto internacional de la Organización Internacional del Trabajo en Costa Rica y Panamá y funcionario internacional de Naciones Unidas en Costa Rica. New York University y The University of Wisconsin. "Estudio del Análisis Económico del Derecho". Reales vs. especializado en temas de Derecho Contractual. Autor y coautor de diversas obras. . constitucional y administrativa. . . Profesor de Derecho Civil y Análisis Económico del Derecho en las Facultades de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú y de la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas. . Perspectivas y problemas actuales". . Consultor internacional y asesor de instituciones públicas y privadas en materia internacional. y de SEDAP AL. . entre ellas "El Derecho Civil peruano. Ezcurra & Riyarola Abogados. profesor de la Maestría en Derecho con mención en Derecho Civil de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Magíster en Derecho Mercantil por la Université de Droit d' Economie et de Sciences Sociales de Paris. "Derecho y Economía: el análisis económico de las instituciones legales" y "Código Civil comentado por los 100 mejores especialistas". VÍCTOR ÁVILA CABRERA . Autor de diversos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas y coautor de la obra "Código Civil comentado por los 100 mejores especialistas". .

y coautor de la obra "Código Civil comentado por los 100 mejores especialistas". Superintendencia de Administración Tributaria (SUNAT) y Asociación de Bancos (ASBANC). Ha participado como redactor de la Ley de Geotermia y de la Ley de Recursos Naturales. de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. Profesor en temas societarios y títulos valores en la Escuela de Administración de Negocios para Graduados (ESAN). Miembro de la Junta Directiva del Instituto Peruano de Derecho Mercantil. y de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. Magíster en Derecho Administrativo y Doctor en Derecho. Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. . Ha sido presidente de la Comisión de Protección al Consumidor del INDECOPI. Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú. y ha sido miembro de la comisión para la elaboración de la ley de desarrollo constitucional sobre transición a la libre competencia. . con estudios de Postgrado en la Universidad de Camerino y en la Universidad de Génm-a. con Maestría en Derecho Comercial. Autor de las obras ''Derecho de las Personas". . ESPINOZA ESPINOZA . y coautor de las obras "Comentarios a la Ley de Títulos Valores". . Doctor en Derecho por la Pontificia Universidad Católica del Perú.. y en temas societarios y de Derecho del Mercado de Valores en la Maestría de Derecho de los Negocios de la Universidad de San Martín de Porres. Presidente de la Comisión Redactora de la nueva Ley de Titulas Valores. entre otras. Profesor de Derecho Comercial en las Facultades de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y de la Universidad de Lima. . . . . Miembro de la Comisión Encargada de Elaborar el Anteproyecto de la Ley de Reforma del Código Civil de 1984. . . Miembro de la Comisión de Procedimientos Concursales del INDECOPI. y Doctorado en Derecho por la misma universidad. . Ha sido consultor para América Latina de las Comunidades Europeas. "Tratado de Derecho Mercantil" y "Código Civil comentado por los 100 mejores especialistas". "Comentarios al Reglamento del Registro de Sociedades". de la Pontificia Universidad Católica del Perú y de la Universidad de Lima. y miembro de la Comisión Redactora de la nueva Ley General de Sociedades. JUAN A. de la Comisión Redactora del nuevo Reglamento del Registro de Sociedades y de la Comisión Especial Encargada de Elaborar el nuevo Código de Comercio. Autor de las obras "Comentarios a la Ley General de Sociedades". . Abogado y Magíster por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. y ha sido funcionario de Naciones Unidas en la codirección de un proyecto regional. "El Título Preliminar del Código Civil de 1984". RICARDO BEAUMONT CALLlRGOS . OSWALDO HUNDSKOPF EXEBIO. Profesor de Derecho Civil en las Facultades de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. "Derecho de la Responsabilidad Civil".

comercio y medio ambiente. Ha sido profesor de Derecho Civil en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. . . . Presidente de la Junta Directiva del Instituto Peruano de Derecho Mercantil. Abogado. . . con estudios de Maestría con mención en Derecho Civil en la Pontifica Universidad Católica del Perú. MARTÍN MEJORADA CHAUCA . propiedad intelectual. y coautor de la obra "Código Civil comentado por los 100 mejores especialistas". Profesor de Derecho Comercial en la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima. Ha sido consultor del Gobierno peruano para la redacción del Código del Medio Ambiente y presidente de la Comisión Multisectorial encargada de reglamentar dicho Código en calidad de representante de la Presidencia del Consejo de Ministros. Profesor en la Escuela de Postgrado en Derecho Ambiental de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Abogado del Estudio Jorge Avendaño Valdez Abogados. y el caso forestal Tahuamanu. Fundador y presidente de la Sociedad Peruana de Derecho Ambiental (SIDA). Ha sido vocal titular del Tribunal de la Propiedad y asesor de la Comisión de Formalización de la Propiedad Informal (COFOPRI). . . Autor de la obra "Temas de Derecho Comercial" y de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. así como de ensayos y artículos publicados en revistas especializadas del Perú y del extranjero. Socio Principal del Estudio Sparrow & Hundskopf Abogados. Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Profesor de Derecho Civil en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú y en la Academia Nacional de la Magistratura.. y coautor de las obras ''Tratado de Derecho Mercantil" y "Código Civil comentado por los 100 mejores especialistas". . Vicepresidente de la Asociación Latinoamericana de Derecho Ambiental (ALDA). Miembro fundador de la Corte Internacional de Arbitraje y Conciliación Ambiental. Decano de la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima. . . Autor de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. Asesor de la Comisión Encargada de Elaborar el Anteproyecto de Ley de Reforma del Código Civil de 1984. . . Arbitro del Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del Estado (CONSUCODE) y de la Cámara de Comercio de Lima. . . . . . Autor de numerosas obras sobre diversidad biológica y acceso a recursos genéticos. . JORGE CAILIAUX ZAZZALI .

LORGIO MORENO DE LA CRUZ . . Autor del "Compendio de legislación de la propiedad estatal" y de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. LUIS HERNÁNDEZ BERENGUEL . . con estudios de Maestría con mención en Derecho Constitucional en la Pontificia Universidad Católica del Perú. con estudios de Doctorado en Derecho en la Pontificia Universidad Católica del Perú y de Doctorado en Derecho Empresarial por la Universidad de Sevilla. y de Postgrado en Tributación por la Pontificia Universidad Católica del Perú. . Profesor de la Maestría en Tributación y Política Fiscal de la Universidad de Lima. . . Ha sido gerente legal de la Superintendencia Nacional de Bienes Nacionales. Ha sido presidente del Instituto Peruano de Derecho Tributario. Abogado por la Universidad de San Martín de Parees. del Instituto Latinoamericano de Derecho Tributario. DANIEL YACOLCA ESTARES . Ha sido vocal de la Sala de Competencia del INDECOPI. . Autor de la tesis "El delito contable" y de diversos artículos publicados en revistas especializadas. de la Asociación Fiscal Internacional y de la Asociación Internacional de Tributación y Derechos Humanos. Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Asesor de la Alta Dirección del Ministerio de Justicia. Abogado por la Universidad Inca Garcilaso de la Vega. Funcionario de la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria SUNAT. Abogado asociado del Estudio Hernández & Rosselló Abogados. con estudios de Maestría con mención en Derecho de la Empresa en la Universidad de Lima. de las Maestrías en Derecho Empresarial de la Universidad Privada San Pedro de Chimbote y de la Universidad Nacional San Agustín de Arequipa. de la Maestría en Auditoria de la Universidad Nacional de la Amazonia Peruana. Miembro de la Asociación Peruana de Derecho Administrativo. de la Maestría en Tributación de la Universidad Nacional del Callao.ROBERTO JIMÉNEZ MURILLO . . Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Autor de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas del Perú y del extranjero. . Magíster en Derecho Empresarial por la Universidad de Lima y Diplomado de especialista en tributación por la misma universidad. Profesor principal en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú. . . Asesor del Tribunal Fiscal del Ministerio de Economía y Finanzas. . y del MBA (Master in Business Administration) de la Universidad Ricardo Palma. con Maestría en Derecho Civil por la misma universidad. . . .

. Doctrina. . y gerente del Centro de Consultaría Empresarial Consultex. CÉSAR M. Abogado por la Universidad de Lima. Socio fundador del Estudio Fernández Cartagena & Rasilla Abogados. DANIEL ECHAIZ MORENO . . . Ha sido profesor en las Facultades de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y de la Universidad Nacional de Piura. y coautor de la obra "Tratado de Derecho Mercantil". Profesor en la Facultad de Derecho de la Universidad de San Martín de Porres. . Magíster en Derecho Civil y Comercial por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Doctor en Derecho Empresarial por la Universidad de Sevilla. Miembro del Estudio Echaiz Abogados. . . Ha sido profesor de Derecho Tributario y Derecho Tributario Municipal en la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima. Autor de la obra "Sociedades. Abogado. Profesor de la Maestría en Tributación y Política Fiscal de la Universidad de Lima y de la Maestría en Tributación y Asesoría Fiscal de Empresas de la Universidad César VaIlejo de Trujillo. Magíster en Propiedad Intelectual por The George Washington University Law School. . . con estudios de Maestría en Derecho de la Empresa en la Pontificia Universidad Católica del Perú. Miembro de la Comisión Consultiva de Derecho Tributario del Colegio de Abogados de Lima. GAMBA VALEGA . VÍCTOR ANDRÉS BELAUNDE GUTIERREZ . y Diplomados en Mercado de Valores por la Conasev y en Administración Tributaria por la SUNA T. Abogado por la Universidad de Lima. Profesor de Derecho Tributario. Autor de la obra "Compendio de legislación tributaria" y de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. . JULIO FERNÁNDEZ CARTAGENA . y en Derecho por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Derecho Comercial y Derecho del Mercado de Valores en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Abogado. . Director del Instituto de Actualización Jurídica luris lex Perú. y de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. . Autor de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. legislación y jurisprudencia". Socio del Estudio Belaunde. . Carrillo & Montoya Abogados. Magíster en Tributación y Asesoría Fiscal de Empresas por el Centro de Estudios Financieros de Madrid y Doctor en Derecho Financiero y Tributario por la Universidad Complutense de Madrid. y profesor asistente de Derecho Empresarial de la Maestría en Administración de Negocios de la Universidad de Lima..

. .. Socio del Instituto Peruano de Derecho Tributario y de la Asociación Fiscal Internacional. . en las Maestrías de Derecho Empresarial y de Política Fiscal. o Árbitro de Derecho de la Cámara de Comercio de Lima y del Colegio de Abogados de Lima. Ha sido funcionario de la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria . ROLANDO CASTELLARES AGUILAR . Ha sido vocal del Consejo Superior de Licitaciones y Contratos de Obras Públicas. HERNANDO MONTOYA ALBERTI o Abogado y Doctor en Derecho por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. yen la Maestría en Finanzas de la Universidad del Pacífico. . o Profesor de Derecho Bancario en la Maestría de Banca y Finanzas de la Facultad de Ciencias Contables de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. "Constitución y economía de mercado". y Tributación de la Universidad de Lima. CÉSAR OCHOA CARDICH . Ha sido asesor de la Alta Dirección del Ministerio de Justicia. . con estudios de Maestría con mención en Derecho Constitucional por la misma universidad. Autor de las "Bases fundamentales de la Constitución económica de 1993". Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Miembro de la Comisión de Competencia Desleal del INDECOPI. . y ha sido profesor invitado de Derecho Constitucional Económico en la Maestría de Derecho de la Empresa de la Universidad de Lima. entre sus numerosos artículos jurídicos publicadas en obras colectivas y revistas especializadas. con estudios de Economía en la misma universidad y con Postgrado en Banca y Finanzas y en Ciencias Administrativas en la Universidad de Roma. y secretario de asuntos legales y normativos de la Presidencia del Consejo de Ministros. Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Profesor de Derecho Administrativo en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú. . . o Coautor de las obras "Comentarios a la Ley de Títulos Valores".SUNAT. "Economía v Constitución". o Profesor de Derecho Comercial en las Facultades de Derecho de la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas y de la Pontificia Universidad Católica del Perú. o Miembro de la Comisión de Economía y Tributación de la CONFIEP. Autor de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. . Ha sido gerente adjunto de la División Legal del Banco de Crédito del Perú y director del Centro de Estudios de Mercado de Capitales y Financiero. "Tratado de Derecho Mercantil" y "Código Civil comentado por los 100 mejores especialistas".

o Miembro de las Comisiones Consultivas de Derecho Comercial y Títulos Valores del Colegio de Abogados de Lima. o Profesor de Derecho Agrario en las Facultades de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Sociales y Culturales (16-12-66) Convención Americana sobre Derechos Humanos (22-11-69) Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Económicos. y coautor de las obras "Ley de alquileres D. "Tierra y Constitución". Ley de Títulos Valores. o Ha sido el primer presidente del Tribunal Agrario y vocal de la Corte Suprema de Justicia. Nueve ensayos críticos". Régimen común sobre derecho de autor y derechos conexos (24-03-94) . "Ley de Propiedad Horizontal" y de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas. o Vicepresidente de la Junta Directiva del Instituto Peruano de Derecho Mercantil. o Miembro de las Comisiones Encargadas de Elaborar los Proyectos de la Ley General de Sociedades. o Presidente del Instituto de Derecho Agrario y Ambiental. Normas para prevenir o corregir las distorsiones en la competencia generadas por prácticas restrictivas de la libre competencia (19-05-91) Decisión 351. o Socio del Estudio León Barandiarán.L. o Autor de las obras "Derecho Agrario peruano".o Profesor de Derecho Comercial en las Facultades de Derecho de la Universidad de Lima. 21938 Y su reglamentación" y "La nueva Constitución y su aplicación legal. Del Carpio & Lavaggi Abogados. o Ha sido consultor de la FAO y del IICA. de la Pontificia Universidad Católica del Perú y de la Universidad de San Martín de Porres. Doctor en Derecho. Sociales y Culturales. o Autor de numerosos artículos jurídicos publicados en revistas especializadas y coautor de la obra "Tratado de Derecho Mercantil". y de las Maestrías en Derecho Civil y Comercial. GUILLERMO FIGALLO ADRIANZÉN o Abogado. de las Maestrías en Derecho Empresarial de la Universidad de Lima y de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Reglamento del Registro Mercantil y Anteproyecto de Ley de Grupo de Empresas. de la Universidad de San Martín de Porres y de la Universidad Femenina del Sagrado Corazón. así como de la Unidad de Doctorado en Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. y de Derecho de los Negocios de la Universidad de San Martín de Porres. INSTRUMENTOS INTERNACIONALES Declaración Universal de los Derechos Humanos (10-12-48) Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Políticos (16-12-66) Pacto Internacional de los Derechos Económicos. Protocolo de San Salvador (17-11-88) Convención sobre los Derechos del Niño (20-11-89) Convención Interamericana contra la Corrupción (29-03-96) Recomendación sobre política de empleo (26-06-84) Decisión 285. Montoya.

anulación o alteración de igualdad de oportunidades o de trato (17-04-97) Ley que establece el derecho de rectificación de personas afectadas por afirmaciones inexacta. Lel} N° 613 de 8-09-90) (derogado) LEYES ORGANICAS Ley Orgánica del Poder Judicial (T. R. D.U. D.S. 23214 de 26-07-80) Código Tributario (TUO.L. Ley 638 de 27-04-91) Código de Procedimientos Penales (Ley 9024 de 16-01-4ü) Código de los Niños y Adolescentes (Ley 27337 de 7-08-2000) Código de Justicia Militar (D.. inalienables e imprescriptibles y establecen zona de dominio restringido (8-0997) Ley Orgánica de Elecciones (1-10-97) Declaran en reorganización a la Escuela Nacional Superior Autónoma Bellas Artes (5-10-97) Ley sobre modificaciones de disposiciones tributarias para el desarrollo de la actividad turística (3-06-98) Ley de Promoción de la Inversión en la Amazonia (30-12-98) Ley de creación del Seguro Social de Salud (30-01-99) Ley General de Expropiaciones (20-05-99) Ley de regularización de edificaciones.L. 052 de 18-03-81) Ley Orgánica del Banco Central de Reserva del Perú (D.O.S. Ley 295 de 25-07-84) Código Penal (D. 135-99-Er de 19-08-99) Código Procesal Constitucional (Ley 28237 de 31-05-2004) Código del Medio Ambiente y los Recursos Naturales (O..M.Ley 635 de 8-04-91) Código Procesal Civil (TUO. 26123 de 30. en medios de comunicación social (24-04-97) Ley de Modernización de la Seguridad Social en Salud (17-05-97) Ley para el aprovechamiento sostenible de los recursos naturales (26-06-97) Ley de Áreas Naturales Protegidas (4-07-97) Ley sobre la conservación y aprovechamiento sostenible de la diversidad biológica (16-0797) Ley General de Salud (20-07-97) Ley Orgánica de Recursos Geotérmicos (29-07-97) Declaran que las playas del litoral son bienes de uso público. 01093-JUS de 23-04-93) Código Procesal Penal (D.Leg. del procedimiento para la declaratoria de fábrica y del régimen de unidades inmobiliarias de propiedad exclusiva y de propiedad común (20-07-99) Ley de ..12-92) Ley Orgánica del Jurado Nacional de Elecciones (Ley 26486 de 21-06-95) Ley Orgánica de Elecciones (Ley 26859 de 01-10-97) LEYES ORDINARIAS Ley del Profesorado (15-12-84) Ley que declara de necesidad nacional e interés social y cultural el desarrollo integral de las comunidades (14-04-87) Ley de los Derechos de Participación y Control Ciudadanos (3-05-94) Ley Orgánica del Registro Nacional de Identificación y Estado Civil (12-07-95) Ley de la inversión privada en el desarrollo de las actividades económicas en las tierras del territorio nacional y de las comunidades campesinas y nativas (18-07-95) Ley de Nacionalidad (11-01-96) Ley Procesal del Trabajo (24-06-96) Establecen delitos cuyos procesos se tramitarán en la ordinaria (30-11-96) Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros (9-12-96) Ley que dispone que las ofertas de empleo y acceso a medios de formación educativa no podrán contener requisitos que constituyan discriminación. 017-93-JUS de 02-06-93) Ley Orgánica del Ministerio Público (D.CONSTITUCIÓN Y CÓDIGOS Constitución Política de 1993 (30-12-93) Código Civil (D.

10-92) l.L.12-92) Ley sobre Represión de la Competencia Desleal (30-12-92) Ley del Sistema Nacional de Control (30-12-92) (derogado) DECRETOS LEGISLATIVOS Ley Orgánica del Ministerio de Economía y Finanzas (15-06-81) Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público (24-0384) Ley de Política Nacional de Población (6-07-85) Ley de Organización y Funciones del Instituto Nacional de Desarrollo de Comunidades Campesinas (01-05-90) Ley de Promoción de las Inversiones en el Sector Agrario (01-08-91) Ley que otorga un régimen de estabilidad jurídica a las inversiones extranjeras mediante el reconocimiento de ciertas garantías (2-09-91) Ley por la que se dictan medidas destinadas a garantizar la libertad de comercio exterior e interior como condición fundamental para el desarrollo del país (14-09-91) Ley que regula la participación en utilidad. gestión y propiedad de los trabajadores de las empresas que desarrollan actividades generadoras de rentas de tercera categoría y que están sujetos al régimen laboral de la actividad privada (7-1091) Ley que elimina las prácticas monopólicos.Legs.1 2-92) Crean el Fondo para la Cultura y las Artes (27.L.< funciones y actividades comprendidas en la Ley General de Comunidades Campesina.Gestión Presupuestaria del Estado (03-12-99) Ley de la Policía Nacional del Perú (22-12-99) Ley que otorga permiso por lactancia materna (23-12-99) Ley de Gestión de la Cuenta General de la República (20-07-2000) Ley que regula los convenios de estabilidad jurídica al amparo de los D.11-91) Ley de Extranjería (14-11-91) Ley de consolidación de la legislación sobre descansos remunerados de los trabajadores sujetos al régimen laboral de la actividad privada (8-11-91) Ley sobre Protección al Consumidor (9-11-91) Ley Marco para el Crecimiento de la Inversión Privada .< y en la Ley de Comunidades Nativas y de Desarrollo Agrario de las Regiones de Selva y Ceja de Selva (9.cy de Organización y Funciones del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Protección de la Propiedad Intelectual (24-11-92) Transfieren la. 22175 Ley de Comunidades Nativas y de Desarrollo Agrario de la Selva y de Ceja de Selva (10-05-78) Ley Orgánica del Ministerio de Educación (12. Amazónicos y Afroperuanos (15-04-2005) Ley General del Ambiente (15-10-2005) DECRETOS LEYES D. 662 Y 757 (0609-2000) Ley que regula la participación del Poder Ejecutivo en el nombramiento y designación de funcionarios públicos (14-12-2001) Ley del Ministerio de Salud (29-01-2002) Ley Orgánica del Sistema Nacional de Control y de la Contraloría General de la República (23-07-2002) Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública (03-08-2002) Ley de Rondas Campesinas (07-01-2003) Ley del Sistema Nacional de Seguridad Ciudadana (12-02-2003) Ley Orgánica de Municipalidades (27-05-2003) Ley de protección a favor de la mujer gestante que realiza labores que pongan en riesgo su salud y/o el desarrollo normal del embrión y el feto (1-08-2003) Ley de Partidos Políticos (111-2003) Ley General del Patrimonio Cultural de la Nación (22-07-2004) Ley del Instituto Nacional de Desarrollo de Pueblos Andinos. controlistas y restrictivas de la libre competencia (7. 17537 Ley de Representación y Defensa Judicial del Estado (18-03-69) D.

Ley de Formación y Promoción Laboral (27-03-97) Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo 728. Ley de creación del Seguro Social de Salud (27-04-99) Texto Único de Procedimientos Administrativos del . 19463 (4-01-90) Reglamento de la Carrera Administrativa (18-01-90) Reglamento de la Ley del Profesorado (29-07-90) Reglamento de Organización y Funciones del Instituto Nacional de Desarrollo de Comunidades Campesinas (9. por las personas naturales y jurídicas residentes en el país (27-03-91) El Estado garantiza derecho de propiedad privada sobre la tierra.11-91) Ley que precisa el inicio de operaciones productivas de empresas que suscriban contratos con el Estado para la exploración.L. transformación. manteniéndose límites inafectables (31-03-91) Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo (15-10-92) Reglamento del Decreto Legislativo 713 sobre los descansos remunerados de los trabajadores sujetos al régimen laboral de la actividad privada (03-12-92) Fijan el horario de trabajo de los senadores de la Administración Pública (8-01-93) Precisan el marco funcional que corresponde a las Direcciones Regionales Agrarias en cuanto a las acciones y procedimientos de titulación y deslinde de comunidades (10-0194) Reglamento de Ley de Fomento del Empleo (26-01-96) Reglamento de Organización y Funciones del Ministerio de Educación (02-03-96) Aprueban el marco general de renegociación de la deuda externa con la banca privada y otros acreedores (27-06-96) Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo 728. Ley de Productividad y Competitividad Laboral (27-0397) Reglamento de la Ley de Nacionalidad (28-05-97) Texto Único Ordenado de la Ley 26260.(13. Ley de Protección frente a la Violencia Familiar (27-06-97) Reglamento de la Ley de Modernización de la Seguridad Social en Salud (9-0997) Reglamento de la Ley 26505.10-97) Reglamento General de la Escuela Nacional Superior de Folklore José María Arguedas (24-01-89) (derogado) Establecen procedimientos de pagos del Tesoro Público. uso y disposición interna y externa de la moneda extranjera. industria.11 -90) Permiten la libre tenencia.L 19350 Y ampliado por D.11 -96) Ley que regula el derecho de los trabajadores a participar en las utilidades de las empresa que desarrollan actividades generadoras de rentas de tercera categoría (11-11-96) DECRETOS SUPREMOS Norma de Organización y Funciones del Instituto Nacional de Cultura (17-0184) (derogado) Reglamento de Organización y Funciones del Instituto Nacional de Cultura (03-04-84) (derogado) Estatuto de la Escuela Nacional de Bellas Artes (05. referida a la inversión privada en el desarrollo de actividades económicas en tierras del territorio nacional y de las comunidades campesinas nativas (13-06-97) Ratifican el Convenio de UNIDROIT sobre los Bienes Culturales Robados o Exportados Ilícitamente (309-97) Reglamento de la Ley 27056. comercialización y servicios en 110. Matarani y Tacna (30-08-96) Ley de Promoción de la inversión en la Educación (9. desarrollo y/o explotación de recursos naturales (23-04-96) Ley sobre el Derecho de Autor (24-04-96) Ley de Propiedad Industrial (24-04-96) Ley que declara de interés prioritario el desarrollo de la zona sur del país y crean centros de exportación. establecido por D.

provincia de Melgar. y el distrito de Antauta. 0235-91-RE Crean el Fondo para Promoción Cultural así como el Fondo para Recuperación en el Exterior del Patrimonio Cultural Peruano (16-05-91) RESOLUCIONES MINISTERIALES OTRAS NORMAS T.U. en el departamento de Puno (23-11-2004) Texto Único Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado (29-11-2004) Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado (29-11-2004) R. Horario y Trabajo en Sobretiempo (4-07-2002) Reglamento del Texto Único Ordenado de la Ley de Jornada de Trabajo. Ollachea y Ayapata. Horario y Trabajo en Sobre tiempo (4-07-2002) Reglamento de la Ley del Ministerio de Salud (22-11-2002) Reglamento General de la Escuela Nacional Superior de Folklore José María Arguedas (24-12-2002) Reglamento de Organización y Funciones del Instituto Nacional de Cultura (22-052(03) Texto Único Ordenado de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo (5-10-2003) Declaran en estado de emergencia los distritos de San Gabán. provincia de Carabaya.CONSUCODE (07-06-99) (derogado) Constituyen la Mesa de Diálogo Permanente para la solución de los problemas de las Comunidades Indígenas de la Amazonía Peruana (23-06-2001) (derogado) Texto Único Ordenado de la Ley de Jornada de Trabajo.O.M. del Reglamento del Congreso de la República (30-05-98) Establecen que las resoluciones que expide la Contraloría General en el ejercicio de sus funciones solo pueden contradecirse ante la Corte Suprema de la República (31-10-85) Estructura orgánica de la Contraloría General de la República (2-1292) Directiva para promover y asegurar el respeto a la identidad étnica y cultural de los pueblos indígenas. comunidades campesinas y nativas a nivel nacional (22-07-2000) Texto Único de Procedimientos Administrativos de la Contraloría General de la República (21-02-2002) (derogada) Texto Único de Procedimientos Administrativos de la Contraloría General de la República (0807-2004) .

Constitución Política del Perú Ratificada en el referéndum de 31 de octubre de 1993 Promulgada el 29 de diciembre de 1993 Publicada en El Peruano de 30 de diciembre de 1993 Vigente a partir del 31 de diciembre de 1993 El Presidente del Congreso Constituyente Democrático Por cuanto: Ha sido ratificado en el referéndum del 31 de octubre de 1993. el texto constitucional aprobado por el Congreso Constituyente Democrático. EL CONGRESO CONSTITUYENTE DEMOCRATICO Ha dado la siguiente Constitución Política del Perú: PREÁMBULO El Congreso Constituyente Democrático. ha resuelto dar la siguiente Constitución: . invocando a Dios Todopoderoso. obedeciendo el mandato del pueblo peruano y recordando el sacrificio de todas las generaciones que nos han precedido en nuestra Patria.

es decir. 1. C. el mismo que es el resultante de la conversión de su libertad ontológica en acto.D. D. considerada en sí misma. C. limitando de hecho la libertad y la igualdad de los ciudadanos. En realidad. El Derecho es. II. 27. hasta donde ello sea posible. en última instancia. impiden el pleno desarrollo de la persona humana y la efectiva participación de todos los .D. C. El Derecho fue creado para proteger.A. de donde se deriva la obligación de la sociedad y del Estado de defenderla y respetarla.: arts. C. 1.C.P: arts.: arts.: art.N. pueda cumplir con su singular «proyecto de vida". un instrumento 1 El segundo párrafo del artículo 3 de la Constitución italiana de 1947 es muy elocuente al respecto cuando enuncia que: "Es deber "de la República remover los obstáculos de orden económico y social.H. La defensa de la persona humana y el respeto a su dignidad constituyen la razón de ser del Derecho. 2. cabe expresar que la persona humana. 1. así como de todas aquellas otras que integran el ordenamiento jurídico del país. 1. de lo que la persona desea ser y hacer en su vida1. es el fin supremo de la sociedad y del Estado. pueda realizarse en forma integral. 3. P.TÍTULO I DE LA PERSONA Y DE LA SOCIEDAD CAPÍTULO I DERECHOS FUNDAMENTALES DE lA PERSONA Defensa de la persona Artículo 1 La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado. a través de su dimensión normativa eliminar. 10.D. la libertad personal. 2. El Derecho pretende. a fin de que cada ser humano. los obstáculos que pudieran impedir el libre desarrollo del personal "proyecto de vida". con más precisión. 2.: art. dentro del bien común. C.: art.D. conducta o comportamiento. 37. 1.: arts. 11 Carlos Fernández Sessarego L El enunciado contenido en el artículo 1 de la Constitución peruana de 1993 es el eje sobre el cual gira la interpretación de las normas de este cuerpo legal.P.U.H. es decir.A. por ello. que.C.I. CONCORDANCIAS: C.: arts.N.

p. 343). La persona humana o ser humano es. debería ubicarse en el pórtico de la normativa constitucional a fin de poner en evidencia que la misión fundamental del Derecho es. p. 1948. todo lo que afecta a la psique repercute en el soma o cuerpo. Se trata de una "unidad" por cuanto todo lo que afecta al cuerpo en sentido estricto repercute. Buenos Aires.liberador de la persona. por su trascendencia. una "unidad psicosomática constituida y sustentada en su libertad". Historia.cuerpo en sentido estricto. Para conseguir esta finalidad. Así. económica y social del país". para lo cual debe utilizar el ordenamiento jurídico como un válido instrumento para coadyuvar a la remoción de dichos obstáculos. seguridad. de alguna manera y magnitud. 2. el Derecho debe crear aquellas condiciones sociales de justicia. Es esta la calidad ontológica que distingue a la persona humana de los demás entes del universo. luego. Editorial Poblet. el mismo que posee un sentido liberador. solidaridad. Dios. viceversa. Jean Paul Sartre expresa que "la libertad no es un ser: es el ser del hombre" (El ser y la nada. en síntesis y a la altura de nuestro tiempo. que permitan el cumplimiento del "proyecto de vida" de cada cual. Editorial Ibero-Americana. El ente "persona humana" tiene. la libertad. 1953. el axioma jurídico que preside cualquier ordenamiento jurídico prescribe "que toda conducta intersubjetiva está permitida. Es pues deber del Estado la defensa de la persona humana y el respeto a su dignidad. el ser de la persona humana2. Tomo III. el de no dañar al prójimo. así una estructura dentro de la cual se puede distinguir el soma . 2 Si bien el antecedente sobre la calidad ontológica propia de la persona humana la encontramos en el cristianismo y en algunos precursores. igualdad. en la psique y. 20). su desarrollo fue asumido por la escuela de la filosofía de la existencia. Xavier Zubiri. es la excepción. La vivencia colectiva de los valores es condición indispensable para la plena realización de la persona humana en cuanto ser libertad. por ello. Lo prohibido. en su libertad proyectiva o en su patrimonio. Buenos Aires. 296). qué es lo que la sociedad y el Estado están obligados a defender. proteger la libertad de cada persona a fin de lograr su realización humana integral en armonía con el interés social. p. Por lo expuesto. Buenos Aires. Editorial Sudamericana. La libertad es. De ahí que es deber genérico de toda persona. salvo que se halle expresamente prohibida por dicho ordenamiento jurídico o atente contra el orden público o las buenas costumbres". Somos de la opinión que el mencionado axioma jurídico. a proteger. El prius del Derecho es.y la psique. como Kant o Kierkegaard. 1949. Gabriel Marcel sostiene que "en última instancia. pues. los mismos que carecen de libertad. La mencionada "unidad psicosomática" se constituye y se sustenta en su libertad. que subyace en toda norma jurídica. en cuanto se trata de una conducta injusta o ilícita. ya sea en su unidad psicosomática. decir 'soy libre' es decir 'soy yo" (El misterio del ser. Si bien la persona humana es parte de la naturaleza en cuanto pertenece a la especie de los trabajadores en la organización política. Para ello fue creado el Derecho. por su parte. como está dicho. Es importante conocer previamente lo que "es" la persona humana para saber. afirma que "la libertad es la situación ontológica de quien existe desde el ser" (Naturaleza. .

el que se constituye como el único animal mamífero que es "espiritual" por cuanto es un ser libertad Es esta calidad ontológica la que lo hace único. Los valores son "en" y "para" la vida del hombre y.. es decir.. no estandarizado. Esta protección comprende tanto su estructura psicosomática como su libertad proyectiva. hecha acto. comportamiento. mío (. entonces tiene la cura que emplear 'tiempo' y por tanto contar con 'el tiempo" (Ob. sino un ingrediente de la constitución misma del espíritu" (Ob. la persona debe valorar cada una de las opciones con las que cuenta a fin de decidirse por alguna de ellas para proyectar su vida. fenoménica. estimativa. 5 Xavier Zubiri sostiene a! respecto que "el tiempo no es una pura sucesión. Al "existente 'ser ahí' le es inherente el ser. México. como está dicho. cit. El artículo 1 de la Constitución. pero no elegimos ser libres: nosotros estamos condenados a la libertad" (Ob. que proyectar y para elegir hay que preferir entre las múltiples opciones con que se cuenta para vivir la vida. Este 'con' pertenece al ser mismo del hombre: no es un añadido suyo" (Ob. presididos por el valor supremo del amor en todas sus dimensiones y manifestaciones. p. La libertad es lo que permite al ser humano constituirse como un ser dotado de una dimensión espiritual. El significado preponderante del concepto "persona" que se atribuye al ser humano es. p. refiriéndose a los seres humanos. comprende tanto su dimensión coexistencial4 o social como su inherente temporalidad5. 62).. al enunciar que la defensa de la persona humana es el fin supremo de la sociedad y del Estado. p. cit. por ser libertad es. cit. Martín Heidegger expresa que "si la temporalidad constituye el sentido origina! del ser del 'ser ahí'. es 'en el fondo' temporalidad" (Ob. Ser libre significa tener permanentemente que elegir3. cit. con nosotros mismos-. que "de hecho somos una libertad que elige. mas a este ente le va en su ser este mismo. Pero. 373). 3 Sartre expresa. para preferir. es decir. proyectivo. para decidir sobre el singular "proyecto de vida". conducta. se mostró que la historicidad. cit. de proteger de una manera preventiva. que es privativo del ser humano.)" (Ob. 3. irrepetible. El "ser ahí"" es para Heidegger "un ente que en cada caso soy yo mismo". cit. para determinar el destino personal. así como de los diversos órganos del Estado. 464). se diferencia de estos en que es el único mamífero que. idéntico a sí mismo. El ser humano es el único ente estimativo.. y de la forma en que lo constituye.animales mamíferos. P. un ente espiritual capaz de conocer y vivenciar valores. constitución del ser de la existencia. Fondo de Cultura Económica. aparte de su constitución como un ser libertad. integral y unitaria a la persona. Martin Heidegger enfatiza que "es inherente a! ser del 'ser ahí' el irle en su ser mismo el 'ser con' otros" (El ser y el tiempo. además. el "proyecto de vida" de cada persona. lo que prescribe es el deber de todos y cada uno de los miembros de la sociedad. 1951.. singular. p. .. Por su parte. 269). p. 334). 143). 4 Como expresa Xavier Zubiri "existir es existir 'con' -con cosas. con otros. responsable.. p. a través de ellos se ingresa al mundo del espíritu. 84). La descripción de la persona humana. el que posee la capacidad de vivenciar valores. El autor manifiesta que "en prueba de que la temporalidad constituye el ser del 'ser ahí'. en cada caso. precisamente. La vida del ser humano es la vida de su libertad. Es decir.

en las dos últimas décadas. dentro de la genérica referida al "daño a la persona". y en "Studi in onore di Pietro Rescigno". Ejemplo de ello es el artículo 1985 del Código Civil peruano de 1984 en el que se hace referencia al "daño a la persona" y. al denominado "daño al proyecto de vida"7. dentro de él. y en "Revista Jurídica del Perú". la misma que. El ordenamiento jurídico positivo debe contener normas que permitan a la persona obtener pronta y eficaz protección frente a eventuales amenazas a su integridad psicosomática o a su libertad proyectiva. De esta calidad ontológica se desprende la naturaleza integral de la defensa de la persona humana. así como por la acción inhibitoria que se deduce del texto del artículo 17 del Código Civil de 1984. en lo que concierne a la protección integral de la persona humana. órgano de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú. aparte de preventiva. cuando constitucionalmente se enuncia que la defensa de la persona humana es el fin supremo de la sociedad y del Estado. N° 2. Es unitaria en razón de que el ser humano es un todo inescindible de carácter psicosomático. la concreción fenoménica de su libertad ontológica6. 7 Para una distinción entre "daño a la persona" y "daño al proyecto de vida" ver del autor de este comentario el trabajo Deslinde conceptual entre "daño a la persona'. . por lo que no se puede prescindir de la protección de cualquier aspecto de dicha unidad ni del "proyecto de vida" que es. En: "Derecho". Año LIII. la doctrina. ha elaborado una nueva teoría que es la del "daño al proyecto de vida".La defensa y protección de la persona humana. recogidas por el artículo 200 de la Constitución de 1993. Giuffre. No se debe prescindir. 1998. Esta creación doctrinaria tiende a ingresar a los códigos civiles. Milano. en primer lugar. ha mostrado la importancia que tiene para el ser humano la protección de su libertad hecha acto o conducta. de su "proyecto de vida". Daño al proyecto de vida. tradicionalmente. Felizmente. tanto de la protección de su esfera psicosomática como de su libertad fenoménica o fáctica. N° 50. el sentido y la razón de su existencia. N° 50. septiembre 2003. la que se concreta en el "proyecto de vida" de cada cual. Carlos. Por ello. como se ha apuntado. el Derecho se ha preocupado preponderantemente por la protección de la unidad psicosomática del ser humano. Lima. 6 FERNÁNDEZ SESSAREGO. Es de advertir que. Trujillo. debe ser preventiva. debe ser unitaria e integral. Tomo V. como una unidad psicosomática constituida y sustentada en su libertad. constituido y sustentado en su libertad. Pero la defensa de la persona. por ello. En el caso peruano se cuenta con las acciones del hábeas corpus y de la acción de amparo. diciembre 1996. Acto o conducta que responde a una decisión personal desde que el ser humano es un ser libertad. "daño al prqyecto de vida" Y "daño mora/': En: "Foro Jurídico". julio 2003. Año 1. Lima. con ostensible y criticable descuido de la protección de su libertad fenoménica. se debe considerar a la persona humana tal como ella es. Ello no obstante que en este se juega el destino mismo de cada ser humano.

La "dignidad" es una calidad inherente a la persona. en: "Responsabilidad Civil y Seguros". N° Iv. en: "Estudios jurídicos en homenaje al profesor Luis Díez-Picazo". en cuanto Derecho vivo. es más precisa la redacción del articulo 1 de la Constitución de 1979 que la del mismo numeral de la Constitución de 1993. el fin supremo está constituido por la persona en sí misma. la misma que se sustenta en su libertad ontológica. N° 31. En verdad. la reparación del "daño al proyecto de vida". junio 2003. julio-agosto 2003. Todos tienen la obligación de respetarla y protegerla". no hay dos idénticos. Trujillo. . en especial en los casos peruanos "María Elena Loayza Tamayo" y ''Alberto Cantoral Benavides"8. Lima. El ser humano posee dignidad porque. en cuanto esta es simultáneamente libre e idéntica a sí misma. El daño al prqyecto de vida en la Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. por su trascendencia en cuanto a la realización integral de la persona. "la defensa de la persona humana y el respeto a su dignidad" -como lo enuncia este último numeral. Año 5. como consecuencia de ello y tal como lo señala la segunda frase del citado numeral. Es esta dignidad inherente a su ser el sustento de los derechos fundamentales de la persona humana. Madrid.La jurisprudencia. Civitas. De ahí que el artículo 3 de la Constitución establezca que los derechos de la persona no se circunscriben a solo aquellos expresamente normados por el ordenamiento jurídico sino que su protección alcanza a aquellos que. ha empezado también a tener en consideración. y además. Tomo IV. enuncia también el deber de la sociedad y del Estado de respetar su dignidad. No obstante lo hasta aquí expresado. órgano de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú. las mismas que abren el correcto camino para la defensa y protección de la esfera espiritual de la persona humana. De ahí que. Buenos Aires. sin encontrarse en esta situación. Como se advierte. N° 56. preferimos la redacción del articulo 1 de la Constitución de 1979 en el sentido que: "La persona humana es el fin supremo de la sociedad y del Estado. y en: "Revista Peruana de Jurisprudencia". Año V. Los derechos fundamentales de la persona tienen como finalidad la protección unitaria e integral de la persona en cuanto es un ser que posee dignidad. en sentido estricto. Es esta dignidad la que justifica y explica los derechos fundamentales de la persona y le sirve de fundamento. Se conocen en este sentido. 2003. Carlos. En: "Derecho". 4. por ejemplo. que al expresar que el fin supremo no es. por el hecho de que. La libertad y la identidad sustentan la dignidad del ser humano. a pesar de que todos los seres humanos son iguales. La Ley. algunas sentencias emanadas de los tribunales de Argentina y Perú. es un ser espiritual.sino la 8 FERNÁNDEZ SESSAREGO. septiembre 2003. Pero el impulso más vigoroso en lo que atañe a la reparación del "daño al proyecto de vida" proviene de paradigmáticas sentencias dictadas por la Corte Interamericana de Derechos Humanos. en base a su inherente dignidad. al lado del respeto a la persona humana. El artículo 1 de la Constitución de 1993. siendo libre. "se fundan en la dignidad del hombre". todos están obligados a respetarla y protegerla.

FERNÁNDEZ SESSAREGO. Fondo de Cultura Económica. . Buenos Aires. SARTRE. en: "Responsabilidad Civil y Seguros". El ser y la nada. y en: "Revista Jurídica del Perú". como consecuencia. 1996. Madrid. resultaría aconsejable que. MARCEL. Carlos. Giuffre. Año 5. Tomo V. Año UII. en el Anteproyecto de Ley de Reforma Constitucional que de conformidad con la Ley N° 27600 viene elaborando el Congreso de la República.persona humana considerada en sí misma. Año 1. Buenos Aires. Jean Paul. La Ley. y en: "Revista Peruana de Jurisprudencia". Carlos. Lima. Buenos Aires. N° 50. Lima. Editorial lbero-Americana. Tomo IV. Gabriel. 2003. En: "Foro Jurídico". Milano. 2003. El misterio del ser. Pontificia Universidad Católica del Perú. 1949. 1953. Civitas. Naturaleza. Pontificia Universidad Católica del Perú. N° 31. En: "Derecho" N° 56. Por lo expuesto. Editorial Sudamericana. Tomo IIl. HEIDEGGER. N° 2. se incluya como articulo 1 el texto de la Constitución de 1979. Lima. obliga a la sociedad y al Estado a "respetarla y protegerla". Este enunciado. FERNÁNDEZ SESSAREGO. 1998. en: "Estudios jurídicos en homenaje al profesor Luis Diez-Picaza". y en: "Studi in onore di Pietro Rescigno". Daño al proyecto de vida. DOCTRINA FERNÁNDEZ SESSAREGO. Editorial Poblet. Normas Legales. 2003. Xavier. Dios. Historia. México. "daño al proyecto de vida" y "daño moral". Trujillo. Martín. 1951. Lo consideramos imprescindible pues en él se encuentra la clave para la interpretación de la propia Constitución y del ordenamiento jurídico en general. N° IV. En: "Derecho" N° 50. 2003. Carlos. ZUBIRI. Buenos Aires. 1948. El daño al proyecto de vida en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Deslinde conceptual entre" daño a la persona". 2003. Año V. 2003. Trujillo. El ser y el tiempo.

C.A.I.7. a la integridad. 1. 4. un pleno desarrollo del proyecto de vida del ser humano si se le impidiese. su razón de ser.Ct. 8. Otros derechos fundamentales.6. los mismos que son interdependientes. el honor.Derecho a la vida. D. el trabajo.: arts. asociación o creación intelectual. la identidad y la integridad psicosomática. 3. 1).D.: art. 9. la constitución de una familia. la intimidad en todas sus manifestaciones. 6. C. 24. psíquica y física y a su libre desarrollo y bienestar.U.3. entre otros. 1.: arts.: arts. Los derechos "fundantes" constituyen el presupuesto de todos los demás derechos y. educarse. la forja de una propia identidad. 19. la libertad. la salud. 7. Derecho a la vida 1. Es imposible concebir la extroversión de la libertad ontológica. de opinión. 7.27. 4. 24) lit. Es impensable.: art.1. Por ello.: arts. 7. C.: arts. si esta careciese en su discurrir existencial de la posibilidad de ejercer alguno o algunos de tales derechos. por ejemplo. 5. 26. encuentran su fundamento en la dignidad inherente a la persona humana. 5. consideramos a estos derechos como "fundados" en relación con aquellos otros antes mencionados en los que encuentran su fundamento y su sentido. de expresión. 7. por ser libre. idéntica a sí misma y poseedora de una estructura psicosomática.P. 10. Estos derechos fundamentales están en función y al servicio de la . II. 18 Carlos Fernández Sessarego l. 16.: arts. 3. a su vez. 6. a su identidad. a la identidad.D. la protección de la estructura psicosomática o el despliegue de las potencialidades y energías de la persona humana. Se trata del núcleo de los derechos fundamentales. el ejercicio de la libertad de información. la educación. a la libertad y al bienestar Artículo 2 Toda persona tiene derecho: 1.N. como la igualdad. 3. encuentran su fundamento y razón de ser en la preexistencia de una persona humana que.H.D.C. 6.N.H. 12. P. a su integridad moral.5. 19). restablecer su salud o trabajar.P. 6.A. requiere de todos aquellos derechos para realizarse integralmente como ser humano y cumplir con su personal "proyecto de vida". A la vida. los mismos que podemos designar como "fundantes".D. C. por ello. pues todos los demás derechos de la persona encuentran en ellos su fundamento. 2). CONCORDANCIAS: C. C. El inciso 1) del artículo 2 de la Constitución de 1993 se refiere a los derechos fundamentales de la persona humana como la vida.4. 25 inc. la propiedad o los derechos políticos. h. 2 incs.C.

El ser humano goza de este derecho. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente". las Jornadas Bonaerenses de Derecho Civil. Hasta antes de la Constitución de 1979. a que se le valoraba como una indiscutible exigencia existencial o derecho natural de la 9 Jorge Mosset lturraspe. básico y natural que posee la persona. salvo en los casos excepcionales fijador por ley. prescribe que: "Toda persona tiene derecho a que se respete su vida.libertad. a partir del momento de la concepción. en 1984. Comercial y Procesal celebradas en Junín.es el derecho primario. Jorge. el ordenamiento jurídico protege a la persona de cualquier amenaza. adoptó un acuerdo. 2. 2002. como está dicho. su razón de ser. Este derecho estará protegido por la ley y. El artículo 3 de la Declaración Universal de los Derechos Humanos del 10 de diciembre de 1948. por unanimidad. . es la consecuencia de una exigencia existencial. como sería más pertinente expresar. pp. la vida y la integridad psicosomática de la persona humana. No se adquiere el derecho a la vida porque el Derecho positivo se lo atribuya a la persona. Dicha protección. El derecho a la vida es el presupuesto indispensable de todos los demás derechos. Buenos Aires. que le es inherente simplemente por ser tal. el inciso 1) del artículo 4 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos o Pacto de San José de Costa Rica. El derecho objetivo a la vida. Cuarta edición. Por ello merece la protección de la sociedad y del Estado. o sea. manifiesta que "es un bien. por lo que se debe a los demás que son los que contribuyen y permiten el cumplimiento de su destino personal. En estos encuentra. Sin vida no cabe el goce y disfrute de todos los derechos que son inherentes a la persona humana9. Por su parte. En cuanto deber. En tanto la vida humana es un proceso continuo e ininterrumpido. Tratándose de un derecho subjetivo. refiriéndose a la vida. en general. El derecho-deber a la vida -o tal vez al vivir. a los homicidas. reconoce que todo individuo tiene derecho a la vida. por el hecho de haber sido concebido. que se inicia con la concepción o fecundación. que no se anticipe su deceso y que no se limiten o cercenen sus facultades vitales" (MOSSET lTURRASPE. recogido por los ordenamientos jurídicos. de su "proyecto de vida". precisamente. Es por ello que nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente. se prolonga hasta la muerte de la persona. 3. Rubinzal-Culzoni. la persona está obligada a mantener y cuidar de su vida en tanto es un ente coexistencial destinado a convivir en sociedad. en su caso. sobre los alcances del derecho a la vida en los siguientes términos: "El derecho a la vida de ]a persona consiste en su interés de seguir viviendo en la misma plenitud. 17 Y 19). provincia de Buenos Aires. Ello debido. agresión o atentado que ponga en peligro su vida y castiga. bien común y don divino". El valor de la vida humana. sino que se trata de un derecho natural que aquel solo debe reconocer y proteger. Bien personal. no existía ninguna norma del ordenamiento jurídico positivo nacional que reconociera y protegiera explícitamente el derecho a la vida.

A través de la realización de su proyecto de vida la persona alcanza su pleno desarrollo y. un extraordinario y bello don que participa del misterio que significa todo lo relacionado con la existencia y destino del ser humano.. es anterior al derecho objetivo. un ente individual y social. el artículo 2 de la Constitución italiana de 1947 enuncia que la República "reconoce y garantiza los derechos inviolables del hombre. de su vocación de servicio. necesariamente. El artículo 5 del Código Civil de 1984. al ser estructuralmente un ser coexistencial. . simultáneamente. mediante su actividad y su trabajo se inserta en la sociedad.". al igual que todos los demás derechos fundamentales inherentes a la persona. que es el de todos y el de cada uno. Cada ser humano tiene que cumplir con su destino individual. se halla compelido a otorgarle un sentido a su vida a través de los valores que vivencia y realiza en el curso de su existencia terrena. La utilización del verbo "reconocer" en dicho numeral significa que el derecho a la vida. a los seres que de ella dependen. ni fijó el siglo o el lugar de su nacimiento. considerado entre los derechos inviolables del ser humano. La vida es un don. 5. No obstante. Si la vida misma no pertenece a la persona por cuanto es un don. prescribe su indisponibilidad. así como a la sociedad donde transcurre su existencia y a la que le debe la posibilidad de su desarrollo personal. tratándose de un ser estructuralmente coexistencial. elevan a la persona a la categoría de un ser espiritual.. Así. Es así como cumple una misión social. es decir. Estos valores.persona. de los que se sirve para vivir y a los que. tanto como individuo como en las formaciones sociales donde desarrolla su personalidad . consagra el derecho a la vida y. esta no puede disponer de aquella por respeto a su propia dignidad. realizarse a través del ejercicio de su personal "proyecto de vida" en consonancia con el interés social. La persona. tampoco. en el siglo XX comprobamos que dichos derechos pasan a integrar el núcleo axiológico de las Constituciones contemporáneas. En el transcurso de su existencia. Este último solo lo "garantiza" o protege. El Código Civil de 1936 no traía. Es en virtud de lo manifestado el que cualquier atentado contra la vida se le consideraba como un delito sancionado por el Código Penal. 4. en reciprocidad. son materias tratadas desde antiguo en el Derecho Civil. Es por ello irrenunciable y su ejercicio no puede sufrir limitación voluntaria. contribuyendo de esta manera al bien común. no puede prescindir de su misión social. al mismo tiempo. Cabe señalar que tanto el derecho a la vida como los demás derechos de la persona. de un expreso reconocimiento legal. por lo que no es posible desconocer que se debe a los demás seres que con ella conviven. debe servir. En esto reside la inherente dignidad de la persona humana. a los que trajo al mundo sin consulta previa. ninguna disposición que tutelas e la vida de la persona. más allá de su condición de animal mamífero. la persona cumple una doble misión desde que cada una es. por ello. por lo que no requería. Ninguna persona pidió vivir. El ser humano se encuentra viviendo y. actualmente vigente.

11 Lo expuesto sobre la pena de muerte se encuentra también contenido en el artículo 6 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos del 16 de diciembre de 1966. Lo expresado nos lleva a la conclusión de que la vida humana es indisponible. La vida humana no puede. Luis y GULLON. . precisamente. por ello. Madrid. Ello se comprueba de la lectura de los incisos 2) al 6) del artículo 4 de la Convención Americana de Derechos Humanos. Tecnos.Son otros seres humanos los que nos han traído al mundo y los que nos han permitido desarrollamos integralmente por lo que a ellos nos debemos y gracias a los cuales. por lo que "el ordenamiento jurídico debe negar a la persona el poder de quitarse la vida"10. ser concebida fuera de la comunidad. según sus propias posibilidades y su propia preferencia. sino familiar y social". coexistencial. y a pesar de los cuales. quinta edición. Sistema de Derecho Civil Volumen 1. una actividad o una función que concurra al progreso material o espiritual de la sociedad". estableciéndose que no se podrá aplicar la pena "mientras la solicitud esté pendiente de decisión ante autoridad competente"11. La Constitución italiana de 1947. El hombre dignifica y da sentido a su existencia no solo cumpliendo con su "proyecto de vida". en el inciso 2) se prescribe que en los países en que aún no la han abolido "esta solo podrá imponerse por los delitos más graves. 345. La existencia es así un bien compartido. En este sentido se afirma con razón que "la vida no posee un valor puramente individual. Por lo expuesto. prescribe. la tendencia imperante en el Derecho comparado contemporáneo es la de abolir la pena de muerte. Por lo expuesto. Vivir es convivir. el indulto o la conmutación de la pena". se dispone que la persona condenada a muerte "tiene derecho a solicitar la amnistía. el que "cada ciudadano tiene el deber de desarrollar. somos los que somos. p. no podemos soslayar que la vida humana tiene sentido en función de los otros seres humanos con los cuales se constituye en sociedad. 6. De otro lado. Finalmente. En los siguientes incisos de dicho numeral se prescribe que "en ningún caso se puede aplicar la pena de muerte por delitos políticos ni comunes conexos con los políticos". 1984. En el inciso 3) del mencionado artículo 4 se dispone que "no se restablecerá la pena de muerte en los Estados que la han abolido". Antonio. ni se aplicará a las mujeres en estado de gravidez". los mismos que se refieren a la pena de muerte. sino mediante el servicio que presta a la comunidad. en el segundo párrafo de su artículo 4. que no tiene tan solo una vertiente individual. agregándose que "tampoco se extenderá su aplicación a delitos a los cuales no se la aplique actualmente". Así. 10 DIEZ-PICAZO. se establece que dicha pena no se impondrá a las personas que "en el momento de la comisión del delito tuvieren menos de dieciocho años de edad o más de setenta. en cumplimiento de sentencia ejecutoriada de tribunal competente y de conformidad con una ley que establezca tal pena dictada con anterioridad a la comisión del delito".

En: "Revista Jurídica del Perú" Año UII. Yuri. mata a un enfermo incurable que le solicita de manera expresa y consciente para poner fin a sus intolerables dolores". el artículo 112 del Código Penal sanciona a quien "por piedad. Trujillo. dependencia. por lo general. Así. excepcionalmente y en ciertos países.es moral y jurídicamente punible "en razón que implica la privación de una vida ajena sobre la cual no existe derecho o facultad alguna por parte del agresor. se prohíbe el aborto aunque. o se abstienen de dar aviso a la autoridad. Se prohíbe también la eutanasia activa. los mismos que se hallan en un proceso de estudio y análisis crítico. El numeral 125 del Código Penal castiga a quien "expone en peligro de muerte o de grave e inminente daño a la salud o abandona en iguales circunstancias a un menor de edad o a una persona incapaz de valerse por sí misma que estén legalmente bajo su protección o se hallen de hecho a su cuidado". Criterios ético-jurídicos sobre la muerte de los seres humanos: sobre la necesidad de consagrar y proteger el derecho a una muerte digna a favor de los etifermos terminales. "salvo que correspondan a su actividad habitual y se adopten las medidas de previsión y seguridad adecuadas a las circunstancias". si el suicidio se ha consumado o intentado". o a quienes por diversos medios exponen a peligro la vida de una persona colocada bajo su autoridad. se hace referencia al denominado "derecho a la existencia" que tiende a 12 VEGA MERE. con excepción de la legítima defensa debidamente justificada y acreditada. se atribuyen a quienes instigan o ayudan a cometerlo. En el artículo 12 del Código Civil de 1984 se establece que no son exigibles los contratos que tengan por objeto la realización de actos excepcionalmente peligrosos para la vida de la persona. Los artículos 126 a 128 del citado Código contemplan diversas penas para quienes omiten prestar socorro a una persona herida o incapacitada poniendo en peligro su vida. Por su parte. N° 50. septiembre de 2003. En este último caso a través de penas que. 85. así como se impide el suicidio. Esta se halla garantizada en el inciso 23) del artículo 2 de la Constitución de 1993. se le permite en determinadas situaciones y bajo ciertas precisas condiciones. 8.7. tutela. Del mismo modo. El artículo 108 y siguientes del Código Penal peruano de 1991 pena el homicidio en todas sus modalidades. curatela o vigilancia. El artículo 114 y siguientes del Código Penal peruano reprime el aborto. El artículo 129 del citado cuerpo legal pena el genocidio. o a quienes omiten prestar auxilio sin riesgo propio o de tercero a quien se encuentra herido o a cualquier otra persona en estado de grave e inminente peligro. El homicidio -como también el aborto. . inclusive en el caso del denominado homicidio consentido"12. El desarrollo y los cambios biotecnológicos han configurado en la actualidad la postulación de nuevos derechos vinculados con la protección a la vida humana. con la excepción de recientes leyes aparecidas en Holanda y Bélgica. En los ordenamientos jurídicos positivos se castiga el homicidio. p. mientras que el artículo 113 reprime también a "quien instiga a otro al suicidio o lo ayuda a cometerlo.

proteger los elementos biológicos del ser humano que tienen un contenido vital aunque no poseen vida en sí. Derecho a la identidad personal 10. Este volumen recoge las ponencias presentadas en e! Congreso que. 11. Sobre e! tema FERNANDEZ SESSAREGO. Lima. Ob. 1992. 13 VARSI ROSPIGLIOSI. bajo e! mismo nombre. p. Lima. Es. Carlos. asimismo. 155. Cada persona. no obstante los condicionamientos y determinismos que le son adversos. no obstante ser estructuralmente igual a todos ellos. lo que diferencia a cada persona de los demás seres humanos. hace posible el que cada persona desarrolle -dentro de las opciones que le ofrece su mundo interior y su círcunstancia. 2001. independiente del patrimonial. Es la libertad la que. comparten la misma estructura existencial en cuanto son "una unidad psicosomática constituida y sustentada en su libertad".. elabora su propio "proyecto de vida" y tiende a realizarlo. con sus propias características psicológicas. con su propia escala de valores. Anteriormente. Derecho Genético. p. Es decir. Enrique. han sufrido una paralización en su proceso fisiológico. Se trata de seres humanos a quienes "sin habérseles privado de la vida. el derecho a ser "uno mismo y no otro"15. Cuarta edición. irrepetible. que posean la misma biografía así como el mismo código genético. el llamado "derecho a sobrevivir" que se considera "una proyección del derecho a la vida". Grijley. logrando así configurar "su" identidad. pero que sirven para producirla 13. La vida humana tiene un valor propio. 14 VARSI ROSPIGLIOSI. en 1989. al desencadenar un continuo proceso existencial autocreativo. cada persona. El "proyecto de vida" es personal. único. la privación de la vida es una causa específica de indemnización. Es el caso de los gametos o "células s/cm o totipotenciales" que merecen una protección jurídica especial. 1989. Se menciona. Enrique. 15 . Uno de los grandes misterios de la vida es el que siendo todas las personas estructuralmente iguales no existan dos idénticas. se reunió en e! Colegio de Abogados de Lima en septiembre de 1988. con el fin de algún día 'reiniciarlo' de verificarse ciertas condiciones preestablecidas por otros"14. 9. 156. adquiera una cierta personalidad. La identidad es. Derecho a la idmtidad personaL Editorial Astrea. por ser tales. La igualdad radica en que todas las personas. pues. por lo que su realización configura una determinada personalidad que es la manera cómo la persona aparece y se presenta en el mundo frente a los demás seres. en tanto libre. cit. Buenos Aires. es idéntica a sí misma. Por ello. se publicó una síntesis bajo e! título de El derecho a la identidad personal en el volumen "Tendencias actuales y perspectivas de! Derecho Privado y el sistema jurídico latinoamericano" Editorial Cuzco. intransferible. no obstante que todos los seres humanos son iguales.su "propio" proyecto de vida. como es el caso de los embriones crioconservados. precisamente. La persona.

La identidad. Se trata de las creencias filosóficas o religiosas. las características físicas inmodificables. que son estables a través de la existencia. La identidad. posee una doble vertiente. Se "es como se es". el código genético17. hasta no hace mucho. La otra. . las actitudes. 1979. el nombre18.La identidad del ser humano consigo mismo hace que cada persona sea "ella misma y no otra". la 16 FRO MM. No obstante. convicciones políticas. aquella estática. la persona tiene el deber de no modificado. creencias filosóficas y religiosas. como apunta Fromm. con atributos. entre otros. En este momento la información genética se organiza de modo totalmente original. Entre los elementos estáticos de la identidad personal que no varían. de una homonimia intolerable. los principios morales. que se le represente fielmente. la que no cambia con el transcurrir del tiempo. Cada persona tiene el derecho a su identidad. que se le conozca y defina sin alteraciones o desfiguraciones. La rivoluzione della speranza. mediante estos atributos. vicios. que se le reconozca como "ella misma". deméritos. Erick. La primera célula del nuevo ser tiene grabado el programa que organiza después a todas las demás células. conductas o acciones que corresponden exclusivamente a cada cual. es la experiencia que permite a cada persona decir soy "yo"16. 17 El ser que surge en el instante de la concepción no es otro que un ser humano único. atributos. Es decir. a exigir que se respete su "verdad personal". 18 En cuanto al nombre. irrepetible. de modo inmediato. apariencia exterior. características. como la "identidad personal". La primera de ellas. Se le designaba comúnmente como "identificación". ideología. se encuentran. "yo soy el que soy y no otro". constituyendo un concepto unitario. nombre. el contorno somático. defectos. 78. Los estáticos son los primeros elementos personales que se hacen visibles en el mundo exterior por lo que a la persona se le identifica. Etas. sus comportamientos. luego de un procedimiento legal. conductas. los progenitores. La identidad dinámica está compuesta por un complejo conjunto de atributos y calificaciones de la persona que pueden variar con el tiempo. calidades. la ideología. rasgos psicológicos o de otra índole que no le son propios ni negar su patrimonio ideológico-cultural. varía según la evolución personal y la maduración de la persona. sus pensamientos o actitudes. dinámica. p. en mayor o menor medida según la coherencia y consistencia de la personalidad y la cultura de la persona. pues es el elemento con que común y generalmente se identifica a la persona en sociedad. profesión. De un lado. las opiniones. La singularidad o mismidad de cada persona determina el que cada una posea su "propia verdad personal". Cada persona posee su propio pasado y su personal proyecto de vida enderezado al futuro. virtudes. el lugar y la fecha del nacimiento. existen ciertos casos en los cuales. por ejemplo. la profesión. ha sido la única que se consideró jurídicamente. defectos. 11. perfil psicológico. es posible cambiar el prenombre por razones justificadas como sería el caso. Ello significa que nadie puede desnaturalizar o deformar la identidad. Correlativo a este derecho se encuentra el deber de los "otros" de reconocer a la persona "tal cual es". Milano. la estática. es decir. atribuyendo a la persona calidades.

Un problema que se presenta en relación con la vertiente dinámica de la identidad personal es el que consiste en conocer su mayor o menor coherencia o incoherencia a través del tiempo. que se proyectan hacia el mundo exterior. Se trata de todos aquellos rasgos que hacen posible que cada cual sea "uno mismo" y "no otro". No es algo acabado o finito sino que ella se va perfilando a través del tiempo. 12. en mayor o menor medida. a cierta persona. No obstante lo expresado cabe señalar que no todos los rasgos o características definitorios de la identidad personal varían necesariamente con el tiempo. la adhesión a ciertas soluciones económico-sociales. Estos cambios pueden presentarse en aspectos sustanciales de la personalidad o limitarse o concentrarse en alguno o algunos de ellos. su enriquecimiento personal. En síntesis. tanto estáticos como dinámicos. La identidad dinámica origina. permite a los demás conocer a la persona.inclinación política. la estática y la dinámica. Así. sus renuncias en lo ideológico o en lo religioso. en lo que ella es en cuanto ser humano único e irrepetible. se puede decir que la identidad es el bagaje de características y atributos que definen la "verdad personal" en que consiste cada persona. como unidad totalitaria. ambas. se proyecta al futuro. en razón de los cambios anteriormente expuestos. Ello se explica por la temporalidad inherente al ser humano. Este plexo de atributos y características. por ejemplo. perfilan la identidad de la persona. Por ello no es estática. no imposibilita su conocimiento en un momento dado de la vida de cada persona. Luego de lo anteriormente expuesto puede describirse la identidad personal como el conjunto de atributos y características. Por consiguiente. o bien pudo haber sido fervoroso militante socialista en su juventud y conservador en su edad adulta. sino cambiante. su empobrecimiento. en cuanto a su bagaje ideológico-cultural. la que determina su constante evolución. una especial situación en lo que concierne a su determinación en cierto momento del devenir existencial de la persona. Estos u otros cambios que pueden ocurrir en la identidad se agravan por las contradicciones. fluida como el ser mismo. sin que en este caso la persona cobre conciencia de ello. Ellos pueden ser voluntarios y conscientes o involuntario s. la afirmación de su autenticidad. que individualizan a la persona en sociedad. desde el presente. luego. desde su concepción o fecundación hasta su muerte. en diverso orden de magnitudes. el perfil psicológico. a sus creencias o actitudes en el transcurso de la existencia. En toda persona operan cambios. sus traiciones y negaciones. convertirse en creyente de cierta religión. Existe en cada persona un núcleo de ellos que es tendencialmente . En este devenir existencial la identidad se forja en el pasado y. 14. Si bien ello dificulta su aprehensión. La identidad dinámica de la persona puede variar. con la madurez y la evolución de la personalidad. 13. sus conversiones. las incoherencias o los simples cambios de opinión en las que incurre la persona en su discurrir existencial. su degradación. entre otros atributos y calificaciones dinámicos de la persona. cierta persona pudo haber sido religiosamente descreída o agnóstica durante una etapa de su vida para. El ser humano se despliega en el tiempo. la sexualidad.

Un sector tanto de la doctrina como de la jurisprudencia estima.permanente. a su perfil ético. Uno de los aspectos más delicados y discutidos de la identidad personal es el concerniente a la identidad sexual. Pero al lado del sexo estático -inmutable e inmodificable. fundado en su propia dignidad. su realización personal. Esta identidad coexiste con aquella que posee la persona en la actualidad. de manera diferente a la del sexo con el cual nació. siente y actúa. Para el transexual resulta insoportable el hecho de sentir y vivir de manera diferente a la de su sexo cromosómico. A su sexo biológico o cromosómico corresponde su inclinación psicosocial. a sus convicciones y creencias. no es solo una expresión biológica sino que. que debe accederse a la solicitud del transexual de someterse a un proceso quirúrgico de adecuación sexual así como al consiguiente cambio registral del o de sus prenombres. la estática y la dinámica. generalmente son coincidentes la cada persona. pseudohermafroditismo) o el de la "transexualidad". a sus hábitos y comportamientos. por lo que tiene como máxima aspiración poder adecuar. excepcionalmente se presentan situaciones problemáticas en cuanto a la sexualidad como es el excepcional caso de la "intersexualidad" (hermafroditismo. Ello en razón de que el sexo. sobre la base del sentido liberador del Derecho19. en el sentido de que el sexo es aquel con el que se nace y que se mantiene inalterable durante la existencia de la persona.que es aquella que exteriorizó o proyectó la persona en su relación social en cierto momento más o menos prolongado de su vida y de la cual se guarda memoria. Es el sexo que también se le conoce como sexo cromosómico. entraña una dimensión psicológica que debe atenderse para ayudar al transexual a liberarse del tormento que significa desde el punto de vista psicosocial la intolerable disociación que sexualmente 19 El Derecho tiene primariamente un sentido liberador en cuanto está destinado a asegurar a cada ser humano. Esta identidad ofrece también una doble vertiente. .es posible reconocer la existencia de un sexo dinámico referido a la peculiar actitud que socialmente asume la persona. es posible referirse al sexo desde un punto de vista estático o biológico. No obstante lo expresado en precedencia. la propia estructura anatómica genital a la del sexo que siente como propio y verdaderamente suyo. cuya magnitud y consistencia se halla en relación con la coherencia que denota la persona en cuanto a su bagaje ideológico-cultural. De lo anteriormente expuesto se desprende que existe una verdad personal -que podemos designar como histórica o biográfica. De un lado. a cualquier costo. desde la primera infancia. El transexual vive. dentro del bien común. En este último se aprecia en la persona una definida disociación entre el sexo cromosómico y el sexo psicológico. Esta "verdad histórica" puede comprender uno o más aspectos de su identidad dinámica. en el momento en que se le conoce e individualiza. El transexual considera un error de la naturaleza la asignación de sexo que cromosómicamente le corresponde. el cumplimiento de su proyecto de vida. principalmente. en el caso de la transexualidad. La doble vertiente que presenta el sexo. 15. a su inclinación psicológica que puede diferir y distanciarse del sexo cromosómico.

las leyes sueca de 1972. al sentido y vivido por el transexual. en el que se bosqueja. no es absoluta sino tan solo relativa en razón de que todos los derechos de la persona. por razones fundadas tanto en la libertad del transexual para proyectar su vida según el sexo vivido e intensamente sentido como del derecho que tiene a su salud integral. 17. En tales disposiciones se plantea implícitamente el problema de la identidad personal en el ámbito de la sexualidad. tienen un mismo fundamento: la dignidad personal. por primera vez. el "derecho de cada uno a que no se le desconozcan sus propias acciones" y también a 20 En un histórico pronunciamiento de la Corte Suprema de Italia. . posee su propia autonomía conceptual. se ofenda e! honor. El derecho a la identidad se precisa y desarrolla en la década de los años ochenta del siglo XX. De ahí que. Refiriéndose a la identidad personal se consideró en la sentencia que se había lesionado un interés existencial que. más que del aporte de la doctrina. contemporáneamente. alemana de 1980 e italiana de 1982 sobre adecuación de los genitales al sexo psicológico. se sustentaba en una "cláusula general" de rango constitucional. la intimidad de la vida privada. el nombre. se debe tener en cuenta. al menos en el primer tramo de su creación histórica. con nitidez y autonomía conceptual. el nombre o el seudónimo. Para corroborar lo dicho es suficiente referirse al histórico fallo del pretor de Roma. como elementos precursores. Ello ha motivado que se le considere como un derecho jurisprudencial en cuanto surge de lo concreto de los hechos y de las decisiones de la jurisprudencia. cabe remarcarlo. Esta lo distingue de otros derechos que le son afines como los signos distintivos. la reputación. en el sentido de que toda persona tiene derecho "a su libre desarrollo y bienestar". siendo importante la contribución doctrinaria y jurisprudencial italiana.experimenta. La mencionada autonomía. un nuevo derecho subjetivo. Al respecto. La posición favorable antes enunciada tiene el sustento de lo dispuesto en el inciso 1) del artículo 2 de la Constitución de 1993. se convenza plenamente el juez que se trata de un auténtico caso de transexualidad. la intimidad de la vida privada o la imagen física de una persona. Es decir. si bien no se hallaba expresamente regulado por el ordenamiento jurídico. el honor. Los tratadistas reconocen y destacan el papel determinante que ha correspondido a la jurisprudencia. se fundamenta en su inherente dignidad. se precisa que la lesión a la identidad personal constituye un agravio a la personalidad social de! sujeto. se trata de aquellos derechos de los que carece el transexual debido a su peculiar situación. mediante la prueba actuada. como está dicho. se considera que se debe acceder a su solicitud para la adecuación morfológica de carácter genital luego de un procedimiento en el cual. la reputación y el derecho personal del autor20. 16. de 6 de mayo de 1974. es decir. como los demás derechos de la persona. de fecha 22 de junio de 1985. En el mencionado pronunciamiento se reconoce. en cuanto a la paulatina y controvertida elaboración jurídica del derecho a la identidad personal. El derecho a la identidad que. siendo posible que dicha lesión se presente de modo autónomo sin que.

estricto. Carlos. como ha sido puesto en evidencia por la doctrina que ha tratado de! tema . 53 y siguientes.como su psique. así como. se logró que ingresara en la Constitución de 1993. Al dejarse constancia de que e! Código no recogió e! derecho a la identidad se considera que ello "obedece tanto al incipiente desarrollo de! tema dentro de la doctrina civil y la jurisprudencia comparada como la nula atención que la doctrina nacional ha otorgado a la materia" agregándose que "ello no es obstáculo para que. En el Perú no fue posible que el derecho a la identidad. Después de un proceso de divulgación de su contenido e importancia en cuanto a la protección de la persona. 21 Sobre e! caso ver FERNANDEZ SESSAREGO. estos dos aspectos constituyen una inescindible unidad. FERNANDEZ SESSAREGO. El segundo. Octava edición.que "no se le atribuya la paternidad de acciones que no le son propias". por lo que cualquier lesión a uno de ellos repercute. pero dentro de una concepción restringida a su vertiente estática. en tanto ente coexistencial. el cumplimiento de su "proyecto de vida". Es conveniente aclarar que. se refiere tan solo a la parte orgánica o anatómica de la persona. es decir. El ser humano requiere preservar dicha unidad psicosomática a una de utilizarla. se incorporara al Código Civil de 198422. prestar. cit. amplio. según acuerdo aprobado por unanimidad en la sesión del 27 de octubre de 1997. en el otro. proteja e! derecho a la identidad en e! sentido tanto de impedir que se imputen a la persona conductas que no le pertenecen como el evitar e! que otras asuman la paternidad de aquellas de las que realmente es protagonista". Estas misiones han de realizarse mejor y más adecuadamente si la persona cuenta con la incolumidad de su cuerpo así como con su buen funcionamiento. 18. así como en numerosa jurisprudencia comparada. el servicio que debe a los demás miembros de la sociedad en la que discurre su existencia. En la actualidad el derecho a la identidad ha sido también recogido en el artículo 12 de la Constitución de la Ciudad de Buenos Aires del 1 de octubre de 1996. a través de su trabajo. Es de! caso señalar que el derecho a la identidad ha sido incorporado al proyecto de Ley de Enmiendas al Código Civil por la comisión encargada de su elaboración. El primero. para cumplir con su doble misión existencial: su realización plena como persona. es decir tanto el cuerpo -en sentido estricto. la expresión "cuerpo" se utiliza en dos sentidos. Carlos.. la jurisprudencia nacional. Exposición de Motivos y Comentarios al Libro Primero del Código Civil peruano. pp. pp. III. Ob. 97-98. En síntesis.como la psique. El derecho a la integridad psicosomática está destinado a proteger la unidad estructural en que consiste la persona. es decir. a la espera de un serio tratamiento del asunto. Es del caso señalar que la Constitución peruana ha sido la primera en incorporar este derecho entre aquellos calificados como fundamentales23. en doctrina. Derecho a la integridad psicosomática 19. 22 23 En la Constitución de Portugal se hace también referencia a la identidad. Derecho de las Personas. Grijley. comprende toda la estructura psicosomática. a la integridad psicosomática y al nombre. en óptimas condiciones. con sentido creativo y sustentándose en e! derecho a la libertad. Lima. Como es sabido. Al respecto. tanto su soma -o cuerpo en sentido estricto. 2001. propuesto por el ponente del Libro Primero del Derecho de las Personas. se sostiene el derecho de la persona "a no ver alterada la propia personalidad individual"21. inexorablemente y en alguna medida.

Este último aspecto ha sido incorporado. De ahí que se consideren atentados contra dicha integridad no solo una lesión inferida al cuerpo o soma. El dolor. el psiquismo de la persona.El derecho a la integridad psicosomática no se limita tan solo a la protección del soma o cuerpo -en sentido estricto. como la tortura. la rabia. Contrariamente. La consecuencia de este atentado adquiere diversas magnitudes y puede consistir en una perturbación emocional o en una patología psíquica de mayor o menor gravedad. pero ello no atenta contra la funcionalidad del cuerpo humano pues es posible vivir con un solo riñón. al mismo tiempo. en alguna medida. En tal sentido. el desequilibrio. Por constituirse el ser humano como una unidad inescindible. tienden a mitigarse o . Estos últimos orientan su vida. En la Constitución vigente se alude a la integridad psicosomática. cualquier agravio al conjunto de principios y sentimientos que conforman la "moral" personal acarrea. a su vertiente psíquica. des agregando esta unidad existencial en sus aspectos psíquico y físico. sino también cualquier acto. tiende a disiparse con el transcurrir del tiempo. remarcar dicha unidad. que comprende tanto lo identificado como "físico" así como lo "psíquico". El derecho bajo comentario no solo protege el cuerpo de cualquier lesión.ante cualquier amenaza o atentado. los mismos que responden a su propia escala de valores. la inquietud. La Carta Magna de 1979 solo se refería a la integridad "física". en la Constitución de 1993. dirigido a perturbar o lesionar. el mencionado inciso 1) del artículo 2 de la Constitución vigente designa como integridad "moral" al conjunto de principios o sentimientos que cada persona posee y vivencia. el disponer de un riñón para posibilitar su trasplante a quien lo requiera es una ablación. son perturbaciones emocionales que. se prefiere en doctrina referirse a dicha integridad como "psicosomática". como consecuencia. a los cuales se añade el de carácter moral.sino que comprende también la protección del aspecto funcional del ser humano. en sentido estricto. Así. sin mencionar aquella de carácter psíquico ni la moral. por primera vez. el sufrimiento. Lo que el inciso 1) del artículo 2 alude como aspecto "físico" de la integridad personal corresponde al soma o cuerpo. la esterilización no consentida supone un atentado contra la función reproductiva de la persona. un daño psíquico que se configura como una perturbación de carácter emocional no patológica que. la intranquilidad y otras sensaciones similares. mutilación o ablación de órganos -se exceptúan aquellas destinadas a trasplantes en las condiciones establecidas en la ley de la materia. otorgándole un sentido. sino también supone la protección frente a cualquier amenaza o daño al ámbito psíquico. En efecto. en cuanto tales. Un agravio a la "moral" personal significa un daño al ámbito emocional de la persona. la angustia. generalmente. es decir. la aflicción. sin que ello implique una mutilación o ablación de una parte del cuerpo humano. su accionar en el mundo. la indignación. por ejemplo. Ello con la finalidad de no dejar de lado el aspecto psíquico y.

Es decir. es decir. La persona. Un sector de la doctrina comprende dentro del derecho a la integridad psicosomática el derecho a la salud integral o bienestar personal. corpórea o funcional. la víctima tiene el derecho de reclamar una equitativa reparación de sus consecuencias. corresponde a los miembros de la comunidad y a los órganos del Estado el deber de respetar dicha integridad. La integridad psicosomática constituye un interés existencial que se encuentra jurídicamente tutelado por un derecho subjetivo. Así. consideramos que ellas se encuentran comprendidas dentro del ámbito psíquico de la persona. Somos de la opinión de que la salud integral. No obstante que en algún momento compartimos esta tesis. La persona posee como prioritario interés existencial mantener incólume su integridad psicosomática en cuanto ella es un instrumento privilegiado para cumplir con su "proyecto de vida". agresión o atentado dirigido contra algún aspecto de su unidad psicosomática. por acción del tiempo. el intenso dolor psíquico. . que la persona carezca tanto de enfermedades graves como que su situación económicosocial y emocional le permitan vivir equilibradamente. el correspondiente a la integridad psicosomática se constituye. es susceptible de transformarse en otros sentimientos como los de gratitud u orgullo por lo que de aquel recibió o por lo que él significó en su vida. 20. o bienestar personal. al mismo tiempo. como un deber que asume la propia persona en el sentido de mantener y cuidar su propia integridad psicosomática a fin de realizar. De producirse el daño. según lo dispone el ordenamiento jurídico positivo. Suele también suceder que dichas emociones. ocasionado por la pérdida de un progenitor cuya vida fue segada por un tercero. Por consiguiente. Pero como todos los demás derechos subjetivos. se encuentra protegida frente a toda amenaza. en la actualidad consideramos que el derecho a la salud integral o bienestar tiene una connotación diferente por lo que constituye un derecho autónomo. es el que la persona agraviada en sus principios y sentimientos morales no experimente perturbaciones emocionales en la esfera de su psiquismo. así como frente a las demás personas con las cuales convive en sociedad. en última instancia. de no causarle daño alguno que la pueda afectar. al mismo tiempo. de conservar incólume el cuerpo así como en sus mejores condiciones funcionales. Ello supone el deber de la persona de no automutilarse o causarse cualquier lesión. 21. lo que ha de coadyuvar al cumplimiento de su personal "proyecto de vida". en las mejores condiciones posibles.desaparecer con el paso del tiempo. que atente contra dicha integridad y buen funcionamiento. lo que el Derecho protege. El concepto de salud integral o bienestar supone. tanto su personal "proyecto de vida" como su misión de servicio a los demás miembros de la colectividad. la misma que ha de repercutir. es el resultado o consecuencia de mantener la integridad psicosomática. tanto en su dimensión personal como social. Cuando nos referimos a las consecuencias de un agravio a la "moral". en su bienestar o salud integral. sustentado en su propia dignidad. Se trata de un deber de la persona ante sí misma. en alguna medida. Por ello. con tranquilidad espiritual. pueden transformarse en otros sentimientos.

En todos estos casos se requiere obtener el expreso consentimiento de la persona después de haber sido adecuadamente informada sobre todo lo relacionado con la intervención que se ha de practicar y. como está dicho. Por ello. El artículo 7 del Código Civil peruano establece. al margen de la ley. contratar tratándose del cuerpo humano. pues se le asocia con el contrato de donación. en especial. salvo lo dispuesto en el artículo 6 del mismo cuerpo legal. a la madre biológica o a terceros. las uñas. De otro lado. se consideran también válidos aquellos actos de disposición del propio cuerpo que correspondan a un estado de necesidad. El cuerpo humano. en relación con lo anteriormente expresado. por consiguiente. o si están inspirados por motivos humanitarios. No cabe. la leche materna. una disminución permanente de su integridad psicosomática. 24 Somos de la opinión de que la expresión "donante" que se atribuye a la persona que cede sus órganos o tejidos a efectos de trasplante. Es así que el derecho a la integridad psicosomática no impide disponer de todo aquello que en el cuerpo humano es regenerable como. de orden médico o quirúrgico. también será válido el acto humanitario por el cual la persona dispone de parte de su cuerpo para efecto de trasplantes. no comprometa gravemente la salud o el tiempo de vida del disponente. por explicables razones de seguridad. No obstante lo precedentemente expresado sobre la indisponibilidad del cuerpo. es posible disponer. será válido el acto de cercenar la pierna de una persona si médicamente ello se requiere. el artículo 6 del Código Civil de 1984 permite disponer excepcionalmente del propio cuerpo si con ello no se ocasiona una disminución permanente de la integridad psicosomática o cuando dichos actos de disposición no sean contrarios al orden público o a las buenas costumbres. Por ello. que no puede sufrir limitación voluntaria y que es indisponible mediante cesión. por ejemplo. que la madre gestante no está obligada a entregar el hijo que ha procreado. que los actos de disposición de partes del cuerpo o de órganos o tejidos que no se regeneran "no deben perjudicar gravemente la salud o reducir sensiblemente el tiempo de vida del donante" 24. de ciertos órganos dobles como es el caso de los riñones o de partes de otros órganos o tejidos siempre que ello. . por ser indisponible. ineludiblemente. entre los derechos fundamentales "fundantes". por ejemplo. es inadecuada. En el mismo sentido excepcional. Así. Se considera. el líquido seminal. la jurisprudencia comparada y un sector dominante de la doctrina establecen que no son exigibles los acuerdos de procreación o gestación por cuenta de otro. El artículo 5 del Código Civil peruano desarrolla. para salvar su vida. de sus posibles riegos y consecuencias.22. siempre que ello no ocasione. los cabellos. El mencionado numeral califica este derecho como irrenunciable. la sangre. determina la maternidad. teniéndose en cuenta que el cuerpo humano no es materia de derechos patrimoniales. Es decir. el correspondiente a la integridad psicosomática. como está dispuesto. que el part. no es materia de derechos patrimoniales ni es objeto de contrato alguno.

en su segundo párrafo. disminuir o eliminar enfermedades graves. Del mismo modo. pues iba contra los "usos y costumbres" de la sociedad. del caso del box o de las carreras de autos. Están prohibidas las manipulaciones genéticas. puede oponerse a cualquier examen. el pronóstico y las consecuencias del examen. su calidad de vida. incluyendo la clonación. se creó un nuevo artículo en el Libro Primero dedicado al Derecho de las Personas el cual. a mejorar. es decir. con la finalidad de que la persona pueda adoptar una adecuada decisión al respecto. la selección de genes. del derecho a su salud como del derecho a su integridad psicosomática. incluyendo la donación. Se trataba. 23. es decir. en todo sentido. La persona. por ejemplo. dicha propuesta. El derecho a la integridad psicosomática protege a la persona desde la concepción o fecundación. 27 El inciso d) del artículo 14 de la Ley General de Salud peruana establece que toda persona tiene el derecho: "a no ser objeto de experimentación para la aplicación de medicamentos o . en cuanto atentan contra la integridad y la identidad del ser humano26. debe ser previa y plenamente informada sobre los riesgos que pudieran presentarse en relación con su integridad como consecuencia de la aplicación experimental de tratamientos o de medicamentos27. En estos casos. tratamiento o intervención quirúrgica que se le propone. Solo así se obtendrá su consentimiento informado o el rechazo a cualquier intervención sobre su cuerpo. sin ninguna sorpresa para el proponente. desde la aparición de la vida que es el momento de la fusión de los núcleos del óvulo y del espermatozoide (singamia) y el de la creación de un singular código genético. el médico tratante debe informarle previamente. Bajo el entendido de que la creación científica es tutelada por el inciso 8) del artículo 2 de la Constitución de 1993. tanto en el ejercicio de su libertad. disminuir o eliminar enfermedades graves. sexo o de los caracteres físicos o raciales de los seres humanos". se prohíben las manipulaciones genéticas. La protección del derecho bajo comentario alcanza al genoma humano en el sentido de que no debe modificarse. con las formalidades que la situación exige. Como era de suponer. 25 El que esto escribe propuso. que se suprimieran ciertos espectáculos violentos que suponían un grave riesgo para la vida o la integridad psicosomática. antes de prestar su consentimiento en cualquier caso de experimentación sobre su cuerpo.Cabe señalar que la persona. sobre el diagnóstico. salvo que tenga por finalidad prevenir. 24. fue descartada. tratamiento médico o intervención quirúrgica a que se le deba someter para restablecer su salud o mitigar las consecuencias de su enfermedad. con ciertas explicables dudas basadas en la tradición. aprobado unánimemente por la respectiva comisión. 26 En el proyecto de Ley de Enmiendas al Código Civil. el artículo 12 del Código Civil peruano de 1984 prescribe que no son exigibles los contratos que tengan por objeto la realización de actos excepcionalmente peligrosos para la integridad psicosomática de la persona. salvo que tenga por finalidad prevenir. tiene la siguiente redacción: "El genoma humano no podrá ser modificado. De ahí que se proteja la integridad psicosomática frente a cualquier experimentación sobre la persona que signifique un atentado contra dicha integridad. Dentro de los alcances del derecho a la integridad psicosomática. salvo disposición contraria de la ley. salvo que correspondan a su actividad habitual y se adopten las medidas de previsión y seguridad adecuadas a las circunstancias25. resulta también claro que la experimentación científica se debe orientar y dirigir a beneficiar al ser humano.

psicólogos. noviembre de 2002. La reparación equitativa de las consecuencias por las lesiones a la unidad psicosomática. Estas consecuencias inciden. Así. En esta situación los jueces deben hacer uso de los baremos o tablas de infortunios elaboradas por grupos multidisciplinarios compuestos. los incapacitados. Borda. ha venido elaborando la teoría del daño a la persona. funciones o articulaciones del cuerpo de la persona. Buenos Aires. Las consecuencias del daño inferido a la unidad psicosomática deben ser reparadas aun en el caso de que ellas tengan el carácter de no patrimoniales. y en "Responsabilidad civil y del Estado" Instituto Antioqueño de Responsabilidad Civil-y del Estado" N° 16. como es el caso del daño al bienestar o salud integral como resultado de una lesión a dicha unidad psicosomática. Medellin. Los baremos. por abogados. y en la revista "Ius et Veritas" Año XIII. si correspondiere. las amas de casa. les permitirán conocer los montos de las reparaciones que resulta aconsejable otorgar por la pérdida o inutilización de las diferentes partes. los ancianos. los religiosos. N° 2. debe efectuarse en forma independiente de las producidas por otros daños que puedan ocasionarse a la persona. . Quedaban excluidos de la protección jurídica. cuya aplicación por los magistrados no es obligatoria sino tan solo orientadora. de los riesgos que corre y sin que medie previamente su consentimiento escrito o el de la persona legalmente a dado. jueces. entre otros. aseguradores. Trujillo. por la articulación del brazo derecho de la persona o por la pérdida de la función procreativa. con la finalidad de lograr que las reparaciones que en cada país se otorguen a las víctimas posean una uniformidad de base. febrero de 2004. Lima. a partir de la década de los años setenta del siglo: XX. de algún modo o magnitud. o si estuviere impedido de hacerlo". El Derecho. en "Revista Jurídica del Perú" Año LlII. por consiguiente. no exenta de cierta flexibilidad28. 2001. entre otros. economistas. También puede consultarse Deslinde conceptual entre el daño a /o persona. Antes de este acontecimiento se reparaban tan solo los daños a la persona en función de las riquezas producidas por la víctima. en "Foro Jurídico" Año 1. N° 25. 28 Sobre el daño a la persona en su dimensión psicosomática puede verse del autor Apuntes sobre el daño a /o persona. setiembre de 2003. con prescindencia de la riqueza que pueda generar. por la mano izquierda. en el volumen de autores varios "La persona humana" dirigido por Guillermo A. Lima.25. los niños. privándola de actividades. funciones o goces de los que disfrutaba antes de producirse una lesión corpórea o psíquica. el daño al proyecto de vida y el daño moral. los baremos han de señalar las sumas que habrían de concederse como reparación por la pérdida del dedo pulgar de la mano derecha. tratamientos sin ser debidamente informada sobre la condición experimental de estos. julio de 2003. antes referidas. médicos. N° 50. La Ley. en la vida ordinaria de la persona. La teoría del daño a la persona propugna que la reparación de las consecuencias de los daños sufridos se ha de producir en razón de lo que significa la persona en sí misma. por ejemplo.

construye su propio destino. realiza su "proyecto de vida". su vida misma. en lo que corresponde a su estructura psicosomática o a su libertad fenoménica o "proyecto de vida". 32 Gabriel Marcel exclama. que se produce una sola vez" (psicoanálisis y existencialismo. sobre la base de las opciones o posibilidades que le ofrecen tanto su mundo interior -sus potencialidades y energías. La persona es. 1970. 1991. presente y actuante en la realidad del mundo. Franki. Acudiendo a la experiencia de la persona. en su menoscabo o en su retardo. su razón de ser y su propia identidad. Editorial Ibero-Americana. 1953. Buenos Aires. de la cual el hombre puede disponer o no. sea única. mensurables de modo directo e inmediato en dinero. Es esta su 29 Jean Paul Sartre expresa que "la libertad no es un ser. así. "toda persona representa algo único. por ello. Debe entenderse que el daño a la persona. de cada persona. Friedrich. se constituye en la manifestación de la libertad. En esto radica la importancia del derecho a la libertad. La libertad no puede desligarse de la vida misma. así como perfila su propia identidad. no estandarizada31. México.Deberán también ser reparadas de manera independiente las consecuencias del "daño al proyecto de vida" o daño a la libertad fenoménica que deriven ya sea en su frustración. p. Proteger jurídicamente la libertad es. La libertad permite que la persona sea "lo que decidió ser" en su vida. 57). La trascendencia de la libertad reside en que ella se constituye como lo que diferencia a la persona de los demás seres del mundo en cuanto es su ser29. irrepetible. Todo ello hace que la persona. Esta es un constante proyectar. Madrid. es dable sostener que la libertad se nos muestra como la capacidad inherente al ser humano de decidir. . 296). proteger el ser de la persona y. que cada persona. decide sobre su vida. que "decir 'soy libre' es decir 'soy yo'" (El misterio del ser. en tanto libre. Editorial Sudamericana. precisamente. Fondo de Cultura Económica. singular. con ella. p. desde que esta es "la vida de la libertad". Buenos Aires. IV. Los fundamentos de la libertad Unión Editorial. cada una de sus situaciones de vida algo singular. La dignidad inherente a la persona deriva. Tomo III. La vida. 26). genera tanto consecuencias patrimoniales. la sociedad. El ser humano no "tiene" ni deja de tener libertad sino que el hombre "es libertad" 32. p. una unidad psicosomática constituida y sustentada en su libertad. una propiedad. su proyecto de vida30. La libertad es lo que hace a la persona ser persona. 20). La persona. Derecho a la libertad 26. como consecuencias no patrimoniales cuya reparación tiene un carácter satisfactivo. lo que considera que debe hacer "en" y "con" su vivir. a través de sus actos y conductas. 1949. 30 Se suele proporcionar definiciones negativas de la libertad en el sentido de que la libertad es un estado o situación en la cual la persona no se encuentra sujeta a coacción proveniente de la voluntad arbitraria de otra u otras personas (HAYECK. es el ser del hombre" (El ser y la nada. por consiguiente. Ello. no resulta ser una "facultad". p. como alguna vez lo hemos expresado. por sí mismo.como el mundo exterior. 31 Como anota Víctor E. de su condición de ser libertad La libertad.

Buenos Aires. de limitarse a ser un animal "racional". Universidad Interamericana de Puerto Rico. en cuanto su realización o la concreción en el mundo de su libertad ontológica. Historia. Cuando se hace referencia a la libertad -no obstante su unicidad. Milano. en cuanto ser mismo del hombre. en tanto decisión. Y. y en: "Revista de Responsabilidad Civil y Seguros" Año IV. en: "Revista del Instituto Antioqueño de Responsabilidad Civil y del Estado". la "libertad es la situación ontológica de quien existe desde el ser" (Naturaleza. p. p. 1948. mayo de 1999. El proyecto.. Esta libertad ontológica. 33 Xavier Zubiri expresa que la condición ontológica de! ser humano "es lo que llamamos libertad". N° 3. presididos por el amor. septiembre de 2003. En: "Revista Jurídica del Perú" Año LII. la libertad -que constituye y sustenta su dimensión psicosomática permite a la persona superar la categoría de ser tan solo naturaleza. por ello. Editorial Poblet. Trujillo. La libertad. 12). El hombre es un ser natural desde que.Tomo III. cierta voluntad y afectividad. un ente natural. y en: "Revista Jurídica" vol. 1962. N° 38. Carlos. se encuentra enraizado en la naturaleza. Los valores otorgan sentido a su vida.situación ontológica en el mundo33. 34 Mounier escribe en este sentido que "e! hombre así como espíritu. Dios. 36 Como lo expresa Jean Paul Sartre. comportamientos. 35 Boecio. en e! siglo VI d. No es el psiquismo. mediante su cuerpo. del otro. Buenos Aires. en un actuante "proyecto de vida"37. San Juan. Facultad de Derecho. 1996. que somos. que es pura capacidad subjetiva de decisión. Puerto Rico. Mediante el espíritu la persona trasciende la naturaleza sin dejar de ser. N° 6. resumía esta posición que llega hasta nuestros días definiendo a la persona como una "sustancia indivisa de naturaleza racional". y. "el proyecto libre es fundamental. Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica. es decir. También Nuevas reflexiones sobre el daño al proyecto de vida. La persona resulta así la unidad viviente de espíritu y naturaleza34. XXXIV. Estos poseen una incipiente inteligencia asociativa. Instituto de Responsabilidad Civil y del Estado. 343). lo que distingue a la persona de los otros mamíferos sino su ser libertad 28. a través del vivenciamiento de los valores. puede sostenerse que la mera "racionalidad" no diferencia a la persona de los demás animales mamíferos. Buenos Aires. en este sentido precisa que. Es decir. Medellin. por ello. se constituye como un constante proyectar36. ni su inherente racionalidad. La libertad. se manifiesta a través de actos. pero carecen de libertad. Era la racionalidad lo que caracterizaba y diferenciaba al hombre de los demás entes de! mundo. 76). . de otro lado. El "proyecto de vida" se realiza y concreta existencialmente en el mundo. cit. se hace presente en la realidad. Pero. 37 Sobre los conceptos "libertad" y "proyecto de vida": FERNANDEZ SESSAREGO. se fenomenaliza. en: "Scritti in onore di Pietro Rescigno" Tomo V Giuffré. conductas. 27. p.C. noviembre-diciembre de 2002. 1998. pues que es mi ser" (Ob. Por lo expuesto. es también un cuerpo" predicando que esta unión "es indisoluble".se ha de tener en consideración su doble vertiente: de un lado la libertad ontológica. Ellos no se oponen en cuanto constituyen una unidad (El personalismo. La libertad le ha sido impuesta al hombre como "su responsabilidad". Daño al proyecto de vida. se exterioriza. mayo-agosto de 2000. Editorial Universitaria de Buenos Aires. N° VI. En "Derecho" N° 50. Lima. el "proyecto de vida". hace de la persona un ser espiritual. situación a la que históricamente se la había confinado35.

El daño al proyecto de vida en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. protege la libertad del ser humano a fin de que pueda cumplir con su personal "proyecto de vida". Es decir. Instituto Antioqueño de Responsabilidad Civil y del Estado. En esto consiste la suprema finalidad de lo jurídico. en: "Estudios jurídicos en homenaje al profesor Luis DíezPicazo" Civitas. La protección de la primera de dichas instancias se refunde. El Derecho. comportamientos. Lima. N° 50. Madrid. mayo de 2004. es deber del Estado y de la sociedad proteger el "proyecto de vida" de cada persona. Buenos Aires. proteger la libertad fenoménica significa la protección del "proyecto de vida" o libertad actuante. junio de 2003. presente en el mundo. A veces por que la propia persona carece de las energías y potencialidades para llevarlo a cabo o por no contar en el mundo exterior con las opciones o posibilidades para ello. De ahí que el "proyecto de vida" se pueda frustrar totalmente. y en: "Revista del Centro de Educación y Cultura". Puede verse también Deslinde conceptual entre "daño a la persona" "daño al proyecto de vida" Y "daño moral':En: "Foro Jurídico" Año I. La protección jurídica de la libertad en cuanto "proyecto de vida" representa la tutela de la libertad fenoménica. septiembre de 2003. y la de su realización existencial en tanto "proyecto de vida". Pero la protección de la libertad no se agota con la tutela de la vida que ella sustenta sino que el Derecho protege sus manifestaciones en el mundo. 30. su exteriorización en la realidad. febrero de 2004. con la protección jurídica de la vida misma.La libertad es el ser del hombre. De lo precedentemente expuesto se desprende que el derecho a la libertad supone la protección integral de sus dos instancias: la ontológica. aquella que se exterioriza a través de actos. como está dicho. N° IV. En otros términos. Ello se expresa normativamente en el preciso enunciado Asimismo. de cada persona. lo que la persona decidió hacer en y con su vida. al efecto de no causarle daño. las que se concretan en el personal "proyecto de vida". según el caso. Lima. dentro del bien común y en concordancia con el interés comunitario38. julio de 2003. Trujillo. en: "Responsabilidad Civil y Seguros" Año V. cuya protección corre pareja con la tutela de la vida. En esta situación estaríamos frente a un caso de "daño al proyecto de vida" cuyas consecuencias deben ser adecuadamente reparadas. 2003. 31. La importancia de la protección jurídica del "proyecto de vida" radica en que en él se juega nada menos que el destino de la persona. en cuanto esta es "vida de la libertad". Medellin. . Pontificia Universidad Católica del Perú. N° 2. N° 1. y en: "Responsabilidad Civil y del Estado". julio-agosto de 2003. en "Revista Jurídica del Perú" Año LIII. de no obstaculizar su desenvolvimiento temporal. En: "Derecho" N° 56. No siempre "el proyecto de vida" se cumple a plenitud. Por todo lo expuesto. en cuanto ser mismo de la persona. En esta instancia de la libertad lo que se protege es la libertad hecha acto o conducta intersubjetiva en cuanto concreción de una decisión subjetiva. o sufrir un menoscabo o un retardo. en: "Revista de Jurisprudencia Peruana" Año 5. Corte Superior del Cono Norte. N° 32. N° 16. septiembre de 2003. Lima. conductas. Trujillo. 29. Año 1. en última instancia. Facultad de Derecho.

En efecto. Somos del parecer. como consecuencia de lo expuesto. El vivenciamiento social de dichos valores permite el que cada persona actúe como un ser libre. Lima. el axioma jurídico fundamental denota el prius en que consiste la libertad al enunciar que "toda conducta humana intersubjetiva está permitida. fundamentalmente. . Editorial San Marcos. se debe contar con la vigencia y efectividad social de sus derechos fundamentales sin los cuales es imposible su existencia o.del artículo 1 de la Constitución de 1979 al decir que la persona humana "es el fin supremo de la sociedad y del Estado". Constitución y Derechos Humanos. a través de un texto diminuto. Constitución y Derechos Humanos". Ob. N° 2. para que cumpla con la realización de su "proyecto de vida" y ejercer así la libertad que cada una "es". Lima. y así lo hemos expresado en otras ocasiones39. la seguridad. la solidaridad. Editorial San Marcos. De ahí deriva el sentido liberador del Derecho. lo que supone tender a superar los obstáculos que impiden su realización personal. Por ello. Carlos. tal como se concibe en el pensamiento contemporáneo40. 1988. 40 Sobre el tema FERNANDEZ SESSAREGO. y en el primer capítulo del libro "Libertad. Respetar la dignidad significa. 32. es el no dañar el "proyecto de vida" de los demás seres humanos que con ella conviven en sociedad. Carlos. el principal y primario deber de cada persona. Constitución y Derechos Humanos. El vivenciamiento de los valores jurídicos. el cumplimiento de su "proyecto de vida". mientras que la Carta Magna de 1993 lo hace como un derecho "a su libre desarrollo". que subyace en todos y cada uno de sus derechos subjetivos. proteger a la persona en cuanto ser libertad De lo anteriormente expuesto se concluye que el Derecho ha sido creado por los seres humanos en sociedad para lograr la liberación de cada uno ellos.cit. Libertad. aparece refundido en el punto literal a) del inciso 24) del artículo 2 de la Constitución de 1993 con la siguiente redacción: "Nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda ni impedido de hacer lo que ella no prohíbe". Carlos. no puede confundirse la libertad ni con el "desenvolvimiento de la personalidad" ni con el "desarrollo" de la persona. Lima. salvo que se halle expresamente prohibida por el ordenamiento jurídico o atente contra el orden público o las buenas costumbres". como la justicia. entre otros. 2003. 2003. De ahí que. El Derecho como instrumento de liberación. para liberar a la persona. En: "San Marcos Vox Lucis" Año 1. 39 FERNANDEZ SESSAREGO. el cumplimiento de su personal "proyecto de vida". el artículo 1 de la vigente Constitución de 1993 prescriba que "la defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado". La Constitución de 1979 protegía la libertad refiriéndose a ella como "al libre desenvolvimiento" de la "personalidad". al menos. La personalidad es la 38 Ver FERNANDEZ SESSAREGO. Libertad. que ninguna de las fórmulas constitucionales antes mencionadas apuntan a proteger la libertad y el consiguiente "proyecto de vida" de una manera clara y directa. Pero. Por ello. Es el mismo axioma que. son condición necesaria para que cada persona pueda realizar en libertad su proyecto de vida.

A este propósito cabe recurrir. Cualquiera sea su personalidad cada persona debe realizar con ella. la libertad tampoco puede confundirse con el libre "desarrollo" de la persona. directa. La personalidad "se tiene" mientras que la libertad "se es"41. en cuanto a la protección de la libertad. La libertad es lo que permite el desarrollo pero no es el "desarrollo" en sí mismo. enfermedad. Derecho al bienestar 34. Diego García Sayán. La comisión estuvo presidida por e! ministro de Justicia Dr. siendo su vicepresidente e! Dr. por las consideraciones expuestas en precedencia. el vestido.manera de ser de la persona. y en especial la alimentación. egoísta o generosa. Valentín Paniagua Corazao. Consideramos que la Constitución que se elabore en el futuro debería. así como a su familia. la asistencia médica y los servicios sociales necesarios. la que recomendó que. desde que mediante su texto se protege explícitamente la exteriorización de la libertad ontológica en cuanto "proyecto de vida". Estos derechos constituyen algunos de los componentes del amplio concepto de "bienestar" según el texto que acabamos de glosar. 33. su "proyecto de vida" en cuanto expresión de su libertad ontológica. Estimamos. como precedente a seguir. a lo expresado en el año 2001 por la Comisión de Estudio de las Bases de la Reforma Constitucional del Perú43. 41 De allí que se pueda decir que una persona "tiene" una personalidad firme o débil. la salud y el bienestar. . mediante ella. en conclusión. por lo que no se confunde con la libertad que "es". Esta se desarrolla integralmente -en lo espiritual. tiene derecho a la protección de su proyecto de vida en sociedad". tiene asimismo derecho a los seguros en caso de desempleo. en tanto ser libre. Domingo García Belaunde. vejez u otros casos de pérdida de sus medios de subsistencia por circunstancias independientes de su voluntad". después del acto de la entrega de las mismas al Presidente de la República Dr. Las mencionadas Bases fueron publicadas por e! Ministerio de Justicia en julio de 2001. El inciso 1) del artículo 25 de la Declaración Universal de los Derechos Humanos de 1948 se refiere a la noción de bienestar cuando reconoce el derecho de la persona "a un nivel de vida adecuado que le asegure. se debería: "Establecer que toda persona. lo físico o lo psíquica. que la fórmula elaborada por la mencionada comisión es digna de tenerse en cuenta por los constituyentes del futuro. de fecha 31 de mayo del 2001. 43 La comisión en referencia fue creada mediante Resolución Suprema N° 232-2001-JUS. sin ambigüedades42. El desarrollo de la persona es posible en cuanto ella es un ser libertad. el modo como ella se extrovierte en el mundo. La Constitución de 1993 incorpora por primera vez en un texto constitucional peruano el derecho al bienestar. viudez. La persona se vale de su personalidad ya que mediante ella debe cumplir con su "proyecto de vida".en cuanto es un ser libertad. De otro lado. 42 Cabe señalar que el artículo 5 del Código Civil peruano de 1984 protege explícitamente la libertad. proteger la libertad mencionándola de manera explícita. invalidez. entre otras consideraciones.

Por lo expuesto. tener un adecuado nivel de educación. tener vacaciones periódicas que faciliten una sana diversión y un debido reposo. la persona no obtendría el equilibrio emocional. Se suele también equiparar el concepto de bienestar con el de "comodidad" que. Para lograr el estado de bienestar o de salud integral se requeriría. se entiende como tener la posibilidad de disponer de las cosas indispensables para una vida holgada. en una segunda acepción. al definir los alcances de dicho concepto precisó que comprendía. comúnmente. el Diccionario de la Lengua Española se refiere al bienestar como el poseer "las cosas necesarias para vivir bien" o. en sentido estricto y en tanto núcleo central de la noción de bienestar. la noción de bienestar comprende otras diversas situaciones o calidades de vida que. la noción de "bienestar" es de una extensión tal que supone poseer todo aquello que permita a la persona lograr un estado o sensación que se puede definir como el de sentirse bien. otras varias aspiraciones de la persona que conforman el contenido del amplio concepto de "bienestar". De no ser así. disponer de tiempo libre para dedicarse a los placeres de la vida y a los goces familiares. poseer una vivienda. Entre las varias aspiraciones comprensivas de este concepto se consideran. Un sector de la doctrina. el tener un empleo mediante el cual se perciba una retribución suficiente para llevar una vida decorosa. aparte de aquellas que aparecen en el texto del artículo 25 de la Declaración Universal de los Derechos Humanos antes glosado. En dicho orden de ideas. por consiguiente. al menos. tener una "vida holgada o abastecida de cuanto conduce a pasarlo bien y con tranquilidad". con conciencia de un estado de satisfacción y plenitud psicosomática. entre otras. En este numeral se enuncia que "todos tienen el . todas las situaciones antes señaladas. en esa ocasión. la tranquilidad espiritual que se logra al haber alcanzado dicho estado de bienestar. puede ser considerada como la amplia connotación del "derecho al bienestar" al que se refiere el inciso 1) del artículo 2 de la Constitución de 1993. por esta razón. Solo poseyendo este estado de bienestar podría decirse que la persona se encontraría en las mejores condiciones para cumplir con su proyecto de vida. en términos generales y aproximativos. En suma. tranquila. La OMS. con su trabajo y otras actividades. al bien común.El contenido de la noción "bienestar" aparece también en la definición que del concepto "salud" proporcionó en 1946 la Organización Mundial de la Salud. satisfacer. así como contribuir. lo encontramos referido en el artículo 7 de la Constitución de 1993. 35. La situación antes señalada. considera la noción de bienestar como equivalente a la de "salud integral". además de la de "salud" entendida en su sentido tradicional de carencia de enfermedad. son necesarias para que la persona alcance el estado de "bienestar" considerado en su más lata acepción. disfrutar de un equilibrio emocional logrado a través del afecto proveniente de su entorno familiar y social. además de la salud en sentido estricto. Cabe señalar que el concepto de "salud".

Esta explícita referencia al derecho a la salud psicosomática denota que el concepto "bienestar". 36. por su amplitud conceptual. en casos como los referidos a la salud o a la familia.derecho a la protección de su salud. ambos "protegen a la familia y promueven el matrimonio" (artículo 4). es titular del derecho al bienestar. es objeto de prioritaria atención del Estado". En el siguiente artículo 23 se enuncia que el trabajo. como se desprende de la lectura de los artículos antes glosados. siempre que los "alumnos mantengan un rendimiento satisfactorio y no cuenten con los recursos económicos necesarios para cubrir los costos de la educación" (artículo 17). De otro lado. Tratándose del derecho al trabajo se enuncia que el tema es objeto de su "atención prioritaria". El Estado. El Estado. En otros. a la madre y al anciano en situación de abandono". un sector de la doctrina considera que el derecho al bienestar es tan solo una noble aspiración. "reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona a la seguridad social" (artículo 10). por su parte. además. primaria y secundaria en las instituciones bajo su administración sea "gratuita". el rol del Estado se limita tan solo a su "reconocimiento" universal y progresivo. no solo el derecho a la salud en sentido estricto sino. se obliga tan solo a su "protección". En el artículo 22 se establece que el trabajo. Como con tanta precisión y verdad lo expresaba el artículo 1 de la Constitución de 1979. 44 La persona. en cuanto fin en sí misma. "en sus diversas modalidades. En otros términos. que "es la base del bienestar social y un medio de realización de la persona". como en el de la seguridad social. encontramos que los correlativos deberes se atribuyen tanto al Estado como a la comunidad44. sin garantizar o asegurar su logro. en el texto de la Constitución se prescribe que corresponde al Estado y a la comunidad "la protección de la salud" (artículo 7) así como el proteger "al niño. quién o quiénes son los sujetos que asumen el correlativo deber frente al mencionado derecho. . mientras que en el artículo 24 se declara que el trabajador tiene derecho "a una remuneración equitativa y suficiente". Si se revisa el articulado de la Constitución peruana de 1993. la del medio familiar y la de la comunidad así como el deber de contribuir a su promoción y defensa". al que se refiere el inciso 1) del artículo 2 bajo comentario comprende. todas las situaciones antes brevemente enumeradas. cuando se menciona el derecho al bienestar surge de inmediato la pregunta sobre quién o quiénes son los sujetos de derecho a los cuales es oponible. así como también lo es en las universidades públicas. En efecto. tanto el Estado como la sociedad llenen el correlativo deber de respetada y protegerla. es un deber y un derecho de la persona. al adolescente. El Estado asume el deber referido a que la educación inicial. Asimismo. Por la amplitud que conlleva la noción misma de bienestar así como por la imposibilidad que el Estado pueda asegurar o garantizar un derecho de esta naturaleza.

Ante lo anteriormente glosado cabe recordar. opinión. expresión. en relación con el respeto del derecho al bienestar. económica y social del País". hasta donde ello es posible. el de transitar libremente por el territorio nacional y a salir y entrar en él. el de contratar. Este deber se complementa con lo referido en el primer párrafo del artículo 4 cuando se enuncia que: ''La República reconoce a todos los ciudadanos el derecho al trabajo y promueve las condiciones que hagan efectivo este derecho". la libertad. Constituyen indiscutibles deberes del Estado. el deber del Estado aparece nítido cuando se asegura una educación "gratuita" en los centros bajo su administración. que al lado de las técnicas de un ordenamiento constitucional protectivo-represivo existen otras propias de un ordenamiento de carácter promocional. por el cumplimiento de las libertades de conciencia. Al primero de ellos "interesa sobre todo los comportamientos socialmente no deseados. la intimidad y el honor de los seres humanos. Se considera que en la imposibilidad que el Estado asegure. cumpla. entendido como la máxima aspiración de la persona. religión. en cambio. cuando se prescribe que: "Es deber de la República remover los obstáculos de orden económico y social. que es deber del Estado asegurar la libertad de cada cual para que. el velar por la igualdad. siempre y plenamente. donde la finalidad es la de impedir al máximo posible su cumplimiento". filosóficas. políticas o de cualquier orden. con Norberto Bobbio. . información. impiden el pleno desarrollo de la persona humana y la efectiva participación de todos los trabajadores en la organización política. Son también deberes a cargo del Estado el de no discriminar. El deber del Estado tendente a promover el logro del bienestar de los ciudadanos se halla concisamente expresado en el segundo párrafo del artículo 3 de la Constitución italiana de 1947. dentro del bien común. el cumplimiento de muchos de los deberes a su cargo relacionados con el logro del derecho al bienestar. constituyen deberes del Estado el respeto a los derechos de elegir el lugar de residencia. Al segundo. "le interesan sobre todo los comportamientos socialmente deseados. en términos generales. el de la paz. Se trata de los deberes del Estado de respetar la vida. la tranquilidad y disfrute del tiempo libre y el de la legítima defensa. asociación y creatividad intelectual. Asimismo. el de la nacionalidad. resulta acertada la fórmula empleada por la Constitución italiana antes referida como es la de remover los obstáculos que impiden "el pleno desarrollo de la persona". el de participar en todas las actividades de la vida comunitaria.En cambio. el de la identidad cultural y étnica. con la realización de su personal proyecto de vida. a reunirse pacíficamente. De alcanzarse esta realización se estará frente al pleno logro del bienestar. a trabajar libremente. el de mantener reserva sobre sus convicciones religiosas. así como la de promover "las condiciones que hagan efectivo este derecho". 37. 38. que limitan de hecho la libertad y la igualdad de los ciudadanos. la integridad psicosomática. aquellos que se consideran como presupuestos de tal derecho. Puede sostenerse.

41. preferentemente pero no exclusivamente. En conclusión. hasta donde ello sea posible. Ello dependerá en cada caso de las ambiciones o aspiraciones personales. Es decir. Dado el carácter subjetivo de las aspiraciones de cada persona en cuanto al logro de su bienestar resulta imposible fijar los alcances "promedio" dentro de los cuales cada persona debería considerar que ha alcanzado un estado de "bienestar". cada persona tiene conciencia sobre cuál es la medida de cada ingrediente que le es necesario para alcanzar "su" bienestar. . 40. Para un sector de la doctrina el derecho al bienestar. por lo que requieren de la ineludible ayuda de la familia. realice los debidos esfuerzos de su parte que sean requeridos para lograr la realización de su derecho o aspiración al bienestar. la protectiva-represiva y la promocional en lo que concierne al propósito de lograr. La seguridad social. Milano. Tratándose de una humana aspiración cada persona fija idealmente su propio límite para lograr su cumplimiento. considerada en su mayor amplitud. es uno de los instrumentos más importantes con los que cuenta el Estado para contribuir a promover el cumplimiento del derecho o aspiración al bienestar. de aquellos seres humanos más necesitados de protección de parte del Estado y de la sociedad. no se puede encontrar en esta apreciación puramente subjetiva los alcances del concepto "bienestar". la efectiva realización de tal derecho. de la sociedad y del Estado. Lo expuesto nos lleva a concluir que el ordenamiento constitucional peruano. que por diversas razones no todas las personas se hallan capacitadas para lograr por sí mismas dicha situación. 1977. los ancianos. La seguridad social debe hacerse cargo. 39. de los niños. dentro de las opciones y posibilidades que le ofrece el medio en el que desenvuelve su existencia. mientras que también existirán aquellos que no se conforman con esta situación -que no es de miseria. No obstante. es decir. combina las dos técnicas mencionadas por Bobbio. Edizioni di Comunita.y que pretenden mayores comodidades y hasta lujos a menudo excesivos e innecesarios. Dalla struttura alla funzione. no se puede oponer total e íntegramente ni al Estado ni a la sociedad. los discapacitados o los desvalidos.donde la finalidad es provocar el cumplimiento aun en confrontación con los recalcitrantes"45. Se sabe. las personas abandonadas. No puede perderse de vista que para alcanzar el estado de bienestar es indispensable que la propia persona. además. al referirse al derecho al bienestar en los términos mencionados en los incisos 3 y 4 del presente texto. 45 BOBBIO. Norberto. Habrá quienes se contenten con lo mínimo indispensable para vivir con decoro en un tiempo y lugar dados. que ha logrado una sensación de sentirse bien. por las características antes referidas. Un problema teórico que se presenta y que no pasa inadvertido al tratar de penetrar en el contenido o alcances del concepto "bienestar" es saber cuándo la persona alcanza este estado.

Para un sector de sus integrantes la fórmula propuesta fue la de: "alcanzar un nivel de vida que le permita asegurar su bienestar y el de su familia". En la Comisión de Constitución del Congreso. pero no tanto una obligación que debería figurar en el texto constitucional"48. Se expusieron diversas posiciones en cuanto a los términos en que el derecho al bienestar debería incorporarse a la Constitución. que elaboró el proyecto de la Carta Magna vigente. constituía "una fórmula lírica. En julio del mismo año se dio por cumplido el encargo que les fuera conferido. que induce a engaño a los ciudadanos"49. Por ello. 47 El texto del mencionado Anteproyecto se concluyó de redactar el 5 de abril de 2002 y ha sido publicado para su debate por la Comisión de Constitución. Reglamento y Acusaciones Constitucionales del Congreso de la República. Valentín Paniagua Corazao. 49 Planteamiento del congresista Enrique Chirinos Soto en la reunión de 2 de febrero de 1993. 46 Por Decreto Supremo N° 018-2001-JUS de 26 de mayo de 2001 se creó dicha Comisión durante el Gobierno Transitorio presidido por el Dr.. Por Resolución Suprema N° 232-2001-JUS de 31 del mismo mes y año se designaron los veintiocho miembros integrantes de la misma. Frente a las opiniones anteriormente glosadas. 50 Opinión del congresista Gonzalo Ortiz de Zevallos Roédel en la sesión de 2 de febrero de 1993. "no podemos negar el derecho a la persona de alcanzar un nivel de vida que permita asegurar su bienestar y el de su familia"51. siendo ministro de justicia el Dr. otro sector de congresistas expuso que se trataba de un derecho fundamental de la persona que debería ser expresamente reconocido por la Constitución. Diego García-Sayán. Se manifestó al respecto que el texto propuesto no decía "que el Estado garantiza" el logro del bienestar sino que se enunciaba "que es un derecho de la persona. 42. 51 Posición del congresista Fernando Olivera Vega. Para otros. Algunos congresistas consideraron que el derecho al bienestar "más que un inciso constitucional" era "un principio político y de gobierno. De ahí que algún congresista estimó que "la Constitución no debe contener enunciados cuyo cumplimiento no se puede exigir"50. En esta misma línea de pensamiento se opinó que el Estado "debe a la vez promover y crear condiciones para que se alcance un nivel de vida que permita asegurar un bienestar a la persona y a su familia". se dijo. N o obstante lo expuesto. se produjo un intenso e ilustrativo debate en torno al derecho al bienestar.Así parecería que lo entendieron los miembros de la Comisión de Estudio de las Bases de la Reforma Constitucional del Perú desde que en su propuesta del año 2001 no se considera entre los derechos fundamentales de la persona el derecho al bienestar46. .".. en el inciso 18 del artículo 1 del texto del Anteproyecto de Ley de Reforma de la Constitución aprobado por el Congreso de la República se hace expresa referencia al mencionado derecho. declaratoria. 48 Opinión del congresista Carlos Ferrero Costa en la sesión de la Comisión correspondiente al martes 2 de febrero de 1993. definiéndolo como el que posee toda persona destinado a "alcanzar un nivel de vida que le permita asegurar su bienestar y el de su familia"47.

2001. Lima. En: "Derecho" N° 56. 2003. noviembre-diciembre de 2002. San Juan. y en: "Revista Jurídica". Luis y GULLON. el daño al proyecto de vida y el daño moral. Pontificia Universidad Católica del Perú. Año V. Lima. El Estado. N° 2. se acordó reconocer el derecho al bienestar y su correspondiente incorporación en el inciso 1 del artículo 2 bajo comentario. septiembre de 2003. Borda. Año LlII. El derecho a la identidad personal. Lima. Buenos Aires. Derecho a la identidad personal. noviembre de 2002. N° 25. Universidad Interamericana de Puerto Rico. Editorial Astrea. Madrid. 1996. 1989. Carlos. setiembre de 2003. quinta edición. en: "Revista Jurídica del Perú". 1998. Daño al proyecto de vida. Facultad de Derecho. en: "Estudios jurídicos en homenaje al profesor Luis Díez-Picazo". N° VI. Antonio. Se trata de un derecho de la persona que. Deslinde conceptual entre el daño a la persona. N° 3. Año 5. Lima. En: "Tendencias actuales y perspectivas del Derecho Privado y el sistema jurídico latinoamericano". debe ser atendido por el Estado y la sociedad en los términos antes señalados. Carlos. N° 50. las condiciones mínimas necesarias para su logro. Año 1. Instituto Antioqueño de Responsabilidad Civil y del Estado. FERNANDEZ SESSAREGO. Buenos Aires. El daño al proyecto de vida en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. FERNANDEZ SESSAREGO. FERNANDEZ SESSAREGO. Carlos. en: "Scritti in onore di Pietro Rescigno". En: "Derecho". Corte . Volumen 1. N° IV. Año LII. Nuevas reflexiones sobre el daño al proyecto de vida. y en: "Responsabilidad Civil y del Estado". en: "Responsabilidad Civil y Seguros". Tomo V. Año XIII. DOCTRINA DIEZ-PICAZO. julio-agosto de 2003. 2001. julio de 2003. sí lo está en cuanto a promover y crear. Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica. Medellin. Apuntes sobre el daño a la persona. y en: "Ius et Veritas". en: "Revista del Instituto Antioqueño de Responsabilidad Civil y del Estado". Trujillo. Giuffré. La Ley. Buenos Aires. XXXIV. 1992. Carlos. Carlos. Milano. Año IV. N° 32. Sistema de Derecho Civil. Exposición de Motivos y Comentarios al Libro Primero del Código Civil peruano. Editorial Cuzco. Facultad de Derecho. junio de 2003. febrero de 2004. FERNANDEZ SESSAREGO. "La persona humana" dirigido por Guillermo A. Instituto de Responsabilidad Civil y del Estado. si bien no está obligado a garantizar o asegurar el bienestar personal en todas las circunstancias. N° 50. Trujillo. N° 38. Carlos. al menos. En: AA VV. en: "Revista de Jurisprudencia Peruana". Derecho de las Personas. mayoagosto de 2000. Grijley. FERNANDEZ SESSAREGO. septiembre de 2003. 1984. Ternos. FERNANDEZ SESSAREGO. Buenos Aires. así como asumir el deber de remover los obstáculos que impidan su realización. Carlos. FERNANDEZ SESSAREGO. Octava edición. N° 6. Civitas. FERNANDEZ SESSAREGO. En: "Foro Jurídico".Como conclusión del debate promovido en el seno de la mencionada Comisión de Constitución. W 16. mayo de 1999. Lima. Puerto Rico. Trujillo. y en: "Revista de Responsabilidad Civil y Seguros". En: "Revista Jurídica del Perú". Carlos. Madrid. vol. Lima. en la medida de lo posible. Medellín. y en: "Revista del Centro de Educación y Cultura".

Lima. 1979. Editorial Ibero-Americana. Dios. Editorial Poblet. Fondo de Cultura Económica. Lima. HA YECK. El misterio del ser. Cuarta edición. 1988. El ser y la nada. Xavier. Yuri. . Madrid. Editorial Sudamericana. Unión Editorial. Jean Paul. Etas. La rivoluzione della speranza. Historia. Gabriel. y en el primer capítulo del libro "Libertad. FERNANDEZ SESSAREGO. septiembre de 2003. Friedrich. En: "San Marcos Vox Lucis". Lima. MARCEL. N° 2. Grijley. MOSSET ITURRASPE. Constitución y Derechos Humanos. Año 1. Buenos Aires. Buenos Aires. Milano. Rubinzal-Culzoni. Buenos Aires. Buenos Aires. 2003. 1991. ZUBIRI. Derecho Genético. 1948. 1962. Constitución y Derechos Humanos". Erick. Psicoanálisis y existencialismo. Año 1. 1953. FRANKL. FROMM. Enrique. Año UII. 2001. N° 1. Lima. En: "Revista Jurídica del Perú". Trujillo. México. 2003. Naturaleza. 1970. FERNANDEZ SESSAREGO. N° 50. Editorial Universitaria de Buenos Aires. V ARSI ROSPIGLlOSI. SASTRE. Víctor E. Carlos. Cuarta edición. Editorial San Marcos. 1949. El valor de la vida humana. El personalismo. Carlos. Buenos Aires. Tomo III. Criterios ético-jurídicos sobre la muerte de los seres humanos: sobre la necesidad de consagrar y proteger el derecho a una muerte digna a favor de los enfermos terminales. MOUNIER.Superior del Cono Norte. Los fundamentos de la libertad. Jorge. El Derecho como instrumento de liberación. VEGA MERE. Lima. Libertad. mayo de 2004. 2002. Editorial San Marcos.

N. 1. IV.N. la programación genética conducirá inexorablemente a la formación del individuo adulto"52. 1. D.D.1. Granada. C. remarca que esta capacidad se extiende tan solo a lo que lo favorece. La Constitución. 1. . independiente de la madre.C.P. 1. a). José. 178.D.) CONCORDANCIAS: C.. que se le designa como cigoto o huevo. 1.. 2. en cuanto ser humano. La vida del concebido.A.Protección jurídica del concebido Artículo 2 Toda persona tiene derecho: 1.: arts. 598. por sí mismo. Constituye. "La humanidad in vitro". 015-98-PCM: arts. "de no mediar alteraciones de cualquier tipo que interfieran en el proceso a partir del momento en que empiece a funcionar el primer gen en dicho cigoto. con una clave o código genético que reúne toda la información sobre su desarrollo. 3 inc.365. 856.S. Editorial Comares. De este modo. el concebido tiene la capacidad actual -y no futura. se le confiere un trato privilegiado en tanto es un ser humano carente de la capacidad de ejercer. 346: art.C. 52 LOPEZ GUZMAN. 22. le otorga al concebido la categoría de "sujeto de derecho".I. En: AAvv. 617. 44 inc.2.: art.. (. El que se reconozca constitucionalmente que el concebido es un "sujeto de derecho" significa que. un aporte al constitucionalismo comparado. 2002..D.: art. 7 inc. El estatuto biológjco del embrión. C. se inicia en el instante en que se produce la fusión de los núcleos del óvulo y el espermatozoide en la trompa uterina. b). 6. C.2.de ser titular de derechos y obligaciones.) El concebido es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece. 1. III. Ley 26497: arts.: arts. los derechos que le son inherentes. así. p. La Constitución peruana de 1993 es la primera en el mundo que. sin embargo. al reconocer su naturaleza de ser humano. En el momento de la concepción o fecundación surge un nuevo ser humano. 805 inc. IV. a). 1). lI.: art. En la primera célula del nuevo ser viviente. P. Ley 26842: art.H. Carlos Fernández Sessarego 1. en cuanto ser humano.: art. 405. D.Leg.A. C. 2068. (.

incluyendo desde el color de los ojos hasta el sexo. por el otro. cuando dejó de ser concebido para convertirse en una persona natural. estaríamos frente a una contradicción jurídica y lógica ya que no se puede ser "sujeto de derecho" sin la capacidad de adquirir derechos y contraer obligaciones. 3. que una resolutoria pues. el mismo que se transmite a través de los cromosomas provenientes del padre. a quien se le equipara jurídicamente con el nacido. si fuese suspensiva. Es decir. La investigación genética de nuestro tiempo confirma que el embrión humano es único e irrepetible.desde que es persona natural". Atenta contra la ciencia y la lógica reconocer. por un lado. es decir. que el concebido es un ser humano y. como si fuera una víscera más de aquellas que por naturaleza posee (porfio mulieris vel viscera). poseedor de una vida autónoma. aunque los cromos amas que le dieron origen provienen de ambos. En este se determina que el concebido es un "sujeto de derecho" y que la atribución de derechos patrimoniales está condicionada a que nazca vivo. Esta misma tesis es seguida y desarrollada en el artículo 1 del Código Civil peruano de 1984. La tesis de la ficción ha sido superada en la Constitución de 1993 cuando en el inciso 1) de su artículo 2 se enuncia que el concebido es un "sujeto de derecho" en todo lo que lo favorece. enunciaba que: "Al que está por nacer se le reputa nacido para todo lo que le favorece. De ser así. La clave genética identifica al nuevo ser humano para toda la vida. No se puede ser y no . ya no es -concebido. un ser espectral. esta calidad al decirse que hay que "esperar" a que nazca para que adquiera los derechos que tenía al considerársele jurídicamente como nacido. Se ha dejado también de lado la clásica y difundida teoría de la ficción en tanto carece de sentido decir. según una correcta interpretación. el niño.y cuando es. El nuevo ser humano. negar su calidad de "sujeto de derecho". se niega su condición de nacido -sujeto de derecho. Es contrario a toda lógica sostener que el concebido recién es "sujeto de derecho" cuando se produce el hecho biológico del nacimiento. el discapacitado o el anciano. a condición de que nazca vivo". Según la tesis de la ficción "el concebido es lo que no es -nacido.El momento de la fusión de los núcleos del óvulo y del espermatozoide científicamente se designa como singamia. se le desconoce. que es y no es al mismo tiempo. como se ha señalado. una ficción. por una parte. En ella está dada. que recogía la teoría de la ficción. que surge en el momento de la fecundación del óvulo. es distinto del de su madre. aunque con una dependencia extrínseca de la madre como sucede con el recién nacido. por la otra y al mismo tiempo. Posee un patrimonio genético diverso del de sus progenitores. toda la información sobre lo que será la persona. Por lo anteriormente expuesto se ha desechado una antigua teoría que consideraba al concebido como una parte de la madre. que al concebido. Es decir. La condición a que se refiere este numeral no puede ser otra.al remitir al momento del nacimiento la adquisición de sus derechos. simultáneamente. El Código Civil peruano de 1936. estaríamos ante una nada jurídica. la existencia del concebido como un ser humano y expresar que se le considera nacido para todo lo que le favorece mientras que.

lo readquieren sus sucesores. para algunos iniciados. tiene. sus derechos patrimoniales se extinguen y los readquiere el titular original y. se establece. su derecho lo readquiere este último y si. De otro lado. Ob. 1997. citado por LOPEZ GUZMAN. sus sucesores. en su sesión del 27 de octubre de 1997. Si recién en la anidación apareciese un nuevo ser viviente no se explica qué clase de ser es aquel que. Tratándose de los derechos patrimoniales los re adquiere el titular original o. como no podía ser de otra manera. escuetamente. una pepita de algodón.. 4. La comisión consideró que. No es concebible. vale decir. José.de todos sus derechos. que si el concebido muere. Lo mismo ocurre tratándose de una sucesión. de este modo. un "sujeto de derecho" carente de ellos. Si el concebido muere. la redacción de un numeral lo más didáctico posible. sus sucesores". por lo tanto. una pepita de oro. 183 . por la novedad del concepto "sujeto de derecho". La ciencia considera que la vida humana del concebido no aparece en el instante de la implantación del embrión en el útero. "sujeto de derecho". en su caso. acto comúnmente conocido como "anidación". surgiendo en el momento de la concepción o fecundación. En esa cédula se inscribe. ¿Sería. "Investigación y ciencia". que el concebido es un "sujeto de derecho". existe en el cuerpo de la madre hasta su implantación en el útero. suponía la lectura del artículo 1 acordó. de adulto. acrecentándose. La fórmula propuesta expresa que: "La vida humana comienza con la concepción. como está dicho. el porcentaje ideal que le correspondía en ella lo readquieren los sucesores. acaso. un árbol de algarrobo o un corderito? La respuesta nos la ofrece la ciencia cuando se comprueba que la primera célula humana. el cigoto. había que remarcar el hecho de que por poseer el concebido tal calidad jurídica gozaba de manera "actual" -y no futura. que es aportado por el cromos ama del padre. sacrificando. Goza de manera actual de todos sus derechos. sino en el de la fusión de los núcleos de los gameto s femenino y masculino. por unanimidad. los dictados de una buena técnica legislativa para la que hubiera bastado señalar. Así. Doctrinariamente se define al "sujeto de derecho".ser. hasta la formación de gemelos ya que el cigoto posee una capacidad genética "de multiplicación vegetativa. una naturaleza humana. El único salto cualitativo es el de la fusión de los 53 LOPEZ MORATALLA. como el ente capaz de ser titular de derechos y deberes. la masa hereditaria. en cierta medida. Biología del desarrollo. El concebido es sujeto de derecho. con el objetivo de lograr una mayor claridad conceptual. N. será dicho ser: desde su sexo. Los derechos personales se extinguen si el concebido muere. hubiere premuerto. precisamente. de la formación de un nuevo individuo por un proceso de escisión"53. al mismo tiempo. cit. p. al dejar de ser "sujeto de derecho". toda la información que. si el concebido que recibió de un tío por donación un inmueble deja de existir. en su caso. al comprender la dificultad interpretativa que. La comisión encargada de elaborar por mandato legal una Ley de Enmiendas al Código Civil de 1984.

José.núcleos del óvulo y del espermatozoide. Si bien la morfología del ser humano varía en cada momento. se trata del mismo ser: ya sea que adopte sucesivamente la forma de una célula. Exposición de Motivos y Comentarios al Libro Primero del Código Civil peruano. De todo lo anteriormente expuesto se desprende que. LOPEZ MORA TALLA. Derecho de las Personas. El estatuto biológico del embrión. En conclusión. 2002. de un niño. de un bebé. un ser de la misma especie de quienes proveen los cromos amas que le dan origen: un ser humano. Lima. La implantación del embrión en el útero o anidación no es el inicio de la vida sino una fase del proceso continuo de la vida. Octava edición. 54 LOPEZ GUZMAN. La vida del ser humano es un proceso continuo y sin interrupciones desde la fertilización del óvulo hasta la muerte. La vida del ser humano no es discontinua. Los cromosomas "no contienen información alguna para desarrollar características no-humanas"54. . Son etapas morfológicamente distintas del mismo y único ser. 2001. Existe. DOCTRINA FERNANDEZ SESSAREGO. Grijley. No existe. existe un ser dotado de dignidad. 1997. por consiguiente. que no corresponda a la naturaleza humana. de un adolescente. de un feto. Editorial Comares.. solo se interrumpe con la muerte. es decir. el concebido. Carlos. merecedor de plena protección jurídica desde el instante de la concepción o fecundación. momento o fase de dicho proceso en que exista algún ser diferente. de un embrión. por lo tanto. N. p. "Investigación y ciencia". De un cigoto ha de surgir. un cambio morfológico y no de naturaleza del ser en sí mismo. Biología del desarrollo. que ostenta la calidad jurídica de concebido o persona por nacer. Ob. "La humanidad in vitro". desde el momento de la concepción o fecundación. en cuanto persona por nacer y tal como lo reconoce el inciso 1) del artículo 2 de la Constitución de 1993. desde la fecundación hasta la muerte. LOPEZ GUZMAN. Granada. 5. cit. siempre y únicamente. es un "sujeto de derecho". José. De ahí que el Derecho protege y respeta a este ser humano. 183. En: AA VV. centro de imputación de derechos y deberes. de un adulto o de un anciano.

que solo se revela a partir de la identificación de los datos precitados.C. Igualdad y libertad. 2 incs.: arts.E. que la igualdad es un concepto relacional. 1. decir que dos entes son iguales. 1).P. 50. es decir. C.H. cuyos alcances desarrollaremos más adelante.1046. .P.) CONCORDANCIAS: C. (.S. 3 Walter Gutiérrez Camacho Juan Manuel Sosa Sacio I. religión.C. D. Sobre el concepto de igualdad 1.México.: art. 2). de modo inmediato. C. ICE de la Universidad Autónoma de Barcelona.) si no se especifica de qué entes se trata y respecto a qué cosa son iguales.I. la diferenciación. V.4.D. Norberto. C. 3. raza. La esencia de la igualdad no se puede revelar por su significado literal. no significa nada.U.Ct.S.: art. 10.S.: arts.00) 2.: arts.A. 26. solo proscribe el trato desigual arbitrario. P.P. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen.. 1993. 53-54. si no se está en condiciones de responder a dos preguntas: a) ¿Igualdad entre quienes?. sin otra determinación. A la igualdad ante la ley. 1.. Barcelona .: arts. 2. 2.: art.A. Se advierte entonces.C. 1). 4. y es que la igualdad por sí sola es una expresión vacía. 235. sexo.: arts.D. 55 BOBBIO.P.26 inc. refiriéndose al tema.. P. Bobbio55 ha expresado: ce. 1. pp.D. 7. 14. III.N. 3).24. 50 inc. 2.. C. 59. Ediciones Paidós. Ley 26772: arts..Buenos Aires .C.D.. 2.I. condición económica o de cualquiera otra índole. La dificultad con la que tropezamos cuando queremos aprehender su contenido es su indeterminación.Igualdad ante la ley Artículo 2 Toda persona tiene derecho: (.D. por la expresión que la contiene. 37. opinión. 234.: art.N.2. 24. y b) ¿Igualdad en qué?". 16.: art.6. nada significa (. C.H. 37 inc.: art. P.: arts. C. En la doctrina italiana.1. 3.19). C. El mandato de igualdad no produce en modo alguno la pluralidad. 2. idioma.

de libertad. Solo tal reconocimiento y respeto garantiza el pleno desarrollo de la personalidad del sujeto. son derechos históricos. pero en ese contexto de diferenciación. que compartimos todos por diferenciarnos. 211212. PETZOLD-PERNÍA. Estas concepciones de la igualdad parecen pálidas expresiones de este derecho cuando las comparamos con los alcances a que ha llegado en el siglo XXI. la igualdad a que nos referimos no implica una falsa identidad entre todos los seres humanos. Adicionalmente. Argentina. el derecho a que se reconozca nuestra individualidad. por ejemplo. Un mundo en el que no serán infrecuentes las colisiones. lo mismo que todos los de su género. es decir. siendo igual a los demás. una concepción de la igualdad en la que el papel del Estado se orienta hacia la promoción de condiciones de equidad entre los individuos. Constitucionalmente la igualdad ha de leerse como una aspiración normativa de gran importancia. Cada hombre es igual a los demás en la medida en que es libre respecto de ellos.2. sino que apunta al reconocimiento de una equivalente dignidad atribuible a toda persona -minimum de humanidad respecto del cual no cabe distinciones57. la igualdad es un permanente desafío para el Derecho. Centro de Estudios Constitucionales. actualmente se llega a hablar de una "igualdad social". si algo caracteriza a la sociedad moderna es precisamente el pluralismo. en la medida en que no está obligado a obedecer a ningún otro. Francisco. En efecto. es necesario también garantizar un trato justo e igualitario a cada persona. las condiciones de vida y posibilidades de desarrollo de quienes se encuentran en una posición desfavorable. Hermann. Si hay un rasgo verdaderamente humano es ese afán. en donde existía y era legal la esclavitud. más aun en un mundo en que las diferencias se revelan y reclaman a cada instante. o la igualdad en la democracia norteamericana en pleno siglo XX. La igualdad como fundamento de los derechos de la persona humana. ha de existir y garantizarse el derecho a la igualdad. 57 Cfr. En: "Estudios sobre la Constitución". 105. en la igualdad en Grecia antigua. Pero la tarea de dotar de significado al concepto de igualdad se complica cuando comprobamos que este derecho fundamental. N° 1 O. el concepto de igualdad adquiere otro nivel de complejidad cuando lo trasladamos al terreno jurídico. De este modo. ya que si bien se reconocen las diferencias entre estos. . Así. ninguno de ellos puede imponerle su voluntad56. 4. 1990. En: "Anuario de Filosofía Jurídico Social". libertad e igualdad son categorías que se implican recíprocamente. En esta línea. en tal sentido. las características y particularidades de cada ser humano. aun cuando parezca contradictorio. y que es 56 RUBI O. LA forma del poder. que representa un estándar básico del contenido de la dignidad humana. es decir. p. pp. en el sentido de que su contenido va formándose gradualmente. 3. que no era otra cosa que un modo morigerado de discriminar a los hombres de raza negra en dicho país. mejorando. Piénsese. al extremo de llegar a puntos radicalmente distanciados. pues en él ha de convivir con otras normas y principios. 5. o es libre en la medida en que. en donde se reconocía la doctrina "separados pero iguales". en especial con el derecho -principio. Madrid.

Vistos así. Joaquín. 1993. p. pp. los cuales deben tenerse en cuenta en las diferentes actividades públicas. en comparación con otras personas que ejercen ese derecho. 60 STC Exp. sino prácticamente todos los derechos fundamentales son al propio tiempo derechos individuales y valores o principios que vertebran el ordenamiento jurídico. Cabe anotar entonces que. Pero la igualdad. como un derecho pasible de reclamación y protección individual. el cual se disfrutará o no de igual manera. la igualdad constitucional puede encararse desde dos perspectivas: como principio rector del ordenamiento jurídico. N° 0261-2003-AA/TC. N° 0018-2003-AI/TC. En este sentido. Valencia. incluso cuando lo abordamos como bien jurídico constitucional. La cláusula general de igualdad. Más precisamente. en el segundo. Tal como ya se anotó. el derecho fundamental a la igualdad no puede ser considerado como un derecho autónomo. no es un derecho autónomo. 144. Pero en realidad no solo la igualdad. 59 STC Exp. fundamento jurídico 2 Cfr. y como un derecho fundamental de la persona. pues siempre se encontrará vinculado al ejercicio de otro derecho constitucional58.exige. los derechos fundamentales se comportan como principios estructurales básicos para el derecho positivo y el aparato estatal61.merecedora de una especial protección frente a otros entes y bienes existentes. por medio del cual se confiere a todo sujeto el derecho de ser tratado con igualdad ante la ley y a no sufrir discriminación alguna.vv. fundamento jurídico 3. opera para asegurar el goce real. desde una perspectiva constitucional. la igualdad puede reconocerse como un principio o revelarse como un derecho fundamental que exige respeto. Desde esta perspectiva. el Tribunal Constitucional ha señalado que: "La naturaleza jurídica de la igualdad reposa en una condición o presupuesto indispensable para el ejercicio de los distintos y plurales derechos individuales.1. es decir. Madrid. ciertos términos de referencia que sirvan de parámetro para poder ser declarada. como son la expedición de normas. en otras palabras. exigible en forma individual. 1991. siendo en este sentido una regla básica que el Estado debe garantizar y preservar. el derecho a la igualdad "funciona en la medida en que se encuentra conectado con los restantes derechos. En: AA. sino relacional"59. su interpretación y 58 Cfr. 11. Antonio E. La igualdad constitucional. efectivo y pleno del plexo de derechos que la Constitución y las leyes reconocen y garantízan"60. GARCÍA MORILLA. Tecnos. "Derecho Constitucional". Los derechos fundamentales. 2022. 61 . facultades y atribuciones constitucionales y legales. PÉREZ LUÑO. Por ende. sirviendo en el primer caso como pauta para examinar la afectación de diversos bienes constitucionales y. al que habrá que dotarlo de contenido en cada caso. al ser un concepto relacional-como anotamos. Derecho a la igualdad y principio de igualdad 6.

los principios generales del Derecho son fórmulas normativas con valor general 62 63 Cfr. por ende. Robert Alexy ha sostenido que los principios son "mandatos de optimización. p. para nosotros. 1986. como ya referimos en un trabajo anterior 67. 11. 86. Cabe. en cuanto a derecho fundamental "comporta el reconocimiento de la existencia de una facultad o atribución conformante del patrimonio jurídico de una persona.aplicación jurídica. 64 65 DWORKIN. el máximo intérprete de la constitucionalidad considera que la igualdad como principio "implica un postulado o proposición con sentido y proyección normativa o deontológica. como al entendimiento de estos como aquellas piezas que estructuran y dan sentido a todo el ordenamiento legal. Ronald. especificar el contenido de ambas dimensiones de la igualdad previstas en la Carta Fundamental. La palabra principio es una expresión polisémica en el Derecho. 1997. Por su lado. En esta misma línea. N° 2050-2002-AA/TC. El campo de las posibilidades jurídicas está determinado por los principios y reglas que juegan en sentido contrario"65. 66 DE CASTRO. Eduardo. incluso en los propios textos legislativos la referencia a los principios jurídicos data cuando menos de principios del siglo XIX. La igualdad como principio 7. Robert. Ariel. sino que resulta de su puesto en el ordenamiento y su relación con las demás normas. 1995.1. se alude tanto a los alcances que sobre él da Alexy. Reflexiones sobre la lry Y los principios generales del Derecho. Teoria de los derechos fundamentales. es decir contiene diversos significados. la actuación administrativa.62. que consiste en ser tratada igual que los demás en relación a hechos. pues puede cambiar en función de las modificaciones en el ordenamiento jurídico66. 24. citado por GARCÍA DE ENTERRIA. fundamento jurídico 25. derivada de su naturaleza. Sin embargo. p. Los derechos en serio. que por tal. N° 0018-2003-AI/TC. Barcelona. Al respecto. Ahora bien. situaciones o acontecimientos coincidentes. muchos de los cuales incluso son contradictorios. Federico. Madrid. ALEXY. con lo dicho. de otra parte. STC Exp. Civitas. permitiendo entender que el sentido de una ley no está dado solo por ella. loco cit. Derecho Civil. constituye parte del núcleo del sistema constitucional de fundamento democrático" y. Madrid. es decir. en relación con las posibilidades jurídicas y fácticas. Como expresión y como concepto el término ha estado presente en el Derecho desde hace mucho. el debate moderno sobre los principios jurídicos se inicia con los trabajos de Dworkin64. p. normas que ordenan que se realice algo en la mayor medida posible. etc. STC Exp. la intervención de la fuerza pública. cuando se afirma que la igualdad es un principio. . 462. Centro de Estudios Constitucionales. y en gran medida aun giran a su alrededor. como tal deviene en el derecho subjetivo de obtener un trato igual y de evitar los privilegios y las desigualdades arbitrarias "63. sentido que tampoco es fijo e invariable.

incluso con rango constitucional. 68 Sobre el tema véase DWORKIN. y. Son igualmente indispensables en la investigación científico-jurídica como en la aplicación práctica. y lo desigual parece que es justo. Se encuentran invariablemente en su estructura y en ocasiones expresadas en algunas normas positivas. Pero la igualdad ocupa.1 y STC Exp. N° 0261. pero no para todos sino para los iguales. sociales. En este punto lo primero que hay que observar es que tal principio no aloja una única norma -o para decirlo en expresión de Alexy: "mandato de optimización" -. (b) Como un mecanismo de reacción jurídica frente al hipotético uso arbitrario del poder. De ahí que. 8: Las diferencias entre reglas y principios son suficientemente conocidas. 2003.vv. no es ni justo ni injusto. Ronald. No obstante. además de 67 Véase GUTIERREZ CAMACHO. "Código Civil comentado". diremos que la mera igualdad no implica nada. en la línea de precisar los alcances del principio de igualdad. En: AA. N° 0018-2003-AI/ TC. su cabal aplicación y comprensión. económicos o culturales que restringen de hecho la igualdad de oportunidades entre los hombres. Ob. fundamento jurídico 3. porque antes y después de la igualdad están las distintas condiciones humanas. (d) Como una expresión de demanda al Estado para que proceda a remover los obstáculos políticos. Vacíos de la 0y principios generales del Derecho. asimismo. Permiten la creación y recreación del ordenamiento legal. sino que su observancia implica diversas obligaciones que pueden ser sintetizadas en la reflexión aristotélica: "parece que la igualdad es lo justo y lo es. 69 Cfr. no insistiremos aquí en ellas68. Walter. 9.que constituyen la base del ordenamiento jurídico. 10. (c) Como un impedimento para el establecimiento de situaciones basadas en criterios prohibidos (discriminación atentatoria a la dignidad de la persona). En efecto. y por supuesto tienen un especial papel en la integración del sistema. el principio de igualdad. el Tribunal Constitucional ha expresado que ha de considerarse69: (a) Como un limite para la actuación normativa. tema sobre el que regresaremos luego. igualmente conocida es la relevancia de los principios para explicar y determinar el alcance de los derechos fundamentales en casos concretos. De estos mandatos se derivarán los alcances de la igualdad constitucional en el ámbito objetivo y en el subjetivo. un lugar especial en el sistema constitucional de principios. cit. STC Exp. De soslayo. Lima. y ciertamente lo es.2003-AA/TC. pero solo para los desiguales" (La Política). como línea directriz del comportamiento del Estado y como derecho fundamental de la persona. Gaceta Jurídica. fundamento jurídico 2 . administrativa y jurisdiccional de los poderes públicos. Tomo I. esto es. sí consideramos conveniente detenernos en el contenido del principio constitucional de igualdad.

passim. Los derechos fundamentales en México. de acuerdo a circunstancias históricas. STC Exp. Robert. etc.71. se despliega y manifiesta a través de diversos "derechos especiales de igualdad"70. CARBONELL. Ob. Ob.. p. la garantía de igualdad ante las jurisdicciones o ante la justicia. la regla de igualdad entre los hijos. 381 Véase PETZOLD-PERNÍA. existen otros derechos referidos a la igualdad. inciso 2.concentrarse en un derecho general de igualdad.Comisión Nacional de los Derechos Humanos. el principio de igualdad de partes en un proceso. UNAM . Por consenso. la garantía de igualdad de acceso a los empleos públicos. igualdad entre la inversión privada y la extranjera. cabe un tratamiento diferenciado frente a situaciones disímiles. en general. los cuales concretizan las exigencias de igualdad.2. N° 0261-2003-AA/TC. Tal es el caso de la prohibición de crear y gozar de privilegios o fueros. hablamos de un derecho subjetivo a no sufrir discriminación. Así. cit. Los derechos fundamentales -anotábamos antes. México. 2004. los ciudadanos somos sujetos de derecho en la misma proporción. Igualdad en el contenido de la ley 70 71 ALEXY. de la Constitución. libertad y dignidad. siendo que toda persona que los detenta puede accionarlos a su favor acudiendo a las instancias tutelares correspondientes. Así. 175 Y ss. los derechos fundamentales han de ser concebidos como atributos que corresponden a las personas y que se encuentran reconocidos y garantizados por las Constituciones. cit. especialmente p. La igualdad como derecho no solo implica la interdicción de la discriminación. sino la atribución y disfrute igual de los derechos y libertades reconocidos por el ordenamiento. De esta manera el principio de igualdad se irradia por toda la norma fundamental y reposa especialmente en algunos de sus dispositivos. podemos concebir a la igualdad como un derecho fundamental destinado a obtener un trato paritario ante hechos.. el principio de igualdad en los impuestos. a no ser tratado de manera dispar respecto de quienes se encuentran en una situación equivalente. p. el principio de igualdad de las cargas públicas. 213. fuera del mencionado derecho general de igualdad previsto en el artículo 2. la norma de igualdad entre el marido y la mujer. loc cit. en otras palabras.pueden ser exigidos al Estado y opuestos a los particulares. 72 En el sentido anotado STC Exp. III. Miguel. para lo cual se debe acreditar que la referida distinción es objetiva y constitucionalmente razonable72. Se trata de derechos subjetivos del máximo rango y cualidad. Contrarium sensu. reconocidos como expresión común del constitucionalismo comparado. específicos derechos constitucionales. Hermann. incluso. Vistas estas características. estableciendo situaciones jurídicas singulares o. La igualdad como derecho 11. Ibídem. 11. N° 0018-2003-AII TC. situaciones y relaciones equiparables. la igualdad de voto. .

a saber. sino que se busque alcanzada superando las ficciones formales73. Necesaria. porque está llamada a recomponer un orden social que tiende a desvirtuarse. a través de las leyes del parlamento que debían encarnar la voluntad general.12. Con esta concepción de la igualdad se pretendía combatir los privilegios y arbitrariedades de la monarquía. así como a la atribución de una igual capacidad jurídica a toda la ciudadanía sin distinción. Con ello se hace admisible legislar en beneficio de algunos mediante leyes especiales. esta concepción formal de la igualdad puede llegar a ser falaz y dar una apariencia de igualdad donde no la hay. Así. solo se tolerarán aquellos que exclusivamente tengan base objetiva. El Estado debería comprometerse. al propio tiempo. esto es. Así considerada. 74 STC Exp. así como con la disminución de desigualdades materiales. Como es evidente. está vinculada a situaciones fácticas y sociales de los individuos. esto es. contravengan la igualdad de trato. fundamento jurídico 8. forman parte del concepto de igualdad ante la ley. y en un inicio solo se refería a la igualdad "en el contenido". la naturaleza de las cosas" En: STC Exp. implica la posibilidad de que toda persona pueda defenderse frente a normas estatales que contengan diferencias irrazonables y que afecten su situación jurídica o sus legítimas expectativas. es inaceptable cualquier trato diferenciado. quedan proscritos los tratamientos arbitrarios basados en la subjetividad. no cabe entender esta posibilidad de diferenciación como una puerta abierta para vaciar de contenido a la igualdad constitucional. de acuerdo a la evolución del Estado moderno y del constitucionalismo. comprobables en la realidad y que. N° 1399-2001-AA/TC. ¿Como puede el analfabeto tener igual derecho a la libertad de prensa? ¿Cómo puede tener el mismo derecho a la salud quien vive en la miseria? Se advierte entonces con claridad que gran parte de la igualdad en los distintos derechos. N° 0001/0003-2003AI/TC. el clero y la nobleza. porque se fundamenta en un elemento objetivo. . abstracta y atemporal. entonces. con la promoción de las personas des favorecidas social y económicamente. sean razonables. en la medida en que no se afecte la igualdad constitucional. La igualdad ante la ley tiene un origen claramente liberal. la igualdad en el contenido de la ley impone también un límite constitucional a la actuación del legislador. No obstante. De esta forma. para crear normas que. con lo cual se pone de manifiesto la injusticia de tratar igual a quienes soportan diferencias relevantes. y razonable. Para 73 "El Estado queda facultado para desvincular a la ley de su vocación por la generalidad y hacerla ingresar a una necesaria y razonable singularidad. 13. es decir. capricho o en virtud de criterios artificiosos74. al no poder apartarse de este marco impuesto por el ordenamiento. Ambas nociones se suceden en la historia. sin más. Tanto la igualdad en el contenido de la ley como la igualdad en su aplicación. Expresada esta garantía como derecho fundamental. a las características de la ley como general. fundamento jurídico 3. constitucionalmente admisibles.

fundamento jurídico 3. (c) La existencia de razonabilidad. la exigencia de una aplicación igualitaria en su interpretación y ejecución. . coherencia entre los supuestos de hecho. fundamentos jurídicos 65 y ss. valores y principios constitucionales. ejercen sus funciones de regular o decidir derechos de los administrados y justiciables atendiendo a la aplicación uniforme de la ley para todos76. es decir. fundamento jurídico 2 y STC Exp. por ende. 75 STC Exp. (d) La existencia de proporcionalidad. en particular.2. Igualdad en la aplicación de la ley 14. vacancias. objetivas y razonables. es decir. Como ha quedado expresado. tanto la Administración Pública como la jurisdicción. la relevancia de la diferenciación. (e) La existencia de racionalidad. inhabilitaciones y levantamiento del fuero. N° 0048-2004-AI/TC. a condición de que se verifique: (a) La existencia de distintas situaciones de hecho y. la regla de conocer y reconocer la igualdad de todas las personas no se le impone solo al legislador. N° 0018-203-AI/TC. 76 Cabe agregar que el Congreso también realiza aplicación de la ley. al decidir las destituciones. principales encargados de aplicar el Derecho. salvo situaciones singulares. administrar o -en general. el medio empleado y la finalidad que se persigue75. es decir. la igualdad ante la ley también comprende a la igualdad en la aplicación de la norma. el Tribunal Constitucional ha enfatizado que la noción de igualdad ante la ley no se riñe con la existencia de normas diferenciadoras. que la consecuencia jurídica diferenciadora sea armónica y correspondiente con los supuestos de hecho y la finalidad. En tal sentido. esto es.ello. a la Administración estatal y a los órganos jurisdiccionales. su admisibilidad desde le perspectiva de los preceptos. (b) La acreditación de una finalidad específica. Se prohíbe con ello toda diferenciación injustificada e irracional en la interpretación y aplicación de las normas al momento de impartir justicia. mientras esta se refiere a la prohibición de distinguir irrazonablemente al momento genético de la norma. y. De esta manera. por ejemplo. De consulta imprescindible resulta la STC Exp. las personas que se encuentren en condiciones y supuestos equivalentes pueden tener la garantía de que los órganos públicos aplicarán la ley de manera idéntica para todos ellos. En tal sentido. decisiones que le corresponden según mandato de la Carta Fundamental. Se observa que la igualdad en la aplicación de la ley se diferencia de la igualdad en el contenido en que. aquella alude a la vida misma de la ley. sino que vincula a todos los órganos del Estado que crean y aplican el Derecho y. IV.decidir sobre situaciones jurídicas. N° 0261-2003-AI/TC.

en otras palabras. en tal sentido. El principio constitucional de igualdad en la jurisprudencia constitucional española. 16. basta con que se verifiquen suficientes elementos comunes que permitan considerar que los supuestos de hecho analizados son jurídicamente iguales y. En: CARBONELL. también puede acontecer que el juzgador varíe una decisión anterior. N° 1279-2002-AA/TC. que se demuestre la existencia de una "línea constante". basando su decisión en avances o cambios científicos. por tanto. o de otra índole que justifiquen tal mutación. México. el máximo intérprete exigió que: (a) La aplicación de la ley provenga de un mismo órgano. sin base objetiva o razonable que justifique su proceder. una tendencia uniforme de interpretación y aplicación de las normas (que sirva de término de referencia o comparación). Esto último solo se produce cuando el juez o la Administración consideran que el supuesto específico merece una aplicación diferenciada que restablezca una igualdad real. los órganos jurisdiccionales pueden resolver casos en apariencia similares con resultados diferentes.15. 77 BILBAO UBILLOS. pese a que los supuestos sean los mismos. Fernando. La doctrina ha establecido criterios que deben tenerse en cuenta para determinar si se produce o no la afectación del derecho a la igualdad en la aplicación judicial de la ley77. Juan María y REY MARTÍNEZ. para acreditar la violación del derecho a la igualdad en la aplicación de la ley debemos encontramos ante un alejamiento ilegítimo e irrazonable de la tendencia de aplicación anterior. criterios ya seguidos por nuestro Tribunal Constitucional en un caso en el que se demandaba a la Administración 78. No obstante. fundamentos jurídicos 3 y 4. advierta que los supuestos fáctico s o jurídicos tienen peculiaridades que sustentan resultados distintos. como es sabido. igualmente es plausible aquella situación en la que el órgano jurisdiccional varíe una tendencia jurisprudencial anterior. es decir. que no necesariamente debe ser plena. supuestos que no tienen que ver con superar una situación de inequidad a través de la aplicación diferenciada de las normas. 78 STC Exp. cuando frente a un nuevo caso en apariencia igual. amparándose en su autonomía funcional. . 114120. conforme a la Norma Fundamental. no existe obligación por parte de quienes aplican las normas para entenderlas y utilizarlas siempre en un mismo sentido ante supuestos similares. merecían en el trámite una aplicación igual de la norma. Comisión Nacional de Derechos Humanos. por ello. económicos. caprichosa y subjetiva. si se demuestra la razonabilidad constitucional de la decisión. pues. 2003. (b) Exista identidad sustancial entre los supuestos de hecho resueltos. pp. sociales. Vistas así las cosas. © Se acredite un tertium comparationis válido. que una misma instancia emita resoluciones o actúe de manera arbitraria. (d) No exista adecuada motivación que explique la variación de la tendencia para comprender y aplicar las normas. Así. Miguel (compilador) "El principio de igualdad constitucional".

si las condiciones y circunstancias fácticas exigen. al "tramitar dos procesos en forma simultánea. tengan mayor relevancia que los restantes.no pueden transgredirse otros bienes constitucionales que también merecen ser realizados81. Fernando. al igual que la naturaleza de las partes que en ellos participan. en apariencia apropiado -en la medida en que se protegerían bienes de relevancia constitucional. se afirma que la discriminación se funda en un prejuicio negativo por el cual se trata a los miembros de un grupo no como seres diferentes. Fernando. Juan María y REY MARTÍNEZ. N° 0048-2004-AI. Ya se ha expresado en este trabajo que el trato diferenciado de las personas no es necesariamente contrario a la Constitución. donde el petitorio es el mismo. Con la misma lógica se puede afirmar que un trato igualitario puede resultar inconstitucional. N° 1975-2002-AA/TC. con estas consideraciones no nos alejamos todavía del concepto de igualdad ante la ley (en el contenido y en la aplicación).. siendo el motivo de distinción "más que irrazonable. en nombre de un trato diferenciado. STC Exp. incluido el relativo a la igualdad".En esta misma línea. la distinción en el trato nunca puede ser irrazonable ni desproporcionada. sino inferiores. Juan María y REY MARTÍNEZ. para cumplir con la regla de igualdad. fundamento jurídico 3. y por ello el Derecho ha puesto límites. pues tal proceder lesiona el principio de igualdad. un trato desigual Pero esta diferenciación no puede ser indiscriminada. N° 0261-2003-AA/TC. . En primer término.. Así.. en un caso de aplicación diferenciada de la norma en sede judicial79. En efecto. BILBAO UBILLOS. Empero. Loc. Es decir que el órgano judicial. que inclusive implica una negación de su condición humana82. pues ello es constitucionalmente intolerable80. que establece la necesidad de justificar los cambios en la aplicación de la ley. el cual queda sometido a una discrecionalidad judicial donde los principios constitucionales no tienen ningún referente objetivo. 79 80 STC Exp. En el mismo sentido. 111. precisó que todo colegiado "tiene la facultad para variar los criterios de su propia jurisprudencia". manifiestamente contraria a la dignidad de las personas. odioso. fundamento jurídico 62 81 STC Exp. 82 83 BILBAO UBILLOS. cit.3: "La diferenciación jurídica no debe 'inmolar' aquellos principios que en el 'espacio' creado por la naturaleza de las cosas. el Tribunal Constitucional. p. no ha debido adoptar fórmulas diferenciadas. cit. y de ningún modo puede aceptarse porque resulta humillante para quienes sufren esa marginación"83. siempre que tal tratamiento disímil se base en las diferencias de las personas y en las distintas condiciones o circunstancias en las que se desenvuelven. Ob.) explicar las razones de hecho y de derecho en que se sustenta tal cambio de criterio". pero que "para optar por dicha alternativa se necesita (. fundamento jurídico 3. la noción de discriminación va más allá y se refiere a una agravada distinción. Derecho a la no discriminación 17.

tenemos: (a) Aquellas inmanentes al ser humano. En: ''Anales de la Facultad de Derecho". etc. que obliga al trato igual y que es un mandato específico para los agentes públicos (pues entre los individuos prima la autonomía de acción. sino que incluso se encuentran previstas como derechos fundamentales. la no discriminación se refiere al reconocimiento de las personas entre sí en su condición de seres humanos substancialmente iguales. Ha de tenerse presente que la prohibición de discriminar vincula también a los particulares. Se las descalifica y segrega por el solo hecho de pertenecer a un grupo. cit. p. Entre las causas de discriminación -previstas en nuestra Constitución y típicas en el constitucionalismo comparado. A diferencia de la igualdad ante la ley.Con la discriminación lo que se ataca es la esencia misma de la personas. el principio de dignidad de la persona demanda ser respetado también por los particulares. no pueden agredirse por causas inherentes a su existencia en dignidad. al ser atributos o manifestaciones esenciales de su personalidad. en el entendido de que la Constitución tiene fuerza vinculan te directa. Fernando. condición económica. no cabe sacrificar la autonomía en beneficio de la igualdad. lo que se encuentra en juego es su dignidad. obligándoles a proceder de manera siempre uniforme). p. diciembre 2002. y que constituye también un derecho fundamental. opinión. la autonomía privada de la que gozan los privados. sino que el único camino posible entre individuos en igualdad de condiciones es la optimización de los contenidos de los derechos constitucionales en ejercicio. 260.84. Marta. debe ser armonizado con el ejercicio de otros bienes jurídicos de la misma naturaleza. etc. pp. (b) Aquellas que se refieren a posiciones asumidas voluntariamente por las personas que. sobre las que podría atribuírseles responsabilidad. cit. De esta forma. CARBONELL. Ob. 19. por lo tanto. 138. que se deben respeto unos a otros y que. Ob. que son los casos de las discriminaciones por razón de origen. 18. ni a la inversa. y no cabe mediatizar la libertad fundamental que caracteriza a los individuos. idioma. 85 BILBAO UBILLOS. no son reprochables. ejemplo de esto seria la discriminación por motivo de credo o religión. filiación política. como es el caso de la igualdad. Universidad de La Laguna. sexo. la doctrina ha formulado tres factores que permiten valorar la existencia de discriminación85: 84 Véase SORIANO TORRES. raza. referidas a características en las que se encuentran las personas independientemente de su voluntad. N° 19. Miguel. Así.)uan María y REY MARTÍNEZ. y no por asuntos o conductas exógenos a la persona misma. La igualdad no como uniformidad de tratamiento jurídico sino como prohibición de discriminación. . En el terreno de los actos de los particulares. opción sexual. En tal sentido. 177-178.

en el caso de los criterios de discriminación especialmente prohibidos por la Constitución. Discriminación inversa o acciones afirmativas 20. esto es. 86 STC Exp. En efecto. De este modo el Estado se compromete no únicamente en el ámbito formal o jurídico. (b) La posición de la entidad discriminadora en la sociedad. íbidem. se les exige a los entes estatales la elaboración y ejecución de políticas públicas enderezadas a mejorar las condiciones de los más des favorecidos. para de esta forma satisfacer el ordenamiento constitucional de valores. si se trata de una práctica grave y generalizada. N° 0048-2004-AA/ TC. Con el avance hacia el Estado social ya no basta la igualación vía contenido o vía aplicación de la ley. de un modo distinto. efectivamente. cuasipúblico o monopolístico. toda "acción afirmativa" del Estado (affirmative action) que busque equiparar la situación desventajosa de los excluidos se realiza como consecuencia de un mandato constitucional (de igualdad sustancial)86. fundamento jurídico 63. sino -en primera instanciabrindar garantías de trato regular y justo a cada persona por igual. no solo alcanza a los poderes públicos. pues se limita solo a una igualdad formal. empero. 87 Con lo que se ingresa al tema de los derechos sociales y su exigibilidad. "omisiones constitucionales"87. sino también en los planos político. situación que merece mayor reproche si esta ocupa un estatus dominante. de poco sirve reconocer la diferencia entre las personas si esto no se tiene en cuenta para establecer una equidad sustantiva que promueva y proteja a los más débiles. Este cambio y enriquecimiento de perspectiva no puede verse como una actividad discriminatoria en sentido peyorativo. . En esta línea de reflexión. aunque desde luego. las omisiones gubernativas referidas a la reparación de inequidades sociales estarían viciadas de inconstitucionalidad. a la sociedad civil. fundamento jurídico 8 y ss. VI. la igualdad constitucional no pretende uniformizar ciudadanos. Tal protección. y (c) La presencia de una distinción lesiva a la dignidad. N° 2945-2003-AA/TC. Decíamos que en el Estado constitucional contemporáneo se reconocen las diferencias existentes entre los individuos. o de un acto aislado y de interés privado. compromete también a la sociedad o. por ejemplo. por el contrario. en el matiz apuntado. cultural. incluyendo la igualdad que la integra.(a) La trascendencia social de la discriminación. social y económico. también la STC Exp.. N° 0018-2003-AI/TC. Consúltese la STC Exp. Consúltese también la STC Exp. en tal sentido. Pero este mandato de igualdad. para decirlo con expresión sociológica. es insuficiente para garantizar en todos sus extremos la igualdad que la Constitución establece. siendo. fundamento jurídico 8 y ss. N° 0Ol1-2002AI/TC.

1991. Lima. 2002. Miguel CarboneIl (compilador). Centro de Estudios Constitucionales. pero para beneficiarIos. 1994. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Walter. Ronald. 2004.La doctrina y la jurisprudencia han denominado estas acciones afirmativas como de "discriminación inversa". "Derecho Constitucional". ICE de la Universidad Autónoma de Barcelona. en la STC Exp. 1986.Comisión Nacional de los Derechos Humanos. Valencia. Los dilemas del pluralismo democrático. GARCÍA MORILLO. Reflexiones sobre la ley y los principios generales del Derecho. Lima. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú. México.VV. 1997. LANDA ARROYO. por ejemplo. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú. DAHL. La libertad fundamental en el Estado constitucional. 1993. 2003. Francisco. México. . Alianza Editorial. Las normas de derechos fundamentales. HÁBERLE. Comisión Nacional de Derechos Humanos.Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Tomo 1. 2003. 2002. Civitas. Barcelona .México. Igualdad y libertad. La imagen del ser humano dentro del Estado constitucional. Madrid. fundamento jurídico 8. Eduardo. Peter. Lima.Buenos Aires . BERNAL PULIDO. con el objetivo de promover una igualdad real88. Estudios constitucionales. DWORKIN. En: "El principio de igualdad constitucional". Vaáos de la ley y principios generales del Derecho. Víctorhugo. El Estado constitucional. Los derechos en serio. En: "Memoria del VII Congreso Iberoamericano de Derecho Constitucional". N° 0324-99-AA/TC. debido a que se dirigen a un grupo vulnerable determinado. Ediciones Paidós. Norberto. 2002. STC Exp. En: AA. 2001. Los derechos fundamentales en México. MONTOYA CHÁVEZ. DOCTRINA ALEXY. Instituto Iberoamericano de Derecho Constitucional (Sección peruana). UNAM . Joaquín. También se hace referencia a la "discriminación positiva". Lima. Bidart Campos). Teoría de los derechos fundamentales. "Código Civil comentado". Lima. El Derecho Constitucional europeo a fines del siglo xx. 1995. 88 Cfr. HÁBERLE. El juicio de igualdad en la jurisprudencia de la Corte Constitucional colombiana. Gaceta Jurídica. BOBBIO. Apuntes para una teoría democrática en América Latina. EGUIGUREN PRAELI. César. Robert. Miguel.VV. BILBAO UBILLOS. Rainer. La cláusula general de igualdad. Universidad Nacional Autónoma de México . Barcelona. Robert. CARBONELL. En: "Derechos humanos y Constitución en Iberoamérica" (Libro homenaje a Germán J. N° 0261-2003-AA/TC. Ara Editores. Madrid. Desarrollo y perspectivas. Lima.Universidad Nacional Autónoma de México. Carlos. México.2. 1991. 2003. GARCÍA DE ENTERRIA. Peter. Fernando. Peter. El principio constitucional de igualdad en la jurisprudencia constitucional española. 1997. GUTIERREZ CAMACHO. Instituto de Investigaciones Jurídicas . Lima. Ariel. Juan Vega Gómez y Edgar Corzo Sosa (coordinadores). HÁBERLE. ARNOLD. Juan María y REY MARTÍNEZ. fundamento jurídico 3. En: AA.

Humberto. Marta. 2000. Los principios fundamentales del Derecho Constitucional peruano. Madrid. Javier. Hacia una reconstrucción de la igualdad constitucional. Los derechos fundamentales. En: "Anales de la Facultad de Derecho". SORIANO TORRES. Argentina. MENDOZA ESCALANTE. La igualdad como fundamento de los derechos de la persona humana. PÉREZ LUÑO.En: "Normas Legales". Michel. Comisión Nacional de Derechos Humanos. Madrid. Lima. El derecho a la igualdad en la jurisprudencia constitucional. N° 10. diciembre 2002. En "Normas Legales". Marcial Pons. 2004. Francisco. 1990. Madrid. . Tomo N° 264. Centro de Estudios Constitucionales. Trujillo. La igualdad no como uniformidad de tratamiento jurídico sino como prohibición de discriminación. La forma del poder. En: "Estudios sobre la Constitución". México. 1993. Mijail. NOGUEIRA ALCALÁ. Antonio E. 1998. Gráfica Bellido. ROSENFELD. PETZOLD-PERNÍA. RUBiO. Mijail. N° 3. Curso de Derecho Constitucional. Hermann. 2001. Miguel Carbonell (compilador). Notas sobre la distinción entre principios y normas en la Teoría del Derecho. Universidad de La Laguna. MENDOZA ESCALANTE. N° 19. Tomo N° 339. 2003. Año 2. En: "Revista Bibliotecal". Tecnos. En: "El principio de igualdad constitucional". En: "Anuario de Filosofía Jurídico Social". Colegio de Abogados de Lima. PÉREZ ROYO. 2000. Trujillo.

C..H. No hay persecuci6n por razón de ideas o creencias. P. siempre que no ofenda la moral ni altere el orden público. la prensa. C. creencias. (.U.) CONCORDANCIAS: C.A. 18.D.D. religión.: art.) 3. ideas y creencias que conforman su mundo espiritual. El ejercicio público de todas las confesiones es libre. Introducción El desarrollo y perfección de la persona humana no se agota con el simple respeto de sus libertades clásicas.: art.H. . copulativamente.: arts.A.. D. 2) y 18). dotado de conocimientos. en forma individual o asociada. Su gran tragedia y a la vez su mayor capital es su sed insaciable de verdad que lo impele a la búsqueda inagotable del conocimiento. 19.D. 11.: arts. el arte y la poesía que lo cultivan. 2.: arts. El hombre es un ser racional.Libertad de conciencia.. los libros. 50. al mismo tiempo que se proscribe la persecución por razón de ideas o creencias.P. No hay delito de opini6n. 37 incs. C. C. En consonancia con todo ello. junto con la libertad religiosa. creencias y opinión Artículo 2 Toda persona tiene derecho: (. las libertades espirituales resultan imprescindibles para garantizarle al hombre su condición de ser racional y su dignidad como persona.: arts. A diferencia de los otros seres vivos que pueblan la tierra. 2).N.I. 2 mes.Ct.N. 18.: art. la radio y la televisión.. A la libertad de conciencia y de religi6n. ideas.D. el hombre se sitúa en el mundo partiendo de una concepción del universo. 12 Carlos Mesía Ramírez 1. opinión y pensamiento: necesidad de precisiones conceptuales La libertad de conciencia se garantiza en la Constitución.P. 14. 1). de la verdad suprema. A ella llega por medio de las ideas y de los conocimientos que adquiere gracias a la educación. La libertad de conciencia. 27. ideas. C. 3). 9.

consagrada en la Declaración Universal de Derechos Humanos (DUDH). lo religioso. 21 ). Existe dificultad -y diríamos hasta confusión. LINARES QUINTANA. dice que: "la libertad de conciencia importa la de creer en lo que se desee. 710-711). En su artículo 10 establece el derecho de toda persona "a la libertad de expresión. estamos ante categorías distintas que demandan del ordenamiento jurídico un tratamiento diverso?89. p. La libertad de expresión. En todo esto lo único que vemos es confusión de términos que requieren de urgente precisión. 710). Les libertés publiques. Derecho Constitucional comparado. 1985. o a participar en sus actos exteriores" (citado por BIDART CAMPOS. . p. en España F. p. El artículo 9 de la CEDH señala: "Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento. p. Madrid. Tomo n.. como lo sostiene la doctrina francesa? ¿O solo se trata de un vocablo que es sinónimo de opinión y libertad de conciencia. 1966. sea en materia política. Desde esta visión más amplia. según un sector de la doctrina internacional de los derechos humanos?91. J. Ediar. en cambio.para arribar a una aprehensión cognoscitiva de vocablos dogmáticamente próximos. ideológica y de conciencia son aspectos o manifestaciones de la libertad de pensamiento" (Cfr. El PIDCP no menciona la libertad de pensamiento pero dice en su artículo 19 que "nadie podrá ser molestado a causa de sus opiniones". social. de conciencia y de religión". pp. 1956. Artículo 18 de la DUDH: "Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento. o por el contrario. 1996. la libertad de conciencia involucra a la de creencias y. Y otros. Santiago de Chile. Buenos Aires. MEDINA QUlROGA. ambas. Aun cuando estas distintas manifestaciones de la libertad personal gozan de una larga tradición histórica y de un creciente reconocimiento en distintos textos normativos. Garrido Falla (siguiendo a RIVERa. ideas y creencias se está haciendo referencia a un mismo fenómeno. Así.¿Con los vocablos conciencia.]". 147). 90 "Cuadernos de Análisis Jurídico" N° 6: Sistema jurídico y derechos humanos. Cecilia. f1!osófica o religiosa" (citado por LINARES QUINTANA. 120). 91 Para Cecilia Medina. Buenos Aires. 89 Linares Quintana escribe que la libertad de religión tiene tres aspectos distintos. en la Convención Americana de Derechos Humanos (CADH) y en la Convención Europea de Derechos Humanos (CEDH)?90 ¿Es la libertad de pensamiento un concepto omnicomprensivo de las demás libertades. parece que no es una tarea fácil precisar las diferencias conceptuales que separan a una de otra.. GARRIDO FALLA. Ob. Tomo nI. F. de creencias. Universidad Diego Portales. por ejemplo. El Derecho nacional y las obligaciones internacionales de Chile en materia de derechos humanos. En: Cecilia Medina Quiroga y Jorge Mera Figueroa (editores). sostiene que la "libertad de opinión. que consiste en el derecho de cada uno de creer interiormente lo que quiera en materia religiosa (Cfr.. no solo como libertad de religión" (Cfr. Comentarios a la Constitución. a su vez. 2a Ed. Para otros autores como Esmein. Editorial Alfa. de conciencia y de religión". Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional argentino y comparado. El artículo 13 de la CADH proclama que "toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresión". Segundo V.. 284-287). uno de los cuales es la libertad de conciencia o de creencias. son variantes especificas del derecho más genérico a la libertad de pensamiento. Segundo V. pp. por ejemplo. Bourdeau. ¿Qué lugar ocupa en el sistema constitucional la llamada libertad de pensamiento. las libertades de opinión y de pensamiento son similares y "equiparables con la libertad de conciencia concebida de manera amplia. Tomo n. 1977. pero no idénticos. cit. Germán. Este derecho comprende la libertad de opinión [. tanto nacionales como extranjeros. "la libertad de conciencia se refiere al derecho de todo ciudadano de no ser obligado a profesar una religión en la que no cree.

en las creencias se está"93. es la facultad de discernir entre lo que resulta ser el bien o el mal moral. Ed.1 de la Constitución española de 1978). las creencias y las ideas Decía José Ortega y Gasset. Se trata de una postura intelectual. Por consiguiente. científicos. sean estos políticos. en la medida que la conciencia a la que se refiere y protege la Constitución es la conciencia subjetiva y no la protección abstracta de un sistema moral determinado. Esta libertad. También como el derecho de creer en lo que se desee. Con el bagaje de sus ideas pretende influir sobre su entorno sin más limitaciones que las que impone el orden público constitucional.A. filosófica o religiosa. VIadimiro Naranjo. Es un error concebir la libertad de conciencia como la fase interna de la libertad de religión. 657. es algo que construimos en el pensamiento. Teoría constitucional e instituciones políticas. filosóficos. la persona intenta comprender su mundo y el que lo rodea desde los más variados enfoques. no se agota en su faz interna. 2000. enjuicia la realidad desde su particular modo de verla según sus ideas. el filósofo español autor de La rebelión de /as masas. No contamos con ellas. social. José. sea en materia política. Temis S. en determinada situación debemos hacer o no hacer. magistrado de la Corte Constitucional colombiana. sino la facultad del entendimiento de formular juicios prácticos en relación con lo que resulta ser una acción correcta frente a una situación concreta que se presenta de facto. En otras palabras. Revista de Occidente. "las ideas se tienen. p.Un intento de definición que parta de la propia Constitución y de las interpretaciones del Derecho Internacional obliga a un esfuerzo de acomodación en un rompecabezas provocado por el uso poco riguroso de los vocablos.. Porque el que cree no duda ni moviliza su angustiosa actividad de conocimiento en busca de la verdad o la evidencia. de una regla objetiva de moralidad. 1986. Tiene la certidumbre plena sin saber cómo ni por dónde ha llegado a ella. Las ideas. considera correctamente que la libertad de conciencia "no tiene por objeto un sistema de ideas. etc. 3. Por eso se dice que es un conocimiento práctico"92. Vladimiro. 23 . Premunido de su programa ideológico. pero en relación con lo que concretamente. [1940]. ni tampoco la protección de una determinada forma de relación con Dios. el individuo adopta una determinada posición frente a la vida y cuanto le concierne. sino que las elaboramos debido a una falla en nuestras creencias. en el mundo del pensamiento psíquico. En virtud de sus ideas. que en el derecho español se recoge como libertad ideológica (artículo 16. Idcasy creencias. sino que tiene también una 92 NARANJO. A las creencias estamos inseparablemente unidos. artísticos. Madrid. La línea conceptual divisoria entre la libertad de religión. ORTEGA y GASSET. Santa Fe de Bogotá. en cambio. 8va. o en otras palabras. es un derecho que se ejerce siempre de modo individual. 93 Cfr. p.

la libertad de pensamiento no es libertad moral (conciencia) ni una categoría genérica en la que podrían caber la libertad de opinión. sino también a sus creencias o ideas con exclusión de cualquier intervención del Estado. igualmente lo hacen. Como un complemento de estas libertades. humarustico o político. la libertad de conciencia no se confunde ni tiene por qué confundirse con ninguna de ellas. prohibición para el Estado de imponer coactivamente una determinada concepción del mundo.) sobre lo religioso y lo divino se ubican extramuros de la libertad religiosa. es solo inmunidad de coacción civil. sino que va más allá. para emitir juicios prácticos en torno de lo que es correcto o incorrecto. p. Amplitud que no encuentra limites en el plexo de valores propugnados por la Constitución y el resto del ordenamiento jurídico. con excepción. sino también de conformidad con nuestras ideas. Las personas ateas o las agnósticas. en último extremo. Bien dice Vladimiro Naranjo que "no hace falta estar inscrito en una religión determinada. de creencias. Ob. Desde este punto de vista. . VIaclimim. incluido el democrático y constitucional. creencias o ideas contrarios a los de la Constitución. Desde esta perspectiva. La expresión "no hay persecución por razón de ideas o creencias" exige que ambos derechos -la libertad de ideas (o ideológica) y la libertad de creenciasse ejerzan con la máxima amplitud. antropológicas. La libertad de conciencia aparece aquí como la garantía jurídica de que el sujeto puede acomodar su conducta y su forma de vida no solo a su religión. toda vez que la libertad de conciencia es un predicado necesario de la dimensión libre propia de la naturaleza humana. actitudes o conductas que se asumen con arreglo a unos valores. La religión se presenta así como una creencia en la existencia de un Ser Supremo. incluso para proteger los comportamientos. oponible frente a deberes jurídicos a fin de alcanzar la dispensa o exención de su cumplimiento. las creencias no religiosas y las ideas (filosóficas.. como única forma de dar a nuestras conductas la coherencia que exigen nuestras ideas o creencias (religiosas o no). de la violencia como un medio para imponer criterios. ideológica y de conciencia. en tanto que las otras opciones -el agnosticismo. claro está. etc. lo que implica la interdicción de cualquier obstáculo. que le permite al hombre autodeterminarse conforme a sus finalidades racionales"94. Es una guía ética para la praxis y. 657. cit.dimensión externa. de agere licere: la de actuar no solo conforme a nuestra religión o nuestras creencias. intromisión o injerencia de los poderes públicos obligados a la neutralidad e impedidos de exigir la adherencia a cualquier postulado ideológico. En esta propuesta de definiciones sistemáticas. la libertad de pensamiento es una garantía que se traduce en el 94 NARANJO. ni en un sistema filosófico. el ateísmo y el indiferentismo tienen su acomodo en el derecho a expresar libremente las ideas (libertad ideológica).

etc. Lo que quiere es comunicar. por ejemplo. se hallan en el mismo plano de protección las perspectivas teístas.. Esta misma indefinición se puede observar en el Derecho Internacional. a pesar de que el budismo no cree en ningún Dios"95. incluido el derecho a cambiar las creencias actuales 95 ORTEGA Y GASSET. p. En conclusión. a la dictadura. 1985. La libertad religiosa como derecho fundamental. por el contrario. O si se quiere. sino que llamamos también religión al budismo. Se trata. 163. aspira más bien a la coherencia entre su conducta diaria y su ideología que propugna la desaparición del Estado y de todo poder. de una consagración en negativo de la libertad ideológica y de creencias. En: "Anuario de Derechos Humanos de la Universidad Complutense de Madrid". Según el CDHNU. en consecuencia. La libertad de religión No es fácil dar con un concepto inequívoco de religión. Ibán dice que para llegar a un concepto cabal de este derecho se debe abandonar las concepciones clásicas de la doctrina: "[. no se podrán extraer las últimas consecuencias de la idea que subyace tras ese mismo valor". expresar su rechazo a algo: a la guerra. no quiere expresar ni comunicar. filosóficas y morales constituya la fase negativa de la libertad de expresión. opinión o creencia exteriorizada por cualquier medio. y es que me parece que hasta que no se llegue a comprender que la libertad religiosa es un valor radicalmente laico. la libertad ideológica en su fase externa es conducta arreglada a nuestras ideas. En 1993. en nuestra opinión. 56-57. el Comité de Derechos Humanos de las Naciones Unidas (CDHNU) expresó que la libertad de religión protege no solo las religiones tradicionales sino cualquier tipo de creencia. En cambio. el ciudadano que lava la bandera o la quema en la plaza convierte su conducta en una forma de expresión. Ob. mejor dicho. N° 3. a la opresión. como un conocimiento práctico que nos dice lo que debemos hacer o no hacer en un determinado momento.respeto a la creencia. afirmar que el derecho a guardar reserva sobre sus convicciones políticas. La libertad de expresión. 4. los no teístas y las ateas. como su propio nombre parece indicar. como lo tiene expresado el grueso de la doctrina nacional. Véase IBAN. religiosa o no. es básicamente comunicación. el CDHNU ha observado que la libertad de tener o adoptar una religión o unas creencias "comporta forzosamente la libertad de elegir la religión o las creencias. libertad de conciencia tal como nosotros la entendemos. De acuerdo con lo anterior. cit. sea este el que sea.José. Es un error. pensamiento. pp.] me parece que en el tema que nos ocupa. y a las ideas. . idea. Madrid. Un anarquista que se niega a cantar el himno nacional o a respetar los símbolos de un Estado. incluido el silencio.. así como el derecho a no profesar creencia o religión alguna. información. la doctrina sigue anclada en concepciones demasiado clásicas -o por mejor decir: minimalistas-. El propio Ortega y Gasset se lamentaba de la vaguedad del término cuando advertía: "Consideramos religión no solo toda creencia en algún Dios. a una política del gobierno. Iván. es decir.

1. También comprende el derecho de toda persona a practicar sus creencias religiosas. En: "Revista de Derecho Constitucional". sino la respuesta a la inclusión en el nomen iuris de la libertad religiosa de objetos tan dispares. Citado por LÓPEZ CASTILLO. Libertad de conciencia y religión. pensamos que las entidades religiosas. . 1993) HRI/GEN/1/Rev. la libertad religiosa es algo más que la libertad de creer. tanto al Estado como a los particulares.J. d) Un culto propio y diferenciado compuesto por prácticas.. en los templos o lugares de culto. tan claramente enfrentados.128.por otras o adoptar opiniones ateas. Con este precepto el constituyente prohíbe. En: Cecilia Medina Quiroga y Jorge Mera Figueroa (editores) "Cuadernos de Análisis Jurídico" N° 6.. que se traducen en un credo propio. La libertad religiosa en la Constitución española de 1978. Aun cuando una definición de este tipo queda librada a la voluntad del legislador. no es la contraposición religiónateísmo. Observación general N° 22. generalmente a través de unas escrituras. para ser reconocidas como tales. J. como el cuita al bien y el cuita al mal97.29 de julio de 1994. cualquier 96 COMITÉ DE DERECHOS HUMANOS. no necesariamente jerárquica. sino permanente. siempre que no ofenda la moral ni altere el orden público". como señala Amorós Azpilicueta. Felipe. cit. mayo-agosto 1999. estable. deberán cumplir cuando menos las siguientes exigencias: a) La creencia en un Ser Supremo con el que hay necesidad de entrar en comunicación. Uno de los planos más conflictivos. a exteriorizarlas Y expresarlas (libertad de culto). En virtud de ello. la Constitución declara que "el ejercicio público de todas las confesiones es libre. liturgias y oraciones que se llevan a cabo. 41 Y ss. 97 Véase: AMORÓS AZPILICUETA. Artículo 18° del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (48° Período de Sesiones. p. Ob. aun cuando esto supone un tratamiento completamente diferente al que recibe del Derecho Internacional. citado por GONZÁLEZ M. Acerca del derecho de libertad religiosa. N° 56. p. Como se advierte. la mayoría de las veces. año 19. 86. e) Una organización diferenciada. pero sí dotada de una estructura propia y definida acerca de la posición de los fieles y los criterios para la selección de sus ministros. pp. c) Un conjunto de mandamientos morales que son guía de conducta para los fieles (Con lo cual quedan fuera las creencias que veneran y rinden cuita al mal). ya que este no es una fe religiosa. Parece que una definición jurídica de lo religioso solo puede darse por medio de la exclusión. b) La creencia en un dogma revelado por este Ser Supremo. así como el derecho a mantener la religión o las creencias propias"96. Antonio.

la de un funcionario que no ejecuta las normas que considera inmorales. N° 4. Es la ley. L'obiezione di coscienza al servi:. Véase RUIZ MIGUEL. Citado por AMÉRIGO CUERVO-ARANGO. Giuffn:.comportamiento orientado a perturbar o a exigir del hombre declaraciones sobre sus ideas o sentimientos religiosos. 12. La objeción de conciencia al servicio militar: especial referencia al Derecho español En: Anuario de Derechos Humanos". ya que una vez establecido el principio cabrían tantas formas de objeción como contenidos de conciencia100. S obre /o fundamentación de la objeción de conciencia. 1983. en fin. La objeción de conciencia. Fernando. Barcelona. El concepto hasta aquí apuntado resulta válido para todos los tipos de objeción99. A. en el seno de su conciencia. 378. invocando l'esistenza. la de algunas religiones a las transfusiones de sangre.P. También AMÉRIGO CUERVO-ARANGO. 3: ''L'attegiamento di colui che refiuta di obbedire a un comando dell'autorita. p. di un dettame che vietta di tenere il comportamento prescritto". de un dictamen que le impide realizar el comportamiento prescrito98. como ha dicho el Tribunal Constitucional.. Ob. 99 En una enumeración que no pretende ser exhaustiva. 5. en consecuencia. no requiriéndose para su ejercicio de la interpositio legislatoris. podrían caber casos como los siguientes: la objeción fiscal. Lecciones de Derecho Eclesiástico. La objeción de conciencia Para Venditti la objeción de conciencia es la actitud de aquel que se niega a obedecer un mandato de la autoridad. para imponerles ciertas actitudes. 1986. la de un juez que objeta aplicar una ley que se opone a su conciencia. El rechazo responde a una norma de contenido que vive en la conciencia del objetor y que es opuesta al mandato estatal. Universidad Complutense de Madrid. cit. la de un militar que se niega a cumplir determinadas órdenes o. Sin embargo. y hasta para censurar las reglas que les son impuestas por la autoridad civil. P. Universidad Complutense de Madrid. la de los periodistas a revelar sus fuentes (si es que la negativa se apoya en razones de conciencia). En: "Anuario de Derechos Humanos". R.jo militare. nel foro della coscienza. p. La libertad de religión puede llegar hasta la sumisión de los fieles a un poder espiritual habilitado para proceder a su reclutamiento. p. N° 3. 1981. lI. la de un médico que justifica la realización de una eutanasia o de un aborto en razones morales. U. Y en caso de omisión legislativa el juez deberá integrar el ordenamiento jurídico caso por caso. . ningún Estado puede reconocer de forma genérica el derecho a objetar sin atacar su propia naturaleza. invocando la existencia. ya que en un Estado social y 98 VENDIITI. hacerlo sería caer en el más puro anarquismo al renunciar al carácter obligatorio de las normas jurídicas. 100 Cfr. de una regla general o individual. 1985. la de los médicos a practicar abortos legales. la objeción de un maestro a cumplir el ideario del centro. El fin que se persigue es incumplir un comportamiento ordenado por el Estado a través de una norma legítima y válida. la de un centro educativo a enseñar determinadas materias. Fernando. un imperativo jurídico. Milano. a un imperativo giuridico. juzgar sus actos. Alonso. REINA. pues los derechos fundamentales son de inmediata aplicación. la llamada a regular los alcances del derecho. p. "tiene una naturaleza estrictamente excepcional. no importa si se trata de una ley o un reglamento.

Apogeticus. Contra celsum. Fernando. cit. Víctor Raúl Haya de la Torre. lo religioso. AMÉRIGO CUERVO-ARANGO. sino. Lactancio decía: "Cuando Dios nos prohíbe matar. Como dice Amérigo Cuervo Arango. Citados por AMÉRIGO CUERVO-ARANGO. La objeción de conciencia al servicio militar apareció con el cristianismo.. y ORÍGENES. Ob. 18. Epistolae. Las motivaciones políticas tienen su fundamento en las valoraciones acerca de la posición del individuo en el seno de la sociedad. ARNOBIO. Cuando las motivaciones son religiosas. sino que nos advierte de que ni siquiera hagamos lo que los hombres consideran lícito.democrático de Derecho. la permisión de una conducta que se separa del mandato general e igual para todos. cit. p.. Ob. ya que su servicio militar es la justicia"103. 101 102 Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente N° 0895-2001-AA/TC. 103 LACTANCIO.. podemos reconducir a este tipo las teorías derivadas del anarquismo. desarrollada por San Agustín en su obra la Ciudad de Dios y continuada por los filósofos españoles Francisco de Vitoria y Francisco Suárez. No debe dejar de tomarse en cuenta. "en sentido amplio. pues. A veces. Adversus Naciones. Desde esta postura destacan las ideas de hombres preclaro s como Ghandi. que se constituye sobre el consenso expresado libremente. ¿Cuáles son las motivaciones en que puede fundamentarse una conducta de rechazo a un deber jurídico? Se suelen distinguir hasta tres clases de motivaciones. 15-16. según tengan su origen en creencias religiosas. de lo contrario. antes bien. Roman Rolland. entre otros. p. no solo prohíbe el bandidaje que las propias leyes públicas no permiten. Mas tarde la objeción de conciencia se expresará desde la "teoría de la guerra justa". P. del internacionalismo. Fernando. se estaría ante el inminente e inaceptable riesgo de relativizar los mandatos jurídicos. Así. . XX. En similar sentido TERTULIANO. CIPRIANO. Divinae instituciones. el sujeto rige su conducta por preceptos evangélicos o teológicos y prefiere la norma religiosa en función de un compromiso personal con la divinidad. la excepción. ético-morales o filosófico-políticas102. VI. Las motivaciones éticas guardan relación con los movimientos pacifistas y humanitarios que alzan su voz contra la violencia y la inmoralidad que subyace en el uso de las armas. del neutralismo y también las convicciones de carácter politico-social contingentemente contrarias a una determinada guerra"104. cit. 13. Cfr. lo ético y lo político se entre cruzan en la concepción particular del mundo que es propia de cada individuo. 15. Martin Luther King. sin embargo. 104 AMÉRIGO CUERVO-ARANGO. que estas distintas clases de motivación pueden converger en la conciencia del sujeto. En atención a lo dicho. antes que obedecer el mandato jurídico. Fernando. a un hombre justo no se le permitirá servir como soldado. no puede considerarse la regla. la procedencia de la eximencia solicitada por el objetor debe ser declarada expresamente en cada caso y no podrá considerarse que la objeción de conciencia garantiza ipso facto al objetor el derecho de abstenerse del cumplimiento del deber"101. Ob.

Negar este derecho equivaldría a afirmar que la voluntad del Estado materializada en la ley. ideológicas. sino que se trata más bien de una simple opinión contingente.. Ob. A. p. Siegfried sostenía desde posiciones marxistas que el sistema militar es un instrumento del capitalismo instituido para mantener el statu quo de la sociedad burguesa105. Ob. DOCTRINA 105 Véase: DESTRYKER. válida para todas las situaciones. los dos primeros -el religioso y el éticono ofrecen mayores problemas en cuanto a su admisión legal y doctrinal. Fernando. Para algunos autores las motivaciones políticas no constituyen una base sólida de ninguna objeción de conciencia. F.. s. p. pp. no lo hace en función de una convicción general de su conciencia. sino solo para aquellas que contradicen su ideología política. Por el contrario. y el marxismo que propugna el principio de la solidaridad internacional del proletariado y la lucha de clases. cuando servir para nosotros significa. N° 21.. Por su parte. el político no tiene una aceptación pacífica. . lo que significaría en último término sacrificar el valor del individuo frente a la colectividad. En: "Comission pou le Service Civil au Sien du Conseil Suisse des Associations pour la Paix". L'objection de consciente en Belgique.1970. respeta no ya a las minorías. desinterés. En: "Rev. En otras palabras. libertad de acción y pensamiento [. cit. con el riesgo de allanar el camino del Estado totalitario. Nuestra oposición al servicio civil es pues completa. De estos tres tipos de motivaciones. atrae otras axiologías distintas a la dominante para trascender de lo formalmente legítimo a lo materialmente justo". 38. políticas o filosóficas más profundas. Reconoce a la persona en su individualidad más radicalmente humana: decidir su destino conforme a sus convicciones morales. Un anarquista belga expresó: "¿Por qué hablar de servicio cuando la obligación es manifiesta. aun cuando estén en juego cuestiones de principio. si el sujeto se niega a portar armas. Anarchisme et Non-Violence". sino al hombre individual. la objeción de conciencia -como observa Reina106 "produce un enriquecimiento positivo del orden jurídico: humaniza el derecho. SIEGFRIED. El fundamento jurídico de la objeción de conciencia El derecho a objetar responde a la obligación del Estado de brindar tutela a la libertad de conciencia. fueron en un tiempo el apoyo teórico de ciertos objetores. por ejemplo. obliga al Estado a no imponer una ideología. Citados por AMERIGO CUERVO ARANGO. 377-378.]. debe ser asumida como criterio último y exclusivo de la justicia. a propósito de la particular situación política que rodea al individuo. ante todo espontaneidad. 6.El anarquismo que sostiene la intangibilidad de la dignidad y libertad humanas. 21.. Bertolino y Gómez de Ayala sostienen que en la objeción fundada en motivaciones políticas no se verifica un auténtico conflicto de conciencia. cit.d. En cambio. Hay que rehusar la intervención del Estado en la ocupación normal de nuestra vida". Le refus de service pour motif de conscience. 106 REINA. 19.

1985. En: "Sistema jurídico y derechos humanos. Acerca del derecho de libertad religiosa. A. 1999. Lecciones de Derecho Eclesiástico español. Madrid. REINA. Universidad Diego Portales.AMÉRIGO CUERVO-ARANGO. La libertad religiosa como derecho fundamental. Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional argentino y comparado. Santiago de Chile. Año 19. 2" edición. José. IBAN. LÓPEZ CASTILLO. MEDINA QUIROGA. Buenos Aires. N° 3. Cecilia Medina Quiroga y Jorge Mera Figueroa. Comentarios a la Constitución. Ediar. Teoría constitucional e instituciones políticas. 1985. NARANJO. 1986. Universidad Diego Portales. 1983. Revista de Occidente. LINARES QUINTANA. 8" edición. Universidad Complutense de Madrid. En: "Revista Española de Derecho Constitucional". Vladimiro. GARRIDO FALLA. Editorial Alta. En: "Sistema jurídico y derechos humanos. El Derecho nacional y las obligaciones internacionales de Chile en materia de derechos humanos". El Derecho nacional y las obligaciones internacionales de Chile en materia de derechos humanos".U. 1956. 1996. Tomo I. Madrid. N° 3. P. Temis S. V. Fernando y otros. Tomo II. La libertad de expresión. Santiago de Chile. Cecilia Medina Quiroga y Jorge Mera Figueroa (editores). Antonio. Y REINA. (editores). Germán. GONZÁLEZ M. Libertad de conciencia y religión. Iván Carlos. número 56. Editorial Civitas. 2000. Cecilia. Fernando. Segundo Víctor. 1985. Ideas y creencia. 1966.P. En: "Anuario de Derechos Humanos". 1996. Buenos Aires. ORTEGA Y GASSET.. Santa Fe de Bogotá. Universidad Complutense de Madrid. Felipe. Derecho Constitucional comparado.A. Mayo-agosto. Barcelona. La objeción de conciencia al servicio militar: especial referencia al Derecho español. En: "Anuario de Derechos Humanos". BIDART CAMPOS. .

N° 32. 238. 132. consiste en la exteriorización de la libertad de pensamiento a través de las más variadas formas de comunicación.: art 37 inc.: arts.. sea oral. 169. la libertad de prensa vendría a ser una especie del género libertad de expresión109.. la prensa y demás medios de comunicación social se tipifican en el Código Penal y se juzgan en el fuero común. 3). P.: arts.Artículo 2 Libertades de expresión e información Toda persona tiene derecho: (.D. 18. C. 8. (…) CONCORDANCIAS: C. 61. Los delitos cometidos por medio del libro. Es delito toda acción que suspende o clausura algún órgano de expresión o le impide circular libremente. televisión o cualquier otra modalidad 108. 19. Los derechos de informar y opinar comprenden los de fundar medios de comunicación. D. 109 SAGÜES. 9. 10. 3). C. 6).I. escrita. Tomo n. 18). Néstor Pedro. 240 inc. expresión y difusión del pensamiento mediante la palabra oral o escrita o la imagen.P.: arts.C. 13. especialmente de las libertades de información y expresión. 154. 20).D. Manual de Derecho Constitucional argentino.H.N. por ello. p. reconoce en su artículo 2 inciso 4) las "libertades de información. C. C. 1985.N. cuando se alude a la libertad de prensa solo 107 SOLOZÁBAL Juan José. 12.D. Buenos Aires. 4).: art 15.: art 19. expresión y difusión del pensamiento".A. a través de símbolos por radio. Precisar el contenido de estos derechos. sin previa autorización ni censura ni impedimento algunos. 131. 2). 2).P. .U. Así.A.H. p.105. C. 2 incs. 108 BIDART CAMPOS.C. La libertad de expresión desde la teoría de los derechos fundamentales. Germán.228.C. 139 incs. Abad Yupanqui La Constitución de 1993. p.) 4.: art 13 Samuel B. constituye un paso fundamental para determinar cuándo una norma o una conducta pueden afectados. C. siguiendo al texto de 1979.P.P. Las libertades de expresión e información La libertad de expresión es el derecho a manifestar y comunicar sin trabas el propio pensamiento107. Ediar. opinión. C. 130. 1. A las libertades de información. opinión.Ct.: arts. 1991. por cualquier medio de comunicación social. Buenos Aires. 1993. En: "Revista Española de Derecho Constitucional".: arts.: art 51 inc.D. De este modo. Elementos de Derecho Constitucional. bajo las responsabilidades de ley. Astrea. Madrid.

se está tomando en consideración uno de los aspectos de la libertad de expresión. Derechos y deberes de los ciudadanos. garantiza un complejo haz de libertades. Francisco. por tanto. en otros términos. en cambio. pensamientos.. por Alemania o España. al precisar que: "Mientras que la libertad de expresión garantiza que las personas (individual o colectivamente consideradas) puedan trasmitir y difundir libremente sus ideas. Dykinson. 318. El ordenamiento constitucional. caso Caja Rural de Ahorro y Crédito de San Martín. Valencia. p. que se aparta de la tesis que unifica ambas libertades dentro del concepto genérico de libertad de expresión. a deferencia de lo que sucede con los hechos noticiosos.en Colombia. Así. las opiniones. por ejemplo. Derecho Constitucional. derecho que a su vez comprende el de buscar y obtener información (aspecto activo). pues en ambos casos se trata de actos destinados a la comunicación. De ahí que se sostenga que ambos derechos son manifestaciones de un derecho general a la libre comunicación.). 1992. Eduardo y otros. se afirma que la libertad de información comprende los derechos "a) a comunicar libremente información veraz por cualquier medio de comunicación. La teoría constitucional de los derechos fundamentales suele diferenciar la libertad de expresión de la libertad de información.. que. 228 . y. Sin embargo. Así. Vol. en la libertad de información se difunden datos o hechos. Tirant lo Blanch. la distinción se evidencia en el contenido de lo que se transmite. juicios de valor u opiniones. recibir y difundir informaciones de toda índole verazmente. los pensamientos o las ideas que cada persona pueda tener son de naturaleza estrictamente subjetivas y. Por su propia naturaleza. la libertad de información. comprende las libertades de buscar. Esta "concepción dual" 110. De esta manera. por su misma naturaleza de datos objetivos y contrastables. la información veraz. El sistema constitucional español. sí lo pueden ser". 111 ESPÍN. Madrid. y en América Latina -para solo citar un ejemplo. que (. existe una estrecha vinculación entre la libertad de expresión y la libertad de información. 1991. mientras que con la libertad de expresión se garantiza la difusión del pensamiento. ha sido acogida. la opinión o los juicios de valor que cualquier persona pueda emitir. I. Como puede apreciarse. FJ. no pueden ser sometidos a un test de veracidad. p. pues mientras que en la libertad de expresión se exterioriza el pensamiento. lo ha entendido el Tribunal Constitucional en la sentencia de 14 de agosto de 2002 (Expediente N° 090S-2001-AA/TC. los juicios de valor. 110 FERNÁNDEZ SEGADO. b) a recibir información en iguales condiciones (aspecto pasivo)111". N° 9). entre otros países europeos. la libertad de información garantiza el acceso. Las similitudes se aprecian especialmente en su faceta activa. la búsqueda y la difusión de hechos noticiosos o.

. la responsabilidad y la participación racional del ciudadano en el sistema político". aunque la Constitución no especifique el tipo de información que se protege. CEC. También se aprecia una diferencia entre ambos derechos por la amplitud de su contenido. la transmisión de hechos o datos sí pueden sedo. 226 Y 230. elaboración. En sentido similar. Desde luego que. Sin perjuicio de lo señalado. Ob. cabe advertir que la distinción resulta más clara en su faceta pasiva. al tiempo que derechos subjetivos. mientras el pensamiento o las opiniones no son contrastables por tratarse de concepciones subjetivas. cit. la existencia efectiva de alternativas. En efecto. además. la preparación. p. No siempre será fácil distinguir los hechos de las opiniones. para determinar cuál de los derechos es el preponderante112. por un lado. 1988. el derecho a la información comprende. 2. por ejemplo. esta distinción habrá que establecería en cada caso. el derecho de todas las personas a recibir información diligentemente producida. El fundamento de la libertad de expresión Suele afirmarse que el fundamento de la libertad de expresión presenta. p. para determinar su veracidad. Eduardo. el Tribunal Constitucional (Expediente N° 0905-2001AA/TC. La dimensión institucional de este derecho denota su carácter esencial para la vigencia de un régimen democrático. FJ. cuenta con una dimensión objetiva o institucional al constituir un supuesto básico para la vigencia de un Estado democrático.. . Ob. caso Caja Rural de Ahorro y Crédito de San Martín. Así lo expuso el Tribunal en el citado caso (F J. 141. cit. Exige solamente que los hechos difundidos por el comunicador se adecuen a la verdad en sus aspectos más relevantes". 81 114 SOLOZÁBAL. además. Agrega este autor que "La opinión pública presupone información sobre la cosa pública"114.La distinción anotada tiene puntuales consecuencias. mientras que la libertad de expresión solo protege la comunicación sin trabas del pensamiento. Como anota Juan José Solozábal. Juan José. una dimensión subjetiva como manifestación de la dignidad humana. la libertad de información abarca. la libertad de expresión "es condición de la transparencia. pues ambos pueden ser transmitidos de manera conjunta. garantías institucionales del sistema democrático constitucional. Por lo tanto. desde una perspectiva constitucional.. En efecto. pp. N° 10) al señalar que "(. SOLOZÁBAL. efectuando las ponderaciones y evaluaciones necesarias. mientras la libertad de expresión solo protege la comunicación del pensamiento ti opinión. Madrid. mientras que por otro. En: "Revista Española de Derecho Constitucional". el Tribunal Constitucional considera que el objeto de esta libertad no puede ser otro que la información veraz. Juan José. N° 23. Aspectos constitucionales de la libertad de expresión y el derecho a la información..). selección y difusión de las noticias113. Además. en tanto 112 113 ESPÍN. la veracidad de la información no es sinónimo de exactitud en la difusión del hecho noticioso. Así. N° 13) ha señalado que "tales libertades informativas son.

o por cualquier otro procedimiento de su elección". el artículo 19 de la Declaración Universal de los Derechos Humanos prevé que toda persona tiene derecho a la libertad de expresión. dichos instrumentos internacionales constituyen una fuente de uso obligatorio para determinar los alcances de la libertad de expresión. por lo general. que el ejercicio de este derecho no está sujeto a previa censura sino a responsabilidades ulteriores. Asimismo. o por cualquier otro procedimiento". además.permiten la plena realización del sistema democrático. Cabe destacar que en el ordenamiento peruano. cuando su ejercicio permite el debate sobre la cosa pública". recibir y difundir informaciones e ideas de toda índole. contribuye a resolver los eventuales conflictos que su vigencia suscita cuando se presenten colisiones con otros derechos fundamentales. acogiendo una tesis que algunos autores han denominado "unificadora'115.. y el de difundidas. la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre reconoce que toda persona tiene derecho a la libertad de expresión y difusión del pensamiento por cualquier medio (artículo IV). La libertad de expresión en los documentos internacionales La libertad de expresión ha sido reconocida por diversos documentos internacionales sobre Derechos Humanos. sin limitación de fronteras por cualquier medio de expresión". La comprensión de su fundamento ayuda no solo a reconocer el carácter esencial de la libertad de expresión. recibir y difundir informaciones e ideas de toda índole. el artículo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos señala que la libertad de expresión comprende lila libertad de buscar. Ob. ya sea oralmente. el artículo 13 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos establece que este derecho "comprende la libertad de buscar. En la misma línea. comprenden a este último derecho como parte del contenido de la libertad de expresión. . 318. el de investigar y recibir informaciones y opiniones. En el ámbito regional. Agrega. por escrito o en forma impresa o artística. los derechos y libertades de la persona que dicha carta reconoce se interpretan de conformidad con lo dispuesto por la Declaración Universal de los Derechos Humanos y los tratados sobre la misma materia ratificados por el Perú. no adoptan una concepción dual ya que no establecen una expresa diferencia con la libertad de información. en forma impresa o artística. 115 FERNÁNDEZ SEGADO. en particular. las que deben estar expresamente fijadas por la ley. 3. De esta manera. sin consideración de fronteras. tienen la condición de libertades preferidas y. sino que permite definir su especial estatus en un determinado régimen constitucional inspirado en el principio democrático. Francisco. p. los cuales. Por su parte. cit. ya sea oralmente. Este derecho comprende "el de no ser molestado a causa de sus opiniones. por escrito. Al respecto. de conformidad con la Cuarta Disposición Final y Transitoria de la Constitución. Más bien.

De esta manera.Para desarrollar el contenido y alcance de la libertad de expresión. así como a la llamada libertad de información. la libertad de expresión es un medio para el intercambio de ideas e informaciones y para la comunicación masiva entre los seres humanos. Caracas. c) a recibir informaciones y opiniones. sino que comprende además. resulta útil retomar lo dispuesto por la Declaración Universal de los Derechos Humanos. de hecho y de derecho. inseparablemente.. Precisamente. un límite al derecho de expresarse libremente (. b) a investigar o buscar informaciones. Héctor. la libertad de expresión no se agota en el reconocimiento teórico del derecho a hablar o escribir.. Cuando la Convención proclama que la libertad de pensamiento y expresión comprende el derecho de difundir informaciones e ideas 'por cualquier (. Las dos dimensiones de la libertad de expresión que han sido expuestas por la Corte lnteramericana dan una pauta sobre el contenido de este derecho. y en la misma medida. de modo que una restricción de las posibilidades de divulgación representa directamente. En esta dirección. 253. En su dimensión social. En: "Revista de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas de la Universidad Central de Venezuela". es víctima de una violación de la libertad de expresión"117. sostuvo: "31.) procedimiento'. d) a difundir informaciones u opiniones116. es decir. En consecuencia. tal como lo acogen las declaraciones y tratados internacionales. 116 Síntesis desarrollada por FAÚNDEZ. En su dimensión individual. que tiene por objeto la transmisión de hechos o datos. puede señalarse los siguientes cuatro aspectos que este derecho comprende según el texto de dicha declaración: a) a no ser molestado a causa de las opiniones. 32. se señala que "la libertad de expresión no está diseñada solo en función de los intereses de quien procura divulgar sus opiniones o ideas. Para el ciudadano común tiene tanta importancia el conocimiento de la opinión ajena o de la información de que disponen otros como el derecho a difundir la propia". puede afirmarse que la concepción de la libertad de expresión utilizada por los documentos internacionales citados. La libertad de expresión. en la Opinión Consultiva OC-5/85 de 13 de noviembre de 1985. p. que orientan la interpretación constitucional en nuestro sistema jurídico. y. la Corte Interamericana de Derechos Humanos. p. Así como comprende el derecho de cada uno a tratar de comunicar a los otros sus propios puntos de vista implica también el derecho de todos a conocer opiniones y noticias. la libre comunicación de ideas u opiniones. está subrayando que la expresión y la difusión del pensamiento y de la información son indivisibles. 252. toda persona a quien se le impide el acceso a la información.). N° 78.. o a las opiniones o ideas de otro. el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el pensamiento y hacerlo llegar al mayor número de destinatarios. acoge una concepción unitaria al comprender a la libertad de expresión en sentido estricto.. 117 Ibídem. .

En este sentido. 1996. Comisión Andina de Juristas (A). Derecho a la información. La Convención Europea y el Pacto sobre Derechos Civiles y Políticos no contienen disposiciones similares". 120 O'DONNELL Daniel. Sobre la base de dicho criterio. el menoscabo de la libertad garantizada por la Convención. p. con la excepción que prevé el párrafo 4 del artículo 13. indica que: "38. 116. mediante una acto de censura previa". la circulación y la distribución del libro 'Impunidad democrática'. Lima. Néstor Pedro. p. Tanto un importante sector de la doctrina120 como de la jurisprudencia internacional en materia de Derechos Humanos considera que la prohibición de la censura previa es absoluta. la censura previa consiste en "cualquier acto u omisión que inhabilite la publicación de algo (incluyendo la no provisión de papel. 119 SAGÜÉS.4. cit. la Comisión Interamericana de Derechos Humanos en el caso Mart. . Siguiendo a Néstor Sagüés. en Chile. opiniones y noticias. consideró que "la decisión de prohibir la entrada. 253. Nuevos aspectos. Así lo señala el inciso 4) del artículo 2 de la Constitución vigente y también lo dispone el artículo 13 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos. Buenos Aires. La prohibición de la censura previa La libertad de expresión presenta como aspecto positivo la libre comunicación de ideas.. 118 EKMEKDJIAN. p. inevitablemente. Miguel Ángel. Dépalma. (. Protección internacional de los derechos humanos. es absoluta. tal decisión constituye una restricción ilegítima del derecho a la libertad de expresión. 1988. El abuso de la libertad de expresión no puede ser objeto de medidas de control preventivo sino fundamento de responsabilidad para quien lo haya cometido". 38. 39. Con esta prohibición se trata de "no interferir en el ejercicio del derecho hasta tanto no se haya consumado"118. Esta prohibición existe únicamente en la Convención Americana. la intervención arbitraria a una empresa periodística) o que tienda a influir en esa publicación (p. y como aspecto negativo la prohibición de cualquier tipo de censura previa. la Comisión Interamericana de Derechos Humanos.. al establecer que el ejercicio de la libertad de expresión no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilidades ulteriores.. propaganda discriminatoria del Estado o presiones sobre el medio) o que dificulte que el producto informativo llegue normalmente a la sociedad"119.).) En esta materia toda medida preventiva significa. Asimismo.. Ob. reiteró que "la interdicción de la censura previa.rell (Informe N° 11/96). la Corte lnteramericana de Derechos Humanos en la ya citada Opinión Consultiva OC-5/85 de 13 de noviembre de 1985. ej. infringe el derecho a difundir informaciones e ideas de toda índole (.. . &forma constitucional y libertad de expresión.

pp. impidiendo fácticamente una publicación"121. Consideraciones a partir de la constitucionalización de la Convención Americana sobre Derechos Humanos. caso Caja Rural de Ahorro y Crédito de San Martín. De este modo. Pedro. p. Esto significa que ningún poder público -y menos un particular. la Comisión Interamericana consideró que. Así por ejemplo. se sostiene que: "En uno de sus estudios. FJ N° 15)123.puede impedir la libre difusión de ideas. existen modalidades indirectas de afectación a la libertad de expresión como la llamada "autocensura': que se presenta -entre otros ejemplos.. quien considera que un amparo preventivo o correctivo debería proceder para garantizar el derecho a la intimidad (EGUIGUREN PRAELI. mediante leyes de censura (. Así por ejemplo lo consideró la Corte Interamericana de Derechos Humanos en la sentencia de 5 de febrero de 2001 recaída en el caso ''La última tentación de Cristo (Olmedo Burtos y otros vs. 123 Una posición en contra es la de Francisco Eguiguren. a pesar de la ausencia de limites formales al ejercicio de la libertad de pensamiento y de expresión. cit. a la existencia de un grado apreciable de auto censura originada por 121 SAGÜÉS. en el sentido de que se expida una orden judicial en virtud de la cual se impida que los emplazados puedan seguir difundiendo hechos noticiosos. 122 Cfr. La libertad de información y su relación con los derechos a la intimidad y al honor en el caso peruano. es incompatible con el mandato constitucional que prohíbe que se pueda establecer.como consecuencia de intimidaciones. La llamada censura previa judicial y el Derecho Constitucional argentino. Costa Rica. censura o impedimento alguno" (Expediente N° 0905-2001-AA/TC. pp. del legislador e incluso de los jueces. interpretando lo dispuesto por la Constitución a la luz de la Convención Americana sobre Derechos Humanos. . solo resultan admisibles responsabilidades posteriores de quienes ejerzan inadecuadamente este derecho. Al respecto. Chile)". coacciones. Así lo ha entendido el Tribunal Constitucional al afirmar que "la pretensión formulada por la demandante. San José.En definitiva. II. No cabe descartar que los particulares impongan de hecho actos de censura. pero también puede ser el legislador. manipulación del uso de la publicidad estatal. De esta manera. el Poder Ejecutivo. presiones económicas. amenazas judiciales. 116-117. se concluye que no puede establecerse una prohibición judicial previa para difundir opiniones o informaciones a través de un medio de comunicación122. Por otro lado. empleo de la potestad tributaria con fines políticos. 1415 Y ss. generalmente. N° 20.. el gobierno en cuestión había incurrido en graves violaciones de los derechos humanos consagrados en la Convención Americana debido en particular. SERNA. en virtud de medidas cautelares o sentencias de censura. En: SECRETARIA DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. Ob.. Francisco. por ejemplo. limitaciones que han sido advertidas por organismos internacionales y que conducen a que el periodismo no tenga libertad de expresión o se sienta obligado a seguir una línea determinada no por sus propias convicciones. Néstor Pedro. En: Ius et Veritas. precisa nuevamente Sagüés: "El censor es. Vol. la censura puede provenir del Poder Ejecutivo. al ejercicio de la libertad de información y expresión. 71).) o los jueces. "Liber Amicorum Héctor Fix-Zamudio".

graves restricciones a la libertad de expresión que no contribuyen al pluralismo informativo. a titulo de medida anticipada. Así por ejemplo. "protege a los titulares de la libertad de comunicar información. Si bien es necesario evitar el posible abuso de los medios de comunicación. En el Perú. sin duda. 125 Contribuciones a los diez principios de la Declaración de Chapultepec. p. 1999. en concordancia con el Sistema Interamericano de Protección de los Derechos Humanos. mientras que la Constitución española también admite "el secuestro de publicaciones. 6. cualquier medida solo puede ser aplicada sobre conductas ya producidas. De esta manera. 124 O'DONNELL. que presumiblemente puedan afectar el honor de esta u otros bienes constitucionalmente protegidos. cit. p. no se puede impedir la difusión de noticias u opiniones sobre un hecho o una persona. 254. tal como sucede en otros países. también es necesario proteger la actividad informativa. a la formación de una opinión pública libre y. "La libertad de prensa y la ley. la Constitución italiana admite el secuestro de publicaciones de modo excepcional por orden judicial (artículo 21). para que una medida de esta naturaleza prospere debería estar contemplada por la Constitución. reconocido por el artículo 2° inciso 18) de la Constitución. al afianzamiento de un sistema democrático. 556. En: SOCIEDAD INTERAMERICANA DE PRENSA. la norma constitucional no habilita limitaciones previas de esta naturaleza. Hechos de esta naturaleza constituyen. 5.5). el Tribunal Constitucional (Expediente N° 0134-2003-HD) ha sostenido que el secreto profesional. Ob.los actos de intimidación de que han sido objeto algunos periodistas. grabaciones y otros medios de información en virtud de resolución judicial" (artículo 20. la restricción de la propaganda oficial (como forma de presión económica) y los allanamiento s de locales de (. es otra forma de afectar la libertad de expresión. Daniel. Por ello se afirma que "la autocensura... La responsabilidad posterior El artículo 2 inciso 4) de la Constitución. Secreto profesional y cláusula de conciencia Se trata de dos derechos estrechamente ligados a las libertades informativas.) algunos medios de comunicación"'124. más no previamente. en especial a los periodistas de cualquier medio de comunicación social". . en última instancia. la libertad de prensa y en especial el derecho a la información de los ciudadanos"125. Así por ejemplo. en consideración a que es una garantía para la vigencia del sistema democrático. más bien las impide. En todo caso. ha optado por una fórmula según la cual la justicia actúa luego de cometido el exceso en el ejercicio de la libertad de expresión. en la cual cabe una cuota de responsabilidad a los propios medios y periodistas.. en cambio. Por ello. Normas legales que afectan al periodismo en las Américas".

Ley N° 28278. 1991. Comisión Andina de Juristas . ha regulado la cláusula de conciencia señalando que en virtud de ella "todo el que ejerza la actividad periodística tendrá derecho a solicitar la resolución de su contrato o el término de su vínculo laboral cuando hubiese sido conminado u obligado a realizar trabajos contrarios a su conciencia o al Código de Normas Éticas establecido por el titular del servicio". Por ello. Buenos Aires. el demandante pretendió a través del proceso de hábeas data obligar a la revista "Caretas" a revelar sus fuentes de información. Buenos Aires. Manual de Derecho Constitucional argentino. Dykinson. 1985. Derecho a la información. Creemos que constituye un avance reconocer dicha institución. Pedro. en vez de renunciar. Francisco. EGUIGUREN PRAELI. Lima.quienes "no pueden ser obligados a revelar sus fuentes informativas" (EJ. la Ley de Radio y Televisión. Lima. En el citado caso. Pontificia Universidad Católica del Perú. Caracas. DOCTRINA BIDART CAMPOS. Reforma constitucional y libertad de expresión. Miguel Angel. San José. Buenos Aires. publicada en el Diario Oficial el16 de julio del 2004. El Tribunal fue contundente al precisar que "el hábeas data no es un proceso destinado a obligar a los periodistas o empresas periodísticas a revelar sus fuentes de información". Consideraciones a partir de la constitucionalización de la Convención Americana sobre Derechos Humanos. SERNA. Derecho Constitucional. Depalma. 1993. EKMEKDJIAN. En: "Ius et Veritas" N° 20. Elementos de Derecho Constitucional. la pregunta que podemos plantear es si realmente garantiza la libertad de conciencia disponer que cuando cambia la línea editorial o se afecta el Código de Ética. La libertad de expresión.CA]. Tomo III. Protección internacional de los derechos humanos. Derechos y deberes de los ciudadanos. ¿un periodista a quien le cambian la línea editorial del medio en que labora buscará otro trabajo o aceptará la nueva línea impuesta pese a que ella afecte su conciencia? No es posible olvidar lo ocurrido con los medios de comunicación en el Perú. Por otro lado. FAÚNDEZ LEDESMA. Y es que en un país donde el mercado laboral es tan reducido y existe una elevada tasa de desempleo. SAGÜES. La llamada censura previa judicial y el Derecho Constitucional argentino. El sistema constitucional español. . es suficiente con reconocer el derecho al periodista de solicitar la resolución del contrato o dar por culminado el vínculo laboral. creemos que debió establecerse que el periodista. Volumen 1. Sin embargo. Néstor Pedro. Eduardo y otros. Astrea. Nuevos aspectos. Francisco. Costa Rica. Germán. 1988. O'DONNELL. FERNÁNDEZ SEGADO. ESPÍN. Daniel. Madrid. El ordenamiento constitucional. Valencia. Secretaría de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. En: "Revista de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas de la Universidad Central de Venezuela" N° 78. pueda rehusarse a cumplir la orden del medio de comunicación y permanecer en él haciendo respetar su conciencia. Héctor. 1992. 1996. Héctor Fix-Zamudio". La libertad de información y su relación con los derechos a la intimidad y al honor en el caso peruano. N° 2). Ediar. En: "Liber Amicorum. Tirant lo Blanch. Volumen II.

Contribuciones a los diez principios de la Declaración de Chapultepec. 1988. Madrid. . Madrid. En: "Revista Española de Derecho Constitucional". 1991. Aspectos constitucionales de la libertad de expresión y el derecho a la información. SOLOZÁBAL. Normas legales que afectan al periodismo en las Américas". Juan José. 1999. En: "La libertad de prensa y la ley.SOCIEDAD INTERAMERICANA DE PRENSA. En: "Revista Española de Derecho Constitucional". La libertad de expresión desde la teoría de los derechos fundamentales. CEC. N° 32. N° 23. SOLOZÁBAL. Juan José.

Ct.. En efecto. en el plazo legal. tal como ocurrió durante el gobierno del ingeniero Alberto Fujimori. en el plazo legal. 2 incs. C. Lima.: arts. 4). 6).P. 16.) 5. 154. DEFENSORÍA DEL PUEBLO.S.. de acuerdo al artículo 2 inciso 5) de la Constitución. 61. con el costo que Suponga el pedido.: art. A pesar de este reconocimiento normativo..14. C. 2000. XVI Samuel B. Ley 27806. resulta esencial en una etapa de transición a la democracia fomentar el acceso a la información en poder de las entidades públicas. 043-2003-PCM. Situación de la libertad de expresión en el Perú. Informe Defensorial N° 60. 200 inc 3).. p. (. se ha expresado en la renuencia de las autoridades a proporcionar información sin una justificación razonable.. Lima.C. 330. 2001. El acceso a la información Pública y la cultura del secreto. 56. D. C. Introducción El contenido y alcances del derecho de acceso a la información pública han sido desarrollados por la Constitución. . toda persona tiene derecho a solicitar sin expresión de causa la información que requiera y a recibirla de cualquier entidad pública.) (. sino que ha tenido negativas consecuencias. 119. pues ha permitido la existencia de poderes secretos y ocultos que han carecido de todo tipo de control y ha fomentando la corrupción en el país.) CONCORDANCIAS: C. D. como lo ha manifestado la Defensoria del Pueblo126. Abad Yupanqui 1. Asimismo. Informe Defensorial N° 48.. con el costo que suponga el pedido. 15.:arts. 155. Cfr.: arts. 242. C. 7). 156. Esta situación no solo es incompatible con la esencia de un régimen democrático. en la falta de respuesta a los pedidos formulados o estableciendo restricciones para su acceso. pues 126 DEFENSORÍA DEL PUEBLO. Por ello. Se exceptúan las informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional. en el Perú se constata una antigua "cultura del secreto" que. los instrumentos internacionales sobre derechos humanos y las leyes.S.I.:arts. 157.P.C.El derecho de acceso a la información pública Artículo 2 Toda persona tiene derecho: (. A solicitar sin expresión de causa la información que requiera y a recibirla de cualquier entidad pública. 072-2003PCM.

publicado el 24 de abril de 2003. Precisamente por ello. por ejemplo. 204 Y ss. 128 Cfr. Debido a tales cuestionamientos el Congreso de la República decidió reformada a través de la Ley N° 27927 publicada el4 de febrero de 2003. Civitas. que reguló el acceso ciudadano a la información sobre finanzas públicas128. que se caracterizó por tratar de ser expeditivo y garantista.para garantizar el derecho de la ciudadanía a estar informado. Asimismo. Juan Francisco. pues para su elaboración recibió y acogió sugerencias procedentes de diversas instituciones. Madrid. pues se ha pretendido impedir que la "cultura del secreto" pueda ampararse en normas poco claras e imprecisas. El derecho de acceso a archivos y registros administrativos (análisis del artículo 105. Martín. muchas de sus disposiciones han tratado de ser bastante detalladas. Durante el régimen actual. Todo ello ha hecho que se trate de una norma que fomenta el acceso ciudadano a la información y la transparencia en las entidades públicas. Y cuyo Texto Único Ordenado (TUO) fue aprobado a través del Decreto Supremo N° 043-2003PCM. En efecto. sin embargo. el Decreto Supremo N° 0182001-PCM. un paso importante -aunque incompleto. la Defensoría del Pueblo contribuyó a este esfuerzo con diversos informes y opiniones remitidos al Congreso de la República. 2. publicado el 27 de febrero de 2001. diseñó un procedimiento especial para que las personas pudieran acceder a la información. Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública. lo dio la Ley N° 27806. fue recién a partir del gobierno de transición del Dr. A nivel de la sociedad civil. introdujo ciertas restricciones que condujeron a que la Defensoría del Pueblo interpusiera una acción de inconstitucionalidad ante el Tribunal Constitucional contra algunos dispositivos de dicha ley. Lima. fue fruto de un trabajo singular en el Congreso de la República. dicho gobierno dictó el Decreto de Urgencia N° 035-2001.ello garantiza la transparencia en la actuación administrativa127 y permite que la ciudadanía esté informada de lo que acontece en el país. La ley contenía varios aspectos positivos.b) de la Constitución. Valentín Paniagua donde se visibilizó una voluntad política de avanzar hacia una cultura de la transparencia. LUQUE RÁZURI. La Ley N° 27806. 50. Ara Editores. el Consejo de la Prensa Peruana y el Instituto Prensa y Sociedad formularon importantes aportes. . complementaria y final de la ley dispuso que el Poder Ejecutivo debiera elaborar su reglamento en un plazo no mayor de 127 MESTRE DELGADO. La primera disposición transitoria. publicada el 3 de agosto de 2002. 2002. p. 1998. Acceso a la información pública documental y regulación de la información secreta. Desarrollo normativo del derecho de acceso a la información pública Si bien la Constitución de 1993 (artículo 2 inciso 5). Asimismo. la Convención Americana sobre Derechos Humanos (artículo 13) y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (artículo 19) reconocieron este derecho. pp. modificada por la Ley N° 27927.

HD /TC-Lambayeque). todos los datos relacionados con la gestión de los asuntos públicos y es que la transparencia en la actuación de la administración pública contribuye a .. lo sostuvo en la sentencia de 29 de enero de 2003 (Expediente N° 1797-2002HD/TC. N° 10) al precisar que: "(. publicado el 7 de agosto de 2003. De esta manera. 5) al indicar que "el derecho de acceso a la información pública es consustancial a un régimen democrático". .)".)".. N° 11) señaló que el citado derecho "(. y el secreto. de opinión o de expresión. de manera libre. De esta manera... A nuestro juicio. sin embargo dicho dispositivo optó porque exista uno. ya que garantiza el derecho de todas las personas de recibir la información necesaria y oportuna. en dicha sentencia (FJ.) el derecho de acceso a la información se presenta como un presupuesto o medio para el ejercicio de otras libertades fundamentales. 3.. por ejemplo.. un Estado democrático debe reconocer y respetar el derecho fundamental de las personas a solicitar y obtener la información que obra en su poder y poner a disposición de la ciudadanía. agregando que "la publicidad en la actuación de los poderes públicos constituye la regla general. A través de este derecho se posibilita que los individuos.del derecho de acceso a la información pública. caso Wilo Rodríguez Gutiérrez. por mencionar algunas (. libre e informada. el Tribunal también destaca la naturaleza relacional de este derecho pues permite el ejercicio de otros derechos como la libertad de expresión. cuando cuente con cobertura constitucional. el Tribunal Constitucional precisó aún más esta dimensión democrática (FJ. Asimismo. a fin de que pueda formarse una opinión pública. entre otros. no resultaba necesario dictar un reglamento pues la ley es lo suficientemente precisa. sin más limitaciones que aquellas que se han previsto como constitucionalmente legítimas. Posteriormente en la sentencia de 6 de abril de 2004 en el caso Julia Eleyza Arellano Cerquen (Expediente N° 2579-2003. De ahí la estrecha relación entre el derecho de acceso a la información y el principio democrático. En dicho considerando. mantengan o elaboren las diversas instancias y organismos que pertenezcan al Estado. presupuesto de una sociedad auténticamente democrática (. se dictó el Decreto Supremo N° 072-2003PCM. reglamentándose así la Ley de Transparencia y Acceso a la Información Publica. La doble dimensión del derecho de acceso a la información El Tribunal Constitucional ha resaltado la doble dimensión -individual y colectiva. el derecho de participación política.noventa días.) tiene una dimensión colectiva.. pero también el pleno ejercicio y disfrute de otros derechos fundamentales. la excepción". puedan trazar. aisladamente considerados.) se trata de un derecho individual. como puede ser la libertad de investigación. Desde esta perspectiva (.. Así. en forma accesible. su proyecto de vida.. en el sentido de que garantiza que nadie sea arbitrariamente impedido de acceder a la información que guarden. EJ..

Resulta importante esta precisión frente a la limitada redacción del artículo 10 de la Ley. Asimismo. se considera como información pública cualquier tipo de documentación financiada por el presupuesto público que sirva de base a una decisión de naturaleza administrativa. no es su financiación.combatir la corrupción y produce una mayor confianza de la ciudadanía en sus autoridades públicas. Además. soporte magnético o digital. al facilitarse la fiscalización de la gestión pública. N° 12) ha cuestionado los alcances del segundo párrafo de dicha norma al señalar que: "La exigencia de que la documentación se encuentre financiada por el presupuesto público es irrazonablemente restrictiva de aquello que debe considerarse como 'información pública'. según el cual: "Las entidades de la Administración Pública tienen la obligación de proveer la información requerida si se refiere a la contenida en documentos escritos. 4. siempre que había sido creada u obtenida por ella o que . Así lo dispone el artículo 10 de la Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública. para los efectos de esta. el artículo 13 de la citada Ley dispone que "la solicitud de información no implica la obligación de las entidades de la Administración Pública de crear o producir información con la que no cuente o no tenga obligación de contar al momento de efectuarse el pedido". o en cualquier otro formato. claro está. así como las actas de reuniones oficiales". Asimismo. se logra una participación informada y se fomenta una vigilancia ciudadana conocedora de lo que ocurre en el Estado. pues aclara que el citado criterio legal es importante más no determinante para decidir cuando una información es pública. más no permite exigir que se cree nueva información o que la misma sea analizada por la entidad pública. a efectos de que pueda considerarse como 'información pública'. este derecho comprende la posibilidad de solicitar y obtener información que exista en una entidad pública o que debería existir. . que circunscribe la información pública a su financiamiento por el presupuesto público. Es decir. sino la posesión y el uso que le imponen los órganos públicos en la adopción de decisiones administrativas. Lo realmente trascendental.le encuentre en JU posesión o bajo su control. grabaciones. salvo. El Tribunal Constitucional (caso Julia Eleyza Arellano Cerquén. Y agrega que "tampoco permite que los solicitantes exijan a las entidades que efectúen evaluaciones o análisis de la información que posean". ¿Qué es información pública y cómo se puede acceder a ella? La información que se puede solicitar a una entidad pública puede haber sido producida por ella o encontrarse en su poder aunque no la haya producido directamente. fotografías. Expediente N° 2579-2003-HD/TC-Lambayeque EJ. que la información haya sido declarada por ley como sujeta a reserva".

la seguridad nacional y las que expresamente se excluyen por ley.De otro lado. la seguridad nacional). gr. la Ley regula en su artículo 11 el procedimiento de acceso. sino que solo deberá pagarse el costo real de la fotocopia o de la impresión del documento solicitado. De esta manera. De acuerdo con el artículo 2 inciso 5) de la Constitución. gr. ni cualquier otro concepto ajeno a la reproducción". las entidades de la Administración Pública permitirán a los solicitantes el acceso directo y de manera inmediata a la información pública durante las horas de atención al público". ya sea de la necesidad de armonizar su ejercicio con otros derechos de la misma clase (v. 5. Asimismo.A. Esto lo reitera el artículo 13 del Reglamento de la ley cuando señala que: "En ningún caso se podrá incluir dentro de los costos el pago por remuneraciones e infraestructura que pueda implicar la entrega de información. precisamente. derecho a la intimidad personal). solo a través de una ley pueden establecerse las excepciones legítimas a este derecho fundamental. no pueden exigirse pagos especiales por concepto de "derecho de búsqueda o de información". el cual se podrá prorrogar en forma excepcional por cinco días adicionales. que expresamente se indique que "cualquier costo adicional se entenderá como una restricción al ejercicio del derecho regulado por esta Ley. si existen circunstancias que hagan inusualmente difícil reunir la información solicitada. ni siquiera la condición de libertad preferida de la que goza el derecho de acceso a la información hace de ella un derecho constitucional que no pueda ser objeto de limitaciones. Esta última es. su ejercicio no es absoluto.. las excepciones a su ejercicio pueden estar referidas a informaciones que afectan la intimidad personal. la cual inicialmente fue cuestionada por no haber sido lo suficientemente precisa al regular las excepciones. FJ. o bien por la necesidad de salvaguardar bienes constitucionalmente relevantes (v. . Excepciones al acceso a la información pública El derecho de acceso a la información pública no es absoluto. y siempre que estas hayan sido expresamente previstas por ley". De no mediar respuesta en los plazos establecidos el solicitante puede considerar denegado su pedido. N° 7) al señalar que: "Evidentemente. Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública. En consecuencia. precisando que la entidad pública deberá brindar la información solicitada en un plazo no mayor de siete días útiles. Un aspecto relevante nos parece lo mencionado por el artículo 12 al indicar que "Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo anterior. Expediente N° 1219-2003. la Ley N° 27806. Como se encarga de recordar el propio inciso 5) del artículo 2 de nuestra Ley Fundamental. Así lo ha entendido el Tribunal Constitucional en su sentencia de 21 de enero de 2004 (caso Nuevo Mundo Holding S. además. aplicándose las sanciones correspondientes". sino que está sujeto a límites o restricciones que se pueden derivar. nos parece particularmente importante lo dispuesto por el artículo 17 de la Ley según el cual el solicitante solo debe abonar "el importe correspondiente a los costos de reproducción de la información requerida" y.

para denegar el acceso a la misma. Tal clasificación ha sido superada por la vigente Ley de Acceso a la Información. que en ese control tenga que considerarse que tales actos o normas que en él inciden carecen. Dichos manuales utilizaron hasta cinco tipos de clasificación de información que no es de acceso público (secreta.. La Ley distingue tres tipos de información: secreta -ámbito militar y de inteligencia (artículo 15)-. N° 6) había considerado que: "El solo hecho de que una norma o un acto administrativo. prima facie. acudiendo para tal efecto al principio constitucional de razonabilidad". y cargada de emotividad e irracionalismo en su plasmación práctica"129. debe guiarse por los principios de razonabilidad y proporcionalidad: "Tratándose. 15-A Y 15-B son accesibles 129 REVENGA SÁNCHEZ. . tal como ocurrió con los manuales de clasificación de información de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional del Perú que acogieron criterios injustificados para mantener en reserva la información que obra en su poder.y confidencial-intimidad. 2002. esta condición impone que el control sobre las normas y actos que incidan en ella no solo se encuentren sujetos a un control jurisdiccional más intenso. FJ.Tal situación fue corregida por la Ley N° 27927. atribuya o reconozca la condición de seguridad nacional a una información determinada. el 13 de diciembre de 2000. en términos constitucionales. establece un plazo de clasificación y un procedimiento de des clasificación. sin embargo. de la presunción de constitucionalidad". p. sino. 43. secreto bancario. (artículo 15-B)-. Cabe indicar que en el caso Nuevo Mundo Holding S. no es razón suficiente. reserva tributaria. es siempre indispensable examinar si la información calificada de reservada reviste realmente o no tal carácter. el artículo 15-C de la Ley señala que: "La información contenida en las excepciones señaladas en los artículos 15. Seguridad nacional y derechos humanos. Y es que el concepto de seguridad nacional ha sido utilizado de manera exageradamente amplia. el Tribunal Constitucional (EJ. estrictamente secreta. especialmente aquellas referidas a la seguridad nacional-"una idea subdesarrollada en el plano conceptual. Estudios sobre la jurisprudencia del Tribunal de Estrasburgo. Miguel. Además. Asimismo en anterior oportunidad. reservada. como en el presente caso. que se caracterizaban por su amplitud y ambigüedad. de intervenciones estatales sobre cualquiera de las libertades preferidas. Por lo demás. reservada -ámbito policial y de relaciones exteriores (artículo 15A). Caso Asociación de Pensionistas de la Fuerza Armada y la Policía Nacional. la cual desarrolla de mejor manera las excepciones al acceso a la información. estrictamente reservada y confidencial). Navarra. etc. Aranzadi.A. a la luz de los principios de razonabilidad y proporcionalidad. N° 6) consideró que el control que permita determinar jurisdiccionalmente si la información debe ser pública o no. además. el Tribunal Constitucional (Expediente N° 950-00-HD/TC-Lima. por el contrario.

que regulaba un procedimiento de acceso a la información publica -actualmente derogado-. p. Entre ellas podemos mencionar: 130 Cfr. sino además. Medidas para promover la transparencia en el Estado La Ley N° 27806 contiene un conjunto de disposiciones que tratan de promover la transparencia en la administración estatal. el escrutinio público y la vigilancia social130. señaló que el incumplimiento de lo establecido en dicha norma por funcionarios o servidores de las entidades del sector público daba origen a las sanciones establecidas en la Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público y en el Texto Único Ordenado de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral. Esto se dispuso porque constituye un deber de la administración y de las autoridades. Lima. nos parece que la norma no ha sido lo precisa que hubiera sido deseable para establecer las sanciones que en estos casos resulte pertinente imponer. HUERTA GUERRERO. .En la actualidad. ilegalmente. de esa manera. En esta dirección. 6. El citado artículo del Código Penal establece que: "El funcionario público que. 7. Comisión Andina de Juristas. Luis. rehúsa o retarda algún acto de su cargo. Libertad de expresión y acceso a la información pública. funcionarios y servidores públicos otorgar la información requerida por cualquier persona. 175. se establecen diversas obligaciones a las entidades de la Administración Pública. . Responsabilidad por la negativa arbitraria de brindar información El Decreto Supremo N° 018-2001-PCM. debe dictar medidas que pongan a disposición de la ciudadanía la información y que garanticen. 2002. la Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública señala que: "Los funcionarios o servidores públicos que incumplieran con las disposiciones a que se refiere esta Ley serán sancionados por la comisión de una falta grave. Y es que el Estado no solo debe entregar la información que las personas le soliciten expresamente. Por lo demás. De esta manera se garantiza el control de la información clasificada como secreta. será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años y con treinta a sesenta díasmulta" Resultaba indispensable establecer responsabilidades ante el incumplimiento de las obligaciones establecidas por la citada ley para evitar la subsistencia de una "cultura del secreto". el Poder Judicial el Contralor General de la República y el Defensor de/Pueblo". reservada o confidencial. pudiendo ser incluso denunciados penal mente por la comisión de delito de abuso de autoridad a que hace referencia el articulo 377 del Código Penal". omite. salvo cuando dicha información se encuentre dentro de las excepciones taxativamente previstas en la Constitución o en leyes especiales.para el Congreso de la República.

La prohibición de destruir la información que posea la entidad (artículo 18). muchas veces los funcionarios públicos pretenden ampararse en interpretaciones exageradamente amplias de las excepciones al acceso a la información previstas legalmente. olvidando que ella pertenece al público. La obligación de prever una adecuada infraestructura. la información se encuentra centralizada en Lima y no siempre es fácil garantizar el acceso a la misma a nivel nacional. Asimismo. para avanzar hacia una "cultura de la transparencia" se debe superar una serie de barreras que aún subsisten. Por un lado. Lamentablemente en los hechos la información tiene un costo que no siempre corresponde al servicio brindado. La publicación trimestral de información sobre finanzas públicas y la obligación de remitida a la vez al Ministerio de Economía y Finanzas para que sea incluida en su portal de Internet (artículos 20 y ss. De otro lado. existe un gran desconocimiento de importantes sectores de la población de que el acceso a la información pública es un derecho humano y no una concesión graciosa de la administración. las adquisiciones de bienes y servicios que realicen. Para ello. En definitiva. Para revertir esta situación se requiere de un esfuerzo conjunto y permanente de las propias instituciones públicas y de la ciudadanía. denunciando y sancionando las conductas arbitrarias de quienes no brindan la información solicitada. A ello se agrega que no existe un sistema de archivos que en la práctica funcione de manera uniforme y eficaz en todas las instituciones públicas. y la información adicional que la entidad considere pertinente (artículos 5 y 22). el control a cargo de los jueces a través del . así como de un funcionario responsable de la elaboración de los portales de Internet (artículo 5).La designación de un funcionario en cada entidad que sea responsable de entregar la información (artículo 3). Ello evidencia que todavía un importante sector de servidores públicos consideran que la información es de su propiedad. La obligación de contar con Portales de Transparencia que difundan en los plazos previstos por la ley a través de Internet los datos generales de la entidad que incluyan las disposiciones y comunicados emitidos. organigrama y procedimientos. La presidencia del Consejo de Ministros deberá reunir de todas las entidades de la Administración Pública dicha información (artículo 19). La obligación de la Presidencia del Consejo de Ministros de remitir un informe anual al Congreso de la: República dando cuenta de las solicitudes de información atendidas y no atendidas.). pues muchas veces las entidades públicas exigen pagos exagerados. Por lo demás. y tampoco se han desarrollado a cabalidad los Portales de Transparencia en todas las entidades públicas. sistematización y publicación de la información (artículo 3). así como la organización. su organización. Se trata de un problema formativo y cultural que es imprescindible cambiar.

2002. Ara Editores. Acceso a la información pública documental y regulación de la información secreta. Lima. Estudios sobre la jurisprudencia del Tribunal de Estrasburgo. interiorizando en los propios funcionarios y servidores públicos la transparencia como regla esencial que debe guiar su actuación y.hábeas data y. Lima. .b) de la Constitución. Informe Defensorial N° 60. 2002. HUERTA GUERRERO. Seguridad nacional y derechos humanos. MESTRE DELGADO. El derecho de acceso a archivos y registros administrativos (Análisis del artículo 105. Situación de la libertad de expresión en el Perú. Luis. DOCTRINA DEFENSORÍA DEL PUEBLO. fomentando la educación y vigilancia ciudadana. Martín. Comisión Andina de Juristas. 2001. REVENGA SÁNCHEZ. Juan Francisco. LUQUE RÁZURI. El acceso a la información pública y la cultura del secreto. Aranzadi. pagando solo el precio real de la reproducción del documento solicitado. De otro lado. Informe Defensorial N° 48. Miguel. .son imprescindibles para este propósito. Civitas. Madrid. de la Defensoría del Pueblo resulta fundamental. DEFENSORÍA DEL PUEBLO. además. en su caso. Lima. La adopción de políticas públicas que fomenten la transparencia en la administración y eliminen o reduzcan sustancialmente los costos existentes -por ejemplo. Libertad de expresión y acceso a la información pública. 2000. 1998. Lima. Navarra. 2002.

y para la lucha contra la delincuencia que suele ampararse en' figuras legales para ocultar sus fortunas mal habidas. estableciendo sus límites. 119. 97..247. en especial con el tema que nos ocupa: la privacidad económica. así como los mecanismos de seguridad que debe garantizar el poseedor de la información económica proveniente de la actividad bancaria o tributaria.: arts. (.Secreto bancario y reserva tributaria: derecho a la privacidad económica Artículo 2 Toda persona tiene derecho: (. C. La necesidad de información patrimonial por parte del Estado debe conciliarse con el derecho a la privacidad y. precisando.330. En los últimos años. precisamente. indispensable en todo Estado.) 5. creímos conveniente desarrollar el marco doctrinario y la regulación legal en el Perú referente a la privacidad económica. 85.: art.Ct.142. La importancia de la privacidad económica ha sido reconocida por nuestro sistema legal e1evándola a estatus de derecho constitucional a través de la reserva tributaría y el secreto bancario. o de una comisión investigadora del Congreso con arreglo a ley y siempre que se refieran al caso investigado.. XVI Walter Gutiérrez Camacho Con ocasión de comentar el párrafo segundo correspondiente al artículo 2 inciso 5) de nuestra Constitución. 1.I. .P. C. C.. (. a la cada vez mayor exigencia . 61. 3)..: arts. Ley 27806. además. que el secreto bancario y la reserva tributaria no forman parte de la intimidad de la persona sino de su privacidad económica.141. Ley 26702: 140.P.C.) CONCORDANCIAS: C.: 245. del Fiscal de la Nación.. 200 inc. esta institución se ha puesto nuevamente en debate debido. Introducción 1. el conocimiento de la información económica de los particulares puede llegar a ser esencial para la buena marcha del mercado.T. Sin embargo.: arts. por lo que goza de una protección mayor y su limitación es en extremo excepcional. pues la intimidad corresponde al núcleo duro de los derechos fundamentales. 62. C.143. para el proceso de fiscalización tributaria.) El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido del juez.

Este breve comentario pretende ser una aproximación al tema y problema que hoy representa esta figura. y del que nadie puede estar excluido. y de un claro proceso de democratización. es o debe ser sinónimo de transparente. 11. de una apertura de las economías nacionales al comercio mundial. Así. Privacidad O intimidad económica 3. por el contrario. Solo modernamente la privacidad y en especial la intimidad se vuelven derechos fundamentales en la medida en que se convierten para el hombre en bienes que representan estados deseables. la intimidad y la privacidad son libertades personalísimas. y cuáles son los mecanismos de seguridad que deberá garantizar el poseedor de la información económica que constituye el objeto de dicho derecho. salvo autorización expresa del titular de este derecho . III. una frontera que impide el conocimiento de los demás. Para encontrar el fundamento jurídico tanto del secreto bancario como de la reserva tributaria. El concepto de lo privado supone necesariamente la exclusión de lo ajeno a él. lo que lo hace diferente en cada sociedad y época. Sucede que la privacidad no es un concepto unívoco en la medida que ha venido cambiando con las corrientes socioculturales. una separación de lo público. El tema que estamos abordando exige una diferenciación. para todo lo cual. Lo público y lo privado 2. no solo de las instituciones públicas sino de las organizaciones privadas. entre lo público y lo privado. que le resulta indispensable para su realización. por sumaria que sea. de un creciente avance tecnológico. Conceptos a menudo esquivos o cuando menos cambiantes. y del que están excluidos los terceros. lo público tiene que ver con los asuntos de Estado. que con frecuencia han sido abordados y definidos acudiendo más al sentido común que a su real contenido. con el interés de la sociedad. como expresa Habermas: un ámbito de libertad frente a la despiadada colonización del mundo de la vida. Esta teoría se basa en que toda persona tiene un ámbito de privacidad. enmarcados por una sociedad de la información. de asunto colectivo que involucra el interés de todos. desde luego. habrá que hacer una relectura de esta institución a la luz de los nuevos tiempos. Lo público. temas de los cuales nos ocuparemos luego. Se trata entonces de conocer cuáles son los nuevos limites de la privacidad económica en sus expresiones legislativas: secreto bancario y reserva tributaria.de información y transparencia que reclaman el Estado y la sociedad. En el Derecho. pero que están diferenciadas por lo que representan y por el grado de protección que el Derecho les confiere. y debido también al creciente desarrollo del crimen organizado y al surgimiento de fortunas injustificadas. a menudo se ha apelado a la teoría del derecho a la intimidad.

No hay duda que todos tenemos derecho a un espacio reservado. experiencias. un ámbito más dilatado que el de la intimidad. por cuanto lo que en realidad hacen es cumplir sus fines. y se puede tener acceso a ellos en caso de mediar algún asunto de interés general. Es más. Una zona a la que nadie puede tener acceso sin su consentimiento. que si bien no tan sensibles como los referidos a la intimidad. pero también menos protegido. nuestra economía. Ahora bien. estos constituyen la esfera de la privacidad.para acceder a dicho ámbito. 4. El fundamento del derecho a la intimidad es proteger un ámbito que resulta indispensable para que la persona pueda realizarse a sí misma. pueden ser parte de nuestro derecho a la privacidad. Entre el derecho a la privacidad e intimidad hay una relación de grado respecto a su protección. incluyó como parte de su argumentación. características del núcleo espiritual y material del individuo. también lo están ciertos datos. Para fundamentar nuestra disidencia. vedado a interferencia s ajenas. en una sentencia publicada en abril de 2003 (Exp. e indistintamente pueden ser titulares de estos derechos personas naturales o jurídicas. de ahí que se afirme que las personas jurídicas no tengan derecho a la intimidad en la medida en que carecen también del derecho al libre desarrollo de la personalidad. lugar de nacimiento. para el Derecho no solo se encuentra protegido todo aquello que constituye el núcleo de intimidad. Nosotros no compartimos la idea de que el secreto bancario y la reserva tributaria tengan su base jurídica en el derecho a la intimidad. ser ella en su más auténtica expresión. dirección. número telefónico. que lo perfilan y lo definen. . Esta privacidad incluye cierta información patrimonial del sujeto. ¿puede acaso afirmarse que su fundamento está en el derecho a la 131 Nuestro Tribunal Constitucional. empezaremos por definir los alcances del derecho a la intimidad y sus diferencias con el derecho a la privacidad. sostenemos que no es coherente hablar de intimidad económica o financiera131. en la que se despliega plenamente la vida individual del sujeto y en la que realiza sus actos más personalísimos. pues muchos de ellos figuran en registros públicos. alejándose en todo momento de la concepción de privacidad económica. que se justifica por su distinta naturaleza. Se trata de aspectos. récord de notas en la universidad u otro tipo de información como nuestras preferencias en el consumo. si el secreto bancario y la reserva tributaria tienen que ver directamente con nuestras finanzas. Datos como nuestra edad. una zona de exclusividad y de exclusión. Por lo tanto. la intimidad de la persona está constituida por los elementos entitativos del sujeto. nuestro patrimonio. N° 12192003hd~. se consideran igualmente importantes. Tal derecho está vinculado estrechamente con el derecho al libre desarrollo de la personalidad. como el RENIEC. estado civil. Sin embargo. En efecto. el concepto de intimidad supone necesariamente la exclusión de los demás de ese ámbito estrictamente personal. que el secreto bancario tiene como fundamento jurídico el derecho a la intimidad. Lo cual no quiere decir que estos datos sean secretos.

pueden carecer de significación intrínseca pero que. España. por cuanto incide sobre intereses de naturaleza distinta. aisladamente consideradas. si estas no tienen derecho a la intimidad? Es más. p. Siempre que tal reserva no afecte ni se contraponga a otros derechos de la sociedad. ¿puede afirmarse que la información económica es un elemento entitativo de la personalidad del sujeto? La respuesta obvia es no. en las que con frecuencia se suele utilizar indistintamente el término. 30. En efecto. 2003.). por consiguiente se da a conocer. la actividad económica de los sujetos de derecho escapa de la esfera de la intimidad.intimidad? ¿Cómo pueden justificarse estos derechos en las personas jurídicas. no obstante ser el derecho a la información una libertad preferida. En ese sentido. Ed. Aquel es más amplio que este. tampoco puede afirmarse que la base jurídica de la reserva tributaria o del secreto bancario sea el derecho a la intimidad. el secreto bancario ha venido recibiendo un tratamiento equivoco y confuso por parte de este órgano. coherentemente enlazadas entre sí muestran un retrato de la personalidad del individuo. en rigor. de ahí que deba hablarse en este caso de derecho a la privacidad. olvidando que en estas figuras hay una diferencia en el grado de protección. Nosotros ubicamos el fundamento de estas instituciones en el derecho a la privacidad. no tienen derecho a la intimidad. 5.A. Entonces. y más puntualmente en el derecho a la privacidad económica. ORTIZ LIÑÁN. la privacidad constituye un conjunto más amplio. . N° 12192003-hd sobre el caso Nuevo Mundo Holding S. Por eso cuando hablamos del derecho al secreto bancario o a la reserva tributaria debe advertirse que el bien protegido es siempre la privacidad y no la intimidad. pues en tanto la intimidad protege la esfera en que se desarrollan las facetas más singularmente reservadas de la vida de la persona. Nuestro Tribunal Constitucional no hace diferenciación entre intimidad y privacidad económica. pero menos sensible. Dicha figura es un género legal más dilatado que el de la intimidad. así por ejemplo. La actividad económica se proyecta inevitablemente al mercado y se desarrolla en él. Esto no quiere decir que no haya privacidad económica. si bien ambos derechos protegen un conjunto de datos propios de la personalidad del sujeto. La confusión puede venir en el caso de las personas naturales. el derecho a la intimidad está referido a ciertos aspectos en extremo sensibles. el secreto 132 Cfr. en la que se expresa que. lo cual se comprueba en una jurisprudencia publicada en abril de 2003 (Exp.]. y que en circunstancias ordinarias estaría vedado su conocimiento por parte de terceros salvo autorización expresa del titular. Comares. que este tiene derecho a mantener reservado132. más global de facetas de su personalidad que. Como ya lo hemos afirmado. la que menudo está compuesto por un conjunto de datos patrimoniales que en la medida en que su titular desee mantenerlos en reserva deberán respetarse como tales. las personas jurídicas. Derechosy garantías del contrib'!)'ente ante la utilización por la Hacienda Pública de SI/S datos personales.

así como la tributaria. Como ya lo mencionamos. y su titular es siempre el individuo o la persona jurídica de derecho privado que realiza tales operaciones bancarias o financieras (. Este derecho se funda en la necesidad de participación y control de la sociedad en los asuntos públicos. A diferencia de lo que sucede con la información pública. decisión y desarrollo es fundamental para que sus necesidades.. III. p. La inclusión de todos los sectores de la sociedad en los procesos de comunicación. La información bancaria. en el desarrollo de su argumentación el Tribunal considera que el secreto bancario tiene como fundamento jurídico el derecho a la intimidad con que cuenta toda persona: ". Información pública e información privada 6. IV. La ausencia de participación de la sociedad en el conocimiento de la información pública es peligrosa para una sociedad democrática. 133 Cfr.. el secreto bancario. así como la reserva tributaria. en tanto que su publicidad está sujeta a un control intenso bajo el test de razonabilidad.. Y más adelante agrega: "Como antes se ha sostenido. La distinción es básica para entender el grado de protección con que cuentan ambos derechos. no forman parte de la intimidad de la persona sino de su privacidad económica. Informe 2001. la regla es siempre el secreto o su confidencialidad. proporcionalidad y excepción". opiniones e intereses sean contemplados en el diseño de políticas y en la toma de decisiones133. que forman parte de la privacidad económica no pertenecen a dicho núcleo de derechos fundamentales. mediante el secreto bancario se garantiza la intimidad en materia financiera. sin embargo. . tratándose del conocimiento de información vinculada a la vida privada de una persona. Hasta aquí ningún problema. por lo tanto goza de una protección mayor y su limitación es en extremo excepcional. pudiendo ser develados cuando el interés general así lo exija.). Relataría de la CIDH para la Libertad de Expresión. la intimidad forma parte del núcleo duro de los derechos fundamentales.bancario es una limitación a dicha libertad y que su ejercicio debe armonizar con d de otros derechos de la misma clase.. Otros dos conceptos que conviene esclarecer en el presente comentario son los de información pública e información privada. He aquí nuestra discrepancia. el secreto bancario forma parte del contenido constitucionalmente protegido del derecho a la intimidad. 14. Cap. en la que la regla es su publicidad y transparencia. Ordinariamente se ha entendido que el derecho de acceso a la información pública es un derecho fundamental que consiste en que toda persona debe tener la posibilidad de conocer el contenido de la información en manos del Estado. y la excepción es el secreto. pues genera un ambiente propicio para conductas corruptas dentro de la gestión gubernamental y promueve políticas de intolerancia y discriminación. es decir que las operaciones realizadas por los clientes de una empresa financiera o bancaria sean manejadas con discreción y confidencialidad".

que toda información tiene un titular (propietario). de libre acceso. las notas de un alumno que estudia en un colegio estatal. en nuestro medio. pese a estar en manos del Estado. En la lectura de este principio hay que tener cuidado. mucha de esta es privada. Así. La Ley de Acceso a la Información Pública ha intentado definir lo que ha de entenderse por este tipo de información: ". No toda esta información. previamente. y no siempre voluntariamente.. no toda la información en manos del Estado es pública. por tanto. 7. se advierte que no existe una clara normativa que en los hechos proteja esta información. Es información en poder del Estado. y no siempre se encuentra solo en su esfera de dominio. información aduanera de importación y exportación. por lo tanto. más allá de la declaración constitucional de la reserva tributaria y el secreto bancario. La información de que es titular una persona suele ser de distinta índole. por ejemplo. por ejemplo. Sobre el primero. es pública..En la declaración de principios de la CIDH sobre libertad de expresión se lee: el acceso a la información en poder del Estado es un derecho fundamental de los individuos: los Estados están obligados a garantizar este derecho. tal como veremos más adelante. es insostenible afirmar que esa información en manos del Estado es información pública. Sin embargo. Información a la que ha accedido por diversas vías declaraciones juradas de impuestos. que ha sido recolectada o entregada en cumplimiento de dispositivos legales. Este principio solo admite limitaciones excepcionales que deben estar establecidas previamente por la ley para el caso que exista un peligro real e inminente que amenace la seguridad nacional en sociedades democráticas. diremos que se trata de una . Como ya se dijo. Igual puede suceder con la información económica. cualquiera sea la razón de esa circunstancia no lo convierte en su titular.se considera como información pública cualquier tipo de documentación financiada por el presupuesto público que sirve de base a una decisión de naturaleza administrativa. así como las actas de reuniones estatales" (Ley N° 27806. pues no toda información en poder del Estado es información pública y. El hecho de que el Estado se encuentre en posesión de la información. y que en principio será quien determine los niveles de su conocimiento. Vínculo de la privacidad económica con los conceptos de secreto bancario y reserva tributaria 8. artículo 10). el Estado es solo su poseedor y hace uso de ella solo en el ámbito de la autorización legal. no puede disponer de ella. pese a ser poseedor de dicha información el Estado no es su titular y. si en alguna ocasión me atendí en un hospital público y como consecuencia de ello se generó una historia clínica. Lo que nos lleva a reconocer. información de los bancos y financieras sobre movimientos económicos de los particulares. Sin embargo. Detengámonos ahora en los alcances conceptuales tanto del secreto bancario como de la reserva tributaria y el nexo que guardan estos con el derecho de privacidad. pues gran parte de ella se encuentra en manos del Estado. etc.

1970. sin causa justificada. El secreto bancario. Buenos Aires. 2. funcionarios o dependientes de dicha repartición. Secreto de las declaraciones. Juan. son absolutamente secretas y que no pueden trascender de los magistrados. p. entonces. LABANCA. sin causa justificada. a menudo. . "El alcance del secreto fiscal tiene sus propias dificultades porque en la aplicación de los objetivos del secreto fiscal hay una marcada contradicción entre los de las partes intervinientes ya que la publicidad es la regla en el 134 135 MALAGARRIGA. Ed. La Ley. p. Alfonso. 136 LAGO. Jorge. pero esta vez por parte del Estado a través del órgano de Administración Tributaría. respecto a la información económica del contribuyente. 2002. obtenida directa o indirectamente de este. los datos que lleguen a su conocimiento como consecuencia del cumplimiento del deber de información de los contribuyentes en el marco de las normas tributarías establecidas. cual es la que establece el secreto que debe guardarse sobre sus declaraciones juradas. Se trata. con la sola excepción de sus superiores jerárquicos"136. 1953. Ed. Luego. intentaremos desarrollar los elementos esenciales de esta figura. referida al impedimento de revelar cierta información económica dimanante de las operaciones que realizan los particulares con los bancos. Buenos Aires. Ed. Abeledo Perrot. Abeledo Perrot. doctrinas fundamentales 1942-2002». 9. en este mismo numeral. esta también consiste en una obligación omisiva. de una obligación legal impuesta al ente encargado de los tributos. "Es un deber de silencio a cargo de los bancos respecto de hechos vinculados a las personas con quienes mantienen relaciones comerciales"135. En: . el concepto de secreto bancario ha sido desfigurado y peligrosamente minimizado por la legislación infraconstitucional. de no revelar a terceros. La doctrina se ha ocupado del tema en los siguientes términos: "(h') Dentro de la ley que reglamenta los procedimientos aplicables a los precitados impuestos. En cuanto a la reserva tributaria. p. el legislador ha conceptuado conveniente instituir una cláusula que facilite al contribuyente su cumplimiento fiscal y le ampare en su desempeño. El secreto bancario. Tal como veremos luego. 15. manifestaciones o informaciones que el contribuyente presente a la Dirección. Las definiciones que pueden hallarse en la literatura jurídica son.<Impuestos.obligación omisiva a cargo del banco y con él de todos sus funcionarios o empleados. Buenos Aires. los datos referentes a sus clientes que lleguen a su conocimiento como consecuencia de las relaciones jurídicas que los vinculan"134. y no revelan la esencia misma de esta figura: "El secreto bancario es la obligación impuesta a los bancos de no revelar a terceros. en extremo genéricas. Tal está regulado al consentir que las declaraciones juradas.

Ed. No obstante lo expresado. En nuestro sistema la violación de la privacidad -económica en este caso. El secreto fiscal.funcionamiento del Estado mientras que la discreción es propia de las relaciones privadas"137. si una persona ajena a la relación banco-cliente o Estadocontribuyente llegara a conocer dicha información y la revelara.. Sin embargo. Llegados a este punto conviene precisar que el derecho de privacidad económica es un derecho vigente en todo momento para su titular. mientras que en el caso de la reserva tributaria es el Estado a través de su órgano de Administración Tributaria. no violaría en realidad el secreto bancario. Se advierte también que en el ámbito del Derecho Civil y Administrativo no hay una sanción expresa para quien devela información económica ajena. 2001. Como se advierte. en ambas instituciones: Se trata de obligaciones omisivas. Sin embargo. Susana. que los agentes pasivos de esta obligación son el banco y el órgano encargado de la Administración Tributaria. "si esta revelación llegara a perjudicar la reputación económica de la empresa. pues dicha persona no está propiamente obligada a cumplir tales conductas. El agente pasivo en el secreto bancario es el banco. dicho reconocimiento tiene por el momento un alcance limitado al de las empresas. 1. del Código Penal. . y con ellos todo el personal. siempre que dicha conducta genere un daño al titular de la información. LrJ 11. En este 137 NAVARRINE. p. tallo que establece el artículo 240. Régimen en el procedimiento tributario nacional. 9. de las definiciones referidas. Buenos Aires.O.es una infracción legal que puede llegar a tener consecuencias patrimoniales para su autor.683 (f. Como puede advertirse. sin embargo. queda en pie la siguiente pregunta: ¿son solo los funcionarios o empleados del banco y de la Administración Tributaria los obligados a guardar la privacidad económica o esta obligación puede llegar a extenderse a otras personas particulares? Hemos dicho. o la reserva tributaria. inciso 2). tal conducta puede alcanzar a ser delictiva. 1998). Siempre se trata de información de índole económica. en efecto.".. siendo deseable su ampliación al de las personas naturales. este tipo penal reconoce como bien jurídico la reputación económica. lo afirmado aquí no quiere decir que la persona que tenga información económica proveniente de una operación bancaria o tributaria pueda sin ningún reparo legal revelar libremente esa información. La Ley. En el ámbito penal no es posible hallar un tipo que contemple como delito la sola revelación de la información económica ajena. directa e indirectamente vinculado a las operaciones con el cliente o contribuyente respectivamente. En tal sentido. ello amparado en el artículo 1969 del Código Civil que establece el principio de la responsabilidad extracontractual: "Aquel que por dolo o culpa causa un daño a otro está obligado a indemnizado".

no se conoce aún en qué circunstancia dichos funcionarios pueden ejercer esa facultad. nuestro ordenamiento jurídico debió desde hace mucho desarrollar los mencionados derechos. lo cual era fruto de la costumbre y de la presunción de una obligación tácita tanto del banquero como del Estado. Sin embargo. Conocer que la información que compone la privacidad económica va a ser trasladada a algún funcionario público es un mínimo derecho que podemos exigir si se reconoce que somos titulares de dicha información. respectivamente. figura que sí estaba regulada en nuestro ordenamiento y cuya vecindad es innegable. así como la de los contribuyentes. así como la reserva tributaria. no estaban regulados constitucionalmente -por lo menos no de manera explícita. 11. Todo lo cual hace que la información económica de los clientes de los bancos. y que su reconocimiento constitucional termine siendo meramente declarativo. no ha definido propiamente sus alcances. Tampoco sabemos cuál es el procedimiento para hacerlo. que conoce esa información se convierte en agente pasivo de la obligación de guardar sigilo. era fácil verificar su aplicación. no se ha establecido un procedimiento para levantar la privacidad económica. pero tal obligación ya no se basaría en las figuras aludidas sino en el derecho a la privacidad económica. VI. Como veremos luego. en la relación banco-cliente y Administración Tributaria-contribuyente. Se apelaba entonces a la obligación del secreto profesional como fundamento jurídico de estas obligaciones. nuestra Constitución aloja estos derechos en el artículo 2 inciso 5).en el Perú. no obstante que eventualmente se haya levantado el secreto bancario o la reserva tributaria. veamos cuáles son. Desde luego. En primer lugar. Si bien es cierto que nuestra legislación ha regulado la privacidad económica a través de estas figuras. la circulación de la información así como la protección de la privacidad económica. tampoco se ha conferido a su titular el derecho de conocer que se está procediendo a su levantamiento. norma referida a los derechos fundamentales de la persona. no obstante. Por último. el derecho a la privacidad económica acompaña esa información y la protege. su desarrollo infraconstitucional es aún parcial y revela los defectos ya anotados. En efecto. Hasta antes de la Constitución de 1993 el secreto bancario. sin embargo.sentido. Las normas infraconstitucionales que se han ocupado de estas instituciones jurídico-económicas no son muchas. tenga en la rea dad una protección débil. funcionario público o no. la Constitución no era el lugar para desarrollarlos. siendo fundamental para una economía de mercado. lo cual puede generar en la práctica una indefensión de este derecho. de suerte que cualquier persona. Pese a que el secreto bancario y la reserva tributaria en nuestro país tienen estatus constitucional desde 1993. esto no hace que la información se convierta en pública. nos . Regulación en nuestro ordenamiento jurídico 10. Sabemos por esta norma quiénes tienen facultad de levantar el secreto bancario y la reserva tributaria. no se ha reconocido de modo expreso el derecho del titular de la información económica a oponerse a la acción del levantamiento de tal reserva.

El artículo 142 de la norma ya mencionada señala los casos en los que no opera el secreto bancario: información global que proporciona la Superintendencia de Banca y Seguros al Banco Central de Reserva y a las entidades del sistema financiero para usos estadísticos y la formulación de la política monetaria y su seguimiento. En efecto. extensión que. por lo que no es posible hablar de tal reserva. Asimismo. CTS. funcionarios y servidores.. nuestra ley bancaria señala en su artículo 256: "Son obligaciones de la empresa fiduciaria: (. Concretamente en el artículo 140. valores en custodia. Acápite aparte merece la normativa relacionada con el secreto bancario y el fideicomiso.. titulado "Secreto bancario". con los mismos alcances que esta ley establece para el secreto bancario". pues entre los auditores. etc. . Guardar reserva respecto de las operaciones. aquellas operaciones en las que el banco es deudor frente al cliente. salvo que mediase autorización escrita de estos o en los casos previstos en los artículos 142 y 143. que consideraba que el secreto bancario comprendía todas las operaciones que realizaban los clientes con los bancos. están prohibidos de suministrar información sobre las OPERACIONES PASIVAS de sus clientes. Se excluye también la información que soliciten las sociedades de auditoria autorizadas por la Superintendencia de Banca y Seguros. A diferencia de lo establecido en nuestra anterior normativa bancaria. es decir.. sección segunda. no tiene fundamento en la institución del secreto bancario sino en el secreto profesional. el nuevo dispositivo restringe dicho derecho a las operaciones pasivas. que establece que las entidades conformantes del sistema financiero. desde nuestro punto de vista. en la medida en que muchas de las operaciones vinculadas con el fideicomiso.referiremos al secreto bancario. se extiende esta obligación a los directores y trabajadores de las sociedades de auditoria y de las empresas clasificadoras de riesgo. con lo cual toda la información económica en este tipo de operaciones será revelada. Ya hemos dicho que el secreto bancario es la esencia de la relación bancaria. respecto del cual tenemos la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros (Ley N° 26702). actos. y la constitución misma de este.) 7. Esta normativa hace extensiva la obligación del secreto bancario al superintendente de banca y seguros ya los directores y trabajadores del Banco Central de Reserva. no importando si tales operaciones han sido realizadas por personas naturales o jurídicas. contratos. Se entiende por operaciones pasivas: todas aquellas operaciones en las que el cliente es acreedor del banco. requieren escritura pública y en no pocas ocasiones inscripción en los Registros Públicos. Estas pueden ser: depósitos en cuenta corriente o de ahorro. Desafortunadamente este precepto difícilmente podrá ser cumplido. así como todos los otros funcionarios referidos y el cliente no existe una relación bancaria. así como sus directores. capítulo segundo. documentos e información que se relacionen con los fideicomisos. así como la información requerida por las firmas clasificadoras de cartera de riesgo.

decidir qué está dentro o fuera de los alcances de un derecho constitucional? Lo cierto es que no queda claro. la Administración Tributaria. los gastos. Sin embargo. lo cual resulta lamentable y peligroso. cuando estén contenidos en las declaraciones e informaciones que obtenga por cualquier medio de los contribuyentes. Esto nos lleva a la siguiente interrogante: ¿Puede acaso un funcionario público. nuestra normativa (artículo 141 de la Ley N° 26702). podrá incluir dentro de la reserva tributaria determinados datos que el sujeto obligado a inscribirse en el Registro Único de Contribuyentes proporcione (. cualesquiera otros datos relativos a ellos.Por último. 12. mediante resolución de Superintendencia o norma de rango similar. responsables o terceros. En realidad. ha calificado de falta grave la conducta de un trabajador que incumple la obligación de reserva bancaria. información que se traslade entre órganos de la propia Administración Tributaria. al parecer el panorama tampoco resulta muy alentador. incluyendo las entidades del sistema bancario y financiero que celebren convenios Con la Administración Tributaria.)". nuestro legislador tributario.larga lista de excepciones a la reserva tributaria. podemos mencionar al artículo 85 del Código Tributario. . al parecer. no ha definido propiamente sus alcances. así como la tramitación de las denuncias a que se refiere el artículo 192"138.. información que se intercambie con Administraciones Tributarias de otros países en cumplimiento de convenios internacionales. pues puede generar en la práctica un total desamparo del mismo.. En cuanto a la reserva tributaria y su respectiva normativa infraconstitucional.. el artículo se refiere a una . Hasta aquí puede advertirse que la figura ha sido desarrollada con cierto celo y cuidado. y únicamente podrá ser utilizada por la Administración Tributaria. habiéndose reducido solo a enumerar la información que puede calificar de reservada. la cuantía y la fuente de las rentas. pues. el cual se ocupa de la referida figura indicando que: "Tendrá carácter de información reservada. para sus fines propios. respecto a expedientes de procedimientos tributarios. Es más. A continuación. datos estadísticos. y peor aún. revela de 138 El referido artículo versa sobre la facultad discrecional con que cuentan las personas para enunciar ante la Administración Tributaria la existencia de actos que presumiblemente constituyan delitos tributarios o aduaneros. si bien es cierto que nuestra legislación fiscal la ha regulado con alguna extensión. esto se comprueba al leer en el citado artículo 85 que "a juicio del jefe del órgano administrador de tributos.) y en general cualquier otra información que obtenga de dicho sujeto o de terceros (. amén de las responsabilidades civiles y penales que tal infracción acarree. la base imponible o. Y más adelante añade que la reserva tributaria se extiende a quienes accedan a la Información calificada como reservada en virtud de lo establecido en el citado artículo. como el jefe de la Administración Tributaria. . tratando de que se cumpla la obligación de reserva. siendo por lo tanto causal de despido. el desarrollo de la norma no está exento de críticas. así. no tiene completamente claro en qué consiste este derecho y solo atina a hacer un listado. probablemente con el ánimo de fortalecer la protección de este derecho y sensibilizar a los trabajadores respecto de esta obligación.

Ya hemos adelantado que la legislación sobre la privacidad económica y su develamiento es deficiente. es preciso también señalar un procedimiento en el que el titular de la información tenga oportunidad de defensa. con acuerdo de cada una de ellas y cuando se trata de hechos que comprometen el interés público. secretos comerciales. contratos. VII. se trata de información económica con relevancia tributaria. así como de la reserva tributaria. 14. Si el secreto bancario o la reserva tributaria se . lo que dijimos hace un instante: el legislador tributario no tiene una completa certeza de aquello que comprende la reserva tributaria. por lo tanto deberá entenderse que tal facultad se extiende a todo juez. respecto del volumen de su clientela. No es suficiente que se señale taxativamente qué funcionarios están facultados para solicitar el referido levantamiento. Levantamiento del secreto bancario y de la reserva tributaria 13. profesionales. tratándose de operaciones sospechosas de personas que se encuentren en investigación. tales como: el juez en el ejercicio regular de sus funciones y con específica referencia a un proceso determinado en el que sea parte el cliente del banco o el contribuyente. también se faculta el levantamiento de estos derechos a solicitud de un gobierno con el que se tenga suscrito convenio para combatir. para los casos de enriquecimiento ilícito de funcionarios y servidores públicos o de quienes administren determinados recursos del Estado y de organismos a los que otorgue soporte económico. procedimientos comerciales. todo intento de enumerar la información que la comprende.? ¿Forma parte de este derecho el nivel de ingresos del contribuyente. del secreto tributario el conocimiento que pueda obtener la Administración Tributaria. etc. en consecuencia. Por último. ¿Cómo está compuesto entonces.como una cláusula constitucional abierta. De acuerdo a nuestro ordenamiento. industriales. entonces. de la reserva tributaria y cuál es el bien jurídicamente protegido? ¿Forma parte. este derecho y cuál es la expresión que involucta todas sus manifestaciones? Una posible respuesta a estos cuestionamientos sería entender la reserva tributaria -debido a su amplitud. proyectos de expansión. los negocios de los que forma parte. red de distribución. y mucho menos del bien jurídico protegido por esta. por ejemplo.? Definitivamente sí. y que junto con la reserva bancaria forman parte del derecho a la privacidad económica que es un derecho que se les reconoce tanto a las personas naturales como jurídicas. De igual modo. Sin embargo. lo que sí resulta necesario precisar es el denominador común con que cuenta toda esta información. deberá ser entendido como un enfoque de la misma meramente enunciativo. reprimir y sancionar el narcotráfico. su patrimonio y de qué está compuesto. etc. También se halla facultado el Fiscal de la Nación.modo inmediato y palmario. la cantidad de empresas que tiene. el levantamiento del secreto bancario. es decir. de determinado contribuyente. es una excepción que solo podrá ser solicitada por funcionario público autorizado por ley. La ley no señala si necesariamente será un juez penal. esta facultad se extiende a los presidentes de comisiones investigadoras del poder Legislativo. ¿Qué forma parte.

debe verse al secreto bancario y a la reserva tributaria. el levantamiento del secreto bancario. sino en la tutela jurídica del derecho a la privacidad económica. la protección de este derecho no se limita a la exigencia del respeto a la privacidad. Por tanto. . siendo de interés público que toda persona pague sus impuestos de acuerdo a sus posibilidades y siéndolo también la seguridad pública (lucha contra la delincuencia y el terrorismo). caracterizados por su extrema debilidad. sino que tiene que ver con el respeto del orden público económico. Conclusiones 1) El verdadero fundamento jurídico del secreto bancario y de la reserva tributaria no se halla en la protección del derecho a la intimidad. así como el de la reserva tributaria. con los que cuenta todo ciudadano y persona jurídica. VIII. El levantamiento de estos derechos sirve para que determinadas personas. 2) La privacidad económica no es absoluta. en el sentido de que aquello que fue reservado se convierte en público. y en cualquier caso se deberá designar al funcionario responsable de mantener la reserva. reconocido en nuestra Constitución. en la medida en que figuras legales como las tratadas. no solo como derechos a la privacidad económica.levantan sin mayor reparo. En efecto. información y reserva son dos caras de una misma moneda. Cuando la información se traslada al funcionario autorizado se traslada también la obligación de reserva. sino como piezas fundamentales para preservar el indispensable flujo de información que requiere el mercado a fin de funcionar eficientemente. sino que cuando se haga deberá garantizarse a su titular la posibilidad de oponerse cuando tenga fundadas razones para ello. entonces estaremos frente a seudo derechos. de ahí que el levantamiento de estos no solo se debe hacer en casos excepcionales. Sin embargo. nunca es absoluto. pero no basado en el secreto bancario o en la reserva impositiva sino en el derecho de privacidad económica. lo cual para este particular caso significa que dicho derecho deberá conciliarse con el interés público. el funcionario público que por cualquier razón o circunstancia obtiene dicha información se convierte en agente pasivo de la obligación de reserva. En este sentido. señala también que tal libertad deberá ejercerse en el marco de una economía social de mercado. Una vez trasladada la información a un ente del Estado será difícil su protección. autorizadas por ley. así como la transparencia en el manejo de la cosa pública. si bien es verdad que nuestro ordenamiento constitucional reconoce que la iniciativa privada es libre (artículo 58). la privacidad económica deberá coexistir y eventualmente ceder frente a reglas superiores de convivencia social. Conviene insistir en una idea que consideramos fundamental. fortalecen la seguridad jurídica. puedan conocer información económica generada en la relación banco-cliente o bien Administración-contribuyente. su limitación es una clara expresión del sometimiento de las libertades privadas a ciertos límites impuestos por el orden público económico. facilitan el funcionamiento del mercado generando confianza en los actores económicos. En este sentido.

p. creemos que es un derecho básico. no ha de ser resuelto a través de la anulación de unos para el pleno desarrollo de otros. Tal comunicación deberá contener en primer lugar. . 5) En cuanto a la necesidad que tiene el titular de los datos de estar informado del manejo de su información por parte de un ente público. En definitiva no es posible garantizar el secreto bancario ni la reserva tributaria si el interesado no se halla informado del manejo de su información.4. 4) Al hilo de las ideas expuestas puede advertirse que nuestra legislación no ha creado un auténtico mecanismo legal de protección de la privacidad económica. Ello en definitiva va a exigir que el ordenamiento cumpla con el papel que en un Estado de Derecho le corresponde. cit. y aunque en colisiones del interés público frente a derechos individuales estos últimos han de ceder frente al primero. es decir que nos presente un catálogo de límites a la propia obtención de la información con el fin de armonizar los distintos derechos que pudieran entrar en conflicto. sino que deben cobrar un sentido positivo en el ánimo de residenciar en manos del interesado. reserva tributaria) e incluso pueda develar las formas jurídicas utilizadas por estos para la realización de sus negocios (levantamiento de la personalidad jurídica). Ob. Jorge. III. y en situaciones excepcionales pueda levantar las barreras de seguridad que el Derecho ofrece a los agentes económicos (secreto bancario. garantías que no solo han de tener sentido negativo. Informe 2001. así como la identificación del funcionario que deberá cuidar que se preserve la correspondiente privacidad económica. LABANCA. en ocasiones limita los derechos individuales. Nosotros consideramos que cuando se pretenda levantar tanto el secreto bancario como la reserva tributaria deberá necesariamente notificársele al titular de la información. 139 Cfr. y conocer quién o quiénes son los responsables de la seguridad de esta. Este conflicto de derechos. su auténtico control139. esta situación ha darse de tal manera que se limiten lo menos posible estos derechos. DOCTRINA COMISION INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. con el objeto de conocer la real actividad económica de los sujetos a quienes fiscaliza. Relataría de la CIDH para la Libertad de Expresión.3) La necesidad de información que tiene el Estado para poder cumplir con sus fines. ORTIZ LIÑÁN. Cap. Por último. Las razones son dos. tal como señala el Tribunal Constitucional español. la identidad del funcionario estatal que lo solicita y la finalidad por la que se le dará esa información.]. pero fundamentalmente que se articulen un conjunto de garantías sobre la información en poder de la Administración. de un lado tener el derecho a oponerse al traslado de esa información. es inevitable que el Estado en situaciones normales tenga acceso a ciertos niveles de información económica de los ciudadanos. pues este necesita conocer no solo quiénes manejan esa información sino quiénes eventualmente la requieren.

El secreto bancario. La Ley. 1953. MALAGARRIGA. doctrinas fundamentales 19422002". Ed. Buenos Aires. Alfonso. NA V ARRINE. Buenos Aires. 2001. J. 1970. Derechos y garantías del contribuyente ante la utilización por la Hacienda Pública de sus datos personales. Buenos Aires. El secreto fiscal. Secreto de las declaraciones. 2003. Ed.683 (T. Juan. Comares. Ed. Ed. LAGO. 1998). En: "Impuestos. España. Susana. . La Ley. El secreto bancario. Buenos Aires.O. Ley 11. Ed. Abeledo Penal. ORTIZ LIÑÁN. Abeledo Perrot. 2002. Régimen en el procedimiento tributario nacional.

U. no podemos cegamos y así como reconocemos el gran valor para el avance de la información.e. D. El gran invento que está provocando esta transformación. 16.: art. 17. 157.P.H. 3).D.D.. y se tenga acceso a ese registro. debido al acelerado desarrollo de la informática. C.: arrs. a comienzos de la década del 70. (.. De por medio está en debate la libertad del ser humano. C.: art. 97. La máquina con "prótesis de inteligencia" ha revolucionado la información.Artículo 2 Privacidad de la intimidad personal y familiar Toda persona tiene derecho: (. ¿quién será capaz de autolimitarse en su uso y abuso? A medida que vayamos logrando el . 7. legal y político.D.F. C.) 6.. Generalidades El desarrollo de la ciencia y la tecnología en los últimos 50-60 años han generado efectos contradictorios.: art. Decía el autor en referencia: "Cuando se disponga de medios para elaborar un registro de todos nuestros actos. A que los servicios informáticos. así también estamos viviendo en la actualidad una revolución que trae consigo una gran transformación socio-económica-cultural en todo el orbe. al lado de otras. 61.: 19' D.P. es la computadora. En efecto. no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar. computarizados o no.: art.H.) CONCORDANCIAS: C. la informática trae consigo una serie de problemas de carácter ético.C.Ct.D. 15. Ley 26497: art. 5).C. Así como han provocado un acelerado progreso en el desarrollo de la humanidad.P. también han provocado una serie de interrogante s de carácter ético. Pero. John Diebold.: arts. públicos o privados. 11.N.: arts.. así como la revolución industrial provocó una gran transformación social a toda la humanidad. 14. 200 inc. siendo indudable que hoy en día el hombre vive más y mejor.I. C. P. 2 incs. 12.: art. C.. 7). legal y político. por los daños que pueden ocasionar al propio ser humano.P. 16. 154. 155. C.2 Juan Morales Godo 1. presagiaba los problemas que podrían presentarse en el futuro.A.

las leyes y los preceptos formulados por sus predecesores. Lo escrito por Diebold ya es una realidad inminente. ¿Cómo es que a través de la informática.)"140. Ha permitido esta situación desarrollar aún más el derecho a la vida privada. y. los viajes que ha realizado tanto al interior como al exterior. 1974. con dignidad. Por todo ello. los Estados desarrollan un conjunto de estrategias para ejercer un mayor control respecto de sus ciudadanos. Pirámide. por ello se exige una respuesta por parte del Derecho. pp. las declaraciones juradas ante el SUNAT. a fin de poder tomar las decisiones más importantes de nuestra existencia. pueden ser ordenados y sistematizado s. resulta conveniente añadir a este estudio preliminar un análisis del marco institucional de nuestra sociedad y de su capacidad de respuesta ante los cambios que se avecinan"141. el uso de la tarjeta de crédito. Ibídem. Madrid. a saber: el problema del individuo insuficientemente protegido por las instituciones sociales. el control del comportamiento humano y la capacidad para alterar el desarrollo genético. permitiendo obtener un perfil de comportamiento que restringe la libertad de la persona142. debiendo entendérsele no sola como la defensa frente a la intrusión y a la divulgación de hechos que reservamos para nosotros mismos. Buenos Aires. 1990. 34. como es el considerar este derecho como garantía de las demás libertades.. sus cuentas corrientes o de ahorros en los bancos.. sino además como el derecho a obtener información. es post e que no se nos plantee hasta finales de siglo. El conflicto entre el derecho a la vida privada y la libertad de información cobra singulares características con el desarrollo de la informática. 178-179. p. El hombre y el ordenador. los mismos que sistematizados permiten tener un perfil de comportamiento de la persona. Carlos Alberto. etc. y fundamentalmente. Astrea. John. El mismo señalaba: "En el curso de las tres próximas décadas pueden surgir ante nosotros. para enfrentarse a los distintos desafíos. Las dos primeras se hallan ya muy promovidas a nosotros. después de la Segunda Guerra mundial. ¿quién decidirá cómo utilizarlo?(. las tres pertenecen al mismo ámbito. con aspectos positivos. también los particulares. solicitudes de ingreso ante entidades privadas. amenazas contra la intimidad del individuo. el ser humano puede ser agredido en su vida privada? De muchas maneras y dependiendo de quién lo haga y para qué. a fin de proteger la vida privada y la identidad de las personas. fichas de libros solicitados a las bibliotecas. Ed. en cualquier momento. Pero. como por ejemplo las agencias de credit 140 141 DlEBOLD. distintos datos que el ser humano va dejando voluntariamente en distintas reparticiones públicas y privadas. la libertad es una quimera. Pero. exigiéndoles fidelidad al sistema. como por ejemplo. en gran medida. Con las computadoras es fácil recopilar y ordenar una serie de datos que el ser humano va dejando en el transcurso de su existencia. En efecto. en cuanto a la tercera. En efecto. p. después de la Primera. 35 142 PARELLADA.poder de control del comportamiento humano. . no solo el Estado puede realizar estas actividades sobre la base de la informática. Sin el respeto a la vida privada. Es lo que se denomina inferential relational retrieval. como garantía de un desarrollo libre de la personalidad. Daños en la actividad judicial e informática desde la responsabilidad profesional Ed.

si bien el derecho en comentario fue entendido fundamentalmente en sus aspectos negativos de impedir la intromisión y posteriormente la divulgación de hechos que la persona reserva para sí y su familia. Estas situaciones reales deben ser reguladas por la legislación. p. llegando a informar respecto a los modos de vida y hábitos de quienes solicitan créditos. Habíamos señalado que la autonomía significa la posibilidad de adoptar las decisiones más importantes de la existencia de las personas. y así como hemos señalado que constituye toda una revolución cultural. así también constituye un peligro cuando su uso es atentatorio contra la libertad y la dignidad del ser humano. por otro lado. no existiendo de por medio ninguna situación que justifique la divulgación de hechos que 143 Ibídem. denominado autonomía. donde debe responderse a preguntas en torno a su vida privada. sino que también puede distorsionar la identidad de la persona. de tanta trascendencia como el derecho a la igualdad y a la libertad. En efecto. a fin de proteger a la persona frente al uso irresponsable que efectúan algunos medios de comunicación masiva. por los profundos cambios socioeconómicos que genera en la sociedad. El elemento conceptual del derecho a la vida privada. La comprensión de ello ha permitido que el derecho a la vida privada cobre singular importancia a tal punto de convertirse en derecho-garantía143. Como se puede observar existe una relación estrecha entre los aspectos de la vida privada y la información. Con estos datos se obtiene un perfil del comportamiento de la persona. como garantía de la libertad de la persona. Dicha información no siempre es de buena fuente. opciones religiosas o políticas. para acceder a determinados cargos públicos o privados. Ello implica una adecuada información pero. en distintos lugares y en distintas etapas de su vida. se está capturando su libertad. hoy en día. ya que con la recopilación y sistematización de los datos que uno deja a lo largo de su vida. etc.report. el ejercicio de una absoluta y plena libertad. la misma que es imperceptible. el control que debe ejercer la persona respecto de los datos proporcionados por él mismo a distintas Instituciones o personas. que son las encargadas de recopilar datos acerca de la solvencia económica y moral de las personas. de aptitud e inteligencia. . No se cumple tal situación si la información es distorsionada. Informática y vida privada La informática es el instrumento de la información. cobra especial desarrollo. se analiza desde un punto de vista positivo. hábitos sexuales. si no es divulgada con sentido de responsabilidad. la difusión de los tests sicológicos. Apreciamos dos aspectos: por un lado. a su vez. 192. Asimismo. como hemos señalado anteriormente. 2. el derecho a ser informados como garantía de una futura decisión libre y certera y. relación que se hace evidente en términos positivos en el elemento conceptual denominado autonomía. y tampoco se cumple si la persona ve recortada su libertad en base a la invasión de su vida privada. que no requiere ser física. por lo que no solo constituye un peligro por la trasgresión al derecho a la vida privada. tanto al brindar información como al recolectar información respecto de la vida privada de las personas.

Este fundamento jurídico-filosófico constituye hoy en día la base de la mayoría de los códigos civiles en el mundo. En consecuencia. se producen con frecuencia conflictos entre ambos derechos. si la informática puede poner en peligro la libertad del hombre. inspirado en la concepción humanista que coloca al ser humano como centro de preocupación y protección. Este sustento ius filosófico sirvió de base a los autores de la propuesta constitucional de protección de la vida privada frente al poder informático. opiniones políticas.corresponden a la vida privada. jamás medio para nada. lo encontramos en el reconocimiento del derecho a la información como un derecho que corresponde a toda la sociedad. reduciéndolo a una mera expresión de datos recolectados. deben ser protegidos por el Derecho. La Constitución Política de 1993 establece que: "la defensa de la persona humana y el respeto a su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado". constructor de su propio destino. circunstancias penales y pertenencia a sindicatos o . hábitos sexuales. finalmente. rebajando su dignidad. El ser humano es y debe ser un fin en sí mismo. constituyen la base de su existencia y desarrollo como ser humano. conforme al imperativo categórico kantiano. conforme consta del Diario de Debates. así como frente al uso de datos existentes en las entidades públicas y privadas referentes a la existencia de las personas. limitándolo como ser libre. El conflicto es cada vez más clamoroso: "Los riesgos de violación de derechos y libertades fundamentales mediante el uso de las nuevas técnicas informáticas se hacen más evidentes en el caso de las llamadas informaciones sensibles (datos sobre creencias o convicciones religiosas. porque como hemos vislumbrado en los párrafos que anteceden. aprobada en París en 1948 por la Asamblea General de las Naciones Unidas. El fundamento para regular los aspectos de la informática en relación al ser humano en cuanto se refiere a su vida privada. y en dos pactos internacionales complementarios celebrados en 1966 que contemplan por separado los derechos civiles y los derechos económicos. Se requiere de un desarrollo doctrinario. 3. sociales y culturales. El ser humano como fin supremo de la sociedad y del Estado fue recogido por la Constitución Política del Estado peruano de 1979. el Código Civil peruano de 1984 tiene un desarrollo integral de los derechos fundamentales de la persona. y en el necesario equilibrio que debe existir frente a otro derecho fundamental como es la vida privada. por ende. Recordemos que ambos son derechos humanos proclamados por la Declaración Universal de los Derechos del Hombre. base de la democracia. Constituyen los cimientos del sistema democrático de gobierno y. pero fundamentalmente legislativo y jurisprudencial. libre y creativo. Por su parte. origen racial. como no lo tiene ningún otro Código. es indudable que debe establecerse los límites en el uso de esta técnica e impedir que se convierta en un instrumento que perjudique el desarrollo integral del ser humano. Fundamentos para la regulación jurídica La vida privada y la información son aspectos de la vida del ser humano que no es posible soslayadas.

Se debe tener en consideración que existen una serie de intereses que deben ser protegidos: a) Interés en la confidencialidad: Las personas tienen derecho a exigir que determinada información no sea revelada. b) Normas específicas destinadas a regular los conflictos que se plantean en determinados sectores. como los mencionados en el párrafo anterior. sino que fundamentalmente debe ser entendido como la libertad positiva de supervisar el uso de la información146. 147 . Según Rodotá147. Paraguay y Perú. Sin embargo.) que pueden dar lugar a conductas discriminatorias por parte de quienes tienen monopolios de información"144. Esto ha motivado un cambio en la concepción del derecho a la vida privada. algunos autores consideran que no hay que hacer distingas entre información sensible de la que no lo es. para una regulación eficaz debería contarse con los siguientes elementos: a) Una ley básica que contenga principios generales. NAZAR ESPECHE. Carlos. p.. p. sin su consentimiento. y en algunos países se ha logrado incorporarlos con rango constitucional. Estos últimos son más radicales en la protección de los derechos fundamentales del ser humano. Sistema de intervención del Poder Judicial. 252. Un órgano independiente con funciones de supervisión. Depalma. CZAR DE ZALDUENDO. El avance de la informática ha hecho tomar conciencia de la necesidad de legislar protegiendo los datos que pueda proporcionar una persona libremente o que pudieran existir. Buenos Aires. etc. en paz. 1987. porque toda la información es relevante según el contexto y finalidad con que sea usada145. Hilda. 250. 4. concepción que coincide con una época caracterizada por un acentuado individualismo. 145 Ibídem. Ed. la misma que no puede ser entendida solo como el derecho a ser dejado solo. Este derecho no puede 144 CORREA. 248. Especialmente de aquellos datos denominados "sensibles". Derecho Informático. Feliz A. con especial interés respecto de las informaciones denominadas sensibles. Colombia. Protección de datos El problema ha sido encarado a través de leyes que protegen los datos referentes a la persona.partidos políticos. evidentemente. como los casos de Brasil. p. en alguna dependencia pública o privada. 250. Ibídem. p. 146 Ibídem. Susana y BATIO.

2. Este artículo se explica por sí solo. que puede distorsionar la identidad de la persona. Principios básicos para una legislación de protección de datos En la década del 70 se sancionaron leyes en distintos países.1. p. resumió los siguientes principios que las estructuran y que pueden servir de pauta para futuras legislaciones: 5. nunca en contra de él. Interés en contar con una administración eficiente: Indudablemente que resulta de especial interés para la persona que los datos sean administrados con eficiencia. . c) Interés de estar informado acerca de lo que se pretende hacer con los datos: Los datos forman parte de la identidad personal. encontramos el interés primario para regular el poder informático frente al ser humano. 257.tener un sentido absoluto. Interés en que los datos no sean utilizados de manera ilícita: El peligro del uso de los datos correspondientes a una persona lo hemos señalado anteriormente. por el mismo hecho de que el ser humano es libre y por ello cambia. Principio de la justificación social La recolección de datos deberá tener un propósito general y usos específicos socialmente aceptables. b) Interés en que los datos sean completos y actualizados: Existen una serie de dependencias que pueden no tener al día los datos relativos a una persona. y traduce el principio en comentario que permite el uso equilibrado y razonable de la informática en razón a los intereses del propio ser humano. No deberá atentar a la dignidad humana ni a los derechos del hombre ni a la vida privada ni a las libertades individuales o públicas". en un análisis comparativo de las diversas legislaciones. Las computadoras permiten un acopio y sistematización de la información que pueden provocar gravísimos daños eventuales y permanentes. de tal suerte que es menester que la persona esté informada respecto a cuál será el uso que se dará a dicha información. Su desarrollo deberá tener lugar dentro del marco de cooperación internacional. por lo que deberá determinarse en qué circunstancias no será amparable la oposición del interesado. Hilda Battd148. de tal suerte que no puede manejarse una información que no está actualizada. en el acopio y en el uso en general que se dará a las informaciones contenidas. si es que los datos van a ser usados ilícitamente. basadas en los eventos internacionales que se realizaron y en las experiencias acumuladas. El artículo 1 de la ley francesa señala: "La informática deberá estar al servicio de cada ciudadano. 5. Aquí. Principio de limitación de la recolección 148 Ibídem. 5. significando ello un gran sentido de responsabilidad en el manejo.

como por ejemplo datos referentes a la raza. destrucciones o acceso no autorizado. religión. por ejemplo. Principio de la política de apertura Se garantiza a través de este principio la transparencia de la acción de la administración pública o privada respecto de los procedimientos y prácticas concernientes al procesamiento de datos personales. debe ser de conocimiento público la existencia. usos y métodos de operación de los registros de datos personales. por ello. salvo excepciones justificadas. salud. 5. fines. no pudiendo usarse los datos para fines distintos para los cuales se señaló como razón para la recolección. Indudablemente. etc.3. como en los casos de guerra. Principio de la limitación en el tiempo . 5. Principio de la calidad o fidelidad de la información Conforme a este principio los datos recolectados deben ser verdaderos.4. Principio de la especificación del propósito o la finalidad Al recolectarse los datos debe especificarse la razón o finalidad de aquella. opiniones políticas. Inclusive puede disponerse la posibilidad de destruir la información en circunstancias especiales. Por ello es que las legislaciones deben permitir el acceso para una verificación.8. Fuera de estos datos sensibles. 5. por parte del responsable del registro. 5. Principio de salvaguarda de seguridad A través de este principio se establece la obligación. conocimiento y consentimiento del interesado y deberán limitarse al mínimo necesario para alcanzar el fin perseguido con la recolección.7.6. uso de estupefacientes. de adoptar las seguridades adecuadas para proteger la información contra posibles pérdidas. Principio de confidencialidad El acceso a la información por parte de terceros solo será posible si lo consiente el propio sujeto de la información o por mandato judicial. 5. anularse o actualizarse cualquier dato que no corresponda a la realidad. costumbres sexuales.Existen una serie de datos que debe prohibirse su recolección. la recolección de otros datos debe ser con autorización. 5. y ello puede ocurrir cuando se realiza un estudio de carácter estadístico. La ley francesa y austriaca exigen una habilitación legal para la recolección de cualquier tipo de datos personales. de tal suerte que no produzca una falsa imagen de la persona.5. debe distinguirse cuando los datos se proporcionen sin especificar ni identificar al sujeto. en cuyo caso no acarreará sanción alguna. pudiendo rectificarse.

Hoy en día. f) Oponerse a toda precedentemente"149. la información es una mercancía. rectificados o completados. Principio de control Se debe considerar un organismo de control. . responsable de la efectividad de los principios enunciados.Los datos deben conservarse solo hasta el cumplimiento de la finalidad para la cual fueron recolectados. por medio de la creación de bancos de datos.9. y la segunda la Comisión Nacional de la Informática y las Libertades. y por un precio se puede tener acceso a los bancos con los más diferentes contenidos. 5. 6. Cumplida la finalidad. p. sean suprimidos.10. tiempo y forma razonables. Tanto la ley danesa como la ley francesa consideran organismos especiales. tanto a nivel nacional como a nivel internacional. 5. en caso de prosperar su oposición. los 149 negativa a darles las razones mencionadas Ibídem. e) Ser informado de las razones por las cuales se deniega su derecho de acceso o este no se le conceda en lugar. profesionales o empresas que estructuran y actualizan datos concernientes a su área de actuación. 261.. c) Oponerse a cualquier dato que le concierna y a que esa oposición quede registrada. Principio de la participación individual Consagra el derecho de acceso de las personas al registro de datos en el que se hayan recolectado datos sobre su vida personal o familiar. d) Obtener que los datos relativos a su persona. Banco de datos La información se ha incrementado a tales niveles y es tanta su importancia que a través de la informática se ha ido desarrollando una industria de la información. la información debe ser cancelada. b) Ser informado dentro de un tiempo razonable y de manera comprensible. La primera crea una Inspección de Registros. universitarias. "Esta nueva industria -paradigmática para algunos de la era de la información pone en movimiento diversos protagonistas: los productores de bases de datos: instituciones científicas. a) "Este derecho de acceso comprende el derecho a: Obtener información de la entidad responsable de los datos acerca de la existencia de datos que le conciernan. salvo casos excepcionales.

Flujo internacional de datos y la vida privada La Declaración Universal de Derechos Humanos aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas ellO de diciembre de 1948. pues esta transmisión internacional opera a través de las redes de datos de las computadoras. y otras que no pueden estar en ninguna de las dos 150 Ibídem. Sin perjuicio de las diferencias ostensibles que existen entre las naciones respecto de su desarrollo científico y tecnológico -que las colocan en una situación de desigualdad. pero además. nacional o internacional. La preocupación de las Naciones Unidas por el tema demuestra la importancia del mismo. Por un lado. consagró en el artículo 19 la libertad de opinión. el estudio de los problemas planteados desde el punto de vista de los derechos del hombre por los logros de la ciencia y de la tecnología. el derecho que tiene toda persona cuyos datos relativos a su vida. Este hecho ha motivado. 299 FERNÁNDEZ DE ZUBIRIA. En dicho artículo se estableció no solo la posibilidad de ejercer estas libertades a través de cualquier medio de transmisión de información. a su vez. pp. sino que se precisó que no existía limitación de fronteras. Bajo este concepto se ha desarrollado el nuevo derecho a la transmisión internacional de datos. con la ayuda del Comité Consultivo sobre la Aplicación de la Ciencia y de la Técnica al desarrollo. lo que ha revolucionado el campo de la información. de expresión y la libertad de información. los operadores de redes de transmisión.)"150. 6. Derecho de privacidad. 151 . lo relativo a los derechos de los productores y. y en cooperación con los jefes de los secretariados de las instituciones especializadas competentes. Indudablemente ello ha originado una serie de problemas de orden jurídico. preocupación. convirtiendo a unas naciones en transmisoras. 7-8.Ed. p. especialmente aquellos denominados "sensibles". Derecho Internacional y derechos humanos.. el derecho de los autores. la urgencia de adoptar acuerdos internacionales y fijar reglas para la transmisión de los datos sobre los que hoy la ciencia y la tecnología permiten una libre difusión. aparecen registrados en estos bancos que están al alcance de cualquier persona o entidad pública o privada. otras en meras receptoras. a tal punto que la propia Asamblea General de las Naciones Unidas.1. sean telefónicas o redes especiales de transmisión de datos (.. en particular en lo que se refiere a: a) El respeto a la vida privada de los individuos y de la integridad y la soberanía de las naciones ante el progreso de las técnicas de grabación y otras"151. Jaime. poniendo en peligro la vida privada de las personas y la soberanía de las naciones. Facultad de Ciencias Jurídicas y Socio-Económicas de la Pontificia Universidad Javeriana.distribuidores: empresas que disponen de gran capacidad de cómputo orientada a la prestación de servicios de consulta. en su Resolución N° 2450 del 19 de diciembre de 1968: "Invita al Secretario General a realizar. Bogotá. por otro.

Madrid. Feliz. 1974. John. 1987. y la preservación del orden social y económico de las naciones. Derecho Informático. NAZAR ESPECHE. DOCTRINA CORREA. Hilda N. Daños en la actividad judicial e informática desde la responsabilidad profesional. . Susana y BATIO. 1990. 1991. El hombre y el ordenador. Buenos Aires. Buenos Aires. Editorial Depalma. DIEBOLD. FERNÁNDEZ DE ZUBIRIA.situaciones. estableciendo como limitación el respeto de la dignidad del ser humano y específicamente a su vida privada. Facultad de Ciencias Jurídicas y SocioEconómicas de la Pontificia Universidad Javeriana. CZAR DE ZALDUENDO. Editorial Astrea. Derecho Internacional y derechos humanos. Bogotá. Carlos Alberto. Jaime. PARELLADA. Editorial Pirámide.es preciso trabajar en aras de una democratización internacional en la transmisión de datos. Derecho de privacidad. Carlos.

C. Honor.: art. 14. Ed.D.) CONCORDANCIAS: C. que viene a ser la apreciación que tienen los demás de la persona. 2 incs. es decir. CAD. Derecho al honor y a la buena reputación La Constitución se refiere al honor y a la buena reputación. la injuria (subjetiva) y la difamación (objetiva). no puede constituir argumento para sostener que se trata de dos derechos.P.157.. algunos autores152.Artículo 2 Derecho al honor.15. intimidad y propia imagen. Ley26775.164. P.: arts.154. . 8). mientras que la faceta objetiva sería la buena reputación. 17. 130. Ed. Al respecto. que tendrían un contenido propio y diferenciado. Ni en la doctrina.H. En realidad. que viene a ser la apreciación que tenga la persona de sí mismo. es el derecho al honor protegido en sus dos manifestaciones. 37 inc. que la resalta el jurista español Herrera Tejedor153. Colex.14 Juan Morales Godo 1. Madrid. buena reputación. El hecho de que nuestra legislación penal haya considerado dos tipos penales distintos para cada una de estas facetas.. p.5). Desde nuestro punto de vista.6). C. Lo que ocurre es que. 1). resultando que la faceta subjetiva sería el honor. voz e imagen Toda persona tiene derecho: (. tal como lo estaría sugiriendo la Constitución Política del Estado en el inciso que comentamos. Fondo Editorial PUCP. asumen que se trata de dos derechos. pp. 97. sin embargo. Al honor y a la buena reputación.P. Marcial.156. 16.: arts. ni en nuestra legislación existe una idea precisa del derecho al honor. intimidad personal y familiar. 131. asumimos el criterio de que el honor tiene dos facetas: una subjetiva. D. C.Ct. Toda persona afectada por afirmaciones inexactas o agraviadas en cualquier medio de comunicación social tiene derecho a que éste se rectifique en forma gratuita. 245. (. 11.D.132. 1999. insinuando que se trata de dos derechos.I.: arts. Lima..U.C. Tomo 1. 12. sin perjuicio de las responsabilidades de ley.: arts.D. inmediata y proporcional.155. 76-78. Estudio de la Constitución Política de 1993. 1994.C.2. ambas facetas corresponden al derecho al honor.: art.) 7.P. nos lleva a considerar al honor en sus dos 152 RUBIO CORREA. una marcada tendencia doctrinaria.: art. a la intimidad personal y familiar así como a la voz y a la imagen propias.N. Fernando. y una objetiva.H. 153 HERRERA-TEJEDOR.: art.. C.

En efecto. luego. la definición debe girar en torno a la protección de la esfera de nuestra existencia que la persona reserva para sí misma. The right to privacy. Buenos Aires. comenzó el derecho en comentario siendo considerado como la "fase del derecho que tiene toda persona sobre su seguridad personal. A través de lo expuesto podemos apreciar la diversidad de contenidos. siendo prácticamente imposible encerrar todas sus posibilidades en una definición.)"156. la Constitución de 1993. como "el derecho a ser dejado solo y tranquilo" o "a ser dejado en paz"155. 2. En: "Harvard Law Review". Vol. especialmente en el Derecho norteamericano. a través de las definiciones mencionadas encontramos que los aspectos de derecho a la soledad y el control de la información son los elementos reiterativos. 157 ZAVALA DE GONZÁLES. 984. Universidad Católica Santa María. 1890. Estos mismos elementos los encontramos en las normas que recogen el derecho a la intimidad en el sistema jurídico peruano. Si nos atenemos a las normas existentes. 1967. Abeledo-Perrot. Alfredo. aun cuando no se pongan de manifiesto. también. tanto de particulares como del Estado. en su aspecto objetivo. Arequipa. . al esta tus social o reputación"157. Tesis para optar el grado de bachiller. debiendo interpretarse que la protección alcanza contra las intromisiones y la toma de conocimiento de hechos que corresponde a la esfera de la vida privada. como el "derecho a la felicidad. (…) más comprensivo a una personalidad inviolada"154. En: "La Ley". 43. p. 147. 156 BALLÓN LANDA. por tener un contenido muy amplio. Sin embargo. .facetas. libre de intromisiones. Matilde. Louis. Ed.N° 5. Derecho a la intimidad personal y familiar Arribar a una definición del derecho a la intimidad es una tarea complicada por la diversidad de contenidos que se perciben en la doctrina como en la jurisprudencia. No lo ha sido para el sistema del common law norteamericano ni para nuestro sistema romanogermánico. Tomo 126. así como el control de la información de esta faceta de nuestra vida. 1982. ello es limitado por 154 WARREN.. Samuel y BRANDEIS. algunos aspectos que conviene destacar. como en el Código Penal de 1991. Derecho a la intimidad. Es posible encontrar.. Massachusetts. también. a pesar de haber mencionado solo algunos aspectos. objetiva y subjetiva. a pesar de que el artículo 14 del Código Civil de 1984 solo se refiere a la puesta de manifiesto de la vida personal o familiar. En nuestro sistema no existe controversia doctrinaria ni jurisprudencial respecto a una definición del derecho a la intimidad. p. El derecho a la intimidad en el Perú. tanto en el Código Civil de 1984. IV. no solo nacional sino internacional. lo cual incluye estar libre de ataques innecesarios al carácter. como el derecho "de gozar de la existencia sin que su nombre o su vida sean explotados para fines comerciales (. Sin embargo. p. El derecho a la vida privada. Buenos Aires. de tal suerte que interpretamos el inciso en comentario en el sentido de que la buena reputación forma parte del concepto de honor. 155 DÍAZ MOLINA. Iván. abril-junio.

en situaciones de guerra u otra emergencia pública. muchas veces ridículas. Sin embargo. Hay necesidad de brindar protección a la imagen de una persona. con lo que se garantizaría su libertad y su formación como ser humano. Se entiende que estamos frente a un interés público o general cuando el acto o el hecho tienen trascendencia social. mientras la cámara de televisión está captando la imagen y la voz de la persona. no son absolutos y. como sería la captación a través de un vídeo con voz. Es importante señalar que el derecho a la intimidad. cuando se trata de la imagen de un personaje público captada en una actuación pública. protección de la salud y la propia libertad de información. como serían los casos de seguridad nacional. de desastre natural. por lo tanto. requiriéndose el consentimiento de la persona para el aprovechamiento de la imagen y voz. así mismo. En ambos casos. es necesario propender al equilibrio entre los justos intereses individuales y los necesarios intereses generales que también deben ser protegidos por el sistema jurídico. entre otras. estableciéndose. . y en algunas ocasiones pudiera estar transgrediéndose la intimidad de las personas. debe tenerse claro que existen limitaciones al derecho a la intimidad. provocadas expresamente. También puede captarse la Imagen de la persona en cualquier lugar en actitudes. al igual que los demás derechos de la personalidad. incluyendo recintos íntimos. no debe confundirse los intereses públicos o generales con la curiosidad pública. 3. gestos o posiciones indecorosos. Nuestra legislación. En ese sentido. cuya captación afecta la sensibilidad de la persona. Esta secuencia coloca a las personas en situaciones difíciles.cuanto las proyecciones mayores de este derecho están en la posibilidad de que el ser humano pueda adoptar las decisiones más importantes de su existencia. diferenciándolos del derecho a la intimidad. es evidente que debe contarse con el consentimiento expreso de las personas comprometidas en la secuencia. libre de interferencias y manipulaciones. reconoce el derecho a la imagen y a la voz. con mayor razón si estas son divulgadas. a través del artículo 15 del Código Civil de 1984. donde este derecho cede frente a determinadas situaciones consideradas de interés público. Aquí se presenta un conflicto con el derecho a la imagen. de un acto íntimo. bienestar económico del país. pese a su trascendencia e importancia para el ser humano. Algunos programas de televisión han tenido y tienen la secuencia conocida con el nombre de "la cámara indiscreta". que no se requiere de consentimiento para la divulgación. . sin consentimiento de la persona. aun cuando un mismo acto pudiera violentar simultáneamente estos tres derechos. tanto la captación como la divulgación acarrearán responsabilidad a los autores. prevención de desórdenes o crímenes. Derecho a la imagen y a la voz Nuestro sistema jurídico establece el derecho a la imagen y a la voz como derechos autónomos. caso contrario. porque la misma puede ser captada con mucha facilidad en lugares públicos o privados.

comprende -entre otros aspectos. Sin embargo. por el segundo. La afectada señorita. por el primero. el diario colocó en primera plana la indicada foto.salvo que esta utilización atente contra el honor. por su naturaleza los atributos de la personalidad son inalienable s. figurando entre ellos. el derecho a la imagen es autónomo. . se traduce en dos valores: uno moral y otro patrimonial. Lima. 133. ello no significa que se trata de derechos autónomos..el derecho a que no se utilice la imagen de las personas sin su consentimiento. es derecho indiscutible de la persona el de decidir la oportunidad y condiciones de representación de su forma corporal. Al día siguiente. con sus propios contenidos. En: "Libro homenaje a Carlos Rodríguez Past "Ed or. La jurisprudencia peruana transcrita resulta meritoria ante una tendencia generalizada de no proteger los derechos extra patrimoniales con la severidad requerida. Enrique. El precedente norteamericano es el caso Daily Times Democral vs. es notoria la confusión de derechos. coligiéndose -asimismo. nadie tiene por qué invadir la esfera de la privacidad. Una señorita paseaba por un parque público. la obligación de asumir el resarcimiento del daño arrogado es su consecuencia (. en virtud del cual se tutela la intimidad y el decoro. tomó una fotografía de la señorita con el vestido levantado. p. quien reclamó indemnización por haberse utilizado su imagen en una propaganda comercial. Derecho a la intimidad. la Corte Suprema amparó su demanda. a la efigie o imagen y. consecuentemente. El caso peruano trata sobre la demanda interpuesta por la conocida artista de la televisión. doña Gisella Amparo Valcárcel Barreta. de inmediato. finalmente.. máxime cuando se les coloca en situaciones embarazosas. 158 BECERRA PALOMINO. sin consentimiento del titular del derecho. exhibiendo a los demás. interpuso una demanda de daños y perjuicios contra el diario y. cuando un fuerte ventarrón levantó su vestido. el derecho sobre la propia imagen. en el preciso instante en que un fotógrafo de un diario de la localidad pasaba y observó la escena y. Como hemos señalado anteriormente. dando cuenta del inusitado ventarrón. el decoro o la reputación de la persona. si bien un solo acto puede comprender la violación de varios derechos.)"158. sin su autorización. Es importante señalar que. Graham. solo aquel le corresponde determinar las exigencias que previamente deben satisfacerse para autorizar su difusión. 1992. especialmente con el derecho a la intimidad. que este derecho. para el derecho norteamericano. así como el de prohibir su desnaturalización.que tampoco está permitido procurarse un provecho económico a expensas de la imagen de una persona sin su consentimiento y. En nuestro medio. tendiente a la protección de la imagen. . Cultural Cusco. Haremos mención a dos casos resueltos. uno por el Tribunal Supremo norteamericano y el otro por la Corte Suprema del Perú. como hemos señalado líneas arriba. La Corte Suprema amparó la demanda y fijó una indemnización a favor de la demandante. con el argumento central de que "aún en lugares públicos hay ciertas cosas que aunque estén a la vista siguen siendo privadas". el righ of privary. cuando así hubiere ocurrido. con los siguientes fundamentos: "Que. que.

prevista en el artículo 686 del Código Procesal Civil. sino esperar la difusión del programa. como lo hemos indicado. el camino adecuado para ello es la medida cautelar innovativa. Ello porque la libertad de expresión está garantizada por nuestra legislación. de tal suerte que si demuestra que lo que ha afirmado es verdad. no puede hacer nada judicialmente. que no hace sino recoger las normas de carácter internacional que existen al respecto. de tal manera que no se puede considerar que se trata de una censura previa porque el derecho ya está siendo vulnerado desde el momento . el indicado personaje público sí podría acudir al órgano jurisdiccional pretendiendo se suspenda no solo la futura propalación. esencialmente. sino en el que se tratan situaciones que corresponden al ámbito de su intimidad. En efecto. como sí ocurre en los casos de intimidad. la violación a la intimidad no solo se produce con la divulgación de los actos o hechos. para ser propalado en los días siguientes a través de la televisión. pero se le colocan cuerpos que no les corresponde. Por esta razón no son admisibles medidas cautelares que tiendan a evitar la propalación de la información. porque no se admite censura previa por ninguna autoridad. con el agravante de colocadas en situaciones o posiciones sugerentes. algunas de ellas totalmente desnudas. sino que se suspenda la propia investigación y edición. sino también por la simple intromisión o captación de los hechos correspondientes al ámbito de la intimidad. ¿qué ocurriría si a este mismo funcionario público le editan un programa. en el que se hace un severo cuestionamiento a su actuación como funcionario público. en el sentido que no se admite censura previa y que cualquier responsabilidad que se derive de la de difusión de hechos que agravian el honor de la persona. y si considera que afecta su honor podrá solicitar la rectificación de lo propalado. demandar civilmente por daños y perjuicios o denunciar penalmente por delito de difamación. sin autorización. Afectación a los derechos al honor y a la intimidad ¿Qué es lo que puede hacer una autoridad pública que toma conocimiento de que se está editando un programa. ¿Por qué expost? Porque el informador puede hacer uso de la excepción de verdad. no para cuestionar su actuación como funcionario. será ex post. que expresamente confiere este derecho a aquel que estima vulnerado su derecho a la intimidad. ¿Cuál es la razón por la cual es procedente un pedido de esta naturaleza y no lo es para los casos de honor? En primer lugar. en que aparentemente se utiliza la imagen de la cara de la artista. por ejemplo. esta exento de responsabilidad y.Hacemos una especial referencia al uso de la imagen de determinadas vedettes del medio peruano. y en algunos casos a la intimidad de las indicadas figuras de la farándula limeña. relacionadas con su conducta amorosa u opción sexual? En este caso. Aquí es evidente que existe un agravio al derecho a la imagen. Indudablemente. 4. ni consentimiento de ellas. acusándosele de haber incurrido en ilícito s penales? Como se trata de situaciones vinculadas a su honor y relacionadas con su actuación como funcionario público. vía internet.

libertad y conciencia de sí mismo y. 1978. Francisco. Juan. de racionalidad. Hacia un derecho general de la personalidad Como lo habíamos sugerido en una publicación efectuada en el año 1995 159. Ed. 5. La dignidad de la persona como valor supremo del ordenamiento jurídico. Derecho Civil Parte General Ed. apartado 1 de la Constitución Política que señala: "La dignidad del hombre es 159 MORALES GODO. la idea de avanzar hacia un derecho general de la personalidad va calando en la doctrina y en la legislación. En segundo lugar. Revista de Derecho Privado. jamás medio para nada. Derecho a la vida privada y el conflicto con la libertad de información. en Alemania. o en los principios de soberania del pueblo. como ser dotado de inteligencia. donde existen razones de protección tanto para la libertad de expresión que se privilegia frente al derecho al honor de un personaje público. Lima. En este caso se solicitaría la cesación de las investigaciones relativas a la intimidad de la persona y el impedimento de su divulgación. Recordemos que la medida cautelar innovativa pretende la modificación de la situación de hecho o de derecho que viene ocurriendo. Grijley. conjugando los artículos 1. que la podemos concebir en cualquiera de estas dos principales proyecciones: a) una dimensión ontológica. 45. b) dimensión ética. 1997. La base de este gran derecho radica en la dignidad del ser humano. Karl. Lima. pero sustentados en la dignidad del ser humano y que demandan protección jurídica. 160 FERNÁNDEZ SEGADO. Madrid. esta condición de sujeto es lo que marcaba la diferencia con los objetos161. p. 1995. Ed. son dos situaciones perfectamente diferenciadas. como una posibilidad que puede utilizar el agraviado para suspender la vulneración del derecho e impedir la divulgación por el medio de comunicación masiva. Como apreciamos. en el sentido de autonomía moral y esfuerzo de liberación frente a interferencia s o presiones alienante s y manipulaciones cosificadoras160. ello no exonera de responsabilidad al autor o autores. no procede la excepción de verdad porque aun cuando los hechos capturados y revelados sean ciertos. Este texto abierto permite asumir operativamente un conjunto de derechos no previstos en la normativa. como para el derecho a la intimidad frente a la libertad de información. Por interpretación jurisprudencial. tal como lo concibió Kant. 161 LARENZ. ha ejercido gran influencia en la mayor parte de las legislaciones del mundo. En: "Modernas tendencias del Derecho en América Latina". basado en la dignidad del ser humano. p. por lo que no deben excluirse otros de naturaleza análoga o que se fundan en la dignidad del ser humano.que se coleccionan los datos y se procede a la edición de los mismos. Por ello es que consideramos que el legislador procesal concede expresamente la medida cautelar innovativa. Grijley. . El pensamiento ético kantiano. De alguna manera lo asumimos en el Perú cuando en el artículo 3 de la Constitución Política del Estado se señala que la enumeración de los derechos que se hace minuciosamente en el artículo 2 no es taxativa. 74. al sostener que el ser humano como persona era un fin en sí mismo.

En: "La Ley". Louis. Iván. Observamos que existe una intención de protección general de la personalidad. Karl. cit.45 . RUBIO CORREA. Respetarla y protegerla es el deber de todo poder del Estado". El derecho a la intimidad en el Perú. Arequipa. 1992. Editorial Grijley. 1978. Buenos Aires. intimidad y propia imagen. comprendiendo una serie de derechos átomos. BECERRA PALOMINO. Matilde.. Tomo 1. HERRERA-TEJEDOR. DÍAZ MOLINA. el nombre. La jurisprudencia norteamericana enf1la hacia la consideración de un derecho general de la personalidad. en periódicos.inviolable. Derecho a la intimidad. Editorial Grijley. 1997. N° 5. 1967. catálogos o de cualquier otra manera: debe ser prohibido. Derecho Civil. Lima. Massachusetts. Juan. DOCTRINA BALLÓN LANDA. Fernando. que consagra: "El derecho de cada uno al libre desarrollo o desenvolvimiento de su personalidad". Se incluyen la imagen. En: "Libro homenaje a Carlos Rodríguez Pastor". La labor judicial de los abogados y magistrados. en la pantalla de los cines. Madrid. circulares. FERNÁNDEZ SEGADO. 1890. Tomo 126. Madrid. apartado 1. Lima. tenemos el precedente Donahue v: Warner Brothers Pietures Inc. Lima. Samuel y BRANDEIS. Parte General. toda vez que bajo el manto de este derecho se protegen situaciones jurídicas bastante disímiles. Estudio de la Constitución Política de 1993. pero en el trasfondo es la protección de la libertad y la dignidad del ser humano. Marcial. a menos que se obtenga para ello previamente su consentimiento"162. Universidad Católica Santa María. Enrique. que lo definen como: "El derecho de un particular contra otro particular de su dignidad de hombre y del desarrollo de su personalidad individual". 162 ZAVALA DE GONZALES. con la sociedad. Ob. resolviendo las causas considerando los valores y principios que inspiran la Constitución Política del Estado. Derecho a la vida privada y el conflicto con la libertad de información.. sin que su nombre o su vida sean explotados para fines comerciales. Fondo Editorial Pontificia Universidad Católica del Perú. o con el uso de su nombre o por la publicación de su retrato o carrera. LARENZ. The right to privacy. MORALES GODO. Editorial Col ex. 1995. p. se llega a la convicción de la existencia de un derecho general de la personalidad. Alfredo. convirtiendo a la jurisprudencia en el camino natural de la evolución del Derecho. Honor. a través del right of privary. Editorial Cultural Cusco. Tesis para optar el grado de bachiller. la identidad y el libre desarrollo de la personalidad. Volumen IV. W ARREN. En: "Modernas tendencias del Derecho en América Latina". Cada vez se toma mayor conciencia en nuestro medio jurídico sobre la trascendencia de la labor jurisdiccional. El derecho a la vida privada. en el que el juez Bratton dijo: "que el derecho que tiene una persona común de gozar de la existencia. 1994. La dignidad de la persona como valor supremo del ordenamiento jurídico. permitirá que el Derecho se ponga al día con la población. en la prensa. 1999. con el artículo 2. En: "Harvard Law Review". Lima. en boletines. Editorial Revista de Derecho Privado. Francisco. Como ejemplo de ello.

Derecho a la intimidad. . 1982. Matilde. Buenos Aires.ZA V ALA DE GONZÁLES. Editorial AbeledoPerrot.

. en nuestra opinión.: arts.U.Ct.17). 3 y ss. no solo por su extensión sino por su aparente oposición.D. 15 inc. D. D. 1).. por un lado. a la propiedad sobre dichas creaciones y al producto de la explotación de las mismas. 823: art. hacer parte de incisos distintos. Introducción El artículo segundo de la Constitución -el artículo más extenso de nuestra Carta Magna. la propiedad intelectual otorga derechos para controlar determinadas utilizaciones de las creaciones por un tiempo establecido en la ley. 25868: art. 37 inc.: art. es decir.4). y no se limita únicamente a conocimientos. vemos que la referencia que hace la Constitución sobre la cultura es amplia y general. 2093. en todas sus formas y manifestaciones. El Estado propicia el acceso a la cultura y fomenta su desarrollo y difusión. D. Por un lado.L. podríamos decir que. En cuanto a la extensión. Por otro lado.S. 26005.I.. al derecho a la creación. D. En lo referido a la oposición. C.P. por lo tanto.e. c.: arts. 14.C. 2 ines. (.: art. D.e). técnica y científica. por lo que la creación está contenida en esta. artística. P.contempla los derechos fundamentales de la persona.: art.: art. C. 216 y SS. libertades intrínsecas e intransmisibles. 27.L. el derecho de acceso a la cultura. Estos dos derechos. A la libertad de creación intelectual. 2. . . su desarrollo y difusión.. 17. existe un monopolio . D. 351 Marysol Ferreyros Castañeda 1. 822: art. 18. debieron.El derecho a crear y el derecho a la cultura ArtÍculo 2 Toda persona tiene derecho: (…) 8. 1. Leg.E.P..H. así como a la propiedad sobre dichas creaciones y a su producto. 5).) CONCORDANCIAS: c. 3 y ss.D.21. El inciso 8 del artículo 2 se refiere básicamente a dos derechos. Estos derechos fundamentales se refieren directamente a las libertades de las que goza el ser humano por ser tal siendo. Leg.

Las interpretaciones de los artistas intérpretes y las ejecuciones de los artistas ejecutantes. así como los nombres y denominaciones comerciales. Derechos humanos y fundamentales El eje. debe ser accesible a todos. El primer derecho humano que se contempla en nuestra Constitución -así como en la mayoría de Constituciones de Occidente. honor. En el orden de este proceso de individualización se encuentra la integridad física. En el Perú. tanto los derechos del autor como los del inventor. Los descubrimientos científicos. el más grande de todos. En cambio. que comprenden los derechos de autor y a los derechos de propiedad industrial. voz e imagen. Las invenciones en todos los campos de la actividad humana. y luego los de la esfera del intelecto. dentro de los cuales se encuentran los derechos del inventor. la especie humana. 3. intimidad. de la que estas creaciones forman parte. el derecho a crear. desde la Constitución de 1823 se contemplaba ya el derecho a la inviolabilidad de las propiedades intelectuales. los fonogramas y las emisiones de radiodifusión. e.es el derecho a la vida. el núcleo del Derecho Natural es el hombre mismo. Están comprendidos. . Las obras literarias artísticas y científicas.legal del titular sobre su creación. c. los siguientes derechos: a. Luego están los derechos de identidad e integridad. entre otros. reputación. Los dibujos y modelos industriales. Naturaleza jurídica del derecho del autor y del inventor Los derechos contenidos en el inciso 8 del artículo 2 de nuestra Constitución son los que están protegidos por los derechos intelectuales. sus atributos superiores y el derecho a la creación. 2. entre ellos. Las marcas de fábrica de comercio y de servicio. La Constitución actual no varía de la de 1979 en lo que se refiere a los derechos intelectuales. f. de naturaleza intelectual y de contenido creativo. d. Antes de colocarnos a favor de una u otra posición analicemos el inciso en cuestión para luego concluir. la cultura. Los Derechos Intelectuales son la disciplina jurídica que tiene por objeto la protección de los bienes inmateriales. b.

abierta a las innovaciones de la tecnología y a las nuevas modalidades creativas. Los objetos protegidos por el derecho invencional son la invención. que para alguien entendido en el oficio no deben resultar obvios ni derivarse de manera evidente del estado de la técnica. en general. En el derecho intencional los objetos deben cumplir los requisitos de novedad. Esta es la creación intelectual con características de originalidad. Otros objetos protegidos por el derecho de autor son los derechos conexo s. Todos los demás derechos relativos a la actividad intelectual en los terrenos industrial. literario y artístico. 4. La protección contra la competencia desleal. el modelo: . . h. encontramos que. deben ser susceptibles de aplicación industrial. ser producto del ingenio humano y a la vez ser originales. deben poder ser producidos o utilizados en cualquier tipo de industria. Ya que el derecho de autor y el derecho invencional tienen como base la creación Intelectual. que no deben haber accedido al público por una descripción o por una utilización antes de la presentación de la solicitud. Por último. es decir. los fonogramas y las emisiones de radiodifusión. Salvo la referencia a la competencia desleal-que más bien es una obligación de abstención respecto a conductas que afectan los derechos del consumidortodos los objetos protegidos implican una creación intelectual y generan un derecho de exclusiva oponible a terceros. Sujeto del derecho de autor y del derecho invencional . En el derecho de autor el objeto protegido es la obra. o sea. científico. el que tiene a su vez una lista enunciativa y no limitativa. La originalidad se refiere a individualidad y es la forma como el autor expresa sus ideas.g. Por los dos primeros se recibe una patente y por el ultimo un certificado de registro. Además. que comprenden las interpretaciones de los artistas intérpretes y las ejecuciones de los artistas ejecutantes.utilidad y el diseño industrial. Objeto del derecho de autor y del derecho invencional Tanto en el derecho de autor como en el derecho invencional. susceptible de ser reproducida o divulgada por cualquier medio conocido o por conocerse. En esta lista -contenida en el artículo segundo del Convenio de Estocolmo encontramos los derechos contenidos en el inciso comentado. debe gozar de nivel inventiva. estos tienen características específicas como son presentar un aporte creador. es decir. el sujeto de estos derechos es la persona natural que crea o inventa. es decir. lo que lo hace diferente de los demás. contemplados en nuestra Constitución a través de los objetos protegidos. 5.

la preservación de los vegetales y la preservación del medio ambiente. la moral o las buenas costumbres. el derecho corresponde a todas ellas en común. irrenunciable s. Una de las diferencias importantes entre el derecho de autor y el derecho invencional es que la obra recibe la protección legal desde el momento en que es creada. que atañen directamente al creador y que son perpetuos. determinando que la creación lleve su nombre o no. los derechos patrimoniales. Excepciones No todos los bienes inmateriales se encuentran protegidos por los derechos intelectuales. las invenciones sobre las materias que componen el cuerpo humano y su identidad genética y las relativas a productos farmacéuticos que figuren en la lista de la Organización Mundial de la Salud.El autor y el inventor son los titulares originarios de los derechos exclusivos que nacen de sus creaciones. ya sea por contrato de cesión o por contrato de trabajo. las invenciones sobre especies y razas animales y procedimientos esencialmente biológicos para su obtención. las noticias del día y los simples hechos o datos. en cambio. las invenciones que sean contrarias a la salud o a la vida de las personas o animales. Estos derechos prescriben en el tiempo. se refieren al derecho exclusivo de explotar económicamente la creación y de obtener por ello beneficios. obra e invento. imprescriptibles e inembargables. Por otro lado. Contenido del derecho de autor y del derecho invencional Los derechos intelectuales tienen un doble contenido. administrativo o judicial. . inalienables. es el derecho de paternidad. En el ámbito de la propiedad industrial no serán patentables las invenciones que atenten contra el orden público. El derecho de autor no necesita de ningún trámite de registro previo para hacerse valer. Los derechos patrimoniales de las obras e inventos pueden ser cedidos a personas naturales o jurídicas. el derecho invencional nace con la patente. en cambio. a través del cual el creador tiene el derecho de ser reconocido como tal. 7. la invención debe pasar por el requisito del reconocimiento de la autoridad competente para que pueda ser protegida. los textos oficiales de carácter legislativo. Si varias personas crean conjuntamente la obra o la invención. Por un lado están los derechos morales. ya sean estos de orden moral o patrimonial. En el ámbito del derecho de autor están excluidas las ideas contenidas en las obras. 6. según indica la ley. como lo veremos más adelante. También pueden ser titulares de estos derechos los herederos. Uno de los derechos morales aplicables a las dos creaciones.

que el vocablo cultura presenta dos aspectos: uno amplio y general. contados a partir del 1 de enero del año siguiente a que esta ocurra. conocimiento y grados de desarrollo. La Constitución peruana transmite la idea de cultura en el sentido amplio y general del término. de un grupo social o de un pueblo en sus costumbres o modalidades. grupo social. Para la satisfacción del acceso a la cultura. "manifestaciones culturales y lingüísticas del país". y otro estricto y específico. Políticas y Sociales de Manuel Osorio define a su vez cultura como el resultado o efecto de cultivar los conocimientos humanos y de afinarse por medio del ejercicio. que alude a la realidad del mundo espiritual de las ciencias culturales que el hombre se crea a través de las acciones y reacciones que se dan en el sobrevenir. es decir. las facultades intelectuales del hombre. así como también a la riqueza y extensión de su saber. entre otras. en el mismo texto. El Diccionario de Ciencias Jurídicas. El acceso a la cultura es un derecho del hombre. 9. referido a un cierto refinamiento de un individuo. es necesario el acceso a las obras del intelecto.8. industrial. o 10 años si es un modelo de utilidad o un diseño industrial. no se necesitará la autorización previa y expresa que indica la ley ni deberán de pagarse regalías. 10. "pluralidad étnica y cultural de la Nación". Esto en lo que se refiere a los derechos patrimoniales pues los derechos morales son perpetuos. Duración El derecho de los autores en el Perú dura toda la vida del autor y 70 años después de su muerte. convenios y declaraciones internacionales. Transcurridos estos plazos las obras pasan a dominio público. científico. JC Smith advierte. contados a partir del día en que se presentó la solicitud de patente o registro. Conclusiones La aparente contradicción que existe entre los dos derechos contenidos en el inciso 8 del artículo 2 de nuestra Constitución se centra en los siguientes postulados: . reconocido por su importancia en tratados. así como en la mayoría de las Constituciones latinoamericanas. etc. Es por esta razón que incluso se han jerarquizado los derechos al acceso a la cultura y al del derecho de los creadores. y esto lo podemos ver en otros artículos del mismo cuerpo legal en los que se refiere a "vida cultural". artístico. en una época. Cultura Según el Diccionario de la Real Academia Española. ya que el acervo cultural está nutrido por las obras de los creadores. "formación moral y cultural". cultura es el conjunto de modos de vida y costumbres. El derecho de los inventores dura 20 años si se trata de una invención.

Civitas. ESPÍN CÁNOV AS. 5. Propiedad intelectual y relación de trabajo: la transmisión de los derechos de propiedad intelectual a través del contrato de trabajo. Aquí no debe haber más enfrentamiento. Ricardo y FERREYROS CASTAÑEDA. Lima. 1999. y por otro lado se defiende el acceso a esas mismas creaciones que satisfacen el acceso a la cultura. Toda persona tiene el derecho fundamental a la libertad de crear y a la protección moral y patrimonial de sus creaciones. De esta forma podemos encontrar la complementariedad de los derechos de los creadores y los derechos de todos los hombres. El nuevo derecho de autor en el Perú. 4. 1996. 1996. Pareciera que. Marysol. Los derechos del autor de las obras de arte. Madrid. 2001. 3. la cultura. Universidad de Alicante. que se fundan en la unidad de la persona y que son indivisibles. Artistas. Civitas. Por lo tanto. al inventor y a sus creaciones. El copyright en la sociedad de la información (Introducción Y traducción de María Luisa Llobregat Hurtado).1. La protección legal adecuada a las creaciones intelectuales. cambiando nuestra mirada en relación con nuestros derechos ya la responsabilidad que nos genera el ejercerlos. Universalmente se ha comprendido que la evolución de la condición humana. V ALDES ALONSO. Perú Reporting. el reconocimiento de los derechos que como seres humanos todos tenemos y la conciencia del respeto que nos debemos pueden llevamos a otra escala material y moral como personas. Diego. y que nos permite el acceso directo a las creaciones de cualquier parte del planeta solo en cuestión de segundos. . podemos gozar de la satisfacción de ser protagonistas de nuestra propia evolución como humanidad. Paul. DOCTRINA ANTEQUERA PARRILU. por un lado. Alicante. programadores informáticos y producción audiovisual. 2. a la información. Alberto. se defiende al autor. Toda persona tiene como derecho fundamental el acceso a la cultura. y a los beneficios que resulten de estos. Si buscamos una tercera vía de solución no tendremos que dar la razón o defender los derechos de unos frente a los de los otros. Madrid.tienen como uno de los pilares principales a la creación y al estímulo a los creadores. al entretenimiento y al progreso científico y técnico. GOLDSTEIN. el desarrollo de los pueblos y su consecuente crecimiento socioeconómico -es decir. Todo esto en un marco en el que no existen más fronteras gracias a la tecnología. 6.

) CONCORDANCIAS: C. D.) 9. Jorge..P. recomendando que sea formulada en términos que correspondan a este derecho..Ct. salvo flagrante delito o muy grave peligro de su perpetración. . fue concebido en sus orígenes como una garantía para la libertad personal frente al Estado. . Nadie puede ingresar en él ni efectuar investigaciones o registros sin autorización de la persona que lo habita o sin mandato judicial. "como derecho absoluto de defensa o reacción frente a intromisiones en lo que tradicionalmente se ha considerado un espacio sagrado"163.C.Inviolabilidad del domicilio ArtÍculo 2 Toda persona tiene derecho: (.: art.D. sino también implica la promoción estatal para acceder a estos.D. 11. C. A la inviolabilidad del domicilio. De ahí que la temprana doctrina constitucional tratara a la inviolabilidad del domicilio como una extensión de la libertad individual. 137 inc. 16.: art.D. Inclusive hoy algunos definen a la inviolabilidad del domicilio como una "verdadera libertad".2 Carlos Mesía Ramírez Juan Manuel Sosa Sacio El derecho a la inviolabilidad del domicilio es un derecho de naturaleza instrumental. Ello se aprecia con mayor claridad cuando nos referimos a la propiedad de la vivienda: el Estado 163 RODRÍGUEZ-ZAPATA.. p. 160. 12. 25. pues coadyuva a la protección de otros derechos fundamentales. C.D. Temas. referida principalmente a la prohibición de aprehensión domiciliaria sin que medie orden judicial.: art..: art. así cama las garantías para su adecuado disfrute.N.: arts. P.I. C.C.: art. 33 y ss.. C. el derecho a la intimidad.P. Así. 200 inc.: arts.H.A. Las excepciones por motivos de sanidad o de grave riesgo son reguladas por la ley. 1). y principalmente. es decir. 17. 159. pero mantiene aún su carácter Instrumental respecto de otros derechos.D. a través de este derecho se optimizan tanto el derecho de propiedad como. Teoría y práctica de! Derecho Constitucional. Madrid.P. En tal sentido.: art. C. en estos tiempos el derecho a la inviolabilidad del domicilio no se reduce a la protección de la libertad personal. No obstante lo dicho. 1). El derecho a la propiedad no se ve restringido a la protección de los bienes que nos pertenecen.H. 340. 1996. (.

a diferencia de la Constitución de 1979. sino de los diversos derechos de la personalidad como a la identidad. En efecto. 1966. Miguel. entre otros dispositivos previstos en nuestra Norma Fundamental. autorización de quien lo habita. Si bien la enumeración expresa de los supuestos de ingreso legítimo al domicilio supone un mayor rigor garantista. Con lo anotado. podemos decir -junto al recientemente desaparecido maestro Bidart Campos167 que el domicilio se define en el Derecho Constitucional como la morada destinada a la habitación y al desenvolvimiento de la libertad personal en lo concerniente a la vida privada. del carácter social de nuestro Estado. 276. la inviolabilidad del domicilio protege ante todo la privacidad de la persona pues evita la intromisión en aquel espacio en el que los individuos ejercen su libertad más íntima. sino con lo que en este hay de emanación de la personalidad. 2004. p. flagrante delito o muy grave peligro de su perpetración. por lo cual solo nos referiremos al derecho fundamental a la propiedad a la luz del principio de unidad de la Constitución. 173 167 BIDART CAMPOS. de uso permanente o transitorio. administrativa o penal. 165 166 CARBONELL. salvo los supuestos de excepción tasados expresamente por la Constitución. Aquella tiene perfiles propios. a la intimidad familiar. ya sea cerrada o abierta parcialmente. la norma de apertura de derechos.tiene deberes de promoción para que la población excluida acceda a una vivienda digna y decorosa164. la inviolabilidad del domicilio consiste en la imposibilidad de entrada. conlleva al disfrute de la vivienda en condiciones dignas166. UNAM. Se evita con ello no solo la lesión de la intimidad de la persona. El domicilio 164 El derecho a una vivienda digna y decorosa. mandato judicial. en el que no tienen la necesidad de observar los usos o las convenciones sociales. este derecho se desprende sin problema del derecho a la propiedad. Empero. dicha previsión no llega a ser exhaustiva ya que la propia Constitución permite al legislador la posibilidad de establecer excepciones por motivo de sanidad o de grave riesgo. a saber. Aquí no corresponde explicar la naturaleza constitucional del derecho a una vivienda digna. La noción constitucional del domicilio no es la misma que se utilizan en las legislaciones civil. investigación o registro del recinto que se habita. Germán. de la protección a la familia y promoción del matrimonio. Es más directa la relación entre el derecho a la inviolabilidad del domicilio y el derecho a la intimidad. Por ello. . 712. Derecho ConstitucionaL Tomo II. En este sentido. el domicilio inviolable no debe entenderse solo como el espacio físico protegido en sí. de acuerdo con la finalidad protectora de la intimidad de la vivienda y de todo espacio físico del que dispone la persona de manera privativa. además de la responsabilidad para garantizar el uso y gozo de la misma165. México. Los derechos fundamentales en México. etc. Ibídem. no se encuentra expresamente consagrado en nuestra Constitución. Buenos Aires. móvil o inmóvil. Ediar. con este concepto amplio de domicilio constitucional. a pesar de que estas no se realicen mediante el ingreso físico y directo al domicilio. la garantía de la Inviolabilidad incluirá toda clase de invasiones. a la imagen y voz. Visto así. la inviolabilidad del domicilio entendida como un derecho que permite disfrutar de la vivienda. p. p. sin interferencias o agresiones exteriores ilegítimas. la cláusula de dignidad de la persona. Además.

Exclusión de terceros de la propia morada. no impide al Tribunal Constitucional 168 MESÍA RAMÍREZ. mecánicos u otros análogos. . Fondo Editorial del Congreso de la República del Perú. 2004.. Es el ius prohibiendi. excluyendo aquellos cuyo acceso y capacidad de disposición no corresponde en último extremo al individuo. ello. la inviolabilidad del domicilio se manifiesta de manera análoga a como operan las garantías de la intimidad y la vida privada en las personas naturales.. Por ello. consideramos que dicha titularidad es extensible a las personas jurídicas. Lima. (c) Elemento autoprotector. casas rodantes. (b) Elemento psicológico. Como anotamos en otra ocasión168. sino de uno que es de amplia disponibilidad para la persona. son tres los elementos que configuran al domicilio constitucional: (a) Elemento físico o material. dormitorios de albergues. sino que incorpora lo que hay en ella de emanación de la persona y de su esfera privada. bungaloes. Si bien la noción de domicilio constitucional implica habitación. En tal caso. en la medida que poseen un núcleo de actividades reservadas. prima facie. Tampoco se trata de cualquier lugar. sin dificultad. que los principales titulares de este derecho son las personas naturales. Derechos de la persona. Carlos. con intención de morar allí. El dominio y la proyección personal sobre el domicilio constitucional excluyen. En su vivienda el individuo despliega su personalidad y disfruta a plenitud su intimidad. el domicilio constitucional no se refiere al área física de manera aislada. Incluso un automóvil. cualquier intervención de entidades y personas ajenas a este.constitucional es también inviolable frente a intromisiones por medio de aparatos electrónicos. sin embargo. Abarca cualquier recinto que sirva de morada: cuart.El domicilio es el espacio en el que la persona vive sin estar condicionada por las convenciones sociales. De la vinculación entre la inviolabilidad del domicilio y la esfera privada se desprende. aun cuando no reúna las condiciones normales para ello. esta no exige que aquella sea continua. de forma tal que incluye tanto asilos permanentes como transitorios. retrocediendo frente a lo dispuesto en el artículo 3 la Constitución de 1979. una carpa para acampar o una cueva natural podrían hacer de domicilio constitucional si los individuos que la ocupan lo hacen con ánimo de exclusión de manera privativa. No obstante. en la que puede permitirse comportamientos que los usos sociales no siempre admiten. Dogmática constitucional. 121.. La actual Constitución no reconoce expresamente el goce de derechos fundamentales a las personas jurídicas. camarotes asignados a una persona. que se ejerce erga omnes.Intención de habitar el lugar como morada. p.s de hotel. aunque con menor intensidad.

sin distinguir el título jurídico por el cual ocupa la morada. sea o no consentida. N° 0905-2001-AA/TC. En tal supuesto. N°s. jurisdicción predeterminada. Teniendo en cuenta la importancia de la inviolabilidad del domicilio como una garantía ante la entrada aparentemente legítima de los poderes públicos. entre algunas que admiten la titularidad ius fundamental de las personas 'jurídicas. pues se puede constituir domicilio constitucional en calidad de propietario.. en todo caso. a diferencia de terceros particulares. no solo de manera indirecta las personas jurídicas de derecho privado pueden titularizar diversos derechos fundamentales. cosa juzgada. sino en cuanto a sí mismas y.. 170 STC Exp. poseedor precario. encargado de la posesión. en la medida que les sean extendibles". el permiso deberá ser cierto e inequívoco.). sus agentes están en capacidad de mostrar documentos oficiales para ingresar al domicilio. cit. fundamento jurídico 5: "[EJmp la medida en que las organizaciones conformadas por personas naturales se constituyen con e! objeto de que se realicen y defiendan sus intereses. Probablemente la única complicación aparece si el domicilio cuenta con múltiples titulares. También lo pueden hacer de manera directa. En dicho caso. La autorización judicial debe respetar además los derechos fundamentales del debido proceso. investigación y registro alcanza tanto a agentes estatales como a individuos particulares. pues hay algunos que. solo son susceptibles de titularizar por las personas naturales (. Sin embargo. tal titularidad no obedece al hecho de que actúen en sustitución de sus miembros. 0252-9S-AA/TC. los supuestos de investigación en los que es necesario el registro del domicilio o la detención de personas en su interior.: 'Ahora bien. incluso podría no ser expreso. cumpla con valorar los bienes constitucionales y asegure que la medida sea razonable y proporcional. loe. La Constitución señala con acierto que el permiso lo da la persona que habita el domicilio. La autorización prevé. El mandato judicial se presenta como una garantía para que una intervención en el domicilio. N° 0905-2001-AA/TC.)".atribuirles la titularidad en la medida que le sean extensibles169 y siempre que no se traten de derechos de naturaleza estrictamente personalista170. muchos derechos de estos últimos se extienden sobre las personas jurídicas(.. Consideramos que no es necesario que el consentimiento se manifieste por escrito ni que demande mayores formalidades. nuestra Carta Fundamental admite precisas circunstancias en las que es posible efectuar investigaciones o registros en el domicilio: La entrada legítima en el domicilio por consentimiento del titular es el menos conflictivo de los supuestos. . etc. competencia del juez.. etc. tales como la motivación del mandato. 0410-2002-AA/TC. en la mayoría de los casos. esto es. una 169 STC recaída en e! Exp. arrendatario. ya que. actúan en representación y sustitución de personas naturales. por su naturaleza estrictamente personalista. aun con la disconformidad de los habitantes del mismo. naturalmente. además las sentencias de! Tribunal Constitucional recaídas en los Exps. La prohibición de entrada. 0905-2001-AA/ TC. que se haya afirmado que e! reconocimiento de los derechos fundamentales se extiende al caso de las personas jurídicas de derecho privado no quiere decir que ellos puedan titularizar todos los derechos que la Constitución enuncia. Cfr. Visto así. creemos que basta con la autorización de uno solo de ellos para permitir la entrada en el domicilio común. Pero puede afirmarse que el objetivo primordial de la garantía está dirigido frente a los poderes públicos. 1049-2003-AA/TC. pero.

Buenos Aires. nuestra Carta Fundamental también prevé como excepción el peligro inminente de perpetración de un delito. una vez declarado el estado de emergencia o el estado de sitio. Universidad Nacional Autónoma de México. Este grave peligro de que se produzca un delito es un supuesto que merece ser precisado debido a la indeterminación de los términos empleados. Fondo Editorial del Congreso de la República del Perú. En tal caso. .. Los derechos fundamentales en México. mientras no ha huido o no se le ha perdido de vista. Temas. como serían impedir la consumación del ilícito penal. Con la frase conocimiento fundado afirmamos que. MESÍA RAMÍREZ. 1966. es necesario que los agentes policiales tengan motivos y razones suficientes. Tomo 1I. solo se permite el ingreso al domicilio si es necesario para alcanzar los fines legítimamente previstos. 1996. Ob. que solo admiten el ingreso al domicilio en los casos de flag rancia comprobada. 123. Derecho Constitucional. Así. Teoría y práctica del Derecho Constitucional. Cabe. cuando existan riesgos para la salud. certeza clara. RODRÍGUEZ-ZAP ATA. 2004. Jorge. de conformidad con lo dispuesto por el artículo 137 de la Constitución. No basta. La flagrancia delictiva es aquella situación en la que el delincuente es sorprendido en el momento de delinquir o en circunstancias inmediatas a la perpetración del ilícito. para que opere la excepción. vida o seguridad de las personas. p. la huida del delincuente o la desaparición de los efectos o instrumentos del delito. por último. recordar que la garantía de la inviolabilidad del domicilio puede verse suspendida frente a graves sucesos. Miguel. 171 MESÍA RAMÍREZ. Carlos. que existan simples indicios sin posesión de pruebas definitivas para acreditar la excepción de la inminente perpetración delictiva171. cit. la Constitución prevé la posibilidad de que el legislador regule otras fundadas en razones de sanidad o grave riesgo. Resultan insuficientes las sospechas. consideramos que solo nos encontramos ante él cuando se tiene el conocimiento fundado de la comisión inminente de un hecho ilícito. A diferencia de otras Constituciones. mera presunciones o prejuicios. México. solicitado o no. manifiesta y perceptible de la futura comisión de un ilícito penal. Lima. Carlos. Dogmática constitucional. Germán. entonces. 2004. Se tratan de los casos de necesidad o fuerza mayor para el auxilio inmediato. con el ingreso al domicilio sin autorización judicial. Derechos de la persona. Madrid. CARBONELL. Además de las excepciones mencionadas. DOCTRINA BIDART CAMPOS.de las principales consecuencias de esta garantía es la invalidez de las pruebas obtenidas mediante el allanamiento ilegal. u otros supuestos análogos que pueden configurarse bajo reserva legal. EDIAR.

(. que es la autonomía. Grijley.A. c.Artículo 2 Secreto e inviolabilidad de comunicaciones y documentos privados Toda persona tiene derecho: (…) 10. P.P. especialmente por el vertiginoso desarrollo de la informática y el peligro que ello puede implicar para el ser humano. tanto de particulares como del Estado.H.163. 12.: art.P.P.D. 16. Al secreto y a la inviolabilidad de sus comunicaciones y documentos privados.. Se guarda secreto de los asuntos ajenos al hecho que motiva su examen. 11.c. 1995.: art.e.: art. 16. interceptados o intervenidos por mandamiento motivado del juez. C.162. Los libros.: art. con las garantías previstas en la ley.2 Juan Morales Godo 1. 164.D. libre de intromisiones. C. 37 inc. Sin embargo. Las comunicaciones y el derecho a la intimidad Necesariamente debemos partir de una noción del derecho a la intimidad. Los documentos privados obtenidos con violación de este precepto no tienen efecto legal. entendiéndola como la posibilidad de que 172 Para profundizar sobre el tema del derecho a la intimidad.: art. Lima. pese a las graves dificultades que existen para tener una noción que comprenda los distintos aspectos que alcanza a proteger este derecho 172. de tal forma que se agrega un elemento conceptual importantisimo.: art. telecomunicaciones o sus instrumentos solo pueden ser abiertos. C.: art. 200 inc.P. salvo por orden judicial.N.D.D. Las acciones que al respecto se tomen no pueden incluir su sustracci6n o incautación. 2). La definición del derecho a la intimidad. 17. 161. Ed. 199.) CONCORDANCIAS: c.D. 6). así como el control de la información respecto de dicha faceta.: arts. de conformidad con la ley. giró en torno a la protección de la esfera de la existencia que la persona reserva para sí. incautados. a la actualidad se ha ido afirmando en términos positivos la protección de la libertad de la persona.Ct. cuando surgió allá por el año 1890 en los Estados Unidos de Norteamérica.. c. Las comunicaciones. C.: art. comprobantes y documentos contables y administrativos están sujetos a inspección o fiscalización de la autoridad competente.H. .C. revisar nuestra obra El derecho a la vida privada y el conflicto con la libertad de información. D.I.

correo electrónico. correspondencia epistolar. El proceso penal en el Estado de Derecho. p. salvo que sea ordenado por resolución motivada de un juez"174. El derecho a la intimidad se proyecta a las comunicaciones en general de las personas. Al igual que los demás derechos fundamentales de la persona. conocidas ni hechas públicas sin su consentimiento. Ed. grabaciones de la voz y otras de cualquier género Las comunicaciones. memorias. tiene garantizado por la Constitución que sus relaciones habladas o escritas con otras personas. p. no pueden ser escuchadas. 1990. y deben ceder ante determinadas circunstancias que. es decir. telefónicas. Informáticay Derecho. diarios. sea cual fuere su contenido. Carlos Alberto. Ed. Bogotá. a su divulgación. Palestra. 1999. El consentimiento es factor determinante para la configuración o no de la trasgresión del derecho en comentario. para algunos. la protección de la salud. 192. como la correspondencia epistolar. Por ello es que no solo la Constitución Política del Estado. Refiriéndose al sistema jurídico español. con mayor razón. 1988. 174 GÓMEZ COLOMER. Buenos Aires. asuntos de interés público. 2. caso de desastre natural. Constituyen limitaciones al derecho a la intimidad. las comunicaciones de cualquier género o las grabaciones de la voz. física o jurídica. porque a través de ellas puede estar revelándose aspectos concernientes a aquel espacio que la persona reserva para sí.el ser humano tome las decisiones más importantes de su existencia. telegráficas.A. como hemos señalado. así como las comunicaciones cablegráficas. interceptadas. pp. Astrea. y que no existan razones que justifiquen socialmente la captación y divulgación de aspectos concernientes a la intimidad de las personas. por terceros o autoridades. cuando estamos frente a un tema de seguridad nacional. También PARELLADA. sino el Código Civil Y el Código Penal regulan y protegen la intimidad a través de las diversas comunicaciones. Control de la divulgación de las comunicaciones. Efectivamente. nacional o extranjera. como comprendidas dentro del campo de protecci6n del derecho a la vida privada. Pero no debe entenderse que el derecho a la intimidad es un derecho absoluto. vía fax. . las que deben estar ajenas a toda intromisión y captura de las mismas y.. estos son relativos. Daños en la actividad judicial e Informática desde la responsabilidad profesional. 69. telecomunicaciones y documentos privados constituyen. las grabaciones de la voz. Lima. etc. telecomunicaciones.. ya sea de la propia persona o de los 173 FROSINI. libre de intromisiones y manipulaciones173.. Temis S. espiadas. en caso de guerra u otra emergencia pública. la prevención de desórdenes o crímenes. Gómez Colomer señala lo siguiente: "El derecho implica que cualquier persona. y no existe razón alguna que justifique la curiosidad de los demás. Luis. Ed. deben estar preferentemente establecidas por la legislación. Vittorio. 209-210. etc. como una proyección se reconoce a la correspondencia epistolar. una proyección del derecho a la vida privada a que se refiere el inciso 7 del artículo 2 de la Constitución Política del Estado.

La protección que brinda este artículo comprende toda clase de documentos privados. pero no se vaya a entender que estamos frente a un derecho absoluto. El artículo 120 del Proyecto de la Comisión Reformadora decía lo siguiente: "No será preciso el consentimiento a que se refiere el artículo anterior cuando la divulgación de los documentos obedezca a fines judiciales o de defensa de la honra o de la reputación personal o familiar del tenedor legítimo del documento". Este es un tema sumamente delicado que la legislación debe precisar con parámetros bien definidos. Este inciso brinda una protección amplia a las comunicaciones en general. en cuyo caso. propuso una variante a dicho proyecto. es decir. cartas. si el autor o el destinatario de la correspondencia o comunicación han fallecido. a fin de conjugar el interés de la persona con el de la sociedad. La norma constitucional era categórica al prohibir las intervenciones telefónicas. memorias. Esta propuesta no fue aprobada por la Comisión Revisora..herederos. diarios o cualquier tipo de comunicación. y con autorización de la autoridad judicial Guez). la autoridad de control policial o militar. incluyendo las comunicaciones telefónicas. La propuesta fue: "No será preciso el consentimiento a que se refiere el artículo 119 cuando la divulgación de documentos o comunicaciones obedezca a fines judiciales o de defensa de la honra personal o familiar. la Constitución de 1993 no hace distinción alguna. La interrogante que planteaba esta disposición era si contenía limitaciones que podrían ser las mismas que rigen para todos los aspectos del derecho a la intimidad o se trataba de un derecho absoluto. Protege las comunicaciones en general. La Comisión Revisora del Código Civil de 1984 suprimió el artículo del proyecto de la Comisión Reformadora que disponía que no fuera necesario el asentimiento cuando la divulgación obedezca a fines judiciales o a la defensa del honor o de la reputación personal o familiar del tenedor legítimo del documento. inc. con las garantías previstas en la ley. telegráficas. correo electrónico. Dentro de estos supuestos se comprende . incautadas o intervenidas por mandamiento del juez. Fernández Sessarego. según sea el caso. se reconocen una serie de aspectos que determinan la relatividad del derecho a la intimidad. En cambio. Recordemos que la Constitución de 1979 prohibía terminantemente la interferencia o intervención telefónica (artículo 2. los mismos que no pueden ser objeto de intromisión. etc. Dr. abiertas. tratando de adecuado a la Constitución de 1979. por cuanto tiene limitaciones que están dadas por el interés general de la sociedad. interferencia o divulgación cuando tengan carácter confidencial o se refieren a la intimidad de la persona. cuando este derecho debe ceder ante otros que la sociedad quiere privilegiar. el ponente del Libro de Personas. al que ningún interés podía oponérsele. En efecto. señalando que las mismas pueden ser interceptadas. Posteriormente. telefónicas. pudiera interceptar cualquier tipo de comunicación. sean estas las cablegráficas. 8). siempre que medie mandato motivado del juez y se adopten las medidas que garanticen el secreto de los asuntos ajenos al hecho que origina la exhibición".

superiores. debe ceder cuando exista de por medio razones de interés general las que deben ser señaladas por ley. involucrando a políticos. que finalmente permitieron descubrir y capturar a los principales dirigentes. cuando señala que: "Los documentos privados obtenidos con violación de este precepto no tienen efecto legal"?. los casetes. Alberto Fujimori. en caso de fallecimiento del autor o del destinatario de la comunicación. este derecho debe ceder cuando de por medio se encuentran intereses generales. ¿significaría que los vídeos obtenidos sin autorización de un juez. En consecuencia. y si no existe acuerdo entre ellos decidirá el juez. a partir de la . hechas públicas. magistrados. la protección a la privacidad de los documentos e instrumentos incautados quedó pospuesta al interés general. cuando meses antes de su captura. en el que estarían involucrados Vladimiro Montesinos. Finalmente. Recordemos las investigaciones policiales. sino que este derecho a la protección de las comunicaciones. no tendrían valor legal y los jueces no deben tenerlos en consideración en sus investigaciones y menos para los efectos de la sentencia respectiva? Consideramos que ningún derecho es absoluto. como una extensión del derecho a la intimidad. vídeos y registros de computadoras. establece el dispositivo estudiado que la prohibición de la publicación póstuma no puede extenderse más allá de 50 años. quien durante los diez años de gobierno del indicado ex presidente se desempeño dirigiendo el ex SIN (Servicio de Inteligencia Nacional) y desde allí tejió una red de corrupción. y esta es otra diferencia. por los casos de corrupción política. La existencia de herederos implica una declaración judicial que los reconozca como tales. si se convierten en los medios de prueba fundamentales. y seguramente serán determinantes para las sanciones correspondientes. Es evidente que. Esta misma reflexión es válida para la incautación de los vídeos y demás documentos que están facilitando la investigación. disquetes. recibiendo dinero o comprometiéndose en la comisión de determinados delitos. No es precisamente el mejor mensaje que se puede trasmitir a una sociedad. artistas. corriéndose el riesgo de que ello genere la impunidad. que adquirió prioridad. No existe. empresarios. con mayor razón. como es el caso de la investigación de la comisión de delitos. máxime si se trata de delitos graves y. sin los cuales. una gradación excluyente entre los familiares. es que no existen razones para actuar con celeridad. La inmunidad es el cáncer de la democracia. no estamos frente a un derecho absoluto. en este caso. la intimidad no lo es. probablemente. A diferencia del artículo 14 del Código Civil. en los que aparecen involucrados una serie de personajes. se allanó un domicilio y se recogió valiosa información que constaba de documentos y vídeo-casetes. ¿Cómo interpretar lo que hemos señalado en el párrafo anterior con lo establecido en el inciso en comentario. asesor del ex presidente de la República. La razón de considerar a los herederos y no a los familiares.claramente las comunicaciones telefónicas. las investigaciones no se profundizarían. corresponde a los herederos prestar el consentimiento para su publicación. del jefe de Sendero Luminoso. etc.

de orden político. Lucrecio. una de las formas de controlar y ejercer presión sobre determinados personajes de la política nacional o del ambiente artístico no solo han sido los videos que se grabaron. Estados Unidos176. Madrid. constituye una proyección del derecho a la intimidad este tipo de comunicaciones175. brindándole un tratamiento prácticamente absoluto. 176 BRENT SWISTER. en el que en una votación de cinco contra cuatro. la 175 REBOLLO DELGADO. lo que consideramos un acierto. con mayor razón. En los Estados Unidos de Norteamérica existe el precedente judicial Olmsted vs. investigaciones privadas. porque en la lucha contra la delincuencia. protegiéndolas igualmente a todas. Buenos Aires. .muerte. es decir. no existía circunstancia alguna que justificara la interceptación telefónica. las que prohibía terminantemente. esto es. 706. la interceptación telefónica siempre que fuere con mandato judicial. Ed. Tomo II. financiero. p. admitiendo. Carl. por ejemplo. Bibliográfica Argentina. con las garantías previstas en la ley. conviene recalcar que la Constitución de 1993 no hace distingo entre la comunicación telefónica de las demás formas de comunicación. 3. Recalcamos este aspecto porque la Constitución de 1979 hacía el distingo entre la comunicación telefónica de las demás formas de comunicación. en la última década. La violación de la comunicación telefónica puede tener diversas motivaciones. permitiendo la interceptación por mandamiento motivado de juez. 1958. La explicación de ello es que dichos documentos ya pertenecen a la historia. no tienen efecto legal. La Constitución de 1993 tiene otra óptica. Dykinson. como hemos afirmado líneas arriba. El desarrollo constitucional de los Estados Unidos. Este es uno de los medios más usados para conocer de hechos concernientes a la esfera de la intimidad de las personas. el juez podría autorizar a la Policía utilizar estos métodos para descubrir a los autores de las conductas ilícitas penales. Nuestro sistema jurídico protege la comunicación telefónica y lo hace a través de la Constitución Política del Estado. pero ninguna de ellas estará justificada si es que no existe un interés superior que esté en juego y que constituye un limitante a la intimidad de la persona. por mandato judicial. sino las interceptaciones telefónicas. Sin embargo. Para el jurista español el secreto se convierte en el elemento esencial del derecho a la inviolabilidad de las comunicaciones. 2000. El derecho fundamental a la intimidad Ed. Por todos es conocido que en la última década. con la amplia difusión de la telefonía celular. estableciendo para estas últimas la posibilidad de la incautación o interceptación. pp. Debe entenderse que también comprende la comunicación telefónica interceptada sin mandato judicial. Los secretos mejor guardados se revelan en una comunicación telefónica. etc. económico. Añade luego que los documentos privados obtenidos con violación del precepto anteriormente mencionado.. Las intervenciones telefónicas y el derecho a la intimidad Una de las formas de comunicación moderna es a través de la línea telefónica. 202 Y ss. pero relativizándolas. por lo tanto. pero ello no era posible para las comunicaciones telefónicas.

pierde su libertad. 510. 4. A pesar de que el artículo 14 se refiere solo a la divulgación. p. Mauro. 177 CAPPELLETTI. es el agravio mayor. La jurisprudencia alemana ha seguido este último planteamiento. llegaran a obtener la prueba de hechos. que. El artículo 14 está referido a los elementos conceptuales del referido derecho. pero a su vez. "en el sentido de que la prueba ilegítimamente obtenida es admitida en juicio cuando la actividad ilegítima resulte ser el 'único modo razonable' de salvaguardar otro valor constitucional fundamental"178. 178 CAPPELLETTI. Posición que considero aceptable. p. escuchadas secretamente con el propósito de conseguir pruebas de culpabilidad. la captura de la conversación que. finalmente. Buenos Aires. con interferencias abusivas. porque está de por medio otro derecho fundamental y no existe otra posibilidad de obtener la prueba necesaria. pero es el artículo 16 el que se manifiesta como una proyección del derecho a la intimidad. ya que no establece limitación alguna. Holmes. Mauro. aun cuando ha establecido una excepción. Solamente de esta manera la policía y otros sujetos serán definitivamente desalentados de cometer abusos. que autoriza la interceptación de las comunicaciones. En estos casos se sanciona la intromisión. Este argumento es importante considerarlo para los casos que se investigan por corrupción en el Perú. Tratamiento en el Código Civil de 1984 y en el Código Penal de 1991 El Código Civil de 1984 regula el derecho a la intimidad a través de los artículos 14 y 16. es el que debe determinar si efectivamente el interés general que existe de por medio justifica una autorización para la interceptación telefónica. esa prueba no tendrá eficacia alguna en juicio"177. debemos interpretar dicho artículo en forma extensiva. protegiendo la correspondencia epistolar. aunque fueren delitos. también se sanciona la divulgación del contenido de la conversación. entre ellas.. Si bien. Proceso. la captura de la conversación telefónica. proponiendo que la única sanción verdadera y eficaz contra estas formas de obtener las pruebas para un proceso era disponer "la no admisibilidad en juicio de la prueba inconstitucionalmente obtenida. cit. muchas veces. en este caso. señaló que tal método era un "negocio sucio". Ob. puesto que sabrán que aun cuando. sociedad. no lo es. por la redacción del artículo 16 del Código Civil. 510 . máxime cuando uno de los jueces. 1974. La votación de cinco contra cuatro demuestra lo polémico del asunto. las comunicaciones de cualquier género. en realidad. entre ellas la telefónica. si recurrimos a la Constitución Política del Estado de 1993.Corte Suprema confirmó el poder del Gobierno para hacer grabar y usar registros de conversaciones telefónicas. ideologías. porque la persona vigilada. siempre que de por medio exista un interés general superior y con mandato de un juez. parecería que se tratara de una protección de carácter absoluto. la telefónica. con pérdida de su espacio privado. la que es capturada por el interceptor. comprendiendo la intromisión. Ediciones Jurídicas Europa-América.

Tratado de Derecho Penal. 1988. MORALES GODO. De otro lado. la norma señala "el que indebidamente". Vittorio. seguridad nacional. Tomo 1. legítimas. Buenos Aires. Lucrecio. Tomo 1. etc. indebidamente. Tomo II. Ediciones Jurídicas. P ARELLADA. El desarrollo constitucional de los Estados Unidos. Madrid. Lima. se introduce en la línea telefónica para captar el dicho de los dialogante s. Mauro. Editorial Temis S. 1999. FROSINI.A. 1958. 1995. desprendiéndose de ello. el artículo 162 del Código Penal de 1991 establece que "el que. El proceso penal en el Estado de Derecho. 1990.¿Cuáles pueden ser estas circunstancias que permitan que un juez autorice la interceptación de una comunicación telefónica? Creemos que pueden ser cualquiera de aquellas que se mencionan como limitaciones al derecho a la intimidad.) Si el agente es funcionario público. lucha contra el terrorismo. permitiendo su interceptación con mandato judicial motivado. situaciones de guerra. 179 PEÑA CABRERA. DOCTRINA BRENT SWISTER. Lima. que existirán interceptaciones debidas. fija límites a las comunicaciones en general. Ejemplo: lucha contra la delincuencia. 1974.. Buenos Aires. lo que ha sido ratificado por la Constitución de 1993 que. Lima. como hemos señalado. En estos casos. Editorial Astrea. Ediciones Jurídicas. interfiere o escucha una conversación telefónica o similar será reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres años (. Raúl. Buenos Aires. Juan.. Ediciones Jurídicas Europa-América. agravándose el tipo penal cuando dichos hechos son divulgados y. e implica necesariamente la interceptación y escucha de la conversación por parte de un tercero. Raúl. 1992. Informática y Derecho. el juez puede disponer se intercepten las comunicaciones telefónicas de determinadas personas. Carl. Editorial Bibliográfica Argentina. Editorial Dykinson. Proceso. CAPPELLETTI. pp. la pena privativa de libertad será no menor de tres ni mayor de cinco años e inhabilitación conforme al artículo 36 incs. Editorial Grijley. PEÑA CABRERA. que sin autorización ni conocimiento de los parlantes. sociedad. contrario sensu. Tratado de Derecho Penal.2 Y 4". Luis. Editorial Palestra. REBOLLO DELGADO.. El derecho a la vida privada y el conflicto con la libertad de información. ideologías. Lima. . Bogotá. 2000. aún más. 1992. El derecho fundamental a la intimidad. 491-492. Sin embargo. 1. cuando se utiliza algún medio de comunicación social 179. El bien jurídico tutelado es la intimidad de las comunicaciones personales orales. Carlos Alberto. GÓMEZ COLOMER. Daños en la actividad judicial e informática desde la responsabilidad profesional.

. C. D. Sin embargo.Ct. 30. p.: art. salvo las que respondan a razones de sanidad. C. 4).I.: arts. La adscripción personal a un ámbito territorial determinado ha sido la norma para la inmensa mayoría de los seres humanos en el continente europeo 180 LINARES QUINTANA. como el despliegue espacial de la libertad personal reconocida por el inciso 24 del artículo 2 (derecho a no ser arrestado sin causa justa y de conformidad con la ley). 22 Carlos Mesía Ramírez Juan Manuel Sosa Sacio Este derecho es también conocido como libertad de locomoción o de desplazamiento y reconoce la facultad de las personas para trasladarse por donde quieran y asentarse donde les plazca.D.) 11. 37. 9. 13.A. salvo limitaciones por razones de sanidad o por mandato judicial o por aplicación de la ley de extranjería. Buenos Aires. 9. 37. Tomo III.200 inc.C.: art. permanecer en este.: arts.durante la mayor parte de la historia no han gozado de esta libertad. 1).D. de muy poco serviría la libertad física si no se encontrara acompañada de las libertades de movilizarse y salir e ingresar del territorio nacional.P.. Alfa S. 12.H. Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional argentino y comparado. Sin duda. movilizarse de un lugar a otro y salir del país sin mayores restricciones180. fijar su domicilio y cambiarlo.P. 25 inc. tal imagen de este derecho es relativamente cercana. la consagración de la libertad de circulación aparece como un derecho que no genera mayor controversia. "La mayor parte de los seres humanos -recordamos con Pérez Royo. P.137 inc.: art.: art.Libertad de tránsito y residencia Artículo 2 Toda persona tiene derecho: (.A. 529. C.A elegir su lugar de residencia. C. 13.A. cuyo reconocimiento inclusive se muestra como innecesario por evidente. mandato judicial o por aplicación de la ley de extranjería La libertad de tránsito y residencia debe considerarse como una proyección de la libertad física.N. . . a transitar por el territorio nacional y a salir de él Y entrar en él. 1).P.N. (…) CONCORDANCIAS: C. 12. esto es. Segundo V.: art.D. Actualmente.U. es el atributo que permite a todo individuo entrar al territorio del Estado..: arts. En otras palabras. C.D.H.

el artículo 12 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos afirma que "quien se halle legalmente en el territorio de un Estado tendrá derecho a circular libremente por él y a escoger libremente en él su residencia". a la violencia política que trajo consigo insufribles consecuencias.durante la Edad Media y la Edad Moderna"181. tiene también una dimensión social que demanda acciones positivas del Estado para optimizar la eficacia del derecho. situación que se extendió al continente americano durante la invasión y la conquista. A nadie está oculto que en nuestro país la libertad de tránsito y residencia no puede ser ejercida por igual por todos los ciudadanos. una obligación para el Estado de abstenerse frente al albedrío individual. Curso de Derecho ConstitucionaL Sétima edición. Mientras este último es la sede jurídica de la persona donde cumple sus derechos y obligaciones. asimismo. debido a las limitaciones que existen para asentarse en zonas más céntricas. Ambos conceptos pueden coincidir. y. Marcial Pans. sobre todo. existen sectores que se vieron obligados a migrar debido a la falta de oportunidades y.418. Del derecho a transitar se desprende el de establecer libremente residencia o domicilio. por su parte. El artículo 22 de la Convención Americana de Derechos Humanos señala que "toda persona que se halle legalmente en el territorio de un Estado tiene derecho a circular por el mismo y residir en él con sujeción a las disposiciones legales". la residencia es el lugar donde la persona se encuentra accidental o transitoriamente sin llegar a la permanencia domiciliaria. la claridad de que el derecho a circular y escoger el lugar de residencia corresponde por igual a nacionales como a extranjeros no es compartida por todos los Estados. sin olvidar que el proceso de integración latinoamericana también pone el tema sobre el tapete al flexibilizar la movilización de los pobladores entre países vecinos. en lo que se refiere tanto a la posibilidad de salida y retorno del territorio nacional. p. . esto es. Madrid. La expresión "a elegir su lugar de residencia" del inciso no se refiere al domicilio civil. se observa el hacinamiento en los cinturones de pobreza alrededor de las ciudades más prósperas del país. El derecho al libre tránsito y residencia. también alcanza a los extranjeros. Sin embargo. Javier. la posibilidad de circular libremente por el territorio nacional implica a la vez la de asentarse donde uno decida. como parte de un fenómeno que lleva ya varias décadas. La libertad de locomoción adquiere también relevancia debido a las migraciones hacia otros países. siendo que el concepto de residencia es más amplio que el de domicilio. 2000. En tal sentido. La libertad de locomoción no es un atributo exclusivo de los ciudadanos peruanos. 181 PÉREZ ROYO. como a la situación de los nacionales en otros Estados y la de los extranjeros en nuestro país. a pesar de ser en principio una libertad negativa. En efecto.

Año 4. pero no en iguales condiciones que los españoles. cit. no son derechos imprescindibles para la garantía de la dignidad humana (. por lo tanto. a pesar de que los esfuerzos doctrinales apelan a la diferencia entre la "titularidad" y el "ejercicio" de los derechos fundamentales en los extranjeros y a la noción idealista de dignidad. La dificultad quizá aparezca respecto de los extranjeros que no detentan ninguna de las anteriores condiciones por haber ingresado o permanecido ilegalmente en nuestro país. ni por consiguiente pertenecen a todas las personas en cuanto a tales al margen de su condición de ciudadano"183. se considera que los extranjeros 182 son titulares del derecho. 344.. 1996. . Rey Martínez sostiene que. fundamento jurídico 184 Aunque la doctrina española acepta una amplia libertad de intervención de! legislador. 183 Sentencia de! Tribunal Constitucional de España 94/1993. El Tribunal Constitucional español incluso ha llegado a decir que "la libertad de circulación a través de las fronteras del Estado. Fernando. En ambos casos los extranjeros se convierten en parte de la población del Estado y.. solo ha de tratarse de una delimitación del contenido constitucional del derecho que no permite su libre disposición184. Son ciudadanos comunitarios y no extranjeros en sentido estricto. Jorge. La permanencia es temporal y sujeta a plazo. toda comunidad debe tener el derecho de adoptar las políticas de admisión que considere convenientes para su propia preservación. ya que estamos frente un verdadero derecho fundamental. En el Perú. Al respecto consúltese PÉREZ ROYO. En tal sentido. no obstante. Derechos fundamentales de los extranjeros en situación irregular en España. siendo el asunto verdaderamente importante el de la política de inmigración. p. p. juliodiciembre de 2003. Ob. el Decreto Legislativo N° 703. y el concomitante derecho a residir dentro de ellas. detentan los derechos fundamentales que reconoce la Constitución peruana y quedan sometidos también a la jurisdicción y leyes nacionales. salvo cuando se otorga por motivos religiosos. el de cuáles son los criterios de para admitir extranjeros en el país. ¿Metecoso ciudadanos? En: "Revista Peruana de Derecho Público". de estudio o trabajo. por ejemplo.). en España a los ciudadanos comunitarios se les reconoce los mismos derechos constitucionales que a los ciudadanos de nacionalidad española. distingue para los extranjeros las condiciones de "permanente" o "residente". Grijley. 74. es vano discutir si los extranjeros legítimamente aceptados en la comunidad pueden o no ejercer todos sus derechos fundamentales -pues. el asunto tiene que ver más con la distribución de bienes escasos185. Teoría y práctica del Derecho Constitucional Tecnos. 182 Los ciudadanos de un Estado miembro de la Unión Europea adquieren una "ciudadanía europea" ante el resto de Estados de la Unión. Madrid. Sobre las condiciones de los extranjeros. esto es. 419 Y RODRÍGUEZ ZAPATA. como señalamos antes. por lo tanto. Lima. Es cierto que los tratados y las leyes pueden regular el ejercicio del derecho de los extranjeros a transitar y residir. p. Javier.. En efecto. N° 7. Con ello. conforme a los criterios de su Tribunal Constitucional. Ley de Extranjería.En España. 185 REY MARTÍNEZ. uno de los principales bienes que puede distribuir dicha comunidad es la pertenencia a ella y esta es una decisión que compete ejercer al gobierno de manera discrecional. la residencia es indefinida. todo extranjero admitido en el país se convierte en parte de la población-.

compartimos lo anotado por Fernando Rey Martínez sobre los extranjeros indocumentado s "quienes. Solo es constitucionalmente admisible la de aquel permanece con violación de la ley. y. Una cosa es. viven ya entre nosotros. Lima. p. pues los derechos fundamentales se erigen alrededor de la dignidad y este es un atributo esencial de toda persona humana186. p.] solo podrá ser expulsado de él en cumplimiento de una decisión adoptada conforme a ley. sean necesarias para proteger la seguridad nacional. Tales requisitos no pueden ser irrazonables por su monto o naturaleza. como advierte Manuel Aragón. el tránsito abarca al cambio de domicilio o residencia dentro del país con la posibilidad de circular.. se permitirá a tal extranjero exponer las razones que lo asistan en contra de su expulsión. están [en] el país al margen del procedimiento establecido y sin el consentimiento de la comunidad. asumiendo a menudo trabajos penosos y peligrosos y sin perspectivas de adquirir el estatuto de ciudadano (. Fernando. 75. cuando sean compatibles con los demás derechos reconocidos en la Constitución y en los tratados sobre Derechos Humanos. así como el derecho de salida y entrada en el territorio del Estado con la voluntad de ausentarse transitoriamente o de irse de manera definitiva. Las restricciones a otros derechos fundamentales solo podrían venir directamente de este hecho.. . Cfr. La expulsión de una persona no puede fundarse en su condición de extranjero. Cabe. Pero nada más. que los extranjeros se hallen en situación administrativa irregular y otra muy distinta es que estén fuera del Derecho del Estado que ejerce sobre ellos jurisdicción"187. En cualquier caso deben considerarse los siguientes aspectos: Se pueden establecer por ley requisitos para autorizar el ingreso y salida del país (tales como presentación de documentos. El artículo 13 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos dispone que "el extranjero que se halle legalmente en el territorio de un Estado parte [. cit. La cuestión es: ¿debería ser este segundo hecho juzgado de modo tan relevante como para justificar la exclusión del ejercicio de algunos derechos fundamentales?". violando el derecho de esta a definir las reglas de admisión. 2004. por un lado. A ello respondemos sin duda que no. salvo cuando estas se hallen previstas en la ley. ciertamente nada desdeñable. 187 REY MARTÍNEZ. por otro lado. una interpretación más favorable a los derechos humanos. y.. Dogmática constitucional Fondo Editorial del Congreso de la República del Perú. Carlos. Ibídem.. La libertad de circular y residir no pueden ser objeto de restricciones en su ejercicio. p. así como someter su caso a revisión ante la 186 MESÍA RAMÍREZ.). Recapitulando. 20. además. Derechos de la persona. pago de tributos. asimismo. Al respecto. Así. Ob. el orden público o los derechos y libertades de terceros.Diferente parece ser la situación de los extranjeros en condición irregular.. a menos que razones imperiosas de seguridad nacional se opongan a ello. medidas sanitarias). sobre extranjeros en condición irregular "pesa la posibilidad de devolución o expulsión del país porque no tienen derecho a entrar. 46.

la Convención Americana de Derechos Humanos tiene dos agregados particulares: la restricción del derecho de locomoción por zonas determinadas y la prohibición de expulsar extranjeros en forma colectiva. Como no puede ser de otra manera. residir y salir del territorio de un Estado. . En lo que corresponde a la ley de extranjería. por ejemplo. podría limitarse el derecho a residir en algunas zonas. Finalmente. a diferencia del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos que no se pronuncia al respecto. No cabe la expulsión de los nacionales ni siquiera mediante mandato judicial. en todo caso. Las razones de sanidad impiden. ni ser privado del derecho de Ingresar al mismo". cabe restringir el ejercicio del derecho de circulación bajo los regímenes de excepción. Como se ve. También prevé la restricción del ejercicio de derecho al tránsito por el territorio cuando se decreta un estado de excepción. mandato judicial o por aplicación de la ley de extranjería. las limitaciones que se establezcan deberán ser proporcionales y guardar relación exclusiva. el ingreso o salida del país de personas con enfermedades contagiosas capaces de generar una epidemia. la Constitución y los tratados de derechos fundamentales prevén algunas restricciones al ejercicio de los derechos de transitar. el destierro. El mandato judicial puede limitar la salida del país y el desplazamiento de quienes deben comparecer ante la justicia (verbigracia. pese a lo cual el artículo 30 del Código Penal establece como pena restrictiva de la libertad la expatriación de los nacionales. directa y específica con las causas que han determinado la declaratoria del estado de emergencia o de sitio. La Constitución contempla en forma expresa la posibilidad de limitar el derecho de locomoción por razones de sanidad. En tal sentido. (b) por mandato de la autoridad judicial competente. (c) cuando ha vencido su permiso de permanencia o residencia y ha excedido el plazo para su regularización sin que haya abandonado el país. Si bien este derecho puede comprometer el orden público.autoridad competente o bien ante la persona o personas designadas especialmente por dicha autoridad competente. práctica felizmente superada en el mundo contemporáneo. debido al alto riesgo que estas significan para la salud humana. Además. la orden del juez tiene que ser expedida en el ejercicio regular de sus funciones y con las garantías de la debida tutela procesal. con la medida del impedimento de salida o del arresto domiciliario). asimismo el tránsito por el territorio nacional cuando existen zonas o personas en cuarentena con la finalidad de observar o aislar enfermedades graves. y hacerse representar con tal fin a ellas". La Convención Americana en su artículo 22 inciso 5 afirma que "nadie puede ser expulsado del territorio del Estado del cual es nacional. allí se fijan causales de expulsión aplicables a foráneos: (a) por ingreso clandestino o fraudulento en el territorio nacional.

Grijley. Tomo III. Derechos de la persona. REY MARTÍNEZ. Carlos. . 2000. Curso de Derecho Constitucional. Fernando.A.. MESÍA RAMÍREZ. Buenos Aires. RODRÍGUEZ ZAP ATA. 2004. Alfa S. Teoría y práctica del Derecho Constitucional. Fondo Editorial del Congreso de la República del Perú. Año 4. Dogmática constitucional. Derechos fundamentales de los extranjeros en situación irregular en España. Lima. Segundo Víctor. Madrid. Lima. 1996. Javier. Marcial Pons. Temas. N° 7. julio-diciembre de 2003. Jorge. 7a edición.DOCTRINA LINARES QUINTANA. Madrid. Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional argentino y comparado. PÉREZ ROYO. ¿Metecos o ciudadanos? En: "Revista Peruana de Derecho Público".

: arts.) CONCORDANCIAS: c. (. 283.: art.P. A reunirse pacíficamente sin armas. C. 28 inc. Las reuniones en locales privados o abiertos al público no requieren aviso previo.D. La persona humana aparece no solo uti singulis. en su comunidad.D.D.Libertad de reunión en locales privados y públicos Artículo 2 Toda persona tiene derecho: (.Ct. Las que se convocan en plazas y vías públicas exigen anuncio anticipado a la autoridad. 1). la que puede prohibirlas solamente por motivos probados de seguridad o de sanidad públicas. aparece formando parte de organizaciones sociales. El derecho de reunión . 37 inc. histórico Y cultural determinado.H.P.315.libremente su personalidad. 200 inc. Una visión más real y concreta del individuo se abre paso desde una comprensión integral de sus necesidades e intereses. sino también uti socius.: art.H. 137 inc. En toda esta vertiente infinita de manifestaciones asociadas el hombre desarrolla .. C..U.P. C. 3).: art. Introducción El hombre es más que su dimensión vital y espiritual. una monada aislada. como ciudadano es militante de un partido político. Con la llegada de los derechos sociales esta imagen del ser humano es transformada por otra en la que el hombre aparece situado al interior de las instituciones y grupos sociales de los que forma parte.: art. 166.A. 2). C. de tal modo que la propia noción de las libertades ya no se agota en y para sí mismas sino que devienen derechos fundamentales que se realizan con los demás y en un contexto social. se adscribe a clubes y organizaciones humanitarias.D. Por donde quiera que lo veamos. 7). P.) 12. P.e.N. 8.I. 2. 15 Carlos Mesía Ramírez 1.167..C.. pero sin que ello suponga que tenga que verse disminuida excesivamente su dimensión uti singulis.I. integra sindicatos.: art. 21.S.E.: arts. 15. Como trabajador. D.D. En la visión individualista es una abstracción.: art. 20.

Al resolver el caso. la libertad de provocar reuniones de hombres en las que este pensamiento pueda ser expuesto públicamente"189. Editorial Tea. pp. peticionar ante las autoridades. 1855. la misma razón le asiste para buscar otros hombres con la finalidad de enseñar o aprender. Breves nociones de la Ciencia Constitucional. "la libertad de opinión implica la libertad de manifestar su pensamiento por medio de la palabra. pues. MASÍAS. Felipe. De ahí que las reuniones no pueden prohibirse por razón de los fines con que han sido convocadas. y. si el país mismo no pudiera expresar sus juicios de una manera oficial y auténtica. Imprenta de ]. 1926. no le fuera permitido reclamar su satisfacción. Segundo V. el juez Hughes sentenció que aquella interpretación era contraria a la Enmienda XIV de la Constitución. Masías. partido político que la acusación consideraba al margen de la ley. Tomo IlI. Sin derecho de reunión no puede hablarse de gobiernos democráticos. p. El ciudadano De Jonge fue enjuiciado tras haber participado en una reunión del partido comunista convocada para considerar un programa de paz. 1946. 1956. 53-54. en los Estados Unidos.)"188. Es este. si disgustado del sesgo que tomara la marcha de sus poderes políticos le estuviera vedado manifestar su desaprobación para traerlos a un orden de procedimientos más legales. expresaba que el derecho de reunión" es consecuencia práctica de la libertad de imprenta. p. 165. e ilustrado ya sobre los medios de llevada.El derecho de reunión tiene su origen en la libertad individual. Editorial Alfa. 190 Ya Felipe Masías. La libertad de expresión involucra necesariamente la libertad de reunión. No puede ser un ejercicio tumultuoso. como esta última. Como observa Duguit. Buenos Aires. 798 189 DUGUIT. un derecho vinculado íntimamente con la libertad de prensa y. El derecho de reunión se ejerce de modo pacífico. Cfr. Buenos Aires. propagar idas o compartidas. Tampoco se lleva a cabo con intimidaciones o amenazas. que no deben ser contrarios a la Constitución ni las leyes. Tomo IV. Si la radio y la televisión no están al alcance de todos. desordenado ni sedicioso. Cuando más dudosa es la base de apoyo de un gobierno. Sostuvo que "si los miembros del partido 188 SOLER. Sebastián. por consiguiente. "La mayor o menor amplitud con que se reconoce el derecho de reunión -anota Soler. . Derecho Penal argentino. el Estado de Oregon había sancionado una ley reprimiendo la preconización del cambio de gobierno por la fuerza y la violencia. absolutamente fundamental para el Estado democrático190. pues inútil sería que la prensa ilustrase al país en todas las cuestiones que le interesan. más necesario se hace para él la restricción de ese derecho(. Si cada uno tiene la libertad de ir donde le plazca y de expresar sus ideas en público privado. En 1937. Manual de Derecho Constitucional 2' edición española. p. Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional argentino y comparado. Lean.son situaciones que marcan muy claramente el grado de sinceridad y democrática y liberal de una sociedad y de un gobierno. ya que abogaba por la sustitución del gobierno por métodos violentos. la única forma de garantizar el libre desenvolvimiento de la opinión pública es reconociendo del modo más amplio posible el derecho de reunión. si experimentando una necesidad. o si se quiere más regulares.. Citado por LINARES QUINTANA. § 109. 220.M. orientar la opinión pública. en el primer texto orgánico de Derecho Constitucional escrito en el Perú.. Lima. a fin de precaver un terrible conflicto". Madrid. acciones en común o protestar pacíficamente.

El derecho de reunión es siempre transitorio y temporal. 1966. el derecho de reunión no requiere aviso previo cuando se lleva cuando se lleva acabo en lugares privados (residencias. por el lugar en que se realiza o por los fines que se persigue. distinguir entre una y otra. El régimen constitucional de la libertad de reunión: reunión pública y reunión privada El hecho de que una reunión sea pública o privada puede determinar la aplicación de un régimen jurídico distinto. Germán. conforme a un acuerdo preestablecido para un fin dado191". Importa. Derecho Constitucional comparado. . Lo que no significa que el lugar tenga que ser necesariamente privado. Es una agrupación concertada de personas. La libertad de reunión es un derecho colectivo que reúne cuatro características: 1. 4. La asistencia de las personas es nominativamente determinada. Buenos Aires. pues sirve como medio para el intercambio de ideas u opiniones o para la defensa de intereses de la más variada índole. La mera aglomeración o confluencia de transeúntes sin acuerdo previo rece de todo elemento subjetivo. p. El derecho de reunión solo se configura si se persigue un fin lícito. en consecuencia. Editorial Ediar. Tomo n. La reunión puede efectuarse en un lugar público como un café. el ciudadano citado no había hecho sino ejercer la libertad de reunión y de expresión de una manera pacífica por lo que no podía ser enjuiciado por el Estado Oregón". pero que la reunión a que asistió De Jonge fue convocada por otro fin. b) Una reunión es privada cuando reúne las siguientes condiciones: Se lleva a cabo en espacios cerrados. c) La reunión privada no es numerosa. Conviene recordar que una reunión privada puede ser considerada como pública por la gran cantidad de asistentes. 3. lo que hace posible controlar la identidad de los asistentes. un teatro o un estadio. 191 Citado por BIDART CAMPOS. 283. Es un derecho instrumental. todas ellas vinculadas por una intención común (aspecto subjetivo). Por consiguiente. a diferencia del derecho de asociación que tiene vocación de permanencia. Concurren como consecuencia de una invitación individual. Según la Constitución. 2. Ranelleti Oreste define la reunión o asamblea como "la cita voluntaria y temporaria de varias personas. podrían ser enjuiciados por ello. en un lugar determinado.comunista abogaban por el cambio del gobierno por la violencia.

pero añade el requisito de que el derecho de reunión se ejerce en forma pacífica pero sin armas. salas de conferencia. El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (PIDCP). los servicios públicos de transporte. como: la iglesia. en su artículo 20. pero al cual puede asistir cualquiera en cierto momento y bajo determinadas condiciones. de la seguridad pública o del orden público. las calles o los parques. oficinas. c) Cuando se realiza en un lugar privado pero al cual puede asistir cualquiera sin necesidad de invitación especial. un cinematógrafo o una discoteca. en interés de la seguridad nacional. el medio ambiente. Está amparada por la inviolabilidad del domicilio y la libertad de expresión. o para proteger la moral pública o del orden público.) o en locales abiertos al público (teatros. como: las veredas. 1. salud. 3. La Declaración Universal de Derechos Humanos.". Por mandato de la Constitución. 2. a) Una reunión es pública cuando reúne las siguientes condiciones: Si se realiza en un lugar destinado al uso público. los parques y las plazas. etc. como: las plazas. Del análisis de estos instrumentos internacionales se concluye: . reconoce el derecho de reunión pacífica. lo que puede significar alteraciones de la seguridad ciudadana y el orden público. declara: "Toda persona tiene derecho ala libertad de reunión y de asociación pacíficas. las reuniones que se convocan en plazas y vías públicas pueden ser prohibidas solamente por motivos de seguridad o sanidad pública. La Convención Americana sobre Derechos Humanos. La razón de ser de estas prohibiciones se comprende con facilidad si el ejercicio de la libertad de reunión habrá de incidir sobre los derechos e intereses de otros ciudadanos. casas comerciales. . etc. b) Si se realiza en un lugar abierto al público. artículo 15..). o para proteger la moral pública o lis derechos y libertades de los demás. A nivel internacional el derecho de reunión está consagrado en los principales instrumentos de protección de los derechos humanos: 1. etc. o sobre la utilización exclusiva de bienes que están al uso y disfrute de todos.departamentos. artículo 21. contiene disposiciones que son sustantivamente iguales al PIDCP.. pero sujeto a ciertas restricciones previstas en la ley que sean necesarias en una sociedad democrática.

Buenos Aires. DOCTRINA BIDART CAMPOS.. Editorial Alfa S.Que las restricciones legítimas al derecho de reunión deberán estar previamente establecidas en la ley. Editorial Ediar. 2a edición española. debiendo ser compatibles con la democracia. Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional argentino y comparado. MASÍAS. Lima. 1855. Derecho Constitucional comparado. Masías. LINARES QUINTANA. Germán. 2. Sebastián. 1988. 1926. Manual de Derecho Constitucional. Lean. 1956.M. Editorial Tea. Tomo II. Derecho Penal argentino. Madrid. Buenos Aires. 1966.A. SOLER. . Felipe. Debe ser ejercicio de manera pacífica y sin armas. Segundo V. Buenos Aires. DUGUIT. Imprenta de J. Tomo III. Tomo IV. Que el derecho de reunión no debe tener como motivo más que la búsqueda del interés común de los reunidos. Breves nociones de la Ciencia Constitucional.

C.) 13.: art. 168. por una inaceptable confusión. Hasta hace algunos años.: art. el derecho de cualquier persona (natural o jurídica. 16 Yuri Vega Mere La Constitución reconoce como uno de los derechos de la persona.A. C.: arts. C. 9). nacional o extranjera) a constituir organizaciones jurídicas sin fines de lucro. el derecho a asociarse y a constituir fundaciones y diversas formas de organización jurídica sin fines de lucro. no persiguen fines de lucro. El precepto. Esta característica de no lucratividad debe ser bien entendida. fuera de esta especialidad. 137 inc. 15. La norma es riquísima conceptualmente. que.ET. en el Derecho Civil. Constitución de fundaciones y otras formas de organización jurídica Toda persona tiene derecho: (u. .N.H.: art. de los comités y. 42. al más alto nivel de jerarquía del ordenamiento jurídico.C. a no realizar actividades económicas pues se estimaba que en este caso actuaban como entes que perseguían fines utilitarios y especulativos. las asociaciones y. por otro lado. pública o privada. 20.D.) CONCORDANCIAS: C.A asociarse y a constituir fundaciones y diversas formas de organización jurídica sin fines de lucro.: art.Artículo 2 Derecho de asociación.D. P. El texto constitucional consagra.: art.P.: art. (.A. de las universidades que no han optado por ser sociedades anónimas. 2). sin autorización previa y con arreglo a ley.: arts.I.D.N.U. las fundaciones. C.C. C. C.D. sin autorización previa y con arreglo a ley.P. con mayor énfasis. 22. como se indica. 13.H. 200 inc.. 28. 80 y SS.P. en el inciso 13 de su artículo segundo. No pueden ser disueltas por resolución administrativa. Tal es el caso. por cuanto muestra que para el constituyente la asociación y la fundación son formas de organización social de los individuos.: art.. no desconoce que puedan existir otras modalidades de conglomerados de temperamento no lucrativo. D. entre otros. estaban condenadas. para ser consideradas como instituciones no lucrativas.. de las cooperativas.

La misma regla se ha de observar cuando tales entidades se liquiden y producto de la liquidación existan activos. pero ello no es importante dado que recoge un concepto más amplio. por no ser los fines últimos de estos entes. fundaciones. El patrimonio no es sino el instrumento del cual se sirven los miembros o los administradores para cumplir las metas propuestas en el acto de creación. por ende. En otros términos. En esa medida. Se trata.se revaloriza el elemento personal de tales conglomerados por sobre el patrimonial. de un grupo de personas. se destinan a instituciones que tengan finalidades similares o análogas. aúnan esfuerzo para realizar actividades que de modo individual no podrían desarrollar. no los convierten en lucrativos. hace algunos años (1994). La Constitución. Por otro lado. de seres humanos. económicas. de una fundación o de cualquier otra organización está dada por la circunstancia de que los ingresos que obtenga del más variado tipo de actividades que realice no se distribuyan entre los miembros y/o administradores de ellas. como ha señalado el profesor Cados Fernández Sessarego. que. en la medida que producen bienes y servicios. que es el mecanismo de . la Constitución no se refiere a la persona jurídica. En verdad. contiene una definición "humanizada" de las figuras que se mencionan en la norma bajo comentario. la no lucratividad de una asociación. pero que aún no tienen esa condición por no haber accedido al registro. por lo general. de preferencia. como substrato material o sociológico existencial. el de organización jurídica. cortándoles la vía de generar ingresos propios. las actividades son. Prohibir la posibilidad de que las lleven a cabo sería tanto como condenadas a depender exclusivamente de terceros que quieran donades bienes. Los objetivos últimos no deben confundirse con las actividades que realicen cualesquiera de las organizaciones sin fines de lucro. sin distribuir sus dividendos entre quienes sean parte o se hagan hacen cargo de ellas. en los cuales se compartió la idea del profesor Javier de Belaunde. Curiosamente. parece necesario reconocer esta diferencia y permitirles ejercer cualquier actividad económica e incluso lucrativa únicamente como medios para satisfacer sus objetivos finales. con lo cual -siguiendo a Alpa. en el sentido de que la no lucratividad de las fundaciones no está dada por el hecho de que estas no realicen actividades económicas. Las actividades son medios o vías instrumentales que les permiten a las asociaciones. tales organizaciones sí pueden realizar todas las actividades económicas que les permita contar con fondos para satisfacer ampliamente sus fines. comités u otras entidades no lucrativas generar recursos o captados para alcanzar sus cometidos. este organismo hizo pública su posición contraria a la confusión existente a través de reportajes o breves artículos periodísticos. pero estas actividades.Cuando presidíamos el Consejo de Supervigilancia de Fundaciones. es decir. en cuyo caso. La idea de organización resulta gravitante pues ella no puede sino referirse a la organización de personas. la norma acoge a las organizaciones no inscritas que actúan como si fueran personas jurídicas. Dada la actual tendencia de considerar que estas personas jurídicas son formas organizativas de empresas. de acuerdo con las normas civiles y otras. al no aludir a la persona jurídica sino a la organización. Las utilidades se deben aplicar a los fines institucionales para lograr su consecución. en concreto.

como tales. Pero constituyen los expedientes de los cuales nos servimos las personas para los más diversos fines. por lo demás. es una figura que admite.obtención de la denominada personalidad jurídica de acuerdo a nuestro sistema. con la familia. gracias a los aportes de Fernández Sessarego. La fundación. la asociación es una organización abierta a la afiliación. Y. una especie de vínculo de pertenencia o de necesidad (en expresión de Galgano) en el sentido de que no puede haber asociación sin la presencia de cuando menos dos asociados entre los que existe ánimo de asociarse (affectio societatis). se traslada a las personas encargadas de su administración. No se trata de que todos y cada uno de los asociados que la integren se ocupe cotidianamente o asuman tareas de gestión de esta persona jurídica. Es cierto. realiza objetivos que favorecen a terceros que no son ni el fundador ni los administradores. No son . por ejemplo. en este caso. así como en los resultados una vez que la asociación alcance la finalidad que le dio origen. revela el temperamento asociativo de esta organización. su creación por obra de una sola persona: el fundador. son ambientes de realización de expectativas de los seres humanos. al Estado le corresponde arbitrar todos los mecanismos necesarios para reconocer el derecho a la creación de las organizaciones señaladas en la Constitución. que tales figuras constituyen organizaciones artificiales y no naturales como sucede. La fundación. al interior del Código Civil. Ello responde a su necesidad de perpetuarse como un órgano vivo durante el tiempo que sea requerido para que pueda satisfacer sus propósitos. el artículo 99 del Código Civil contiene la referencia a la organización instituida por el fundador a través de la afectación de bienes para realizar fines de interés social. Entre la asociación y los asociados existe. por otro lado. y que la caracteriza de modo adecuado. A la asociación se le atribuye el carácter de estable. La referencia a la organización es. es decir. producto de la nueva concepción humanista de las organizaciones sin fines de lucro que se plasmó. En rigor de verdad. entre otras notas propias. por otro lado. por la Constitución). en vista de ello. Son un punto intermedio entre el individuo y el Estado. Lo común. Además. El aspecto que en la definición del Código caracteriza mejor a la asociación viene constituido por la necesidad de realizar una actividad en común. lo común es la participación en las decisiones que adopten los asociados. En materia de fundaciones (también aludidas. En efecto. no lucrativos. en concreto. excepcionalmente. Una característica adicional de la asociación que no se refleja en la definición del Código Civil (que incide en lo común) es aquella según la cual los fines que persigue dicha organización deben beneficiar a sus asociados. estas. Empero. de ser permanente en el tiempo. en materia de asociaciones el artículo 80 del Código Civil hace referencia a una organización estable de personas que a través de una actividad en común persiguen un fin no lucrativo. recíprocamente. es la asignación de fines de interés social y. Un cambio de suma importancia en la concepción de la fundación. la idea de la organización.

Como dijimos en precedencia. no con otro sentido que el de precisar que los beneficiarios no pueden ser sujetos individuales o señalados. no siempre los fines de interés social son altruistas. fundaciones que persigan objetivos que beneficien a quien la ha creado o a quienes la administran. cumple un evidente fin social que no puede disolverse en motivaciones particulares. en principio. al igual que la asociación. a nivel legislativo. la Constitución no contiene un numerus clausus en relación con las posibles formas de organizaciones jurídicas sin fines de lucro. dedicada a la recaudación pública de aportes destinados a una finalidad altruista. diferenciándose así de la asociación y asemejándose a la fundación. más no filantrópico. por ende. entre las que se crea. Los objetivos del comité son caracterizado como fines altruistas que no necesariamente son idénticos a los fines de interés social de la fundación. Usualmente se ha señalado que se debe conseguir resultados en favor de categorías indeterminadas de personas. Una fundación que. por ejemplo. todo fin altruista es de interés social. filantrópico. El comité se distingue de las demás personas jurídicas por su existencia efímera. No obstante. de los problemas que afectan a grupos o categorías concretas de la población. pues el fondo de aportes que se forma es producto de la solidaridad comunitaria. También se asemeja a la asociación (y se distingue. al igual que entre ellas y el comité. la participación excede ampliamente la actuación de quienes hacen parte de él. El altruismo del propósito se revela a través de acciones de corte humanitario. Dadas estas características. de desprendimiento. Sus miembros también realizan actividades en común. es claro que el comité persigue fines en bien de terceros. El comité tiene características muy bien definidas. Es. un vínculo de necesidad.para que aquellos hagan uso de su ropaje con el propósito de colmar ciertas expectativas. el artículo 111 del Código Civil incorpora la figura del comité a la que describe como la organización de personas naturales o jurídicas. Entre las entidades sin fines de lucro. por ello. que se requiere sIempre de una norma que tipifique de manera precisa y previa a la organización (rectius: persona jurídica) ya la que califique como organización no lucrativa para que luego sea puesta a disposición de los particulares en atención a los fines que se le asignen -como parte de su tipicidad. Si bien. Después de la recaudación de fondos del público y de aplicar los recursos captados a un fin altruista. En esa medida. o de ambas. Se organiza para una colecta pública y nada más. al menos en nuestro ordenamiento. se constituye para la investigación de las bondades de una especie vegetal y su posible aplicación a terapias curativas tiene un fin abiertamente social. La fundación. una organización de temperamento asociativo. por ser producto de un acto de liberalidad. se disuelve. de la fundación) por ser una organización abierta a la afiliación. a la asociación. nuevamente. de preocupación del entorno.concebible s. pareciéndose. que no son ni sus instituyentes ni aquellos que lo administran. Esa tarea es encomendada al legislador y es. su constitución exige la presencia de cuando menos dos personas. . gracias a las contribuciones del público en la colecta que se lleva a cabo.

Tradizione e modernihl. Lima. Tomo 1.A. Aldo Armando. DE BELAUNDE. NATOLI Ugo. DOCTRINA ALLENDE Guillermo. BUSNELLI. Tomo 1. COCCA. Las fundaciones familiares de Derecho Privado. Madrid. DE CASTRO Y BRAVO. El negocio jurídico de fundación. Personas jurídicas: propuestas de enmienda. 1995. La persona jurídica. CARRANCHO HERRERO. The legal framework of fundations in the United States. Ediciones Librería Studium S. 1992. Quizá con él se pueda corregir la impropia aplicación que se suele dar al segundo párrafo del artículo 81 del Código Civil en el caso de las asociaciones religiosas. En: "Themis". Madrid. Enero-febrero. DÍEZ- . CORNEJO. Editores. Pontificia Universidad Católica del Perú. La persona jurídica: comité. Lima. CÁRDENAS. Quaderni di diritto comparato". BIGLIAZZI GERI. En: "Revista de Derecho privado". María Teresa.A. Il regime delIe fondazioni in Italia e in Francia. En: "Diez años del Código Civil peruano: balance y perspectivas.. En: "Le fondazioni. 1986. 1981. Javier. Lima. 1959. Universidad de Lima. Lima. Madrid. Beatriz. el mandato constitucional es decisivo. Considerazioni preliminari. En: "El Código Civil peruano y el sistema jurídico latinoamericano". Ramón. Manual elemental de Derecho Civil peruano.A. AníbaI. Buenos Aires. Francesco. En: "Le fondazioni. CORVETTO V ARGAS. Plus Ultra. BERMANN. L. N° 12. Ángel Gustavo. Padova. Federico. BADENES GASSET. igualmente. El problema del ejercicio de actividades económicas por las fundaciones. Congreso Internacional celebrado en Lima del 12 al 16 de setiembre de 1994" lra edición. 1954. En: "Revista de Derecho privado". Universidad Externado de Colombia. Bogotá. La persona jurídica sin fines de lucro: su regulación a la luz del nuevo rol que desempeña. control que tenía como explicación el temor que se tenía de las asociaciones políticas o de los estamentos intermediarios entre el Estado y los súbditos que en no pocas ocasiones sirvió para inhibir iniciativas reformistas o revolucionarias. febrero. También es importante recalcar que el texto constitucional impide que una organización no lucrativa sea disuelta por medio de una resolución administrativa. La libertad consagrada por la Constitución expresa. Se deberá recurrir a la jurisdicción ordinaria como parte de la garantía que asiste al derecho a la asociación o creación de cualesquiera de estas figuras para evitar. BOZA DIBÓS. la injerencia del control político sobre dichas instituciones. ALP A. Cultural Cuzco S. 1952. Cedam. enero-diciembre. Exposición sistemática y comentario.Si bien en los diversos regímenes de las organizaciones sin fines de lucro que coexisten en el ordenamiento legal resulta claro que no se requiere de una autorización previa para su creación. Tradizione e modernita". BRECCIA. Lina. En: "Revista Juridical de Cataluña". Cit. Librería e Imprenta Gil S. Guido. Código Civil. Derecho Civil. 1991. 1937. 1988. Civitas.. Umberto. 1984. Tomo 1. Volumen 1. quizá desde una perspectiva histórica. George A. el rechazo del Estado de derecho por el control que otrora se ejercía sobre los ciudadanos cuando estos decidían agruparse para intentar realizar fines colectivos. Las fundaciones.

Madrid. GALGANO. GALGANO. Inés. 1982. Cedam. Le associazioni. Ludwig. Cito TRAVIESAS. En: "Las fundaciones en Iberoamérica". FERNANDEZ SESSAREGO. Sistema de Derecho Civil. 1984. . Tomo l. Definición de asociación. Tomo 49. La asociación. . Lima. Le régime juridique des fondations en droit suédois. VEGA MERE. En: "Commentario del Codice Civile". Juan. Derecho Civil. Studium. 1MBERT. En su obra: "La persona en la doctrina jurídica contemporánea". Francesco. Tomo 1. Yuri. ENNECCERUS. FERNÁNDEZ SESSAREGO. Jovene Editore. VEGA MERE. Tomo 33.G. En: "Gaceta Jurídica".u historique sur les fondations en Droit francais. Yuri. A cura di Scialoja-Branca. Lima.PICAZO. STROMHOLM. W. La fundación como vehículo apto para programas de desarrollo y cooperación técnica. Yuri. Miguel. Lima. Padova. fundación y comité en el Proyecto del Código Civil peruano. Yuri Y HORMAZÁBAL. Bosch. Lima. Las fundaciones en la Constitución española. Volumen 1. Cit. Tratado de Derecho Civil. 1987. Jean. Tecnos. Editorial Huallaga. Las personas jurídicas. Derecho de las Personas.Serie Derecho y Ciencias Políticas. La fundación: un tema de derecho vivo. Sobre la necesidad de reclasificar a las personas jurídicas sin fines de lucro. [La fundación en el] Perú. Stig. 1972. Manuale del Diritto Civile italiano. 1996. En su libro: "Ensayos sobre Teoría General del Derecho y los derechos de las personas". N° 2. . 1981. abril. Lima. Roma-Bologna. 1984. Antonio. Barcelona. Tradizione e modernitá". RICO PÉREZ. Lima. En: "Diario Oficial El Peruano". 1997. LEÓN BARANDlARÁN. le fondazioni. Francisco. Francesco. edición del 7 de febrero de 1995. Carlos. Parte GeneralI. Associazioni non riconosciute-Comitati. Editor. José. 1986. Julio-agosto. 1953. 1991. Ilustre Colegio de Abogados de Toledo. 1996. Luis y GULLÓN. En: "Revista de Derecho Privado". Carlos. En: "Gaceta Jurídica". Madrid. Exposición de Motivos y Comentarios al Libro Primero del Código Civil peruano. VEGA MERE. Aperr. Napoli. Mc Graw Hill. En: "Le fondazioni. ESPINOZA ESP1NOZA. i comitati. Madrid. Universidad de Lima. VEGA MERE. Pietro. 1921. En: "Le fondazioni. la fundación y el comité en el Código Civil. 1997. RESCIGNO. Tradizione e modernitá".

202. Empero. 1406 Manuel De la Puente y Lavalle Este artículo puede descomponerse en dos proposiciones. 1351 Y ss.. No obstante. Esta es la noción de la libertad individual. lícito es cuanto no se encuentra prohibido por la ley. 2). dado que el agente debe actuar con fines lícitos. que limita el poder particular para que discurra solamente dentro del campo de la licitud. Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual. cuya consecuencia es que nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda. o sea.P. pues el objeto del contrato no puede exceder de tal límite. con lo cual se coloca una barrera a la libertad de la contratación. no todo lo lícito es honesto. Editorial Heliasta. esto es. Tal es el concepto de autonomía privada. dentro de los cauces del ordenamiento jurídico. regular. que permite a las personas actuar según su libre albedrío. Dicha noción de libertad se llega a confundir con el de licitud. el contrato es el producto de dos poderes: del particular. C. p. modificar o extinguir entre sí relaciones jurídicas patrimoniales. expresa o tácitamente. 37 inc. ni impedido de hacer lo que ella no prohíbe. C. Guillermo. que se decide a formado. sino que. 63.Libertad de contratar Artículo 2 Toda persona tiene derecho: (. La primera de ellas es que toda persona tiene derecho a contratar con fines lícitos.Ct.: art. ya que de conformidad con el Diccionario de Cabanellas192. A contratar con fines lícitos. la libertad concedida a las personas para que de común acuerdo puedan crear. tal como lo preceptúa el inciso 14 del artículo 2 de la Constitución. Y del Estado. 140. 1405. 4).: arts. 1989.) 14.312. en virtud de ley o por silencio de la misma. Buenos Aires. todo lo autorizado o consentido. porque cosas permitidas por la ley están vedadas por la moral.C. Voz: licito. Tomo 5. en realidad. 192 CABANELLAS. . 62. toda persona tiene derecho a la libertad.. 12.: arts. dentro del criterio predominante en el Derecho positivo. (…) CONCORDANCIAS: C. dentro del ordenamiento jurídico.200 inc. siempre que no se contravengan leyes de orden público. no puede celebrar el contrato y determinar su contenido a su solo arbitrio.. Si conjugamos estas ideas podemos llegar a la conclusión de que la noción de libertad individual se traduce en la libertad de contratar. De conformidad con el inciso 24 del artículo 2 de la Constitución.

un orden público que varíe según las circunstancias de cada época y lugar y que. Estos derechos serían los contemplados en el Título 1 de nuestra Carta Magna. p. citado por GHESTIN. Sin embargo.. desde luego. 315. París. 1988. lo cual excluye. pues es difícil precisar cuáles son esos principios en los que descansa el orden social. L. por lo tanto. 194 Cita de LIPARI. políticos. recurriéndose a los principios que encuentran expresión en la Constitución.La segunda proposición es que el derecho de contratar no debe contravenir leyes de orden público. 195 Loc. "un orden público que quedara a merced de las discusiones de la política y de las abstracciones de la teoría. Son normas legales (leyes en sentido lato) imperativas aquellas que se imponen a la voluntad de las partes. no esté delimitado por la ley (. tanto más cuanto que este orden difiere de país en país y de época en época. pues en algunos casos los preceptos de esta son permisivos.. fue identificado con los principios jurídicos. por considerarse el rol determinante que juega actualmente la economía en la vida jurídica del Estado. se cuestionó si es posible inferir el orden público del conjunto del ordenamiento o si.) es indiferente de cara a la regulación de las relaciones contractuales". Derecho Privado.D. Siempre ha sido difícil definir el orden público. Inicialmente.. Le contrato Formation. de tal manera que deben ser necesariamente acatadas por los particulares. cito . morales e incluso religiosos que son necesarios para la conservación del orden social. 85.J. Un ensayo para la enseñanza. especialmente los que constituyen derechos fundamentales de la persona. Publicaciones del Real Colegio de España. 1980. Por otro lado. por el contrario. ni la necesidad de otorgar a la economía una participación destacada al determinar los intereses que deben protegerse. Nicol. la 193 MALAUNDE. También se pensó en incorporar al concepto de orden público el de orden económico.G. Pronto se observó que esta noción era sumamente vaga. Las normas legales. esto es. Bolonia. debe resultar siempre y en todo caso de disposiciones expresas195. atendiendo al criterio de su eficacia frente a la voluntad de los particulares. se clasifican en imperativas y dispositivas. Jacques. sino que las normas que consagran dichos principios sean inderogables por los particulares. una observación más profunda puso de manifiesto algo que quizá había pasado desapercibido durante todo este proceso de conceptuación y es que lo que caracteriza a los principios de orden público no es su reconocimiento por la Constitución. que sean coactivas. p. Se pensó entonces encontrar un criterio más concreto. Tal como dice Ferrara194. Existe una gran variedad de opiniones (un autor193 ha encontrado veintitrés definiciones distintas en la doctrina y en la jurisprudencia).

el hecho que la norma imperativa de interés privado no le quita su inderogabilidad.. En virtud de todo lo anteriormente expuesto. así como la dificultad de definir lo que es orden público. Normas legales dispositivas son las que tienen carácter supletorio de la voluntad de las partes contrantes. resulta aconsejable modificar dicho inciso para que quede con el siguiente texto: "Artículo 2. en realidad. A contratar con fines no prohibidos imperativamente por la ley". Las normas legales imperativas son. la norma imperativa no es de orden público.. Este carácter imperativo puede manifestarse bien sea ordenando que los particulares tengan una conducta determinada. En realidad.. habiendo delegado parte de ese poder a los contratantes.) 14. de lo que se colige que cuando el interés que se desea proteger no es público. tomando en consideración que lo que caracteriza a las normas legales de carácter imperativo es precisamente su inderogabilidad. no todas las normas imperativas son de orden público. el artículo 312 del Código Civil que establece que los cónyuges no pueden celebrar contratos entre sí respecto de los bienes de la sociedad de gananciales). y no de mera derivación lógica. el artículo 1403 del Código civil que dispone que la obligación que es objeto del contrato debe ser lícita). caso en el cual nos encontramos ante las normas legales preceptivas (por ejemplo. en especial la identidad entre los conceptos de libertad individual y de licitud. en el sentido que son aplicables en ausencia o para integrar las lagunas de la manifestación de voluntad. las manifestaciones del poder del ordenamiento jurídico que. sino privado. con la precisión que si bien todas las normas de orden público son imperativas. La característica. no permite que se traspasen determinados límites en el ejercicio de tal poder delegado. pues. de las leyes imperativas es que no admiten derogación por parte de los particulares. La noción de orden público se aproxima por razón de la materia a la norma imperativa cuando el interés es público. las normas legales dispositivas solo son ineficaces si existe pacto (expreso o tácito) en contrario o en sentido distinto. o bien impidiendo que actúen en determinado sentido. a que las normas que interesan al orden público son siempre imperativas. Sin embargo.posibilidad de pacto en contrario o en sentido distinto. de tal manera que entre inderogabilidad e imperatividad de la norma existe una relación de identidad. En la búsqueda del verdadero sentido del concepto de orden público se llegó finalmente. eventualidad en la que estamos frente a las normas legales prohibitivas (por ejemplo. que es la esencia del inciso 14 del artículo 2 de la Constitución. pues hay normas imperativas que protegen intereses privados. .Toda persona tiene derecho: (.

UPARI. Le contrato Formatioll.D. Un ensayo para la enseñanza.G. París. se conjugaría armoniosamente dicha disposición constitucional con el artículo 1354 del Código Civil. Jacques.De esta manera. L. Derecho Privado.].R.. 1989. Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual. que dispone que las partes puedan determinar libremente el contenido del contrato. 1980. DOCTRINA CABANELLAS. GHESTIN. Nicol. Buenos Aires. Bolonia. Editorial Heliasta S. 1988. Tomo 5. Guillermo. Publicaciones del Real Colegio de España. .. siempre que no sea contrario a norma legal de carácter imperativo.L.

C..: art...Ct. a nadie puede impedir se el ejercicio de una actividad honesta(.u'D.: arts.)coincide con la vieja idea del derecho natural.D. comercio e industria". P.: arts.: art. 6. Introducción La importancia del derecho consagrado en el inciso 15) del artículo 2 de la Constitución. México.D.: art. que recurre a su esfuerzo generalmente como principal o único medio de subsistencia y satisfacción de sus necesidades.A.3. El trabajo es un instrumento para obtener la subsistencia y bienestar.D. Editorial Porrúa.N. 168. 37 inc.S. C. 10). El nuevo Derecho Mexicano de/Trabajo..Derecho al trabajo Artículo 2 Toda persona tiene derecho: (. que después de declarado como deber y derecho lo califica como "(. 1981. P.: art. conocido como libertad de trabajo.: art.S..)"197..R. 32. por la que se consagra al Estado como garante de la libertad de trabajo196.P. 197 DE LA CUEVA. (. con sujeción a ley.S.C.I. D. 7. tanto del trabajador como de su familia (medio de realización de la persona). El concepto de libertad de trabajo comienza a desarrollarse a partir de la Constitución francesa de 1793. según la cual.. y se irradia a todas las constituciones del siglo XIX y XX para limitar la eventual ingerencia del Estado en la designación de las actividades a que debe dedicarse el ciudadano.I.) CONCORDANCIAS: C. 7 Fernando Elías Mantero 1.P.P. siendo que el trabajo es además una actividad inherente al ser humano..N. 196 "El Estado estimula la creación de riqueza y garantiza la libertad de trabajo y la libertad de empresa. 6.E. p. 6. C.D.. así como su vinculación con el artículo 22. 107. .: art.: 19.) base del bienestar social y un medio de realización de la persona". 23.: art.) 15. "(.R. 8. 8. P. Mario. A trabajar libremente.A.. se ve reforzada por una segunda referencia en el artículo 59 de la misma Carta Política.. como una reacción contra el Estado corporativo. 22 y ss.C. . C. C.22.

y se traduce en la libertad irrestricta para la terminación de la relación laboral por parte del trabajador. el grado de dedicación al trabajo (tiempo completo. como podrían ser educativas. . y a la salubridad de los peruanos". a fin de poder satisfacer necesidades de otro tipo. capacitación necesaria. cumpliendo los requisitos establecidos en la ley (comunicación de preaviso en caso de los trabajadores contratados a tiempo indeterminado. 1969. 199 Articulo 148. b) El derecho de cambiar el tipo de trabajo en el momento en que lo estime conveniente el trabajador.1. d) La necesidad de que el trabajo a ejecutarse no sea contrario al ordenamiento legal vigente. siempre y cuando cumpla con los requisitos establecidos por la ley.. 2. sobre la base de las aptitudes del trabajador y a las características de su proyecto de vida. familiares. Costa Rica. expresado en términos no necesariamente iguales desde la Constitución Vitalicia de Bolívar (1826)199 de efímera duración. La libertad de trabajo como derecho a elegir la actividad laboral autónoma o dependiente La libertad de trabajo se considera como un derecho de elección de la actividad que se va a desarrollar para proveer a la subsistencia del trabajador a través de los ingresos que genera. 198 El artículo 6 inciso 3) de la Convención Americana de Derechos Humanos. Antecedentes en la legislación nacional La inclusión de dicho precepto dentro del texto constitucional constituye una repetición del mismo concepto. entre otras cosas. industria o profesión que no se oponga a la moral. también. el trabajo que implique una actividad delictiva en su ejecución)."La Nación garantiza la libertad de trabajo pudiendo ejercerse libremente todo oficio."Ningún género de trabajo. labores permanentes o intermitentes). Significa. riesgos que implica la ejecución de cierto tipo de trabajos y otras consideraciones. etc. el derecho de descontinuar el ejercicio de dicha actividad si ella no resulta beneficiosa o conveniente para quien la ejerce. c) El derecho de oponerse a cualquier forma de trabajo forzoso198. a la seguridad. señala los tipos de trabajo que no se consideran forzosos. Este precepto impide la continuación forzada o coercitiva de un contrato de trabajo a plazo fijo cuya continuación no desea el trabajador. Implica tener en cuenta. e implica la no interferencia del Estado en dicha elección. o en el derecho de cambiar de una ocupación a otra cuando lo estime conveniente. o eventual pago de una indemnización por perjuicios en caso de incumplimiento contractual)..El ejercicio del derecho constitucional de trabajar libremente y con arreglo a ley tiene las siguientes formas de manifestarse: a) La elección del tipo de trabajo que se quiere realizar. en cuanto este pudiera prohibir determinado tipo de actividades por ser contrarias al orden público (por ejemplo. Constitución de 1920: Articulo 46. 2. tiempo parcial. a la salud ni a la seguridad pública. industria o comercio puede ser prohibido. a no ser que se oponga a las costumbres públicas.

2. todo Miembro deberá formular y llevar a cabo. industria u oficio que no se opongan a la moral. tanto por las razones históricas señaladas como por el hecho de que se trata de un concepto universalmente reconocido. con sujeción a la ley". las condiciones para obtenerlo y las autoridades que han de expedido". 1964. que comprende el derecho de toda persona a tener la oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado. En lo que se refiere a las Constituciones del siglo pasado. estableció como compromiso (acápite 1) que: "Los Estados Parte en el presente Pacto reconocen el derecho a trabajar. d) También encontramos una referencia en el artículo 1. en todas ellas (1920.) 13) A elegir y ejercer libremente su trabajo.1979 Y 1993)200. 1933. de satisfacer las necesidades de mano de obra y de resolver el problema del desempleo y del sub empleo. lo que lo convierte en un principio aceptado universalmente. una política activa destinada a fomentar el pleno empleo. Acuerdos internacionales referidos a la libertad de trabajo El derecho al trabajo es un derecho reconocido por las principales declaraciones internacionales actuales de Derechos Humanos: a) El artículo 23. ni a la salubridad pública". 2. 200 La ley determinará las profesiones liberales que requieran titulo para su ejercicio. en cuanto lo permitan las oportunidades existentes de empleo". a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la protección contra el desempleo". productivo y libremente elegido". c) El articulo 6 del Pacto Internacional de Derechos Económicos Sociales y Culturales (Resolución 2200 A de 16 de diciembre de 1996). y tomarán medidas adecuadas para garantizar este derecho". como un objetivo de mayor importancia. a la salud. que está también plasmado en diversos instrumentos internacionales como en las constituciones de otros países.1 del Convenio sobre la Política del Empleo. .1 de la Declaración Universal de los Derechos Humanos señala: "Toda persona tiene derecho al trabajo. b) En el articulo XII de la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre se precisa: "Toda persona tiene derecho al trabajo en condiciones dignas y a seguir libremente su vocación. a la libre elección de su trabajo. adoptado por la Conferencia General de la Organización Internacional del Trabajo (Ginebra. Constitución de 1933: Articulo 42 "El Estado garantiza la libertad de trabajo. Constitución de 1979: Articulo 2: "Toda persona tiene derecho (oo. de elevar el nivel de vida. se reconoce este principio.hasta la vigente que también lo contiene. 1964) que señala expresamente: "Con el objeto de estimular el crecimiento y el desarrollo económicos. Pueden ejercerse libremente toda profesión.

transitar y salir del territorio argentino.2° Nadie podrá ser privado de su trabajo por razones arbitrarias y a nadie se le podrá obligar a un trabajo determinado. el fomento del pleno empleo productivo. f) Asimismo. la garantía de una remuneración justa por los servicios prestados sin discriminación alguna. a saber: de trabajar y ejercer toda industria lícita. el cual incluye la oportunidad de obtener los medios para llevar una vida digna y decorosa a través del desempeño de una actividad lícita libremente escogida o aceptada". de asociarse con fines útiles. de enseñar y aprender". g) En el artículo 12 de la Declaración de los Derechos y Libertades fundamentales. de profesar libremente su culto. de peticionar a las autoridades. aprobada por el Parlamento europeo mediante resolución de 16 de mayo de 1989: 1° Todos tienen derecho a elegir libremente su profesión y su lugar de trabajo y a ejercer libremente su profesión. en particular.1 del Protocolo de San Salvador indica: "Toda persona tiene derecho al trabajo. a igual salario por trabajo igual y a una remuneración equitativa y satisfactoria. a la libre elección de trabajo. de entrar. entre otras: Constitución de la República Argentina. a la protección contra el desempleo. . h) Finalmente. El reconocimiento de la libertad de trabajo en algunas Constituciones extranjeras La naturaleza universal del derecho a trabajar libremente y de acuerdo a ley tiene reconocimiento universal en los textos constitucionales. proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 11 de diciembre de 1969. permanecer. pudiéndose mencionar. adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 21 de diciembre de 1965. el artículo 6. que señala: "La garantía del derecho al trabajo en todas las categorías y el derecho de todos a establecer sindicatos y asociaciones de trabajadores y a negociar en forma colectiva. encontramos una referencia similar en el artículo 10. artículo 14: "Todos los habitantes de la nación gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio. a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo. de usar y disponer de su propiedad.e) El artículo 5 literal e. la protección del consumidor". la eliminación del desempleo y el subempleo. de navegar y comerciar. el establecimiento de condiciones de trabajo justas y favorables para todos. inclusive el mejoramiento de la salud y de las condiciones de seguridad en el trabajo. el derecho al trabajo. . así como el establecimiento de un salario mínimo suficiente para asegurar condiciones de vida decorosas. de publicar sus ideas por la prensa sin censura previa. 3. numeral i) de la Convención Internacional sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación Racial.A de la Declaración sobre el Progreso y el Desarrollo en lo Social. que declara que los Estados Parte se comprometen a garantizar los derechos sociales y culturales.

El nuevo Derecho Mexicano del Trabajo. una actividad o función que concurra al progreso material o espiritual de la sociedad". Maria. a la seguridad y a la prioridad.Constitución de la República Federal del Brasil. El Estado debe procurar que todos tengan ocupación honesta y útil. Constitución de Chile. Constitución de la República de Costa Rica. debidamente remunerada. . 1981. oficio o profesión. en los siguientes términos: (. DOCTRINA DE LA CUEVA. artículo 56: "El trabajo es un derecho del individuo y una obligación con la sociedad. a la igualdad. garantizándose a los brasileños ya los extranjeros residentes en el país la inviolabilidad del derecho a la vida. con arreglo a sus posibilidades y según su propia elección. Todo ciudadano tendrá el deber de elegir. El Estado garantiza el derecho de libre elección de trabajo". Constitución de Italia. sin distinción de cualquier naturaleza. México. artículo 19. Toda persona tiene derecho a la libre contratación y a la libre elección del trabajo con una justa retribución”.) XIII) Es libre el ejercicio de cualquier trabajo. a la libertad. inciso 16: La Constitución asegura a todas las personas: la libertad de trabajo y su protección. cumpliendo las calificaciones profesionales que la ley establece". artículo 5: "Todos son iguales ante la ley. e impedir que por causa de ella se establezcan condiciones que en alguna forma menoscaben la libertad o la dignidad del hombre o degraden su trabajo a la condición de simple mercancía.. artículo 4: "La República reconoce a todos los ciudadanos el derecho al trabajo y promoverá las condiciones que hagan efectivo este derecho.. Editorial Porrúa.

analizar la propiedad en sus aspectos jurídicos y. 37 inc.: arts. La condición de propietario le permite satisfacer sus necesidades y las de su familia.: art. sociológico.. corporales e incorporales. histórico. disponer y reivindicar un bien (artículo 923). conforme al artículo 200 de la Constitución..) 16. Pero también hay propiedad sobre los entes productivos. (. D.Derecho a la propiedad Artículo 2 Toda persona tiene derecho: (.D. Es necesario. etc.Ct: art. 1. 4 y ss.. 011-91-AG: art. 17. C. C. ahorrar para su edad madura y finalmente transmitir a sus sucesores aquello que acumuló durante su vida. 70. es el poder jurídico que permite usar. las fundas. Estos entes productivos agrupan numerosos bienes singulares.). 73.: arts. D. C.23. las minas. dice el Código Civil. disfrutar. la vulneración o amenaza de este derecho habilita para la interposición de la acción de amparo. . Leg. 72. Ley 27117: art. Ley 27157: arts. La propiedad. 185 y ss.P. muebles e inmuebles.P. 14. D... 89. por lo tanto.: art. 9. C. La propiedad es el derecho real más completo e importante.H. 923 Y ss. 17. 71..H. 12). desde el inicio de los tiempos. 444.S. la propiedad es generalmente vista como la que recae sobre bienes singulares.. como derecho fundamental de las personas. Por esto se dice "soy propietario de mi casa". 21 Jorge Avendaño Valdez La propiedad puede ser estudiada desde muchos puntos de vista: económico. El hombre se esfuerza y trabaja para ser propietario. 7..U.) CONCORDANCIAS: C. Por la propiedad los hombres luchan y se enfrentan. además. En este artículo 2 de la Constitución la propiedad está garantizada como un "derecho de toda persona". Dicho sea de paso. En sentido jurídico.D. 446. 2. 202.. 653: art. A la propiedad (. Le permite. político y también jurídico.C. más concretamente.A. tales como las fábricas.: arts.

Disfrutar es apropiarse de los frutos que el bien produce. Obviamente. Así ocurre cuando el propietario de alimentos los consume o cuando el dueño de un bien de escaso valor. que vulnere. No existe otro derecho sobre las cosas que confiera todas estas facultades al titular. Pero la noción económica de patrimonio se aparta un poco de esta concepción jurídica y alude más bien a los activos patrimoniales. 201 El Tribunal Constitucional se pronunció en este sentido en la ejecutoria recaída en la acción de inconstitucionalidad que se interpuso contra el Decreto de Urgencia N° 140-2001. obtiene un beneficio económico: evita tener que alquilar una casa y consiguientemente pagar la renta. por ejemplo. Lo mismo el dueño del carro que lo usa para ir a su trabajo. Lo que protege la Constitución es la propiedad que recae sobre la masa patrimonial. Por esto el Código Civil admite la posibilidad de que por ley se le impongan limitaciones o restricciones. Expediente N° 008-2003-AI/TC. Este es un atributo que confiere al propietario una clara ventaja económica. lo echa a la basura. publicada en El Peruano del 14 de noviembre de 2003. amenace u ocasione detrimento de la integridad patrimonial de una persona. . Hoy. repito. Por esto se afirma que determinada persona tiene "un patrimonio importante". sin embargo. Acá también la propiedad se acaba. En sentido más estricto. que se presenta cuando el propietario vende o dona el bien de su propiedad. vinculada a la noción de patrimonio. habilita. gozar y disponer de un bien "del modo más absoluto". es decir. créditos) y pasivos (deudas)201. artículo 200. Frutos son para el derecho los provechos económicos que genera un bien.Usar es la facultad que permite servirse del bien. Por esto el Código Civil francés de 1804 definió el derecho de propiedad como aquel que permite usar. Pero también hay disposición jurídica. en estos casos el derecho de propiedad se extingue. para la interposición de una acción de amparo (Constitución. Debe entendérsela en su acepción amplia. funcionario o persona. tal como la define el artículo 923 del Código Civil. En la norma constitucional bajo comentario no debe entenderse la propiedad circunscrita o limitada a las cosas singulares. En esto no hay un aprovechamiento económico directo. pero solo para el titular porque el derecho sigue para quien lo ha adquirido. La primera autoriza a consumir o destruir una cosa. Disponer del bien es el derecho que tiene el propietario para acabar o terminar con su propiedad. inciso 2). sin disminuir su sustancia (artículo 890 del Código Civil). Todos los activos de una persona merecen amparo constitucional y cualquier acto u omisión de una autoridad. Hay aprovechamiento indirecto porque sin duda el propietario que vive en su casa. se admite que la propiedad tiene límites cuando está en juego el bien común o el derecho de los demás. frutos son los excedentes o rentas que producen los bienes o conjuntos de bienes. Hay actos de disposición material y disposición jurídica. el cual es en realidad una universalidad jurídica integrada por activos (derechos.

Deben ventilarse en esa vía. Esos conflictos son de naturaleza civil y no constitucional. La herencia se funda en el vínculo familiar. La herencia trasmite no solo la propiedad sino todos los derechos de carácter patrimonial del causante. los que re caen sobre títulos valores. 1974. DOCTRINA PEÑA BERNALDO DE QUIROZ. Tomo l. Manuel. Derechos Reales. en estricto. Segunda edición. otros derechos de carácter económico que no son en rigor el de propiedad. Para esto existen las acciones reales. volumen 1. Editado por la Sección de Publicaciones de la Universidad de Madrid. Manual de Derechos Reales. debe incluirse también en la protección que confiere la Carta. Cuarta edición. los derechos crediticio s. Tomo III. Lo que podría dar lugar a la acción de amparo es la dación de alguna ley que descarte el derecho a la herencia o el hecho u omisión de una determinada autoridad que de algún modo desconozca el derecho a heredar. Derecho Hipotecario. Los llamados a heredar son los parientes de quien ha fallecido. posesión u otros derechos reales en un caso determinado.La propiedad no es. Buenos Aires. funcionario o persona (Constitución. Segunda edición. Eleodoro. Editorial Perrot. En el fondo ambas cosas concluyen en lo mismo porque la herencia. Los Derechos Reales. Fundamentos de Derecho Civil. Segunda edición. como la reivindicatoria. la posesoria ordinaria y los interdictos. etc. Por esto se dice que es una trasmisión mortis causa. las concesiones. artículo 200). el único derecho que ampara la norma constitucional bajo comentario. Barcelona. Dada la noción amplia de patrimonio que se ha asumido. los derechos mineros. 1986. BORDA. 1994. Casa Editorial Bosch. PUIG BRUTAU. Así. Los Derechos Reales. Derecho Civil. Si bien la acción de amparo protege el derecho de propiedad contra la vulneración o amenaza de cualquier autoridad. los de la propiedad intelectual e industrial. Guillermo A. Tomo l. La herencia se produce con ocasión de la muerte del titular. José. o sucesión. el derecho de usufructo. es un modo de transmisión de la propiedad. Madrid. Así lo dice el artículo 660 del Código Civil ¿Quiénes son los familiares que necesariamente heredan? ¿De qué parte de su patrimonio dispone libremente el causante? ¿Cuáles parientes heredan con exclusión de otros? Son todos asuntos que la Constitución no aborda y que están librados al Código Civil Ahora bien. ROMERO ROMAÑA. entre otras. Toda persona tiene derecho no solo a la propiedad sino también a la herencia. Lima. Editorial Castrillón . CASTAÑEDA. los conflictos entre herederos no habilitan para el ejercicio de la acción de amparo. Jorge Eugenio. Instituciones de Derecho Civil. no cabe recurrir a esa acción constitucional cuando entre particulares se discute sobre la propiedad.

Derechos Reales. Lima. VALENCIA ZEA. Librería Studium. Quinta edición. Bogotá. 1984. Los Derechos Reales.A. Derecho Civil. Lima. Editorial Temis. . Lucrecia.Silva S. Arturo. MAISCH VON HUMBOLDT. 1952. Tercera edición. 1958. Tomo n.

Ct: art. recogiendo la herencia a falta de herederos. (…) a la herencia. El fundamento de la sucesión lo encontramos en los dos principios fundamentales en que se basa el Derecho Romano: 1.Derecho a la herencia Artículo 2 Toda persona tiene derecho: (. mal podríamos impedirle el ejercicio de este derecho mortis causa. (…) CONCORDANCIAS: C. abogando cada uno de sus titulares por ejercer su derecho: el testador. su cuota legitimaria. En lo que concierne a la herencia. disfrutar. la familia.: arts. La propiedad es un derecho real principal que se encuentra normado en el libro de los derechos reales del Código Civil.P.) 16.. 304. en cuanto que si una persona puede disponer de su patrimonio en vida. ius fruendi y ius abutendi del Derecho Romano. a título oneroso o gratuito. La misma disposición expresa que la propiedad debe ejercerse en armonía con el interés social y dentro de los límites de la ley. 815 y ss. Apartada significaría una desposesión forzosa que se desdeciría con la justicia... La familia. disponer y reivindicar un bien. tienen derecho a ella los sucesores. Augusto Ferrero Costa El inciso bajo comentario consagra entre los derechos de la persona el de la propiedad y la herencia.C. su libertad de disponer libremente. quienes pueden ser herederos o legatarios de acuerdo a su designación legal o voluntaria. 660 Y ss. La propiedad. La primera está definida en el artículo 923 del Código Civil como el poder jurídico que permite usar. 12). Existen tres intereses. 2. C. en cuanto es la familia la que disfruta del mismo. 37 me. y el Estado. pues en realidad desde un punto de vista social el patrimonio de una persona es familiar. sea por voluntad declarada o presunta. Son las facultades del ius utendi. mientras la herencia es el patrimonio objeto de la sucesión regulada por el derecho de sucesiones del mismo cuerpo legal. .

el patrimonio de una persona no es el resultado del trabajo personal. 206.cit. cuyo título correspondiente se titulaba Del modo de adquirir el dominio por herencia. Con la colaboración de Federico J-M. Como nos dicen Ripert y Boulanger207. Concluye señalando que "en toda sociedad ha de estar. Sucesiones la. Tratado de Derecho Civil (según el Tratado de Planiol). 204 Loc. Instituciones de Derecho Civil Tomo I. Traducción de Delia García Daireaux. p. Pietro. Milano. Editorial Perrot. A pesar de ello. 14 SAMANAMÚ. En sentido lato. al morir el padre. esta significa transmisión y patrimonio.cit. Gustavo. 425. siendo a su muerte reemplazado por uno de los miembros de la familia. Hemos dicho que la sucesión es la transmisión patrimonial y de otros derechos por causa de muerte. el jefe de familia ejerce los derechos de la comunidad familiar. Cuarta edición. convertido a su vez en jefe. F. sino también el fruto de la colaboración del cónyuge y los hijos. La Ley. jurídicamente regulada la sustitución por otro del propietario fallecido de una unidad económica"204. Buenos Aires. a la cual se agregaba la preferencia del primogénito respecto a los demás. pues "significaría un considerable e improductivo dispendio de fuerzas el que las unidades económicas con que la sociedad misma se organiza. Fue en ese sentido que se legisló la herencia en el Código Civil de 1852. p. Sesta edizione. Tratado de Derecho Civil argentino. RIPERT. 207 Loc. parte: Sucesión legal Sucesión testamentaria. Giuffre. Tomo 1. 13. Guillermo A. la propiedad tiene un carácter familiar. Sucesiones. 1965. No hay mejor medio de asegurada que la transmisión de los bienes"208. Istituzioni di Diritto Privato. Buenos Aires. con el fin de mantener la unidad del patrimonio"206. Jean. segunda edición corregida y aumentada. . 1983. 885. 203 Loc. pudieran desaparecer con los hombres que las sostuvieron y hubieran de ser continuamente creadas por nuevos hombres"203.Radbruch202 destaca la unidad económica de la propiedad. "De allí una frecuente preferencia a los hombres respecto a las mujeres. 208 209 Ibíd. Editorial Revista de Derecho Privado. relevando su función social. p. Tomo X (primer volumen). 1911. se le identifica con el concepto sucesión y con el objeto de la misma. Georges y BOULANGER. El patrimonio objeto de la transmisión constituye la herencia. Lima. cuya forma individualista es el derecho hereditario. Madrid. 11. Librería Española "La Académica". Y es que desde la antigüedad. 206 TRIMARCHI. por eso. necesitando toda sociedad un orden sucesorio. En otras palabras. p. Este trabajo común carecería de aliciente si. su comentarista Samanamú209 reconocía que sucesión y 202 RADBRUCH.cit. 205 BORDA. 1959. 1964. p. Peltzer. Filosofía del Derecho. "Con gran frecuencia. Nos dice que es por ella que aparece como deseable la continuación de su estado luego de la muerte de su propietario. p. "La familia es la agrupación natural y el Estado está interesado en la estabilidad de las familias. los bienes fueran a parar a manos del Estado"205.

En esta tendencia se encuentra nuestro Código. 1950. 22. 213 SOMARRIVA UNDURRAGA. Raúl. 211 ARIAS. Está constituida por los bienes objeto de transmisión. 257.herencia eran términos muy distintos. Sin embargo. queremos precisar los siguientes conceptos: 1. o sea. 1929. Tercera edición actualizada. Herencia en sentido estricto Llamada masa hereditaria neta. Librería e Imprenta Gil. Anotaciones al Código CiviL Tomo I. y que de acuerdo a nuestro ordenamiento son los siguientes: a. Segunda edición. La herencia así entendida no es objeto de partición. Derecho Civil uruguayo. y todo lo que debe. una vez que se deducen los conceptos que la doctrina chilena214 denomina bajas generales. siguiendo los lineamientos del Código anterior. 67. versión de René Abeliuk. el pasivo. lo cual fue ratificado por Calle210. Herencia Llamada masa hereditaria total. pues esta debe hacerse únicamente sobre el activo remanente. Vélez Sarsfield decía que herencia y sucesión eran sinónimos en Derecho. Está constituida por el conjunto de bienes y obligaciones de las que el causante es titular al momento de su fallecimiento. El Código uruguayo usó estos términos como sinónimos. Deudas comunes de la sociedad conyugal: Los bienes sociales responden de las deudas que son de cargo de la sociedad de gananciales (Código Civil: 210 CALLE. acervo líquido o partible. José. como lo hace. 2. a la sucesión a título singular. 1981. y no al causante o a este conjuntamente con otras personas"213. cuando se habla del acreedor de la herencia en lugar del acreedor de la sucesión. el activo. Manuel. Santiago. la herencia se identifica con el patrimonio. p. p. Lima. Buenos Aires. . común o ilíquido. Montevideo. creada por Supremo Decreto de 26 de agosto de 1922. Editorial Guillermo Kraft Ltda. 1928. acervo bruto. Anotado con las modificaciones que contendrá el Proyecto de nuevo Código que en breve presentará al Poder Ejecutivo la Comisión Reformadora.. Manual de la sucesión por causa de muerte y donaciones entre vivos. la ley no podría referirse. Editorial Jurídica de Chile. Juan José. Universidad de Chile. 212 BARBOT. "Se caracteriza este acervo porque en él se confunden los bienes propios del difunto con bienes que pertenecen a otras personas. mereciendo la crítica certera de Barbot212. p. Santiago. notamos la utilización equívoca del vocablo en el artículo 875 del actual ordenamiento. De las sucesiones. en crítica a esta afirmación. Derecho Sucesorio. Tercera edición. que no es herencia. cuando se haya cumplido con todas las obligaciones. Librería El Correo. concepto al que se adhiere la doctrina moderna. incluyendo todo lo que el difunto tiene.74. Bien acota Arias 211. Derecho Sucesorio. p. p. 7. 214 MEZA BARROS. Código Civil del Perú. que si ello fuera absolutamente cierto. En cuanto al término herencia. En sentido restringido. Ramón. o sea. En su nota al artículo 3279 del Código argentino.

los cuales son de cargo de los sucesores. b. asimismo. Así. deben pagarse en primer lugar las deudas contraídas en beneficio de la sociedad conyugal. Parte General. 216 SOMARRIVA UNDURRAGA. o se hayan alimentado por cuenta de este. en su caso. Por otro lado. no son deducible s otros conceptos como los gastos en que incurren los sucesores para tomar posesión de los bienes hereditarios. Tipográfica Editora Argentina. es imposible desterrarla217. Los derechos innatos y las obligaciones personalísimas: Estos no son trasmisibles. c. cit .. 53. e. como la libertad. en sentido estricto. así sea singular o universal. los provenientes de la última enfermedad del causante y los de administración. para efectuar la partición deben tomarse en cuenta los anticipos de legítima o donaciones que el causante otorgó en vida sin dispensa de ser colacionados. No obstante. Ob. 3. ni son valuables en dinero. 308. Los gananciales se dividen por mitad entre el cónyuge supérstite y los herederos del cónyuge fallecido (artículo 323). aun cuando constituye una impropiedad del lenguaje. agrega que se ha vulgarizado tanto que. Si bien la herencia. que se pagan preferentemente. 1953. Buenos Aires. ni trasmisibles por sucesión. la sociedad de gananciales fenece por la muerte de uno de los cónyuges. 215 DE GÁSPER1. p. Tomo 1. son los derechos que por confundirse con la existencia misma de la persona. Luis. 217 Loc. Los gananciales del cónyuge supérstite: Conforme al artículo 318. a exigir al albacea o a los herederos que continúen la atención de estos beneficios con cargo a la masa hereditaria durante tres meses. es la que acrece el patrimonio de los sucesores como consecuencia del fallecimiento del causante. En nuestro ordenamiento jurídico. y según nos informa Manuel Somarriva Undurraga216. el artículo 870 del mismo Código faculta a las personas que hayan vivido en la casa del causante. Los bienes innatos.Artículo 317).. el honor. Deudas propias del causante: Debe tenerse en cuenta que la responsabilidad civil por acto ilícito de un cónyuge no perjudica al otro en sus bienes propios ni en la parte de los de la sociedad que le corresponden en caso de liquidación (Código Civil: artículo 309). inciso 5 del Código Civil. el nombre. Cargas de la herencia: El artículo 869 del Código Civil determina que son de cargo de la masa hereditaria los gastos del funeral y. cit. como señala De Gásperi215. Acervo imaginario Esta denominación la acuñó Miguel Luis Amunátegui en Chile. etc. Manuel. También se le denomina acervo reconstruido. los de incineración. no es del todo exacta. la integridad física. d. Tratado de Derecho Hereditario. p.

Ejea. Es por ello que nuestra Constitución consagra que toda persona tiene derecho a la propiedad y a la herencia en el artículo que comentamos. no pueden pretender la reducción del donatum en satisfacción de sus créditos"218. p. 1953. Domenico. lo 221 BlNDER. 1.Por ello. La fórmula para obtenerla es: relictum debitum + donatum. La sabia acepción acervo imaginario la utilizó Andrés Bello en el Código Civil de Chile (artículos 1185 y 1193). deriva de alguna o algunas generaciones anteriores. Tomo V. en la hipótesis de que el debitum superase al relictum. valores provenientes del trabajo.Julius. Si aritméticamente es lo mismo agregar antes el donatum y sustraer después el debitum. p. Martín. cit. Queremos terminar con una cita de nuestro gran historiador Jorge Basadre. que el debitum debe ser sustraído del relictum antes de agregarle el donatum.. por encima de frívolas vanidades o torpes engaños. Derecho de Sucesiones. Pero también hay una motivación diversa de índole afectiva: querer mantener dentro de un núcleo el acervo del que era titular el causante que. p. Traducción de Santiago Sentís Melendo. Buenos Aires. Bosch. Es la masa imputable. en los años futuros. 72. Ob. la prolongación de nuestra breve existencia en el ámbito 218 BARBERO. 220 ) KIPP. jurídicamente la conclusión puede variar por el hecho de que los acreedores. En: ENNECCERUS. nos dice con razón Theodor Kipp220. Como elemento inherente al afán permanente de superación. "Es importante hacer notar enseguida que las operaciones antedichas deben ser ejecutadas precisamente en el orden indicado: o sea. del talento y del poder político arrinconan y arrinconarán todavía más el respeto a la herencia o al nombre. pero no siempre existirán acervos imaginarios"219. tomo V. Barcelona. Índices generales de la obra. En este sentido. el patrimonio objeto de la división. volumen l. Sistema del Derecho Privado. Barcelona. el acervo imaginario está constituido por la herencia en sentido estricto más los actos de liberalidad otorgados por el causante sin dispensa de ser colacionados. Dicho cálculo no es otra cosa que una reunión ficticia. "En toda sucesión habrá un acervo ilíquido y uno líquido. KlPP. Sucesiones por causa de muerte. Editorial Labor. las donaciones y los anticipos de legítima se reputan como entrega a cuenta de la herencia. p. El derecho de la trasmisión sucesoria nace así como una extensión del derecho de propiedad. El acervo imaginario se distingue de los conceptos analizados en que no es forzoso que exista. en muchos casos. seríamos meros usufructuarios vitalicios de los bienes adquiridos. existe en los sucesores el deseo de incrementar su patrimonio. Manuel. Theodor: Derecho de Sucesiones. 1951. traducción de BIas Pérez González y José Alguer. la propiedad privada no se hallaría completa. 1967. de quien me precio haber sido amigo. con mayor fuerza. Sin el derecho de sucesión. . "Derecho sucesorio y propiedad individual son conceptos que se exigen recíprocamente"221. 220 219 SOMARRNA UNDURRAGA. es dable observar en ella. Traducido de la segunda edición alemana y anotado conforme al Derecho español por José Luis Lacruz Berdejo. mejor que en cualquier otro dominio. Sin embargo. hay algo de cierto en quienes creen que si se evoca la vida de los antepasados. Theodor y WOLFF. en La vida y la historia: "No ignoro que en nuestro tiempo y. Ludwig. "Tratado de Derecho Civil".

Librería Española La Académica. DOCTRINA ARIAS. CALLE. Lima. 1965. Librería El Correo. Tomo 1. Traducido de la segunda edición alemana y anotado conforme al Derecho español por José Luis Lacruz Berdejo. Lima. Jorge. Filosofía del Derecho. Derecho de Sucesiones. 3a edición actualizada. Librería e Imprenta Gil. La vida y la historia. Madrid. 1959. Buenos Aires. Istituzioni di Diritto Privato. Versión de René Abeliuk Sa.. Barcelona. Buenos Aires. Buenos Aires. 2a edición. MEZA BARROS. Derecho Civil uruguayo. Gustavo. Luis. 1951. Montevideo. De las sucesiones. Tomo 1. José. En: ENNECCERUS. Theodor y WOLFF. RIPERT. 1953. Buenos Aires. SAMANAMÚ. "Tratado de Derecho Civil". Volumen I. 1967. La vida y la historia. Ediciones Jurídicas Europa-América. Así se explica que. Tomo V. Manual de la sucesión por causa de muerte y donaciones entre vivos. creada por Supremo Decreto de 26 de agosto de 1922. 1964. BASADRE. anotado con las modificaciones que contendrá el Proyecto de nuevo Código que en breve presentará al Poder Ejecutivo la Comisión Reformadora. BINDER. 29. 1983. Tratado de Derecho Civil (según el Tratado de Planiol). Universidad de Chile. Derecho de Sucesiones. lugares y problemas. Pietro. Editorial Perrot. con la colaboración de PELTZER. Raúl. Fondo del Libro del Banco Industrial del Perú. Jorge. Tratado de Derecho Civil argentino. 1975. Volumen 1. KIPP. Santiago.. Lima. Lima. Editorial Revista de Derecho Privado. Editorial Jurídica de Chile. 222 BASADRE. Buenos Aires. Anotaciones al Código Civil. 1953. Instituciones de Derecho Civil. Tipográfica Editora Argentina. Manuel. traducción de BIas Pérez González y José Alguer. lugares y problemas. La Ley. Sistema del Derecho Privado. Barcelona. Ludwig. el hombre puede concebirse como un ser colectivo"222. Tomo 1. p. 1911. Francisco. Tomo 1. Giuffre. Tratado de Derecho Hereditario. 1981. Tomo X. Juan José. Tomo V. Martin. RADBRUCH. 3a edición. BARBERO. Derecho Sucesorio. Editorial Bosch. Ensayos sobre personas. KIPP. 4a edición. Editorial Labor. Código Civil del Perú. Georges y BOULANGER. Guillermo A. Domenico. 1950. Editorial Guillermo Kraft Ltda. Theodor. TRIMARCHI. 1975. según Goethe. DE GÁSPERI. Ensayos sobre personas. 1929. 1928. Milano.más vasto de la especie. Julius. SOMARRIV A UNDURRAGA. traducción de Delia García Daireaux. 6a edizione. Fondo del Libro del Banco Industrial del Perú. . Jean. BORDA. BARBOT. Derecho Sucesorio. Federico J.M. 2a edición. Ramón.

31. no solo porque ello resulta una manifestación directa de la dignidad humana.. 37 y ss. así como a recurrir a mecanismos de participación directa como la remoción o revocación de autoridades. Resulta inconcebible una democracia que desconozca a los ciudadanos su derecho a intervenir en los distintos ámbitos de la esfera pública. la Declaración Universal de los Derechos Humanos incorporada a nuestro ordenamiento jurídico por Resolución Legislativa N° 13282 señala en su artículo 21: ''Toda persona tiene derecho a participar en el gobierno de su país. Ley 26300: arts. 382.. 37 inc.: art. 153..:art. 13). 25.H.) 17. conforme a ley. 2. económica. 112. y como tal un derecho de los individuos frente al Estado. económica. los derechos de elección. Resulta pertinente tener en cuenta que la participación ciudadana y en particular la participación política constituyen derechos humanos reconocidos en diversos instrumentos internacionales.D. 23 Walter Albán Peralta El derecho de participación ciudadana constituye un derecho fundamental recogido en la Constitución peruana de 1993.139 inc.) CONCORDANCIAS: C. (. A participar.D.: arts. así como un componente estructural básico del ordenamiento jurídico objetivo y expresión jurídica del sistema de valores que este conlleva. 21. P.P.ll y ss. de iniciativa legislativa y de referéndum.386. social y cultural de la Nación Artículo 2 Toda persona tiene derecho: (. C... 354 y ss. 2). Ley 26859: arts.Ct. iniciativa legislativa y referéndum. 26 y ss.U. de remoción o revocación de autoridades.: art.Participación en la vida política. 20 y ss. D. 14). 128. C.C. Este derecho también ha sido reconocido por el artículo 25 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y el artículo 23 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos. social y cultural de la Nación. lo que comprende el derecho a elegir y ser elegido. directamente o por medio de representes libremente escogidos".H. Los ciudadanos tienen.P.152.. 2 inc.. 106. 176 Y ss..I. 17). . C. .. en forma individual o asociada.: art. 200 inc. Así. en la vida política. En el ámbito político este derecho faculta a las personas para intervenir en la formación de la voluntad estatal y en los órganos e instituciones del Estado. 16 Y ss.A..: art.P.D. 348. sino porque tal participación supone una garantía indispensable para la realización de otros derechos fundamentales y condición básica para el control de la actuación del Estado..

Estas leyes abiertamente inconstitucionales por desnaturalizar un mecanismo constitucional de participación directa fueron derogadas por la Ley N° 27520 de 25 de setiembre de 2001. y que con relación al sistema legal e institucional. se han visto reforzados con la regulación de instituciones como el referéndum. naturaleza que fue desconocida por las Leyes N°s. ha ido fijando una valiosa doctrina sobre los alcances del derecho de participación política y los requisitos que deben reunir los procesos electorales para respetar lo dispuesto por el referido artículo 23 de la Convención Americana. a través de sus diversos pronunciamientos. desarrolladas en la Ley N° 26300. dos caras de la misma moneda. Así. la remoción o revocación de autoridades y la demanda de rendición de cuentas. la Comisión Interamericana de Derechos Humanos. y que haya contado "con el voto favorable de no menos de dos quintos de los votos del número legal de los miembros del Congreso". así sean de naturaleza electoral. que restituyó la . esta última prevista en el articulo 31 de la Carta del 93. este debía garantizar la adecuada emisión del voto y su recuento correcto. La naturaleza de esta institución de democracia directa no admite mediaciones por parte de funcionarios políticos como los congresistas. el derecho a la participación política. existen puntuales criterios reconocidos por los documentos internacionales sobre Derechos Humanos que deben guiar los procesos electorales para que estos sean considerados válidos. la iniciativa legislativa. Esto se ratifica con la Cuarta Disposición Final y Transitoria de la Constitución. Como puede apreciarse de la redacción del artículo en comentario. dispusieron que "todo referéndum requiere de una iniciativa legislativa desaprobada por el Congreso". El referéndum busca complementar el sistema representativo mediante un procedimiento que permite que la misma población interesada adopte directamente sus decisiones políticas. el principio de soberanía del pueblo y su correlato. De esta manera. Tales criterios no pueden ser desconocidos por leyes internas. en su Informe sobre Haiti (1990) expuso que las condiciones generales de un proceso electoral debían conducir a que las diferentes agrupaciones políticas participen en condiciones de igualdad o equivalencia. nuestro ordenamiento constitucional ha incorporado mecanismos de democracia directa. enfatizando las facultades concedidas a los organismos encargados de ejecutar las acciones propias del proceso electoral y de controlar tanto esa ejecución como sus resultados.Por otro lado. Ley de los Derechos de Participación y Control Ciudadanos. tanto a nivel de los gobiernos locales como del gobierno central. En consecuencia. y que entre otros aspectos. que establece que los tratados de derechos humanos constituyen una fuente que obligatoriamente debe tenerse en cuenta al momento de interpretar los derechos reconocidos por ella. con la finalidad de ampliar el contenido del derecho de participación política. 26592 y 26670. Y es que en un mundo globalizado como el actual la democracia representativa y el respeto al derecho de participación política no pueden entenderse al margen de lo dispuesto por los tratados sobre Derechos Humanos. dictadas durante el gobierno del ex presidente Alberto Fujimori.

plena vigencia de Ley N° 26300. 224 Ibídem. como por razón de las discriminaciones sufridas en el pasado. de actitudes. establece una regulación diferenciada que busca compensar desigualdades históricas e injustas en materia de participación política de las mujeres. tanto por sus dobles responsabilidades. En consecuencia. Igualdad de trato entre hombres y mujeres respecto a la promoción profesional en la jurisprudencia comunitaria: igualdad formal versus igualdad sustancial En: "Revista de Derecho Comunitario". Ley de los Derechos de Participación y Control Ciudadanos. En consecuencia. Por otro lado. se afirma la insuficiencia de las normas jurídicas sobre igualdad de trato. A diferencia del referéndum que permite al cuerpo electoral adoptar directamente decisiones políticas con fuerza de ley. es aún escasa. 223 MILLÁN MORO. quedando su aprobación en manos del Congreso. la efectiva realización de la voluntad popular se encuentra confiada a los organismos electorales. p. En todo estos supuestos. del funcionamiento de aquellos depende la eficacia del ejercicio del derecho de participación política y de la adecuada canalización de múltiples situaciones de conflicto que inevitablemente se producen en la realidad. 179. y por otro. El Estado. Año 2. si paralelamente no se emprenden acciones por parte de los Estados para compensar los efectos perjudiciales para las mujeres. Las cuotas electorales son una clase de acción afirmativa previstas en el ámbito del ejercicio del derecho a la participación política. así como la rendición de cuentas apuntan a permitir la participación directa de la población en el control de los responsables de la dirección política. por un lado se propugna la derogatoria de normas discriminatorias. su participación en cargos públicos. enero/junio 1998. que tienen la responsabilidad de canalizar los naturales conflictos entre las diferentes posiciones en juego. según el artículo 11 de la Ley N° 26300) pueda presentar un proyecto de ley. se promueve la adopción de medidas de acción afirmativa que permitan superar la brecha que aún subsiste entre la igualdad formalmente proclamada y la igualdad real. comportamientos y estructuras de la sociedad224. p. a pesar de que en el Perú la mujer tiene derecho al voto desde hace más de 40 años. la iniciativa legislativa permite que un sector del pueblo (no menos del 0. con la finalidad de alcanzar la igualdad real. mecanismos como la revocatoria y la remoción de autoridades. el principio formal de igualdad y no discriminación no es suficiente para lograr la igualdad real. y por ende en la toma de decisiones. una medida genuina de discriminación inversa o positiva. a través de esta medida. Así. En materia de derechos políticos. Lucía.3% de la población electoral nacional. N° 3. 189 . (y) que hacen que la presencia femenina sea marginal en puestos de responsabilidad"223. Cuotas electorales En un contexto en el que las "estructuras sociales penalizan a la mujer.

Ante el éxito de la aplicación del sistema de cuotas en las elecciones municipales de 1998 y en las elecciones parlamentarias de 2000. se aplicó el sistema de cuotas en las elecciones parlamentarias. Dichas elecciones demostraron un notable incremento en el porcentaje de mujeres que accedió a cargos en los gobiernos locales a nivel nacional. es decir de un 11 % al 22%. 1998 . p. El número de mujeres congresistas aumentó de 13 a 26. de 29 de setiembre de 1997. interpuesta por el Movimiento Manuela Ramos y la Defensoría del Pueblo. Abril. Ley N° 27680. En octubre de 1998. 226 DEFENSORÍA DEL PUEBLO. En diciembre de 2000. Igualdad de trato entre hombres y mujeres respecto a la promoción profesional en la jurisprudencia comunitaria: igualdad formal versus igualdad sustancial. 1998. Ley Orgánica de Elecciones.abril 2000. Lima. la Constitución regula en su artículo 191 la conformación del Consejo Regional y las reglas para la elección de sus miembros. mediante la Ley N° 27387. 2000. publicada el 7 de marzo de 2002 que modificó el Capítulo XIV. del Título relativo a "Estructura del Estado". Resulta fundamental tener en cuenta que las cuotas electorales han merecido reconocimiento constitucional a partir de la Ley de Reforma Constitucional. MILLÁN MORO. año 2. DOCTRINA DEFENSORÍA DEL PUEBLO. 225 La inclusión de los varones en esta norma fue producto de una negociación política al interior del Congreso para salvar el habitual recelo hacia las acciones afirmativas a favor de las mujeres. 2000. la que se encuentra en la etapa de solución amistosa. la Defensoría del Pueblo recomendó al Congreso de la República que se incrementara la cuota electoral a 30%. Dicho artículo establecía que "las listas de candidatos al Congreso deben incluir un número no menor de 25% de mujeres o de varones"225. elevando la cuota de mujeres de 25% a 30%227. Lucía. En: "Revista de Derecho Comunitario". Lima. lo que dio lugar a una denuncia contra el Estado peruano ante la Comisión Interamericana de Derechos Humanos. Memoria Defensoria Especializada en los Derechos de la Mujer. En abril de 2000.En nuestro ordenamiento jurídico el sistema de cuotas electorales para elecciones parlamentarias fue incorporado en el artículo 116 de la Ley N° 26859. hasta las elecciones generales del año 2001 las cuotas fueron consideradas como una acción afirmativa para las mujeres tanto por los partidos y movimientos políticos cuanto por las autoridades electorales. 227 La obligación de respetar una cuota del 30% de mujeres en la lista de candidatos fue incumplida por el Jurado Nacional de Elecciones. enero/junio. Así. entre otros aspectos. se llevaron a cabo en el Perú las primeras elecciones municipales en las que se aplicó el sistema de cuotas. Así. Memoria Defensoría Especializada en los Derechos de la Mujer. y a pesar de la defectuosa redacción de la ley. abril 1998-abril 2000. disponiendo que la ley establecerá porcentajes mínimos para hacer accesible la representación de género. N° 3. . "De la Descentralización". en el caso de las regidoras distritales. 26. Como es obvio. se modificó el artículo 116 de la Ley Orgánica de Elecciones. el porcentaje se incrementó del 7% al 25% 226.

C. sirve de protección personal frente a probables actos de discriminación. políticas. C. así como a guardar el secreto profesional.) 18. el derecho en mención se complementa. pero no se confunde. No puede recibir sanciones por la negativa a contestar ni puede tomarse su silencio como una respuesta afirmativa frente a una pregunta que guarda relación con las convicciones personales de cualquier índole. El alcance de este derecho es inconmensurable.P. Desde la perspectiva del debido proceso. religiosas o de cualquier otra índole. es casi el único derecho fundamental que no tiene límites.Reserva de convicciones Artículo 2 Toda persona tiene derecho: (. p.el que calla nunca otorga.O. sin posibilidad de trascender en el orden jurídico.: arts. Si la Constitución garantiza el derecho de todos a expresarse y que nadie puede ser perseguido por razón de sus ideas o creencias. acoso o 228 COMISIÓN ANDINA DE JURISTAS.1. 2. sino que simplemente no dice nada.U. entendida como idea pura que se mantiene en la más estricta intimidad del sujeto. 35.P.: arts. o de la expresión libre. 198. 18. 157. 18. .J. C. 3). por su propia voluntad. Protección de los Derechos Humanos. en nuestra opinión. 13 Carlos Mesía Ramírez El derecho a que nadie le pregunte a uno sobre sus convicciones ideológicas.I. es decir. en función de todo el ordenamiento jurídico. D. 31.R. sin coacciones. A mantener reserva sobre sus convicciones políticas.A. Con un alcance más genérico. sin que de ello se desprenda consecuencia jurídica alguna.: arts. lo lógico es que también puedan calladas. filosóficas. (…) CONCORDANCIAS: C. 4). P. religiosas o de cualquiera otra índole. dar a publicidad o revelar a terceros"228.D. art. 288 inc. 4). Nos encontramos.D. como algo absolutamente impenetrable desde el exterior.D. 2 inc. filosóficas.R. En el proceso penal -que es donde este derecho adquiere su mayor connotación. 12. frente a la libertad de pensamiento. 19. 1997.P.. CAJ.: art. 17). Incluye cualquier fase o momento del pensar y consiste en "la facultad de mantener fuera del conocimiento de los demás aquellas ideas o sentimientos que la persona no desea. L. Se trata simplemente del derecho a pensar libremente. 165.. Definiciones operativas. Lima.: arts. Es todo lo contrario de la libertad de expresión. con la prohibición de la tortura y la obtención de las declaraciones obtenidas por la violencia.

1997. Ramón. fundamentos jurídicos y positivación en el ordenamiento jurídico español.1987. Madrid. . Nueva Época. Definiciones operativas.perjuicio por razón de las convicciones. que podrían presentarse en la vida diaria. N° 58. Lima. CAJ. En: "Revista de Estudios Políticos". La objeción de conciencia: significado. SORIANO. Protección de los Derechos Humanos. DOCTRINA COMISIÓN ANDINA DE JURISTAS.

f). recogiéndose así este derecho fundamental. i). Si bien la norma bajo comentario se refiere a la identidad "étnica y cultural". arts. 1). que en el Anteproyecto original de la Constitución de 1993 no aparecía este derecho. Todo peruano tiene derecho a usar su propio idioma ante cualquier autoridad mediante un intérprete. Los extranjeros tienen este mismo derecho cuando son citados por cualquier autoridad. El Estado reconoce y protege la pluralidad étnica y cultural de la Nación. Ley 24656: art. 20-84-ED: art 2. 1 y ss. 3 incs. 4. D. distinto del resto. D. k) Y p). por primera vez. no puede negarse que el derecho a la identidad encuentra aquí una consagración constitucional... D. pues se refiere al derecho de cada uno a su propio ser.Identidad étnica y cultural. bajo el título Constitución: Las primeras modificaciones.) CONCORDANCIAS: C. e).A su identidad étnica y cultural.. . 072-2001-PCM: art. 48. N° 012-2000PROMUDEH/SETAI. habiendo publicado en Argentina -editado por la prestigiosa editorial jurídica Astrea-. originado en la jurisprudencia italiana. Derecho al uso del propio idioma Artículo 2 Toda persona tiene derecho: (. Ley 28495: art. el derecho a la identidad.S.) 19. 5. e) y f).2) Y 3). Cabe decir que este derecho va más allá de la simple protección del nombre (incluyendo. .. 5 incs. "una omisión sustancial al no haberse reconocido expresamente el 'derecho a la identidad'. 1 y ss. uno de los menos difundidos) es el hecho de que consagre. al seudónimo) o de la integridad sicosomática. cuyo aporte en este tema ha sido reconocido tanto en el Perú como en el extranjero.S. g). 17-84-ED: arts. razón por la que en un artículo periodístico publicado en el diario oficial El Peruano el 08 de febrero de 1993.. D. 2 incs. 02-89-ED: art.. y que tuvo en nuestro medio como su gran propulsor al distinguido maestro universitario Carlos Pernández Sessarego229. señalábamos que existía en la propuesta planteada en el Congreso Constituyente Democrático. 1 y ss. a la vez. Dir. 6 incs. f) y g). magistralmente desarrollado en Latinoamérica por el doctor Carlos Fernández Sessarego y que es un nuevo derecho a incorporar en el texto constitucional". D. (. 229 Vale decir. 01-84-ED: art. como antecedente. Ley 27908: art. justamente un libro titulado "Derecho a la identidad". concepto estrechamente vinculado tanto con la dignidad como con la libertad de la persona. 1 y ss.. Ronald Cárdenas Krenz Uno de los mayores méritos de la Constitución de 1993 (pero. por cierto.S.S.S..

pues la vorágine de la globalización es lo que precisamente ha llevado a aflorar a las identidades y ponerlas a prueba. Editorial Norma. en la norma que antecede. Nuestra Constitución. enfatiza su dimensión étnica y cultural estableciendo no solo el reconocimiento sino también la protección que debe brindarle el Estado. si no somos capaces de asumir y apreciar lo que somos. reforzando el concepto del articulo 89 in jine cuando señala que "El Estado respeta la identidad cultural de las comunidades campesinas y nativas". aunque para Touraine la idea de nación es más política que cultural o comunitarista232. Tener identidad significa saber reconocerse. . la que tiene tanto una dimensión estática como también dinámica. Fundación Friedrich Naumann.Jordi. Alain. Buenos Aires. N° 57. En la diversidad de lo universal. a la identidad política. México.Toda persona tiene su propia identidad. la persona necesita más que nunca dotarse de una identidad claramente definida. BIARNÉS. La sociedad postcapitalista. la vuelta a un nuevo debate religioso. abarcando en su amplio espectro al derecho a la identidad genética. etc. Liberalismo-Nacionalismo: dos caras de la misma moneda. a la identidad social. al menos en parte. como dicen Antoni Biamés y Jordi Xuclá tener presente que "en plena era de la homogenización cultural (que a menudo es simplemente imposición del american sl)le of life) Y del mestizaje de culturas. mas no puede dejarse de hacer presente que el tema de la identidad nacional sigue siendo un punto en nuestra agenda social pendiente y sin cuya consideración no podemos proyectamos como nación. con su tendencia homogenizante y masificadora. hace que los hombres sientan más la necesidad de reforzar sus raíces y encontrarse a sí mismos. siendo de tener presente aquella frase del genial pintor catalán Joan Miró: solo se puede participar de lo universal a través de lo particular. Bogotá. expresado en casos extremos en peligrosas tendencias fundamentalistas. pues define el proyecto político y social de una nación. la cuestión es al revés. a la identidad religiosa. En ese marco. enero/febrero. el hombre busca sus propias referencias personales que le permitan encontrarse. justamente la globalización. no es posible hablar de desarrollo real alguno. la misma razón acaso pueda explicar. La Constitución es más que una ley de leyes. A primera vista. ¿Podremos vivir juntos? Fondo de Culrura Económica. 1997. Anroni y xUCLÁ. a la identidad sexual. 1993. Como explica Peter Drucker230. No corresponde a un texto de carácter jurídico como este detenerse en ciertos temas existenciales para el Perú. 1998. En: "Permes Liberales". desde la cual pueda abrirse y dialogar con el mundo"231. pareciera paradójico hablar de identidades locales cuando el mundo va siendo ganado cada vez más por la globalización. sin embargo. a la identidad racial. Peter. Es esencial. la presencia del Estado con un 230 DRUCKER. 231 232 TOURAINE.

monitoreo y evaluación de los planes. deberá tenerse siempre presente en su prudente aplicación la preservación de la unidad del Estado. El Perú sigue siendo una nación en formación. programas y proyectos que pueda afectarles. agrega. véase el comentario al artículo 149 de la Constitución en esta misma obra. incluyendo el derecho a que se respete su condición de aislamiento voluntario. a la larga. ejecución. acaso. revaloración (sic) y respeto de sus conocimientos tradicionales y prácticas ancestrales. el derecho a expresarse en su propia lengua. 233 Para un mayor detalle respecto a las normas aplicables a estas comunidades. Comunidades Campesinas y Nativas a nivel nacional". adecuando nuestro Código Civil a los parámetros institucionales. la cual define a la identidad étnica y cultural como el conjunto de valores. bien vendría ponemos a pensar en un desarrollo más preciso del inciso bajo comentario. diseño. hoy se discute el derecho de las niñas musulmanes a usar el velo para asistir a clases. lo que hace discutible el reconocer a veces el estatus de comunidad originaria que muchas nunca lo han tenido o que. En Francia se han prohibido recientemente los crucifijos en las escuelas públicas por considerarse que el Estado no debe tomar partido por ninguna religión en particular y. empero. . como bien es sabido. queda clara nuestra naturaleza pluriétnica y multicultural. creencias. es de resaltar la expedición de la Directiva N° 012-2000-PROMUDEH/SETAI. el derecho a ser escuchados y consultados en forma previa a toda acción o medida que se adopte y que pueda afectarles. afectan a las propias comunidades.sustento jurídico que no respete la identidad cultural de las comunidades. el respeto a sus estilos de vida. "Directiva para promover y asegurar el respeto a la Identidad Étnica y Cultural de los Pueblos Indígenas. el derecho a participar en la formulación. el respeto a sus formas de organización. el respeto a su pertenencia a un determinado grupo étnico. así como el innegable hecho de que cada día las comunidades están cada vez más integradas al entorno del país. en este aspecto. un país adolescente que se va recreando a sí mismo. Es necesario incidir aquí que la lectura de esta norma no debe solo restringirse al tema comunal. En este punto. conviene tener presente que si bien el Estado protege la pluralidad étnica y cultural. comprende: el derecho a decidir sobre su propio desarrollo. La sola referencia al término "identidad cultural" nos da una idea de su vasto contenido. comunidad campesina o comunidad nativa. instituciones y estilos de vida que identifican a un pueblo indígena. de fecha 21 de junio de 2000. entre otros. el derecho al reconocimiento. No cabe duda de la noble inspiración que motiva a esta directiva. no obstante. en los casos en que así proceda. y cosmovisión. el derecho a no ser discriminados. a sus costumbres y tradiciones. debe tenerse cuidado en no caer en proteccionismos que. ya lo perdieron. Con relación al desarrollo de esta norma. nativas y también pueblos jóvenes. asimismo. la primacía de los derechos humanos y la Constitución 233. que el respeto a su identidad étnica y cultural. afecta la propia legitimidad del mismo (cuando no su legalidad). teniendo en cuenta la realidad de nuestras comunidades campesinas.

Fundación Friedrich Naumann. Lima. Enero/febrero. México. Jordi. No cabe duda tampoco de que. En: "Perfiles Liberales". Al respecto. aunque también evidencia una cierta visión limitada respecto los alcances que este dispositivo puede implicar.Lo curioso de esto es que tanto una como otra parte alegan en su defensa el derecho a la identidad cultural. con el tiempo. Liberalismo-Nacionalismo: dos caras de la misma moneda. Edición del 08 de febrero de 1993. El inciso 19 del artículo 2 de la Constitución nació bajo la pretensión de ser un puente que nos permita preservar nuestro pasado. Antoni y XUCLÁ. ¿Podremos vivir juntos? Fondo de Cultura Económica. 1997. La sociedad postcapitalista. Editorial Norma. en los que se ha anunciado (y en buena parte se viene verificando) que los próximos grandes conflictos de la humanidad ya no serán entre Estados sino entre civilizaciones o culturas. resulta lógico el corolario del tenor de la norma bajo comentario. Bogotá. quien sabe si. que establece que todo peruano tiene derecho a usar su propio idioma ante cualquier autoridad mediante un intérprete y que los extranjeros tienen el mismo derecho. Finalmente. TOURAINE. DRUCKER. solo cabe hacer votos para que el Poder Judicial y las instituciones públicas en general puedan contar con las facilidades para el efecto. más aún en estos tiempos. Ronald. 1993. Alain. en un tiempo no muy lejano se pretenda encontrar en ello un rebuscado amparo para sostener la validez del matrimonio entre personas del mismo sexo. 1993. La idea es positiva y plausible. 1998. naturalmente. DOCTRINA BIARNÉS. CÁRDENAS KRENZ. será una norma por la que deberemos de transitar para poder definir nuestro futuro. Buenos Aires. Constitución: Las primeras modificaciones. . En: "Diario Oficial El Peruano". N° 57. alegando el derecho a la "identidad cultural". Peter.

la “petición de derecho" terminó por configurarse como un derecho fundamental. Nace. Marcial Pons.. bien sea para todos quienes la integraban. 25 Eduardo Luna Cervantes 1. 5). Ediciones Jurídicas y Sociales S.) 20. (. Es decir.D.H.. Madrid..se caracterizaba porque era una petición estamental. individual o colectivamente. siendo ilegales las prisiones y procesamientos de los peticionarios".: art. ha sido reconocido en la Declaración 234 PÉREZ ROYO. Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional solo pueden ejercer individualmente el derecho de petición.: art. 540.. 2 inc. 13). no se concebía y formulaba como un derecho. La petición de derechos era.A.: arts. por esencia. A decir de Pérez Royo234. se constituye en e! primer ejemplo histórico de este derecho privilegio de! estamento peticionario. Séptima edición. Curso de Derecho Constitucional. 1).. C.P.) CONCORDANCIAS: c. de la relación monarca-súbdito propia de la Europa medieval.una serie de privilegios y libertades a los barones ingleses.A. Siglos después. 169. 8. Por medio de ella. Javier. la que está obligada a dar al interesado una respuesta también por escrito dentro del plazo legal. o varios de sus miembros.P. bajo el principio de igualdad.El derecho de petición Artículo 2 Toda persona tiene derecho: (. sino como un instrumento para reclamar el respeto de los privilegios propios de un estamento o clase social. 34. Antecedentes Los orígenes históricos de este derecho se remontan al Estado premoderno. . para uno.: art. p. 5).u'D. 42. D. por escrito ante la autoridad competente. La consagración de este derecho en los principales instrumentos internacionales ha sido irregular.Ct. C. e! Rey Juan "Sin Tierra" concede -no sin la presión requerida. coinciden los estudiosos de sus raíces. bajo responsabilidad. en la que se reclamaba el respeto del derecho-privilegio del estamento peticionario. ejercido por toda persona o ciudadano -según el ordenamiento jurídico en el que nos encontremos-. no igualitaria235. C.: art.A formular peticiones. Así. 37 inc. 348. 2000. 235 La Carta Magna inglesa de 1215. 159 incs.H. el Bill of Right de 1689 reconoce expresamente (Articulo 5): "Que es un derecho de los súbditos presentar peticiones al Rey. Con el advenimiento del Estado Constitucional. este derecho -entendido como petición de derechos en el antiguo régimen.

C. puede verificarse cómo la Subcomisión de Redacción. 1867 (Artículo 28). 236 "Artículo 32. de la lectura de! Diario de Debates de dicha Constitución.Toda persona tiene derecho a presentar peticiones respetuosas a cualquiera autoridad competente. Pleno . 1856 (Artículo 29). Transcurrido este. podemos advertir recién en las Constituciones de 1933239 y 1979240. A formular peticiones. inc. Los elementos comunes en estas tres últimas Constituciones.Universal de Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1793236. En el caso de las Constituciones de 1979 y 1993. C. 2. Sin embargo. suspendido ni limitado en ningún caso". ni tampoco en la Convención Europea para la Protección de los Derechos Humanos y las Libertades de 1950. pero no figura en la Declaración Universal de los Derechos del Hombre de 1948. No puede ejercedo la Fuerza Armada". C.El derecho de petición puede ejercerse individual o colectivamente. 2531-2538.. 1860 (Artículo 30).1. Análisis 2. C. e! interesado puede proceder como si la petición hubiere sido denegada. una redacción muy similar al texto de nuestra actual Carta Magna. tras un amplio debate. mas no en la Convención Americana de Derechos Humanos de 1969. la que está obligada a dar al interesado una respuesta también escrita dentro de! plazo legal. 1920 (Artículo 28).].Toda persona tiene derecho: (. este derecho ha sido reconocido prácticamente en todos nuestros textos constitucionales238.1993. por escrito... En el Perú. C. bajo el argumento de la universalización del derecho. . presidida por Carlos Torres y Torres Lara. sea respetado en su versión original. En el ámbito americano. ante la autoridad competente. el derecho de petición se concibe como una solicitud de obtención de una decisión graciable. ya sea por motivo de interés general. han sido la modalidad de ejercicio.. 241 No obstante. 238 C. tomo III. pp. sujeta a la discrecionalidad de un órgano competente de la administración pública. eliminó la exigencia de la solicitud y respuesta por escrito. ya de interés particular. C. ha sido reconocido en la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre de 1948237. y e! de obtener pronta resolución". cabe anotar que la forma escrita estuvo a punto de ser suprimida de la Constitución de 1993. . por lo tanto. En efecto. Sin embargo. 1839 (Artículo 171). [Diario de los Debates.. Concepto y contenido Desde una perspectiva histórico-doctrinaria. 239 "Artículo 60. 5). 1828 (Artículo 168).El derecho a presentar peticiones a los depositarios de la autoridad pública no puede ser prohibido. individual o colectivamente. 1823 (Artículo 193.) 18. 1834 (Artículo 164). la oposición consiguió que e! artículo aprobado por el Pleno del Congreso. un elemento común adicional es la consagración de la forma escrita como requisito para su ejercicio241. así como la proscripción de su ejercicio para los miembros de las Fuerzas Armadas y Policiales. 237 "Artículo XXIv. ni en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos de 1966. C. individual o colectivamente. 240 "Artículo 2. Las Fuerzas Armadas y las Fuerzas Policiales no pueden ejercer e! derecho de petición". Debate Constitucional.

la jurisprudencia del Tribunal Constitucional (TC) ha contribuido de manera decisiva en la delimitación conceptual y en la formulación del contenido del derecho de petición. más por una necesidad inexcusable de acreditación del acto -entendemos-. la notificación. aceptar la evidencia del ejercicio del derecho de petición en su expresión oral. o interés legítimo. y recibir también de este una respuesta verbal. deben formularse por escrito. Así. como ya se ha mencionado. se refiere a la formalidad ineludible para la autoridad de poner en conocimiento del peticionante el resultado de su petición. la autoridad pública solo se encuentra obligada a acusar recibo y dar respuesta oportuna a la solicitud planteada. reconocemos que un vecino puede solicitar verbalmente a su autoridad edil la instalación de una caseta de serenazgo en su cuadra. se trata de una petición graciable en la medida que la autoridad pública accede a lo solicitado no porque le asista derecho alguno al peticionante. al igual que la petición. al punto que sanciona con la invalidez el acto material que contiene la respuesta por "omisión de un deber jurídico claro e inexcusable': Esta respuesta. y. Un aspecto adicional que destaca la referida sentencia del TC. en la medida que declara que "no es admisible jurídicamente la mera puesta en conocimiento al peticionante de la decisión adoptada por el funcionario público correspondientes sino que se requiere de una motivación debida.Así. señala que el contenido del pronunciamiento se refiere a la decisión de la Administración que favorece o no lo peticionado. unido irremediablemente al anterior. N° 2. y en ambos casos. el colegiado precisó que "la autoridad tiene la obligación de realizar todos aquellos actos que sean necesarios para evaluar materialmente el contenido de la petición y expresar el pronunciamiento correspondiente.F). y recibir de esta una respuesta verbal.4) que el contenido esencial está conformado por dos aspectos: "El primer aspecto es el relacionado estrictamente con la libertad reconocida a cualquier persona para formular pedidos escritos a la autoridad competente. o un soldado solicitar permiso a su superior para abandonar una formación de desfile en razón de un repentino malestar estomacal. Por su parte. Asimismo. Esta última precisión del TC es de suma importancia. debiendo comunicar lo resuelto al interesado o interesados". En otros términos. ha señalado (Expediente N° l042-2002AA/TC . el mismo que contendrá los motivos por los que se acuerda acceder o no a lo peticionado. Así por ejemplo. . está referido a la obligación de la referida autoridad de otorgar una respuesta al peticionante". el segundo. en lo que respecta a la respuesta de la autoridad pública. que por una exigencia per se para su validez o existencia material. el derecho de petición se agota con su solo ejercicio. es la distinción entre el contenido del pronunciamiento y la notificación al peticionante de las acciones desarrolladas por ella en atención a lo solicitado.2. sino por una concesión gratuita que esta otorga. Así. y.

cuando la petición sea de naturaleza pública. o ponerla a su disposición en caso de que no pueda notificársele debidamente. añadimos nosotros. a formularla de manera individual. podemos señalar que el derecho de petición comprende las siguientes obligaciones de parte de ambos sujetos de la relación jurídica: De parte del peticionante: a) formular la petición por escrito. en nuestro ordenamiento jurídico que adopta una concepción amplia y genérica del derecho. o. al tratarse de un derecho fundamental de la persona. especialmente. podemos considerar que el mismo posee una naturaleza compleja y variada.Evidentemente. de manera clara y precisa. añadiríamos nosotros. el derecho de petición puede ser -como es obvio.que en caso de que la petición sea de naturaleza privada. b) abstenerse de cualquier forma o modo de sancionamiento al peticionante por el solo hecho de haber ejercido dicho derecho. b) exteriorizar el hecho de la recepción de la respuesta remitida por la autoridad competente. en caso de que la defensa verse sobre intereses de alcance general. En resumen. Como consecuencia de la clasificación anterior podemos derivar --como bien anota el TC. el Tribunal anota: a) facilitar los medios para que el ciudadano pueda ejercerlo sin trabas absurdas o innecesarias. en caso de que se defiendan derechos o intereses del peticionario. c) admitir y tramitar el pedido. reconocemos en él una dimensión subjetiva.de naturaleza privada. y. 2. Así.(más adelante comentaremos a este respecto). en un plazo razonable en función de la naturaleza y complejidad de la petición. e) comunicar al peticionante la decisión adoptada dentro del plazo legal. De parte de la autoridad pública competente. Ley del Procedimiento Administrativo General-LPAG. Naturaleza jurídica y derechos conexos Tal y como se concibe el derecho de petición contemporáneamente. A su vez. al constituirse en un mecanismo o instrumento que le permite a las personas relacionarse con los poderes públicos que la representan. ofreciendo la correspondiente fundamentación de la determinación.2. agregaríamos. o reexpedirlo al órgano competente en caso de que se haga efectiva una trasferencia de competencias luego de recibida la petición. el derecho pertenece al conjunto de los derechos civiles. según lo regulado en la Ley N° 27444. y otra objetiva. Esta última dimensión es propia y característica de un Estado constitucional de derecho. ante la autoridad competente. propios de la condición de . el derecho de petición no incluye el derecho a obtener respuesta favorable a lo solicitado. en caso de ausencia de esta. d) resolver en el plazo señalado por la ley de materia la petición planteada. en caso de ser miembro de las Fuerzas Armadas y Policiales. intrínsecos a la persona humana. pública. y. pertenecerá al conjunto de los derechos políticos. por el contrario.

las personas jurídicas deben entenderse comprendidas en la relación de titulares del derecho. inciso 20) de la Constitución (STC N° 1042-2002-AA/TC). p. (. es claro que debe considerase a este como cualquier órgano investido de autoridad pública. y dada la remisión que hace el TC a la LPAG. entre otros vinculados a la relación entre la persona y la autoridad pública. por lo tanto. PUCP. Finalmente. Se configura. 2. como norma de desarrollo del artículo 2. Así. participación y control con el poder político. en el caso del derecho de acceso a la información pública.3.ciudadano. Ricardo. niño o adulto. debemos considerar como autoridad pública a aquella comprendida en el artículo 1 de este dispositivo legal. El derecho de petición y la Administración Pública en el Perno En: "Themis". hay que comprender que la Constitución le ha querido brindar un tratamiento particularizado y también un medio de tutela distinto. y en relación con este último punto. Sujetos vinculados a la relación jurídica existente El sujeto activo o titular del derecho en esta relación jurídica es toda persona. el TC ha señalado: "(.. no solo porque la Constitución no hace distingo alguno al referirse a las personas.. 243 Efectivamente. De ahí que se derive como manifestación de la comunicación. sea nacional o extranjero. sino por la comprobación de un dato de la realidad. 193. u otros derechos conexos.) debe ser concordada con lo dispuesto por los inciso s 5) y 6) del articulo 2 de la Constitución y las Leyes N° 27806 Y 27927. una relación género-especie entre estos derechos. el TC reconoce esta relación género-especie al señalar que: "La petición informativa [prevista en el articulo 110 de la Ley N° 27444]. la opción del constituyente ha sido la de reconocer el derecho a todo habitante de esta nación. relación de la cual se ocupa el TC en otros pronunciamientos. 1999. de asociación. En este sentido. o si se trata más bien de una manifestación o consecuencia de la libertad de expresión. De igual modo. la permanente interacción de las personas jurídicas con los poderes públicos. por ejemplo. En cuanto al sujeto pasivo de la relación. en considerar que el derecho de petición está sobre la base del surgimiento de otros derechos como el de libertad de expresión. N° 39.. Lima. de información. como en efecto se ha previsto al incorporar como uno de los derechos protegidos mediante el hábeas data" (Expediente N° 1071-1998HD/TC). con o sin el ejercicio de sus derechos políticos. En este sentido.. 242 SALAZAR CHÁVEZ. Frente a ello. tal y como lo formula el precepto constitucional. respectivamente". debemos precisar que la controversia respecto a la naturaleza jurídica del derecho de petición se plantea también en términos de si se trata de una garantía de los demás derechos y libertades públicas. . coincidimos con Ricardo Salazar242.) del hecho de que su reconocimiento constitucional se haya precisado independientemente del genérico derecho de petición. A la misma conclusión podemos arribar respecto al derecho a la autodeterminación informativa (Expediente N° 1797-2002-HD/TC)243.

conlleva a la admisión de la existencia de una facultad o atribución para obrar o abstenerse de obrar para que el administrado peticionante haga exigible un determinado tipo de prestación o comportamiento. la obligatoriedad de dar respuesta al peticionante en este caso dependerá de que la petición esté referida a algún asunto relacionado directa o indirectamente con el servicio que se brinde o función administrativa que se ejerza. al reconocimiento de un derecho de propiedad o posesión. d) La petición informativa (artículo 110): Referida a la obtención de documentación oficial contenida en los bancos informativos o registros manuales de la institución requerida. sino que se atiene a la esperanza o expectativa de alcanzar una gracia administrativa. son también sujetos pasivos en esta relación jurídica. 2. Está destinada a conseguir un patrullaje de la Policía por un barrio peligroso. como bien anota el TC (Expediente N° 1042-2002-AA/TC). desde nuestro punto de vista. Está destinada a obtener una licencia de funcionamiento de un local comercial. postas médicas. en palabras del TC. Son ejemplos: el pedido que hace un familiar de un interno penitenciario al Presidente de la República para obtener un indulto. para solicitar la protección y promoción del bien común y el interés público. en virtud de concesión. normativa de las entidades públicas. b) La petición subjetiva (artículo 107): Orientada a la solicitud individual o colectiva que tiene por objeto el reconocimiento administrativo de un derecho. y que se encuentran recogidos en diversos artículos de la LPAG. por los ámbitos de operatividad que este derecho tiene -en función de la materia peticionaria-. Es esta modalidad. a la obtención . como bien anota el TC. presupuestal. No obstante. el pedido de una donación económica a una institución pública para financiar una operación o un pasaje aéreo por razones humanitarias. a saber: a) La petición gracial (artículo 112): Que es la referida a la obtención de una decisión administrativa a consecuencia de la discrecionalidad y libre apreciación de la administración. etc. o el pedido dirigido a modificar o derogar disposiciones normativas. conforme a la normativa de la materia (inciso 8. Ello puede evidenciarse. delegación o autorización del Estado. etc. etc.Cabe señalar que en este entendido. a la construcción de carreteras y escuelas. c) La petición cívica (articulo 108): Es la ejercida por un grupo determinado de personas o de la colectividad en su conjunto. las personas jurídicas de Derecho Privado que prestan servicios públicos o ejercen función administrativa. la que da origen al establecimiento del derecho de petición. artículo 1). es decir.4. nuestro ordenamiento jurídico adopta una concepción amplia y genérica del derecho de petición. Ámbitos de operatividad Como hemos comentado líneas arriba. Esta destinada a conseguir información estadística. ello en razón de que la petición no se sustenta en ningún título jurídico específico.

debemos señalar que el TC. en la referida sentencia recaída sobre el Expediente N° 1797 -2002-HD /TC. a un derecho igualitario y promotor de otros derechos -como el de participación política. por medio del cual la discrecionalidad en la que actuaba el poder público frente a los pedidos de los ciudadanos. Está destinada a obtener una opinión informativa acerca de las funciones y competencias de una entidad pública o una asesoría legal respecto a normativa legal o administrativa aplicable al peticionante. Finalmente. que se manifiesta como adopción de un acto o decisión concreta y precisa por parte de la autoridad recurrida. La petición consultiva (artículo 111): Que tiene por objeto la obtención de un asesoramiento oficial en relación con una materia administrativa concreta. debe considerarse aplicable el plazo de treinta (30) días previsto en el artículo 142 de la LPAG para que opere el silencio administrativo negativo. Tales son los casos de la petición gracial y subjetiva. y que incluye a la petición cívica. dado que existe un órgano competente. cuyas atribuciones están legalmente establecidas. se ve restringida en razón de una regulación detallada de las potestades de la Administración Pública. que tiene por finalidad inscribir en un registro las propiedades inmueble s de las personas. Posteriormente. el administrado tiene expedito el camino para seguir su reclamación en la vía administrativa hasta llegar a instancias jurisdiccionales a través del proceso contencioso administrativo o la vía del amparo. de acceso a la información pública o a la autodeterminación informativa. documentación que obre en su poder. puntual y específica.con el advenimiento del Estado constitucional. transcurrido este. Así por ejemplo. Ha pasado de ser un instrumento eficaz para la exigibilidad de determinados derechos y privilegios de una casta social próxima al poder monárquico en el Estado premoderno. de un reconocimiento de derechos específicos de los ciudadanos en su relación con ella. el cual se manifiesta como un instrumento de participación ciudadana. Apuntes finales Como podemos apreciar.de información relativa a las remuneraciones de funcionarios públicos. informativa y consultiva. ya no dependerá -en este Estado constitucional de la discrecionalidad de la Administración Pública. etc. el derecho de petición ha sufrido una transformación Sustantiva en el tiempo. y 2) el derecho de petición calificado. e) Cabe señalar que en caso de que no exista un plazo específico en función de la materia peticionaria. 3. etc. ha considerado que el derecho de petición puede ser de dos clases: 1) el derecho de petición simple. consentir una petición para el reconocimiento de una inscripción registral (petición subjetiva). se produce lo que podríamos denominar un proceso de "normativización" de la materia peticionaria. . y en especial.

. Tomo III. En: "Themis" N° 39. Ediciones Jurídicas y Sociales S. SALAZAR CHÁVEZ.A. Javier. Lima. Debate Constitucional. Diario de los Debates. No obstante ello. 7a edición. 1993. El derecho de petición y la Administración Pública en el Perú. somos participes de su conservación en el texto constitucional en la medida que da cuenta de la evolución histórica de un derecho que ha sido un instrumento valioso para imponer la igualdad constitucional en las relaciones entre el Estado y el ciudadano.Es así como la materia peticionaria puramente gracial o discrecional va reduciéndose a una expresión mínima. Lima. Ricardo. Madrid. PÉREZ ROYO. . 2000. Curso de Derecho Constitucional. 1999. Marcial Pons. Pontificia Universidad Católica del Perú. DOCTRINA CONGRESO CONSTITUYENTE DEMOCRÁTICO.

15).. 24. 703: art.N. 004-97-IN. 53. 52. y 20 Por adquirir nacionalidad extranjera. 20 Claudia del Pozo Goicochea Nuestra Constitución ha consagrado en el artículo 2 numeral 21 el derecho a la nacionalidad y la imposibilidad de despojo de la misma.P. lo que se protege es el derecho de toda persona a tener un vínculo jurídico con el Estado peruano.A su nacionalidad. 3. Del derecho a la nacionalidad se deriva el derecho a tener un pasaporte y renovado tanto dentro como fuera del territorio de la República. numeral 19 de la Constitución de 1979. del que se considerará como nacional. 200 inc.37 inc. C. o por aceptar empleo de otro Estado. 7.D. Leg. el artículo 7 de la Constitución de 1933 regulaba las causales de pérdida de la nacionalidad peruana244. Tampoco puede ser privado del derecho de obtener o de retener su pasaporte dentro o fuera del territorio de la República.: art. (.. 2 y ss. tanto dentro de territorio de la República como fuera de él.S. El derecho a la nacionalidad es el vínculo jurídico entre una persona y un Estado.D.I. C.: arts.. Exceptúase el caso de reciprocidad previsto en el segundo párrafo del artículo 5. D. Ley 26574: arts..Ct. 25 inc. Este vínculo supone una suerte de relación de pertenencia entre el individuo y el Estado en particular del que aquel es nacional. en la medida que el derecho a tener un pasaporte puede ser entendido como una 244 Artículo 7 de la Constitución de 1933. P.A.H.: art.) 21.C..Derecho a la nacionalidad Artículo 2 Toda persona tiene derecho: (. Cabe señalar que la constituciones anteriores regulaban las formas de adquisición de la nacionalidad peruana. 10). el derecho de todo nacional de obtener y renovar al pasaporte. 6. D. 15. El reconocimiento constitucional de la nacionalidad como derecho fundamental tiene su antecedente directo en el artículo 2.P.H. C.La nacionalidad peruana se pierde: 10 Por entrar al servicio de las armas de una potencia extranjera. Nadie puede ser despojado de ella..N.: art. que lleve anexo o ejercicio de autoridad o jurisdicción. sin permiso del Congreso.A. Ello es así.: art. 1).D. D. Por ejemplo. .) CONCORDANCIAS: C. y como consecuencia de dicho derecho fundamental. C.U.D. pero no necesariamente contenían la cláusula de protección del derecho a la nacionalidad.: arts. En el caso del derecho a la nacionalidad consagrado en el artículo constitucional bajo comentario.: art.

a fin que estas sean reconocidas jurídicamente. En el año 1997. y a salir y entrar dentro de él. se puede adquirir la nacionalidad peruana tanto por naturalización como por opción. si entendemos que el derecho a la identidad implica el registro de las personas en el Registro Nacional de Identidad. Esta tasa deberá ser proporcional al costo de emisión del pasaporte.manifestación del derecho a la identidad. este derecho supone que el ciudadano pague la tasa correspondiente para poder obtenerlo o renovarlo. . todo peruano tiene el derecho a la libertad de tránsito. podemos afirmar que el pasaporte opera como el documento de identidad a nivel internacional. a transitar libremente por el territorio de la República. El texto constitucional es claro al prohibir el despojo de la nacionalidad peruana. la misma que ya ha sido rectificada. el mismo que supone el derecho a elegir libremente su lugar de residencia. De conformidad con lo establecido en el segundo párrafo del artículo 53 de la Constitución. la renuncia a la nacionalidad solo puede ser efectuada cumpliendo una formalidad fundamental: que esta se realice expresamente ante la autoridad competente. Esta prohibición opera tanto para los denominados peruanos de nacimiento. renunciando a su nacionalidad de origen. Asimismo. es importante que el Estado pueda garantizar el acceso de todos sus nacionales al pasaporte245. Baruch Ivcher fue despojado de su nacionalidad peruana mediante la Resolución Directoral N° 117-97IN-OSO 10. En virtud del derecho a la nacionalidad. contenido en el artículo 2 numeral 1 de la Constitución. sin haber renunciado 245 Si bien es cierto que todo ciudadano tiene derecho a obtener un pasaporte. 246 No obstante. se han producido casos de despojo de la nacionalidad peruana. la misma que tenía como fundamento que: a) Baruch Ivcher no había probado su renuncia expresa a la nacionalidad y que b) El proceso de otorgamiento de nacionalidad peruana había tenido defectos en su tramitación. que siendo peruano pueda optar por una segunda nacionalidad. de conformidad con lo establecido en el artículo 2 numeral 11 de la Constitución. la única forma de pérdida de la nacionalidad peruana se configura por la voluntad individual de la ciudadano. en virtud de las cuales. el Estado peruano acredita al individuo como uno de sus nacionales frente a las autoridades internacionales. como a los hijos de padre o madre peruanos inscritos en el registro respectivo. el mismo que puede optar por una nacionalidad diferente a la peruana. se configuró una privación arbitraria de la nacionalidad peruana. Por otro lado. Sobre ese caso en concreto. Por ello. Es decir. tales como los casos de Eudoxio Ravines y Manuel D'Ornellas durante el Gobierno Militar. las formas de adquisición de la nacionalidad peruana se encuentran enunciadas en el artículo 52 de la Constitución. Ahora bien. el derecho a la nacionalidad también implica la posibilidad que un nacional peruano pueda ostentar una doble nacionalidad. se consideran como peruanos de nacimiento tanto a los nacidos dentro del territorio peruano. Por ende. como de aquellos que han optado por la nacionalidad peruana. Lo que se protege es la intangibilidad de la nacionalidad frente a actuaciones arbitrarias de las autoridades246. Pues. mediante la expedición del pasaporte. Por lo tanto.

En consecuencia. el ejercicio de los derechos políticos. pero ostenta una segunda nacionalidad. en las cuales únicamente pueden participar los ciudadanos peruanos. algunos de los cuales se encuentran reservados únicamente para ciudadanos peruanos. Asimismo. únicamente se podría regular el ejercicio de dichos derechos siempre y cuando existan razones objetivas y razonables que legitimen dicha limitación en algún aspecto del derecho. tanto de la persona como del Estado. . así como para ser magistrado de la Corte Suprema. Adicionalmente. salvo que la Constitución o la ley los reserven para los nacionales. se requiere ser peruano de nacimiento para poder ser congresista. el artículo 110 de la Constitución señalaba que para acceder a dicho cargo es necesario ser peruano por nacimiento. configurándose en ese caso una nacionalidad activa (la que se utiliza en las actuaciones jurídicas del individuo) y una pasiva (la que se mantiene latente). Los extranjeros no pueden ni postular ni votar en las elecciones generales. . en los tratados internacionales y en la leyes. tener más de treinta y cinco años de edad al momento de la postulación y gozar el derecho de sufragio. que deben ser peruanos por nacimiento de conformidad con lo establecido en el artículo 124 de la Constitución. podrían existir ciertas limitaciones a algunos derechos fundamentales que se basen en la nacionalidad de las personas. Por ejemplo.expresamente ante la autoridad competente peruana. podemos afirmar que los derechos y obligaciones establecidos en la Constitución y las leyes son de aplicación tanto para nacionales como para los extranjeros. el vínculo de la nacionalidad constituye el punto de partida de derechos y obligaciones. El citado artículo constitucional también contiene una excepción que limita el derecho a la propiedad de los extranjeros: que no posean ni adquieran propiedades dentro de lo cincuenta kilómetros de las fronteras. el ciudadano peruano mantiene su nacionalidad de origen. el artículo 71 de la Constitución es enfático al señalar que no existen diferencias entre los nacionales y extranjeros con lo relativo al derecho de propiedad. Existen otras limitaciones constitucionales basadas en el derecho a la nacionalidad de las personas. Lo mismo ocurre en el caso de los Ministros de Estado. Por ejemplo. El caso más claro de ello se configura cuando se estudia la asunción de cargos públicos. En ese caso. de conformidad con el artículo 147. Por el contrario. En el caso del Presidente de la República. No obstante. que incluyen el derecho a elegir y ser elegidos. Si bien es cierto que todas las personas -tanto nacionales como extranjeras.pueden ejercer todos los derechos contenidos en la Constitución. los ciudadanos extranjeros sí pueden participar en las elecciones municipales. Con ello no se quiere decir que se desconozcan los derechos fundamentales de los extranjeros dentro del territorio peruano solo por el hecho de la nacionalidad en sí misma. según lo establecido en el artículo 90 de la Constitución.

Por ejemplo. MONROY CABRA. En previsión de esta situación. cumpliendo con el requisito básico de ser peruano de nacimiento. Este ha sido e! argumento bajo e! cual.Si bien es cierto que la norma constitucional ha considerado como requisito para acceder a dichos cargos públicos ostentar la nacionalidad peruana por nacimiento. SILVA BASCUÑAN. se requiere acreditar la renuncia. DOCTRINA KUGLER MENDES. de forma expresa y jurídicamente eficaz. Vocal y Fiscal Supremo. En la medida que no existe una prohibición expresa. en la medida en que Fujimori ha ostentado e! cargo de Presidente de la República. Volumen 48. Ob. Temis. La nacionalidad. 249 . su doble nacionalidad no podría sustraerlo de la acción de la justicia nacional. Pero. que postuló y ocupó el cargo de Presidente de la República teniendo una doble nacionalidad247: la nacionalidad peruana y la nacionalidad japonesa. el artículo 112 del Anteproyecto de Ley de Reforma Constitucional248 señalaba: "Para ejercer los cargos de Presidente y Vicepresidente de la República. Lima 1990-1991. Ministro de Estado. el artículo 92 del Proyecto de Ley de Reforma Constitucional249 mantuvo la obligación de acreditar la renuncia de la nacionalidad extranjera únicamente en los casos del Presidente y Vicepresidente de la República. 4a edición. En: "Revista de Derecho y Ciencias Políticas". el Gobierno japonés no ha accedido a su extradición. Jurídica de Chile. fue invocada cuando este dejó e! país en e! año 2000. miembro del Consejo Nacional de la Magistratura. 248 CONGRESO DE LA REPÚBLICA. Congresista de la República. CONGRESO DE LA REPÚBLICA. Isabel. su nacionalidad activa es la peruana y la nacionalidad pasiva es la extranjera. Anteproyecto de Ley de Reforma Constitucional. magistrado del Tribunal Constitucional. Santiago de Chile. cit. 2a edición. del Jurado Nacional de Elecciones y Defensor del Pueblo. la residencia y los derechos civiles de los habitantes de la región. en el caso del ex presidente Fujimori. Ello es así en la medida que en su condición de funcionarios públicos. Bogotá 1995. Marco Gerardo. Alejandro. Tratado de Derecho Internacional Privado. se debería considerar que su nacionalidad activa ha sido la peruana y su nacionalidad pasiva. si el funcionario cometiera algún acto delictivo en el cumplimiento de sus funciones públicas. 247 Cabe señalar que la nacionalidad japonesa de! ex presidente Fujimori. No obstante. Tratado de Derecho Constitucional. 1997. la Constitución no se ha pronunciado sobre la posibilidad de acceso a dichos cargos de personas que ostenten una doble nacionalidad. a la titularidad y ejercicio de cualquier nacionalidad distinta de la peruana" . la nacionalidad japonesa. un ciudadano peruano que ostente una doble nacionalidad podría ocupar cargos públicos. 2002. Por su parte.

d) Francisco Morales Saravia 1. conforme a la Cuarta Disposición Final y Transitoria de la Constitución251. 012-92. 1).: art. C. será en el presente siglo donde debemos trabajar para que sean una realidad. 1998.200 inc. 10 y ss. Leg. Sin embargo.. desde nuestro punto de vista. 2).C. como veremos más adelante. La Constitución y el sistema de derechos fundamentales y libertades públicas. C. P. p. 451..Derecho a la paz y tranquilidad.D.. U. Teresa. Introducción Este inciso del artículo 2 de la Constitución regula algunos derechos que. 7. como podemos comprobar en el Perú. D.I. según la conocida clasificación de los derechos. 137 inc.452. Los derechos en comentario tiene una estructura jurídica como orden objetivo de valores que reconoce la Constitución y también son un derecho subjetivo. En: "Administración Pública y Constitución. Para el presente comentario. 251 La Cuarta Disposición Final y Transitoria de la Constitución establece que las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Carta Magna reconoce se interpretan de conformidad con la Declaración Universal de los Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por el Perú. Ley 27933. C. 40. D.) CONCORDANCIAS: C. 151. al disfrute del tiempo libre y al descanso.: arts.N. 3. Para conocer de la .: art.D. así como a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida. Derecho al medio ambiente Artículo 2 Toda persona tiene derecho: (. 23). D. 25.: arts.. aún estamos lejos de que esto sea así.Ct. configurados en la segunda mitad del siglo XX. Reflexiones sobre el XX aniversario de la Constitución Española de 1978".P.) 22. 7 inc..TR.E.: arts. son considerados como de tercera generación. 450.S.A. 24. 37 inc. 449. En efecto. estos derechos tienen como finalidad principal sentar las bases del medio y de los elementos mínimos sobre las que se debería desarrollar la vida de los seres humanos en esta "época de progreso".S. Ley 27238: art. a la tranquilidad.H.: art. Teresa Freixes Sanjuán sostiene que: "Los derechos tienen una estructura jurídica como orden objetivo de valores y pueden tener una estructura jurídica como derechos subjetivos"250.P.A la paz. utilizaremos algunos tratados internacionales 250 FREIXES SANJUÁN. (. 713: art. Instituto Nacional de Administración Pública. Del mismo modo.

establece que puede tomar medidas adecuadas para fortalecer la paz universal. el artículo 39 de la Carta establece que el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas determinará la existencia de toda amenaza. el Preámbulo de la Declaración Universal de Derechos Humanos establece que la libertad. Por su parte. En el ámbito regional. emplearemos una serie de Resoluciones de la Asamblea General de Naciones Unidas. y con tal fin tomará medidas colectivas eficaces "para prevenir y eliminar amenazas a la paz. que por ahora los Estados no se deciden a adoptar por múltiples razones. y hará recomendaciones o decidirá qué medidas serán tomadas. la justicia y la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad intrínseca y de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana.de Derechos Humanos a fin de obtener una mejor aproximación a estos derechos. 2. para protegerlos del terrorismo. En efecto. y los sectores de nuestra población más pobre y vulnerable también sufrieron las consecuencias de la violencia estatal que luchaba. . la guerra. Del mismo modo. el derecho a la paz no puede ser comprendido sin su antítesis. pero que nos permiten conocer la tendencia mundial acerca de la regulación de estos derechos. el ajuste o arreglo de controversias o situaciones internacionales susceptibles de conducir a quebrantamientos de la paz". que también servirán en dicha tarea. toda vez que el contenido de tales resoluciones son la base de lo que en el futuro serán tratados o acuerdos internacionales sobre los derechos en comentario. En el Perú. La Carta dispone en su artículo 1 que son propósitos de este organismo internacional mantener la paz y la seguridad internacionales. y lograr por medios pacíficos. y para suprimir actos de agresión u otros quebrantamiento s de la paz. Asimismo. el artículo 1 de la Carta de la Organización de Estados Americanos establece que los Estados americanos consagran en dicha Carta la organización internacional que han desarrollado para lograr un orden de paz y de justicia. y de conformidad con los principios de la justicia y del Derecho Internacional. podemos concluir que este importancia y la aplicación de esta regla de interpretación de los derechos constitucionales se puede ver nuestro comentario en esta misma obra. Del mismo modo. paradójicamente. hemos sufrido el flagelo de la violencia terrorista. Derecho a la paz Para comprender este derecho debemos recordar el preámbulo de la Carta de las Naciones Unidas de 1945 que dice: "Nosotros los pueblos de las Naciones Unidas resueltos a preservar a las generaciones venideras del flagelo de la guerra que dos veces durante nuestra vida ha infligido a la Humanidad sufrimientos indecibles". sea externa o interna y que aún hoy afecta a millones de personas en distintas partes del planeta. qué duda cabe. De las normas transcritas que constituyen referente obligado para la interpretación constitucional del derecho a la paz. quebrantamiento de la paz o acto de agresión. aunque no son tratados.

relativa a la Declaración y Programa de acción sobre una Cultura de Paz. Como adelantamos anteriormente. es en la mente de los hombres donde deben erigirse los baluartes de la paz". mediante la adopción de medidas pertinentes en los planos nacional e internacional. b) El respeto pleno de los principios de soberanía. el diálogo y la cooperación. En tal sentido la resolución en cuestión proclama que los pueblos de nuestro planeta tienen el derecho sagrado a la paz. por lo que comprobamos la vocación pacifista de nuestra Constitución. de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas y el Derecho Internacional. En dicho documento se afirma que la Asamblea está convencida de que una vida sin guerras constituye en el plano internacional el requisito previo primordial para el bienestar material. el florecimiento y el progreso de los países y la realización total de los derechos y las libertades fundamentales del hombre proclamados por las Naciones Unidas. comportamientos y estilos de vida basados en: a) El respeto a la vida. tradiciones. Así. Por su parte la Resolución 53/243 del 6 de octubre de 1999. integridad territorial e independencia política de los Estados y de no injerencia en los asuntos que son esencialmente jurisdicción interna de los Estados. c) El respeto pleno y la promoción de los derechos humanos y las libertades fundamentales. reseñaremos brevemente algunas de las resoluciones de la Asamblea General de las Naciones Unidas relacionadas con el derecho a la paz. recuerda que en la Constitución de la UNESCO se declaró que "puesto que las guerras nacen en la mente de los hombres. actitudes.se constituye en un valor objetivo de nuestra Constitución y también en un derecho subjetivo de cada ciudadano peruano. y de los derechos y libertades que reconoce nuestra Constitución. La Declaración establece en su artículo 1 que una cultura de paz es "un conjunto de valores. nosotros. pues nos ayudarán a tener una mejor comprensión de los aspectos que comprende este derecho. que proteger este derecho y fomentar su realización es una obligación fundamental de todo Estado y hace un llamamiento a todos los Estados y a todas las organizaciones internacionales para que contribuyan por todos los medios a asegurar el ejercicio del derecho de los pueblos a la paz. aun cuando no son tratados. d) El compromiso con el arreglo pacífico de los conflictos e) Los esfuerzos por satisfacer las necesidades de desarrollo y protección del medio ambiente de las generaciones presente y futuras. el 12 de noviembre de 1984 la Asamblea General de las Naciones Unidas adoptó la Resolución 39/11 relativa a la Declaración sobre el derecho de los pueblos a la paz. el fin de la violencia y la promoción y la práctica de la no violencia por medio de la educación. . Añadimos.

. Asimismo. g) El respeto y el fomento de la igualdad de derechos y oportunidades de mujeres y hombres. comentando la sentencia de la Sala Constitucional de la Corre Suprema de Costa Rica sobre la declaración de inconstitucionalidad del comunicado del Gobierno de Costa Rica apoyando la coalición encabezada por Estados Unidos contra Irak en marzo de 2003. debe ser observada de buena fe de forma permanente por el Gobierno costarricense (. h) El respeto y el fomento del derecho de todas las personas a la libertad de expresión. mediante la Resolución 55/2 del 8 de setiembre de 2000 relativa a la Declaración del Milenio. Ahora bien. contribuyen significativamente a la cultura de paz". sobre el Decenio Internacional de una cultura de paz y no violencia para los niños del mundo. por consiguiente. sin los cuales la efectividad del derecho a la paz no será más que una ilusión. diversidad cultural. la Resolución 57/6 de la Asamblea General del 27 de noviembre de 2002. la misma Asamblea General. la promoción de la dignidad humana y de los derechos humanos. la democracia.)". y animados por un entorno nacional e internacional que favorezca a la paz".) que la 'Proclama de Neutralidad Perpetua. 2001-2010. reconoce que "todas las actividades del sistema de Naciones Unidas en general y de la comunidad internacional en su conjunto en pro del mantenimiento de la paz. 252 Conferencia dictada en el Tribunal Constitucional de! Perú por Néstor Pedro Sagüés e! 15 de marzo de 2005. solidaridad. como se encargó de hacernos conocer Néstor Pedro Sagués252. . el desarrollo sostenible. la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Costa Rica. pluralismo. para Naciones Unidas la cultura de paz se basa en un amplio catálogo de obligaciones para los Estados y los ciudadanos del planeta. el desarme. Por su parte. sino que tiene plena efectividad gracias a la justicia constitucional. todo este desarrollo jurídico de tratados y resoluciones que tiene relación directa con el mandato constitucional que reconoce el derecho a la paz no queda en declaraciones escritas. En efecto.. Activa y no Armada' de mil novecientos ochenta y tres es una promesa unilateral de Costa Rica en el concierto internacional que vino a desarrollar el valor constitucional de la paz y que. que en el último decenio ha cobrado más de cinco millones de vidas. justicia. opinión e información. democracia. la consolidación de la paz.. cooperación. mediante Resolución N° 2004-09992 del 8 de setiembre de 2004. la prevención de los conflictos. tolerancia. proclamó que no se escatimarán esfuerzos para liberar a los pueblos del flagelo de la guerra -ya sea dentro de los Estados o entre estos-. entendió "(. diálogo y entendimiento a todos los niveles de la sociedad y entre las naciones. i) La adhesión a los principios de libertad. el imperio de la ley y el buen gobierno a nivel nacional e internacional.. Como observamos.f) El respeto y la promoción del derecho al desarrollo.

la Sala Constitucional concluyó que "los comunicados del diecinueve y veintidós de marzo del dos mil tres. cualquier ciudadano peruano se encuentra legitimado para interponer una acción judicial para defenderlo. Por su parte. Naturalmente que los comunicados al acogerse la acción pierden sus efectos jurídicos. determinan que nuestrO futuro sea incierto. el artículo 7 del Pacto Internacional de Derechos Económicos Sociales y Culturales establece en su literal b) el derecho de los trabajadores al descanso. la calma. Por un lado. al disfrute del tiempo libre y al descanso La tranquilidad. al igual que en Costa Rica. Protocolo de San Salvador. al disfrute del tiempo libre. la quietud. son inconstitucionales. razón por la cual. de protección ante el despido. tenemos el ruido. a una limitación razonable de la duración del trabajo y a vacaciones periódicas pagadas. bajos salarios. el caos vehicular propio de las megametrópolis subdesarrolladas como Lima. así como la remuneración de los días festivos. además de otras consideraciones que sería largo enumerar. consideramos que para este derecho es plenamente aplicable el concepto de interés difuso. siempre y cuando exista un ambiente de paz. Del mismo modo. 3. la contaminación ambiental y otros males de nuestra época contribuyen a que vivamos en constante exaltación y no podamos encontrar esa tranquilidad a que tenemos derecho. la falta de seguridad. incursiones armadas independientemente de los fines que persigan. del Poder Ejecutivo. dispone en su artículo 7 inciso h) que los Estados garantizarán en sus legislaciones nacionales de manera . activa y no armada. además de la "secular vocación de paz de Costa Rica" descrita en su proclama de neutralidad perpetua. sociales y culturales. por ser contrarios a nuestro orden constitucional y al sistema internacional de Naciones Unidas al que pertenece nuestro país. el reposo se pueden encontrar. y en ese sentido procede ordenar al Gobierno de la República que debe respetar en el futuro los mecanismos internacionales. para dar apoyo moral a la 'Coalición' o 'Alianza' de países que incurrió en acciones bélicas en Iraq. Pero también el mundo contemporáneo nos trae obstáculos para llevar una vida tranquila. Con relación al disfrute del tiempo libre y al descanso debemos recordar que el artículo 24 de la Declaración Universal de los Derechos Humanos reconoce que toda persona tiene derecho al descanso. que consta en la página web de la Casa Blanca. como por ejemplo la falta de trabajo. para apoyar de cualquier forma. El Protocolo adicional a la Convención Americana de Derechos Humanos en materia de derechos económicos. las condiciones económicas y sociales. razón por la cual procede declarar con lugar las acciones acumuladas. al disfrute del tiempo libre. impidiendo así una existencia tranquila. la falta de seguridad social y un sin número de problemas que padecemos los habitantes del mundo subdesarrollado. Se deben hacer las gestiones necesarias para exigir al Gobierno de los Estados Unidos la exclusión de nuestro país de la lista de países 'aliados' de la 'Coalición o Alianza'.Por ello. por se efectos de los actos anulados". la limitación razonable de las horas de trabajo y las vacaciones periódicas pagadas. Derechos a la tranquilidad. Finalmente. interna y externa.

Caso Colegio de Abogados del Santa. estando a que la vida de los hombres se encuentra íntimamente ligada a la naturaleza. el atributo subjetivo de 'gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo' de la vida de la persona"254. los derechos humanos. en que se ordenó la suspensión de la tala de árboles y se paralizaran las obras civiles. en la que se desarrolla ampliamente el tema ambiental desde la perspectiva constitucional. sino también a la coexistencia e interrelación de este con la naturaleza. 2004. por consiguiente.. párrafo 3. cit. a contar con servicios básicos. tenemos la famosa sentencia en el Caso Tala de Árboles del Campo de Marte expedida por el juez Vladimir Paz de la Barra en 1988. Que en tal sentido. el Estado es el primer violador de este derecho. declaró la inconstitucionalidad de una Ordenanza que pretendía modificar los límites y reducir el Parque Metropolitano Humedales de Villa María de Chimbote. como por ejemplo vacaciones pagadas. por cuanto así como no puede existir sociedad sin personas. En este caso la jurisprudencia ha contribuido a la efectividad del derecho a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida. p. así como la remuneración de los días feriados nacionales. el disfrute del tiempo libre. las vacaciones pagadas. Por su parte el Tribunal Constitucional en el Caso Colegio de Abogados del Santa.)"253. En esta sentencia. se dijo que el inciso 22) del artículo 2 de la Constitución Política del Estado reconoce: "(. toda vez que ambos constituyen un solo todo. pero que en realidad realizan labores propias de un contrato de trabajo (sea de régimen público o privado). El Estado los mantiene. Por ejemplo. pero en realidad los necesita y los mantiene subempleados y explotados. existen 60. el derecho del ser humano a vivir en un ambiente sano y ecológicamente equilibrado (. Constitución y medio ambiente. Exp.. según declaraciones del Primer Ministro. Del mismo modo. Raúl. supuestamente para no generar un problema social. Jurista Editores. es decir: el medio humano. preservación y mejoramiento del medio ambiente. de la misma forma tampoco podrá existir sociedad sin naturaleza.. En efecto.) el sometimiento de la naturaleza al servicio del hombre... y que los Estados promoverán la protección.. Fundamento 6. 254 . a partir 253 CANOSA DSERA. Lima. no constituye un proceso que se levanta sobre la base de la destrucción de la naturaleza. Precisamente en nuestro país.. en última instancia.particular el descanso. Derecho a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida El Protocolo de San Salvador dispone en su artículo 11 que toda persona tiene derecho a vivir en un ambiente sano. Expediente N° 0018-2001-AI/TC. En aquella oportunidad se dijo: "(.refieren al desenvolvimiento del hombre dentro de la vida social. párrafo lo Caso Colegio de Abogados del Santa. 470.000 trabajadores contratados por el Estado bajo la modalidad de locación de servicios. Fundamento 7. no solamente se . 4.) en calidad de derecho fundamental. a quienes no se les reconoce derechos laborales.

67 Y 69 de la Constitución. de la interpretación conjunta de los artículos 2. La economía de los recursos naturales. esto es. 2004. lo que comprende. debe ser relacionado con el concepto de desarrollo sostenible. debemos recordar que la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo. la ecósfera. en junio de 1992. . Centro de Investigaciones. el Tribunal Constitucional "considera que es posible inferir que dentro de su contenido protegido se encuentra el conjunto de bases naturales de la vida y su calidad. Dicha definición puede ser complementada con las declaraciones de Naciones Unidas de los últimos años. como se estableció en la Declaración de Johannesburgo sobre el Desarrollo Sostenible. En 1987. En efecto. conocida también como la Comisión Brundtland. Ahora bien. entre los que destacamos los siguientes: Los seres humanos constituyen el centro de las preocupaciones relacionadas con el desarrollo sostenible. A fin de determinar en qué consiste y los alcances del desarrollos. Universidad del Pacífico. la Comisión Mundial sobre el Medio Ambiente y Desarrollo de las Naciones Unidas. La declaración proclama una serie de principios. el aire o el sub suelo. p. es la más indicada para promover el desarrollo sostenible. a su vez. incluso. por cuanto. se reconoció la función rectora de las Naciones Unidas que. que son las comunidades de especies que forman una red de interacciones de orden biológico. Tienen derecho a una vida saludable y productiva en armonía con la naturaleza (principio 1). sus componentes bióticos. inciso 22. 17. 255 GALARZA CONTRERAS. la dirección de las inversiones y la orientación de los cambios tecnológicos e institucionales acrecientan el potencial actual y futuro para atender las necesidades y aspiraciones humanas255. celebrada en Río de Janeiro. que recoge entre sus principales fines la integridad del sistema ambiental y de desarrollo mundial. la suma de todos los ecosistemas. físico y químico. habría que sumar los elementos sociales y culturales aportantes del grupo humano que lo habite". para su mejor protección. A todo ello. consideramos conveniente tener en cuenta la definición y las declaraciones que sobre él se han adoptado en el seno de las Naciones Unidas. emitió su informe en el que definió el desarrollo sostenible como un desarrollo que satisface las necesidades del presente sin poner en peligro la capacidad de las generaciones futuras para atender sus propias necesidades. y que consiste en el proceso de cambio en el que la utilización de recursos. los ecosistemas e. Eisa. los componentes abióticos. República Federativa del Brasil. podemos afirmar que el medio ambiente. que también se constituye en un bien jurídico constitucional. por ser la organización más universal y representativa del mundo. adoptaron la Declaración de Río sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo. Lima.de la referencia a un medio ambiente "equilibrado". como la flora y la fauna. como el agua.

en la que se reafirmó la necesidad de lograr un equilibrio entre el desarrollo económico. Al respecto. proteger y restablecer la salud y la integridad del ecosistema de la Tierra. el desarrollo social y la protección del medio ambiente como pilares interdependientes del desarrollo sostenible que se refuerzan mutuamente. en setiembre de 2002. Las autoridades nacionales deberían procurar fomentar la internalización de los costos ambientales y el uso de instrumentos económicos. se dispone que es necesario actuar con prudencia en la gestión y ordenación de todas las especies vivas y todos los recursos naturales. regional y mundial. en setiembre del año 2000. conforme a los preceptos del desarrollo sostenible. nacional. se adoptó la Declaración de Johannesburgo sobre el Desarrollo Sostenible en la que se establece la responsabilidad colectiva de promover y fortalecer. los Estados tienen responsabilidades comunes. Del mismo modo. Los países desarrollados reconocen la responsabilidad que les cabe en la búsqueda internacional del desarrollo sostenible. pero diferenciadas. la Asamblea General de las Naciones Unidas. en principio. Solo así podremos conservar y transmitir a nuestros descendientes las inconmensurables riquezas que nos brinda la naturaleza. que establece el respeto de la naturaleza como uno de . la Asamblea General de las Naciones Unidas. teniendo debidamente en cuenta el interés público y sin distorsionar el comercio ni las inversiones internacionales (principio 16).El derecho al desarrollo debe ejercerse en forma tal que responda equitativamente a las necesidades de desarrollo y ambientales de las generaciones presentes y futuras (principio 3). con la presencia de los jefes de Estado y de Gobierno. aprobó la Declaración sobre el Milenio. desarrollo social y la protección ambiental. . con fecha 20 de diciembre de 2002 aprobó la Resolución (57/253) relativa a la Cumbre Mundial sobre Desarrollo Sostenible. Es preciso modificar las actuales pautas sostenibles de producción y consumo en interés de nuestro bienestar futuro y en el e nuestros descendientes. los valores y principios que sustenta dicha declaración. celebrada en Johannesburgo. Sudáfrica. en los planos local. el desarrollo económico. en vista de las presiones que sus sociedades ejercen en el medio ambiente mundial y de las tecnologías y los recursos financieros de que disponen (principio 7). Por su parte en la Cumbre Mundial sobre el Desarrollo Sostenible. . pilares interdependientes y sinérgicos del desarrollo sostenible. a fin de reducir las disparidades en los niveles de vida y responder mejor a las necesidades de la mayoría de los pueblos del mundo (principio 5). En vista de que han contribuido en distinta medida a la degradación del medio ambiente mundial. en su quincuagésimo periodo de sesiones. cargar con los costos de la contaminación. teniendo en cuenta el criterio de que el que contamina debe. Los Estados deberán cooperar con espíritu de solidaridad mundial para conservar. Todos los Estados y todas las personas deberán cooperar en la tarea esencial de erradicar la pobreza como requisito indispensable del desarrollo sostenible. Asimismo.

EIsa. Constitución y medio ambiente. 2004. así como la protección y ordenación de los recursos naturales que sirven de base al desarrollo económico y social son los objetivos principales del desarrollo sostenible y los requisitos esenciales para logrados. 2004. Teresa. Jurista Editores. . Lima. Universidad del Pacífico. Instituto Nacional de Administración Pública. GALARZA CONTRERAS. En conclusión. Centro de Investigaciones. la modificación de las modalidades insostenibles de producción y de consumo. En: "Administración Pública y Constitución. Lima.También se reafirmó que la erradicación de la pobreza. 1998. Raúl. FREIXES SANJUÁN. podemos afirmar que todos estos derechos son plenamente efectivos como prueba la jurisprudencia nacional e internacional. DOCTRINA CANOSA USERA. La Constitución y el sistema de derechos fundamentales y libertades públicas. Reflexiones sobre el XX aniversario de la Constitución Española de 1978". La economía de los recursos naturales.

1. Colex.P.H.C.: art.D. Albin y BURKHARDT. D. el derecho a la legítima defensa. Derecho Penal.. además.A. o la legítima defensa de intereses de cualquier tercero. Bjórn. 14)... Traducción de Luzón Peña. o del prevalecimiento del Derecho ante el injusto. 257 Vide ESER.Derecho a la legítima defensa Artículo 2 Toda persona tiene derecho: (.) 23.I.H. Madrid. Cancio Meliá. se suele afirmar.En el modelo de Estado esbozado por la Constitución Política.: arrs. 2 incs.: art. .P. su admisión en caso se lesione un bien jurídico de mayor valor para proteger uno de menor valor. 256 Vide sobre ello ROXIN. 214. Derecho Penal. 15. 24. y aun en caso de agresiones de inculpables. Bacigalupo y M. puede fundamentarse desde dos puntos de vista. 608. Bases 1. 20 inc. Madrid. c.) CONCORDANCIAS: C. 3). 24. 9 Percy Revilla Llaza I.: art. 139 incs. p. 11. Civitas.e).U. C..: art. Díaz y García Conlledo y De Vicente Remesa!. Desde un punto de vista individual o de la necesidad de protección de bienes jurídicos individuales.. Tomo 1.A la legítima defensa. Claus. gráficamente: "la legítima defensa justificante pretende posibilitar la salvaguarda de los intereses individuales y demostrar con ello a la vez la salvaguarda general del Derecho"257. p.d). Traducción de S. un efecto preventivo-general intimidatorio256.e. Que en el Derecho vigente se convengan cuestiones como la restricción de la legítima defensa a bienes jurídicos individuales (o de una persona jurídica). no puede prescindir de la ponderación que brinda esta fundamentación mixta. 1995. C. 1971. que se ejerce contra el injusto. En tal sentido. (. 1997. cabe entenderlo como el derecho que corresponde a cada uno para autoafirmarse mediante la defensa de sus propios bienes jurídicos contra la agresión antijurídica proveniente de otros. 3).: art. Desde un punto de vista social o colectivo.D. P.D. Parte General. cabe entender que su ejercicio afirma y garantiza el orden pacífico general puesto en cuestión por el ataque ilícito (generando así.

Hans-Heinrich. según el artículo 260 del Código Procesal Penal de 2004. Madrid. Parte General. Traducción de la 4a edición por Manzanares Samaniego..El derecho a la legítima defensa lleva implícito un precepto permisivo que interfiere en las normas de carácter general. en consecuencia. cuyos criterios generales de aplicación podrían tomarse en cuenta también para evaluar el derecho a la legítima defensa en ámbitos extra penales.a que una conducta prohibida. asimismo. p. Claus.La conjunción de ambos criterios logra. 2. por ello. la más pormenorizada previsión es la que efectúa nuestro Código Penal. 557. aunque sea la sede penal su ámbito por antonomasia. Comares. que menoscaba un interés tutelado por el Derecho.. La antijuricidad. tiene el efecto de enervar la antijuricidad o ilicitud de las conductas típicas. incluso algunos están regulados específicamente. Tomo II. dando lugar -en el caso más habitual. El grupo de circunstancias que. dentro de la estructura delictiva.Jasé. cit. en la esfera punitiva. resulte lícita por exclusión de su antijuricidad258. como ocurre en el caso de las defensas posesorias conforme al artículo 920 del Código Civil o el arresto ciudadano. 6' edición. asimismo.Las constelaciones de casos más importantes de ejercicio de legítima defensa se presentan. pero sí el ejercer la defensa de la manera menos lesiva posible. 258 Vide CEREZO MIR. es enervada por la legítima defensa. Merced a ellas la norma prohibitiva contenida como deber jurídico en el tipo del injusto pierde su efectividad259: la conducta (penalmente) típica es valorada conforme a Derecho. 259 JESCHECK. Tratado de Derecho Penal. en el ámbito penal también suelen denominarse causas de justificación. 290. 3. p. Los supuestos en que ello sucede pueden darse en los diferentes sectores de nuestro ordenamiento jurídico. . p. Ob. sino que únicamente no es desaprobada o es permitida por el Derecho (lo que no cabe equiparar con que la valore positivamente260. Parte General. No obstante. que requieren especiales circunstancias para presentarse y surtir su efecto.. Tecnas. como la legítima defensa. Si la regla general es siempre la exigencia de respeto del mandato normativo. Esta no desaparece. Granada. entendida como la propiedad de una conducta de ser contraria al Derecho. que suponen la afectación relevante de un bien jurídico-penal por parte de quien se defiende y su consecuente exención de responsabilidad criminal. Curso de Derecho Penal español. 1998. 1993. explicar el controvertido hecho de que no sea jurídicamente exigible al agredido el soportar la agresión ilegítima o evitar la confrontación. 189. las causas de justificación operan como excepciones. 260 ROXIN. el ejercicio del derecho constitucional a la legítima defensa debe excluir la antijuricidad de la conducta en el ordenamiento jurídico en su conjunto. no sea desaprobada por el ordenamiento jurídico y.

las relaciones jurídico-familiares.) 3. debe entenderse como la "exclusión de la antijuricidad de la conducta" de quien obra amparado en ella.. del siguiente modo: "Artículo 20: Está exento de responsabilidad penal: (. el honor. gr. b) Necesidad racional del medio empleado para impedida o repelerla. la vida -incluso en formación-. la libertad.II. gr. Hans-Heinrich. cit. etc. la paz y tranquilidad). explorar más al detalle algunos elementos objetivos y subjetivos del tipo (permisivo). gr. llamada también auxilio necesario). Se excluye para la valoración de este requisito el criterio de proporcionalidad de medios. Ello incluye a los intereses individuales pertenecientes a las personas jurídicas (v. la propiedad estatal)261. Bienes jurídicos Cualquier bien jurídico individual es susceptible de protección al amparo de legítima defensa. la posesión. 2. la "exención de la responsabilidad penal" a que hace referencia este precepto penal. entre otras circunstancias. c) Falta de provocación suficiente de quien hace la defensa". 261 JESCHECK. el patrimonio. considerándose en su lugar. 305 . de entrada. Regulación El Código Penal. siempre que concurran las circunstancias siguientes: a) Agresión ilegítima. Es legítima también la defensa de bienes jurídicos colectivos en tanto una persona individual resulte directamente afectada por la agresión. la intensidad y peligrosidad de la agresión.) o extrapenal (v. la integridad física. así como la de bienes jurídicos del Estado o de personas jurídicas de Derecho Público cuando se trate de bienes jurídicos individuales (v.. gr. regula determinados presupuestos. Titulares de los bienes jurídicos susceptibles de protección puede ser uno mismo (defensa propia) o cualquier otra persona (natural o jurídica) sin ninguna cualificación especial 0egítima defensa de terceros. en el inciso 3 de su artículo 20.El que obra en defensa de bienes jurídicos propios o de terceros. el patrimonio privado de una empresa). p. En ámbito penal 1.. la forma de proceder del agresor y los medios de que se disponga para la defensa. Ob. sin embargo.. requisitos y límites del ejercicio de la legítima defensa. Aclarado ya que la naturaleza jurídica de la legítima defensa es la de una causa de justificación. sea de carácter penal (v. Queda.

civil (v. gr. entendido como la realización una 262 La puesta en peligro comprende desde la perturbación del bien jurídico.. o ü) a causa de la imprudencia del competente para evitar el ataque. Frente a los ataques de personas que obran inmersos en una causal de ausencia de acción (v. no son actuales los meros riesgos o amenazas remotas o inciertas. etc. o que ya no subsisten más. si no se actúa de inmediato y se espera hasta que efectivamente lo sea. fundación o comité). o ello solo sería posible poniendo los bienes jurídicos en un riesgo mayor. estado de inconsciencia. 303. sino por la puesta en peligro o lesión del interés (vide supra). La agresión puede constituir una infracción penal (poseer tipicidad penal) o no: puede provenir de cualquier sector del ordenamiento jurídico. Dado que las agresiones pueden provenir de todo el ordenamiento jurídico. Estas no pueden considerase por sí mismas agresoras. en principio. La agresión La agresión puede definirse como la conducta que pone en peligro262 o lesiona un interés protegido por el ordenamiento jurídico263. Tampoco cabe legítima defensa frente a los "ataques" de las personas jurídicas (asociación. aunque sí sus representantes legales o sus órganos humanos. gr. Hans-Heinrich. gr. el momento en que comienzan no debe regirse siempre por criterios de relevancia penal como la distinción entre actos preparatorios y ejecutivos del delito. En ámbito penal el límite (siempre difuso) mínimo de una agresión está marcado por la satisfacción del principio de ejecución. . Al contrario. en su caso. gr. Ob. hasta la puesta en peligro concreto del mismo. no tan próximas. p. Excepciones: el animal ataca i) al ser azuzado por el agente (nada diferencia al animal inducido del ataque realizado con cualquier otro instrumento o arma). la que se está produciendo y la que persiste aún. estado de necesidad justificante -inciso 4 del artículo 20 del Código Penal-) en los siguientes supuestos: Frente al ataque de un animal. Es actual la agresión inminente. cit. Puede consistir en la afectación de un bien jurídico constitucional (v. la posesión).3. para eximir de pena. debiendo tomarse en cuenta los supuestos similares a las excepciones del punto anterior. administrativo (v. Una agresión es una conducta humana. propia de una conducta peligrosa. puede considerase así la agresión cuando si bien aún no es inminente la producción del menoscabo al bien jurídico. la paz). ya no sería posible hacerle frente. movimientos reflejos y fuerza física irresistible). preferencia del paso en la circulación vial). Consecuencia de ello es que no quepa legítima defensa (sino. debe ser actual. Cuestión distinta es que la conducta justificada deba tener necesariamente relevancia penal (siquiera como falta). cuya agresión ilegítima faculta la defensa. 263 JESCHECK. perdiéndose la posibilidad de defensa. La agresión. Empero.

Si la agresión constituye una infracción penal (delito o falta). 266 Vide ROXIN. Ob. gr. no rige el principio de ponderación de bienes.conducta inmediatamente anterior (sin pasos intermedios esenciales) a la acción típica264 265. En la legítima defensa. frente al consentimiento justificante. No cabe legítima defensa frente a otras causas de justificación (v. gr. etc. pp. sino estado de necesidad justificante267.) penales. frente al estado de necesidad justificante. 537 Y ss 265 Excepción: situaciones de riesgo en que ya no hubiera sido posible hacer frente a la agresión no ejecutiva si el amenazado no actuaba de inmediato. Procede legítima defensa ante agresiones de personas que obran en una causal de exculpación (v. extrapenales o supralegales (unidad sistemática del ordenamiento jurídico).el agredido ejercer su derecho a la legítima defensa . miedo insuperable. poner fuera de combate a quien nos apunta con una pistola de juguete. una legítima defensa incompleta o un exceso de legítima defensa.contra una legítima defensa putativa. es solo dolosa). Gaceta Jurídica. 267 Sin embargo. v. Tomo 1. Pero sí las tentativas ex ante peligrosas en sentido objetivo-subjetivo. en tal virtud. En: "Código Penal comentado". error de tipo invencible. cit.gr. 4. La necesidad La finalidad de la defensa debe ser impedir o repeler la agresión ilegítima. Lima. igualo mayor que el que este le pretendió ocasionar u ocasionó (el exceso de 264 Sobre ello vide más detenidamente REVILLA LLAZA.. solo evitar o detener el ataque o defenderse ofensivamente contraatacando al agresor. esta puede ser dolosa (dolo directo o eventual) o imprudente (culpa consciente o inconsciente) y comisiva u omisiva (omisión impropia266) y algunos casos excepcionales de omisión propia). El agredido puede. 613. Frente a la conducta realizada por una persona sin dolo ni culpa (v. el hecho puede constituir un ilícito extrapenal y -en ese ámbito. 2004. Tentativa de delito. caso fortuito) no cabe legítima defensa. Claus. orden ilicita superior) y aun puede admitirse en ciertos casos de agresiones de inculpables (inimputables o personas que obran desconociendo la ilicitud de su acto). frente a otra legítima defensa. además. Tampoco cabe legítima defensa si la agresión fue consentida (consentimiento excluyente del tipo). gr. Pen:y. José Castillo Alva (coordinador). p. estado de necesidad disculpante. por lo que el perjuicio que el ofendido produce al ofensor puede ser menor. Las tentativas irreales o supersticiosas no constituyen agresión ilegítima. Cabe finalmente legítima defensa contra la agresión provocada imprudentemente (la provocación suficiente que en el literal c del inciso 3 del artículo 20 del Código Penal niega la eximente. Pero sí -en la medida en que subsiste lo ilícito.

En armonía con ello. Esta 268 Consecuencia de ello es que no cabe legítima defensa si se lesiona un bien jurídico del ofensor en respuesta o venganza de su agresión o cuando esta ya ha concluido. Idea que se conecta adecuadamente al hecho de que la legítima defensa -como se ha anotado. por lo tanto. un tratamiento privilegiado como eximente incompleta (vide artículo 21 del Código Penal: atenuación facultativa de la pena). por rebasar los límites de necesidad. la conducta puede aún permanecer en el ámbito de lo justificable (no antijurídico). a la intensidad y peligrosidad de la agresión. esto es. al agredido no le queda más recurso que disparar de muerte al agresor. No ha acabado la agresión y.legítima defensa. afirmada la ilegitimidad de la agresión. . sin que ello tenga por qué afectar el efecto justificante de la eximente. 5. Incluso si puede elegir entre huir y defenderse. La defensa debe ser idónea. en caso de peligros permanentes. No obstante. sin embargo. De otro lado.no se rija por criterios de ponderación de intereses: el menoscabo inferido al agresor puede ser superior al que este amenazaba producir. salvo amenaza de reiteración del ataque. si ante un peligro de lesión muy intenso y grave de la integridad física o del patrimonio. la defensa que ejerza contra el agresor debe ser el medio menos perjudicial posible. Determinados supuestos de exceso de legítima defensa (v. está facultado a optar legítimamente por esto último. en todo caso. donde se echa de menos. además. que la agresión que se repele no haya sido provocada. el Código Penal alude a un criterio base para enjuiciar la satisfacción del requisito de la necesidad racional del medio empleado para impedir o repeler la agresión: Que racionalidad de medios no significa proporcionalidad de medios. lo cual no implica agotarlas si es que hacerlo arriesga la propia posibilidad eficaz de defensa. adecuada a su finalidad de evitar o contrarrestar el ataque ilegítimo268. a la forma de proceder del agresor y a los medios de los que disponía el agredido para su defensa. cabe legítima defensa. pero da lugar a atenuación). jurídicamente no le es exigible al ofendido soportar el ataque. La necesidad de la defensa debe evaluarse desde el punto de vista ex ante (objetivo-subjetivamente). en alguna medida. La falta de provocación La legítima defensa exige. Ejemplificando. y no ex post (el juzgador debe situarse como un observador objetivo en la posición del autor al momento del comienzo de su conducta defensiva). así como en delitos que aún no se han consumado. gr. entre las diversas posibilidades de las que eventualmente pudo disponer. es ilícito. Incumple este requisito quien provoca a otro a fin de que realice una agresión para así lesionado bajo la protección de la legítima defensa. sino que esta debe evaluarse conforme a las circunstancias del caso concreto. la denominada necesidad racional) pueden aún tener.

se le está permitido defenderse justificadamente a quien: i) ha provocado la agresión de otro o a través de un comportamiento solo ético-socialmente disvalioso. no obstante. En este ámbito deben distinguirse dos constelaciones principales. a su vez. que objetivamente no concurre. de los casos en que sí podrían quedar amparados en legítima defensa. conforme al artículo 16 del Código Penal (atenuación obligatoria de la pena). cit.no cabe invocar legítima defensa contra legítima defensa. Ob. Hans-Heinrich. Ob. casos donde debe negarse la legítima defensa del provocador.la conducta del provocador que se defiende no puede valorarse como legítima. que enerva el efecto justificante de la legítima defensa. etc. p. la indignación o la venganza271. En estos casos debe afirmarse la responsabilidad penal del provocador que lesiona los bienes jurídicos del provocado. No existirá esta voluntad si se obra ignorando la concurrencia objetiva de la legítima defensa. como desde el punto de vista ex ante. ex post se comprueba la producción de un resultado típico. p. En estos casos. casos en que la posibilidad de ampararse en legítima defensa completa. 667. Claus. p. p. haciendo el hecho compatible con un ilícito de tentativa de delito272. 640. o al menos incompleta. si el agente obra en la creencia errónea de que lo ampara una legítima defensa. cit. debe constituir una conducta antijurídica y además realizarse dolosamente269. el agente realiza dolosamente una conducta ilícita y. Hans-Heinrich. está siempre abierta. El provocador aquí se autopone en peligro dolosamente y no hace prevalecer el Derecho al poner en escena una agresión con fines dañinos 270. la conducta debería sancionarse como un delito consumado. Claus. sin embargo. se da un error de permisión o error de tipo permisivo. JESCHECK.296. 308 272 Cfr. la no-desvaloración ex post de este conduce a apreciar solo lo disvalioso de la conducta. pues solo así desaparece el disvalor de la acción. Elemento subjetivo La acción defensiva debe necesariamente responder a una voluntad de defensa. además. merece un estudio particularizado. ROXIN. Ob. 6. Por su parte. cit. 271 JESCHECK. cit. Aquí pueden diferenciarse. Ob. que al ser una forma de error de prohibición (indirecto) 269 Luego. El análisis de esta problemática. pues -como se anotó antes. los casos en que -pese a la ilegitimidad de la conducta del provocado.provocación. . y aquellos en los que tanto la agresión del provocador como la reacción del provocado son ilegítimas. Aquellos en los que la provocación antijurídica genera una reacción defensiva legítima. 270 ROXIN. iii) no ha pretendido suscitar la agresión del provocado para lesionado en legítima defensa. La voluntad de defensa puede concurrir con otros motivos como el odio.. La proscripción de legítima defensa por "falta de provocación suficiente de quien hace la defensa" no debe interpretarse como inclusiva de los supuestos en que el agente no ha pretendido ocasionar la agresión del provocado para lesionarle en legítima defensa. ii) ha provocado imprudentemente la agresión de otro.

Colex. Curso de Derecho Penal español. Estado de Derecho y Constitución. 6" edición. Percy. Bjom. PECESBARBA. Traducción de S. Ob. Comares. Emique. Tomo 11. Tratado de Derecho Penal. Derecho Penal. Traducción de Luzón Peña. Hans-Heimich. 1998. Gregorio.a nivel de la culpabilidad273. Universidad Carlos III de Madrid y Boletín Oficial del Estado. Cancio Meliá. 1999. 2004. José. p. Derechos humanos. Hans-Heinrich. PÉREZ LUÑO. Madrid. Gaceta Jurídica. Tentativa de delito. Albin y BURKHARDT. ROXIN. 273 JESCHECK. 1995. Madrid. Parte General. Teoría general. En: "Código Penal comentado". Tecnos. JESCHECK. José Castillo Alva (coordinador). Madrid. Granada. Civitas. Claus. DOCTRINA CEREZO MIR. Curso de derechos fundamentales. Madrid. Bacigalupo y M. cit. Derecho Penal.297 . ESER. Díaz y García Conlledo y De Vicente Remesal. Parte General. Tomo 1. Lima. 7" edición. Madrid. Traducción de la 4" edición por Manzanares Samaniego. REVILLA LLAZA. Parte general. Tomo I. 1993. 1997. Tecnos. 2001.surte efectos -según su vencibilidad o invencibilidad.

4. C. El espíritu de las Iryes. g).: arts. El creado puso de manifiesto el peor de sus defectos. sobreexpuso su libertad. nisi si quid vi. 1I. 132.D. y nadie puede ser obligado a hacer lo que ella no ordena" (artículo 5). Vulneró la regla divina.: art. V.4). salvo lo prohibido por la fuerza o por la ley ("Libertas est naturales facultas qus. 151.P.1354. Hizo aquello que no debía hacer.) CONCORDANCIAS: C. pero la apetito humano pudo más. no respetó los límites. Florentino: Lib.H.H. 1789) que decía: "La ley no tiene el derecho de prohibir más que las acciones nocivas a la sociedad. 103.P.p.15). C.P. El Derecho comparado moderno presenta como antecedente a la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano (Francia. j).214. la ambición.2. d). 17).C.: arts. aquel designado como El Árbol. C. En consecuencia: a) Nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda. 74.e. frase que constituye la sólida base para todo Estado de Derecho. quodcuique facere libet.2. 1. Qué duda cabe.A. 2.667.9..: arts. ley 4'). Podía dispendiar sus antojos en todo aquello que veía a sus pies o a lontananza. Dios le confirió libertad plena en el Paraíso.U. Todo lo que no está prohibido por la ley no puede ser impedido. aut jure prohibetul'. ni impedido de hacer lo que ella no prohíbe.: arts. Antecedentes Todo se inicia con el inicio de todo. Libro XI: De las leyes que dan origen . pero no comerás del Árbol de la Ciencia del Bien y del Mal. 1.: art. 15. Ley 26689: art. 2 ines. P. 216. Manifestaba Montesquieu: "Una Constitución puede ser tal que nadie esté obligado a hacer las cosas no preceptuadas por la ley.. Enrique Varsi Rospigliosi 1. 1I. digiriendo su sanción. No cumplió la orden.24) b).A la libertad y a la seguridad personales. El Creador dice a Adán: "Puedes comer todo lo que quieras del jardín.C.P.29.: art. V. Y comió de lo no comible. 5. 685. 147 inc. En el contexto jurídico el Digesto indicó con claridad que la libertad es la facultad natural de hacer lo que place a cada cual. 215. 3).: art.D. mas no de aquellos florecidos de un árbol. ten la seguridad que morirás" (Génesis 2: 16. beber de las frescuras y degustar texturas de cuantos frutos del Edén. C. Libertad y Fraternidad". c.Libertad personal Artículo 2 Toda persona tiene derecho: (…) 24. Adán podía deleitarse de los manjares.M.8). es una de las consecuencias de la Revolución Francesa cuyo lema principal encierra mucho más que los términos "Igualdad. e. D. ya no hacer las permitidas" (MONTESQUIEU.I.: art.]. (. tít. 11.D.1. El día que comas de él.

nos dice que: "Este principio da legalidad.. sin embargo es permitido renunciar los derechos que ella concede. 1979 (artículo 2. El Salvador (artículo 8). 1860 (artículo 14). 2. de la maestría en Derecho UNISUL/SC (Brasilia). Entre las constituciones que tratan expresamente este principio de la libertad personal podemos mencionar. es la prerrogativa que tiene la persona de realizar. naturalmente.II). o dejar de hacer aquello que el orden jurídico permita. que vem senda reproduzido em todos os textos constitucionais brasileiros a saber. literal a). y que no interesen al orden público ni a las buenas costumbre". y exentas de la autoridad de los magistrados. p. ni privado de lo que ello no prohíbe" (artículo 19). En el caso concreto del Brasil. No se inicia con la Constitución de 1979. a la fecha están reconocidos en el artículo V y en 1354 de actual Código Civil. de 1824. El precepto normativo en análisis tiene larga data en las Constituciones peruanas. el Estatuto Provisorio de 1855 (artículo 23). nos revela que consagración la tenemos en la Constitución de 1828 (artículo 150). Paraguay (artículo 9). sin perjudicar su consideración. siempre que sean meramente privados. de 1969. a par. la de Brasil . es decir. 1834 (artículo 144). 1867 (artículo 13). a pesar que así los sostengan algunos autores (por ejemplo GARCÍA TOMA. La ratio de estos preceptos son de orden constitucional sustentados en la autonomía de la voluntad y en la validez de los actos jurídicos (VIDAL RAMÍREZ. de 1937. de 1934.a la libertad política en su relación con la constitución. de modo que si un ciudadano pudiera hacer lo que las leyes prohíben ya no habría libertad.De las leyes en general con el tenor siguiente: "IlI. Por el contrario. la libertad consiste en poder hacer lo que se debe querer y en no estar obligado a hacer lo que no se debe querer: "La libertad es el derecho de hacer todo lo que las leyes permiten. mejor dicho. el profesor Arnaldo Godoy. pues los demás tendrían igualmente esta facultad" (Libro XI Capítulo 1II). 116). Análisis sistemático de la Constitución peruana de 1993. Nicaragua (artículo 32). ni perjudiquen a un tercero. Conceptos La libertad es la facultad de hacer. do texto atual. en una sociedad donde hay leyes. Ningún pacto exime de la observancia de la ley. de 1891. Uruguay (artículo 7). el Código Civil de 1852 contenía dos normas en su Título Preliminar . de 1967. La Constitución Nacional de Argentina indica que: "Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la moral pública. Continuando con la tradición constitucional. Ecuador (artículo 23-4). 1920 Y 1933 (artículo 19). pp. 245 Y 246).A nadie puede impedirse la acción que no está prohibida por la ley" y "VIl. están solo reservadas a Dios. Capítulo IV). con meticulosidad de las fuentes históricas del Derecho Constitucional peruano. de 1946. sin . Guatemala (artículo 5). Para llegar a este principio Montesquieu consideró que la noción de libertad política no consiste en hacer lo que uno quiera. 1839 (artículo 176). inciso 20. Un análisis serio. (artículo 5. en otras. Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley. de 1988". Honduras (artículo 70).

hacer lo que ambiciona siempre que no dañe ni perjudique al resto.obstáculos. se ha sostenido que de la dignidad humana se derivan valores como la seguridad. tiene el deber social de obrar. El derecho a la libertad encuentra su fundamento en el valor libertad. la honradez y la verdad) que está vinculado a la confianza y al orden público. 93). la libertad es aquella facultad del sujeto para realizar sus deseos. Como la vida es esencialmente el ser humano y la libertad es potencialmente expresiva de la existencia humana. En similar sentido. Hablar de dignidad es hablar de vida y libertad (ANDRADE NERY. sus actividades en el mundo de las relaciones (BITIAR. siendo estas últimas las que interesan al Derecho. La persona progresa. según decida su voluntad. se desarrolla. partiendo de la premisa que nuestros derechos terminan donde comienzan los derechos de los demás o. 51). p. p.114). ante el juicio dado por su conciencia" (Catecismo de la doctrina social. Al tener respaldo general. el Estado se ve en la obligación de promoverlo y garantizarlo. De Cupis (pp. La doctrina social de la Iglesia trata este derecho considerando que "la libertad humana consiste fundamentalmente en el dominio de sí -en el libre albedríoque el hombre posee para realizar una acción. Como concepto general. El Estado no puede hacer nada que limite la actividad del hombre ejercida en vista de ese fin. p. Nos permite la posibilidad de elegir nuestros actos y quehaceres sin restricción o sometimiento alguno. es el principio rector en la historia de la humanidad que nos puede llevar a alcanzar el bien común y la justicia social (FERRERO. pp. Las acciones externas -nos dice están "normalmente" comprendidas en la esfera de . 105). como diría Alzamora Silva: "La libertad de cada individuo está limitada por el derecho a la libertad de los demás. para H. Para León Duguit: "El hombre no tiene el derecho de ser libre. En mayor rigor.A. Esta no solo constituye un derecho sino un valor personal y social (al igual que la justicia. a condición. 558 Y 559). informada por el conocimiento de la inteligencia. p. de que esos actos no tengan como resultado atentar a la libertad de otro. incluyendo la libertad negativa (no ser obstaculizado por otros) y la libertad positiva (facultad de determinar la propia suerte) (FERNÁNDEZ. avanza y crece espiritual e intelectualmente cuando goza y hace uso de manera apropiada de su derecho a la libertad. Hart es: "el derecho igual de todos los hombres a ser libres". se presentan como los valores que orientan el principio de la dignidad de la persona humana. Lo cierto es que la libertad es un valor importante y trascendente para el continuo desarrollo de las sociedades. de desenvolver su individualidad y de cumplir su misión social. debe proteger todos los actos que tiendan a este fin y reprimir y castigar todos aquellos que le sean contrarios" (DUGUIT. Nadie puede oponerse a los actos que ejecuta con este propósito. pero no toda conducta externa puede tener trascendencia jurídica. 186). Con mucha propiedad se dice que vida y libertad son expresiones extraordinarias de la dignidad humana. 106 Y 107) hace una clara distinción entre las conductas internas y las conductas externas.L. la libertad y la igualdad. 35). y cada individuo acepta espontáneamente limitar su libertad para que coexista al lado de la libertad de los demás" (p. p. bien entendido.

naturalmente. los hombres no son iguales. analizando el criterio de Germán Bidart Campos. obliga a no hacer. en relación al principio de legalidad. conforman la libertades fundamentales (WEBER. tomo 1. será ley en sentido amplio. la libertad ha de ser entendida en su contenido jurídico.la competencia del Derecho. las reglas administrativas.(CHIRINOS SOTO. ante la ley. está sustentado en la libertad y en la igualdad de los derechos de sus ciudadanos. color. la libertad es relativa en la medida que tiene una demarcación y este es el derecho a la igualdad: "La igualdad es el límite de la libertad". por el contrario.) iguales en la diferencia. que nos sugiere una lectura con ojos y saberes de hombres simples. p. Delimitación La libertad discurre entre lo que la ley manda -y por lo tanto. Entonces pasamos a la exigencia constitucional. lo que nos lleva a establecer que la leyes la única que precisa lo que la persona está obligada a hacer. la única limitación para el ejercicio de este derecho es el no transgredir ni violar el derecho de las demás personas. El primero tiene un propósito de seguridad y responde al principio de despersonalización o impersonalidad del poder y al de legitimidad racional. debe ser en sentido formal y fechado". p. Como todo derecho. 38). criterio sustentando en el principio de legalidad del Derecho Penal. que se encuentran plasmadas en la Carta de los derechos fundamentales de la Unión Europea. Ambas. 3. En principio. Estos senderos no pueden entrecruzarse. (Tratado Elemental de Derecho Constitucional argentino. Libertad implica igualdad y viceversa. Será ley en sentido formal o ley en sentido amplio (por ejemplo. raza. o en todo caso a no hacer. todos somos iguales (. aclarando que se dan situaciones excluidas de esta competencia en las que se debe actuar con cautela (cita los casos de la no prohibición del suicidio y de la autolesión). que insisten que la ley. p. 741). En ese caso. como hemos referido. y con mayor razón. "O sea que el mando . Pero. parámetro asumido por la ley sobre la base del principio de reserva de ley y al principio de legalidad. No es que el poder no sea ejercido por hombres. 56). deben asumir los lineamientos de la equiparidad entre las personas que se logra con la igualdad. Entiéndase el término ley en sentido amplio (RUBIO CORREA. La no distinción motivada por alguna razón ajena al hecho de ser ciudadano (credo. etc. sostiene Arnaldo Godoy que "la materia tiene amplia discusión dado que la pregunta se centra respecto del sentido de la palabra ley. sino de que deben hacerla ajustándose al orden consagrado en las normas legales.. Un sistema democrático.) se conoce como igualdad. las sentencias judiciales). En términos sencillos.. conjuntamente con la solidaridad. resoluciones. un legítimo Estado de derecho. decretos. p. pero delineados por la igualdad. Las acciones de las personas podemos representarlas como caminos paralelos asfaltados por la libertad. En esta corriente. Con este norte de pensamiento. obliga a hacer. síquicos y morales que los diferencian. Gutierrez Camacho. 359) explica que existe una relación entre el principio de legalidad y el de razonabilidad. hay elementos físicos.y lo que prohíbe -y por lo tanto. y que no recibe aceptación de la jurisprudencia y de los mismos doctrinario s.

por ello. p. libertario. garantía política. 21). La Exposición de Motivos menciona que en el Título Preliminar el Código Penal enarbola un conjunto de principios garantistas. creado por el ser humano para proteger básicamente su libertad. el artículo trata la materia sosteniendo que nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda. que asegura la creación de la ley penal por el poder legislativo y su correspondiente aplicación judicial" (p. En efecto. ni impedido de hacer lo que ella no prohíbe. 170) señala que la definición de libertad en este artículo es negativa porque no establece sus alcances. que dice: "Nadie será sancionado por un acto no previsto como delito o falta por la ley vigente al momento de su comisión. sino que niega sus limites. sino también límites de la intervención estatal". surge el adagio de que no gobiernan los hombres sino la lry" (GUTIERREZ CAMACHO. Es un atributo que permite un facere o non facere sin más límites que los legales. p. Por un lado es un derecho esencial para la realización de la persona y. este artículo es la máxima consagración de la libertad. De allí. Hago lo que deseo en observancia a lo permitido y respondo de mis actos en la medida de los bienes afectados. es el valor fundamental que orienta el Estado de Derecho. argumento sostenido por el profesor alemán Winfried Hassemer. entonces. 64). según el cual la actividad punitiva del Estado debe tener apoyo pleno. El principio de legalidad está consagrado en el articulo II del Título Preliminar del Código Penal. De ahí que el axioma jurídico que refleja y traduce esta finalidad medular propone en términos positivos que: Todo está permitido. p. es decir. La libertad tiene doble contenido. en razón de que "los límites de la libertad que traza el derecho penal no solo son límites de la libertad individual. Como se aprecia. como es el principio de legalidad. todos están obligados a hacer lo que la ley manda e impedidos de hacer lo que ella prohíbe. Bernales Ballesteros (p. ni sometido a pena o medida de seguridad que no se encuentren establecidas en ella". 49). que representa un limite a la arbitrariedad estatal (URQUIZO. que en sentido afirmativo. A mayor abundamiento se considera que es la garantía penal más importante en el Derecho Penal contemporáneo "al permitir que todo ciudadano conozca con la debida anticipación y precisión qué conductas están prohibidas y se encuentran amenazadas con la imposición de una sanción y qué comportamientos son licitas" (CASTILLO AL VA. sino en lo que la ley predetermina como debido o prohibido. A consideración de Raúl Peña Cabrera "este principio rector de todo el Derecho Penal democrático tiene varios cimientos: garantía popular que orienta al hombre a actuar libremente siempre y cuando su comportamiento no esté prohibido a titulo de hecho punible. y. 51).no se basa en la voluntad arbitraria o caprichosa de los hombres que gobiernan. lo que se ve reflejado en el principio penal nullum crimen. nulla poena sine praevia lege poenali. lo cual reafirma que el derecho a la libertad es inherente a la persona sobre la base del cual puede desarrollarse. por otro. vicepresidente del Tribunal Constitucional Federal Alemán. salvo aquello que prohíba . El maestro Carlos Fernández Sessarego sostiene que el Derecho es. claro y completo en la ley.

a diferencia de la segundas que contiene un mandato con un alto grado de generalidad (LANDA ARROYO.. no sería solo declarativa sino también dispositiva y prohibitiva. 4. 86). tít. prohibir. (La negativa al débito conyugal puede 'dar a lugar a . 32). ley 7"). Por el contrario. de manera que no me pueden obligar a que asista a mi centro de trabajo en vehículo. Diríamos. La persona debe actuar de acuerdo al sentido y espíritu de la ley. Pero la norma abarca mucho más. tomando en consideración lo tratado por el Digesto al señalar que la fuerza de la leyes mandar. por nuestra parte. De esta manera. al mandato de la misma. En tal sentido. pues se caracteriza por ser una obligación de hacer o no hacer.expresamente el ordenamiento jurídico o que atente contra el orden público o las buenas costumbres (cfr. en lugares públicos este derecho está restringido. castigar (Legis virtus haec est: imperare) vetare} permittere} punire. Otros casos sueltos: Un cónyuge no puede obligar a otro a mantener relaciones sexuales a pesar del deber de cohabitación. norma constitucional regla y norma constitucional principio. permitir. de modo tal que es deber de todo cuidado andar por el sendero normativo fijado. Casuística Dentro esta norma constitucional se agrupan todas las normas jurídicas imperativas que ordenan una conducta positiva o una prohibición (RUBIO CORREA. p. respetando el ordenamiento jurídico el individuo es libre en la práctica dé los actos jurídicos (QUEIROZ DE OLIVEIRA. Por el contrario. Para Legaz y Lacambra: "La libertad jurídica se integra con lo permitido en cuanto no-prohibido y con todo aquello que se puede jurídicamente hacer con eficacia y seguridad reconocida por el Derecho" (p. 744). p. 100). Siguiendo la posición de Landa Arroyo en el entendido que existen dos tipos de normas en la Constitución. es una norma declarativa en la medida que resume su contenido en la declaración de una mera proclama. estando obligado a ello. Para García Toma (Teoría del Estado y Derecho Constitucional. es en los limites del sistema jurídico que se ejercita la libertad. MODESTINO: Lib. Nadie me puede impedir que fume pues la ley no prohíbe el consumo de tabaco. un principio mediante el cual la persona goza de un derecho innato de decidir y hacer lo que quiera. 197). la que analizamos se encuadra en el primer tipo. siendo que a través de la ley se cumple con la formalidad de declararla. p. III. 249). indica que la persona podrá hacer o no solo lo que la ley señale. la ley me manda a que pague mis impuestos. 1. p. Se trata de un axioma jurídico fundamental. pues traduce la función principal del Derecho. Con algunos ejemplos prácticos podemos apreciar mejor las premisas de trabajo que se vienen planteando en el análisis de este artículo: La ley no me manda a que me movilice necesariamente en carro. p.

sustentada en el artículo 139 inciso 8 de la Constitución y en el artículo VII del Título Preliminar del Código Civil ("Los jueces no pueden dejar de administrar justicia por defecto o deficiencia de la ley. sería permisible el matrimonio homosexual. los que inspiran el Derecho peruano"). que si bien la ley no señala de manera expresa. Límites de la libertad La legalidad y la equidad son los parámetros constitucionales a la libertad: a) nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda. Algunas conjugaciones de apellidos terminan siendo letales para el honor de la persona. la utilización de células tronco y la objeción de conciencia en los tratamientos médicos de los testigos de Jehová. (puedo llamarme Fernando Gabriel Alberto Ramón Francisco Saúl Marco con mis respectivos apellidos o. y para promover en adelante la relación que debe existir entre madre e hija. 2004. Este régimen será fijado teniendo en cuenta el interés del menor y su derecho a la opinión. el régimen de visitas debe permitir que la madre conserve las relaciones personales con su hija. teniendo en cuenta el respeto de los derechos de las demás personas. La jurisprudencia local. preferentemente. ha venido fallando con un criterio amplio aplicando el principio de libertad: "Conforme el artículo 88 y siguientes del Código de los Niños y Adolescentes. Pastor Alemán). N° 72. pero en los que deben romarse en cuenta los principios generales del derecho para su valoración son. puedo hacer todo aquello que la ley no me impida. b) nadie está impedido de hacer lo que la ley no prohíbe y (sobre todo). la edición. setiembre. promoviendo su relación filial" (las cursivas son nuestras). Vid Casación N° 1426-03-Lima.una sanción de injuria grave -PONTES DE MIRANDA. miembro del Instituo Brasilero de Derecho Constitucional.o infidelidades justificadas. Como escribe García Márquez: "El sexo es el consuelo que uno tiene cuando no le alcanza el amor". se otorga un régimen de visitas abierto. Situaciones un poco más complicadas en los que no existe ley expresa. incluso. la adopción por homosexuales. deben aplicar los principios generales del derecho y. la cirugía de reasignación de sexo con la posterior alteración del registro y posibilidad futura de casamiento. Aclarando el paréntesis. según tratamiento del artículo 336 del CC: indubio pro adulterum. 2004. al no existir prohibición legal. 5. La ley no prohíbe que la persona tenga más de un prenombre. imaginemos a un descansado señor Cama Alegre o un canino amigo del salón de clase. y de esta con su hermano. a decir del autor. el aborto de fetos anencefálicos. Algunos casos entran en juego límites éticos. tampoco lo prohíbe. Memoria de mis putas tristes. p. Enéas Castilho Chiarini Júnior. . 224. Barcelona. En tales casos. c) no se ampara el abuso del derecho. En: Diálogo con la Jurisprudencia. tener uno nombre ridículo como Inxs Candy. Mandadori. 70). p. Lima. Gaceta Jurídica. manifiesta en sus obras vinculadas a relaciones de género y bioética que en Brasil.

Con estas reflexiones. uno de los grandes principios del orden económico (KRESALJA. Véase que la ley no siempre establece un límite expreso -lo que no significa que existan facultades extremas. La coacción El Código Penal de 1924 trataba los delitos contra la libertad. ESPINO. debe siempre consignarse la equivalencia respectiva en moneda nacional. Como ejemplo en materia societaria podemos citar el razonamiento oportuno de Hundskopf: "Es factible realizar aportes en moneda extranjera (. 129). que se presenta como un parámetro para su ejercicio. Prohibición del abuso del derecho). p.en la medida que no se ampara el abuso del derecho (instrumento del que se vale el operador jurídico para lograr una correcta y justa administración de justicia. p. 284 Y 285). inciso 20. en el caso de que el estatuto o pacto social autoricen aportes en moneda extranjera.Es que la Constitución (artículo 103) no ampara el abuso del derecho (este artículo recién citado debió ser un segundo párrafo del aquí comentado. Delito contra la libertad.171. a punto tal que la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea (2000) declara que "ninguna de las disposiciones de la presente Carta podrá ser interpretada en el sentido de que implique un derecho cualquiera a dedicarse a una actividad o a realizar un acto tendente a la destrucción de los derechos o libertades reconocidos en la presente Carta o a limitaciones más amplias de estos derechos y libertades que las previstas en la presente Carta" (artículo 54. sostiene ESPINOZA. b) el límite del ejercicio de la libertad en no impedir ese mismo derecho a otros miembros de la sociedad. Viene funcionando con mayor preponderancia y versatilidad en la libertad de comercio e industria. numeral 24. tenemos que la libertad está supeditada al principio de legalidad. literal a) de la Constitución Politica del Perú de 1979.. 499) mediante los que el hombre logra parte de su realización.hacerse referencia en él a su aplicabilidad). Análisis sistemático de la Constitución peruana de 1993. c) la ley es el instrumento de que se vale el Estado para señalar los límites de acción" (GARCÍA TOMA. . p. El artículo 222 tipificaba la violación del artículo 2. que es la que será oficialmente tomada para efectos de incrementar el capital social" (HUNDSKOPF. cuyo texto era similar al aquí analizado (cfr. que establece que nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda. 6.. pp. ni impedido de hacer lo que ella no prohíbe. Este es un principio reconocido uniformemente en el Derecho Constitucional comparado. Sin embargo. literal a de la Constitución Politica del Perú. deberes y limitaciones que se plasman en ella y luego cumplida. 54). o mejor -como dice BERNALES. las características del ejercicio de esta libertad son tres: "a) La declaración de libertad lleva consigo la posibilidad de hacer todo lo que no dañe a otra persona. Considérese que la ley no obliga sino una vez publicada.) siendo al caso aplicable el principio contenido en el artículo 2. p. En los términos expuestos. p. 116). pues es necesario que la sociedad tome conocimiento de lo que señala la norma para saber los derechos. El principio de libertad debe entenderse de manera amplia y general.

154) o el derecho a la autodeterminación (VILLA STEIN. Delitos contra la Libertad. en las que está de por medio el Estado. no se cometería este delito.. p. es decir. y el artículo 61. El funcionario público solo está facultad o a hacer aquello reseñado en la ley. p. Principio de legalidad. un enfermo mental o en estado catatónico) en los que la libertad no puede ser afectada por obvias razones. pudiéndose dar casos limites (un niño recién nacido. En este último caso puede ser incluso un inimputable. para actuar. Del principio de libertad al principio de vinculación positiva de la Administración Pública Este artículo constitucional tiene un ámbito exclusivo de aplicación cual es el Derecho Privado.El que. 183 Y SALINAS. Respecto a la tipicidad objetiva. como "la libertad de obrar o de actuar de la persona de acuerdo a su voluntad" (BRAMONT-ARIAS TORRES y GARCÍA CANTIZANO. mediante amenaza o violencia. Principio de legalidad. digamos el engaño. lo que puede realizarse mediante amenaza o violencia. no así en las relaciones de Derecho Público. En este delito el bien jurídico tutelado es la libertad personal entendida. La pena es privativa de libertad no mayor de dos años. que trata que la competencia administrativa que tiene como fuente la Constitución y la ley. en su reglamento de funciones. Es la exigencia sustentada en al principio de vinculación positiva de la Administración Pública.. tipifica el delito de coacción de la siguiente manera: "Artículo 151..El Código Penal vigente en su Título IV. La conducta típica es obligar a otro a hacer lo que la ley no manda o impedir hacer lo que ella no prohíbe. por la Ley Marco del Empleo Público (Ley N° 28175): ''Artículo IV. 183) consideran que el sujeto activo y el pasivo puede ser cualquier persona. No puede hacer más de lo permitido de acuerdo con las normas sobre la materia. solo es válido en las relaciones pactadas entre los particulares. leyes y . en virtud del sustento constitucional antes citado.Los derechos y obligaciones que generan el empleo público se enmarcan dentro de lo establecido en la Constitución Política. Violación de la Libertad Personal. de una potestad. La Ley del Procedimiento Administrativo General (Ley N° 27444) consagra este punto al considerar: ''Artículo IV. 108). Requiere. Ámbito de aplicación. Bramont-Arias Torres y García Cantizano (p. Asimismo.Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución. dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas". 1. de una autorización legal. p. Capítulo 1. 1. obliga a otro a hacer lo que la ley no manda o le impide hacer lo que ella no prohíbe será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años". la ley y al derecho.1. 7. Si se realizase por algún otro medio.

SAR. p. El principio de vinculación positiva de la Administración Pública también es conocido como principio de legalidad negativa. está obligado a hacer lo que la ley no manda. 8. la ley especial expresamente prohibe la importación de calzado y útiles de aseo para fines comerciales". Uno de estos límites es que el ejercicio de toda actuación de la administración debe estar sustentado en la atribución de una competencia por parte del ordenamiento jurídico. en cambio. (Cit. Este principio. sí es aplicable en las relaciones jurídicas de Derecho Privado Laboral. p. 79). Dicho en otros términos: las administraciones públicas están vinculadas positivamente al ordenamiento jurídico. este artículo recepta el principio de legalidad. 164) nos permite entender que la fórmula del artículo bajo comentario es feliz en la medida que consagra el actuar pleno del hombre. solo pueden hacer todo aquello que les está permitido. En el caso submateria. dentro de ciertos limites que no necesariamente están .reglamentos. que permite una interpretación integrativa del sistema.AA/TC. La redacción de la lry humana debe encomendarse a unos pocos sabios. que es una creación del Estado moderno (introducido por Hobbes). fundamento jurídico 2. Este criterio legal ya ha sido analizado por la jurisprudencia constitucional en los siguientes términos: "[El] principio invocado por el demandante supuestamente conculcado (nadie. está permitida. p. 49). compartido por Luis Moisset de Espanés y Juan Vallet de Goytisolo (MOISSET DE ESPANÉS. Terminando la reflexión Como se ha indicado en más de una oportunidad. Este sentimiento. ni impedido de hacer lo que ella no prohíbe) no se aplica en las relaciones jurídicas de orden público. bajo el cual si la ley expresamente no obliga al trabajador a realizar algo. mediante el que un funcionario público no puede realizar acto administrativo alguno sin ley que lo autorice expresamente para ello. a diferencia de los particulares que pueden hacer todo aquello que no les está prohibido" (PALMER OLIDEN. El empleado público en el ejercicio de su función actúa respetando el orden legal y las potestades que la ley le señala". como principio que no existía en el Derecho premoderno (romano y medieval). Al respecto se ha sostenido que: "De los pronunciamientos del Tribunal Constitucional se infiere que el principio de interdicción de la arbitrariedad es un principio matriz. su omisión no es sancionable. Expediente N° 0135-1996. que toda acción de esta índole requiere sustento legal y estar debidamente motivada. que implica un límite a la libertad de actuar de la Administración Pública. Sobre el particular se ha tratado el llamado principio de interdicción de la arbitrariedad. solo debe limitarse a lo explícitamente pactado. esto es. del cual se derivan los limites formales y materiales del ejercicio del poder público. Expresa también el llamado principio de clausura del ordenamiento jurídico. es decir. y que se presenta como un cambio esencial en la vida jurídica moderna. en el cual el funcionario tiene que limitarse a las funciones de su competencia expresamente establecidas. si una conducta no está prohibida.

GARCÍA TOMA. Lima. DUGUlT.iio crítica. 1985. Análisis comparado. Libertad. Antes del punto final la enseñanza poética de Thiago de Mello es precisa: Artículo 12 Decrétase que nada estará obligado ni prohibido. la edición Editora América Jurídica. Juan. Instrumentos internacionales y teoría". CUPIS. Lima. ESPINO PEREZ. inclusive jugar con los rinocerontes y caminar por las tardes con una begonia en la solapa. Buenos Aires. Río de Janeiro. La Constitución mediatizada. que debemos buscarlos en la conciencia de cada uno de nosotros. Víctor. Luis Alberto y GARCÍA CANTIZANO. Lima. En: "Derechos humanos. Tomo I. Los principios contenidos en el Título Preliminar del Código Civil peruano de 1984. FERRERO. CATECISMO DE LA DOCTRINA SOCIAL. Código Penal: concordancias. ESPINOZA ESPINOZA. 5a edición. 2003. 2004. FERNANDEZ. Protección de los derechos humanos. 1999. Biodireito e bioética: uma introdur. Carlos. Romana jurídica. la edición. La Constitución de 1993. 1980. Lima. 4a edición. Editorial Heliasta. Raúl. COMISION ANDINA DE JURISTAS. 1975. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Actualizado por Eduardo Carlos Bianca Bittar. Editorial Andina. Parte Especial. Leon. BERNALES BALLESTEROS. El problema del fundamento de los derechos humanos. GARCÍA TOMA. Enéas Castilho. 2003. FERNÁNDEZ SESSAREGO. CAJ. Editorial San Marcos. Lima. Conoce tus derechos. Las transformaciones del Derecho (público y privado). Lima. 1997. Grijley. Lima. 2003. Lima. Enrique. Lima. . Rao. Lima. CHIRINOS SOTO. Todo será permitido. Forense Universitária. Fondo editorial Navarrete. 1999. Constitución y derechos humanos. Os direitos da personalidade.en la ley. Lima. Trabajos de Derecho Constitucional. Editorial San Marcos. BRAMONT-ARIAS TORRES. Julio D. Traductor Alfonso Celso Furtado Rezende. Solo una cosa queda prohibida: amar sin amor. 6a edición. Grijley. Carlos Alberto. Gaceta Jurídica. Lizardo. Adriano de. 1995. 1998. Eusebio. Enrique. La nueva Constitución al alcance de todos. Río de Janeiro. Campinas SP 2004. CHIARINI JÚNIOR. Principios de Derecho Penal. raiz de una sana convivencia. CASTILLO AL V A. Los Estatutos do Homen Traducción Pablo Neruda Sao Paolo. BITTAR. Parte general. 2002. Estudios constitucionales. Lima. José Luis. Lima. 6a edición. Editorial Sevillano. noviembre 2001 DOCTRINA ALZAMORA SILVA. Fondo de Desarrollo Editorial de la Universidad de Lima. Serie Clásicos del Derecho. María del Carmen. Manual de Derecho Penal. Teoría del Estado y Derecho Constitucional. 1999. Gaceta Jurídica. 2a edición revisada y con nuevo título. V&R. 2004. Os direitos da personalidade. 1982.

Gaceta Jurídica. N° 66. Lima. MIRANDA. Tomo 1. Rosa María de Andrade. Lima. Córdoba. Universidad de Lima. Javier. GODOY. Malheiros Editores. César. La libertad de empresa: fundamento del sistema económico constitucionalizado. Serie Biblioteca Para Leer el Código CiviL Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica. Revista dos Tribunais. José. QUEIROZ DE OLIVEIRA JUNIOR. PALMER OLIDEN. KRESALJA ROSELLO. Orden público y nulidad virtual del acto jurídico. La vinculación positiva de las administraciones públicas al ordenamiento jurídico. GODOY. 2004. ABDR. 2004. SAR. La razonabilidad de las leyes y otros actos de poder. 2004. Ramiro. RUBIO CORREA. 2002. enero de 2004. En: "Tratado de Derecho Civil". VoL I-B. Pontifica Universidad Católica del Perú. LANDA ARROYO. Curitiba. Cuaderno 3. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Universidad Nacional de Córdoba. Lima. MarciaL Título Preliminar. Jesús RafaeL Los derechos constitucionales en la Constitución peruana de 1993 (II) Derecho a la libertad y seguridad personales. Luis. 1998. Fernando. 1984. 5a edición. Lima. Lima. Direito nos Estados Unidos. diciembre de 2003. Sao Paulo. En: Código Penal comentado. Arnaldo Sampaio de Moraes. Enero-abril 2000 (http://www. MOISSET DE ESP ANES. Lima. Pontes de. Gaceta Jurídica. Direitos e garantias fundamentais da pessoa humana. Editorial San Marcos. Parte Especial. Cartas y polémicas. Tomo VII. Marcial. HUNDSKOPF EXEBIO.Análisis sistemático de la Constitución peruana de 1993. LEGAZ Y LACAMBRA. 1998. inclusive seus direitos socias. 2° tiraje. Para conocer la Constitución de 1993. Coordinador: Renato Lotufo. V ALLENAS GAONA.uv. Gaceta Jurídica. Albino. N°1. Barcelona. Fondo de Desarrollo Editorial de la Universidad de Lima. la edición. Tomo 1. En: "Diálogo con la Jurisprudencia". 2000. Lima. Comentario al artículo II del Título Preliminar del Código Penal peruano de 1991. 2002. Tratado de Direito Privado. VIDAL RAMÍREZ. VILLA STEIN. Lima. Oswaldo. Sao Paolo. Carmen Julia. julio de 1995. Antejuicio político. Vol. Capital social en moneda extranjera. 1979. Curso de Derecho Penal peruano. En: "Direito Civil Constitucional". En: "Diálogo con la Jurisprudencia". 2004. Filosofía del Derecho.oes preliminares de Direito Civil. Lima. En: "Diálogo con la Jurisprudencia". 1982. 2004. Lima. artículo por artículo del Tribunal Constitucional. Tomo I. Bookseller. la edición. Estudios de Derecho Civil. Editorial San Marcos. NERY. Ed. En: "Diálogo con la Jurisprudencia". Albretch.es/-ripj/4vaLhtm) (5/10/2004). Baldo. Derecho Penal. Luis. Lima. III. Constitución política del Perú con la jurisprudencia. Gaceta Jurídica. PEÑA CABRERA. WEBER. Campinas. Brasil. En: "Homenaje a Jorge Avendaño". Lima. RUBIO CORREA. 1992. Walter. Nonos & Thesis. marzo de 2004. Direito Greca & histografía jurídica. No¡. La carta europea de los . RaúL Nuevo Código Penal comentado y leyes complementarias. 2000. N° 64. Parte Especial. 1990. N° 63. Palestra Editores. Arnaldo Sampaio de Moraes. Lima. GUTIERREZ CAMACHO. URQUIZO OLAECHEA. Barueri. Tomo II. Bosch. SALINAS SICCHA. Ornar. 1999. la edición. Lima. En: "Revista Internauta de Práctica Jurídica" N° 4.

En: "Derechos fundamentales y Estado".derechos fundamentales desde la perspectiva comparada". 2002. Memoria del VII Congreso Iberoamericano de Derecho Constitucional. México. Coordinador: Miguel Carbonell. Universidad Nacional Autónoma de México. .

asumiéndose con esta premisa la característica de la relatividad de los derechos de la persona.: arts.el literal en análisis sienta.P.1.. C. 24. 7.: art.D. la regla respecto del ejercicio de la libertad personal.) 24. mediante una fórmula de acción negativa. 4. 8.P. 2 ¡ne. 3.H.D. 7. salvo en los casos previstos por la ley..) b) No se permite forma alguna de restricción de la libertad personal.D.. indica expresamente los casos más comunes de limitación a la libertad. La libertad personal constituye un derecho subjetivo inherente de la persona.) CONCORDANCIAS: C. realidad plasmada en el artículo 1 de la Carta Magna. 182.Prohibición de la restricción de la libertad Artículo 2 Toda persona tiene derecho: (.. reconociendo las excepciones que la ley contempla de manera expresa (Nulla regula sine excepcione: No hay regla sin excepción).. Por otro lado.H. a efectos de proteger y dar seguridad a la libertad de la persona.1.a). C. la servidumbre y la trata de seres humanos en cualquiera de sus formas.C.1.2. literal a) el marco de referencia institucional del principio de legalidad y clausura -comprendido en el capítulo relativo a los derechos fundamentales de las personas. P. Luego de dejar establecido en los comentarios del artículo precedente (artículo 2. Premisa de estudio Es un artículo que tiene un contenido prohibitivo en el sentido que. 151. (. 25 inc.: arts. Tal como surge de la redacción. inciso 24. Están prohibidas la esclavitud. VI. explicitando el instrumento normativo como requisito de legitimidad de las eventuales limitaciones a la misma. 9. 152. reconocido y protegido por los Estados y por las organizaciones . es claro el vínculo de la libertad personal con la dignidad de la persona humana.3. estableciendo también una prohibición.153.A.Ct. 6. 8.. 7).U. 1). se establece el supuesto denegatorio de todo acto tendente a limitada.A la libertad y a la seguridad personales. 103. C. D. En consecuencia: (. Enrique Varsi Rospigliosi Paula Siverino Bavio 1. y a manera de corolario. 168.2.I. 8.1. 200 ¡ne. 153-A.P. A través de una indicación normativa general se deslegitima la restricción de la libertad personal.: arts.: arts.: arts.

Esto. En este artículo. a la libertad individual mediante la siguiente formula: "La ley no reconoce pacto ni imposición alguna que prive de la libertad individual". de pensamiento. el hábeas data y la Declaración Universal sobre el Genoma Humano y los Derechos Humanos. La institución en análisis aviene como resultado de un largo proceso evolutivo. artística. en el artículo 22. de información. pues se refiere a las restricciones que sufre este derecho. la Constitución hace referencia a la libertad personal. lo cual es importante aclarar. 444 y 445) señala de manera precisa cada acápite de las constituciones pasadas que hacen referencia al tema. y desde luego a la libertad de locomoción. concluyendo que la esclavitud es el tema más desarrollado por los autores. tiene derecho a la libertad de creación intelectual. sí lo ha considerado Perlinger. Elementos históricos elementales Desde el ideal libertario de la Revolución Francesa y la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano. Ya de más reciente data. pero consideramos que en este punto también es de vital importancia mencionados. libertad de conciencia. 2. siendo ulteriormente incluida en todos los tratados y declaraciones internacionales o supranacionales de derechos humanos consecuentes. Es abordado en la Constitución de 1823. la Constitución de 1979 ofrece un tratamiento similar a la actual Constitución. 1948). es decir. científica. la protección contra la detención arbitraria y su garantía. hasta los tratados contra la trata de personas. de difusión del pensamiento. se debe a que los anteriores numerales del inciso 24 tratan de cada una de estas libertades. suponemos. 2. de opinión. No es sino hasta la Constitución de 1920 que se hace referencia. Declaración Universal En el Perú. que se va delineando hasta la afirmación del Estado liberal y las formas democráticas de gobierno. Reconoce como punto de partida a las Cartas que en la época medieval ofrecían garantías a quienes pertenecían a una determinada comunidad. Marcial Rubio (Estudio de la Constitución de 1993. un primer parámetro legislativo a nivel internacionallo encontramos en la Declaración Universal de los Derechos Humanos (ONU. técnica. .1. que vendría a ser el concepto general. fueron explicitando los distintos alcances de la noción de libertad personal. donde la libertad personal encuentra nuevas y definidas formas de tutela: la abolición de la tortura junto a las previsiones de reserva de ley y de jurisdicción. Estos documentos.internacionales. desarrollo marcado por la experiencia inglesa y la cultura iluminista. de expresión. el hábeas corpus. obviando las demás libertades. de religión. señalando que nadie nacía esclavo y aboliéndose toda forma de comercio de negros. abarcando de esta manera todas las libertades que posee el sujeto. asimismo. el tema de la libertad personal fue tratado en relación con el problema de la esclavitud. con el paso del tiempo. desde la prohibición de servidumbre y esclavitud. frente al ejercicio de la jurisdicción de la corona y la justicia feudal. pp. puesto que los constitucionalistas que han tratado este tema se han centrado en la libertad de tránsito.

No hay 'sociedad' antes de la formación del Estado. El individualismo construye la doctrina de los derechos y la libertad desde dos líneas diversas: aquella del antagonismo entre orden central y orden individual. La societas de los individuos titulares de derechos nace con el Estado y solo a través de él. fundamentalmente en el confronte del poder político.ubicando la relación entre Medioevo y Época moderna en términos de antagonismo y fractura total. como indica Fioravanti.Es interesante mencionar tres diversos modos de abordaje de la problemática de la libertad. En este caso el Estado no es un instrumento de tutela. Contrariamente. La explicación que brinda de la libertad el modelo historicista privilegia los tiempos históricos prolongados. Ambos presuponen una relación dual entre libertad y poder: el poder público reconoce y afirma los derechos presentes en el orden natural. En el desarrollo de las libertades y derechos individuales cobra importancia el derecho a la jurisdicción. La aproximación historicista privilegia las libertades civiles llamadas "negativas". Un ejemplo es el ofrecido en la historia del constitucionalismo de Inglaterra. la libertad precede al poder. a fin de obtener el reconocimiento en cuanto a su garantía: los enfoques pueden ser de tipo historicista. y la línea llamada contractualista. individualista o estatista (si bien ninguno de estos tiende a presentarse de forma aislada). único titular monopolista del imperium y de la capacidad de legislar y coaccionar. Dentro de la construcción tradicional europea. que se traducen en la capacidad de actuar sin impedimentos o constricciones dentro de una esfera delimitada y autónoma. la libertad personal y la propiedad privada. y más elemental derecho del hombre aquel de rechazar cualquier autoridad distinta de la ley del Estado. El modelo individualístico se diferencia del historicista en el modo de entender la relación con el pasado -con el cual polemiza. tiende a mantener una relación abierta e intensa entre la edad medieval y la edad moderna. independientemente de la presencia de un poder político concentrado. sobre el plano teórico de la doctrina italiana. primero de los súbditos y luego de los ciudadanos. Así las cosas. la mirada estatista prescinde de cualquier referencia a un orden natural. y en particular. Se sostiene que la modernidad (desde el iusnaturalismo del 600 a las declaraciones de derechos) es la edad de los derechos individuales. capaz de definir autoritariamente las esferas de libertad individual. resultan emblemáticas en este esquema la limitación del poder de imperium. el Derecho natural precede al Derecho positivo. precisamente debido a una progresiva destrucción del medioevo y el orden feudal. capaz de demostrar cómo es posible una transición de la visión feudal de la libertad a aquella moderna. dicho en otro modo. de manera gradual y relativamente indolora. sino la misma condición necesaria para que la libertad y los derechos nazcan como prerrogativas . entendiéndose como el primer . obligando de alguna manera al Estado a darse una estructura e identidad política en función de este hecho.

De esta manera. b) Una posición más tradicional que identifica la libertad personal con la libertad física en sentido estricto. sino como un pacto político. al ejercicio del poder de coerción sobre la persona (p. según la que la libertad asume una connotación sobre todo moral. hasta las luchas por su abolición. a decir de Fioravanti. la formulación de una noción de libertad adecuada a los fines de la norma. ej. Nos remite a la presencia abierta y extensa de la esclavitud como parte fundamental en la organización económica y social de la antigüedad. ya que ambas aparecen contemporáneamente en la construcción estatista.subjetivas de los individuos. Si bien se admite que el Estado nace de la voluntad de los individuos. generando la prohibición de la esclavitud.1. en diversas ocasiones. si bien se ha referido. esto es. sentencia N° 99 del 25/6/80). ej. esto es. sentencias N° 185 del 13/6/85 o N° 312 del 6/12/85). servidumbre y trata de seres humanos La prohibición de la esclavitud. o que afectaban la dignidad de la persona (p. impulsada en América Latina por los movimientos independentistas que tomaron forma con la redacción de las Constituciones clásicas de 1800. la masiva proliferación acaecida en la edad moderna con la conquista de América -con el consecuente exterminio indígena y la sumisión a esclavitud o servidumbre de extensos grupos humanos-. libertad personal. No nos explayaremos sobre las aristas filosóficas. ej. esta no podría ser considerada como un esquema negocial y privado (el contrato). entendida como la ausencia de restricciones conforme la legislación vigente. servidumbre y trata de personas contemplada expresamente en el literal b). Esclavitud. se anula la dualidad libertad-poder de los modelos anteriores. En Italia. sentencias N° 68 del 30/6/64 y N° 32 de 23/4/65). pasando por la servidumbre del periodo medieval. deseado y buscado por los individuos que requieren de un orden. o de uno u otro aspecto (p. . lo ha sostenido Perlinger. Prohibición a las limitaciones del derecho a la libertad 3. pues de suyo portan el problema de la libertad personal en su relación con el ordenamiento jurídico. aquella que individualiza en cambio a la dignidad humana como bien tutelado (teoría de la degradación). c) En confronte con la postura b). Las posiciones doctrinarias son de lo más variadas. sentencias N° 23 de 5/2/75. la Corte Constitucional no ha aportado una noción unívoca de libertad personal. pero vale la pena tener presente al menos un primer problema de importancia para el legislador y el intérprete: la delimitación precisa del bien tutelado. 3. distinguiéndose entre otras: a) Aquella que parte de la consideración histórica y normativa de las hipótesis de acción sobre la personalidad individual. inciso 24 del artículo 2 de la Carta Magna tiene una raigambre 'clásica'.

Ilustra lo dicho el drástico aumento de la trata de personas durante el decenio de 1990. y la misma está en vigor desde el 29 de setiembre de 2003.org). 2003) e investigaciones de la OIT calcularon que en el año 2002. Definición de la trata de personas En el marco de la Asamblea General de la ONU se ha logrado un consenso sobre la definición de 'trata'. http/ 1 www. Noviembre 2003. La adhesión a estos convenios exige la toma de medidas concretas de parte de los Estados parte. párrafo a) del Protocolo .5 millones de niños fueron traficados internacionalmente con fines de explotación sexual o laboral (Datos de Antislavery Internactional. y clasificado con la categoría dos. entre 800 y 900 mil personas son traficadas por las fronteras (Departamento de Estado de los EE. Informe sobre la trata de personas de 2003. la esclavitud y sus prácticas análogas gozan de buena salud. entre ellos.. La trata de personas es una actividad comercial ilícita. El 15 de noviembre de 2000. Según cifras del gobierno de los EE. En las últimas décadas. cuyo objetivo es detectar y erradicar las organizaciones criminales involucradas en esta actividad. UU. 3. En un intento por prevenir.2. un indicativo que se ha reconocido el problema y se están tomando medidas para combatido. Suprimir y Sancionar el Tráfico de Personas especialmente Mujeres y Niños. Washington. pues brinda un marco de cooperación internacional que incluye medidas relativas a la extradición. La Convención y el Protocolo fueron adoptados por la Resolución AIRESI 55/25. recogido en el artículo 3. A nivel nacional la trata está contemplada en el Código Penal (Libro Segundo. la Convención contra la Delincuencia Transnacional Organizada y el Protocolo para Prevenir. Es una forma de colocación en la que se dispone de personas para ciertas actividades. especialmente mujeres y niños. Título IV. con un fin lucrativo. por lo cual la veda constitucional es de una acuciante actualidad.antislavery. en el que se desarrollan los delitos contra la libertad. Capítulo 1).Desgraciadamente en el siglo XXI. la trata de personas.UU. 1. la Asamblea General de la ONU adoptó un grupo de instrumentos contra varias formas de crimen transnacional organizado. el tráfico de seres humanos ha alcanzado proporciones epidémicas de la que ninguna nación es inmune. en colaboración con el Instituto de Investigación Interregional del Crimen y la Justicia (UNICRI) de la ONU. con referencia a los delitos de coacción. la cruza de datos y la persecución transnacional de criminales. Perú ha sido incluido por primera vez en el Informe de Washington sobre la Trata de Personas. lanzaron en marzo de 1999 el Programa Global contra el Trafico de Seres Humanos (GPAT por sus siglas en inglés). la Oficina contra la Droga y el Crimen (UNODC). se calcula que cada año. que consiste en la intermediación de personas. El año 2004. secuestro y tráfico de menores. el15de noviembre de 2000. sancionar y erradicar la trata.

aunque también pueden verse expuestas a situaciones de servidumbre o trabajo forzado. el transporte. Según datos de la Comisión Económica Para América Latina (CEPAL). Fundamentalmente. el tráfico de mujeres en América Latina se dirige a cubrir la demanda más amplia en el mercado internacional. El tráfico de personas ha aumentado considerablemente porque se trata de un negocio que ofrece grandes utilidades y pocos riesgos. introducción ilegal y explotación de un ser humano (CICONTE. confiscación de sus documentos de viaje. Italia 2002. gran cantidad de personas. La trata de personas puede darse en un contexto de tráfico interno (dentro de las fronteras de un mismo país. en cumplimiento de la 'ley de guerra'. tomaban o entregaban el 'botín de mujeres' al vencedor. la servidumbre o la extracción de órganos". Esa explotación incluirá. el engaño. Le nuove schiavitit. como mínimo. son atraídas por las perspectivas de un trabajo bien pagado en servicio doméstico. sobre . el rapto. Desde el Himalaya hasta las ciudades del este europeo. violencia. b) tráfico strictu sensu o 'trata' (traffikiniJ que involucra el reclutamiento. el apego emocional (el tratante que se hace pasar por el 'novio' y obliga a la mujer a prostituirse) y la falta de alternativas. y según lo ha delimitado la ONU. Enzo. de zonas rurales o marginales a grandes centros urbanos) o bien internacional. Estos mecanismos incluyen: amenazas. el tráfico de seres humanos puede presentarse bajo la forma de: a) contrabando de personas (smuggliniJ: es la organización de inmigración clandestina que implica el transporte y la introducción ilegal a un país-destino y. Se involucran redes europeas y asiáticas. como pueden ser el no conocer el idioma o no tener dinero para vivir. la acogida o la recepción de personas. recurriendo a la amenaza o al uso de la fuerza u otras formas de coacción.para Prevenir Suprimir y Sancionar el Tráfico de Personas especialmente Mujeres y Niños. la servidumbre por deudas. catálogos de arreglo de matrimonios (mail-order bride catalogue) y contactos casuales. los trabajos o servicios forzados. la explotación de la prostitución ajena u otras formas de explotación sexual. el abuso del poder o de una situación de vulnerabilidad. el traslado. el fraude. la esclavitud o las prácticas análogas a la esclavitud. que la define como: "la captación. Roma. Se estima ganancias en torno a los 7 y 10 mil millones de dólares anuales. 11 traffico degli esseri umani nell'Italia del XXI secolo. A su vez. transporte.) El tráfico de mujeres y la prostitución en América Latina se remonta a la época de la conquista cuando españoles. Los traficantes reclutan víctimas a través de falsos anuncios. o de la concesión o recepción de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra con fines de explotación. aprovechamiento de la situación migratoria ilegal. son personas destinadas al comercio sexual. como camareras o trabajadoras en fábricas. mayoritariamente mujeres y niñas. Riuniti. por ejemplo. Los riesgos son bajos porque los tratantes se valen de una combinación de mecanismos coactivos para ejercer el control sobre los migrantes y se aseguran que sus víctimas no puedan o no quieran contactar a las autoridades o a cooperar con ellas.

que contempla la citada Convención de la ONU contra la Delincuencia Organizada Transnacional. Otras formas de trata Si bien la trata de personas. mar y aire. Según la definición del Protocolo contra el Tráfico ilícito de migrantes por tierra. 3. Surinam. seguramente el migrante recibirá ayuda de un traficante que facilitará su ingreso ilícito a un país a cambio de una suma de dinero. Si el modo es irregular. Como podemos apreciar. el mismo estará en libertad de seguir su camino y generalmente nunca volverá a ver al traficante. la trata es distinta. es probable que exija una suma exorbitante y exponga al migrante a graves peligros durante el viaje. En los últimos años.com. Sudamérica y Asia se suman aquellas de los países de Europa Central y Oriental. El problema comienza al llegar al país de destino. cuando se percatan que el trabajo no existe.3. Cada año. Grecia. Informe de noviembre de 2003). son introducidas ilegalmente en Europa alrededor de 400 mil lnmigrantes. Personas que intentan escapar de la pobreza y discriminación para mejorar sus vidas y enviar dinero a sus familias. La inmensa mayoría de las víctimas son trabajadores migrantes. para centros de distribución ubicados en España. La migración puede tener lugar mediante conductos regulares o irregulares. ya que implica el traslado de personas con fines de explotar su trabajo o sus servicios. El vínculo entre la migracion y la trata. Bélgica y Holanda. según las cifras de ICMPD (Internactional Center jor Migration Poliry develpment) de Viena. el tratante les confisca el pasaporte y se ven obligados a trabajar en empleos o en condiciones que no acordaron.todo del Japón. aunque esta no haya sido reconocida y ni facilitada (http/ / www. se entiende: a) por "tráfico ilícito de migrantes" la facilitación de la entrada ilegal de una persona en un Estado Parte del cual dicha persona no sea nacional o residente permanente con el fin de obtener. República Dominicana y las Antillas. pero una vez llegado a destino.antislavery. No es coincidencia que la trata haya aumentado en un periodo en el que la demanda de trabajadores migrantes crece. y por medio de conocidos o 'agencias de empleos' entran en contacto con gente que se ofrece a encontrarles empleo y ocuparse de los preparativos del viaje.). Colombia. . y un migrante puede elegirla libremente o verse obligado a elegirla como medio de supervivencia (conflictos armados. directa o indirectamente. Se sabe de redes europeas de operación y reclutamiento de mujeres en Brasil. un beneficio financiero u otro beneficio de orden material. el tráfico ilícito de inmigrantes y la migración son cosas distintas están interrelacionadas. etc. a las mujeres trasladas desde países en vías de desarrollo como el África septentrional y central. Se enteran de empleos bien remunerados en el extranjero. Alemania. desastre ambiental. y b) por "entrada ilegal" el paso de fronteras sin haber cumplido los requisitos necesarios para entrar legalmente en el Estado receptor.

que generalmente aumentan la rentabildad del tráfico ilícito de inmigrantes y de la trata de personas. 3. Puede ser objeto de restricción cuando la ley así lo establece. la asignación de recursos financieros y humanos. la promulgación de leyes y el compromiso político para garantizar que se apliquen adecuadamente. Restricciones legítimas a la libertad Como todo derecho. de exponerlas a ser nuevamente capturadas por los tratantes. que tiene como consecuencia. Actualmente. Bruselas. a las que se les debe ayudar a recuperarse de las graves violaciones de sus derechos humanos sufridas. puesto que reconoce su naturaleza e importancia. Entre estas medidas es muy importante que en el procedimiento esté previsto un periodo de reflexión en el que se regularice temporalmente la situación migratoria. han dejado a los migrantes pocas alternativas. excepto valerse de traficantes o tratantes para acceder a dichos empleos. Tenemos el caso típico de la pena privativa de la libertad. las más de las veces. Víctor García Toma (Análisis sistemático de la Constitución peruana de 1993. 11 de febrero de 2002). 4. la libertad no es absoluta. mas que como una oportunidad de mejorar el nivel de vida. todos los Estados miembro vienen estudiando las modificaciones necesarias a las respectivas leyes penales internas. condena penal y sanidad. que propone la extensión de los mismos si: "la presencia de la víctima resulta útil" y esta "demuestra clara intención de cooperar" en el proceso (Directiva de la DE relativa a un permiso de residencia de corta duración a las víctimas de la ayuda de inmigración ilegal o de la trata de seres humanos que cooperen con las autoridades competentes. Acciones para combatir la trata Son esenciales para prevenir y combatir la trata de personas. debiendo agregar que en el régimen de excepción. 116 Y 117) precisa que son tres las restricciones que la ley establece: detención. pp. El Estado. así como la prestación de servicios de protección y apoyo a las víctimas. lo hace de manera limitativa y en casos extremos. garantizándoles que no sean sometidas a daños mayores. de modo que las víctimas puedan participar en el proceso para enjuiciar a los captores y se evite la inmediata deportación.La ausencia de oportunidades de migración regular para conseguir empleos en el extranjero como medio de superviviencia.4. en el estado de emergencia . En conformidad con la Decisión Marco del Consejo UE relativa a la lucha contra la trata de seres humanos (2002). muchos gobiernos han respondido al problema proponiendo controles más estrictos a la inmigración. la única propuesta legislativa a nivel transnacional que aborda el problema de la protección y asistencia de las víctima de la trata es la Directiva del Consejo Europeo sobre permisos de residencia de corta duración. En la Unión Europea se ha reconocido la necesidad de adoptar leyes que prohíban la trata con fines de explotación laboral y/o sexual y que contemplen sanciones adecuadas. al poseer la capacidad de poder restringir este derecho. Pese a lo anterior.

La condena. Il traffico degli esseri umani nell'Italia del XXI secolo. en el que se señala que tales medidas deben evitar en lo posible perjudicar el principio de libre circulación de las personas. y el articulo 132. COMISIÓN ANDINA DE JURISTAS. Lima. La detención. BASE DE DA TOS POLÍTICOS DE LAS AMÉRICAS. Lima. En: http://www. es de carácter preventivo. Italia 2002. siempre y cuando las autoridades consideren pertinente limitar tal derecho. Libertad e igualdad innatas. En cambio. Coordinador Miguel Carbonell. Protección de los derechos humanos. Le nuove schiavitU. Lima.edu/pdba/Comp/Derechos/ libertad. 1997. que trata de las medidas de seguridad sanitaria. tal como se señala en el articulo 28 del Código Penal.como un forma limitativa al derecho de libertad. RUBIO. en el cual se determina la responsabilidad de la persona en la comisión o participación de un delito. Análisis comparado. Estudio de la Constitución de 1993. México. El Código Procesal Civil (articulo 563) también señala una figura singular -el arraigo. Riuniti. Roma. Constitución y sociedad. Marcial. Víctor. por lo tanto. BERNALES BALLESTEROS.(articulo 137 inciso 1 de la Constitución) también se restringe este derecho. la condena penal se da como consecuencia de un proceso judicial. Universidad Nacional Autónoma de México. en estos casos. inciso c). 1999. CAl. Análisis comparativo de Constituciones de los regímenes presidenciales. 1999.VV. . o cuando la persona esta huyendo o cuando exista suficientes evidencias que fue él quien perpetró el delito. puede ser privativa. La restricción de la libertad de locomoción por razones de salud está plasmada en la Ley General de Salud (Ley N° 26842) en el articulo 130. Enzo. 2002. . 1998. Fonfo Editorial PUPC. DOCTRINA AA. Universidad de Lima. Las demás libertades no están sujetas a ningún tipo de restricción. lo cual ocurre al momento de la comisión de un delito. Fondo de Desarrollo Editorial. [Internet]. GARCÍA TOMA.Análisis sistemático de la Constitución peruana de 1993. Enrique.htm). vale recalcar. La institución de 1993.: Memoria del VII Congreso Iberoamericano de Derecho Constitucional.la redacción de este articulo debió centrarse solo en la libertad de tránsito y no generalizada. 1998. La detención se puede dar en dos casos: por mandato judicial y por flagrante delito. Georgetown University y Organización de Estados Americanos. restrictiva o limitativa de libertad.georgetown. incisos a) y b). CICONTE. Lima.

C. plantea un imperativo categórico dirigido tanto al legislador como a los operadores de la justicia penal. Enzo.C. pp. Es que la jerarquía normativa que tiene la Constitución como Carta Fundamental. Madrid. 7. Parte Generale.A.. Este principio no limita el mandato judicial por incumplimiento de deberes alimentarias.D.7 Luis Miguel Reyna Alfaro 1.Artículo 2 Prohibición de imponer prisión por deudas Toda persona tiene derecho: (.. Zanichelli Editore.a). Diritto Penale. C. 275 BERNALES BALLESTEROS. pp.N. Jorge. Cuarta edición. 3. 209 ss. lima. 11 ss. Este imperativo categórico al que hacemos alusión y que da plasmación a dos derechos fundamentales de primera generación como la libertad y seguridad275. Sobre su tratamiento en la doctrina jurisprudencia! española: RUBIO LLORENTE. y la ubicación y trascendencia que dentro de ella tiene el artículo 2. D. 11. 472 y ss. 276 Sobre los mismos.P.D.. Derechos fundamentales y principios constitucionales. en virtud a su condición de derecho fundamental274. C. A la libertad y a la seguridad personales.. intervención mínima y fragmentariedad.: arts.) CONCORDANCIAS: C.I. Bologna. 560 y ss. Enrique. la prisión. Análisis comparado... 24. 164 Y ss. 274 RODRÍGUEZ-ZAPATA.ET. 9). 92 y ss.H. La Constitución de 1993. Giovanni & MUSCO. 149..: art. se fortalecen a nivel constitucional los principios de lesividad.D.e. 24. Quinta Edición.: art.: arts. 25 inc.C. Barcelona. p. 2 incs.A. para satisfacer intereses particulares de carácter meramente patrimonial. 1999. 2002. p. Arie!. de la Constitución Política establece una declaración con evidentes repercusiones en el ámbito jurídico penal. C. (.: arts.: art. 1995. destacando su relación con los ideales propios del Estado de Derecho Social y Democrático: FIANDACA. contiene un mandato que imposibilita al legislador y al operador de justicia penal recurrir al instrumento punitivo más intenso. pp. Rao.) e) No hay prisión por deudas..H. C.P. Teoría y práctica del Derecho Constitucional Tecnos.b). Principios de Derecho PenaL Parte GeneraL Gaceta Jurídica. Lima. En consecuencia: (. P. literal c). ) 24.P. C.24..U.. 6. 200 inc. A través de esta declaración. CASTILLO ALVA. elementales dentro del Derecho Penal en el Estado de Derecho Social y Democrático276.: art. 2001.P. 1996.: art.: arts. El artículo 2. . 168. Francisco y otros. 1).128. José Luis.

por el contrario. Delito y pena en la jurisprudencia constitucional Civitas. 97.Bajo los parámetros propios de la idea de Estado de Derecho277 y del respeto de los derechos fundamentales. Hart sostiene que el contenido de la pena es la privación de un bien que provoca "dolor y otras consecuencias normalmente consideradas no placenteras". relacionando el principio de dignidad de la persona con los derechos fundamentales: FERRAJOLI. que se debe poner un cuidado particular en la definición de los presupuestos de su aplicación. "Manual de Derecho Constitucional". 2003. 280 Con razón Sergio Moccia refiere: "es precisamente porque con la pena se puede incidir en los derechos fundamentales del individuo. Del mismo modo. 127. p. Ahora. cit. Madrid. 1996. Centro de Estudios Constitucionales. 1992. 1993. Traducción de Héctor Fix Fierro. Traducción de Antonio López. Madrid. Lima. p.la imposibilidad de obtener una definición cerrada y acabada del concepto Estado de Derecho exige recurrir al mismo como principio directivo. Ernesto y otros. . sea en la fase general y abstracta -la previsión legislativa-. Marcial Pons. Madrid. Ernesto. p. p. Luigi. En: Benda. los instrumentos a los que recurre el sistema penal para lograr sus fines son sustancialmente represivos pues suponen siempre un recorte de la esfera de libertad del ciudadano280. Enrique. 297. El sistema constitucional español. citado por: RODRÍGUEZ MOURULLO. Solo en ese contexto es que se justifica y legitima la utilización de la esfera más represiva del ordenamiento jurídico. p. 1995. 81. 1993. Lo que se afirma es que la esencia del Derecho Penal es represiva279. PECES-BARBA MARTINEZ. esto es. Madrid. Significado de los derechos fundamentales. 90. Madrid. Gregario. Madrid. véase: MOCCIA. FERNÁNDEZ SEGADO. En: Benda. en la actualidad existe un claro consenso en el sentido de que solo son admisibles fines de prevención. Ob. Conrado. al respecto: BACIGALUPO. Ernesto y otros. Peter. así: HABERLE. Derecho y derechos fundamentales. pp. Justicia penal y derechos fundamentales. Jorge. del mismo modo. Javier. identifican a la "dignidad de la persona humana" como uno de los valores superiores que permiten desempeñar a la Constitución el papel "legitimador" que le es propio: HESSE. Sergio. da cuenta de las dificultades de estructurar una definición de "Estado de Derecho": LARENZ. Marcial Pons. 12. cit. Ob. sino que esta intervención punitiva protectora de bienes jurídicos debe ser subsidiaria y debe encontrarse referida únicamente a las más graves (o más potenciales) lesiones (o puestas en peligro) de los bienes jurídicos. Por ejemplo. 88-90. con expresa referencia al Derecho Penal: BENDA. Gonzalo. el destacado constitucionalista alemán Peter Hiiberle ha señalado enfáticamente que la dignidad de la persona humana es premisa del tipo de Estado Constitucional. véase también: RODRÍGUEZ-ZAPATA. 2002. Derecho y razón. Séptima edición. 340. 01. Trotta. también. Karl. Madrid. Madrid. p. Traducción de Luis Diez-Picaza. Fundamentos de ética juridica. Pero no solo ello. Traducción de Perfecto Andrés Ibáñez y otros. Por ejemplo. Teoría del galantismo penal. p. de bienes jurídicos (principio de lesividad). Dignidad humana y derechos de la personalidad. por lo que se 277 Se habla de "parámetros propios de la idea de Estado de Derecho" debido a que -como correctamente a destacado el maestro Enrique Bacigalupo. 2000. la intervención del Derecho Penal solo es legítima cuando ella se produce frente a la lesión (o puesta en peligro) de los intereses sociales más elementales. con esto no se quiere decir que los fines de la punición y del Derecho Penal sean represivos. Universidad Nacional Autónoma de México/Pontificia Universidad Católica del Perú. 278 Vinculación entre la idea de Estado de Derecho (Social y Democrático) y la dignidad de la persona humana ha sido constantemente destacada en la doctrina constitucional y penal. Civitas. PÉREZ ROYO. p. 356. El Estado constitucional. Francisco. cuyo elemento más importante es la dignidad humana278. De modo similar. Derecho justo.. p. Curso de Derecho Constitucional. reimpresión de la primera edición. Dykinson. 2002. 266. Hesse en Alemania y Fernández Segado en España. sea en la fase individual y concreta -el juicio individual-". p. 279 Y esto ha sido destacado por la Filosofía del Derecho. Marcial Pons..

p. 2002.. Es cierto que la Constitución del Estado no establece un catálogo cerrado de bienes jurídicos penalmente relevantes -lo que supondría la aceptación de las tesis constitucionales sobre el contenido material del bien jurídico-. José Ramón / GARCÍA RIVAS.. El Derecho Penal entre ser y valor. Madrid. 283 REYNA ALF ARO.24. K1aus. Luis Alberto & GARCÍA CANTIZANO. 17 ss. Editorial San Marcos. Manual de Derecho Penal económico. de la Constitución Política corrobora en cierta medida la existencia de un "Programa Penal" en la Constitución282. 57 ss. Luis Miguel. 1996.plantea la necesidad de establecer una "relación de recíproco condicionamiento entre los derechos fundamentales y el Derecho Penal"281. REYNA ALFARO. 2. Constitución y Derecho Penal Passim. 57 Y 58. Silvina. 286 En forma similar: BERNALES BALLESTEROS. dogmáticos y de política criminal Jurista Editores. debe recordarse que si en esos ámbitos el legislador decide intervenir penalmente. pp. no solo a partir de la jerarquía normativa que posee y por respeto al principio de unidad del ordenamiento jurídico283. pp. 281 HABERLE. Ángel Editor.. 285 GARCÍA CAVERO. pp. 46. Parte General y Parte Especial pp. 287 . Derecho Penal económico. Aunque es cierto que en la actualidad se nota una tendencia creciente del Derecho Penal a introducirse en esferas empresariales. Luis Miguel. sino porque la Carta Fundamental contiene -como ya se indicó. Ob. Manual de Derecho Penal económico. Derecho Penal económico. literal c). 66. 2003. el incumplimiento de obligaciones y la complejidad de la actividad económica son dominantes285. lima. Enrique. Una de las objeciones más comunes a la tipificación de la omisión de asistencia familiar o.. p. llamado también. en donde las relaciones contractuales. María del Carmen. es referente obligado. sino en la lesión o puesta en peligro de algún bien jurídico286. Percy. Ara. 225-226. Miguel & BACIGALUPO SAGGESSE. Palestra. El legislador constitucional plantea una excepción a la regla: "Este principio no limita el mandato judicial por incumplimiento de deberes alimentarios". Cuarta edición. Parte General. Buenos Aires. Barcelona. Parte General y Parte Especial Gaceta Jurídica. en referencia al Derecho Penal económico: BAJO FERNÁNDEZ. 282 En términos generales: BERDUGO GÓMEZ DE LA TORRE. Luis / FERRÉ OUVÉ. Ceura. 174.un "programa" que fija las orientaciones político criminales del Estado284. p. lima. Traducción de Antonio Bonanno. Nicolás. empero. Manual de Derecho Penal Parte Especial. Lima. Lima. 2001. Función de la pena y sistemática teleológica. 2002. Luis Miguel. ello no debe encontrar su ratio en el mero incumplimiento contractual o en la existencia de deudas. 1998. 2004. p. editorial B de F.. 3. La existencia de la declaración contenida en el artículo 2. Aspectos criminológicos. lima. 2003. lo que supondría. Luis Miguel. Fundamentos de Derecho Penal económico. Lecciones de Derecho Penal Parte General Praxis. TIEDEMANN. 1997. Lima. es su consideración como una mera criminalización de deudas287. Ignacio / ARROYO ZAPATERO. abandono de familia. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú. 2003. 284 REYNA ALFARO. México D. pp. 33 ss. Por ejemplo: BRAMONT-ARIAS TORRES. cit. Juan Carlos / SERRANO PIEDECASAS. La libertad fundamental en el Estado constitucional Traducción del italiano de Carlos Ramos. Peter. REYNA ALFARO.F. 5. p. Los delitos informáticos.

1999. Es inexacto considerar que el actual delito de omisión de asistencia familiar (artículo 149 del Código Penal) sea la excepción a que se refiere el legislador en el artículo 2. de la Constitución Política relacionada al incumplimiento de 177. Delitos contra lafamilia. 2004. cit.. Jesús. En esta línea de ideas. "Compendio de Derecho Penal español. literal c). literal c. 291 REYNA ALFARO. Juan José.. De los delitos contra los derechos y deberes familiares. ni la conducta descrita en ese tipo legal reunía las características de desvalor de acción y de resultado. Tirant lo Blanch. de este modo. 293 GONZÁLEZ RUS. "Comentarios a la Parte Especial del Derecho Penal". Valencia. 1997. educar y dar seguridad a sus hijos. por ejemplo."291. Delitos contra las relaciones familiares (l1). parece justificarse plenamente a partir de la declaración contenida en el artículo sexto constitucional: "(. lo que exige. Juan Carlos & GONZALEZ CUSSAC. Enrique. p. Barcelona. José Miguel. su inconstitucionalidad288. Polaino Navarrete sostenía que el tipo español de abandono de familia no protegía en realidad ningún bien jurídico.24.. de la Constitución Política292. 292 Así: BERNALES BALLESTEROS. Gaceta Jurídica. Ob. p. P~te Especial".M. y que parece estructurar un "programa penal". cit. 288 Mostrando también su preocupación respecto a una posible criminalización de deudas: PRATS CANUT. "Comentarios al Código Penal de 1995". Gonzalo (director) & Morales Prats. Lima. CARBONELL MATEU. que en nuestro texto básico contiene un mandato de tutela del aspecto asistencial en la familia. constitucional que ahora se comenta. Luis Miguel. Marcial Pons. 175. literal c). también: BERNALES BALLESTEROS. (director). quien incluso llega a sostener la necesidad de descriminalizar este tipo penal del artículo 149 del Código Penal.ulteriormente. Aranzadi.. Si alguna razón se puede encontrar a la cláusula constitucional del artículo 2.. p. Es que lo que castiga -en nuestro caso. conviene recordar las ideas expuestas por el catedrático español Juan José González Rus y puestas de manifiesto también por Carbonell Mateu & González Cussac.24. la edición. p. desbaratar cualquier duda que exista sobre la justificación de la intervención punitiva estatal en la represión de tal conducta. pp. pp. pp. En: Manuel Cobo Del Rosal. segunda edición. en: Quintero Olivares. 23-24. Ob. no teniendo en realidad mayor pretensión que la de castigar el incumplimiento de obligaciones de naturaleza civil289. Madrid. sino el incumplimiento de resoluciones judiciales293. pues. 22.22.) Es deber y derecho de los padres alimentar.el artículo 149 del Código Penal no es el incumplimiento de obligaciones entre particulares. en el sentido de que resulta errada la consideración del delito de impago de prestaciones económicas como mera criminalización de deudas. Estas objeciones harían suponer que la penalización del abandono de familia respondería a criterios expansionistas y de "huída al Derecho Penal". El merecimiento y necesidad de protección penal en este ámbito. 10711072. 175. En este sentido. Enrique. 289 Citado por: BERNAL DEL CASTILLO.364. Pamplona. Jesús. bien dice Bernal Del Castillo: "Concretar la presencia de un bien jurídico de gran relevancia"290 y. en virtud a los términos del artículo 2. Bosch. El delito de impago de pensiones.José Luis. Ob.. Delitos contra las relaciones familiares. Fermín (coordinador). J. . 1996. 290 BERNAL DEL CASTILLO. Volumen 1. En: Tomás Vives Antón (coordinador). 458.. cit. 2000.

Delitos contra las relaciones familiares (II). Dykinson. CARBONELL MA TEU. Ignacio. Enrique. 2002. HABERLE. La libertad fundamental en el Estado constitucional. José Luis. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú. FERRAJOU. Lima. En: "Comentarios al Código Penal de 1995". DOCTRINA BACIGALUPO. Juan José. además. Parte Generale. Parte General. Editorial San Marcos. el pago de la obligación alimenticia. ARROYO ZAPATERO. Universidad Nacional Autónoma de México / Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Madrid. Madrid. GARCÍA CA VERO. podía ser revocada si se incumplía nuevamente con el pago de la pensión alimenticia. Valencia. 1996. Vives Antón. 2001. además de los requisitos ordinarios previstos en el Código de Procedimientos Penales. Esta ley (Ley N° 13906. 1997. Enzo. Gaceta Jurídica. Giovanni y MUSCO. 2002. GARCÍA RIV AS. 5a edición. Juan Carlos. 2003. Traducción del italiano de Carlos Ramos.M. FERRÉ OLIVÉ. . Ceura. Ara. Peter. Justicia penal y derechos fundamentales. SERRANO-PIEDECASAS FERNANDEZ. BERDUGO GÓMEZ DE LA TORRE. Lima. BENDA. La Constitución de 1993. Manuel (director). Francisco. HABERLE. Madrid. 4a edición. BAJO FERNÁNDEZ. FERNÁNDEZ SEGADO. Esta medida. Madrid. 2001. 1992. introducida al ordenamiento jurídico penal peruano mediante Ley N° 13906 de 24 de enero de 1962. Teoría del galantismo penal. Traducción de Antonio López. Traducción de Héctor Fix Fierro. Parte General. Del mismo modo se exigía. Diritto Penale. 1997. El delito de impago de pensiones. 2000. Juan Carlos y GONZÁLEZ CUSSAC. en tal medida que incluso el otorgamiento de la libertad provisional requería. BRAMONT-ARIAS TORRES. Parte Especial. Derecho Penal económico. FIANDACA. José Ramón. 1995. Marcial Pons. Madrid. Luis Alberto y GARCÍA CANTIZANO. Marcial Pons. 2003. Jesús. Bosch. Traducción de Perfecto Andrés Ibáñez y otros. artículo N° 6) configuraba el delito de abandono de familia de una forma ciertamente más "privatística". De los delitos contra los derechos y deberes familiares. Trotta. El sistema constitucional español. Luis. Peter. Lima. Miguel y BACIGALUPO SAGGESSE. Ernesto y otros. Rao. Volumen 1. Cobo del Rosal. BERNALES BALLESTEROS. esta sea quizás la antigua configuración del delito de abandono de familia. Madrid. Análisis comparado. 1996. Barcelona. Manual de Derecho Constitucional. como requisito para la concesión de condena condicional. Marcial Pons. CASTILLO AL V A. BERNAL DEL CASTILLO. Tomás (coordinador). 4a edición. Principios de Derecho Penal. Barcelona.deberes alimentarios. Luigi. Parte General. El Estado constitucional. J. Emique. Silvina. Zanichelli Editore. Lima. 1998. Derecho y razón. GONZÁLEZ RUS. Bologna. En: "Compendio de Derecho Penal español. 1999. Derecho Penal económico. 1996. Lima. Percy. Manual de Derecho Penal. María del Carmen. que el inculpado cancele el monto de la asignación provisional o las pensiones devengadas y garantice el pago de las pensiones futuras. Praxis. José Luis. Lecciones de Derecho Penal. Tirant lo Blanch. Nicolás. Parte Especial". Lima.

PRATS CANUT. Curso de Derecho Constitucional. REYNA ALFARO. Traducción de Luis Díez-Picazo. LARENZ. Madrid. Luis Miguel. Palestra. Quintero Olivares. Marcial Pons. México D. 1996. 1993. Javier. RODRÍGUEZ MOURULLO. Teoría y práctica del Derecho Constitucional. Civitas. Lima. Luis Miguel. Jorge. RUBIO LLORENTE. Gonzalo (director) y Morales Prats. Fermín (coordinador). 1995. PECES-BARBA MARTÍNEZ. Fundamentos de Derecho Penal económico. Jurista Editores. Delito y pena en la jurisprudencia constitucional.. Lima. José Miguel. Sergio. Constitución y Derecho Penal. Función de la pena y sistemática teleológica. Fundamentos de ética jurídica. Temos. la edición. Centro de Estudios Constitucionales. Buenos Aires. Delitos contra la familia. 2002. Los delitos informáticos. Parte General y Parte Especial. dogmáticos y de política criminal. 2000. Aspectos criminológicos. Derechos fundamentales y principios constitucionales. REYNA ALF ARO. Gaceta Jurídica. Madrid.MOCCIA. Klaus. Gaceta Jurídica. 2003. Pamplona. Reimpresión de la primera edición. Ariel. REYNA ALFARO. PÉREZ ROYO. Derecho justo. El Derecho Penal entre ser y valor. Editorial B de F..F. 2002. Lima. Barcelona. Aranzadi. Manual de Derecho Penal económico. RODRÍGUEZZAPATA. Madrid. Madrid. 2004. Civitas. 1993. 1999. Derecho y derechos fundamentales. REYNA ALFARO. 2003. Francisco y otros. Madrid. Luis Miguel. 2004. 2a edición. Ángel Editor. Karl. En: "Comentarios a la Parte Especial del Derecho Penal". . Gonzalo. Lima. 7a edición. Traducción de Antonio Bonanno. TIEDEMANN. Gregorio. Delitos contra las relaciones familiares. 2002. Luis Miguel.

quien ha colaborado en la elaboración de este trabajo. 6. de manera expresa e inequívoca.. A la libertad y a la seguridad personales.D. Editorial Marcial Pons. 139 incs. 11).D.. C.C. 189. 46. 9 José Urquizo Olaechea (*) 1. Por ello.A. DÍAZ. 103. una Constitución y unas leyes que protejan y realicen tales valores libertades y derechos fundamentales".N.P.) 24. 1). 3. tan decisivo. De ahí el mandato constitucional que la restricción de los derechos fundamentales solo se realicen mediante normas 294 (*) Agradezco a Nelson Salazar Sánchez.I.: arts. . como infracción punible. ni sancionado con pena no prevista en la ley. C. quien sostiene: "(. Elias. Vid. los derechos fundamentales y la dignidad de la persona humana son fundamento y fin de todas las instituciones jurídico-políticas294. Esto significa que la Constitución.200 me.Artículo 2 Principio de legalidad en materia penal Toda persona tiene derecho: (. 9). La importancia del Estado constitucional de Derecho se observa en la afirmación del profesor español Elias Díaz.A.) d) Nadie será procesado ni condenado por acto u omisión que al tiempo de cometerse no esté previamente calificado en la ley.) CONCORDANCIAS: C. 1998. P.1.D.P.) es tan importante. Generalidades En un Estado Constitucional de Derecho..: arts. la Constitución. VI.: art.: arts.. consagra la exigencia que la cultura de los pueblos y los derechos universales de la humanidad deben estar orientados a la salvaguarda de la dignidad y la libertad. p. En consecuencia: (.2. 15. como norma jurídica y norma suprema. Madrid-Barcelona.H. C...H. mi discípulo y asistente del área académica.: art. Curso de Filosojia del Derecho. tener un Derecho. 11. .: art. D.. n. (.D. 25. en su artículo 1 establece que: "La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado".

37. Encarnación. el ciudadano quedaría en las más completa indefensión o desamparo.positivas295. De no ser por el principio de legalidad. p. Traducción y notas de Diego Manuel Luzón Peña. BODENHEIMER. 1999. La estructura de la teoría del delito). pues afecta al propio legislador. De esas exigencias surge el principio de legalidad. en esa línea. ya que. Traducción de Héctor Fix-Fierro. HABERLE. Teoría del Derecho. por la pluralidad de los partidos y la independencia de los tribunales (. en fin. Enrique. se restringiría al máximo los procesos de participación de los ciudadanos. sostiene: "la seguridad jurídica. 1963. Por ello. El Estado constitucional. y por ende la ley. y del Derecho Penal en particular. se opone a la incertidumbre. ¿Tiene un futuro la dogmática jurídico penal? En: "Estudios de Derecho Penal".. Dirigido por Manuel Coba del Rosal. posee una validevurídica formal de naturaleza superíor" (las negrillas son nuestras). al Poder Judicial. o simplemente la ley del más fuerte. Esto significa que el principio de legalidad obliga al Estado.5/2. por la soberania popular y división de poderes. por el otro. Derecho Penal. Heinrich. 3a edición.) una auténtica garantía de múltiples proyecciones. México. 299 Acerca de las amenazas a la libertad que se presentan en el Estado de policía vid. volumen 1.. a falta de la ley. HENKEL. 145. Madrid. Traducción de Vicente Herrero. Tomo 1 (Fundamentos. El Estado social de Derecho en la Constitución. Lima. 2000. Parte General. 3: "se caracteriza por la dignidad humana como premisa atropológico-cultural. y que se repudie un Derecho Penal cruel que no respeta la dignidad del hombre296. 1968. si no el más. Fundamentos del Derecho. pues limita la arbitrariedad y con ello garantiza la libertad. p. Gracias al principio de legalidad. la institución jurídico política 295 En el Estado constitucional de Derecho. Traducción de Enrique Gimbernat Ordeig. 297 Al respecto véase ROXIN.. 214 Y ss. el imperio de la ley se convierte en imperio de la Constitución. REALE. Miguel. Editorial Tecnos. Introducción a la Filosofía del Derecho. reinaría la inseguridad y con ella la arbitrariedad298. Madrid. Peter. sino también del Derecho Penal. al ciudadano.). Madrid. Curso de Derecho Constitucional. Consejo Económico Social (Departamento de Publicaciones). pp. 3a edición. al azar. entendida como orden jurídico fundamental del Estado y de la sociedad. p. Cfr. p. p.153 y ss. CARMONA CUEVA. 1997. unas paredes muy significadas de la Constitución". la edición. uno de los pilares o piedra angular más importante del Derecho en general. 1976. Editorial Tecnos. p. Claus. a preocuparse por disponer de los medios o instrumentos más eficaces para prevenir el delito y. de esta manera. Tomás. muy especialmente. 298 Así. 93. . a encontrar -dentro del ordenamiento jurídico-limites a su actividad punitiva. por ser esta norma jurídica fundamental y suprema del ordenamiento jurídico. al justiciable y. Chiappini. a la arbitrariedad y al desamparo frente a una situación de regulación".. Sin ley -tal como sucede en los Estados de policia 299 . por un lado. p. Madrid. Comentaríos al Código Penal español.el ciudadano estaría a merced de una intervención irracional y arbitraria por parte del Estado. a mantener. 2003. Esto se debe a que su Constitución. refiriéndose al principio de legalidad señalan que es: "(. Al respecto cfr. por los derechos fundamentales y la tolerancia. Traducción de la 2a edición brasileña por Julio O. 327. institución que constituye. También. 296 GIMBERNAT ORDEIG. Miguel Díaz y García Conlledo y Javier De Vicente Remesal. También. pp. En ese mismo sentido COBO DEL ROSAL. Madrid. no le falta razón al profesor Roxin297 cuando afirma que el Estado debe proteger al individuo y a la sociedad no solamente con el Derecho Penal. Edgar. Manuel y VIVES ANTÓN. ÁLVAREZ CONDE. 25. Madrid. 1999. Editorial Depalma. sobre la importancia de la Constitución vid. 546. Enrique. Buenos Aires. Sus esferas de libertad tendrían una amenaza permanente de intervención y.

Bogotá. su vez. por tanto. propia de todo el ordenamiento jurídico romano-germánico. Universidad Externado de Colombia. b) el principio de publicidad de los actos. Editorial Temis. El garantismo y la Filosofía del Derecho.. 2000. cualquier fisura o relajamiento del principio de legalidad implica el directo e inmediato aniquilamiento de las garantías penales y constitucionales de los ciudadanos. 1996. Beccaria y Feuerbach) quienes. que solo puede ser dado por el Poder Legislativo. igualdad y fraternidad. Con la Filosofía de la Ilustración surgieron los planteamientos de! contrato social y la división de poderes. Iñigo y ZAMORA RODRÍGUEZ. Madrid. en virtud de que cuando quiere hacerla como limitación a la ley. la cual-mediante sus cuatro consecuencias o manifestaciones-le pone una barrera infranqueable que permite no solamente el respeto de las libertades ciudadanas300. y de control político. la violación. esta institución jurídica. Santa Fe de Bogotá. los cuales fueron desarrollados por Rousseau y Montesquieu para debilitar las bases de! ancian régimé francés. c) la sujeción a control de todas las actividades estatales. del desarrollo pleno de sus potencialidades humanas. cit. introdujeron al Derecho Penal el principio Nullum crimen) nulla poena sine lege. 1996. los mismos que se levantaron contra e! aparato judicial y de ejecución arbitrarios de esa épocaejerció una enorme influencia en los penalistas de entonces (v. Tomás. FERRAJOLI. 300 Vid. 25. 145. pp. 303 Cabe mencionar que. sino también el mantenimiento incólume de los fundamentos del mismo Estado democrático de Derecho301. Ob. solo puede imaginarse como inatacable. Traducción de Gerardo Pisarello / Alexei Julio Estrada / José Manue! Díaz Martín. (Más allá del Estado de Derecho). Alejandro. 304 Sobre los fundamentos del Estado de Derecho cfr. 182 Y ss. tiene un largo proceso de gestación que comienza con las ideas iluministas que buscaron mayores cuotas de justicia. Luigi. ejercido por el Parlamento sobre los aparatos ejecutivos y administrativos y por . Asimismo. Por el contrario.oo). El Estado de la Justicia. es decir.llamada Estado no puede intervenir en todos los fueros del ciudadano. La vigencia del principio de legalidad es sinónimo de cristalización material del parágrafo 1 de la Carta Jurídico-Política. CAVERO LATAILLADE. al respeto de ciertas garantías fundamentales de libertad (. así como de los mismos fundamentos del Estado de Derecho304.representa la plataforma más sólida de todo el andamiaje de garantías que el ciudadano tiene frente al Estado. como el enunciado más inexorable de los que articulan el Derecho Penal de un Estado democrático de Derecho que consagra la justicia como valor superior del ordenamiento". Tomás. p. e! racionalismo iluminístico -que inspiró e! surgimiento de los principios de libertad. Este autor concibe que e! Estado de Derecho se caracteriza por tres principios: "a) e! principio de legalidad de toda la actividad del Estado. bajo la doble forma de control jurisdiccional de legitimidad. Introducción al Derecho Constitucional. afirman que: "El principio de legalidad globalmente considerado. pues permite la ampliación y desarrollo de los ámbitos de libertad del ciudadano y. vid. RAMÍREZ CARDONA. tanto legislativos como administrativos y judiciales (m). ejercicio por jueces independientes. p. porque esta institución jurídica -desde que fue introducida al Derecho Penal por Feubarch303 hasta la actualidad. Manuel y VIVES ANTÓN.gr. 301 Sobre los fundamentos o características del Estado democrático de Derecho y su relación con la ley. Editorial Universitas. de su subordinación a las leyes generales y abstractas emanadas de órganos políticos-representativos y vinculadas a. 302 Así. la seguridad jurídica y las libertades. e! penalista germano Feuerbach es quien introduce en el Derecho Penal el principio Nullum crimen) nulla poena sine lege) recién a comienzos de! siglo XIX. COBO DEL ROSAL. basados en los ideales del Siglo de las Luces. Su vigencia es irrenunciable y su violación injustificable302. p. 66. si bien es cierto. Es por esta razón que en un Estado de Derecho se debe salvaguardar el reinado del principio de legalidad.

b) división de poderes (. Principios de Derecho Penal. la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.)". el derecho consuetudinario y la doctrina. etc. los principios generales. no vinculan a las personas ni a las instituciones. por otro. la Charla Magna inglesa no excluía la costumbre y. 307 Según MIR PUIG. José Luis. al juez a condenar o absolver a una persona y al ciudadano a adecuar su conducta. por cuanto condiciona a los miembros de una comunidad o Estado a comportarse de acuerdo a Derecho. Lo que afirmamos es que estas fuentes aludidas no obligan al legislador a crear delitos y penas. Así.307 Asimismo.. fiscales. Parte General. y por tanto. dos tipos de Estado de Derecho. En otras palabras. 2002. políticos y ciudadanos. 143 Y 144. o sea. así como de las repercusiones que tiene en el sistema punitivo. tales como la Declaración Universal de los Derechos Humanos de 1948. Así.. cit. únicamente la leyes la fuente vinculante de jueces. principalmente.). etc. Barcelona. los principios generales. Al respecto véase in extenso CASTILLO ALVA. el segundo a los fallos judiciales y la costumbre. en nuestro sistema jurídico. 6" edición. Es decir -a diferencia de lo que ocurre en el sistema anglosajón (donde la tradición jurídica y la jurisprudencia son las que prevalecen305. 110: "Los antecedentes anteriores a la ilustración que pueden mencionarse -principalmente la Magna Charla Liberlatum inglesa de Juan Sin Tierra. Asimismo. 2. como mecanismos que ayudan a precisar conceptos. la costumbre. pp.). En el Derecho Penal la jurisprudencia. CAVERO LATAILLADE. DÍAZ. celebrada en Francia el 26 de agosto de 1789. y la Constitutio Criminalis Carolina germánica. no pueden ser fuente creadora de derecho306. aprobada en Colombia en el año de 1948. los principios generales y la doctrina son fuentes del Derecho Penal. La leyes la única institución que tiene dicho señorío... 24. existen. SÉROUSSI. pp. 306 Debemos precisar que nosotros no negamos que la jurisprudencia. Lima. siempre y cuando no perjudiquen a los ciudadanos. el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos de 1976. c) fiscalización de la Administración (oo. señala: "El Estado de Derecho debe tener cuatro caracteres generales: a) imperio de la Ley (oo. Gaceta Jurídica. el principio de legalidad ha sido consagrado en varios documentos de carácter internacional.. d) derechos y libertades fundamentales (. En lo que sigue. Tomás. por un lado. El primero es característico del sistema romano-germánico. la leyes la principal fuente de derecho en cualquier disciplina o rama del ordenamiento jurídico. la doctrina. el Estado constitucional de Derecho Judicial. 2002. pp. al parecer. Derecho Penal.Como se ha señalado líneas arriba. el principio de legalidad ha sido los electores sobre el Parlamento". p. realizaremos un análisis constitucional del principio de legalidad. 305 Vid. 1998. Ifugo y ZAMORA RODRÍGUEZ. Parle General. sirven como complemento del desarrollo integrador del Derecho. Para más detalles cfr. El principio de legalidad penal en el ordenamiento jurídico peruano Desde su positivación en el artículo 8 de la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano. etc.). Es importante aclarar que dentro del mismo modelo de Estado constitucional de Derecho. Estados Unidos y Gran Bretaña. Barcelona.. tenemos el Estado constitucional de Derecho Legal. Editorial Ariel. Introducción al Derecho inglés y norteamericano. el segundo del sistema anglosajón (Vgr. La jurisprudencia. Elías.. 104 Y 105. Ob.no poseen el sentido moderno del principio de legalidad. El primero tiene como fuente vinculante a la ley. de 1532. 7 Y ss. Santiago. Roland. el principio de legalidad pertenece a todo el ordenamiento jurídico del sistema romano-germánico.). la costumbre.dentro del mundo jurídico euro continental. de 1215. cit. te'nía significado de garantía . Ob. p.

literal d)308. expresión genuina del Estado de Derecho. 24. Es así que este principio. podemos decir que el artículo 2 inc. debemos señalar -en este primer punto de análisis de la perspectiva constitucional que tiene el principio de legalidad. la cual debe estar vigente en el momento que se realiza el comportamiento. la Constitución del Perú de 1933.). como infracción punible. nulla poena sine lege es un Palladium de la libertad ciudadana" 308 Sobre los antecedentes más inmediatos de la regulación del principio de legalidad a nivel constitucional. ni sancionado con pena no prevista en la ley". Solo desde entonces. ni juzgado sino por los tribunales que las leyes establezcan. d) establece que: "Nadie será procesado ni condenado por acto u omisión que al tiempo de cometerse no esté previamente calificado en la ley de manera expresa e inequívoca como infracción punible. citando a MEZGER sostiene MIR. y 2) que habiéndose cometido un delito y después de iniciado el proceso penal se cambian las reglas de juego. arbitrariamente. propio de un Estado democrático de Derecho?. lo que es peor. Solo a partir de la ideología liberal impulsada por esta y consagrada políticamente sobre todo a partir de la Revolución Francesa. de tal manera que se materialice también en el ius puniendi las exigencias del artículo 1 de la Penal? Veamos: Desde una óptica literal. inc. volviéndolas más duras. el principio Nullum crimen. todas las garantías que dicha institución implica) si se permite al Estado que. establece que: "Nadie será condenado por acto u omisión que al tiempo de cometerse no estén calificados en la ley de manera expresa e inequívoca como infracciones punibles.consagrado en las diversas legislaciones nacionales a nivel ordinario y constitucional. pues resultaría ilógico y. . se traería abajo el principio de legalidad sustancial (y por tanto. ni sancionado con pena no prevista en la ley". sino única y exclusivamente por aquellos que están catalogados como delitos en una ley previa. el cual establece que: "Nadie será procesado ni condenado por acto u omisión que al tiempo de cometerse no esté previamente calificado en la ley. como también el principio de legalidad del Derecho Procesal Penal. El principio de legalidad penal en la Constitución El principio de legalidad a nivel constitucional se encuentra regulado en el artículo 2 inc.. de manera expresa e inequívoca. En conclusión. Carece de valor toda declaración obtenida por la violencia". El segundo se expresa mediante la imposibilidad formal y material de que: 1) el Estado someta a los ciudadanos a un proceso penal cuando la conducta desplegada no es calificada como delito. se concibe como limitación del poder punitivo del Estado dotada del sentido de garantía para la libertad del ciudadano. se puede citar a la Constitución de 1979. El primero se manifiesta a través de la exigencia de que ningún ciudadano puede ser condenado por cualquier tipo de comportamientos (comisivos u omisivos).. Asimismo. realice un proceso penal contra los ciudadanos pese a que sus conductas no se encuentran prohibidas por el Derecho Penal. la cual en su artículo 2. en su artículo 57. se introduce en el ordenamiento jurídico peruano tanto en la Constitución como en la legislación ordinaria. 24 literal d) de la Constitución consagra tanto el principio de legalidad del Derecho Penal material. De la presente redacción cabe preguntarse ¿hasta qué punto la Constitución de 1993 recoge genuinamente los criterios que deben imperar en un Derecho Penal racional. 3.que este quedará resquebrajado o dejará de tener vigencia cuando: a) se sanciona a los ciudadanos sin que su conducta o la sanción penal correspondiente se procesal y la Carolina no prohibía la analogía contra el reo (.

ABANTO VÁSQUEZ. vid. pp... 2004. 489 y ss. en relación al principio de taxatividad. de tal manera que los ciudadanos puedan comprender el mensaje de la norma y aspira a que puedan motivarse de acuerdo a ella. Ob. Tratado de Derecho Penal. pues de su contenido emana el principio antes indicado311. SALA ZAR SÁNCHEZ.. cit.encuentren establecidos en una ley previa que esté vigente en el momento de la realización del comportamiento. cit. Gracias al principio de reserva de la ley. en forma arbitraria. por el contrario.el quatum o clase de pena adolecen de indeterminación309. 15/IV. Parte General. las reglas de juego que rigen el debido proceso. dentro de la perspectiva constitucional se consagra el principio de reserva de la ley mediante la expresión "ley"310. Ob. ya que es compatible con los fundamentos de! Estado constitucional de Derecho". junto a los principios de legalidad sustantivo y adjetivo. la Constitución consagra el principio de taxatividad. lo cual significa que el legislador está obligado a establecer con nitidez no solamente el quantum de pena. 147. sino también la clase de esta. Traducción de J\1igue! Olmedo Cardenete. p. y c) se cambian. Nelson. 5' edición. Este autor correctamente señala: "el principio de reserva de la ley consagra la exigencia impostergable de que -según los presupuestos y principios democráticos y constitucionales-la única norma que puede y debe crear delitos y penas es la ley ordinaria. la Carta Política señala que: 1) si el Estado quiere criminalizar las conductas que son lesivas para él o para la sociedad. Manuel. 491. 312 En ese sentido. Heinrich. 2003. Editorial Idemsa. Ob. Asimismo. se colige que se violará el principio de legalidad o bien cuando las conductas que se catalogan como delitos son descritas con imprecisión. N° 13. aparentemente irrelevante. Hans-Heinrich y WEIGEND. El principio de legalidad en el Estado democrático de Derecho. En ese sentido. p. o bien cuando -pese a que el presupuesto (conducta típica) se encuentra establecido en forma clara. SALAZAR SÁNCHEZ. véase ]ESCHECK. 2002. cuya presencia no solo es necesaria para mantener garantizados los ámbitos de libertad de los ciudadanos. Lima. Granada. Principio de reserva de la Iry penal versus autoritarismo estatal. cit. La Constitución. p. Este término. b) se somete a los ciudadanos a un proceso penal sin que su comportamiento constituya delito alguno. 3. HENKEL. Cap. el cual se expresa mediante la frase "de manera expresa e inequívoca". N° 14. Thomas. Asimismo. 548. a través del principio de taxatividad. 490 311 En torno al principio de reserva de la ley. exige que las normas 0eyes) creadoras de delitos y penas sean claras. ¿qué tipo de normas jurídicas son las que deben de prescribir las conductas delictivas y las sanciones correspondientes? y ¿cuál es el mecanismo que 309 310 Vid. sino sobre todo para hacer realidad y conservar la vigencia del ordenamiento constitucional de un Estado de Derecho312. 199 Y ss. En: "Revista Peruana de Ciencias Penales". pues solo esta norma jurídica está legitimada formal y materialmente para restringir los ámbitos de libertad de los ciudadanos. Lima.. SALAZAR SÁNCHEZ. pp. p. Nelson. . se responde satisfactoriamente a las interrogantes ¿cuál es el órgano del Estado que se encuentra legitimado constitucional y legalmente para crear delitos y penas?. y 2) las sanciones diseñadas para las conductas que son calificadas como delitos deben estar consagradas en forma indubitable en el Código Penal. vaguedad o indeterminación. De lo manifestado. Nelson. En otras palabras. debe estar llena de claridad. En: "Revista Peruana de Ciencias Penales". dicha criminalización no debe adolecer de ambigüedades y. certeza y sencillez. es de singular importancia. vid.

Madrid. es imprescindible que dichos preceptos tengan fuerza activa y pasiva. 1991. 310. como quiera que una norma puede haber sido válida. De este precepto se infiere que el Parlamento es el ente que tiene la primacía o competencia legisferante sobre los otros órganos constitucionales encargados de emitir normas jurídicas de carácter positivo. que es la base de la validez de todas las normas de un determinado sistema). GOLDSCHMIDT. en e! sentido de haber sido promulgada por un poder autorizado para hacerlo. pero esto no quiere decir que lo sea todavía. 1986. Esto significa que el Poder Ejecutivo y el Poder Judicial -pese a que constituyen pilares fundamentales del Estado de Derecho. Así. BOBBIO. Buenos Aires. 1990. particularmente con una norma jerárquicamente superior (una norma constitucional es superior a una ley ordinaria en una constitución rígida) o con una norma posterior. Es decir. Esta exigencia constitucional. cit. p. literal d) de la Constitución. . como quiera que en todo ordenamiento jurídico rige e! principio de que dos normas incompatibles no pueden ser válidas al mismo tiempo (así como en un sistema científico dos proposiciones contradictorias no pueden ser válidas). sino que además. LA ciencia de justicia.debe seguir la elaboración de las normas que describen los delitos y las penas? Con relación a la primera interrogante se debe dejar en claro que la Constitución de 1993 en su artículo 102 establece que es el Poder Legislativo la institución encargada de dar leyes. Werner. Ne!son. se concluye que para crear delitos y penas no es suficiente con que dichas normas sean emitidas por el Congreso de la República siguiendo los mecanismos que establece la Constitución. El problema de la validez jurídica presupone que se haya dado respuesta a la pregunta: ¿qué se entiende por Derecho? Se trata. lográndose de esta manera que la voluntad del Estado sea auténtica manifestación de la voluntad de la sociedad. para determinar si una norma es válida se debe tener en cuenta lo siguiente: "1) Determinar si la autoridad que la promulgó tenía e! poder legítimo para expedir normas jurídicas. debemos señalar que en los Estados democráticos la justicia social es e! presupuesto del reparto equitativo de las funciones del poder político entre los órganos constitucionales. Teoría general del Derecho.. 492. Luis María. por un lado. haciendo una interpretación teleológica del artículo 2 inciso 24. Ob. Madrid. 34 Y 35. lo que sucede con una norma posterior en e! tiempo la ha derogado expresamente o ha regulado la misma materia. El señorío del Poder Legislativo en la elaboración de leyes que crean delitos y penas se debe a que a través de él se expresa en mejor forma la voluntad del pueblo314 y del Estado. DÍEZ-PICAZO. 95. La derogación de las leyes. normas vinculantes en ese determinado ordenamiento jurídico (esta investigación conduce inevitablemente a remontarse a la norma fundamental. Asimismo. de indiscutible cumplimiento -y que se conoce como principio de jerarquía normativa. el cual establece que la norma constitucional prevalece sobre 313 Al respecto. queriendo adoptar una terminología familiar entre los filósofos del Derecho. p. precisa que. Lo afirmado se fundamenta en virtud a que es el Poder Legislativo la institución mas idónea por medio de la cual se canalizan politicamente los valores de la sociedad. 2) Comprobar si no ha sido derogada. p. 314 Vid. por otro.se encuentra consagrada en el artículo 51 de la Constitución. 2' edición. es decir. Por otro lado. pp.están impedidos de emitir normas que creen delitos y penas313. en un Estado democrático. 3) Comprobar que no sea incompatible con otras normas del sistema 00 que también se llama derogación implícita). Norberto. tener la suficiente capacidad para no ser derogadas por normas jurídicas de menor jerarquía. deben poseer la capacidad para derogar a otras normas jurídicas de igualo menor rango y. SALA ZAR SÁNCHEZ. de! problema ontológico de! Derecho".

debemos precisar que en nuestro ordenamiento jurídico dicha exigencia no se ha cumplido. menoscaba los fundamentos o piedras angulares sobre los que se levanta la columna vertebral o enratio essdi del Estado democrático constitucional de Derecho. están imposibilitados de dar normas jurídicas que restringen derechos fundamentales.) puedan crear delito y penas. los decretos leyes. gr. este no representa al pueblo para efectos de dar leyes que restrinjan los ámbitos de libertad. que desde el punto de vista material tiene mayor legitimidad social en virtud a que son expresión auténtica de la voluntad popular. 316 En lo que se refiere al Presidente de la República se debe dejar en claro que. se dé después de un riguroso debate. Pues. Más aún. pues para tal fin se encuentra el Poder Legislativo. la ley. No obstante haber afirmado que en un auténtico Estado democrático de Derecho se encuentra proscrita la posibilidad de criminalizar y descriminalizar conductas mediante normas jurídicas distintas a la ley ordinaria.sostenemos que los procesos de incriminación y descriminalización únicamente son posibles mediante leyes ordinarias. las ordenanzas municipales. vigencia y efectos se encuentran sujetos a las mismas normas que rigen para la ley". previa autorización del Poder Legislativo315. el patrimonio. en su artículo 110. por cuanto estas últimas necesitan de un mayor consenso por parte de los parlamentarios. sobre las normas de inferior jerarquía y así sucesivamente. y por otro. Desde un punto de vista de lege lata -y haciendo solo una interpretación gramatical del texto constitucional.) deben tener el carácter de ley orgánica317. lo sancionado por la norma constitucional exduye la posibilidad de que otras normas jurídicas que tienen rango de ley (v.se puede caer en el error de afirmar que en el ordenamiento jurídico peruano se encuentra permitida la creación de delitos y penas a través de los decretos legislativos. el artículo 104 de la Constitución establece: "El Congreso puede delegar en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar mediante decretos legislativos sobre la materia específica y por el plazo determinado en la ley autoritativa (.. los edictos municipales.. afirmamos que las normas jurídicas que restringen derechos fundamentales de los ciudadanos (v. no son expresión de la voluntad popular porque quienes elaboran este tipo de normas jurídicas no representan a la Nación316 (por ejemplo. las resoluciones legislativas. las resoluciones ministeriales. publicación. pues resulta 315 Al respecto. pues la mayor cantidad de criminalizaciones se han producido por vía de los decretos legislativos. por tanto. Por tanto. . lo cual es inaceptable. haciendo una interpretación teleológica de la Constitución -compatible con el respeto a las libertades individuales y los fundamentos democráticos que emanan del Estado de Derecho. el Consejo de Ministros). lo cual permite que la aprobación de estas normas (que restringen los derechos fundamentales). no son objeto del debate público que se da en el Parlamento. por un lado. si bien es cierto la Carta Magna.) Los decretos legislativos en cuanto a su promulgación. 317 Sostenemos que las leyes que crean delitos y penas deben seguir el procedimiento diseñado para las leyes orgánicas. la libertad. etc. los decretos de urgencia. etc. desde la perspectiva de lege ferenda. En consecuencia.toda norma legal.gr. establece que el Presidente de la República personifica a la Nación. Esta modalidad de creación de delitos y penas a través del Poder Ejecutivo le quita legitimidad al principio de legalidad y. Los decretos legislativos no deben crear delitos ni penas pues.

la penas) que se imponen a un sujeto con capacidad de imputabilidad. pues atentaría contra su propia esencia. pues solamente se refiere al delito ya la pena. tributaria. queda por analizar el procedimiento que se sigue en la elaboración de las leyes que restringen derechos fundamentales de los ciudadanos. y por otro.incomprensible y fuera de toda lógica que. La norma constitucional hace alusión al término "infracción". dichos mecanismos de control social se encuentran dentro del radio de acción del principio objeto de comentario.) sería atentar contra su esencia programática.solamente consagra principios o valores supremos de la sociedad y del Estado. por ejemplo. sino que abarca también a las consecuencias jurídicas (v. penal. Así. por un lado. Sabiendo que es el Parlamento el único ente facultado para llevar adelante los procesos de incriminación y despenalización.con lo cual subsume a las penas y medidas de seguridad. la Carta Política -como suprema norma jurídica y política de un país. El principio de legalidad en el texto constitucional no hace referencia en forma expresa a las medidas de seguridad. el principio de reserva de la ley exige que tales preceptos discurran por el sendero que señalan la 318 La historia ha demostrado la tendencia de la utilización del Derecho Penal e incluso de llegar al "terror penal".gr. en forma detallada. lo cual es muy peligroso. El simple hecho que la Constitución no precise. que se caracteriza por ser la directriz o faro orientador de todo el ordenamiento jurídico. expresa. el cual no solamente abarca las consecuencias jurídicas (v. por lo que una ligera interpretación conduciría a la conclusión errónea de considerar que el principio de legalidad constitucional no abarca a las medidas de seguridad. en materia civil. sino lo que es peor. pues la Carta Magna correctamente ha optado por utilizar el concepto "infracción" -que es de carácter general. que son de carácter especial. el alcance del principio de legalidad a las medidas de seguridad no significa que estas quedan fuera de su ámbito de aplicación. lo cual se debe descartar de plano. no solamente desproteja las libertades de sus ciudadanos.gr. Asimismo.. atente contra sus bienes jurídicos básicos mediante la creación de delitos y penas con leyes ordinarias o decretos legislativos318. Por el contrario. A fin de salvaguardar esa tentación es preferible mantener el principio de que la ley emana del pueblo. porque implicaría la aceptación de restringir los ámbitos de libertad de los ciudadanos mediante la aplicación de medidas de seguridad que no están previstas con antelación en la ley de manera. Exigir que la Constitución describa en forma detallada lo que regulan los otros cuerpos normativos de menor jerarquía (por ejemplo. Por el contrario. la Constitución no tiene por qué ser un reglamento o catálogo de prohibiciones y permisiones. el principio de legalidad cuando utiliza el término infracción. que lesiona o pone en peligro un bien jurídico. que la ley debe ser deliberada públicamente y que los representantes del pueblo asuman su responsabilidad en el dictado de leyes penales. las medidas de seguridad) que se imponen a los sujetos que -sin tener capacidad de culpabilidad-lesionan o ponen en riesgo bienes jurídicos tutelados por el Derecho Penal. la Constitución en su artículo 1 señale que: "La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad es el fin supremo de la sociedad y del Estado". etc. inequívoca e indubitable. .

Si. De lo señalado líneas arriba se deduce que la relación Estado de Derecho y Estado constitucional es sumamente profunda. pues el dispositivo constitucional en estudio utiliza los términos "infracción punible" y "sanción penal". Asimismo. los municipios y los colegios profesionales. capítulos. el fin de la pena. c) debate en el pleno y d) aprobación y promulgación". secciones y artículos". 320 El artículo 107 de la Constitución señala que tienen iniciativa legislativa el Presidente de la República y los congresistas. b) Leyes de reforma de la Constitución. cuerpo de leyes que en su artículo 72 señala: "Mediante el procedimiento legislativo se persigue aprobar leyes de carácter general y resoluciones legislativas. in extenso e! artículo 77 de! Reglamento del Congreso. El mismo precepto establece que este derecho se hace extensivo a los ciudadanos de acuerdo a ley. cfr. mediante su poder normativo somete a los poderes públicos. Asimismo. los otros poderes del Estado. b) estudio en Comisiones321 y c) debate en el Pleno". cualquier otra comisión podrá solicitar estudiar e! tema (. el análisis de! costo beneficio de la futura norma legal y. esto es. artículo 75 del mismo cuerpo de leyes). en el sentido de que la ley. e! artículo 1 04 del Reglamento del Congreso estipula que se entiende por iniciativa legislativa: "al derecho y la capacidad que tienen los ciudadanos y las instituciones señaladas por la Constitución Política para presentar proposiciones de ley ante el Congreso". se observa que. Al respecto. b) estudio de comisiones. y en concreto la ley penal. la regulación jurídica predeterminada forja la idea que efectivamente existe un Estado Constitucional. Asimismo.)". porque es indiscutible que de la norma fundamental se derivan los principios y reglas esenciales que deben respetarse en los procesos de incriminación. Al respecto. debemos decir que -desde un punto de vista de lege lata (más aún haciendo una interpretación restrictiva). e! oficial mayor le envía a una comisión para su estudio y dictamen.Constitución y las leyes (v. Por tales consideraciones. previa consulta con un miembro de la mesa directiva. 108 Y 109 de la Constitución. gr.. lo señalado en el artículo 2 inciso 24 literal d). siempre que estas proposiciones cumplan con tener los siguientes requisitos: "exposición de motivos. en cuyo contenido se señala lo siguiente: "Recibida la proposición de ley o resolución legislativa.)". en la imputación del comportamiento o asignación de la responsabilidad penal e. c) Leyes orgánicas (.. tiene que ser interpretado y desarrollado en forma sistemática con los artículos 107. 108 Y 109 estipula que dichas normas jurídicas tienen que ser aprobadas por más de la mitad del número legal de miembros del Congreso. la Carta Política del Perú en sus artículos 107. aparentemente. . de ser el caso. es posible la aplicación del principio 319 Sobre e! carácter formal y material de las leyes ordinarias que restringen derechos fundamentales.resulta controversial-por decir lo menos-la vigencia del principio de legalidad en el Derecho Administrativo. (Cfr. e! artículo 73 del mismo cuerpo de leyes señala las etapas del procedimiento legislativo en los términos siguientes: "El procedimiento legislativo se desarrolla por lo menos en las siguientes etapas: a) iniciativa legislativa.. de la primera frase se interpreta en forma aislada la palabra infracción. las instituciones públicas autónomas. en las materias que les son propias. el Reglamento del Congreso)319. precisa que también tienen e! mismo derecho. la fórmula legal respectiva que estará dividida en títulos. Otro punto no menos polémico es determinar si lo consagrado por el artículo 2 inciso 24 literal d) se aplica también al campo del Derecho Administrativo. véase ampliamente e! Reglamento del Congreso. las mismas que pueden ser: a) Leyes ordinarias.. igualmente. 321 Sobre la forma cómo se realiza el estudio en las comisiones. después de pasar por las fases de: a) iniciativa legislativa320. El estudio en las comisiones tiene un plazo máximo de treinta días útiles para expedir e! dictamen respectivo.

consagrado en la Constitución. El Derecho Penal con sus cuatro instituciones (delito. ya que el término "sanción" abarca a las sanciones penales y administrativas. así como el Derecho Administrativo con sus sanciones administrativas (a veces más duras que las penas) no solamente protegen los derechos fundamentales y las libertades públicas sino. es decir.inciden directamente sobre el desarrollo de los derechos fundamentales (dignidad humana). bajo la forma de una ley penal. por lo que. en materia penal. Todo el sistema punitivo y el Derecho Administrativo -y esto siempre nos ha parecido indiscutible. la vigencia o no del principio de legalidad en el Derecho Administrativo se tiene que dilucidar recurriendo al artículo 1 de la Carta Magna. en los siguientes términos: La concentración de la facultad de expedir leyes por parte del Poder Ejecutivo no debe afectar la esencia del principio de legalidad. sea en el campo penal o administrativo. bajo ningún punto de vista.1. pues el término infracción subsume tanto a las infracciones penales como a las infracciones administrativa. norma que nos permite hacer una correcta lectura de los derechos fundamentales y de las libertades públicas. Ante esta controversia. Fundamento . el Estado no puede menoscabar. a las sanciones que se aplican a las conductas típicas antijurídicas y culpables (pena). los cuales no pueden ser restringidos arbitrariamente por la actividad sancionadora del Estado. y en el peor de los casos. la dignidad de la persona humana. todas las sanciones que aplica el Estado. peligrosidad. en esa línea. pena y medida de seguridad). ya que impiden el normal y libre desarrollo de la persona y su dignidad. se afirmaría la vigencia del principio de legalidad -que se desprende de del artículo 2 inciso 24 literal d). Sin embargo. porque la Constitución se refiere a las sanciones de naturaleza penal. deben estar vigiladas por la Constitución. el análisis aislado de la segunda frase nos lleva al mismo resultado. No obstante. se extiende también al Derecho Administrativo. 3.de legalidad en el campo del Derecho Administrativo. En ese sentido. De todo lo dicho se colige que la vigencia del principio de legalidad. los injustos penales (medida de seguridad). mas no a las infracciones del Derecho Administrativo. eso no es así. sobre todo. como es el respetar los principios de humanidad y proporcionalidad. la resocialización como criterio de prevención especial a favor de los reos. El artículo 104 de la Constitución debe interpretarse. Asimismo. dado que las infracciones administrativas no son infracciones punible s pues no tienen la naturaleza de los delitos. El Poder Ejecutivo no puede excluir de su programa de política criminal los criterios fundamentales del pensamiento constitucional. Asimismo. si se analiza la frase completa. por ejemplo. y no como un prejuicio sino como consecuencia de una lectura sin apriorismos del artículo 1 de la Carta Magna. las limitan. se ve claramente que la Constitución hace referencia solo a las infracciones penales (delitos y faltas).en el Derecho Administrativo.

III y VI del Título Preliminar y 6 de la parte general. el segundo de naturaleza filosófico constitucional y el tercero de naturaleza jurídico penal. El primero es de naturaleza político constitucional. 4/5. mientras que Maurach o Mir Puig lo reconducen a la idea rectora del Estado de Derecho323. Así -a nivel constitucional. Tomo 1. segundo párrafo (prohibición de la retroactividad desfavorable). En el segundo. 147: "La división de funciones de! poder político es una técnica de frenos y contrapesos. es posible encontrar tres fundamentos al principio de legalidad de diverso sentido y carácter. Asimismo. a) Fundamento político constitucional El fundamento político constitucional del principio de legalidad se encuentra ligado a la división de poderes y a la democracia. por ejemplo. en el Estadoconstitucional. lñigo y ZAMORA RODRÍGUEZ. Ob. siguiendo a la sentencia 133/87 y a la jurisprudencia reiterada del Tribunal Constitucional español. por lo que debe interpretarse como la existencia de tres tareas o funciones estatales distintas encomendadas a tres órganos diferentes. Santiago. cit. quien deriva directamente e! principio de legalidad de! Estado de Derecho. 154. Tomás. se tiene el fundamento político. para quien el fundamento jurídico-político puede descomponerse en dos bases como son el liberalismo político y la democracia y la división de poderes.es indispensable tomar en consideración el articulo 103. p. p. al considerar al Estado de Derecho como fundamento constitucional de la pena y de la ley penal. significa que la organización y funciones del Estado se encuentran a cargo de determinados órganos o instituciones constitucionales. Introducción. 323 De este modo MAURACH-ZIPE Derecho Penal. cit. . 75. Claus. 324 Al respecto vid. En nuestro criterio. se debe tener observancia de los dispositivos que se encuentran en el Código Penal y en el Código de Ejecución Penal. el fundamento jurídico penal se bifurca en la prevención general y en el principio de culpabilidad. De esta división de funciones surge la exigencia de encargar al órgano legislativo la formulación de leyes. autores como Roxin consideran que el fundamento es tanto jurídico político como jurídico penal322. Ob. CAYERO LATAILLADE. La división de poderes. asimísmo. p. Antonio. el articulo 139 inciso 9 (prohibición de analogía in malam partcm). p. De lo dicho. 5/11. sino que se debe tener en cuenta los diversos preceptos constitucionales y legales que complementan el articulo en estudio. y el articulo 102 (funciones legislativas del Parlamento).. cit.. 322 Así ROXIN. También GARCÍAPABLOS DE MOLINA. Derecho Penal. y que finalmente. Por un lado. Ob. se infiere que el fundamento del principio de legalidad es de diversa naturaleza. los cuales hacen posible y mantienen el equilibrio entre la actividad política del Estado y el desarrollo de los derechos fundamentales y las libertades públicas324. al articulo VIII del Título Preliminar. un fundamento axiológico o de estimativa jurídica que reposa en la seguridad jurídica. debe incorporarse un fundamento preventivo general. p. 239. por otro. Esto ha hecho que en la doctrina penalista no exista consenso. En el primero tenemos a los articulas II. pero que colaboran entre sí y al mismo tiempo se limitan recíprocamente".Cuando se habla del fundamento del principio de legalidad no solo se debe hacer un análisis en función a lo señalado en el articulo 2 inciso 24 literal d) de la Constitución (texto principal). En esta línea puede ubicarse a MIR PUIG. Así. que descansa en la democracia y en la división de poderes. 144.

por lo que admitir la exención de obligatoriedad de las minorías a lo aprobado por la mayoría sería abrir el camino a la unidad de la representación y con ello a la unidad de! Estado". Tomo 1. y para ello eran necesarios regulaciones en forma de leyes exactas". 327 JAKOBS. 142. y con ello la emisión de leyes por el órgano legislativo. como un medio de eliminar e! arbitrio judicial que imperaba en e! antiguo régimen". Así. pp. Parte General. cit. el imperio de la ley es expresión democrático-representativa de la voluntad general y de la separación de poderes. RODRÍGUEZ MORULLO. solo aquel está legitimado para dictar leyes. el principio de legalidad surge a fines del siglo XVIII. ARROYO ZAPATERO.]uan Carlos y SERRANO PIEDECASAS.) de todo el ordenamiento jurídico. Es decir. Derecho Penal p. 2' edición. La 325 En ese sentido cfr. Nicolás. Ignacio. es necesario que dichas normas provengan del centro de la representación popular: el Parlamento329. cuyos representantes son elegidos libremente por el pueblo. 329 Cfe. 328 BERDUGO GÓMEZ DE LA TORRE. p. por ejemplo. Ob. Por ello. Barcelona. representa el argumento que ejerce el mayor peso histórico en la vigencia del principio de legalidad. Luis.El principio de división de poderes. que confrontó a la sociedad civil y al poder absoluto. El depositario de la voluntad popular es el Parlamento. Comentarios al Código Penal Dirigido por Manuel! Cobo de! Rosal. . Editorial Arie!. 1999. patrimonio. ROXIN. Barcelona. 326 Como ya se ha señalado anteriormente. libertad. En ese mismo sentido. llevó a concluir en la necesidad de que el Poder Legislativo sea el que emita las leyes para evitar que los jueces las instituyan327. Günther. dictador o reyezuelo. 1994. cuando afirma: "La aplicación de la pena constituye una ingerencia tan dura en la libertad de los ciudadanos que la legitimación para determinar sus presupuestos solo puede residir en la instancia que representa más directamente al pueblo como titular del poder del Estado: el parlamento como representación electa del pueblo". propio de la Revolución Francesa326. en una democracia representativa como la definida en nuestro sistema constitucional. según lo dispone e! artículo 6° de la Constitución. 68 Y 69.. de bouche qui prononce les palores de la Ioi no conduce -como ya señalaba Montesquieu. En palabras de este autor: "Una forma ideal de ley determinada en cuya aplicación e! juez tuviera la mera función. Ob. No pueden provenir de un tirano. 1999. 2" edición. Ningún otro poder del Estado puede asumir dicha potestad.si las normas jurídico penales se caracterizan por imponer las mayores cargas coactivas y restricciones de derechos (vida. Gonzalo. Se dice que para que las normas jurídicas sean legítimas deben emanar y ser expresión de la voluntad popular 325. aunque con ciertos matices. El fundamento democrático del principio de legalidad es notorio pues -como ya se ha señalado. Madrid. ROXIN. PÉREZ LUÑO. FERRÉ OLIVE. pues de hacerlo estaría usurpando funciones que no le competen. sino que ese quería darles a los gobernantes de! absolutismo ilustrado la posibilidad de imponer su voluntad de! modo más amplio posible frente a los jueces. e! sentido de Montesquieu. Lecciones de Derecho Penal.]osé Ramón. señala que: "no estaba en primer plano e! deseo de proteger al ciudadano de la arbitrariedad de! Estado. sostiene que: "e! nacimiento de! principio de legalidad tiene su substrato en las ideas de finales de! siglo XVIII que buscaron garantizar los derechos de los ciudadanos a través de la ley. Claus. Este autor señala: "La libertad política. 81. Antonio Enrique. 145. Solo el pueblo tiene la soberanía estatal y puede delegar al Parlamento la emisión de leyes. p. y e! pluralismo se expresan. 43 Y ss. 5/20. p. que es consustancial al Estado de Derecho328. etc. GARCÍA RIVAS. Claus. Esto se debe a que el pensamiento filosófico.a la división de poderes. a través de los partidos políticos. cit. pp. La seguridad jurídica. sino a la completa subordinación del poder judicial al legislativo. cifrada en la dependencia de la ley de la voluntad popular.. 129.

b) Fundamento axiológico (seguridad jurídica) Una de las principales características del principio de legalidad es el de orientarse a crear seguridad jurídica. Ob.. pena restrictiva de derechos o días-multa) y duración de la sanción. sí restringir el ámbito de la discrecionalidad del Poder Judicial en el momento de la emisión de una sentencia condenatoria. Año 8. La seguridad jurídica presta una función de garantía a los ciudadanos pues permite. 477. Filosofía del Derecho. cit. 331 Respecto a la función y características de la seguridad jurídica véase HENKEL. pp. dos aspectos principales: uno de ellos refiere que solo el legislador puede dictar leyes penales. más aún si se la entiende como un valor y fin del orden jurídico. 548. El resultado de la conjugación de ambos puntos es la "seguridad jurídico-penal". que en materia penal viene representada por la comisión de un ilícito. sociedad y Derecho. Por esta razón. 12 Y ss. pp. ya sea cuando comete un hecho como cuando lo omite. p. y sepa además la naturaleza (pena o medida de seguridad). a la arbitrariedad y al desamparo332 respecto de una situación jurídica dada. Es fácil ver la derivación del principio de taxatividad o determinación de la ley penal de los criterios de seguridad jurídica333. 603. p. Luis. 544. sencillas y precisas posibilitan un correcto desarrollo de la conducta en las relaciones y procesos sociales. se estaría admitiendo de manera implícita que las leyes. La primera función se vincula a la ventaja que se le ofrece a los ciudadanos. en especial de las penales330. LEGAZ Y LACAMBRA. pues únicamente las normas claras. 330 Cfr. HENKEL. La legalidad de los delitos y de las penas facilita no solo el conocimiento del contenido de la prohibición. Heinrích. Luis. cit. En: "Revista Brasileña de las Ciencias Penales". sino eliminar. p. sino también de los límites de la misma. al azar. Eduardo. Entre la democracia y la exclusión: la lucha por la legalidad en una sociedad desigual. enero-marzo de 2000. clase (pena privativa de libertad. Filosofía del Derecho. RECASENS SICHES. pueden tener un origen autoritario o ser impuestas sin ninguna clase de control tanto político como jurídico. Ob. 546 333 Enfatizando en este tópico desde el punto de la ftlosofía jurídica. cit. . El fundamento político del principio de legalidad tiene. Logra que el ciudadano sepa a qué atenerse. p. La seguridad jurídica se opone a la incertidumbre.democracia y el principio de división de poderes permiten una legitimidad por el origen de las leyes. Ob. BINDER. N° 29. Vida humana. GARCÍA MAYNEZ. Heinrich. p. y en especial las de carácter penal. 332 HENKEL. 219 Y ss. mientras que el otro destaca que las leyes penales no pueden sobrepasar y afectar mas allá de lo prudente los derechos individuales. de no aceptarse el fundamento democrático del principio de legalidad y su asiento en el principio de división de poderes. referido a la realización de una función de organización y de una función de realización331. Alberto. Heinrích. pues. y la otra a los requerimientos que impone a los tribunales de justicia. Las consecuencias cuando se emprende una conducta o cuando se está a punto de ejecutada se vuelven más calculables.

con razón. el sistema penal debe reflejar predeterminación y la posibilidad de calcular sus procesos de comunicación. GARCÍA MAYNEZ. es decir: "De seguridad de orientación o certeza del orden solo puede hablarse cuando los destinatarios de las normas de un sistema jurídico tienen un conocimiento adecuado de los contenidos de tales normas y. 544. Por el contrario. o la "arbitrariedad" a través del Derecho Penal. la seguridad jurídica. en lo posible. por más semejantes o parecidos que sean a los abarcados por la ley.La seguridad jurídica se entiende solo dentro del marco penal. y qué comportamiento puede esperarse o pretender de los otros. . debe crear confianza al sujeto libre en términos objetivos. en cuanto proceso de comunicación. sostiene que la seguridad jurídica tiene un doble aspecto: de orientación y de realización o confianza en el orden. la arbitrariedad como conducta antijurídica de los órganos del Estado se presenta en cualquiera de estos tres supuestos: "a) por alteración del procedimiento con arreglo al cual debe ser establecida una norma determinada. Traducción de Manuel Cancio Meliá. La "traición". Una decisión judicial que se base en el mero criterio personal del juez. el aspecto psicológico de la confianza del sujeto -lo cual no es comprobable empíricamente. el "abuso". Es decir. puede constituir incluso delito de 334 JAKOBS. es responsabilidad del legislador. cit. o que vaya más allá del tenor o sentido de la ley. norma y persona en una teoría de un Derecho Penal funcional. su comportamiento. Así. Para RECASENS SICHES. Ob. 11: "la norma. 336 Según LEGAZ y LACAMBRA. en nuestro ordenamiento jurídico. Ob. sostiene: "El sujeto quiere saber cómo ha de comportarse según las exigencias del Derecho en determinadas relaciones sociales o situaciones de la vida. con un mero acto de fuerza salte por encima de lo que es norma o criterio vigente en un caso concreto y singular. p. b) por desconocimiento del contenido específico que una norma inferior debe desarrollar por relación a una norma superior. sino un proceso de comunicación de expresión entre personas". esto es. sin responder a una regla de carácter general. p.. que según el caso. y sin crear una nueva regla de carácter general que anule la anterior o la sustituya".no tiene que ser resuelto por el Derecho Penal. Se habla aquí. de dictarse. Ob. Eduardo. a su vez. con otras palabras: qué hechos y obligaciones existen para él. cit. ajustado a la norma. El ciudadano confía en el legislador y en sus decisiones. Ob. deja de ser Derecho y se convierte en un acto arbitrario336. c) por trasgresión de la esfera propia de competencia ejecutiva". por ende. Günther. Sociedad. 630. p. 478. Luis. 214. Heinrich. cit. 335 En esa línea. En virtud de la seguridad jurídica no se pueden aplicar las leyes penales a supuestos no comprendidos en su tenor literal. él mismo. Luis. cit. Madrid. en su subjetivismo o en una percepción emocional de los hechos. 1996. están en condiciones de orientar su conducta de acuerdo con ellas". p. o a pesar de su mayor lesividad para el bien jurídico o su nocividad social. la norma penal.. A lo que el Derecho Penal está obligado es a no degradar el sistema de comunicación y a no fortalecer consideraciones punitivas irreales o imaginarias. o aceptar que el Derecho Penal cumple una función de atemorizar a los individuos. cit. no es un suceso natural. Ob. y qué consecuencias jurídicas de su comportamiento se tiene que contar". p. o protección de la confianza334 serán fuente generadora de normas eficientes en un mundo objetivo335. HENKEL. p. Para el ciudadano. de una prohibición de analogía. 81. la arbitrariedad existe cuando "el poder público.

Todo esto nos lleva a concluir que la ley penal constituye la fuerza configuradora de las costumbres. Una tarea pedagógica e instructiva en las diversas capas y estratos de la población respecto a cuáles son los ilícitos más graves y de mayor lesividad social que deben evitarse si es que no se quiere incurrir en alguna forma de responsabilidad penal y ser sujeto de una pena o medida de seguridad. por ende. cit. y qué comportamiento puede esperarse o pretender de los otros. Solo la ley viene a constituirse en el marco que legitima y concede validez a las decisiones judiciales. o que por su especial situación de dominio o posición de garantía. p. la consecuencia jurídica (pena o medida de seguridad) pretende brindar el soporte coactivo a manera de amenaza si el imperativo normativo no se cumple por el ciudadano. como tal. es decir: "De seguridad de orientación o certeza del orden solo puede hablarse cuando los destinatarios de las normas de un sistema jurídico tienen un conocimiento adecuado de los contenidos de tales normas y. en orientadoras: "El sujeto quiere saber como ha de comportarse según las exigencias del Derecho en determinadas relaciones sociales o situaciones de la vida. En síntesis. con lo que permite el desarrollo y afianzamiento de la conciencia jurídica de la población. p. Heinrich. HENKEL. Por su parte. Ob. que por la profunda perturbación social que suponen. e) Fundamento jurídico penal: prevención general La ley -y en especial la ley penal. Eduardo. cit. deben tratar de impedir realizando la conducta que la norma manda. El efecto preventivo general queda destacado cuando la población puede conocer razonablemente los hechos (injustos) más graves. consistente en la privación de derechos esenciales. señalándole para ello que por cometer un hecho o abstenerse de realizarlo va a hacerse acreedor a una sanción jurídica negativa. y qué consecuencias jurídicas de su comportamiento se tiene que contar"338. con otras palabras: qué hechos y obligaciones existen para él. al establecer la ley escrita..prevaricato. están en condiciones de orientar su conducta de acuerdo con ellas"337.. los ciudadanos deben abstenerse de realizar. llamado también supuesto de hecho. Ob. constituye el núcleo de la prohibición que describe el imperativo propio de la norma de conducta y que busca determinar o motivar a una persona a que actúe de una manera o de otra. 547 . El precepto jurídico. 478. De lo dicho se colige. el principio de legalidad. pero con un valor especial en razón a su propia jerarquía normativa. como correctamente afirma García Maynes.desempeña como toda norma jurídica. Representa la Constitución negativa de un pueblo. requiere descubrir una conducta humana determinada dirigiéndose al conjunto de los ciudadanos y aplicadores de la ley penal. 337 338 GARCÍA MAYNEZ. Las conminaciones penales que son parte del Derecho positivo se convierten en certidumbre jurídica y. que la seguridad jurídica tiene un doble aspecto: de orientación y de realización o confianza en el orden.

Por ello.. confiable y claro. La Constitución es un instrumento de vida dentro de un contexto espacial. la delimitación del ámbito de su vigencia no es otro que el que la Constitución ordena. Como norma de normas. 5. el Derecho Penitenciario. Debe agregarse que solamente la ley ofrece un tratamiento igualitario en circunstancias desiguales. no solamente es fuente del Derecho. En consecuencia. Al juez lo somete al contenido de la ley penal y advierte al ciudadano la aptitud del Estado ante conductas lesivas. p. Evita la inseguridad e inestabilidad respecto a lo que se debe hacer u omitir. sino también el Derecho Procesal Penal y el Derecho Penitenciario. elimina la arbitrariedad del Poder Ejecutivo o de los jueces. esto es: el Derecho Penal.El principio de legalidad del delito y de las penas afianza al ciudadano en sus contactos sociales. 4. 339 Cfr. Lo dicho encuentra su fundamento en la Constitución. La confianza en las normas pasa por la existencia y el conocimiento del contenido del injusto penal La confianza en las normas constituye el contenido de los procesos de comunicación y realización del ciudadano en cuanto a proyecciones psicológicas de ella. sino también faro orientador de la construcción e interpretación del Derecho339. cit. Por tanto. el Derecho Tributario. no abarca solamente el Derecho Penal sustantivo.tiene que ser desarrollado con observancia de la Constitución. HABERLE. Esto porque el principio obliga al legislador a explicar la razón de la punibilidad. por cuanto las prohibiciones o mandatos implica límites al libre desarrollo de la personalidad. . pues la Norma política y jurídica Suprema no es solo un conjunto de simples declaraciones o un ordenamiento jurídico para juristas. temporal y cultural determinado. la vigencia del mismo únicamente se realiza y debe realizarse a través de la ley. ofrece estabilidad normativa y constituye el mejor punto de orientación del ciudadano en sus contactos sociales. El principio de legalidad penal en el sistema jurídico penal propiamente dicho Consideraciones de índole constitucional y de lógica jurídica establecen que el principio de legalidad penal se extiende a todas las ramas del Derecho que están relacionadas directa o indirectamente con el Derecho Penal. el Derecho Administrativo. Por ello. el ámbito de aplicación del principio de legalidad. La regulación de determinadas conductas implica la restricción de derechos fundamentales. el Derecho Procesal Penal. dentro del sistema punitivo. Ob. y en general en todos aquellos sectores donde la aplicación del Derecho restringe derechos fundamentales. Es un punto de orientación cierto. El principio de legalidad penal en el artículo 11 del Título Preliminar del Código Penal Es en el Derecho Penal donde el principio de legalidad cobra más importancia. mas no mediante la jurisprudencia. que solo puede ser alcanzadas mediante el principio de legalidad.1. 4. el principio de legalidad y toda su problemática ---en tanto es Derecho e instrumento y modelo de vida. Peter.

p. 2000. SALAZAR SÁNCHEZ. p. ya que de no ser así dichas leyes serían nulas e inconstitucionales343. 10. 4) la creación de delitos y penas mediante la aplicación retroactiva de las leyes342. CERERO M1R. Ob. cit. Asimismo. 529 Y ss. Esto implica que solamente se van a restringir las libertades individuales de los ciudadanos mediante la aplicación de una pena cuando una ley así lo establezca en forma previa.. Parte General. BECCARIA. Para el principio de legalidad. 341 En esa misma dirección. cfr.. p. Lima. en su seno. sostiene que: H(. Bogotá. 3) la proscripción de crear delitos y penas a través de la analogía o con leyes que no son estrictas y. Hans-Heinrich y WE1GEND.. 1950. porque el individuo no puede reconocer lo que se le quiere prohibir. contenido y alcance de la prohibición de aplicar leyes indeterminadas en el Derecho Penal. sino que consagra otras cláusulas no menos importantes como: 1) la prohibición de crear delitos y penas mediante leyes indeterminadas.. cit. Editorial San Marcos. sostiene que: "e! legislador no debería intentar declinar sobre e! juez su responsabilidad en la delimitación del comportamiento punible mediante e! empleo de conceptos poco nítidos. 112 Y 113. su existencia tampoco puede ser la base para un reproche de culpabilidad". De lo anteriormente señalado se colige que el principio de legalidad tiene. Editorial Gráfica Horizonte. como son el daño social. José. Derecho Penal. Juan. 1998. 138. cfr. 198 Y ss.) toda pena que no se deriva de la absoluta necesidad es tiránica (h') todo acto de autoridad de hombre a hombre. 340 Al respecto. Curso de Derecho Penal español. Parte General. SALA ZAR SÁNCHEZ.. es contraria al principio de división de poderes. pp. y por eso. cit. Lima. p. 2004. Nelson. 1994. 5/65. Luis. Librería Mundial. pp. 6' edición. señala que: "una ley indeterminada o imprecisa y por ello poco clara no puede proteger al ciudadano de la arbitrariedad. Cesare..15/1. la ley penal no 'puede ser obra del capricho del legislador. vid. BUSTOS RAMÍREZ... nulla poena sine lege certa. Nelson. M1R PU1G. pues la ley penal se rige por criterios materiales de profundo e inestimable valor. pp. Editorial Ara. Ob. Tomo 1. 342 Sobre las consecuencias de! principio de legalidad. clara..consiste en la exigencia que tiene el Estado de dar leyes claras que permitan y motiven al ciudadano a comportarse de acuerdo a Derecho. cit. cit. 5 Y ss. La primera -que se manifiesta mediante el principio del nullum crimen. BRAMONT ARIAS. En esa misma dirección ]ESCHECK. expresa. p.. in extenso. Lima. Madrid. 4/16. p. sino únicamente de aquellas que reflejan los intereses y las necesidades del pueblo. un contenido de carácter material que protege al ciudadano de las garras del Leviatán por cuanto no exige únicamente que los delitos y las penas se creen mediante una ley. 169. inequívoca e indubitable340. Editorial Latinoamericana. Cap. Santiago. La ley penal (Curso de dogmática penal). De los delitos y de las penas. VILLA STEIN. Es decir. p. 17 Y ss. Ob. Obras completas. ROX1N. p. 567. el merecimiento y la necesidad de pena341. Tomo 1. URQUIZO OLAECHEA. No puede desplegar eficacia preventivo-general. porque no implica una auto limitación del ius puniendi estatal a la que se pueda recurrir. Thomas. El principio de legalidad. Lima. 2004. 464 Y ss. la "ley" no significa la aceptación expresa de toda ley penal. 2) la imposibilidad de crear delitos y penas mediante el derecho consuetudinario. que no se derive de la absoluta necesidad es tiránico". José. Javier. Ob. 343 Sobre e! fundamento. Claus. 3. Resulta decisivo que e! primero de ellos (e! legislador) elabore claramente e! tipo de! comportamiento punible por medio de un juego combinado de . porque le permite al juez hacer cualquier interpretación que quiera e invadir con ello e! terreno de! legislativo. Ob..el derecho consuetudinario o cualquier otra fuente. además. Editorial Tecnos. 101 Y 102.

este autor señala que: "con la exigencia de una ley escrita queda. Thomas. Lima. medida de seguridad o consecuencia accesoria) se realice dentro del sentido literal posible de la ley. 3. nulla poena sine lege slrÍcta.. Ob. 15/IV.vv. en especial las leyes penales. Santiago. cfr. pp. asimismo. de tal modo que permita garantizar exitosamente los ámbitos de libertad de los ciudadanos frente a la arbitrariedad estatal.establece que el presupuesto (el delito). 59 Y ss.. 15/1. En: AA.. y conseguir. véase in extenso URQUlZO OLAECHEA. 3. 74 Y ss. ya que de aplicar retroactivamente las leyes y. pues sería ilógico. El Código Penal. desde luego. 344 Acerca de las ventajas que tiene la criminalización por medio de la ley. en virtud a que esta solo rige para hechos futuros y no para hechos pasados346. la fundamentación y la agravación de la sanción (pena. Prohibición de analogía in malam partcm. p. 136 Y 137. pp.exige que tanto las consecuencias o sanciones jurídicas como los presupuestos de estas cobren vida. consagrado en el Código Penal. la exclusión de que pueda ser castigada posteriormente con una pena más grave. tiene el mismo alcance que el principio de legalidad penal regulado en la Constitución. Hans-Heinrich y WE1GEND Thomas. mas no fuera de su significado literal-teleológico basado en una insignificante semejanza entre un caso regulado y otro distinto no regulado345. cit. Ob. revísese JESCHECK. La cuarta -que patentiza el principio del nullum crimen nulla poena sin lege praevia. en su artículo II del Título Preliminar establece que: "Nadie será sancionado por un acto no previsto como delito o falta por la ley vigente al momento de su comisión..exige al Estado que las normas jurídicas que crean delitos y penas sean escritas. implica. pp. 346 Al respecto. 147. nulla poena sine lege scripta. ni sometido a pena o medida de seguridad que no se encuentren establecidas en ella". Gaceta Jurídica. después de la entrada en vigor de una ley. La tercera -que enarbola el precepto del nullum crimen. 112. Hans-Heinrich y WEIGEND. ROXIN. excluida la costumbre como fuente de delitos y penas". únicamente. MIR PUIG. JESCHECK. "Código Penal comentado". la materialización de los fundamentos que inspiran al Estado democrático de Derecho? Paralelamente a esta pregunta.]osé. de esta manera. estaríamos menoscabando uno de los fundamentos del principio de legalidad: la seguridad jurídica. mas no a través del Derecho consuetudinario.. cit. 345 Sobre los diferentes tópicos que abarca la prohibición de]a analogía in malam partem. dentro del Derecho Penal se debe responder a la siguiente pregunta: ¿a qué categorías del Derecho Penal se aplica el principio de legalidad? Para responder a la primera interrogante tenemos que comenzar analizando la redacción que posee el artículo II del Título Preliminar del Código Penal y compararlo con la redacción que posee el principio de legalidad en la Constitución. Tomo I. 2004. 4/15. Ob. en caso de que ya fuera punible" . de tal manera que los ciudadanos de una nación o país tengan la posibilidad de informarse sobre la licitud o ilicitud de sus conductas 344. Ob. De dicha interpretación comparada se colige que el principio de legalidad en el ordenamiento jurídico penal peruano -en virtud de una generalización y diferenciación". de carácter general. cit. puede ser declarada posteriormente punible. Cap. cit.La segunda -que consagra el principio nullum crimen. p. Claus. irracional e imposible exigir a los ciudadanos que se comporten de acuerdo a Derecho si no conocen cuál es el margen de lo permitido y de lo prohibido. De la presente redacción es imprescindible responder la siguiente pregunta: ¿el principio de legalidad. Cap. quienes sostienen que: "La prohibición de] efecto retroactivo de las leyes penales supone que una acción que en e] momento de su comisión era impune.

las reglas de la tentativa. en caso de conflicto en el tiempo de leyes penales. la prohibición de dar y aplicar leyes indeterminadas. 347 Así. El principio nullum crimen sine lege347 a) El principio nullum crimen sine lege en el delito El principio nullum crimen sine lege. las causas de justificación). y b) Nulla poena sine lege (no hay pena sin ley). las causas de inculpabilidad) y. el principio de legalidad tiene vigencia en las causas de ausencia de acción. Veamos por qué. No obstante se aplicará la más favorable al reo. las leyes penales en blanco.1.el principio de legalidad se manifiesta en sus cuatro consecuencias (vid supra) como son la prohibición de aplicar retroactivamente la ley penal. Estos ámbitos son los pertenecientes a los postulados: a) Nullum crimen. Por tanto . el Juez sustituirá la sanción impuesta por la que corresponda. por su especial importancia. cit.1. en general.atendiendo a lo señalado y en pro de una respuesta dogmática correcta sobre cuáles son las categorías del Derecho Penal a las que se aplica el principio de legalidad-los contenidos de dicha institución jurídica se tienen que analizar en dos ámbitos.) rige respecto de todos los presupuestos de la punibilidad del Derecho material" 348 Ibídem. en todos los tópicos que inciden directa o indirectamente en los ámbitos de libertad de los ciudadanos.. cuya plasmación más importante después del artículo II del Titulo Preliminar del Código Penal -la prohibición de agravación retroactiva de la pena. refiriéndose a la irretroactividad de la ley penal desfavorable sostiene que: "(. "El principio no hay delito sin ley" es un postulado estructural del Estado de Derecho.interpretación sistemática y teleológica conforme a la Constitución.. las condiciones objetivas de punibilidad. (. gr.sí cumple con las exigencias del Estado democrático de Derecho. la prohibición de aplicar el derecho consuetudinario y la prohibición de aplicar la analogía. 4. conforme a la nueva ley". las reglas de la auto ría y participación. Claus. se aplica tanto a la Parte general como a la Parte especial del Código Penal 348. 5/53. 163. los elementos de la antijuridicidad (v. Con la finalidad de determinar correctamente los alcances o ámbito de aplicación del principio de legalidad en el Derecho Penal tenemos que analizar el principio de legalidad no solo atendiendo al artículo II del Título Preliminar del Código Penal.) si durante la ejecución de la pena se dictare una ley más favorable al condenado. situación en la cual sí se aplican retroactivamente. sine lege (no hay delito sin ley). los elementos de la culpabilidad (por ejemplo. En los puntos mencionados -tanto de la Parte general como de la Parte especial. Dentro de la Parte general.. p... más no cuando lo favorecen. En la Parte especial el alcance del principio de legalidad se expresa en todos y cada uno de los elementos típicos de los respectivos tipos penales. sino que se debe dar una mirada a lo estipulado en otros parágrafo s de dicho cuerpo legislativo. ROXIN. Claro está que dichas prohibiciones solo tienen vigencia cuando perjudican al ciudadano. el cual establece que: "La ley penal aplicable es la vigente en el momento de la comisión del hecho punible. los delitos culposos y delitos dolosos. .se formula expresamente en el artículo 6 del mismo cuerpo normativo. Ob.

De no aplicarse el principio de legalidad a las faltas se violaría el principio de justicia material. por cuanto se estaría protegiendo a quienes realizan conductas más graves (por ejemplo. a) El principio nulla paena sine lege en la consecuencia principal del delito (en la pena) En lo que respecta a la pena es indiscutible que esta debe estar prescrita con anterioridad al hecho delictivo y estar vigente durante la comisión del mismo350. Claus.1. porque la arbitrariedad estatal se puede expresar (como efectivamente ocurre) a través de la imposición de consecuencias jurídicas que no están establecidas con antelación al hecho. cit. 138. las medidas de seguridad y las consecuencias accesorias.no solo se manifiesta mediante la prescripción de conductas típicas. gr. La legalidad de la pena implica tanto el quantum como la clase. como ya se ha señalado. No puede haber seguridad jurídica -y por tanto.si únicamente se prescriben supuestos de hecho. no se protege al ciudadano frente al poder punitivo del Estado. sin excepción. p. la cual -en el Derecho Penal. un homicidio) y se dejaría en total desamparo a quienes despliegan conductas menos graves (v. . Veamos cada una de ellas. todas las reglas del principio de legalidad diseñadas para los delitos.con mucha más razón el principio de legalidad debe proteger al ciudadano de la arbitrariedad estatal cuando su conducta no es tan grave.. la sustracción de 20 dólares). Es totalmente lícito y legítimo sostener que si el principio de legalidad protege al ciudadano frente al Estado -pese a que ha lesionado o puesto en peligro bienes jurídicos fundamentales que están tutelados por el Derecho Penal. Si el fin del Derecho Penal es la creación de libertad jurídica para que los ciudadanos puedan partícipar en forma activa en los procesos de intercomunicación individual y colectiva. 5/4.b) El principio nullum crimen sine lege en las faltas El principio nullum crimen sine lege se hace extensivo y se aplica también a las faltas349. ya que la 349 Se debe precisar que se aplican a las faltas. las medidas de seguridad y las consecuencias accesorias). inequívoca e indubitable. 350 Cfr.sino también las consecuencias jurídicas del delito (v. Ob. las penas. Las consecuencias jurídicas a las cuales se aplica el principio de legalidad. El principio nulla paena sine lege El principio nullum crimen sine lege se completa con la fórmula nulla poena sine lege. son la pena.2.gr. y no se estipula el quantum y la clase de consecuencia jurídica. 4. sino también de las correspondientes consecuencias jurídicas. tiene que afirmar la seguridad jurídica. donde señala que el principio "no hay pena sin ley" implica que: "no solo la circunstancia de que una determinada conducta sea ya punible. ROXIN. sino también la clase de pena y su posible cuantía han de estar legalmente fijadas antes del hecho". Ello quiere decir que el principio de legalidad exige que no solo la conducta típica o presupuesto debe estar previamente establecida en la ley -en forma expresa.

. En la doctrina extranjera es dominante la concepción de que el principio de legalidad también rige en el campo de las consecuencias accesorias..tienen la misma naturaleza aflictiva para el sujeto a quien se impone. Santiago. precisan que "(. CASTILLO AL VA. Como ya se ha señalado en líneas anteriores las medidas de seguridad -si bien es cierto no son penas. sino del postulado no hay pena sin ley. únicamente el principio nulla poena sine lege es el que da seguridad al autor sobre la consecuencia jurídica que se le va a imponer. 3. 15/IV. que la regulación resulte inconstitucional precisamente por eso es algo que resulta dudoso. 5/53.) quedan excluidas las medidas de seguridad en tanto que la ley no determine otra cosa (.. para que se aplique una consecuencia accesoria distinta a las que están establecidas en la ley vigente durante la comisión del hecho delictivo. . José Luis. la misma debe estar regulada en forma expresa e inequívoca en dicha norma". MIR PUIG. 148 Y 149. el legislador se podría sentir motivado y aumentar la pena prevista para un determinado delito. pp.. cit. 105.restricción de los derechos fundamentales de los ciudadanos se puede realizar por cualesquiera de las dos vías. cit. sin embargo. a través del quantum. Claus..) se extienden también a las medidas de seguridad es opinión de la doctrina mayoritaria... por los impedimentos señalados en el quantum de pena.). uno de ellos es José Luis Castillo Alva. Ob. 163. Tanto pena como 351 Que las reglas del principio de legalidad (v. Ob. Ob. ROXIN. con un cambio de etiqueta... la nueva clase de pena no se podrá aplicar a los delitos que se hayan cometido durante la vigencia de la ley anterior. que estaría prohibida resulte admisible transformándola. Por ejemplo.gr. p. puesto que de conformidad con el legislador lo que resulta adecuado a los fines tiene que operar inmediatamente. hubiera querido desligar el principio de legalidad de su limitación histórica a la pena" rige respecto de todos los presupuestos de la punibilidad del Derecho material. De igual forma. en una medida de seguridad. etc. mediante ley. por lo que. por ejemplo. JESCHECK. ya que el legislador puede hacer que una intromisión penal retroactiva. En la doctrina nacional muy pocos son los autores que se han pronunciado sobre el tema. p. esta no puede ser aplicada a las conductas delictivas de la misma naturaleza jurídica que han sido realizadas antes de la vigencia de la norma que aumenta la pena.) de permitir la aplicación retroactiva de la ley penal desfavorable es totalmente incongruente con los fines del principio de legalidad. porque no hay datos que apoyen la conclusión de que el legislador constitucional. no obstante. b) El principio de legalidad en las medidas de seguridad De los artículos II del Título Preliminar y 6 del Código Penal se extrae la exigencia infranqueable de que las medidas de seguridad están sujetas a las reglas del principio de legalidad351. p. 112. en un delito ya existente se puede cambiar la clase de pena. a una conducta humana. pues ya había un tipo penal en el momento de la comisión del hecho. porque su imposición implicaría la violación del principio de legalidad. la prohibición de la analogía in malam partem y la prohibición de la irretroactividad desfavorable.. al que le era perfectamente conocida la distinción entre penas y medidas. Por ejemplo. cit. quien afirma que: "las reglas del principio de legalidad también se aplican a las consecuencias accesorias". Hans-Heinrich y WEIGEND Thomas. refiriéndose a la irretroactividad de la ley penal desfavorable sostiene que: "(. Cap. deja establecido que las garantías establecidas para la legalidad de la pena también deben exigirse respecto de las medidas de seguridad y sus presupuestos. cit. Estas exigencias de no aplicar. Ob. en Alemania. Asimismo. Así. la arbitrariedad estatal puede restringir las libertades individuales mediante la clase de pena. No obstante. penas que no están establecidas con anterioridad en una ley no emanan del principio no hay delito sin ley.

en el sentido que abarcan a la pena. la opinión dominante. Con dicha interpretación. pues no olvidemos que mientras las penas tienen como fundamento y medida de imposición a la culpabilidad y a las necesidades preventivo generales.. 15/IV. 163. gr. El principio de legalidad en el Derecho Procesal Penal Si hemos afirmado que la norma jurídica de mayor jerarquía se caracteriza por tener una correcta redacción. medidas de seguridad y consecuencias accesorias.se pueden interpretar. la reparación civil) tampoco se podrían aplicar si antes del hecho no han estado establecidas en una ley.2. En esa línea. Cap. Veamos por qué. Claus. JESCHECK. con criterio atinado. se podrá aplicar solo aquella que estuvo establecida en el momento de la comisión del hecho delictivo. inciso 24.. refiriéndose a la irretroactividad de la ley penal que perjudica al ciudadano. cit.medida de seguridad restringen los derechos fundamentales del ser humano.) se extiende. y como baremo a las necesidades estatales. Ob. pero no se agrava la regulación de las consecuencias accesorias. sin embargo. sostiene que el principio nulla poena sine lege consagrado en la Constitución yen el Código Penal también garantiza el principio de legalidad de las consecuencias accesorias de la pena. en cambio la imposición y dureza de las medidas de seguridad se impondrán con la sola concurrencia de las necesidades preventivo generales aunque no haya culpabilidad. Ob. además. a otras medidas posteriores que puedan perjudicar la posición jurídica del autor".. es inobjetable que también están sometidas a los alcances del principio de legalidad. las penas serán drásticas si los requisitos de merecimiento y necesidad así lo exigen. cit. 352 Al respecto ROXIN. no podemos decir lo mismo con respecto a la regulación que se establece en el Código Penal. las medidas de seguridad poseen como fundamento a la peligrosidad del sujeto. p. en muchos casos son más lacerante s. Esto es así porque los términos "condena" y "sanción" -utilizados en los artículos 2. c) El principio de legalidad en las consecuencias accesorias352 No es totalmente pacífica la problemática de si también las consecuencias accesorias o jurídico económicas del delito se rigen por el principio de legalidad. 4. las consecuencias accesorias (v. literal d) de la Constitución Política. Incluso las medidas de seguridad pueden resultar más drásticas que la pena para el individuo que carga con ellas.) rige también respecto de la pena y sus consecuencias accesorias". p. señala que esta: "(. En consecuencia.. sin forzado. si posteriormente se agrava la previsión legal de la pena. Con esto. Thomas.. . 3. Hans-Heinrich y WEIGEND. tienen que concurrir los dos. 5/53. 147. Tampoco se puede imponer consecuencia accesoria alguna si se agrava el quantum o la clase de estas -conjunta o separadamente a la penasi no ha estado establecida previamente en la ley. si las medidas de seguridad tienen la misma naturaleza que las penas y. es decir. y II del Título Preliminar del Código Penal. afirma que la prohibición de retroactividad desfavorable: "(.

interpretar el artículo II del Código Sustantivo conforme a las directrices constitucionales de la Carta Política. porque si se quiere proteger al ciudadano de la arbitrariedad estatal. en la Constitución sí se encuentra regulado en forma clara e inequívoca cuando el literal d) inc. tampoco se pueden crear ámbitos de libertad jurídica que permitan a los ciudadanos poder participar en los procesos de relación Esta redacción distinta. Sin embargo. ni sometida a procedimiento distinto de los previamente establecidos ni juzgada por órganos jurisdiccionales de excepción ni por comisiones especiales creadas al efecto [. ni sancionado con pena no prevista en la ley". no es compartida por nosotros. por tanto. 3 del mismo cuerpo normativo. se llega a la conclusión acertada de afirmar que el contenido del principio de legalidad se aplica también a las categorías o instituciones del Derecho Procesal Penal. pues la referencia acerca de la prohibición que los ciudadanos sean sometidos a procedimientos que no estén previamente establecidos y vigentes durante la comisión del hecho delictivo indica claramente el carácter obligatorio .. Con la exclusión del Derecho Procesal Penal de los alcances del principio de legalidad. mas no al Derecho Procesal Penal. el ámbito de aplicación del principio de legalidad. como infracción punible.] por acto u omisión que al tiempo de cometerse no esté previamente calificado en la ley. si se hace una interpretación correcta (teleológica y sistemática) del principio de legalidad. esto es. 24 del artículo 2 señala que: "Nadie será procesado [. Si se excluye de los alcances del principio de legalidad a los contenidos del Derecho Procesal Penal no se puede evitar que el poder punitivo del Estado avasalle con las libertades individuales y. Si bien es cierto que el artículo II del Título Preliminar del Código Penal no hace referencia expresa al principio de legalidad de las instituciones jurídico procesales. en el cual el principio de legalidad tiene como finalidad: a) someter el poder político y la arbitrariedad estatal a la ley y b) proteger los ámbitos de libertad de los ciudadanos frente a la arbitrariedad estatal a través del establecimiento de la seguridad jurídica. donde se consagra que: "Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdicción predeterminada por la ley. se da libertad absoluta al Estado para que este haga ejercicio del omnímodo poder político (Leviatán)..]".Debemos señalar que el artículo II del Título Preliminar del Código Penal peruano solamente hace referencia al Derecho Penal sustantivo. ya que si se hace una interpretación restrictiva del artículo II del Título Preliminar del Código sustantivo se puede llegar a la nefasta conclusión de considerar que el principio de legalidad no abarca al Derecho Procesal Penal.. por tanto. entre la Constitución y el Código Penal es de suma importancia.. lo cual es un gravísimo error del legislador. esta tiene que realizarse tanto a nivel del Derecho Penal como también del Derecho Procesal Penal. Del contenido de estos dos preceptos se deduce que el principio de legalidad y todas sus consecuencias sí se aplican al Derecho Procesal Penal sin objeción alguna. aparentemente insignificante. por cuanto quebranta los fundamentos esenciales del Estado de Derecho. Esta forma de interpretar el artículo II del Código Penal y. artículo que debe complementarse con el contenido del parágrafo 139 inc. de manera expresa e inequívoca.

El articulo II del Código Penal es la más fuerte porque sus consecuencias jurídicas que restringen los derechos fundamentales de los ciudadanos son de mayor alcance. los jueces prefieren la primera. sino también -y sobre todo. mientras que la norma jurídica menos fuerte o más benigna es la norma constitucional. con mayor razón tiene validez la norma jurídica más débil o benévola. sino de todo el ordenamiento jurídico. La aplicación del principio de legalidad en el Derecho Procesal Penal también encuentra su fundamento en valoraciones de naturaleza material. Además. que el principio de jerarquía normativa no se aplica solamente cuando existe incompatibilidad entre la norma constitucional con una ley. En el caso bajo análisis. Desde el punto de vista lógico.cuando. pese a no existir incompatibilidad. . Por tanto. segundo párrafo de la Constitución.gr. que solo hace referencia expresa a los contenidos del Derecho Penal. de lo señalado. constituye la premisa general de todo el principio de legalidad no solamente del Derecho Penal. si tiene validez o vigencia el principio de legalidad prescrito en el artículo II del Código Penal. el cumplimiento del mandato constitucional que prohíbe que los ciudadanos sean sometidos a procedimientos que previamente no han estado establecidos en la ley en forma expresa inequívoca e indubitable. sino también en e! Derecho Procesal Penal véase el artículo 138. sí existe un vacío (v. esto es. inc. si tiene validez la norma jurídica más fuerte o drástica. o entre una ley y otra norma de menor rango. 51 Y 138. 24. prefieren la norma legal sobre otra de rango inferior". pues solo mediante su vigencia se logra materializar el contenido del artículo 51 de la Constitución. lo cual significa que lo estipulado por el Código Penal y el Derecho Procesal Penal ceden ante lo normado por la Constitución353. con mayor razón tiene aplicación el principio de legalidad regulado en la Constitución que hace referencia también al Derecho Procesal Penal. radica en el principio o razonamiento argumcntum a maiorc ad minus. en virtud de que sus consecuencias jurídicas reducen los ámbitos de libertad y tienen un radio de acción más pequeño.) la falta de regulación expresa del principio de legalidad en e! Derecho Procesal Penal. e! cual señala que: "En todo proceso. y la norma jurídica más débil está conformada por los preceptos 2. de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal. Según este principio. la norma jurídica más fuerte es la contenida en el articulo II del Título Preliminar del Código Penal. por exigencia del principio de jerarquía normativa -prescrito en el artículo 51 de la Carta Magna que señala que la norma constitucional se impone sobre toda norma legal y esta sobre toda norma de inferior jerarquíaes imprescindible la aplicación del principio de legalidad en el campo del Derecho Procesal Penal. de la Carta Jurídico-Política. Igualmente. es válido recalcar. literal d). el fundamento de la preponderancia de lo normado por la Constitución por encima de lo regulado en el Derecho Penal y el Derecho Procesal Penal.2° párrafo. pues aquel forma parte de todo el sistema punitivo y como tal debe estar sujeto a las 353 Para tener una visión completa y correcta de la vigencia de! principio de legalidad no solamente en e! Derecho Penal.o vinculante que posee el principio tempus regis actum en las instituciones del Derecho Procesal Penal que. Cabe precisar.

los alcances del principio de legalidad deben aplicarse también a las categorías del Derecho Procesal Penal. por ejemplo. de manera infranqueable. el principio de legalidad debe ser regulado en forma expresa en el Código de Ejecución Penal.3. se concluye que la aplicación de esta institución jurídica es de carácter vinculante y se extiende a todas las materias que están relacionadas con el Derecho Penal (por ejemplo. tanto a nivel positivo como doctrinario. de no ser por el artículo VIII del Código de Ejecución Penal que señala que la retroactividad y la interpretación de dicho Código se resuelven en lo más favorable al reo. desde el punto de vista sistemático. Esta exigua regulación. cobijar la arbitrariedad estatal. sería nula. Sin embargo. si en la sentencia el juez impone una pena privativa de libertad de ocho años para el delito de homicidio. puede conducir a sostener que en el Derecho Penitenciario no rige el principio de legalidad y. pero en el centro penitenciario el autor es sometido a tratos inhumanos o degradantes. haciendo una correcta interpretación -esto es. Por tanto.regulación de dicho principio que permita impedir. No es suficiente proteger las libertades individuales con la aplicación del principio de legalidad únicamente en el campo del Derecho Penal. el Derecho Procesal Penal yel Derecho de Ejecución Penal(61). ya que los efectos nocivos serían devastadores. 4. el Derecho Penal. el Código Penal y el Código de Ejecución Penal consideramos que el principio de legalidad sí tiene vigencia en el Derecho Penitenciario.se impondrían penas que no están establecidas en el Código Penal. la regulación del principio de legalidad. para evitar interpretaciones incorrectas que dan cabida a la arbitrariedad estatal. por cuanto el poder estatal no se manifiesta solamente en la creación de delitos y penas. pues no hay una suficiente -y mucho menos frondosa. las cuales -desde el punto de vista materialson perjudiciales para el ciudadano. gr. De todo lo manifestado hasta aquí en torno al principio de legalidad. somos de la idea que. En consecuencia. con lo cual todas las garantías que implica el principio de legalidad para los sentenciados se vendrían abajo. por cuanto -en la práctica. esta pena para el sentenciado tendría la dureza de una pena privativa de libertad de veinte años o más. la arbitrariedad estatal en la ejecución de las penas. de lege ferenda. sino también mediante la elaboración de leyes procesales que perjudican a los ciudadanos (v. si no es interpretada correctamente. resulta imprescindible que el principio de legalidad se aplique también al Derecho Procesal Penal. la ampliación de los plazos de prescripción mediante la aplicación retroactiva de la ley).mismas reglas que rigen el Derecho Penal Sustantivo. lógico y teleológico. ya que restringen derechos fundamentales. Así. es el Derecho de Ejecución Penal o Penitenciario. por tanto. si se quiere proteger en forma idónea y eficaz las libertades individuales de las voraces garras de la arbitrariedad estatal. En el campo legislativo.de la Constitución. El principio de legalidad en el Derecho Penitenciario Un ámbito en el que se ha descuidado la vigencia del principio de legalidad. No obstante. Su cumplimiento no es postergable bajo ninguna .

)se distinguen los siguientes aspectos del principio de legalidad: una garantía criminal. en consecuencia.. La garantía penal requiere que la ley seiíale la pena que corresponda al hecho (Nulla poena sine lege). . el Derecho Penal y el principio de legalidad -como partes de dicho sistema. según el cual el respeto a la persona humana y hacia su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado. Su fundamento se encuentra en consideraciones teleológicas de cumplimiento del artículo 1 de la Constitución Política. (61) En ese sentido MIR PUIG. b) Para entender cabalmente el fundamento. solo es posible mediante la materialización de los fines del ius puniendi de un Estado democrático de Derecho. pues estas disciplinas. afirma que: "(. tales como la seguridad jurídica (fundamento axiológico).. c) El principio de legalidad rige para el Derecho Penal.. pp.. Conclusiones a) El fundamento del principio de legalidad está estructurado por tres categorías o instituciones interdependientes. Ob.)". La garantía jurisdiccional exige que la existencia del delito y la imposición de la pena que corresponda al hecho se determinen por medio de una sentencia judicial y según un procedimiento legalmente establecido. una garantía penal. para lo cual el Derecho Penal debe crear libertad y solo puede alcanzar ese fin si el principio de legalidad se aplica a todas las ramas que afectan las libertades individuales a través del Derecho Penal. 111 Y 112. Santiago. son interdependientes y tienen como naturaleza común la restricción de los derechos fundamentales del ciudadano.circunstancia. se debe de realizar una interpretación sistemática y teleológica de todas las normas que regulan el principio de legalidad en los diferentes cuerpos normativos. contenido y alcance del principio de legalidad en materia punitiva. por tanto. (. tomando como faro orientador a la Constitución.están en la obligación de expresarse en ese sentido. naturaleza. el Derecho Procesal Penal y el Derecho Penitenciario. esto es. Esta exigencia constitucional. cit.. si teleológicamente el respeto de la persona y de su dignidad es el faro orientador no solo de la Constitución sino de todo el sistema jurídico. 5. Por tanto. dentro del Derecho Penal.. al ser partes constitutivas de todo el sistema punitivo.. y una garantía de ejecución. la creación de ámbitos de libertad jurídica para todos los ciudadanos. se rigen bajo las mismas reglas del Derecho Penal sustantivo. la división de poderes (fundamento político) y la prevención general positiva (fundamento jurídico penal).) la garantía criminal exige que el delito (equivalente a crimen) se halle determinado por la ley (Nullum crimen sine lege). se hace realidad el contenido del artículo 1 de la Carta Magna. Únicamente garantizando la imposibilidad de que el Estado intervenga arbitrariamente en las libertades individuales se crea libertad jurídica y. una garantía jurisdiccional o judicial. La garantía de ejecución requiere que también la ejecución de la pena se sujete a una ley que la regule (.

Principio de reserva de la ley penal versus autoritarismo estatal. f) Dentro del Derecho Penal sustantivo. las causas de justificación). las reglas que se aplican a la pena se extienden también a las instituciones ya mencionadas. en el marco de un Derecho Penal democrático.gr. ete. respectivamente. las leyes penales en blanco. los beneficios penitenciarios. N° 13. las reglas de la auto ría y participación. el principio del legalidad se aplica a todas sus instituciones y categorías. las reglas de la tentativa. el alcance del principio de legalidad se expresa en todos y cada uno de los elementos típicos de los respectivos tipos penales. En la Parte especial. la Parte general y la Parte especial. así. esto es. pues resulta incomprensible. expresa. 2003. donde la dignidad de la persona humana es el fin supremo de la sociedad y el Estado. que las normas reguladoras de las funciones y estructura de los órganos constitucionales. los elementos de la antijuridicidad (v. a pesar de su mayor demanda de consenso social y político. y en general. las causas de inculpabilidad). somos de la idea que la legalidad sobre la ejecución de las penas. pues tienen la misma naturaleza aflictiva que las penas. de no ser por el principio de legalidad esta entelequia jurídico polii:ica intervendría sin ningún tipo de control. Por tanto. los elementos de la culpabilidad (por ejemplo. Las medidas de seguridad restringen la libertad y las consecuencias accesorias restringen o menoscaban el patrimonio del ciudadano. y las normas que restringen los ámbitos de libertad de los ciudadanos sigan el mecanismo de leyes ordinarias. . los delitos culposos y delitos doloso s.d) El Código de Ejecución Penal no regula de manera eficaz el principio de legalidad. el principio de legalidad tiene vigencia en las causas de ausencia de acción. g) El principio de legalidad. pese a su menor importancia. sean elaboradas mediante el procedimiento de leyes orgánicas. tal como ocurrió en las monarquías absolutas y como ocurre en los gobiernos ditactoriales. inequívoca e indubitable. las condiciones objetivas de punibilidad. desde cualquier punto de vista. en todos los tópicos que inciden directa o indirectamente en los ámbitos de libertad de los ciudadanos. En consecuencia. para evitar interpretaciones incorrectas que permitan la arbitrariedad estatal. En "Revista Peruana de Ciencias Penales". desde un punto de vista de lege ferenda. Lima. h) Las medidas de seguridad y las consecuencias accesorias también se rigen por el principio de legalidad. constituye una garantia de libertad del ciudadano frente al poder punitivo del Estado. DOCTRINA ABANTO V ÁSQUEZ. Dentro de la Parte general. ya que es un limite a la posible arbitrariedad estatal.. deben ser regulados en forma clara. la creación de delitos y penas se debe realizar mediante leyes orgánicas. en todas las esferas de libertad del individuo. e) En el marco de un Derecho Penal democrático. Manuel.

MIR PUIG. JAKOBS. (Dirigido por Cobo del Rosal). Lima. Lima. Edgar. Luigi. Principios de Derecho Penal/ Parte General. BODENHEIMER. Iñigo y ZAMORA RODRÍGUEZ. norma y persona en una teoría de un Derecho Penal funcional. Editorial Temis. Claus. Obras completas. Ignacio. Curso de Derecho Penal español [Parte general]. Curso de Derecho constitucional. El Estado constitucional. Barcelona. Tratado de Derecho Penal. GOLDSCHMIDT. Tomo 1. Madrid.ÁL V AREZ CONDE. 1998. José Ramón: Lecciones de Derecho Penal. Bogotá. 1968. El estado de la justicia [más allá del estado de derecho]. editorial Depalma. 1991. Cesare. editorial Tecnos. BERDUGO GÓMEZ DE LA TORRE. Traducción de Héctor Fix-Fierro. Chiappini. BINDER. editorial Tecnos. 1996. Thomas. Traducción de Vicente Herrero. México. Werner. Elías. En "Revista Brasileña de las Ciencias Penales". Tomo 1. HÁBERLE. Luis María. 1999. Traducción de la 2a edición brasileña por Julio O. Madrid. Madrid. Tomo I (Fundamentos. Derecho Penal. Lima. Luis: La ley penal [Curso de dogmática penal]. Barcelona. Barcelona. José. DÍEZPICAZO. Gaceta Jurídica. 6a edición. 1999. El Estado social de derecho en la Constitución. GARCÍA RIV AS. CAVERO LATAILLADE. enero-marzo de 2000. Teoría general del Derecho. Buenos Aires. BRAMONT ARIAS. Tomás. Volumen I. editorial ARA. El garantismo y la Filosofía del Derecho. y Sociedad. Madrid. 2003. 1976. CASTILLO AL VA. Madrid. Encarnación. La . RODRÍGUEZ MORULLO. DÍAZ. 1999. Parte General. 3" edición. Introducción a la Filosofía del Derecho. 2002. Librería Mundial. Bogotá. GIMBERNA T ORDEIG. editorial Ariel. CARMONA CUEVA. HENKEL. Madrid. La ciencia de justicia. BUSTOS RAMÍREZ. Santiago. sa edición. Traducción de Gerardo Pisarello / Alexei Julio Estrada / José Manuel Díaz Martín. Editorial Marcial Pons. De los delitos y las penas. Santa Fe de Bogotá. Traducción de Manuel Cancio Meliá. Heinrich. Fundamentos del Derecho. Buenos Aires. Editorial Universitas. Manuel y VIVES ANTÓN. 2a edición. Tomo 1. Traducción de Enrique Gimbernat Ordeig. 2004. José Luis. 1996. Gonzalo. RAMÍREZ CARDONA. Luis. Nicolás. Tomo I. Peter. Dirigido por Manuel Coba del Rosal. Consejo Económico Social [Departamento de publicaciones]. Comentarios al Código Penal.2000. 1986. Derecho Penal. ARROYO ZAPATERO. 2" edición. 6" edición. Introducción al Derecho constitucional. BECARIA. Madrid. Año 8. Comentarios al Código penal español. N° 29. Curso de Filosofía del Derecho. 1990. Günther. 2002. 2" edición. Madrid-Barcelona. Madrid. ¿ Tiene un futuro la dogmática jurídico-penal? En "Estudios de Derecho Penal". Teoría del Derecho. CEREZO MIR. Norberto. Traducción de Miguel Olmedo Cardenete. Parte General. 1963. 2004. Hans-Heinrich y WEIGEND. Juan Carlos y SERRANO PIEDECASAS. Alberto. Lima. Universidad Externado de Colombia. 1996. FERRAJOLI. Madrid. Madrid. 1994. La seguridad jurídica. Alejandro. 1999. La derogación de las leyes. Derecho Penal. Enrique. FERRÉ OLIVE. ROXIN. Edición Latinoamericana. REALE. Miguel. 1994. 2002. Granada. COBO DEL ROSAL. Entre la democracia y la exclusión: la lucha por la legalidad en una sociedad desigual. Parte General. Madrid. Parte General. JESCHECK. 2000. Tomás. Antonio Enrique. BOBBIO. PÉREZ LUÑO. 1950. editorial Tecnos. 3" edición. Juan. Enrique.

Lima. editorial Idemsa. Editorial Gráfica Horizonte. José. 1997. SALAZAR SÁNCHEZ. Editorial Ariel. 2004. SÉROUSSI. Prohibición de analogía in malam partem. URQUIZO OLAECHEA. En: AA. Introducción al Derecho inglés y norteamericano. El principio de legalidad. 1998. 1998. El principio de legalidad en el Estado democrático de derecho. Gaceta Jurídica. Lima. la edición. Tomo 1. 2004. "Código Penal comentado". Madrid. Nelson. En "Revista Peruana de Ciencias Penales".VV. José. Derecho Penal [Parte general]. Miguel Díaz y García Conlledo y Javier De Vicente Remesal. Lima. URQUIZO OLAECHEA. Roland. Editorial San Marcos. Javier.estructura de la teoría del delito). VILLA STEIN. Lima. Traducción y notas de Diego Manuel Luzón Peña. 2000. . Barcelona. N° 14.

adquiriendo así idoneidad para desvirtuar la presunción de inocencia.24.2 Iván Meini Méndez 1. sino que tienen que haber sido expedidas con respeto de todas las garantías que comprende el derecho al debido proceso354..H.1. El concepto de proceso regular. se puede desbaratar la presunción de inocencia.. mientras no se establezca legalmente su culpabilidad".I.P.: art. está ligado de manera inescindible al desarrollo 354 STC Exp. El artículo 2.de 09 de julio de 2002.) CONCORDANCIAS: C. una declaración judicial de responsabilidad penal no debe entenderse agotada en la forma. y conforme a él.: arts. es decir.. además. . Primera parte 1. C. D.H.) con arreglo a la Constitución y a las leyes". Así. de un derecho que no solo tiene arraigo nacional. 24..A la libertad y a la seguridad personales.1 que la unidad y exclusividad de la función jurisdiccional es un principio y derecho de la función jurisdiccional. ha señalado que las garantías constitucionales no solo se respetan cuando las resoluciones se emiten dentro de un proceso judicial o por un juez competente.. sostiene la Constitución.. sino que.) 24. Y el artículo 139. II.D.) se ejerce por el Poder Judicial (. 2. y lo hace en términos similares al artículo 8 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos: "Toda persona inculpada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia.U. 11. sino que ha sido adoptado por el Sistema Interamericano de Derecho Humanos.: art.P. 2 inc.A.e) de la Constitución contempla el principio de presunción de inocencia.: art. 12). con el simple requerimiento de que sea emitida por el Poder Judicial.2.C. 8. Solo merced a una sentencia judicial. P.d). Se trata. el artículo 138 de la Carta Política establece que: "La potestad de administrar justicia (..D. la sentencia judicial ha de ser respetuosa de los derechos de las personas. N° 1260-2002-HC/TC. Dicho planteamiento ha sido recogido por el Tribunal Constitucional. 10). por ejemplo. Esto es coherente con las normas constitucionales que establecen los fines y objetivos del Poder Judicial y los principios y derechos de la función jurisdiccional.. En este orden de ideas.: art.. por su lado.. En consecuencia: (. C.D. (.Presunción de inocencia Artículo 2 Toda persona tiene derecho: (. 14. 139 incs.) e) Toda persona es considerada inocente mientras no se haya declarado judicialmente su responsabilidad. pues.

de 09 de junio de 2004. fundamentos jurídicos 26 ss. N° 0023-2003-AI/TC. no debería generar dudas. N° 0023-2003-AI/TC. vulnera los principios de la unidad de la función jurisdiccional357. de 09 de junio de 2004. como se ha visto. STC Exp.gr. fundamentos jurídicos 35 ss. La presunción de inocencia rige también para la jurisdicción militar. Ello. de 09 de junio de 2004. de' 20' de junio de 2002.) tiene por objetivo iniciar ciertas actividades económicas que suponen riesgo o que requieren de un tratamiento especial por su incidencia sobre el patrimonio de terceros y no constituye ninguna anticipación de sanción alguna o presunción de responsabilidad sobre eventuales faltas que aún no han sido juzgadas". y 71 ss. 4. 359 360 STC Exp. imparcialidad360.EXP.. N° 0023-2003-Al/TC. de 09 de. se ha sostenido362 que el establecimiento: "de una garantía en respaldo de las obligaciones y sanciones derivadas de la aplicación de la ley. como el de tutela jurisdiccional efectiva y debido proceso y. Exp. de exclusividades358.' N° 1 z30-2002~HCttc. de 09 de junio de 2004. 357 STC Exp. 361 362 . Para decido en otras palabras. prisión preventiva) solo podrán ser decretadas cuando sean 355 356 STC Exp. de conformidad con lo establecido por el Tribunal Constitucional356. y 39 ss. 358 STC Exp.normal y respeto escrupuloso de los derechos de naturaleza procesal. con independencia de que esta sea de naturaleza penal o administrativa. la garantía de inamovilidad de los jueces361. 2. una declaratoria judicial de responsabilidad tiene que respetar no solo la forma sino también los derechos de las personas. En todo caso. a todos los derechos que los conforman355. La presunción de la inocencia garantiza que el procesado sea tratado como inocente durante el proceso penal. fundamentos jurídicos 21 ss. d~ 09 de junio de 2004. La respuesta a si la presunción de inocencia tiene vigencia también en ámbitos ajenos a lo penal parece haber sido formulada por el Tribunal Constitucional.. 3. 55 ss. junio de 2004. independencia judicial359. con ellos. así como en resguardo de los derechos de los usuarios y el Estado (. N° 0023-2003-Al/TC. ss. fundamento jurídico 6 STC . según el propio Tribunal Constitucional. parece claro que la presunción de inocencia en la jurisdicción militar no se respeta a cabalidad. Consecuencia directa de este postulado es que las medidas restrictivas de la libertad que prevé nuestro ordenamiento jurídico (v. de 29 de enero de 2002./N" 0023-200~-AÚTt. N° 0023-2003-AI/Tc. al menos de manera implicita. Segunda parte 1. entonces. resulta razonable que se presuma la inocencia ahí donde es posible que se imponga una sanción. fundamentos jurídicos 15 ss. si la configuración actual de la jurisdicción militar. N° 009-2001-AI/TC.. si la Constitución establece que solo con una resolución judicial se puede enervar la presunción de inocencia y. y 61 ss. fundamentos jurídicos 34. aunque las críticas a la violación de la presunción de inocencia del artículo bajo comentario en la jurisdicción militar podrían venir por la forma cómo dicha justicia está estructurada. En efecto. 47 Y 63 STC Exp.

(Tomado de SAN MARTÍN CASTRO. Tercera parte 1. Exp. § 39. en el caso concreto. le compete al juez acreditar y explicar en la sentencia cuál es el razonamiento y las pruebas de las que se vale para imputar el injusto a su autor. permitir a los poderes públicos cumplir con sus objetivos en la investigación de delitos. En otras palabras. precisamente. 2003. Derecho Procesal PenaL Tomo 1... La culpabilidad. 394 ss. Aquí juega un rol importante el principio de libre valoración del juez. Claus. 1999.. WESSELS. AI/gemeiner TeiL 1. la Corte Suprema ha establecido que: "La presunción de inocencia (. . München. evitando así que eluda o perturbe la acción de la justicia. Thomas. La presunción de inocencia es una iuris tantum. garantizando la permanencia de la persona investigada. La delimitación entre la presunción de inocencia y el llamado in dubio pro reo consiste en que la primera indica que al procesado no se le puede tener por culpable hasta que judicialmente no se haya declarado su responsabilidad. cuando en el fallo condenatorio se dicte que los hechos no han sido esclarecidos por el acusado al no haber presentado elementos probatorio para demostrar su inculpabilidad365. En estos casos no es que la presunción de inocencia desaparezca. 365 Ejecutoria Suprema de 05 de mayo de 1997.1 Constitución). y deja duda en el juez. AI/gemeiner TeiL 5 Aufl. n. La culpabilidad comprobada importa que en la sentencia condenatoria se establezcan las circunstancias en que se cometió el delito y la valoración de la prueba que permite al juzgador concluir en la responsabilidad del sujeto. 1997. Tomo 316. 2 ed. Trujillo. 2. septiembre.. En este sentido. AI/gemeiner TeiL 32 Aufl. César. Grijley. p. Si la inocencia se presume. p. § 19 n. 118). Op. Lehrbuch des Strafrechts.necesarias. . Werner. 3. Lima. a contrario. Normas legales.Heinrich y WEI GEND.l Y 2. mientras que el segundo importa la existencia de una actividad probatoria que. ] ESCHECK.. 118) . sino que la libertad personal es un derecho que tiene ciertas limitaciones. N° 3438-9J-Cusco (Tomado de SAN MARTIN CASTRO. la culpabilidad se demuestra. producida con las debidas garantías procesales que de alguna manera puede entenderse de cargo y de la que pueda deducirse la culpabilidad del procesado"364. 363 ROXIN.. Hans. una mínima actividad probatoria. e impide que en terreno penal tengan cabida otras presunciones para demostrar la culpabilidad. p. Esta garantía se amplía en el artículo III del Título Preliminar del Código Penal para las analogías: "No es permitida la analogía para calificar el hecho como delito o falta. Strafrecht. 2002. Y que se atenta contra la seguridad jurídica -cuando en realidad se vulnera un extremo de la presunción de la inocencia-. es el juicio que permite imputar a una persona un hecho antijurídico363 (injusto). César.3 Aufl. definir un estado de peligrosidad o determinar la pena o medida de seguridad que les corresponda".m. cit. 364 Vid. 2002.] ohannes y BEULKE. que es un derivado de su independencia (artículo 146. Berlín. resulta insuficiente. Tübingen. una de las cuales es. A27 ss.) constituye un principio de la función jurisdiccional que exige para ser desvirtuada. Strafrecht. 1 ss. en su acepción más amplia. Pero ello no quiere decir que el juez no esté sujeto a determinadas reglas de la lógica jurídica que orienten su razonamiento.m.II. 3.

después de llevar a cabo una práctica probatoria ajustada a los patrones judiciales de verosimilitud y responsabilidad. Allgemeiner Teil. Así. debiendo decantare por la menos aflictiva al procesado. Derecho Procesal Penal. Strafrecht. Lehrbuch des Strafrechts. Berlín. 1999.11 de la Constitución: "Son principios y derechos de la función jurisdiccional: La aplicación de la ley más favorable al procesado en caso de duda o de conflicto de leyes penales". JESCHECK. Werner. . 2002. César. Allgemeiner Teil.. Strafrecht. 1997. Tomo I. sino sobre los hechos que sustentan la imputación. El in dubio pro reo se consagra en el artículo 139. 5 Aufl. Thomas. 2003. 2a edición. WESSELS. SAN MARTÍN CASTRO. Oaus.. I. Grijley. Johannes y BEULKE. DOCTRINA ROXIN. En este caso el juez debe aceptar solo aquellos hechos que hayan quedado debidamente comprobados en el proceso penal. Allgemeiner Teil. Tübingen.2. 32 Aufl. Lima. Hans-Heinrich y WEIGEND. 3 Aufl. el juzgador puede abrigar la duda en torno a qué ley debe ser la aplicable.. München. Pero cabe también que la duda del juez no sea de índole normativa.

: art. que no sea la privación de libertad como pena impuesta en una sentencia condenatoria.A la libertad y a la seguridad personales.) CONCORDANCIAS: C. C. En el artículo 2.C. su ejercicio encuentra sus límites ahí donde el interés común lo exige. (.. Como todo derecho. dentro de las veinticuatro horas o en el término de la distancia.D. 1). P. C. 187. D. espionaje y tráfico ilícito de drogas. 9. Primera parte 1.3 ¡ne. 185.A. El primer caso de detención que prevé la Constitución es la facultad que tiene el juez de ordenar la detención de una persona. El detenido debe ser puesto a disposición del juzgado correspondiente. El .P. queda expedito el camino para interponer una demanda de hábeas corpus.P. 29. C.) f) Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del juez o por las autoridades policiales en caso de flagrante delito.P..: arts. Segunda parte 1. las autoridades policiales pueden efectuar la detención preventiva de los presuntos implicados por un término no mayor de quince días naturales.: art. 5).D.. 2.H. 7 Iván Meini Méndez 1. Así. Cualquier otra hipótesis.1). . deviene en inconstitucional y.: arts.: arts.D. quien puede asumir jurisdicción antes de vencido dicho término.139 ¡n es.Ct. En tales casos. 100.A. 14). Estos plazos no se aplican a los casos de terrorismo.H.7 del Código Procesal Constitucional. y en caso de delito flagrante por las autoridades policiales.Artículo 2 Procedencia y requisitos de la detención Toda persona tiene derecho: (. C. a).: arts.: arts. 9..D. Dicha facultad es inherente a su función y se encuentra detallada en el artículo 135 del Código Procesal Penal de 1991. 10).I. por ende.24. e) de la Constitución se plasma el derecho que toda persona tiene a la libertad ambulatoria. La prisión preventiva (detención) responde a la necesidad de garantizar la actuación de los poderes públicos en la investigación y juzgamiento de los hechos que revisten relevancia penal. Deben dar cuenta al Ministerio Público y al juez. 8.) 24.. En consecuencia: (.. de acuerdo a lo establecido en el artículo 25. al derecho que todos tenemos a la libertad se opone la posibilidad de ser detenido únicamente en dos supuestos: por mandato judicial escrito y debidamente motivado. 25 inc.. 296 y SS. 2. 30.3.N. 200 inc. 5.

Grijley. Este criterio. incompatible con su naturaleza cautelar368. al procesado le asiste el derecho a que se presuma su inocencia. lo que no importa. Este principio se encuentra recogido por el artículo 135 in fine del Código Procesal Penal de 1991. que termina convirtiendo al Tribunal Constitucional y al proceso de hábeas corpus en una tercera instancia judicial. de 11 de mayo de 2004. que se respete el deber que tiene el Estado de perseguir eficazmente el delito en el ámbito del proceso penal y. 367 SAN MARTÍN CASTRO. De ahí que cualquier restricción de la libertad debe siempre considerarse la última ratio a la que el juzgador debe apelar. fundamento jurídico 10. César. Derecho Procesal PenaL Tomo II. su mantenimiento solo debe persistir entre tanto no desaparezcan las razones objetivas y razonables que sirvieron para su dictado (rebus sic stantibus). N° 1091-2002-HC/TC. 1113 ss. Así lo ha establecido el Tribunal Constitucional en reiteradas sentencias. dictada cuando no existe sentencia condenatoria firme. De hecho. Ello. no obstante que se acredita en autos el debilitamiento de la suficiencia de las pruebas que dieron lugar a dicha medida.3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos: "La prisión preventiva de las personas que hayan de ser juzgadas no debe ser la regla general". de 12 de agosto de 2002. como tal.Tribunal Constitucional ha señalando366 que por el hecho de tratarse de una medida que restringe la libertad locomotora. de manera simultánea. fundamento de derecho 7. en alguna sentencia reciente se aprecia que el citado Tribunal ha sostenido que: "Se ha afectado el principio de proporcionalidad al mantenerse vigente el mandato de detención dictado contra el beneficiario. esto es. Lima. trae por tierra una idea que el 366 Cfr. 368 STC Exp. no obstante. susceptible de dictarse solo en circunstancias verdaderamente excepcionales y no como regla general. N° 0222-2004-HC/TC. 2 ed. STC Exp.. 369 . Sin embargo. la que deberá ser determinada por el juez ordinario competente369. pp. como sostiene San Martín367. en modo alguno. 2. de 21 de junio de 2002. Se trata pues. un pronunciamiento sobre su responsabilidad penal. la detención judicial preventiva es una medida provisional y. neutralizar la situación de hecho que pone en peligro el fin esencial de la comunidad. STC Exp. la prisión preventiva no persigue fines punitivos. solamente el juez puede determinar la proporcionalidad de la detención preventiva. 2003. N° 791-2002-HC/TC. en tanto medida cautelar. al estipular que el: "juez penal podrá revocar de oficio el mandato de detención previamente ordenado cuando nuevos elementos de investigación pongan en cuestión la suficiencia de las pruebas que dieron lugar a la medida". Como medida cautelar. de lo contrario su mantenimiento tendría que considerarse como una sanción punitiva. fundamento de derecho 8. En términos similares se pronuncia el artículo 9. resultado plausible optar por una alternativa menos gravosa respecto del derecho a su libertad física.

y permite que el sujeto y la colectividad se enteren de las razones en virtud de las cuales se decreta la detención. 2005. que establece que la potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a través de sus órganos jerárquicos con arreglo a la Constitución y a las leyes. 371 En detalle. MEINI. STC Exp. y c) que existan indicios de que el imputado intentará eludir la acción de la justicia (peligro de fuga) o de perturbar la actividad probatoria (peligro procesal). ni aquella resulta una tarea que entre en el ámbito de competencia de los jueces constitucionales"370. sino que impone al juez la obligación de identificar plenamente al sujeto cuya detención se ordena. Lima. Ello posibilita el posterior control que se quiera hacer de la actividad jurisdiccional. 5. los principios fumus boni iuris y periculum in more se recogen en tres presupuestos materiales. La resolución judicial que ordena la detención de una persona tiene que ser escrita y debidamente motivada. junio. La motivación de la orden de detención encuentra también su razón de ser en el respeto a la libertad. 372 Por todos. pp. lo que será necesario para efectos de las impugnaciones que el interesado quiera interponer contra la resolución judicial. y su confrontación con el artículo 138 de la Carta Política. Con ello se descarta expresamente que la orden de privación de libertad pueda darse oralmente. Justicia Viva. 3. a saber: a) existencia de suficientes elementos probatorios de la comisión de un delito que vinculen al imputado como autor o partícipe del mismo. 10 ss. 4. La necesidad de que los tres presupuestos concurran de manera simultánea ha sido establecida por el Tribunal Constitucional372. Al fin y al cabo. Además. de 23 de noviembre de 2004. de 08 de julio de 2002 . Esto no solo es respetuoso de la importancia del derecho a la libertad.el artículo 47 del Código Penal establece con razón que el tiempo de detención que haya sufrido el procesado se abonará para el cómputo de la pena impuesta. y en la medida en que la prisión preventiva materialmente se asemeja a la pena privativa de libertad -pues ambas sustraen al sujeto privándolo de su libertad e internándolo en un centro penitenciario. la tipificación penal y la subsunción de las conductas ilicitas no son ni deberían ser objeto de revisión en estos procesos (constitucionales). Con una debida 370 STC Exp. Iván. que sea una orden escrita permite tener certeza sobre la fecha y forma de notificación. ni la justicia constitucional puede considerarse en forma análoga a la justicia penal. N° 0808-2002-HC/TC. En: "Informativo N° 18". No obstante lo dicho. b) que la sanción a imponerse sea superior a los cuatro años de pena privativa de libertad. fundamento de derecho 7. Los requisitos para que el juez pueda decretar la prisión provisional de una persona se contemplan en el acotado artículo 135 del Código de 1991.propio Alto Tribunal se ha encargado de mantener vigente. En tanto medida cautelar. N° 2758-2004-HC/TC. a razón de un día de pena privativa de libertad por cada día de detención371. La detención domiciliaria y su abono para el cómputo de la pena privativa de libertad. y que consiste en que: "Como regla general.

de 20 de junio de 2002. ni se excluye la posibilidad de recurrir a la motivación por remisión 373. 19 Y 21. en ese sentido. La cuestión suscitada con el máximo de duración de la detención preventiva ha sido también resuelta por el Tribunal Constitucional. STC Exp. Este plazo de detención duplicado puede incluso prolongarse por un plazo igual cuando existe una especial dificultad o una especial prolongación de la investigación y que el inculpado pudiera sustraerse a la acción de la justicia. N° 1260-2002-HC/TC. .. fundamentos de derecho 18. La resolución judicial de detención habrá de contener una correcta evaluación jurídica de las circunstancias que a criterio del juez ameritan la detención. en agravio de igual número de personas. debe expresar por sí misma las condiciones de hecho y de derecho que sirven para dictada o mantenerla. 374 Cfr. En primer lugar. de 21 de junio de 2002. a ser juzgada dentro de un 373 STC Exp. en el sentido de que en ella se observe la ponderación judicial en torno a la concurrencia de todos los aspectos que justifican la adopción de la medida cautelar. fundamentos de derecho 16. pues de otra forma no podría evaluarse si es arbitraria por injustificada. No obstante. subsidiaria y proporcional de la detención judicial preventiva. y el articulo 7.motivación se gana pues en seguridad y se acotan las posibilidades de actuaciones arbitrarias. En efecto. N° 791-2002-HC/TC. Estas reglas responden a la necesidad de que la detención tenga una duración razonable. de 09 de julio de 2002. N° 1230-2002-HC/TC. N° 1091-2002-HC/TC. Ello no significa que se garantice una determinada extensión de la motivación. El artículo 137 del Código Procesal Penal de 1991 establece los plazos máximos de detención en función al tipo de proceso (nueves meses para el procedimiento ordinario y dieciocho meses para el procedimiento especial) y prevé también la posibilidad de que dicho plazo se duplique (tratándose de procedimientos por delitos de tráfico ilícito de drogas. de 12 de agosto de 2002. ni que el juez tenga que pronunciarse expresamente sobre cada uno de los aspectos controvertidos o alegados por la defensa. esto es. el articulo 9. 7. Solo de esta manera es posible despejar la ausencia de arbitrariedad en la decisión judicial. o del Estado). STC Exp. el propio Tribunal Constitucional374 ha sentado que toda motivación judicial que ordena la detención de una persona tiene que ser suficiente y razonada. espionaje y otros de naturaleza compleja seguidos contra más de diez imputados.3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos establece que toda persona detenida: "Tendrá derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad". las características que debe tener la motivación de la detención judicial preventiva. debe ser razonada. Dos son. tiene que ser suficiente. 6. terrorismo. En segundo término. a la vez que con ello se permite evaluar si el juez penal ha obrado de conformidad con la naturaleza excepcional. fundamento de derecho 7. STC Exp.5 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos reconoce el derecho de toda persona: "Detenida o retenida ..

terrorismo. en primer lugar.24. tal y cual lo proclama el articulo 1 de la Constitución. y. el plazo máximo de detención en los procesos ordinario y especial es de treinta y seis meses y dieciocho meses. optando por el mal menor de que un culpable salga libre mientras espera su condena. la complejidad del proceso es ya un argumento para duplicar el plazo de detención. espionaje y otros seguidos contra más de diez imputados. lo que incluye a todos los actos punibles del iter criminis. de veintitrés de noviembre de dos mil cuatro. solo se fundamenta en retrasos atribuibles objetiva e inequívocamente al propio interesado. En este orden de ideas. abarca el momento en que el autor o los partícipes están cometiendo el delito. Tercera parte 1. f) de la Constitución está referido a la facultad de la que está investida la Policía Nacional del Perú (PNP) para detener a una persona en caso de delito flagrante. en agravio de igual número de personas. De ahí que los actos de inicio de ejecución (aquellos posteriores a los actos de preparación y con los cuales empieza la tentativa) son actos que también quedan abarcados por el concepto de 375 376 STC Exp. El segundo caso de detención que prevé el artículo 2. lo cual no es más que el resultado de duplicar el plazo primigenio de detención.rebasa todo margen de razonabilidad al dilatar un proceso sin haber expedido sentencia. De acuerdo con dicha sentencia. en segundo lugar. el derecho a la libertad personal del procesado cuya culpabilidad no ha sido judicialmente declarada no puede sacrificarse por la inoperancia de un aparato judicial que -aun teniendo presentes todas las vicisitudes propias de la complejidad que pueda ser atribuida a un proceso concreto. En tales circunstancias es obvio que hacer prevalecer el derecho de todo individuo a ser juzgado en un tiempo razonable es una forma de anteponer la persona al Estado. respectivamente376. por un lado. sin perjuicio de que continúe el proceso". sin que para tales efectos sea posible recurrir a una supuesta "complejidad del asunto"377. el Tribunal Constitucional ha establecido una clara línea divisoria entre duplicación y prolongación del plazo de detención. La posibilidad de prolongar dicho plazo en atención a alguna "especial dificultad" o "especial prolongación de la investigación" en el caso de los delitos de tráfico ilicito de drogas. el tiempo en que la causa sufriere dilaciones maliciosas imputables al inculpado o su defensa". La razón es que. en tercer lugar.plazo razonable o a ser puesta en libertad. fundamento de derecho 7. Fundamento de derecho 4La y b. 3. frente al mal mayor de que un inocente permanezca encarcelado en espera de su tardía absolución definitiva"375. 377 Fundamento de derecho 4Lc . porque el propio artículo 137 del Código Procesal establece que: "No se tendrá en cuenta para el cómputo de los plazos establecidos en este artículo. En la STC Expediente N° 2915-2004-HCjTCL. la libertad que se otorga por exceso de detención: "Es un paliativo a la eventual injusticia ocasionada por la lentitud o ineficacia en la administración de justicia. N° 0012-2001-HCjTC de 19 de enero de 2001. La flagrancia es un concepto que. o del Estado.

Iván. la PNP tiene que tener la facultad de detener a quienes. del Título XV: Delitos contra el Estado y la Defensa Nacional del Código Penal (CP). le corresponde al Consejo Ejecutivo del Poder Judicial aprobar el Cuadro de Términos de la Distancia (artículo 8 del Texto Único Ordenado de la Ley Orgánica del Poder Judicial. El artículo 2. disposiciones u objetos mantenidos en secreto por interesar a la defensa nacional. Aquellos actos realizados inmediatamente después de la consumación del delito deben ser igualmente incluidos en la flagrancia. Cuarta parte 1. . y que deba entenderse entonces que es de treinta y cinco años378. el delito de inteligencia con el extranjero del artículo 329 del citado Código. que señala: "El que espía para comunicar o comunica o hace accesibles a un Estado extranjero o al público. cuya consecuencia jurídica es tornar en imprudente la infracción. Los delitos de terrorismo se encuentran regulados en el Decreto Ley N° 25475 (Ley de Terrorismo) y los delitos de tráfico ilícito de drogas en los artículos 296 y siguientes del Código Penal. en consecuencia. habiendo ya asaltado el banco. Las excepciones vienen dadas cuando la detención se origina en la presunta comisión de delito de terrorismo. en el término de la distancia. En: "Informativo N° 10". Por eso. Más allá de que no se establezca límite máximo de la pena de privación de libertad. sino que existen otros que incluso se encuentran conminados con una pena superior (por ejemplo. f) de la Constitución establece que el detenido tiene que ser puesto a disposición del juzgado correspondiente dentro de las veinticuatro horas de procedida la detención o. espionaje o tráfico ilícito de drogas. modificado por el artículo 2 de la Ley N° 27465). Y determinar. La razón es hasta cierto punto obvia: los actos de inicio de ejecución. huyen con el botín. existe uno solo. La determinación del límite superior de la pena privativa de libertad. por ejemplo. tipificado en el artículo 331 del Código Penal. se dará el supuesto del error de tipo del artículo 14 primer párrafo del Código Penal. cuando el efectivo de la PNP cree erróneamente que concurre flagrancia. Lima. En cuanto al delito de espionaje. al miembro de la PNP que efectúa la detención. Decreto Supremo N° 017 -93-JUS. Agudas razones de política criminal indican que. noviembre 2003. que tiene una pena privativa de 378 MEINI. 2. en puridad de términos. será reprimido con pena privativa de libertad no menor de quince años". Con todo.flagrancia. 4. lo cierto es que el delito de espionaje no es el único que forma parte del Capítulo 1: Atentados contra la seguridad nacional y traición a la patria. son ya punible s de conformidad con lo dispuesto por el artículo 16 del Código Penal. en su defecto. hechos. cuántos días habrá que adicionar a las 24 horas de detención en aquellos casos en que no exista un juez competente para asumir competencia. La inclusión del término de la distancia como criterio a tener en cuenta para determinar el tiempo que corre desde que se detiene a una persona hasta que tiene que ser puesto a disposición del juzgado indica que no siempre existirá un juez competente ahí donde se produzca la detención. a diferencia de los actos de preparación. es decir. Justicia Viva. La apreciación de la flagrancia corresponde a quien efectiviza la detención. 2.24.

Las hipótesis de concurso ideal (artículo 48 CP) o concurso real (artículo 50 CP). Derecho Procesal Penal. noviembre 2003. además. En: "Informativo N° 18". En: "Informativo N° lO". 379 Existe también el delito de espionaje militar en perjuicio de Estado extranjero (artículo 341 CP). . Lima. y no en el otro u otros delitos que entran en concurso. 3. Tomo lI. se origine en el delito de terrorismo. 2" edición. e incluso el delito continuado (artículo 49 CP) podrán dar lugar a la detención del investigado por no más de quince días siempre y cuando uno de los delitos en concurso sea de terrorismo. Pero. Lima. La determinación del límite superior de la pena privativa de libertad. 2003. en los que se hace referencia al género de delito y no al delito en particular379. pero como quiera que se trata de un Estado extranjero no se justificaría la detención por más de veinticuatro horas. Grijley. junio 2005. SAN MARTÍN CASTRO. Iván. DOCTRINA MEINI MÉNDEZ. Resulta pues ilógico que en el caso del espionaje no se haya procedido como en los supuestos de tráfico ilícito de drogas y terrorismo. La detención domiciliaria y su abono para el cómputo de la pena privativa de libertad. Justicia Viva. Iván. espionaje o tráfico ilícito de drogas. espionaje o tráfico ilícito de drogas. MEINI MÉNDEZ. habrá que exigirse que la investigación que realiza la PNP y por la que el sujeto permanece detenido. Lima. Justicia Viva.libertad no menor de veinte años).

2 incs. 11). 1). 25 inc. La autoridad está obligada bajo responsabilidad a señalar.D. 139 inc.. sin dilación y por escrito. inhumanos o degradantes. 9.b). y en los cuatro incisos siguientes establece derechos para la persona privada d~ libertad: ser informada de la acusación formulada en su contra. El derecho fundamental a la libertad y seguridad personal Consagrada la libertad personal desde 1791 en las Constituciones de Francia y Estados Unidos de Norteamérica.H.. el proceso de incorporación continuó conforme el constitucionalismo escrito iba expandiéndose.P. 15). 24. derecho a ser puesta a disposición de la persona autorizada que ejerce funciones judiciales y a ser juzgada dentro de un plazo razonable. Constituye un derecho básico. 133.U. en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. derecho de que un tribunal decida sobre la legalidad de su prisión y ordene su libertad si la prisión fuere ilegal. D.D. en tercer lugar el derecho a no ser sometido a esclavitud ni servidumbre y en cuart. A partir de 1948 fue proclamada también en la Declaración Universal de Derechos Humanos. . 8 Susana Castañeda Otsu 1. la libertad y la seguridad de su persona. A.Ct.D.: arts. Un lugar prioritario lo ocupa también en los tratados del ámbito regional: el artículo 5 de la Convención Europea para la Protección de los Derechos Humanos y de las Libertades 380 Ver artículo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos.: art. f). C. primero se enuncia el derecho a la vida. y derecho a obtener reparación por la detención ilegal.: art.P. En el Pacto ya mencionado.: arts.) g) Nadie puede ser incomunicado sino en caso indispensable para el esclarecimiento de un delito.: art.: art.El derecho a no ser incomunicado Artículo 2 Toda persona tiene derecho: (…) 24.H. C. CONCORDANCIAS: C. que en el primer inciso consagra el derecho a la libertad y seguridad personal. luego el derecho a no ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles. 7. y en la forma y por el tiempo previstos por la ley. 9. a tal punto que entre los primeros derechos que enuncia la Declaración Universal de Derechos Humanos se encuentran la vida.C. 200 inc. y en 1966 con carácter vinculante para los Estados. e. P. el lugar donde se halla la persona detenida. de P. En consecuencia: (. lugar el derecho a la libertad y a la seguridad personal380.I. A la libertad y a la seguridad personales.P. constituyendo un derecho fundamental consagrado en todas las Constituciones modernas.

al vinculado estrechamente con el derecho de defensa. en el artículo 11 establece: "Nadie será encarcelado por el solo hecho de no poder cumplir una obligación contractual". que se decreta y cumple bajo estricto control judicial. Pablo. Idemsa. 381 Regulado en términos similares al Pacto Internacional de Derechos Civiles y Politicos (pIDCyP).. otorgándole un contenido garantista. Se adiciona el derecho a no ser detenido por deudas. Estrechamente vinculada a la libertad y seguridad personal. De acuerdo al principio de proporcionalidad se decretará tratándose de delitos graves. Constituye una medida excepcional. y siempre que sea necesario evitar que el detenido pueda comunicarse con el mundo exterior y perturbe la actividad probatoria. salvo los mandatos de autoridad judicial competente por incumplimiento de deberes alimentarios. el que se articula en defensa del derecho a no ser incomunicado. Manual de Derecho Procesal Penal. supone un régimen de excepción de la detención judicial. es una medida coercitiva de naturaleza personal. en base al principio de proporcionalidad. desde 1879 se introdujo el hábeas corpus como el mecanismo específico de su tutela. no puede ser restringido ni abolido. En diversas constituciones se ha articulado mecanismos de defensa de la libertad y seguridad personal. en los códigos procesales penales modernos se establece que es una medida excepcional.. 382 SÁNCHEZ VELARDE. sea por escrito o verbalmente con terceras personas. que además se vincula con el derecho a no ser sometido a tratos crueles. a la fecha se encuentra regulada por el Código de Procedimientos Penales de 1940. y en última instancia con el derecho a la vida. disposición que ha sido interpretada por el Tribunal Constitucional. Se precisa que el PIDCyP. y el artículo 7 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos381. que es la medida más grave luego de decretada la detención preliminar. En cuanto a la incomunicación. Lima. inhumanos y degradantes. p. ". cuando exista motivo fundado de entorpecimiento de la actividad investigadora del delito"382.Fundamentales. provisional. se garantiza de que en los Estados Partes cuyas leyes prevén el recurso que permite acceder al juez. En el caso peruano. por la cual se impide a la persona detenida por mandato judicial se comunique. El derecho a no ser incomunicado en el ordenamiento jurídico peruano La incomunicación. en esencia. orientada a la necesidad de esclarecer adecuadamente la imputación. y con el de trato digno. 771 . aparece el derecho a no ser incomunicado. de persona humana. dada su estrecha conexión con la libertad personal. En nuestro país. los que se hacen extensivos a la incomunicación. y en cuanto al derecho de que un tribunal decida sobre la legalidad de la prisión y ordene la libertad de una persona si esta fuere ilegal. muy provisional. como ya se ha dicho. 2. El presente comentario está destinado al análisis del derecho a no ser incomunicado. 2004. debiendo primar para su medida el criterio de la gravedad del delito imputado al detenido. aunque no se mencione explícitamente en los referidos tratados.

será regulada mediante ley. quien podrá denegadas si las juzga inconvenientes. b) Solo se dicta cuando fuere indispensable para los fines investigatorios. la terminología a la fecha. Entrará en vigencia progresivamente en los diferentes distritos judiciales. pues estableció el control judicial del detenido incomunicado. resultó en su momento avanzada." Con redacción similar es acogido en la vigente Constitución en el artículo 2 inciso 24 g). lo que puede ocurrir después de prestada la instructiva. bajo responsabilidad. expresando las razones que haya tenido para ordenada. ya que no puede prolongarse por más de 10 días. c) Es una medida de carácter temporal. En dicho fallo. eli de febrero de 2006 se pondrá en vigencia en el distrito judicial designado por la Comisión Especial de Implementación que al efecto creará el decreto legislativo correspondiente. el órgano constitucional autónomo sigue la tesis 383 La Primera Disposición Final establece las reglas de vigencia del Código Procesal Penal. que: "Nadie puede ser incomunicado sino en caso indispensable para el esclarecimiento de un delito y en la forma y el tiempo previstos por la ley. sentencia de! 3 de enero de 2003. Se ha considerado a Lima como el último distrito judicial en que culmine la aplicación progresiva del Código.En nuestro país la regulación del derecho a no ser incomunicado adquiere rango constitucional en 1979. La norma en mención. con lo cual se garantiza la interdicción de la arbitrariedad. lo relativo a este derecho del detenido sigue rigiéndose por lo dispuesto en el artículo 133 del Código de Procedimientos Penales. y e) El juez debe dar cuenta de la medida dispuesta al Tribunal Correccional. Exigencia positiva que encuentra explicación en los casos que lamentablemente hemos afrontado sobre los detenidos desaparecidos. que establece lo siguiente: a) Es una medida que dicta el juez instructor. es juez en lo penal y Sala Penal Superior. . pese a que han transcurrido 65 años. luego de promulgada la Ley Orgánica del Poder Judicial y disposiciones conexas. Como quiera que el Código de Procedimientos Penales es de 1940. en presencia del juez instructor. pues el juez debe decretada solo cuando existan motivos lo suficientemente graves que ameriten su imposición. pero la redacción actual añade algo muy importante: el lugar donde se halla la persona detenida tiene que ser expresado por escrito. 384 Recaída en e! Expediente N° 010-2002. La autoridad está obligada a señalar sin dilación el lugar donde se halla la persona detenida. según la Constitución. y dispuso que el juez exprese las razones que lo motivaron a decretar una medida tan grave y de carácter excepcional. pues la Norma Fundamental en su artículo 2 inciso 20 i) establecía en el artículo referido a la libertad y seguridad personales. en relación a los órganos jurisdiccionales. d) La incomunicación no impide las conferencias entre el inculpado y su defensor. La norma procesal penal vigente debe ser interpretada de conformidad con lo resuelto por nuestro Tribunal Constitucional en la acción de inconstitucionalidad interpuesta por más de cinco mil ciudadanos contra el Decreto Ley N° 25475 Y otros tres decretos leyes más que formaban parte de la legislación antiterrorista384. Mientras no entre en vigencia el Código Procesal Penal promulgado mediante Decreto Legislativo N° 957 publicado el 29 de julio de 2004383. La incomunicación.

24 f) de la Constitución Política(7). el que dirige y conduce la investigación preparatoria. Asimismo. en esta clase de delitos denominados "exceptuados". . siempre que resulte indispensable para el esclarecimiento de los hechos investigados. De este modo cobra vigencia lo dispuesto en el artículo 139 inciso 14 de la Constitución vigente385. sino que es susceptible de ser limitado. exige la presencia de una razón objetiva y razonable que la justifique. Toda persona será informada inmediatamente y por escrito de-la causa o las razones de su detención. en la cual la Policía Nacional se constituye en órgano auxiliar para los efectos que practique actos de investigación cuando así este lo determine o cuando resulten de la propia naturaleza de los actos violentos. lo más importante del fallo es que el Tribunal Constitucional concluye que la incomunicación de un detenido por el delito de terrorismo no afecta el derecho de defensa. el plazo máximo de la detención administrativa o preliminar es 385 Artículo139. entiende que ella debe ser efectuada necesariamente por el juez penal. limitada a los casos indispensables. si se garantiza la participación del abogado defensor en las investigaciones policiales y la entrevista con su patrocinado. aun cuando se hubiera dispuesto la incomunicación del detenido.de que este derecho al igual que varios de los consagrados en la Constitución.Son principios y derechos de la función jurisdiccional: inc. en tanto se trata de una medida limitativa de un derecho fundamental. y siempre que con ello se persiga el esclarecimiento de un delito. Sin embargo. No obstante esta precisión. Confirma su excepcionalidad. El nuevo Código Procesal Penal. considerado como muy grave. b) Procede solo para las personas implicadas en la comisión de los delitos de terrorismo. El principio de no ser privado del derecho de defensa en ningún estado del proceso. la que no podrá limitarse. Recuérdese que según el artículo 2 inc. desde 1940 es el juez penal quien la decreta. Este supuesto es lógica consecuencia del nuevo rol que debe asumir el fiscal provincial en lo penal. en el artículo 265 regula la denominada detención preliminar incomunicada. o por un delito sancionado con pena superior a los seis años. espionaje y trafico ilícito de drogas. estableciendo supuestos expresos para decretada: a) Será solicitada por el fiscal al juez de la investigación preparatoria. en el Título II dedicado a la Detención. Tiene derecho a comunicarse personalmente con un defensor de su elección y a ser asesorada por este desde que es citada o detenida por cualquier autoridad. 14. estableciendo que cuando la Norma Fundamental alude a la existencia de un 'caso indispensable'. como ya se ha dicho. no es un derecho absoluto.. deja establecido que si bien el artículo 2 inciso 24 g) no indica expresamente la autoridad responsable que debe decretar la incomunicación. conforme lo precisa el artículo 2 inciso 24 g).

en la Comunicación N° 43/1979 el Comité observa que". establece como una garantía mínima del imputado: "Disponer del tiempo y de los medios adecuados para la preparación de su defensa y a comunicarse con un defensor de su elección.de quince días naturales. José Carlos. Jurista Editores. se pronuncie inmediatamente y sin trámite alguno sobre la misma. Susana. pero este aparente silencio no implica que los órganos supranacionales no se hayan pronunciado al respecto. .consagra el derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su elección y de comunicarse libre y privadamente con este. el artículo 8 inciso 2 d) de la citada Convención --conocida además como Pacto de San José. como la Comisión y Corte Interamericana de Derechos Humanos. N° 2 de la colección "Constitución y Derechos Humanos". Se dispone que el juez.. En igual sentido. quien puede asumir jurisdicción antes de vencido dicho término. ver: REMOTII CARBONELL. establecidos en los tratados antes mencionados como los órganos que velan por el cumplimiento por parte de los Estados de los derechos consagrados en ellos. mediante resolución motivada. mantener a un detenido incomunicado durante 6 . ante el pedido del fiscal provincial." Tanto el Comité de Derechos Humanos. debiendo la Policía dar cuenta al Ministerio Público y al juez. el artículo 14 inciso 3 b) del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. d) La incomunicación no impide las conferencias en privado entre el abogado defensor y el detenido. dirigida por CASTAÑEDA OTSU. dada la conexión evidente con el derecho de defensa y el trato digno que se merece toda persona. El derecho a no ser incomunicado en la normativa internacional. c) El plazo de incomunicación no será mayor de diez días. y en tal sentido Poder Legislativo no ha articulado adecuados controles que eviten las arbitrariedades que se pueden cometer en un plazo de detención preliminar tan amplio. han establecido que la incomunicación viola el derecho de defensa y también el derecho del privado de libertad a ser tratado humanamente y con el respeto debido a su dignidad. Lima. Un aspecto negativo es que pese a ésta-disposición constitucional. 2005. Al respecto. 3. en realidad no existe un desarrollo legislativo adecuado. Constitución y medidas contra el terrorismo. siempre que no exceda el de la duración de la detención. las que no requieren autorización previa ni podrán ser prohibidas. En efecto. Pronunciamientos de los órganos supranacionales de protección de los derechos humanos Ni el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos ni la Convención Americana sobre Derechos Humanos contiene una norma específica sobre el derecho a no ser incomunicado. Así. previsto en el artículo 10 del Pacto.

Trató de escapar. Que esta medida no solo afecta seriamente el estado mental de las personas detenidas. 389 . la Comisión Interamericana de Derechos Humanos también se ha pronunciado. en la que concluye". fue trasladado a prisión e internado en una celda de 1 por 2 metros. Este artículo legitima a toda persona a que alegue una violación de cualquiera de los derechos consagrados en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. En igual sentido se pronunció en la Comunicación N° 49/1979. en el sótano de la cárcel de la policía política donde fue mantenido incomunicado por 18 meses. salvo dos breves traslados para los trámites judiciales. ratificación y adhesión por la Asamblea General en su Resolución 2200 A (XXI). sin ninguna restricción. Ibídem.semanas después de su detención no solo es incompatible con la norma del trato humano que figura en el párrafo 1 del artículo 10 del Pacto. de 11 de enero de 1979. Nueva York. El y sus acompañantes fueron sentenciados a 5 años de cárcel y a una multa por sobrevolar el Dais sin autorización. contra el Estado de Madagascar. 387 Comunicación N° 49/1979. sino que importa. en ruta a Mauricio y efectuó un aterrizaje de emergencia en Madagascar. pp. hijo. ha sido mantenido preso e incomunicado(. de uno de los elementos más importantes para preparar su defensa (. Hamel. presión o ingerencia indebida de ninguna parte"389. sino que se le priva en un momento critico de la posibilidad de comunicarse con un defensor de su elección.. por las condiciones inhumanas en que Dave Marías. y que haya agotado todos los recursos internos disponibles a someter a la consideración del Comité una comunicación escrita.) y de los apartados b y d del párrafo 3 del artículo 14. este inciso (el párrafo 3. 90 a 94. . Los abogados deben poder asesorar y representar a sus clientes de conformidad con su criterio y normas profesionales establecidas. y por lo tanto. porque se le negó la posibilidad de comunicarse con su abogado. sin embargo. contra el Estado de Madagascar. además. Naciones Unidas. 1992. tal como prescribe el apartado b del párrafo 3 del artículo 14. en su tarea interpretativa este órgano supranacional de protección de los derechos humanos. Ivonne lbarburtu de Drescher contra el Estado de Uruguay. quienes no 386 Comunicación N° 43/1979. Volumen 2. por lo tanto. influencia. Los dos pronunciamientos fueron efectuados al amparo del articulo 2 del Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos388. 388 Adoptado y abierto a la firma. proyectar el castigo contra los miembros de sus familias. pp. Sr. y porque las autoridades malgaches han obstaculizado el ejercicio de su derecho a ser asistido por un defensor que lo represente y prepare su defensa"387..)386. de 16 de diciembre de 1966. nada justifica su frecuente aplicación. estableciendo que la prolongada incomunicación es una medida no contemplada como pena por la ley. por lo que fue condenado a dos años más. Dave Marías viajaba como pasajero. en el Comentario General N° 13 establece lo siguiente: "Además. 87 a 89. Se ha violado el artículo 7 y el párrafo 1 del artículo 10.. de un avión fletado. b) del artículo 14 exige que el defensor se comunique con el acusado en condiciones que garanticen plenamente el carácter confidencial de sus comunicaciones. Selección de Decisiones del Comité de Derechos Humanos adoptadas con arreglo al Protocolo Facultativo. del señor y señora Marías en nombre de su hijo Dave Marías de fecha 19 de abril de 1979. En el ámbito regional interamericano.

. Manual de Derecho Procesal Penal. La Corte Interamericana de Derechos Humanos. . en el cual. 2005. Jurista Editores.. el derecho a cuestionar la legalidad de la detención y la garantía del acceso. el juez constitucional "(.) aislamiento prolongado y la incomunicación coactiva. pues el aislamiento del mundo exterior produce en cualquier persona sufrimientos morales y perturbaciones psíquicas. considerado un crimen de lesa humanidad392. ocurren mayores afectaciones a los derechos fundamentales. Sentencia del 18 de marzo de 2004. concretamente. Sentencia sobre el fondo.. ver la interesante sentencia recaída en el Expediente N° 2488-2004 que introdujo en el país el hábeas corpus instructivo. la coloca en una situación de particular vulnerabilidad y acrecienta el riesgo de agresión y arbitrariedad en las cárceles ''391.. Lima. 4. SÁNCHEZ VELARDE. 390 Caso Suárez Rosero contra Ecuador. Lima. busca identificar a los responsables de la violación constitucional. del 12 de noviembre de 1997. En el Caso Castillo Petruzzi la Corte también estableció que el "(. Comisión Andina de Juristas. Constitución y medidas contra el terrorismo..) a partir de sus indagaciones sobre el paradero del detenido desaparecido. son por sí mismos. lesivo s de la integridad psíquica y moral de la persona y del derecho al respeto de la dignidad inherente al ser humano. en el Caso Suárez Rosero. Daniel. Aun en ese caso el Estado está obligado a asegurar al detenido el ejercicio de las garantías mínimas e inderogables establecidas en la Convención y. Protección internacional de los derechos humanos. REMOTTI CARBONELL. y en la cual. tratamientos crueles e inhumanos. Conclusión Como se advierte. 392 Al respecto. fundamento SI 391 Caso Castillo Pettuzzi contta Perú. a una defensa efectiva390. para su posterior proceso y sanción penal en la vía ordinaria". lamentablemente. Lima.reciben ninguna clase de explicaciones y no saben la situación del detenido incomunicado. José Carlos. durante su aislamiento. fundamentos 194y195.. Pablo. DOCTRINA O'DONNELL. 1989. N° 2 de la colección "Constitución y Derechos Humanos". lo cual es correcto si se tiene en cuenta que es la forma más agravada de la detención. La incomunicación ha sido concebida como un instrumento excepcional por los graves efectos que tiene sobre el detenido. como la desaparición de personas. del 30 de mayo de 1999. Dicho aislamiento debe estar limitado al período de tiempo determinado expresamente por la ley. Idemsa. estableció que la incomunicación es una medida de carácter excepcional que tiene como propósito impedir que se entorpezca la investigación de los hechos. 2004. hay un especial cuidado en rodear de mayores garantías al detenido incomunicado. Sentencia sobre el fondo.

) 24. 2 me.P.D. 170 y ss.Ct. psíquica y física Artículo 2 Toda persona tiene derecho: (. Carecen de valor las declaraciones obtenidas por la violencia.Integridad moral.: arts.: arts. C. psíquica o física. 1). Jhon Locke393 y Thomas Hobbes aseveraron de distinto modo que el fin último de un gobierno es asegurar la libertad.UD.N. 121 Y ss..C. 4. 5. CONCORDANCIAS: c..: arts. D. ni sometido a tortura o a tratos inhumanos o humillantes.: arts.: art. C. VI. pues sin su intervención no sería posible una convivencia ordenada y pacífica. 10 14.A. seguridad y propiedad de los hombres. En consecuencia: (.3 me. Si bien desde la creación conceptual del Estado moderno se ha positivizado el derecho a la integridad personal. 214..3 Percy Castillo Torres 1. 3. Cualquiera puede pedir de inmediato el examen médico de la persona agraviada o de aquélla imposibilitada de recurrir por sí misma a la autoridad. Quien la emplea incurre en responsabilidad. 215.H.: arts.2 inc. 7. 393 Sobre este tema pueden revisarse: Dos Tratados del gobierno civil de John LOCKE o el Leviatán de Thomas HOBBES. El derecho a la integridad personal como fundamento del Estado La principal obligación de todo Estado es velar por la seguridad e integridad de sus ciudadanos. 1).: arts.. La Carta Magna inglesa de 1215 amparaba el derecho de los comerciantes a no ver dañadas sus personas ni bienes en caso de guerra.H.: art. 1). según el cual "nadie puede ser prejuzgado contra su vida o su integridad de forma contraria a la Gran Carta y al Derecho de la Tierra".. desde antiguo se ha perfilado ya la existencia de este precepto. 5.A. . mereciendo por ello un detenido estudio. 321. C.I. Esta protección a la persona fue posteriormente ampliada por medio del "Bill of Right” de 1628. g). Dos teóricos del Estado moderno. C. A la libertad y a la seguridad personales.P.) h) Nadie debe ser víctima de violencia moral.P.200 me. C. Valga resaltar que los razonamientos que motivan sus afirmaciones difieren claramente. 25 inc.C. g). siendo esa la razón que justifica su existencia. P. 8.8.D.

Cesar. Palestra. 395 MARTÍNEZ-CALCERRADA. actividades laborales extremas. p. Violencia física Definida como todo atentado ilícito a la integridad corpórea de un individuo..Recién entrado el siglo XVIII y -en gran medida. Tal es el caso de la mutilación voluntaria (o la realizada por prescripción médica). p. Derechos fundamentales y principios constitucionales. Integridad personal: concepto Según el Tribunal Constitucional español. no solo contra ataques dirigidos a lesionar su cuerpo o espíritu. Barcelona. la protección que el Estado debe brindar a la integridad personal se encuentra fundada en el carácter objetivo de los derechos fundamentales que debe vincular todo acto que éste realice. Es pertinente recordar que los atentados contra el derecho a la vida suelen conllevar en primer orden. no son consideradas como violaciones a este derecho. es decir garantía -aspecto sustancial derivado de la relevancia jurídica de todo derecho subjetivo. 396 En el mismo sentido se pronuncia el artículo 6° del Código Civil. 394 RUBIO LLORENTE. etc. vulneraciones a la integridad personal. Elementos normativos 3. Para Martínez Calcerada395. Lima. perjuicio o erosión por detracción o alteración del cuerpo humano". 1995. podemos afirmar que el respeto a la integridad es tributario del concepto de "vida digna". 2003. dado que el pleno desarrollo de la personalidad es parte integrante de este derecho. el trasplante de órganos y las lesiones libremente aceptadas (deportes peligrosos. 397 LANDA ARROYO. La defensa de la integridad personal tiene su origen en la protección que otorgamos al derecho a la vida. Existen situaciones que si bien pueden provocar cierto daño a la integridad personal. Tecnos. 2. Derecho Médico. p. tomada en cuenta la condición primigenia en que este se encuentre. mediante el llamado derecho a la integridad personal se "protege la inviolabilidad de la persona. En tal sentido. Sin embargo. Editorial Ariel S. Tribunal Constitucional y Estado democrático. . se proscribiría la tortura como medio de castigo. 443. sino también toda clase de intervención a esos bienes que carezca de consentimiento de su titular"394. Francisco. 3.)396. Cabe recordar que todo derecho fundamental posee un doble carácter tanto "como derechos subjetivos de la persona y como fundamento valorativo del orden institucional"397.de no daño.debido a los trabajos de Beccaria.A. 146. 1986. empezando desde allí su prohibición internacional. Luis. 471. Madrid. el derecho a la integridad se identifica con la "tutela de inmunidad corporal.1.

Ob. 447. las críticas injustificadas. tipo de violencia con la producción de lesiones o atención que se preste a la salud de una persona. Afortunadamente. En cambio. el maltrato verbal u ofensa personal. la lucha contra esta forma de agravio a la integridad personal ha cobrado hoy singular relevancia a nivel internacional. La violencia moral se expresa frecuentemente en comportamientos o prácticas que por sí mismas resultarían inofensivas. La tortura ha sido utilizada históricamente como medio de disuasión. castigo. una práctica común extendida hasta nuestros días. 3. Violencia psíquica Entendida como toda perturbación indebida que altera la normal condición de las facultades emotivas. intimidación.3. considerándosele un crimen de lesa humanidad399. pero que producidas en forma reiterada y sistemática originan situaciones insostenibles. si responde a una política sistematizada o generalizada. daño e incomodidad en quien lo padece.. la deficiente constituye también una enfermedades resultantes humano398. Tortura Constituye la más grave afrenta a la integridad personal. además de una forma válida para la persecución del delito. etc. 3. 398 MARTÍNEZ-CALCERRADA. . p. El acoso sexual en el trabajo representa también una forma grave de violencia moral. intelectuales o volitivas de una persona. Luis. la entrada en rigor de la Convención Internacional contra la Tortura ha unificado su concepto400. forma de violencia. pues es obvio que las menoscaban en igual medida la integridad del ser La violencia ejercida contra un individuo puede expresarse en actos comisivos u omisivos. Violencia moral Podríamos conceptuar este tipo de agresión como el conjunto de acciones y comportamientos discriminatorios o vejatorios que por su prolongación en el tiempo persiguen provocar humillación.Si bien se identifica este mutilaciones. 399 La tortura cometida en el contexto de un conflicto armado (de carácter nacional o internacional) es considerada como un crimen de guerra. Como ejemplo de tales conductas podemos citar: las calumnias sistemáticas. pero a la vez. las actitudes hostiles. ya sea en tiempos de paz o guerra es tratada como un crimen de lesa humanidad. 3. Cabe mencionar que este tipo de agravio puede configurarse tanto por una acción directa grave o por comportamientos de menor intensidad que al reproducirse constantemente persiguen el mismo fin.2. Aunque se han formulado diversas nociones sobre este particular. cit.4.

confesiones forzadas. Caso Irlanda vs. actuando por cuenta propia..5.al accionar del Estado. artículo 1 °: ''A los efectos de la presente Convención. No se considerarán torturas los dolores o sufrimientos que sean consecuencia únicamente de sanciones legítimas. castigos. renuncia a ideales. o por cualquier razón basada en cualquier tipo de discriminación.). de castigarla por un acto que haya cometido. Cabe indicar que según la Convención. el Estado se encuentra obligado a establecer mecanismos que protejan efectivamente a sus ciudadanos contra la tortura. para que una pena sea 'degradante' (. sin embargo. la Convención Americana para Prevenir y Sancionar la Tortura no hace mención alguna a la "gravedad de los sufrimientos". Sin embargo. a instigación suya. 401 El artículo 5° del Código Civil otorga también protección a este derecho al hacer referencia a la irrenunciabilidad del mismo. El móvil con que se actúa determina su comisión. La sentencia que comentamos acoge el concepto de trato degradante elaborado también por la Corte Europea en el caso Tyrer403. 3. que en su estructura recoge básicamente el contenido de la Convención Internacional401. debido al aspecto humillante que ofrece de ordinario y casi inevitablemente. no se entenderá por tortura e! dolor o los sufrimientos que se deriven únicamente de sanciones licitas o que sean consecuencia normal o fortuita de ellas". puedan desarrollar. mediante la Ley N° 26926 se introdujo a nuestro Código Penal el artículo 321. El artículo 7° inciso "e" de! Estatuto de Roma concibe la tortura como: "Causar intencionalmente dolor o sufrimientos graves. Hay que complementar la interpretación (…). con e! fin de obtener de ella o de un tercero información o una confesión. "Seria absurdo sostener que cualquier pena judicial. 402 403 Expediente N° 1429-2002-HC/TC. a una persona que e! acusado tenga bajo su custodia o control. se entenderá por el término 'tortura' todo acto por el cual se inflija intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos graves. o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras. cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario público u otra persona en e! ejercicio de funciones públicas. etc. este deberá estar relacionado a la obtención de fines políticos determinados (represión de opositores. párrafo 4°.. que crea el tipo de "tortura". o con su consentimiento o aquiescencia.La tortura se encuentra indesligablemente relacionada -directa o indirectamente. o que sean inherentes o incidentales a éstas". En tal sentido. o se sospeche que ha cometido. según lo estima nuestro Tribunal Constitucional de conformidad con el fallo de la Corte Europea de Derechos Humanos402. tiene una naturaleza degradante (. estipula su imprescriptibilidad.). Tratos inhumanos o humillantes La diferencia entre estos conceptos y la tortura estriba principalmente en la intensidad del daño ocasionado.. En consonancia a la dimensión objetiva del derecho a la integridad personal.). parágrafo 164. ya sean físicos o mentales. Reino Unido. pues como se ha señalado. ya sean físicos o mentales. ningún servidor o funcionario público puede argüir obediencia debida (a autoridad civil o militar) para justificar la comisión de un hecho de esta naturaleza. En el mismo sentido. la humillación o el . diferenciándolo ello de cualquier otro tipo de violencia que particulares.. 400 Convención contra la Tortura y Otros Tratos Crueles Inhumanos o Degradantes.

relativa: ello depende de todas las circunstancias del caso y. no será posible combatir el delito con pruebas obtenidas mediante el uso de la violencia.el nivel de la tortura. por la naturaleza de las cosas. con violación del contenido esencial de los derechos fundamentales de la persona".. 404 Caso Olmsted vs. Tomo II. caso.. en 1928. 869. Medios de defensa envilecimiento que implica. p. 2003. No valor de las declaraciones obtenidas por la violencia El uso de métodos de coacción sobre la persona del imputado ha sido. La fórmula constitucional que estudiamos se amplía y robustece en virtud de los tratados internacionales sobre derechos humanos y declaraciones especializadas en la actividad judicial. Grijky. integridad y de la libertad. US. inhumanos o degradantes405. último párrafo del parágrafo N° 30. que contienen normas expresas sobre la prohibición de la tortura. En tanto que el "trato inhumano" es esencia la producción de daños y padecimientos corporales que no alcanzan -por su entidad. disolviéndose con ello la dignidad del ser humano. Se relaciona al trato degradante con las condiciones en que se ejecuta una pena. en cualquier. 4. En el plano legal. frecuente en la historia de los enjuiciamientos criminales. el caso Montenegro citado por SAN MARTÍN CASTRO. pues citando al juez Holmes. César. el Artículo VIII del Título Preliminar del Proyecto de Código Procesal Penal del 2003. establece que: "Carecen de efecto legal las pruebas obtenidas directa o indirectamente. .6. 405 Entre ellas tenemos el artículo 12 de la Declaración Internacional Contra la Tortura y la norma 16° de las Directrices sobre la Función de los Fiscales. No es posible aspirar a la verdad y justicia a costa de la vida. Cabe acotar que las condiciones y formas en que se produzca el daño son determinantes para decidir entre un caso de tortura o trato inhumano. "se está ante un trato inhumano cuando se inflingen sufrimientos de especial gravedad o severidad". La evolución experimentada a nivel mundial impide a los Estados justificar que la defensa del orden social tenga base en agresiones como la tortura. del elemento habitual de humillación (.)" y que "su constatación es. tiene que alcanzar un nivel determinado y diferenciarse. ni que el delito sea el medio para obtener la prueba del delito inicialmente perseguido"404.Sostiene nuestro Tribunal Constitucional que el "trato degradante" se identifica con actos que erosionen la autoestima y resulten incompatibles con la dignidad de la persona. Lima. hay que procurar que "el Gobierno no se ponga al mismo nivel que los delincuentes. en especial a la privativa de libertad. En el mismo sentido. de la naturaleza y el contexto de la misma pena y de la forma y método de su ejecución". En tal virtud. penas o tratos crueles. 3. tristemente. en particular. Según distingue la sentencia del Tribunal Europeo citada. Derecho Procesal Penal.

tanto al sistema universal como al regional americano. es necesario que esta nunca desmaye y que por el contrario. la exhibición pública con un traje infamante a través de medios de comunicación.). sin embargo. cuyas características de rapidez. Un ejemplo claro de trato inadecuado y degradante es la situación del penal de "Lurigancho". sencillez y eficacia deben bastar para poner fin a toda agresión a la integridad personal407. y 1. Opiniones Consultivas OC-8/87 y OC-9/87. el Comité contra la Tortura408 y el Comité de Derechos Humanos409. es posible recurrir a la Jurisdicción Internacional de los derechos humanos. los otros hechos alegados como la incomunicación durante la detención. párr. ambos de Naciones Unidas. Conclusiones Aun cuando se ha registrado avances significativos en el lucha contra la tortura en el país.La protección contra la tortura en el ámbito nacional se encuentra prevista por medio de los artículos 321 y 322 del Código Penal. esa acción por sí sola debe considerarse claramente contraria al respeto debido a la dignidad inherente al ser humano". En caso la jurisdicción nacional no corrija (o no lo haga a tiempo) una afectación a este derecho. 410 "Sin embargo. sin ventilación ni luz natural. 409 Revisar la Observación General N° 20 aprobada en el 440 periodos de sesiones (1992). que en muchos casos se ha relacionado directamente con el Perú. En el caso Castillo Páez . los golpes y otros maltratos como el ahogamiento.. cuyos niveles de hacinamiento y condiciones de infraestructura sobrepasan toda consideración mínima aceptable411. constituyen formas de tratos crueles. 46 c. la Corte estimó que la detención arbitraria padecida por este ciudadano. e. k. 411 Según la Defensoría del Pueblo "La sobrepoblación penitenciaria en el penal de Lurigancho (289%).2. 5. se profundice a fin de lograr su erradicación definida. el hábeas corpus correctivo.. d. La Corte Interamericana de Derechos Humanos constituye el principal órgano de protección de derechos humanos en el sistema regional americano. en estos casos. el nivel de hacinamiento. En otro proceso contra el Perú. inhumanos y degradantes410. la intimidación por amenazas de otros actos violentos.. al ser introducido en la maletera de un vehículo oficial. las restricciones al régimen de visitas (supra. la posibilidad de corregir de modo inmediato un hecho de esta naturaleza está confiada al hábeas corpus406. inhumanos o degradantes en el sentido del artículo 5. constituyó una infracción al artículo 5 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos. el aislamiento en celda reducida. y en torno al derecho de la integridad personal ha desarrollado una profusa jurisprudencia. Corte lnteramericana de Derechos Humanos. pues "aun cuando no hubiesen existido otros maltratos físicos o de otra índole. En el sistema universal encontramos dos mecanismos de protección. el estado crítico de la infraestructura y la insuficiencia de los . 406 407 Según el Tribunal Constitucional cabe. la Corte consideró que las condiciones de detención afrontadas por la señora Loayza Tamayo constituían una forma de tratos crueles. 408 Este Comité ya ha afrontado casos contra el Perú con el de la señora Cecilia Núñez Chipana. de la Convención Americana".

RUBIO LLORENTE. 2003. Cesar. degradante e inhumano. Lima.A. en comparación del resto de los penales del pais. sino que hace de la pena y de la detención provisional un trato cruel. habiendo perdido las condiciones minimas que permitan el respeto de la dignidad del ser humano". Tribunal Constitucional Palestra. por cuanto no solamente constituye un lugar que propicia permanentes conflictos. convierten a este penal en un caso especial y de extrema gravedad. Madrid. y principios constitucionales. Derecho Procesal Penal. 2003.2002. y Estado democrático. Temas. Lima. Tomo II. MARTÍN CASTRO. Derechos fundamentales Barcelona.DOCTRINA LANDA ARROYO. César. MARTÍNEZ-CALCERRADA. . Luis. 1995. Francisco. Segundo Informe sobre la situación del Establecimiento Penitenciario de Régimen Cerrado Ordinario Lurigancho . Editorial Ariel S.. 1986. Derecho Médico. lesivos de los derechos fundamentales de los internos reconocidos en el artículo 2 inciso 24 literal h) de la Constitución Politica de 1993. Grijley. SAN servicios penitenciarios.

83. Thomas. 1. 37 inc. Virginia 1989. 25. c). 412 C.Los derechos no enumerados Artículo 3 La enumeración de los derechos establecidos en este capítulo no excluye los demás que la Constitución garantiza. del Estado democrático de derecho y de la forma republicana de gobierno. p. 1.. C. the Written Constitution and popular sovereignty: the Jóunders. fue introducida en 1791 como parte del Bill of Rights que algunos estados de la Unión reclamaron como condición para suscribir la Constitución Federal. 331 Y ss. 2000. Inherents rights. J\1ASSEY. BARNETT. Los derechos implícitos. Princenton University Press. Rosa.. o en los principios de soberanía del pueblo. Westport.: art. C. 2004. Ídem. Temple.Ct. Randy.D. Carlos. 1996. N ew Jersey. Calvin R. Transaction Publisher. 1). "derechos implícitos" o "derechos no escritos". C( entre las monografías más importantes. .200 incs. ni otros de naturaleza análoga o que se fundan en la dignidad del hombre. Su antecedente se encuentra en la IX Enmienda de la Constitución Norteamericana que. ha variado desde mitad de la década de los ochenta.H. p. CONCORDANCIAS: C. Fairfax University Press.29 inc. 55 Y ss. 69. 1995.H. 2004. la cláusula de los derechos no enumerados no ha sido objeto de preocupaciones en la doctrina y jurisprudencia norteamericanas. New Jersey.P. 2. 31 Edgar Carpio Marcos 1. A través de dicha Enmienda. Greenwood Press. de la mano de uno que otro pronunciamiento de la Suprem Couri. Kurt. En: "Texas Law Review". Lerner editora. 1996. términos todos ellos que aquí tomamos como sinónimos412. ERNST. Por cerca de dos siglos..A. como afirmara el autor de la propuesta. núm. Ídem. en gran parte. quien plantea sutiles diferencias entre dichos conceptos. El artículo 3 de la Constitución representa lo que en el Derecho Comparado se ha venido en denominar cláusula de los "derechos no enumerados". 30. puesto que la existencia de los derechos esenciales del hombre es previa a cualquier regulación en una norma jurídica. pp.D. 61 Y ss. The ninth amendment and the politics of creative jurisprudence. The lost original meaning of the ninth amendment.: arts.44. A critical guide to the ninth amendment. LASH. Temple Universiry Press. 25). J\1ARSHALL L. En: "Temple Law Review".D. se quería poner en evidencia que la proclamación de ciertos derechos fundamentales en la Constitución Federal solo tenía un valor declarativo -y no constitutivo-. Restoring the lost Constitution: the presumption of liberty.: arts. James Madison.43.. como se sabe.2). así sea esta la norma constitucional413. D. Silent rights: the ninth amendment and the Constitution's unenumerated rights.: arts. 413 MCAFFEE. understanding. The rights retained by the people: the history and meaning of the ninth amendment. Córdova. 1996. Esta situación.

Refleja la variación de una perspectiva iusnaturalista de la idea de derechos fundamentales. 13. 414 Hasta donde conozco los únicos trabajos dedicados a esclarecer la aplicación del artículo 3 de la Constitución de 1993 en el ámbito de la jurisprudencia y. que es por la que apuesta la Carta de 1993. 3. Y SAÉNZ DÁ VALOS.110 Y ss. se establecía que: "La enumeración de los derechos reconocidos en este capítulo no excluye los demás que la Constitución garantiza. No obstante. en efecto. Por ello. Allí. particularmente.. podría arrojar tópicos realmente interesantes. 2002.. son algo más de treinta años que una cláusula de esta naturaleza se encuentra vigente entre nosotros.)" "La enumeración de los derechos establecidos en este capítulo no excluye los demás (. Como se verá más adelante. En el constitucionalismo peruano. al menos.. del Estado social y democrático de Derecho y de la forma republicana de gobierno". 126.2. la sustitución del verbo "reconocer" por el de "establecer" no es adjetivo o simplemente formal. núm. "La enumeración de los derechos establecidos en este capítulo no excluye los demás que la Constitución garantiza (. con ciertas variantes. .. a la que se adscribía sin ambages la Constitución de 1979. en sus diversas fracciones de disposición. son los que debemos a SOSA. Lima. p. No contamos con una tradición al respecto y ello se ha visto reflejado en la aún escasa jurisprudencia nacional414. una aproximación exegética a dicho precepto parece justificarse no solo por la estructura con la que se ha diseñado esta obra.. ni otros de naturaleza análoga o que derivan de la dignidad del hombre. 2004. son las siguientes: "La enumeración de los derechos establecidos en este capítulo (…)". Luis. Lima. XXI Y ss. En concreto.. Juan Manuel. En esencia.)". la diferencia más importante entre uno y otro precepto constitucional estriba en la variación de un verbo por otro. en el del Tribunal Constitucional. las disposiciones cuyo sentido pretendemos esclarecer (o. contenía una redacción semejante al artículo 3 de la Constitución en actual vigencia. núm. del principio de soberanía del pueblo.) de naturaleza análoga (. sino también porque creemos que una disección del artículo 3. el artículo 3 de la Constitución actual los considera como "establecidos". cuyo artículo 4. La cláusula de los derechos no enumerados y su aplicación en la jurisprudencia del Tribunal ConstitucionaL En: "Revista Peruana de Jurisprudencia". intentar hacerla). p.. la primera vez que se introdujo una disposición semejante fue con la Constitución de 1979. lo cierto es que hasta hace muy poco tiempo esta fue virtualmente ignorada. Derechos no enumerados y nuevos derechos según la jurisprudencia del Tribunal ConstitucionaL En: "Actualidad Jurídica". por una de corte estatalista. Mientras que el artículo 4 de la Carta del 79 señalaba que la enumeración de los derechos que se efectuaba en su Capítulo 1 eran a título de derechos "reconocidos".

¿Se tratan de derechos "creados" por la Constitución. 416 Sobre las relaciones entre la concepción de los derechos fundamentales y la cláusula de los derechos no enumerados. el artículo 4 de la Constitución de 1979 no utilizaba el verbo "establecer". Madrid. Apuntes de historia de las Constituciones. en base a una lectura en exceso literal. es decir. porque otra norma constitucional permite ampliar la lista de los derechos con rango constitucional. sino por su calidad de realidades previas y superiores a la norma jurídica416. Como antes se ha recordado. sino "reconocer". 713 Y ss. 4. opta por utilizar el primer verbo. Buenos Aires.. Edgar. 2001. "Eredid de! novecento". por aquel según el cual la enumeración de los derechos del Capítulo 1. 35 Y ss. es decir. por el contrario. En: AA. como. N° 3. del Estado democrático de derecho y de la forma republicana de gobierno" (El resaltado es nuestro). los derechos esenciales del ser humano existían no porque se creasen y garantizasen en una norma jurídica estatal (la Constitución). De modo que la enunciación de determinados atributos subjetivos en el cuerpo de aquella Ley Suprema solo podía entenderse con unos alcances meramente declarativo s. los derechos constitucionales tendrían que entenderse como ámbitos protegidos de una esfera de la vida humana solo porque así lo ha previsto una norma constitucional. 1986. y no la de derechos "reconocidos". Apéndice. Constitución nacional. declaraba que los derechos tenían la cualidad de ser "anteriores y superiores al Estado". Volúmen V."La enumeración de los derechos establecidos en este capítulo no excluye los demás (. TROPPER. es decir. del último párrafo del artículo 32. Revista Mexicana de Derecho Constitucional". p. no es esta última la concepción por la que apuesta la Constitución de 1993. de los demás derechos que la Constitución contiene en otros capítulos y títulos. 3 Y ss. es decir. Maurizio. y por extensión. La idea de que los derechos fundamentales son "establecidos" incluso podría reflejarse. El significado de la cláusula de los derechos no enumerados. "establecidos" por ella. 2000. o en los principios de soberanía del pueblo. Cf. de todos los que están insertos en el Texto Constitucional. El primer tema a dilucidar tiene que ver con la "naturaleza" de los derechos del Capítulo 1 del Título 1 y. pp. Como también se ha expuesto. Derechos no enumerados. pp. 36 Y ss . Néstor Pedro. Micheli diritti fondamentali. Roma. FIORAVANTI.. Existen como tales porque existe una norma estatal que los crea y garantiza. pernútaseme la remisión a un trabajo previo: CARPIO MARCOS. Y se puede también comprender a otros derechos con el mismo rango de los que la Constitución enumera. Desde este punto de vista. En: "Cuestiones Constitucionales. Asimismo. Editorial Trotta. Tomo 2. Los derechos fundamentales. En: "Enciclopedia Jurídica Omeba". o solo de derechos que esta "reconoce"?415 El texto del artículo 3. Y. por virtud del cual pareciera darse la 415 Sobre estas concepciones de los derechos fundamentales. tienen la condición de derechos "creados" o "establecidos" por la Norma Suprema. SAGÜÉS. en su Preámbulo. por virtud del artículo 3. declaraba la Constitución de 1979.) que se fundan en la dignidad del hombre. 1998.vv. p. por extensión. como se ha dicho. Treccani.

la hipótesis de la "supresión" de los derechos es inadmisible en una concepción según la cual los derechos son preestatales. Evidentemente.)". las cláusulas que reconocen los derechos fundamentales ocupan una posición muy especial.. a partir del principio de dignidad. Saggi.) las cláusulas que los reconocen constituyen verdaderos límites materiales sobre la potestad de reforma parcial de la Constitución (. esto es. pp. pues. no deban ser encriptados en una relación de derechos naturales o derechos positivos.) del hecho que la supresión y disminución de los derechos fundamentales no puedan ser sometidas a referéndum. por lo que "(.. con abrir un cauce para el reconocimiento de "nuevos" derechos..)" [STC N° 0014-2002-AI/Tq. no solo se puede "disminuir" sino también "suprimir" derechos fundamentales. Es decir. la capacidad de titularizados y ejercerlos no puede estar sujeto a una norma jurídico estatal que lo autorice417.. en ese sentido. Giuffre editore.idea de que en ejercicio del poder de reforma constitucional. ¿Cuál. Ver: HABERLE.. En su libro "Cultura dei diritti e diritti della cultura nello spazio costituzionale europeo". se deriva que. para lo que desde luego no tiene competencia. no menores problemas interpretativos pueden derivarse del fragmento de disposición constituido por el enunciado lingüístico: "La enumeración de los derechos establecidos en este capítulo no excluye los demás que la Constitución garantiza (. 5. puede ser el sentido en el que debe comprenderse este enunciado? Una primera aproximación parece sugerir la idea de que su sentido se orienta a no diferenciar o derivar alguna consecuencia entre los derechos reconocidos 417 Sobre el tema y la necesidad de que los derechos fundamentales.. Peter. esto es. como lo ha recordado el Tribunal Constitucional. La dignitá hf/mana come fondamento de/la comunitá statale. La frase "los demás (derechos) que la Constitución garantiza" impide que en su comprensión pueda hacerse referencia a derechos extra constitutionem. en cuanto recogen el plexo de valores materiales de todo el sistema constitucional y que. sino en la "continuidad de la tradición filosófica". no parece estar vinculado con el propósito general del artículo 3. "(. es decir. En ese sentido.. en efecto. entonces. esto es. pensamos que si los derechos fundamentales constituyen el sistema material de valores del ordenamiento peruano y concretizan exigencias del valor moral que representa la dignidad humana. precisamente porque su existencia está condicionada a su recepción en el derecho positivo. inmediatamente reparar en que la hipótesis de la supresión de los derechos constitucionales no debe entenderse en sentido literal y amplio. Cabe. que se trate de materias que incluso no puedan ser decididas por el pueblo en cuanto poder constituido. para suprimidos. que el poder de la reforma constitucional tenga competencia para "suprimidos". Por otro lado.)" Este. 36-37. en la totalidad del Texto Constitucional.. estos pueden ser suprimidos mediante otra norma. . no obstante lo anterior. pues comportaría realizar una auténtica actividad constituyente.. en su defecto. como una autorización al legislador o. el Poder Legislativo.. al poder de reforma constitucional. Milano. No así si estos existen porque así se ha dispuesto en una norma constitucional. Y tampoco el segundo. 2003. legitiman toda la organización estatal (. No podría llevar a cabo tal supresión el primero.

tranquilidad. la enunciación de ciertos derechos. fuera de él. pp. etc). sin embargo. no debiera entenderse en el sentido de que tal caracterización solo se ha reservado para los que allí se encuentran.. con excepción del Capítulo VII. parece adolecer de un problema.en el Capítulo 1 de los otros derechos que pudieran estar reconocidos en capítulos y títulos distintos. con una ligera variante. Tal tesis. se desprende ya del hecho que esta Constitución titula los siguientes 2 capítulos. los demás capítulos que componían el mismo Título 1. con idéntica fracción de disposición. el epígrafe que utilizaba el Capítulo 1 de la Carta del 79 era "De la persona" y. no hacían referencia a un grupo de derechos. la identificación de los "derechos fundamentales" no solo puede realizarse a partir de los enunciados presentes en el Capítulo 1 del Título 1. sino también de los subsiguientes capítulos del mismo Título 1 y. salud y bienestar". Lima. En efecto. Y es que en la Constitución de 1993 la expresión "derechos fundamentales" no tiene relevancia jurídica alguna. "De la seguridad social. en el cual se encontraba inserto aquel. Derechos de la persona. sino a los ámbitos dentro de los cuales se podían titularizar estos ("De la familia". diferente al "derecho de asociación"). Primero. Solo que allí similar disposición no dejaba de tener cierta justificación. el derecho a la paz. 23 Y SS. Similar disposición. como "De los derechos sociales y económicos" y "De los derechos políticos y de los deberes". Lima.de la misma Constitución. CASTILLO CÓRDOVA. se encuentran en otros capítulos del mismo Título 1 o. 45 Y ss. o la constitucionalización de la "asociación". Elementos de una teoriageneral de los derechos constitucionales. MESÍA. mutatis mutandis. Dogmática constitucional Fondo Editorial del Congreso de la República. que aludía a los "derechos políticos". porque se traten o no de derechos fundamentales. sobre todo. el constituyente de 1979 quería poner de relieve que la condición de derechos de la persona no era solo privativa de los reconocidos en su Capítulo 1. . 2003. De este modo. "De la educación. porque no todos los proclamados en el capítulo de los "derechos fundamentales" lo son por su estructura y ámbito de protección (vgr. Todos los derechos 418 Cf. porque no todos los que están en el Capítulo 1 del Título 1 son siquiera "derechos" (vgr. y. ción que utiliza el artículo 3 de la Constitución de 1993. Editorial Ara. Carlos. sea esta material o procesal. Luis. La "legítima defensa" que no es equivalente al derecho de defensa. a diferencia de la actual Norma Suprema. sino también de otros que. a la identidad étnica y cultural. Que ese no puede ser el sentido que cabe dar a aquella fracción de la disposi. como persona jurídica. del mismo Título 1. 2003. Es decir. pp. Desde este punto de vista. la Constitución de 1993 no ha establecido una tutela jurisdiccional (constitucional) diferenciada. incluso. de aquellos que se hallaban extramuros del rotulado bajo "Derechos y deberes fundamentales de la persona"418. también estaba contenida en el artículo 4 de la Constitución de 1979. la ciencia y la cultura". a guisa de "derechos fundamentales" en el Capítulo 1. Y ello porque "derechos fundamentales" también son posibles de encontrarse en otros capítulos -y títulos. "Del trabajo" y "De la función pública"). En segundo lugar. finalmente.

Ob. o no. "similar" o "correlativa". con mayor o menor intensidad.. CARPIO MARCOS."constitucionales". en el sentido de que no hay necesidad de extraerlos "únicamente" o. en forma análoga a la función que cumple el derecho de rectificación en relación con cierto ejercicio de la libertad de información. puesto que resulta claro que todos los derechos fundamentales. pareciera haber quedado reservada solo para aquellos que. Como lo ha recordado el Tribunal Constitucional (STC N° 0895-2001-AA/TC). la apelación a tales principios supremos. 27 Y 28. Peter. Sobre el particular. tiene la virtualidad de exceptuar al operador judicial de fundado o justificado sobre la base de cualquiera de los principios supremos que el mismo artículo 3 proclama420. por los procesos constitucionales de la libertad419. como fuente generadora de derechos.. Así. Tal es el fin que persigue alcanzar el artículo 3 cuando expresa que también tienen la condición de derechos (constitucionales) aquellos que se fundan en los principios de dignidad de la persona o en los principios de soberanía del pueblo. esto es. del principio de dignidad humana. pero que. con la expresión "derechos de naturaleza análoga". para tener ta! condición. por ejemplo. Editorial Palestra. 420 La afirmación. la utilización del artículo 3 de la Constitución no 419 Sobre el uso promiscuo de la expresión "derechos fundamentales". 2004. a efectos de que se le pueda dispensar similar rango y. Lima. HABERLE. debe entenderse en términos restrictivos. 6.. que no forman parte del contenido protegido por un derecho expresamente garantizado por la Constitución. en nota 27. son protegidos. cit.. el derecho de réplica ante determinado ejercicio de la libertad de expresión. protección. en el ámbito de los derechos esenciales.) de naturaleza análoga (. como consecuencia de la mudanza de las valoraciones sociales dominantes. "exclusivamente" de los principios contenidos en el artículo 3. el artículo 3 se refiere a derechos de naturaleza "equivalente". en su caso. ¿Pero a qué se referirá el artículo 3 cuando señala que "La enumeración de los derechos establecidos en este capítulo no excluye los demás (.. Tal vinculación o ligamen con un derecho reconocido expresamente por la Constitución. sean "fundamentales". la Constitución no quede petrificada o fosilizada. por decido así. p. por cierto. 50. y no sobre para aquellos derechos simplemente relacionados con algunos de los expresamente reconocidos. mejor. "parecida". se encuentran relacionados con uno que la Norma Suprema sí reconoce. estén o no en el Capítulo 1. "aproximada". La interpretación de /OJ derecho fundamental /u. Cf. . Edgar. in suo ordine. De esta forma. En el Derecho Comparado. teniendo un contenído protegido propio. el propósito de una cláusula de desarrollo de los derechos fundamentales es abrir los poros necesarios para que. sean enumerados o no. tienen que derivarse. A nuestro juicio.)"? (el resaltado es nuestro). pueden calificarse como derechos "nuevos". el Estado democrático de Derecho o en la forma republicana de gobierno. pp.

los del Estado democrático de Derecho y la forma republicana de gobierno. el de dignidad acusa profunda vagüedad. el derecho a los medios de prueba. como pueden ser los derechos de defensa. reclamando un proceso inverso. Cf. NILES. Allí. Luis. el artículo 3 de la Constitución deja en manos de los intérpretes jurisdiccionales de la Constitución la individualización e identificación de otros atributos esenciales de la persona. no ser sancionado ni juzgado dos veces por un mismo hecho. Ninth amendment adjudication: an alternative to substantive due process analysis of personal autonomy 17ghts. Mark. núm. La necesidad de que cualquier apertura del catálogo de derechos tenga que fundarse necesariamente en el principio de dignidad humana. con el mismo rango constitucional de los que aparecen garantizados expresamente. 85 y ss. Fuera del supuesto de identificación de derechos constitucionales implícitos per relationem con derechos expresos. a partir de tres principios constitucionales de muy diversa naturaleza: el principio de dignidad de la persona. pp. 7. en efecto. "contenidos implícitos" ni "contenidos nuevos" de derechos expresos (cE. parece existir cierto consenso en considerar que la dignidad humana es un valor espiritual y moral que pertenece a toda persona. del debido proceso y la tutela jurisdiccional. en realidad. etc. si es que se compara este modo de actuar con lo efectuado con la Novena Enmienda de la Constitución en la jurisprudencia norteamericana. a ser juzgado por un juez imparcial. Ob. Lo expuesto no deja de ser curioso. Ese es el sentido en el que cabría comprender la apelación al artículo 3 de la Constitución que el Tribunal Constitucional. 2000. 48. sino también a sus condiciones de aplicabilidad.421 Y aunque de estos mismos derechos podría decirse que. respectivamente). también podría lícitamente pensarse que se trata de derechos "análogos" a otros de naturaleza constitucional procesal expresamente reconocidos por la Norma Suprema del Estado. cit. Saénz Dávalos. a los que antes se ha hecho referencia. pone de relieve que este constituye el fundamento de los derechos constitucionales en el ordenamiento constitucional peruano (artículo 1). la cláusula de los derechos no enumerados permaneció bajo una "zona de penumbra". ha efectuado para dotar de una protección constitucional a derechos como a ser juzgado dentro de un proceso que dure un plazo razonable. cuyo quid lo constituye precisamente el principio de dignidad. No obstante. S. Sobre el particular. Tal función que se asigna al principio presupone una determinada idea de la naturaleza humana. etc. mientras que el proceso de identificación de nuevos derechos se realizó bajo los alcances de la cláusula del due process of law. independientemente de su estatus o la 421 422 Cf. constituyen "contenidos implícitos" de derechos expresos (V gr. en algunas ocasiones. en su seno. pluralidad de instancias. ¿qué puede significar ese principio de dignidad?. sobre ese desarrollo jurisprudencia!. infra §4).422. ¿cómo despliega sus alcances en la identificación de "nuevos" derechos constitucionales'. Pero. en este contexto. a la efectividad de las resoluciones judiciales. a la presunción de inocencia. no solo en lo que atañe a su significado jurídico.? Como sucede con muchos conceptos jurídico constitucionales. En: "UCLA Law review".debe ser el recurso normal para comprender. .

2003. más que en su racionalidad. por ello mismo.. en cuanto tal. 7. Dykinson. no solo debe tener como norte el rescate de determinados ámbitos de libertad del sujeto individual 423 VON MUNCH.. una cualidad que liga al individuo a la 'familia humana"'. sino también una estructura de valor. Sus alcances. sino al mismo objeto en su totalidad de elementos constitutivos y. Dignitá e autonomia privata.). 9 Y ss. En: "Politica del Diritto". pp. se trata de una "(. "La tutela de la dignidad (y. Dignidad de la persona humana. precisamente. pp. En: "Cuestiones Constitucionales. "(. 21 Y ss. Ello significa que si bien es preciso garantizar el que todos los seres humanos puedan libremente fijarse un proyecto de vida conforme a sus propios sentimientos y fines y.2002. FERNÁNDEZ GARCÍA. sobre todo en su dimensión vital"425.) la nueva antropología de la persona en el derecho subyacente al ordenamiento constitucional individualiza un concepto de persona estructurado en sus relaciones sociales.. Como se ha puesto de relieve. la exigencia de atribuirse en calidad de derechos constitucionales implícitos determinados ámbitos protegidos de vida humana) no solo se relaciona con el sujeto en cuanto individuo aislado. que se encuentra en el vértice de los principios y valores que la Constitución reconoce y. desde luego. LANDA ARROYO. relacionado no más a una cualidad 0a capacidad de los derechos).. 1986. es un novum categorial. Núm. sin embargo. no se agotan en la necesidad de preservar determinados ámbitos de la personalidad de un individuo. se halla exento de cualquier actividad restrictiva o limitativa y. de ese modo. 62. que impone al operador jurisdiccional estar atento a garantizar.. Eusebio. La dignidad del hombre en el Derecho Constitucional. 110 Y ss 424 PIEPOLI. De ahí que el proceso de "identificación" y reconocimiento de "nuevos" derechos constitucionales a partir del principio de dignidad. sino el fundamento de todos los derechos. religioso. GONZALES PÉREZ. es decir.situación jurídica en la que este se encuentre. por tanto. considerado en su individualidad. radicado en el reconocimiento que la personalidad no es mera subjetividad. Gaetano. como tal. La dignidad no es tanto un derecho. y. sino también en cuanto miembro de un particular grupo étnico. César. asimismo. Es decir. el principio de dignidad comporta también exigencias destinadas a garantizar al hombre como sujeto anónimo perteneciente a la familia humana. la dignidad humana es un valor supremo y. En: "Revista Española de Derecho Constitucional". también ponderativa. Esta determinación. Núm. absoluto. porque no constituye un derecho.. se trata de un valor meta individual. aquellos ámbitos de la vida humana que responden a esas demandas. en cuanto introduce un concepto 'concreto' de persona. que nace de los valores que atienen al hombre. en su existencia empírica. 5. ya que constituye un complejo de valores que representa la esencia de la condición humana y. 2001. por tanto. Ver. 1. Revista Mexicana de Derecho Constitucional. Madtid. Dignidad humana y ciudadanía cosmopolita. Ingo. Presupone que el hombre no sea reducido a un objeto o tratado como un medio423. un ser axiológico. La dignidad de la persona. sino el background de todos los derechos reconocidos. pp.. 425 Ibídem. a título de derechos constitucionales implícitos. nacional"424.) categoría que individualiza aquello que hay de humano en el hombre (. Madrid. p. 1982. Jesús. núm. . simple valor ontológico. correlativamente" la necesidad de que no se interfiera en él. Civitas.

en su versión clásica. incluso. pues este último lo comprende. Madrid. lo propio de un Estado "social" no ha quedado proscrito a partir de la formulación del principio del "Estado democrático de Derecho". el Tribunal Constitucional se ha encargado de recordado (Cf. en principio. o en un ser trascendente. El artículo 4 de la Constitución de 1979. Apuntes de historia de las Constituciones. por cierto. La "profunda transformación que incluso afecta 426 FLORA VANTl. STC N° 00082003-AI/TC). de modo que cualquier intervención estatal en el seno de estos ha de provenir de una ley y ha de encontrarse suficientemente justificada. Vinculado con el principio de soberanía del pueblo como fuente material de derechos. como. con el proceso de formación de la voluntad política estatal. en el entendido que se tratan de expresiones del ejercicio de los derechos del pueblo como titular de la soberanía. el titular de la soberanía. aludía al "Estado social y democrático de derecho". Por lo que se refiere a la soberanía del pueblo como principio generador de nuevos derechos. por lo demás. Tal doctrina partía de un postulado elemental: a diferencia de lo que sucedía en el antiguo régimen. p. creado por el hombre. 9. 40. La frase "social". Desde este punto de vista. cuyo objeto es que se garanticen sus derechos innatos a su condición de ser humano. En ese sentido. como se sabe. no obstante ello. por un lado. que la enunciación del principio del "Estado democrático de Derecho" no quiere decir que el sistema constitucional peruano rechace los principios que subyacen al Estado de Derecho. argumentándose que tras de ella se escondía resabios de doctrinas socializantes. En este sentido. el operador jurídico podría prestar cobertura constitucional a determinadas instituciones de democracia directa o representativa. en cuanto miembro y partícipe de un complejo de relaciones sociales. potencialmente indefinidas. 1998. siendo aquel. ya sea a través de los mecanismos de la democracia representativa. y el Estado un ente creado para proteger los atributos del titular de la soberanía. fue suprimida de la Constitución del 93. se encuentra el principio del "Estado democrático de Derecho". hay que decir que desde los orígenes del constitucionalismo moderno se ha concebido que el Estado es un ente artificial. Los derechos fundamentales. 10. es decir. si el pueblo es el soberano. esto es. como a su turno a través de instrumentos de la democracia directa. no prevista textualmente en la Constitución de 1993. quiere ello decir que las relaciones entre individuo y Estado se despliegan bajo lo que Fioravanti426 ha denominado el principio de presunción fundamental de libertad. . y no en una persona (el Rey). por tanto. en el Estado de Derecho el origen del poder se encuentra en el pueblo. un régimen en el que las libertades son. Pero la posibilidad de derivar nuevos derechos del principio de soberanía del pueblo también tiene que ver. debe destacarse. Maurizio. el origen y fundamento del poder estatal. con la invocación al principio de soberanía del pueblo como fuente material de nuevos derechos. Editorial Tratta.sino. y acaso de forma primera.

el Estado de Derecho. p. la tarea de remover los obstáculos que impiden que el ser humano los alcance429. protección de ámbitos de libertad sobre los cuales no cabe injerencia estatal ilegítima.como componente y participante de un entramado de relaciones con sus demás congéneres. respecto a la posibilidad de identificar nuevos derechos a partir de la "forma republicana de gobierno". división de poderes y. sino en robustecerlos. 133 Y ss. 11 Y ss. Madrid. 11. en su esquema clásico. particularmente. 2002. 1999. En primer lugar. porque la expresión "república". pues su ámbito de irradiación se expande a situaciones tan diversas como la social. Gustavo. Julieta. correlativamente. educación. 34. en la T-426/92. 33 Y ss. como forma de gobierno. de directrices que siguen estando tan vigentes que. Marcial Pons Libreros. Ediciones Uniandes. y que se refleja con lo que se ha venido en denominar "Estado constitucional de Derecho". efectivamente. que procura la instauración de un orden económico y social que garantice estándares de vida dignos en materia de alimentación. CE. vivienda. La sujeción al principio de legalidad. la objeción de conciencia. Antonio. si bien tal derecho no ha s1do cons1derado por el Tribunal Constitucional como derecho no enumerado: STC N° 0895-2001AA/TC). económica.. En su libro "Estudios sobre el Estado de Derecho y la democracia". ARAN GO. BOCKENFORDE. son ilimitadas. Finalmente. a partir de allí. 430 Así.gr. cultural. en efecto. religiosa. 429 CE. La riqueza y posibilidades de identificación de nuevos derechos a partir del referido principio. Se tratan.necesariamente a la concepción del Derecho"427. pp. Jurisprudencia constitucional sobre el derecho al mínimo vital. etc. pp. . no ha terminado por socavar los fines de aquel. étnica. sexual o de género. política. 2000. el derecho constitucional al "mínimo vital" al que se ha referido la Corte Constitucional de Colombia)430. Rule of law o Estado de Derecho. por el contrario. Con él se hace referencia igualmente a un modelo de ordenamiento que persigue la garantía de la realización material de los principios de dignidad humana e igualdad de oportunidades. salud. 428 El modelo germánico del "Estado de Derecho". justicia. 2003. Y es que se trata de un principio que persigue asentar un modelo de Estado en el que se promueva democráticamente la actuación de todos los individuos en los diferentes aspectos de la vida -desterrando la consideración del individuo en abstracto. magistrado ponente Eduardo Cifuentes Muñoz. pp. hay que señalar que su enunciación como fuente material de derechos implícitos no es muy feliz. como se podrá imaginar. también es menester destacar que el adjetivo "democrático" no agota su vis expansiva en el ámbito de la participación política. asimismo. puede comprender 427 ZAGREBELSKY. derechos. por primera vez. Es decir. Editorial Trotta. La democracia como principio constitucional. Rodolfo y LEMAITRE. que es el que esencialmente ha llegado a nosotros. ha sido bien descrito por PEREIRA MENAUT. El derecho dúctil. Ley. Por otro lado. Ernest. Madrid. para lo cual encomienda al Estado. Al fin y al cabo. a partir de las cuales el juez de los derechos fundamentales puede inferir derechos nuevos (vg. son premisas que no han quedado sin sentido 428). Bogotá. Editorial Tratta. el juez constitucional puede reconocer nuevos derechos fundamentales (v. se sustenta en el principio de libertad general de actuación de los seres humanos y de limitación del poder estatal. Madrid.

lo que posibilitó que el concepto se desenvolviese con independencia de si la forma de gobierno era la monárquica o la democrática. en los que no existía la institución monárquica. representativo y descentralizado. 432 Cf. especialmente. los alcances de esta expresión tampoco han sido pacíficos en la doctrina francesa. para destacar la existencia de un régimen político sustentado en reglas. 107 Y ss. El Estado es uno e indivisible. Gianfranco. de modo que el término república terminaba por denotar un gobierno representativo433. en segundo lugar. MATEUCCI. Para Robespierre. pp. lo cierto es que en nuestro ordenamiento su comprensión y eventual aplicación no puede desvincularse. En: "Revista de Occidente". 2001. desde Bodín hasta Kant. se oponía a la monarquía y al despotismo. al margen de los diversos significados que se le haya asignado.ciertas manifestaciones de autoritarismo431. Héctor. En tanto que otro sería el concepto que se le imprimiría a finales del siglo XVIII. 1997-1998. no resulta claro determinar qué derechos pueden derivarse de este. por tanto. Con independencia del significado que se le haya atribuido en la edad antigua. pues se trataba de una "denominación general de todo tipo de gobierno de hombres libres que tienen una patria". para la cual. con "república" no se enunciaba "ninguna forma particular de gobierno". 433 Cf. a tenor del cual: "La República del Perú es democrática. en la edad moderna el término en mención sirvió. Posteriormente. Norberto. En: BOBBIO. No obstante. y. en oposición a aquellos basados en la violencia o la anarquía. que comprendía a la forma de gobierno aristocrática y democrática. social. adquiriendo diversas connotaciones según el contexto conceptual en el que se inserta. "Diccionario de Política". S obre e! concepto de república en las décadas finales de! siglo XVIII. debido al influjo de las ideas de Jhon Adams y Alexander Hamilton. del artículo 43 de la Norma Suprema. 103. cuando más tarde se abolió la monarquía. Igualmente. por ejemplo. y se organiza según el principio de la separación de poderes". porque su propia condición de principio "supremo" es una cuestión que seriamente se encuentra en duda y. MATEUCCI. con la revolución americana. Siglo Veintiuno Editores. &pública. el régimen republicano era aquel en el que el gobierno se encontraba vinculado al principio de representación popular. . 1391. Tomo 14. Para Sieyés. Precisamente por ello. sustentada en la separación de poderes y en un sistema de pesos y contrapesos432. Joaquín. Nicola. p. ABELLÁN. Tomo 2. con el término "república" se aludía a los estados y la federación. y porque en ellas imperaba una democracia representativa. a su vez. Su gobierno es unitario. (20) 431 GROSS ESPIELL. Los derechos humanos no enunciados o no enumerados en el constitucionalismo americano y el artículo 29 c) de la Convención Americana sobre derechos humanos. independiente y soberana. con Machiavello. la república. con la misma voz se identificó república con "democracia". en tanto. e incluso Montesquieu. Nicola y PASQUINO. Empecemos diciendo que el término "república" ha sido objeto de constantes modificaciones y evoluciones. En: "Revista Uruguaya de Derecho Constitucional y Político". 2000. México. N° 247. p.

respeto de los derechos fundamentales. Dado que los mismos principios que rigen en aquel (separación de poderes.gr. 131-142. por tanto. Peter. pero también en otros títulos y capítulos-. de un principio cuya aplicación en el proceso de desarrollo de "nuevos" derechos constitucionales se encuentra vinculado a los principios de soberanía del pueblo y al Estado democrático de Derecho. a no ser que la "forma republicana de gobierno" se lea en clave de los principios anteriormente especificados. dicho dispositivo debe considerarse como una auténtica cláusula de "desarrollo de los derechos constitucionales". pensamos que. pp. Cf. por sí misma. de manera que no cabe en él cualquier concepto de república. el "núcleo duro" de la Constitución peruana434. por tanto. en el gobierno representativo y en la separación de (funciones de los) poderes. pp. Roger Rodríguez Santander Cf ETO CRUZ. la idea misma sobre aquello que ha de constituir los "derechos fundamentales". sin embargo. 2002. concretamente. esta no es capaz de generar nuevos derechos fundamentales.. un precepto a partir del cual es posible "abrir" y "oxigenar" el catálogo constitucionalizado de los derechos esenciales de la persona436. Concezione dei diritti fondamentali. su condición de fuente generadora de nuevos derechos. . aquella sustentada en los principios de soberanía del pueblo. Estado democrático de Derecho). se establezca la propia de una monarquía parlamentaria. Lima. 18. A diferencia de lo que sucede en algunos países. 2002. HABERLE. 436 La expresión cláusula de desarrollo de los derechos fundamentales es de Peter Haberle. UNT. De esta forma. por tanto. tal modificación no afectaría. En: Ob. sino. En definitiva. pp. En su libro "Estudios de Derecho Constitucional". de instrumentos hábiles para su tutela). etc. en el nuestro nada impediría que la forma republicana de gobierno se modifique y. 110 Y ss. 12. en los que dicho principio ha sido considerado como exento de cualquier reforma constitucional. la concepción. pues se deducen de una serie de principios supremos del ordenamiento constitucional peruano (v. Núm.) serían respetados. dignidad de la persona humana. se presenta como una cuestión no zanjada por el 434 435 Tal apreciación me fue sugerida por mi dilecto amigo el Dr. No obstante lo anterior. Asimismo.Se trata. es decir. Germán. sino que comprende también a aquellos otros que si bien no se encuentran explícitamente enunciados. Los derechos no enumerados en su relación con el Derecho Constitucional y el Derecho Internacional. en su lugar. Vid. también. BIDART CAMPOS. principios de soberanía del pueblo. En: "Derecho y Sociedad". no es del todo clara. 256 Y ss. Trujillo. admiten la misma consideración de rango (y. Seguramente uno de los más importantes es que en nuestro ordenamiento jurídico la condición de "derechos constitucionales" no se reduce a lo que la Constitución de 1993 expresamente así los reconoce -a lo largo de su primer Título. esto es. Por tanto. Gerardo. Los derechos humanos en las Constituciones latinoamericanas: a propósito de las cláusulas de los derechos implícitos y el Derecho Internacional de los derechos humanos. limitación del poder estatal. una lectura en clave de "república democrática". por llamarlo así. del artículo 3 de la Constitución de 1993 es posible extraer diversos significados435. inmediatamente debe advertirse que su condición de principio "supremo" y. cit. soberanía del pueblo. por la función que desempeña.

a saber. radica la delicada labor de "abrir" el catálogo de la Constitución de 1993 cada cierto tiempo para cobijar a las nuevas exigencias de la vida humana que. también parece plausible consentir que la Constitución de 1993 haya confiado la tarea de "identificar" estos "derechos futuros" a los jueces y. cit. en efecto. entre nosotros. de una cláusula cuyo propósito no es prestar cobertura constitucional a potestades y facultades que en el 437 Cf. como el libre desarrollo de la personalidad que. Ob. por ausencia o no consolidación de valoraciones sociales dominantes en torno a su esencialidad. sin embargo. 2005.]uan Manuel. compilador). (Carbonell. en efecto. PUCP. no es enteramente libre.. sino. En ellos. muchos de los cuales con un contenido no necesariamente explicitado en la disposición que lo contiene (v. que su establecimiento se realiza al Iado de otros derechos fundamentales.gr. México. contenidos implícitos de derechos expresos)438. Ob. imposibilitó que estas se incluyeran en la Norma Suprema en el momento en que fue expedida437. los jueces constitucionales (poder Judicial y Tribunal Constitucional). Cf. se encuentra disciplinada directamente por el artículo 3 de la Norma Suprema. Luis. pp. 439 C. SOSA. 179 Y ss. ni tampoco a ámbitos de libertad general del individuo garantizados por el derecho al libre desarrollo de la personalidad439. 110 Y ss. incluso. sino sujeta a la determinación de las generaciones vivas. 2002. RUBIO CORREA. pp. pp. Por un lado. la dignidad de la persona humana y los principios de soberanía del pueblo y Estado democrático de Derecho. o susceptible de realizar conforme a criterios artificiales y subjetivos.. 13. GREPPI. sino que forma parte de una unidad normativa denominada Constitución. Se trata. SAÉNZ DÁVALOS. propia de un "poder constituyente constituido". estará constituido por las "fuentes materiales" a partir de los cuales es posible identificar esos nuevos derechos constitucionales.constituyente histórico. En: "Teoría constitucional y derechos fundamentales". Lima. por su propia naturaleza. en particular. XXI Y ss 438 Acerca de las diferencias entre derechos no enumerados y contenidos implícitos de derechos expresos. 92-93. De ahí que cualquier construcción al amparo del artículo 3 de la Constitución no puede realizarse con el objeto de dispensar reconocimiento y protección constitucional a contenidos implícitos de derechos expresos (v. cit. la STC N° 2868-2004AA/Tq. En este último sentido. el juez constitucional no puede perder de vista la racionalidad de dicho precepto. Finalmente. La interpretación de la Constitución según el Tribunal Constitucional. Su punto de partida. Esta competencia. el derecho a que el proceso dure un plazo razonable como parte del debido proceso). tienen la propiedad de albergar en su seno diversas esferas de libertad para la estructuración de la vida personal y social de los individuos que no han sido reconocidas específicamente por la Constitución (cE. Por otro lado. . CNDH.gr. Andrea. Los nuevos y los viejos derechos fundamentales. el juez constitucional no puede perder de vista que el artículo 3 de la Norma Suprema no es una isla. discrecional. pp. en efecto. Marcial. en la que no solo se encuentran reconocidos otros derechos fundamentales. Asimismo.

En "Revista de Occidente". Jurisprudencia constitucional sobre el derecho al mínimo vital.) solo para aquellas especiales y novísimas situaciones que supongan la necesidad del reconocimiento de un derecho que requiera de una protección al más alto nivel y que. 2000. CARPIO MARCOS. Editorial Ara. N° 247. Los derechos no enumerados en su relación con el Derecho Constitucional y el Derecho Internacional. "La justicia constitucional en e! Estado democrático". Lima. 53 Y ss. Giappichelli editore. BALDASSARRE. en pleno proceso constituyente. entendemos. 2003. Bogotá. pp. sino los jueces constitucionales. Editorial Palestra. DlAZ REVORIO. Y es que en una técnica de constitucionalización de derechos como la indicada. BOCKENFORDE. ARANGO. El significado de la cláusula de los derechos no enumerados.. Luis. Elementos de una teoría general de los derechos constitucionales. la no positivización de un derecho. sino de esferas subjetivas exclusivamente desarrolladas por la ley o fuentes de jerarquía inferior. Edgar. En su libro "Estudios sobre el Estado de Derecho y la democracia". BALDASSARRE. con técnicas de reconocimiento de derechos iusfundamentales no siempre semejantes a los que existen en nuestro país. como puede ser el caso de determinados derechos sociales que contemplaba la Carta de 1979. Diritti de/la persona e valori costituzionali. pp. 2002. Valencia. 1997. Lima. es la situación de derechos que. . Asimismo.gr. Ediciones Uniandes. Antonio. CARPIO MARCOS.ordenamiento tienen rango inferior (v. 240 Y ss. La democracia como principio constitucional. N° 3. no es e! Poder Constituyente el que tiene la última palabra. con amplias referencias a lo que sucede en países europeos. Sobre el concepto de república en las décadas finales del siglo XVIII. Tribunal Constitucional y derechos constitucionales 'no escritos '. Torino. En: AA. e! titular de tal función les hubiese descartado la asignación de! rango constitucional. Diritti della persona e valori costituzionali. a partir. 2001. Antonio. Julieta. En "Cuestiones Constitucionales". La recomendación del Intérprete Supremo de la Constitución. Edgar. de la autorización que se les concede en virtud del artículo 3. entre otras. 2002. 2000. CASTILLO CÓRDOV A. Madrid.. BIDART CAMPOS. En "Derecho y Sociedad". pueda considerarse que está incluido en el contenido de algún derecho constitucional ya reconocido en forma explícita" (STC 0895-2001-AA/Tq. Editorial Trotta.vv. en modo alguno. La interpretación de los derechos fundamentales. Revista Mexicana de Derecho Constitucional. Ernest. Germán. Tirant lo Blanch. Rodolfo y LEMAITRE. un derecho "legal") o que no representen derivaciones directas e impostergables del principio de dignidad440. es una regla sensata que es bueno no desatender441. Joaquín. Francisco Javier. DOCTRINA ABELLÁN. parecen ser exigencias mínimas que el juez constitucional debería observar cada vez que pretenda hacer uso de este precepto constitucional. C. En suma. Torino 1997. en el sentido de reservar la utilización de este precepto "(. Francisco Javier. la necesidad de prestar cobertura a nuevas y fundamentales exigencias del ser humano. 2004. N° 18. DÍAZ REVORIO. Y no hablamos aquí de ámbitos de derechos constitucionales delimitados legislativamente. la no inserción de una potestad dentro del contenido de un derecho reconocido. precisamente. 441 Sobre e! tema. 440 Distinta. la derivación directa de principios fundamentales del ordenamiento constitucional. Lima. Giappichelli editore. 2000.

Peter. RUBIO CORREA. En "Revista Peruana de Jurisprudencia". República. derechos. SOSA SACIO. Editorial Trotta. Mark. Peter. Gaetano. 2003. Los derechos fundamentales. 2003. 2002. Gerardo. Fondo Editorial del Congreso de la República del Perú. GREPPI. Luis. 1997-1998. justicia. Buenos Aires. Lima. En" Actualidad Jurídica". Trujillo. 2002. Lima. Rule oflaw o Estado de Derecho. En "Enciclopedia Jurídica Omeba". En "Revista Uruguaya de Derecho Constitucional y Político". En su libro "Cultura dei diritti e diritti della cultura nello spazio costituzionale europeo". ETO CRUZ. Apuntes de historia de las Constituciones. Concezione dei diritti fondamentali. AA. Ley. 2005. En "Politica del Diritto". 2000. En "Cuestiones Constitucionales". Carlos. Lima. Los derechos humanos en las Constituciones latinoamericanas: a propósito de las cláusulas de los derechos implícitos y el Derecho Internacional de los derechos humanos. Madrid. En "La justicia constitucional en el Estado democrático". La dignidad de la persona. Madrid. ZAGREBELSKY. Pontificia Universidad Católica del Perú.2000. Incola. Saggi. PIEPOLI. GROSS ESPIELL. 2001.VV. Los nuevos y los viejos derechos fundamentales. ERNST. MATEUCCI. HABERLE. Dignidad de la persona humana. Gaceta Jurídica. N° 1. México. Marcial Pons Libreros. Marcial. N° 5.Tribunal Constitucional y derechos constitucionales "no escritos". UNT. Milano. Siglo Veintiuno Editores. Ingo. FERNÁNDEZ GARCÍA. Revista Mexicana de Derecho Constitucional. N° 13. Andrea. Mauricio. Carlos. 2004. Volumen V.VV. 2003. Constitución nacional. . 1 diritti jondamentali. 1996. SAGÜÉS. NILES. En "Teoría constitucional y derechos fundamentales". Civitas.1982. CNDH. Editorial Trotta. Saggi. Derechos no enumerados y nuevos derechos según la jurisprudencia del Tribunal Constitucional. César. Derechos no enumerados. 1986. Derechos de la persona. Juan Manuel. 2002. Ninth amendment adjudication: an alternative to substantive due process analysis of personal autonomy rights. Valencia. 1998. Madrid. La dignidad del hombre en el Derecho Constitucional. Apéndice. Eusebio. Giuffre editore. 2003. TROPPER. PERElRA MENAUT. Los derechos humanos no enunciados o no enumerados en el constitucionalismo americano y el artículo 29 c) de la Convención Americana sobre derechos humanos. Dogmática constitucional. Néstor Pedro. Michel. Giuffre editore. 2001. Dykinson. Dignita e autonomia privata. En "UCLA Law Review". 1999. Milano. 1986. FlORA V ANTI. LANDA ARROYO. N° 7. 2003. Gustavo. GONZALES PÉREZ. Héctor. La cláusula de los derechos no enumerados y su aplicación en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional. N° 48. 2000. AA. En "Eredita del Novecento". En "Revista Española de Derecho Constitucional". Tomo 14. Lima. Nicola Mateucci y Gianfranco Pasquino. Los derechos implícitos. En su libro" Cultura dei diritti e diritti della cultura nello spazio costituzionale europeo". VON MUNICH. Córdova. El derecho dúctil. Dignidad humana y ciudadanía cosmopolita. HABERLE. La dignitá humana come fondamento della comunitá statale. Lerner editora. La interpretación de la Constitución según el Tribunal Constitucional. Madrid. En su libro "Estudios de Derecho Constitucional". Tomo 2. N° 126. SAÉNZ DÁ V ALOS. México 2002. Treccani. Roma. Tirant lo Blanch. En "Diccionario de Política" de Norberto Bobbio. MESÍA RAMÍREZ. Antonio. Madrid. Jesús.

S. 110..: arts.CAPÍTULO II DE LOS DERECHOS SOCIALES Y ECONOMICOS Protección del niño. Pero es a la vez una institución cuya gran relevancia social justifica.D.M. 5. II.O.S. por cierto. P. 85 inc. La familia en el sistema constitucional español Revista de Derecho Privado. C. como creemos que es lo más realista. 10. 2. a la madre y al anciano en situación de abandono.D. 17.D.AD. 23. La forma del matrimonio y las causas de separación y de disolución son reguladas por la ley. CONCORDANCIAS: C.P.: arts. Ley 27972: art.I.: arts. 5. 1). p. 15.: arts. tan importante mantener para garantizar del mejor modo la efectiva sumisión del conjunto heterogéneo de las relaciones interpersonales a lo requerido por la justicia. Pietro. 11. 23.S. 1. Promoción del matrimonio Artículo 4 La comunidad y el Estado protegen especialmente al niño. 233 y ss. . 16 Alex E Plácido Vilcachagua l. 84.N. Reconocen a estos últimos como institutos naturales y fundamentales de la sociedad. 242 Y ss.H. 24. 3. L. D. 16. C.P. 1. 7.: arts. C. D. que es.: arts. su vieja comprensión como quasi seminarium rei publicae que es algo que nada tiene que ver.19. Febrero 1988.: arts. a un criterio subjetivo en la delimitación de la suma división del Derecho en público y privado. P.C.: arts.A. Iv. 442 Contra lo afirmado por PERLINGIERI.D.. desde luego.C. La familia en la Constitución peruana 1. 006-97-JUS. madre.S.: arts. al adolescente.E. de suyo.C. anciano y de la familia.R. con "una concepción publicista de la familia"442. 6. 2. 8.25.N. Introducción La familia es una institución jurídico privada si nos atenemos.I. Esa forma de subrayar el papel educativo de la familia se basa en consideraciones de otro tipo. P.D. C.: arts. También protegen a la famüia y promueven el matrimonio. VI.

en su sentencia 45/1989 de 20 de febrero. Tecnos. 42. para la conservación de la especie. 2. 2. . BJC núm. Madrid. ciertos aspectos que no quedan constitucionalmente determinados y cerrados.1. Tratado de Derecho Político. Civitas.. No hay ninguna otra institución o instituto jurídico privado que cuente con tantas determinaciones constitucionales. Algo parecido de lo que podríamos decir sobre el modelo de propiedad. 687. La generación. pues. 95. por lo que. Aunque nada de esto publifique en rigor en modo alguno a la familia. pero muy decisivos. mostrándose abierta a distintos tipos de familia.La muy especial importancia de la familia para el interés general -para la más fácil consecución de las condiciones que permitan a todos ejercer con plenitud y armonía sus derechos y libertades y cumplir sus deberes. sobre lo que entiende por familia yeso es el modelo de familia constitucionalmente garantizado. 1984. Antonio. DÍEZ PICAZO. como tampoco hace de las asociaciones o de la relación laboral realidades jurídico públicas el hecho de que se ocupe de ellas la Constitución y luego el legislador.. Luis y GULLÓN. maternidad y 443 "Hoy se reconoce que la familia no es solo e! eje capital del Derecho Privado. 444 Los profesores Luis Díez Picazo y Antonio Gul1ón vienen sosteniendo que "puede hablarse de un orden público familiar en la medida en que las reglas básicas sobre las que la familia se organiza se encuentran recogidas en e! texto constitucional". a lo que resulta del texto constitucional con más que suficiente evidencia. Sistema de Derecho Civil. Elementos del modelo de familia constitucionalmente garantizado Se ha hecho relativamente frecuente la afirmación de que la Constitución carece de un modelo de familia. para la trabazón social y para la solidez de la estructura política (. sino que reviste también importancia considerable para la moralidad pública. a nivel constitucional. base insustituible para una organización estable y eficaz". afirmó claramente que "cualquier norma que incida sobre la vida de la familia debe ser respetuosa con la concepción de esta que alienta en la Constitución". Madrid. para e! aumento de la población. Volumen IV (Derecho de Familia. marzo 1989. Vid. Hay límites y exigencias constitucionalmente infranqueables y vamos a tratar de dar cuenta aquí de ellas.). como hecho determinante básico del modelo constitucional de familia La simple lectura de los artículos 4 y 6 de la Constitución permite deducir que la familia está intrínseca y esencialmente determinada por el hecho de la generación humana y las consiguientes relaciones de paternidad. Constituye. pocos. a nuestro parecer. p. sobre la Ley de! Impuesto a la Renta y Patrimonio Familiar. Nada más contrario. El Tribunal Constitucional español. Hay. p. PÉREZ SERRANO. el laboral. el sistema económico. Derecho de Sucesiones).explica su relevancia constitucional y la muy amplia atención que le dispensa en concreto la Constitución peruana de 1993443. Suplemento de! BOE de 2 de febrero de 1989. 1997. una falacia afirmar que el legislador puede modelar enteramente a su gusto la familia444. desde luego. La Constitución contiene unos cuantos elementos. Fundamento jurídico 7. lo que se denomina el modelo de familia no queda totalmente fijado como es lógico. etc. el educativo. Nicolás. como ocurre con el común de las instituciones de relevancia constitucional. Pero eso no quiere decir que no haya un modelo constitucional.

un grupo idóneo para e! desarrollo libre y pleno de las personas que lo componen" (PERLINGIERI. cit. VI de la Declaración Americana. Pietro. podrá aparecer la importancia que pueda reconocerse no tanto a los afectos como al amor. sin perjuicio de las extensiones analógicas a que luego aludiremos. Comisión Andina de Juristas.para deslindar lo que es familia y lo que no lo es. proclaman que la familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la protección de la sociedad y del Estado. afirma que "se debe conceder a la familia. Protección Internacional de los Derechos Humanos. y mientras sea responsable del cuidado y la educación de los hijos a su cargo". p. La noción constitucional de familia no alude pues. e! sentimiento. sitúan esta institución explícita o implícitamente en relación intrínseca con el hecho capital de la generación de Nuevas personas humanas. la madre y el anciano. por muy basada en el afecto o el compromiso de mutua ayuda que pueda estarlo. bien significamente. el artículo 10 del Pacto Internacional de Derechos Económicos. cabalmente. p. que siempre habrán de mantener esta relación esencial al menos con lo que son las obligaciones subsiguientes a la generación445. 109)? Ciertamente. 335. O'DONNELL. de 19 de diciembre de 1966. 445 Si la familia simplemente representara "un lugar de comunidad. la más amplia protección y asistencia posibles. con derecho a la protección de la sociedad y el Estado constituye un principio fundamental del Derecho Internacional de los Derechos Humanos. . o para identificar lo que es familia? ¿En qué radicaría su especificidad como "formación social privilegiada y garantizada" de la que habla e! mismo Perlingieri (Ob. No se refiere a simples relaciones de afecto o amistad y apoyo mutuo. Daniel. desde el artículo 16 de la Declaración Universal de 1948. Solo en e! análisis de la teleología y de! fundamento de las normas. cito p. aunque ciertamente las implique derivadamente. "el afecto. 1989. debe considerarse inconstitucional.filiación. no puede ser dispuesto mediante remedio legislativo o judicial" (lbídem. pero e! Derecho no entra ni debe entrar en esas cosas: la protección jurídica de la familia constitucional mira a vínculos con sustancia jurídica y no sé ocupa ni puede ocuparse de afectos. una especial preocupación por los niños y adolescentes. Sociales y Culturales. lima. Todos los textos internacionales que.446 De modo muy explícito. especialmente para su constitución. 446 Daniel O'Donnell explica que "el reconocimiento de la familia como elemento natural y fundamental de la sociedad. entendido como concepto distinto y más integrador. como consecuencia natural de los vínculos de parentesco que le son propios y exclusivos.. además. Ob. ¿dónde habría que poner e! límite -si es que alguno tuviera. p. manifestándose. a las que expresamente se refiere este último precepto. esencialmente. dando a entender que la familia se ocupa o ha de ocuparse muy particularmente de ellos. como luego veremos. que es el elemento natural y fundamental de la sociedad. 112). incompatible con el deber de protección jurídica de la familia que impone el artículo 4. principalmente para los progenitores (aunque puedan prolongarse esas obligaciones con diversa intensidad por los vínculos de parentesco). 110). consagrado por el articulo 16 de la Declaración Universal. a una simple unidad de convivencia más o menos estable. Todo intento de "ensanchar" lo familiar a vínculos no relacionados con la generación y las obligaciones que de ella intrínsecamente derivan. 23 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y 17 de la Convención Americana".

tras la Constitución y las reformas consiguientes del Código Civil.se refiere a la reunión de la familia como reunión precisamente de los padres y sus hijos. Un texto del que se desprende que. reforzado además por todos estos importantes textos internacionales -y los que aún hemos de citar más adelante. Por eso también el artículo 8 de la misma Convención incluye expresamente en la identidad que todo niño -toda persona humana menor. también intrínseca y directamente relacionado de suyo con la generación (la afinidad). obliga a los Estados Partes a respetar "las responsabilidades. que efectivamente prolonga el núcleo familiar básico a través de los correspondientes vínculos de consanguinidad.4. a los representantes legales. para atender a situaciones anómalas o irregulares que pueden afectar a la relación paterno filial. los derechos y los deberes de los padres o. Pero el vínculo del parentesco es lo decisivo. Dice el Diccionario de la Lengua que.Por su parte. emplea. a la postre. conceptos uno y otro vinculados necesariamente al hecho de la generación biológica (el de la consanguinidad) o a este más el de la unión conyugal. en principio. según la costumbre local. basada precisamente en los vínculos determinados por la generación. aunque los deberes sobre los menores puedan tener que ser ejercidos. .tiene derecho a ver respetada y preservada. enlace por consanguinidad o afinidad". En cualquier caso. conexión. de los miembros de la familia ampliada o de la comunidad. según el mismo Diccionario. de los tutores u otras personas encargadas legalmente del niño. Y el artículo lOsiempre de la citada Convención de Naciones Unidas. sino "vínculo. que contienen implícitamente la misma idea básica-. el término de familia para referirse a los padres o al niño en su relación con éstos. en consonancia con la evolución de sus facultades. "la responsabilidad primordial de la crianza y el desarrollo del niño" (artículo 18 de la Convención). de 20 de noviembre de 1989. como su incapacidad) por la familia ampliada. confirma de nuevo la esencial relación de la familia con la necesaria atención a los niños o menores integrados en ella precisamente por razón de la filiación que deriva de la generación. es un "grupo de personas emparentadas entre sí que viven juntas bajo la autoridad de una de ellas"447. lo que encuentra su marco institucional ordinario y regular en la familia. solo requeriría completar con la previsión de que esa autoridad sea ejercida por una o varias de ellas. todo el sistema jurídico de protección internacional de los derechos del niño descansa sobre "el principio de que ambos padres tienen obligaciones comunes en lo que respecta a la crianza y el desarrollo del niño" y de que "incumbirá a los padres" o. en su caso. concuerda con la significación común que la palabra familia tiene en la lengua castellana. por su parte. dependientes a la postre de la generación. en su caso. sus relaciones familiares. de conformidad con la ley y sin injerencias ilícitas. dirección y orientación apropiadas para que el niño ejerza los derechos reconocidos en la presente Convención". hacia otros ascendientes o descendientes y parientes colaterales. si faltan los padres (o en otros supuestos análogos que las legislaciones contemplan. de impartirle. el artículo 5 de la Convención sobre los Derechos del Niño. 447 Lo que. Y es que. y este no es. los padres con sus hijos constituyen la familia ordinaria. El artículo 9. Sobra decir que lo que se deduce del artículo 4 de la Constitución. en su significación primaria y más común.

un determinado modelo de familia y no cualquier género de asociación. no es concebible esta sin relación alguna posible con el hecho básico de la generación y consiguiente cuidado de nuevas vidas humanas. como se han dado tradicionalmente y se dan en el Derecho Civil vigente.En la cultura.12 y 2.13. Pero tales ampliaciones solo podrán justificarse sobre la base precisamente del mantenimiento de la estructura esencial de toda familia. y hasta suprimir la distinción y diferencia consustancial a la existencia misma del Derecho (todo límite entre lo correcto e incorrecto. la garantía del derecho a la libertad en general que se contiene en el artículo 2. que deriva precisamente de las condiciones en que se produce la generación humana natural y el consiguiente proceso de crianza. desde luego.7 y 2. atención y educación de la nueva persona humana. Todo ello excluye obviamente la legitimidad de cualquier tratamiento legal o jurídico de la familia en nuestro ordenamiento que lo desconecte completamente de su presupuesto institucional básico.24. sino también y sobre todo. entre lo justo e injusto. carece en rigor de ella o la que tiene no puede cumplir sus funciones esenciales adecuadamente. correlativamente. jurídicamente. encontrándose por el contrario en este hecho su elemento más netamente determinante y fundamental. respectivamente. en el marco de las normas jurídicas que determinan la interpretación que debe hacerse de lo que es la familia para la Constitución de 1993.9. social y económicamente. La Constitución no obliga a proteger del mismo modo todo cuanto pueda darse en la espontaneidad social. no tiene encaje constitucional en el modelo de familia que la Constitución obliga a proteger. en el sistema de conceptos socialmente aceptados. y. lo debido e indebido. pues para eso basta y sobra la intensa protección que la Constitución garantiza a los derechos de reunión y asociación en los artículos 2. en fin. más amplia y genéricamente. lo que. no solo ni principalmente.a. por causas naturales o por irregular práctica de la generación. no constituya una estructura relacional de suyo y en abstracto o de modo general apropiada para generar nuevas vidas humanas en forma natural. con perfiles básicos suficientemente determinados. algunas ampliaciones analógicas de la institución tendentes precisamente a proporcionar una familia a quien. evitando precisamente su desamparo como consecuencia de no hacerla objeto . lo mío y lo tuyo). o. además de la garantía de la libertad e inviolabilidad de la intimidad personal y del domicilio que garantizan los artículos 2. por razones naturales. obviamente. será de 'particular aplicación a los menores (sería el caso de la adopción). Cualquier relación interpersonal no derivada inmediata o mediatamente de la generación (o de algún hecho jurídicamente equiparable según lo que acaba de recordarse) o que. La familia que el artículo 4 obliga a proteger es una realidad específica. reunión o convivencia. el primer deber constitucional que dimana del artículo 4 para los poderes públicos es el de proteger jurídicamente a la familia constitucional. lo que realmente significaría no proteger nada. Podrán darse.

no integradas en la realidad del matrimonio. Porque el fondo de la cuestión es que la Constitución -y los textos internacionales quieren propiciar y proteger en consecuencia una forma determinada de producirse y estructurarse las relaciones vinculadas a la generación. matrimonial. iguales estos ante la ley con independencia de su filiación (artículo 6). La convivencia de parejas heterosexuales. en principio o directamente. producida en el seno de la institución uxono. Como venimos diciendo. en cuanto que el 2 viene precisamente a concretar que los padres deben prestar asistencia de todo orden a los hijos habidos dentro o fuera del matrimonio. Pero al