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PATRIA POTESTAD

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UNIVERSIDAD CATÓLICA LOS ÁNGELES DE CHIMBOTE

Cátedra de Derecho Civil III-Familia

PATRIA POTESTAD

IGNACIO LUNA SORIANO NEIL MASA NARVAES ANGHEL PINEDO VEGA

IV (CICLO) TURNO NOCHE

MARTIÍN ESPINOZA GUANILO

CHIMBOTE JUNIO 2010

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PATRIA POTESTAD 3 .

experiencia. A quienes nos brindaron su conocimiento. asesoría y aliento permanente.Un reconocimiento especial por la asesoría técnica y especializada de nuestros docentes y amistades. INTRODUCCIÓN 2. INDICE 1. FUNCIÒN 4 . CARACTERÍSTICAS 4. CONCEPTO 3. porque compartimos el mismo magnetismo por ULADECH.

sin embargo. GUARDA O TENENCIA DE HIJOS CONCLUCIONES BIBLIOGRAFIA 1. FIN DEL USUFRUCTO Y DE LA ADMINISTRACIÓN PATERNA 7. CONTENIDO DE LA PATRIA POTESTAD Derechos y deberes personales Derechos y deberes patrimoniales 6. PÉRDIDA DE LA PATRIA POTESTAD 9. INTRODUCCIÓN La familia. es por ello que también es una institución jurídica. SUBSISTENCIA DE LA OBLIGACIÓN ALIMENTARIA EN CASO DE SUSPENSIÓN DE LA PATRIA POTESTAD Y DETERMINACIÓN DEL CURADOR DE BIENES. 13. tiene gran repercusión en el desarrollo y evolución tanto del hombre como de la sociedad. 14. el Derecho es posterior a la familia. dado que no es una 5 . LA SUSPENSIÓN DE LA PATRIA POTESTAD o La nueva causal de suspensión de patria potestad y los alcances de la Ley 29275 8. COLACACIÓN FAMILIAR EN PROCESOS JUDICIALES DE SUSPENSIÓN Y EXTINCIÓN DE LA PATRIA POTESTAD 12.5. 15. EXTINCIÓN DE LA PATRIA POTESTAD 11. LA RESTITUCIÓN DE LA PATRIA POTESTAD 10. aparte de ser una institución social.

1 MORO ALMARAZ. p. Ediciones Universidad de Salamanca y Colex. 2002. Lecciones de Derecho de Familia. deberes y obligaciones que los padres tienen sobre sus hijos – patria potestad–. que la filiación pase a depender de un elemento volitivo más que del dato biológico de la procreación. las consecuencias que se derivan de la pareja desde el punto de vista personal y patrimonial–efectos personales y patrimoniales o económicos–. Ello ha derivado en la producción de cambios y novedades legislativas que se manifiestan en las diversas normas jurídicas en materias relacionadas con el Derecho de Familia. institución dirigida a cubrir ese estado de necesidad natural. que se crea en el caso de la adopción1. como las uniones de hecho. esta obligación natural de asistencia a favor de éste ser indefenso recae en los padres que han dado la vida a sus hijos y es en ello que se centra la patria potestad. quizás por ser la familia una de las instituciones sociales y humanas que primero asimila los cambios que se producen en la sociedad. es incapaz de atender a sus propias necesidades. El Derecho de familia constituye uno de los campos del Derecho que ha sufrido una de las transformaciones sociológicas más profundas en los últimos tiempos. la adopción. María Jesús y SÁNCHEZ CID. este permanente estado de necesidad debe ser cubierto y satisfecho. de lo contrario perecería. Salamanca. facultades. el Derecho de los niños y adolescentes. el legislador se limita a tenerla en cuenta al regular las consecuencias de la vida humana que se desarrollan en el ámbito familiar y establece diversos aspectos o facetas: la unión de un hombre y una mujer–matrimonio o convivencia de hecho–. que la familia pueda tener su origen en una unión de pareja no formalizada por el matrimonio–reconocimiento legal del matrimonio de hecho o concubinato–. El ser humano durante un cierto período de su vida–desde el hecho del nacimiento y hasta por un cierto tiempo–. la relación que los progenitores tienen frente a sus hijos –la filiación–. no puede ejercer sus derechos y necesita la asistencia de otras personas para sobrevivir. las familias ensambladas. Ignacio. como son los casos de los supuestos de inseminación artificial o fecundación in vitro con gametos de donante. 6 . etc. o el vínculo.creación del Derecho. el conjunto de derechos. análogo a la filiación. 30. En esta tendencia es posible incluir las opciones legislativas que han determinado que el matrimonio pueda ser fácilmente disuelto por el comportamiento voluntario de los cónyuges–acogimiento legal de la doctrina del ‘divorcio remedio’–.

(…) algunos han intentado llamarla autoridad paterna compartida. Madrid http://www. sino también el fin que persigue la institución. o facultad que se tiene sobre una cosa 2. no sólo implica derechos o poderes del padre. En este sentido. Lima 2008. donde «patria» alude al pater familia y el término «potestad» denota dominio. pág. Benjamín. la de los padres que encuentran su realización a través del desarrollo de sus hijos. 418. Este concepto pretende abarcar no sólo los derechos-deberes de los padres e hijos. del régimen de visitas. 306 2 7 . La definición de patria potestad del citado autor es la siguiente: «la patria potestad es una institución del derecho de familia que comprende un cúmulo de derechos y deberes recíprocos entre padres e hijos.A. poder.. tendientes a lograr el desarrollo integral de éstos y la realización de aquéllos. etc. y por cierto también la de los hijos que al recibir apoyo. 305. debemos colegir. protección y ejemplos de vida. otros.) La patria potestad se ejerce conjuntamente por el padre y la madre durante el matrimonio. que se trata de una denominación que incorpora parcialmente su verdadero concepto. en tal virtud.wordreference. el mismo que debe verse en sus dos dimensiones. los alimentos. los padres tienen el deber y el derecho de cuidar de la persona y bienes de sus hijos”. Siendo atributos de la misma el ejercicio de la tenencia.2.C. CONCEPTO El artículo 418º del Código civil vigente señala que “Por la patria potestad. se ejerce por el padre o la madre que los ha reconocido.3 Doctrinariamente se han elaborado diversos conceptos de esta institución. sustento. sino es un conjunto de derechos y deberes que ejercen de manera paritaria el padre y la madre desde el momento en que se configura la filiación de la prole. por cuanto la patria potestad. La familia en el Código Civil peruano. proviene de raíces romanas.com/definicion/potestad 3 Aguilar Llanos. a partir de lo cual. Ediciones legales. amparo. Benjamín Aguilar sostiene «Quizás debemos ir hacia una nueva denominación que recoja estos deberes-derechos. (Arts. autoridad benéfica sobre los hijos (…)». educación. posibilita un desarrollo integral y su incorporación al seno de la sociedad en condiciones óptimas». 419 y 421 del C. citaremos algunos: Diccionario de la lengua española © 2005 Espasa-Calpe S. si se trata de hijos extramatrimoniales.) Etimológicamente el término patria potestad.

5 En palabras de Enrique Varsi. definen la patria potestad como «conjunto de poderes y derechos que la ley acuerda a los padres sobre la persona y los bines de sus hijos menores para que puedan cumplir con sus deberes paternos»4. pág. sin descender a la condición contractual propia del egoísmo y no del altruismo» Ripert y Boulanger. cuyo contenido no puede ser objeto de pactos privados. patria potestad. En ella. pero su existencia y sustento están fundadas en principios más elevados. Manual de Derecho de Familia. Rebeca. Gaceta Jurídica. y es un derecho moral aunque desencadene derechos y obligaciones patrimoniales. 243. Grijley. Lima 2008. Lima 2002. la patria potestad es la conditio sine qua non de la relación paterno filial. se deriva de ella. a tal punto que el término «filiación» implica. 317. del que deriva la peculiar naturaleza de orden público que revisten las normas sobre patria potestad. filiación y patria potestad. más puros. dirigidos a modificar las relaciones. está estrechamente conexos el interés del Estado y el de la familia. Alex Plácido. las atribuciones y los efectos y la imposibilidad por parte de los padres de renunciar al poder a ellos conferido por la ley». pero no puede haber patria potestad sin filiación. Ed. op. pág. «la patria potestad es una institución ética y altruista fundada en el derecho natural biológico. Manual de Derecho de Familia. 240 7 Varsi. anota: «La patria potestad es una función reflejo del deber de los padres de educar y mantener a sus hijos y de protegerlos en sus intereses pecuniarios mientras son menores de edad. Divorcio. Pag. 315 5 Plácido Vilcachagua. reconociéndosela como institución establecida en beneficio de éstos. cita a Diniz María Elena 4 8 .6 La patria potestad es un típico derecho subjetivo familiar mediante el cual la ley reconoce a los padres un conjunto de derechos y deberes para la defensa y cuidado de la persona y patrimonio de sus hijos y que permanece hasta que éstos adquieran plena capacidad.318 6 Varsi Rospigliosi. propia y absoluta del derecho de familia como integrante del derecho privado. Segunda edición. Cit. Alex. Ripert y Boulanger. por lo que la misión encomendada al padre asume un carácter de importancia social. con relación a la patria potestad y su función tuitiva. debemos tener en claro que puede haber filiación sin patria potestad (en los casos de extinción y suspensión de la misma). citando a López del Carril.7 Gallegos Canales.Para López del Carril. Enrique. de por sí. Yolanda y Jara Quispe. ya que ésta se refiere a las relaciones jurídicas de autoridad de los padres sobre sus hijos y de allí que más que un derecho sea una consecuencia de la filiación. Jurista editores. pág. Lima 2004. Sin embargo.

que éstos dependan absolutamente de nosotros desde su nacimiento. Cualquier otra persona que cuide de un menor de edad. imponiéndose las correspondientes penalidades a los hijos de familia que falten al respeto y sumisión debidos a sus padres (artículo 442 del Código Penal). Sobre el deber de obediencia. y su correlato inmediato. en la medida de sus posibilidades. Es importante también resaltar el contenido recíproco de la patria potestad. sino un efecto permanente de la relación paterno-filial. Con relación a los deberes de respeto y cuidado. se imponen a los hijos con independencia de que estén sujetos a la patria potestad. que las raíces de los deberes y derechos que entraña la institución de la patria potestad radican en la naturaleza de la procreación humana. la edad en la que el ser procreado. que es el de la protección de la especie y el instinto de conservación que nos asiste. es capaz de ejercer sus derechos por sí solo.Es innegable. en cambio. es constitutivo de una falta contra las personas. sin embargo. vale decir. No son. lo hará a título de tutor. con prescindencia de sus progenitores. Impone deberes y derechos entre unos y otros. se constituyen como justas causas de desheredación cuando reúnan las características marcadas por la ley (artículo 744 del Código Civil). hasta que puedan valerse por sí mismos. ni parientes colaterales. por su naturaleza la patria potestad no alcanza a los ascendientes. y es la ley la que se encarga de regular estas condiciones. que aunque tiene un carácter ético acentuado. en cuanto a los deberes de los hijos. 9 . cuidar a sus ascendientes en su enfermedad y ancianidad (artículo 454 del Código Civil. éste se impone solo a los menores de edad sujetos a patria potestad. 3. no deja de tener sanciones civiles y penales. CARACTERÍSTICAS  Es un derecho subjetivo familiar. por tanto. concordado con el artículo 24 del Código de los Niños y Adolescentes). que importa relaciones jurídicas recíprocas de padres a hijos y viceversa. De hecho. En el orden civil las faltas graves de respeto y reverencia hacia sus padres cometidas por los hijos. los deberes de respeto y cuidado una manifestación de la patria potestad. así como abandonarlos encontrándose aquéllos gravemente enfermos o sin poder valerse por sí mismos. a quienes se les impone obedecer a sus padres y respetarles siempre. ya que han de tributar respeto y cuidados a sus padres siempre. y. nuestra sola condición humana nos conmina a naturalmente hacernos cargo de nuestros hijos. En el orden penal.

a una decisión judicial. 319 10 . en la determinación de dicho interés (Art. Está sometida. sino que se rige por aquella. que los padres deleguen los deberes que les impone la patria potestad sobre sus hijos. Cit. y el inciso a del Art. pág. suspenderse o extinguirse. ya que de por medio está el interés social. 423 del CC. a la emancipación del hijo y. ya que puede restringirse. vinculados con los principios centrales de la Convención de los Derechos del Niño: Principio de no discriminación. Se regula por normas de orden público. en tanto está dirigido a la protección y defensa de los hijos.  Tiene finalidad tuitiva. no es posible pactar contra ellas. CONTENIDO DE LA PATRIA POTESTAD 8 Citado por Gallegos Canales Yolanda y Jara Quispe Rebeca en Manual de Derecho de Familia. 4. donde se señala que es deber y derecho de los padres velar por el desarrollo integral de los hijos. por tanto. 6 C93 y Art. 2 CDN). por lo que su carácter no es absoluto. debido al vínculo de subordinación de los hijos con respecto a aquellos. op. la provisión de lo necesario para el desarrollo del niño (Art.  Es imprescriptible. cualquier pacto que contravenga su naturaleza sería nulo y no produciría efecto alguno. y del patrimonio de estos. luego a la vida del padre y de la madre. FUNCIÒN La función de la patria potestad se encuentra señalada en el Art. En tanto sus normas son de orden público y rango constitucional. 74 del CNA. irrenunciable e indisponible. tanto los contenidos personales como los patrimoniales de la patria potestad. 12 CDN) 5.  Es intransmisible. en las que se debe tener en cuenta su interés superior.  Es temporal. por último.8  Es una facultad que está regulada por la ley. en tanto todos los hijos tienen los mismos derechos (Art. según Suárez Franco. a la mayoría de edad del hijo.  Es una relación de autoridad de los padres. En esta finalidad se integran en el ejercicio conjunto de ambos padres. 6 CDN) mediante el ejercicio concreto de los derechos y obligaciones expresados en decisiones. no es posible. (Art 3 CDN) y el respeto a sus propias opiniones.

Al respecto hemos señalado distintas posibilidades de aplicación en “La conciliación ante el Fiscal de Familia” Actualidad Jurídica. Gaceta Jurídica. 74 inc. hemos considerado como contenido a los enunciados en el artículo 74 del Código de los Niños y Adolescentes y sus alcances con el Art 423 CC. c CNA). 93 del CNA y Art.. conforme a su capacidad y aptitudes. “Manual de Derecho de Familia” p 324 y ss. Formación personal.(Art 74 inc. procediendo a explicar en forma breve sus alcances en cada caso.Siguiendo a Cornejo9 y para efectos metodológicos.pe 13 Es ilustrativo al respecto leer el artículo 5 de la Convención de los Derechos del Niño donde en relación a los padres señala finalmente “… de impartirle en consonancia con la evolución de sus facultades. Se trata pues de una preparación para el ejercicio de una libertad. (Art. Dirección del proceso educativo.teleley. b CNA) Es otra manera de referirse a los alimentos.. Derechos y deberes personales Según el art 423 del CC. dirección y orientación apropiadas para que el niño ejerza los derechos reconocidos en la presente Convención. 419 del CC) o mediante conciliación12. podemos dividir los atributos que conforman la patria potestad en dos grupos: los atributos de deberes y derechos relativos a la persona de los hijos (derechos y deberes personales) y los atributos relativos a sus bienes (derechos y deberes patrimoniales). por medio del ejercicio progresivo de dicha libertad13. Como vemos no somos los primeros en hacer esta distinción ni seremos los últimos10. corrección moderada y ayuda de los hijos a los padres.” 10 11 . 27. . Tomo 138. Un tratamiento similar pero con énfasis en los derechos y deberes en forma conjunta lo encontramos en PLACIDO Alex. p 71 a 74 y en “La conciliación en materia familiar ante el Fiscal de Familia en htpp//www. lo que significa implica que el padre al ser un modelo de comportamiento para su hijos debe comportarse con estricta observancia de las normas y dentro del marco legal. 2 CIDN 12 La Ley 28494 permite dicha posibilidad. los cuales incluyen la provisión de la educación11.com. La corrección llamada moderada por 9 Ibidem p 529 y ss. el cual pude implicar distintas situaciones de disentimiento las cuales pueden resolverse judicialmente (Segundo Párrafo del Art.d) La formación personal de los niños se encuentra dirigida principalmente a su entrenamiento en el ejercicio progresivo de sus derechos en concordancia con la evolución de sus facultades. 11 Cfr Art. 74 inc. son deberes y derechos de los padres que ejercen la patria potestad: Sostenimiento (Art. mayo 2005. Para este efecto y teniendo en cuenta que este material es básicamente de estudio. Dar buenos ejemplos a sus hijos es deber de ambos padres.

el cual no puede afectar su normal desarrollo. Prácticas como esta son incluso recogidas por la doctrina nacional. (inciso g del Art. 74 del CNA. que es sancionado con la suspensión (inciso e del Art. Tenerlos en su compañía y recurrir a la autoridad si fuere necesario para recuperarlos Se enuncia el derecho deber de los padres de vivir con sus hijos o tener los en su compañía. Ver al respecto el desarrollo del contenido y alcances del derecho. Así el artículo 423 inciso 3 del Código Civil señala que los padres “tienen el deber y derecho de corregir moderadamente a sus hijos y cuando esto no bastare recurrir a la autoridad judicial solicitando su internamiento en un centro dedicado a la reeducación de menores”. 75 CNA. 14 Jacques Donzelot señala al respecto: En un primer momento el estado gobernaba por medio de la familia. sino.el código implica que tiene que ser ejercida como derecho y como deber con la estricta observancia del principio de dignidad humana de sus hijos no afectando su integridad ni física ni psicológica. que debemos concordar incluso con las normas referidas al trabajo de los niños. en tal sentido no solo se excluye el maltrato como medio de corrección. mediante eso podrá usarlos a su antojo y si contravienen sus órdenes.) y ante su reiteración con la suspensión. el Estado dará el apoyo necesario para hacerlos entrar en el orden. 77 CNA) Consideramos inconstitucional. 458 y 1975 del CC). ALEX “ Filiación y Patria Potestad” Gaceta Jurídica. DONZELOT Jacques “La Policía de las Familias” Pre textos. hecho que atenta contra su condición de sujeto de derechos14. sin ser sometidas la crítica ni contradichas. la cual no podría ser otra que la privación de la libertad. respondiendo por ello por los daños que pudiera causar el hijo sin discernimiento (Art 1976 del CC) y solidariamente cuando sus hijos tienen discernimiento ( Art. pues implica la posibilidad de que el padre recurra a la autoridad judicial para solicitar una sanción. Art 22. el cual implica un desarrollo del deber de los hijos regulado en el inciso d del artículo 24 del mismo cuerpo normativo que señala que es deber de los hijos colaborar en la casa de acuerdo a la edad. Ella era “sujeto y objeto de gobierno” Sujeto por la distribución interna de sus poderes y objeto por que por medio del jefe de familia se inscribe la línea de dependencia con el estado. no obstante el concepto de tenencia implica tanto tener como cuidar y vigilar. 51 y 63 del CNA. respecto al derecho de los padres de recibir la ayuda de sus hijos de acuerdo a su edad y condición sin perjudicar su atención.deber de corrección en PLACIDO. cuando su acción no bastare podrán recurrir a la autoridad competente. la última parte del inciso d. El Estado les dice a las familias mantengan a sus hijos en las reglas de obediencia a nuestras exigencias. nuestra legislación ha optado por el término tenencia desechando el de custodia o guarda. (Inciso e del Art. Por otro lado. 2003 p 520 y ss 12 . términos que tienen más relación con la idea de cuidado y protección que la sola tenencia (tener). El Código de los Niños y Adolescentes actual señala en su artículo 74 d “corregirlos moderadamente. Versión Castellana de José Vásquez Pérez. Cfr. En la modernidad en nuestra legislación como parte de la patria potestad se le ha entregado a los padres poderes omnímodos que el estado respalda.

Art 11 de la Convención Internacional de los Derechos del Niño. Emilia . existen situaciones previstas en la ley (Art. Representarlos en los actos de la vida civil mientras no adquieran la capacidad de ejercicio y responsabilidad civil Los representantes de los hijos son los padres. Reservados todos los derechos. N 46. de acuerdo a nuestra legislación pues a partir de dicha edad pueden ser pasibles de ser sancionados con medidas socioeducativas. puede ser uno de los casos de solicitud de tenencia (Art. Asimismo. los bienes y graduar o dosificar el uso de algo.El derecho de recurrir a la autoridad para recuperarlos en caso de que sean arrebatados de su lado. 83 del CNA) lo que incluye la retención ilícita y el traslado ilícito al extranjero. Todo ello. claro está con la finalidad del logro del desarrollo integral del 15 Cfr. Julio del 2002. 418 del Código Civil es “ordenar. regulado mediante convenios internacionales15. . © 1993-2004 Microsoft Corporation. 16 13 . (Representación procesal) en tanto no adquieran responsabilidad civil. desde el nacimiento tiene capacidad para reconocerlo. consideramos que las acepciones más adecuadas a lo que significa la administración paterna de los bienes de los hijos. que da lugar al procedimiento de restitución internacional. tiene un hijo. señalada en el inciso h del Código de los Niños y Adolescentes y el término “cuidar… de los bienes de sus hijos menores” del Art. organizar. titulado : “ Alcances de la patria potestad de los padres en cuanto a la representación legal de los hijos menores de edad en el proceso judicial” en Dialogo con la Jurisprudencia. demandar por gastos de embarazo y parto. Asimismo. p 71-77. Lima. tanto en los actos civiles como ante lo procesos judiciales. 46 del CC) en el que cesa la representación únicamente en los siguientes casos: cuando un adolescente mayor de catorce años. Derechos y deberes patrimoniales Administración de los padres Del Diccionario de la Real Academia. para obtener mayor rendimiento de ello o para que produzca mejor efecto17. Este aspecto puede ser ampliado revisando el interesante artículo de BUSTAMANTE OYAGUE. esto es a los 12 años. 17 Diccionario de la real academia Biblioteca de Consulta Microsoft® Encarta® 2005. Año 8. para demandar y ser parte en procesos de tenencia y alimentos16.

legados o herencias voluntarias con cargas. para cuyo efecto. 3 de la CIND) Nuestra legislación señala únicamente qué actos requieren autorización judicial. Convenir en la demanda. 3. se encuentran otros actos para los cuales se requiere autorización en el Art. entre ellos para enajenar o gravar (Arts. judicialmente e incluso o a pedido del propio padre. 447 del Código Civil. 6. Edificar excediéndose las necesidades de la administración. Hacer particición extrajudicial. este artículo señala algunos casos donde es pertinente nombrar curador de bienes: los padres pierdan la administración de los bienes de sus hijos (inciso 3). 9. Del mismo modo. 5. 8. 306 del Código Civil. cuando se encuentren impedidos de ejercer sus funciones (inciso 8) o cuando los intereses de los padres se encuentren en oposición de los de sus hijos. legados o donaciones. (Interés Superior del Niño. es decir con pagos que tienen que hacerse. Transigir.niño (Art. que modifican el Art. Liquidar la empresa que forma parte de su patrimonio.) Asimismo. 4. Arrendar bienes por más de tres años. (Inciso 1) Como vemos. 7. estipular claúsulas compromisorias o sometimiento a arbitraje. 10. por lo que se entiende que un arriendo de menor plazo es un acto de administración ordinaria. en cuyo caso serán administrados por un curador de bienes conforme lo señala el inciso 7 del Art. Aceptar donaciones. tiene que tomar decisiones por sí mismo en el caso de los actos ordinarios de administración y otras con autorización judicial en el caso de actos extraordinarios. 109 y 110 del Código del Niño y el adolescente. 448 del Código Civil: 1. el las cuales se verificará el logro de la máxima tutela de sus derechos en cada momento. 2. cuando el causante lo ha señalado en 14 . 6 de CIDN). 425 del Código Civil) entre los que se encuentra aquellos que los hijos han adquirido por el producto de su trabajo y los donados y dejados en testamento a los hijos con la condición de que sus padres no los administren. consagrado en el Art. Renunciar herencias. Dar o tomar dinero en préstamo. la administración puede ser confiada a un curador en todo o en parte. Celebrar contratos de sociedad o continuar en la establecida. Existen bienes que se encuentran exceptuados de la administración de los padres (Art.

2. (Art. Los bienes que les son entregados por sus padres para que ejerzan un trabajo y los que los hijos adquieran por su trabajo. (Art. 443 del Código Civil) al casarse sin convocarse al consejo de familia para que decida si sigue o no en administración de los hijos del matrimonio anterior. que se encuentran señalados en el Art. Sin embargo. Salvo de los bienes exceptuados de usufructo. Asimismo. recobrando la administración 15 . FIN DEL USUFRUCTO Y DE LA ADMINISTRACION PATERNA Lo normal es que la administración y el usufructo paterno terminen al alcanzar la mayoría de edad los hijos. resuelva que lo constituyan por el interés del hijo. usufructo de los padres. La herencia que ha pasado a los hijos por indignidad de los padres. como por ejemplo cuando son declarados en quiebra (Art. Los dejados en testamento con la condición de no estar en usufructo a favor de los padres. uso y disfrute temporal de los bienes de sus hijos. 427 Código Civil) Frutos y productos. salvo que el juez a solicitud del consejo de familia se lo pidan. los padres no necesitan dar garantía para el ejercicio de la administración legal (Art. Por otro lado. 6. 4. 436 del Código Civil: 1. Las sumas depositadas por terceros a nombre de sus hijos. 426) salvo que el juez a pedido del consejo de familia. el inciso i del Art. El nombramiento puede recaer en una persona jurídica. existen casos en los cuales el usufructo y la administración terminan. Los padres tienen el derecho-deber de usufructuar los bienes de sus hijos. 74 del Código de los Niños y Adolescentes señala que tratándose de los productos (provechos no renovables que se obtienen de un bien). los padres restituirán la mitad de los ingresos netos obtenidos conforme lo señala el artículo 1004 del Código Civil. se encuentra exonerado de rendir cuentas de la administración salvo al terminar. 435 del Código Civil) En todos los casos.su testamento. 3.

Siguiendo este razonamiento. que incluso al embargarse el usufructo. es inexacta la atingencia de esta fórmula legal «durante el matrimonio». Cabe indicar que. entre titularidad del derecho y ejercicio del mismo. La ley además establece que dicha limitación debe ser judicialmente declarada. y concretamente la causal incorporada y junto a ella. no puede tocarse lo concerniente a los alimentos. evidentemente dichas restricciones estarán determinadas por inadecuadas conductas de quienes son sus titulares. Asimismo se pierde la administración y el usufructo cuando se pone en peligro los bienes de los hijos. el artículo bajo comentario. “la patria potestad es ejercida conjuntamente por el padre y la madre durante el matrimonio. LA SUSPENSIÓN DE LA PATRIA POTESTAD En tanto la Patria Potestad es un conjunto de deberes y derechos sujeto a temporalidad. correspondiendo a ambos la representación legal del hijo”. 16 . las de prestar garantía. en tanto el ejercicio. 439 del Código Civil). es la posibilidad fáctica de obrar el derecho. es susceptible de ser restringido. 446 del Código Civil) El usufructo legal de los padres tiene las cargas normales que pesan sobre todo usufructuario. y es el artículo 419º del Código Civil. por divorcio o nulidad. de hacerlo efectivo. Para analizar las causales de suspensión de patria potestad. el ejercicio. además. (Art. se establecen supuestos de hecho que de configurarse ocasionan el cese temporal de la patria potestad. la ley establece los supuestos en que se manifiesta dicha limitación. los padres. (Art.al disolverse el matrimonio. señalando que. el que delimita este aspecto. donde destacan los alimentos de los hijos. por el contrario. No es una carga que pese sobre el usufructuario. desaparece la titularidad y con ella. Debemos distinguir. (Art. 7. y por tanto. cuando el Código de los niños y adolescentes legisla las causales de suspensión de patria potestad (artículo 75º). cuando hablamos de pérdida o extinción de la patria potestad. por lo que se mantiene la titularidad y se suspende el ejercicio. pues durante una relación convivencial también es completamente legítimo el ejercicio de la patria potestad. 437 Código Civil). la primera alude a la legitimidad y reconocimiento del derecho. es preciso partir del contexto del ejercicio de la patria potestad. Debe tenerse en cuenta.

se ha formado el verbo aperturar. o por invalidez del matrimonio de conformidad con el Artículo 282 y 340 del Código Civil. no es legal que el progenitor suspendido o privado definitivamente de la patria potestad evada su deber de asistencia a sus hijos.En los casos de separación convencional y divorcio ulterior. d) Por permitirles la vagancia o dedicarlos a la mendicidad. consejos o ejemplos que los corrompan. Resulta imprescindible señalar que..rae. 181º-A del Código Penal. b) Por ausencia judicialmente declarada del padre o de la madre. de cumplir con sus deberes. bajo un análisis sistemático del ordenamiento legal con relación a la patria potestad. el artículo 420º del código sustantivo aludido.Vigencia de la Patria Potestad. señala: «En caso de separación de cuerpos. resulta incongruente con el artículo 76º del Código de los niños y adolescentes18. suspendido en su ejercicio». de divorcio o de invalidación del matrimonio. primigeniamente contempló como causales de suspensión de la patria potestad las siguientes: a) Por la interdicción del padre o de la madre originada en causas de naturaleza civil. fundamentalmente del deber alimentario.. 179º. f) Por negarse a prestarles alimento Mediante la Ley Nº 29194 se incorporó la siguiente causal: h) Por habérsele aperturado 19 proceso penal al padre o la madre por delitos previstos en los artículos 173º. c) Por darles órdenes. 173º-A. mientras tanto. 176º-A. i) Por separación o divorcio de los padres. la patria potestad se ejerce por el cónyuge a quien se confían los hijos. e) Por maltratarlos física o mentalmente. la suspensión del ejercicio de la patria potestad. consecuentemente. en tanto el supuesto de separación de los padres no está contemplado dentro de las causales de suspensión del artículo 75º de aquél. El artículo 75º del Código de los niños y adolescentes. Su uso no está justificado y debe evitarse. 18 Artículo 76° CNA.En este orden de ideas. ninguno de los padres queda suspendido en el ejercicio de la Patria Potestad. 19 http://buscon. Diccionario panhispánico de dudas ©2005 Real Academia Española 17 .es/dpdI/SrvltConsulta?lema=aperturar: A partir del sustantivo apertura (‘acción de abrir’). no exonera al padre o madre. El otro queda.

para que éste solicite la suspensión de la patria potestad. y la de ser tercero con interés. que nos encontramos de acuerdo que se establezca la pérdida de patria potestad de quienes están condenados por cualquiera de los delitos contemplados en la ley. el Juez Especializado en lo Penal remitirá. sino al niño o adolescente.Como vemos. debemos preguntarnos ¿dónde quedó el derecho a la presunción de inocencia?. en sus tres dimensiones. Si bien. Decreto Legislativo 052. no sólo a quien fue denunciado injustamente. impone al Juez Penal la obligación de que una vez que haya abierto proceso. o La nueva causal de suspensión de patria potestad y los alcances de la Ley 29275 La citada norma. El artículo 96-A de la Ley Orgánica del Ministerio Público. en agravio de los hijos. es dictaminador y no parte. bajo responsabilidad. establece taxativamente las funciones del Fiscal de Familia. cometidos por uno de los progenitores. sin embargo. ocasionando mucho daño. quien en los casos de suspensión de patria potestad. las denuncias por delitos contra la libertad sexual han sido fruto de venganza entre cónyuges. tal situación no está contemplada dentro de las funciones del Fiscal de Familia. que primero tiene que 18 . no pactamos con salidas legislativas que colisionen con el orden constitucional y se retroceda en materia de respeto a los derechos fundamentales. violentar sexualmente a un hijo. En esta línea de análisis. la de ser dictaminador. esta nueva causal está referida a los delitos contra la libertad sexual. la de ser parte. La norma señala que dictado el auto de apertura de instrucción. dentro de las 24 horas. a fin de que proceda a solicitar la suspensión de la patria potestad y la medida innovativa. sin embargo. y coincidimos en que la política del Estado en su labor de proteger al niño y al adolescente prioritariamente. al establecer una sanción antes de la declaración de culpabilidad del procesado. copias de los actuados pertinentes al Fiscal de Familia. ponga en conocimiento del Fiscal de Familia. En la práctica se han dado casos en los cuales. es un hecho repudiable. debe deslindarse. al establecer la Ley 29275 que la suspensión de patria potestad se hace extensiva a todos los hijos menores de edad de aquella persona que se encuentre procesado por delitos que atenten contra la indemnidad sexual de uno de los hijos.

a propósito de un caso real en que se presentó una denuncia falsa. 2003 p. p.afrontar incómodos exámenes. (…) debiéndose respetar la presunción de inocencia. el niño involucrado. y con el estigma del proceso y el dolor que esta situación conlleva. 20 Beltrán Pacheco. interrogatorios recurrentes y victimizantes. cualquier tipo de sanción. Ad Hoc. traería consigo que el progenitor que la conserva pueda tomar decisiones unilateralmente sobre su hijo menor de edad. y se procesó a un progenitor por actos contra el pudor en agravio de su menor hija. 15 22 BINDER. Patria Beltrán. podría. suspendiéndose el régimen de visitas. en palabras de Alberto Binder es que “nadie es culpable si una sentencia no lo declara así”22 que está basado sobre la convicción de que toda persona es inocente hasta que no se declare lo contrario. Lo será más todavía si aplicándose las nuevas normas. por ejemplo. Introducción al Derecho Procesal Penal. al ser declarada la culpabilidad dentro de un proceso judicial. resaltando la dignidad humana por encima de cualquier otro valor. reflexiona: « (…) es preocupante que con el auto de abrir instrucción se le suspenda la patria potestad al progenitor o progenitora. durante la evolución de nuestra sociedad moderna. 1993. Lima. la Dra. siendo ésta una de las más importantes conquistas humanas de los últimos tiempos21. En este contexto. Así. Fany Soledad. ya que solo luego de este. para luego acreditarse la inocencia de aquél. se vea privado de tener contacto con uno de sus progenitores. la citada magistrada. se podrá determinar la real responsabilidad del sujeto activo del hecho punible»20 Menciona a su vez. entretanto debe tenerse presente que el derecho a la presunción de inocencia es una garantía constitucionalmente protegida. artículo publicado en la revista JUS Doctrina y Práctica –febrero 2008. principio y garantía). a través de las conquistas humanas que principalmente han encontrado su más viva demostración en la Declaración Universal de los Derechos del Hombre. Patricia Janet. y la suspensión de patria potestad lo es. es un derecho fundamental y se inspira en la dignidad humana y en el precepto “que toda persona es inocente mientras no se declare judicialmente lo contrario. La presunción de inocencia. 13 21 QUISPE. Pues bien. resultaría pertinente cuando se acredita el delito. Buenos Aires. Es un derecho tridimensional (derecho. p. llevarlo al extranjero a vivir y con ello perjudicar en forma definitiva la relación con el otro progenitor. Alberto. que la suspensión de la patria potestad como consecuencia de la sola apertura del proceso penal. así como el debido proceso. Palestra. 120 19 .

el derecho a la presunción de inocencia aparece considerado en el artículo 11. se ha dicho (vid. corresponde imponer la pena que corresponda. hasta que se expida la sentencia definitiva”. 21 y 22) que el derecho fundamental a la presunción de inocencia. El derecho fundamental a la presunción de inocencia 2. que se presuma la inocencia del procesado en tanto no exista prueba en contrario. es decir. otorgándole el carácter de relativo es tanto es una presunción juris tantum.° 10107-2005-PHC/TC: 1. el citado derecho es enfocado en el artículo 14. En relación con esta última. el artículo 2.1 de la Declaración Universal de los Derechos Humanos.2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y el artículo 8. y una vez que se acredita fehacientemente el delito.) a todo procesado se le considera inocente mientras no se pruebe su culpabilidad: vale decir.)”..) la Corte ha afirmado que en el principio de presunción de inocencia subyace el propósito de las garantías judiciales. y todas aquéllas medidas que el juez considere pertinentes. inciso 24. mediante proceso judicial en el que se evaluará su conveniencia a la luz del interés superior del niño. como corolario del cauce investigatorio llevado a cabo con las garantías inherentes al debido proceso.)”.. al afirmar la idea de que una persona es inocente hasta que su culpabilidad es demostrada” 3.° de la Constitución). El fundamento del derecho a la presunción de inocencia se halla tanto en el principio-derecho de dignidad humana (“La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado”. artículo 1. en tanto que presunción iuris tántum.. Cabe señalar que los padres en el caso de la suspensión tienen la posibilidad de la restitución de la patria potestad contemplada en el artículo 78 del Código de los Niños y Adolescentes. implica que “(. PÉRDIDA DE LA PATRIA POTESTAD 23 Los fundamentos jurídicos que se reproducen pertenecen a la Sentencia del Tribunal Constitucional caso EXP. En concordancia con estos instrumentos internacionales de protección de los derechos humanos. Se ha señalado en anterior oportunidad (cf. de acuerdo a la naturaleza del delito. 23 Esa prueba en contrario se actuará dentro del proceso judicial. De esta manera. el constituyente ha reconocido la presunción de inocencia como un derecho fundamental. que modifica el Artículo 471 del Código Civil. 20 . FJ 12) que “la presunción de inocencia se mantiene ‘viva’ en el proceso penal siempre que no exista una sentencia judicial que. logre desvirtuarla (. STC 0618-2005-PHC/TC. (. STC 2915-2004-PHC/TC. hasta que no se exhiba prueba en contrario. N. 8.º.2 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos.. En el Sistema Internacional de Protección de los Derechos Humanos.JJ. 4. conforme a la ley y en juicio público en el que se le hayan asegurado todas las garantías necesarias para su defensa.. quedando el acusado en condición de sospechoso durante toda la tramitación del proceso.El Tribunal Constitucional por su parte ha reconocido en diversos pronunciamientos el respeto por el derecho fundamental a la presunción de inocencia. de la Constitución establece que “Toda persona es considerada inocente mientras no se haya declarado judicialmente su responsabilidad”. “ (.. De igual modo. FF.. en el sentido de que “Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad. De igual forma. así como en el principio pro hómine.. Rige desde el momento en que se imputa a alguien la comisión de un delito.

d). de padres a hijos. es perfectamente aceptable que quien agreda sexualmente a uno de sus hijos. Por haber sido condenado por delito doloso cometido en agravio de sus hijos o en perjuicio de los mismos. pierda la patria potestad de éste y de todos sus hijos. qué duda cabe. Su importancia se funda en la especial obligación protectora que tiene al Estado frente a la institución familiar. Por muerte de los padres o del hijo. que por su entidad hace peligrar la finalidad de la institución. 2. debe protegerse. a todos los hijos. y viceversa. se entiende menores de edad. Las causales establecidas por el artículo 77º del Código de los Niños y Adolescentes son: 1. conforme al artículo 46º del Código Civil. el retorno a la situación de normalidad. En el inciso d). cesa al adquirir aquéllos la mayoría de edad.La pérdida de la patria potestad se funda en una conducta paterna manifestadora de un grave incumplimiento o indebida satisfacción de los deberes integrantes de la patria potestad. antes de la restricción o limitación a la patria potestad y se configura cuando desaparecen las causas que determinaron tal privación en su ejercicio. pues por su carácter de temporalidad. respecto de estos últimos. e) y f) del artículo precedente 6. por tanto. Porque el adolescente adquiere la mayoría de edad. pero acierta contundentemente al ampliar el espectro de la pérdida de patria potestad del condenado por los citados delitos. sus miembros cumplan óptimamente sus roles. 21 . 9. 3. 5. en el aspecto que se refiere a la suspensión de patria potestad de quien se encuentre procesado por los delitos contra la libertad sexual. se encuentra previsto el supuesto fáctico de quienes son condenados por cualquier delito doloso cometido en agravio de sus hijos. Por cesar la incapacidad de hijo. Por reincidir en las causales señaladas en los incisos c). LA RESTITUCIÓN DE LA PATRIA POTESTAD Es en buena cuenta. se debe buscar que la familia esté consolidada y que en ella. Por declaración judicial de abandono 4. Esta norma (Ley 29275). adolece del mismo error de la ley que complementa. es nuestra opinión. por cuanto la patria potestad se ejerce sí y sólo sí. pues el riesgo está acreditado e independientemente de la pena que corresponda. a todos los hijos.

tal como lo señala el artículo 77º del código de la especialidad. 46 CC matrimonio o título oficial. Alex. 10. op. cuando ello convenga al interés superior de los hijos». establece «Los padres a quienes se ha suspendido el ejercicio de la Patria Potestad podrán pedir su restitución cuando cesa la causal que la motiva». nuestra legislación la asimila al concepto de extinción de la patria potestad. EXTINCIÓN DE LA PATRIA POTESTAD Se mezcla extinción con la pérdida. El artículo 78º del citado cuerpo de leyes. 11. cit. una vez desaparezca la causal de suspensión de patria potestad. el juez podrá restituirla al progenitor que en su momento fue privado de aquélla.Alex Plácido. (…) esta situación paternofilial exige que la relación se restablezca.24 De acuerdo a lo establecido en el Código de los Niños y Adolescentes. En cuanto a la pérdida de la patria potestad. en cuyo caso no hay lugar a restitución. Entre los casos de extinción contemplados en el artículo 761 del CC. la restitución de la patria potestad se realiza en sede judicial. apunta: «por el principio de protección a la familia. Al no haberse señalado cuáles son las condiciones que el juez debe tener en cuenta a fin de considerar que un apersona 24 Plácido. Así. y 77 del CNA se encuentran: • Muerte. No obstante la diferencia radica en que la extinción tiene una causa natural que no necesita ser declarada judicialmente y la pérdida en un hecho imputado al padre que amerita ser probado y declarado en juicio. COLACACIÓN FAMILIAR EN PROCESOS JUDICIALES DE SUSPENSIÓN Y EXTINCIÓN DE LA PATRIA POTESTAD El artículo 80 del Código de los Niños y Adolescentes posibilita que el juez en cualquier estado del proceso ponga al niño o adolescente en poder de algún miembro de la familia o persona distinta que reúna las condiciones de idoneidad. 331 22 . el sistema jurídico tiene por finalidad contribuir a su consolidación y fortalecimiento. La característica básica es que no existe restitución. • Art. recomponga. p. • Mayoría de edad.

lo que se entiende pese a no haber sido invocados. señala en forma imperativa en cuanto a los alimentos la obligación del juez de fijarlos en el proceso. En cambio si no hay acuerdo.es idónea. están solicitando tener a sus hijos a su lado. en el caso de que haya una suspensión de la patria potestad. en estos casos los padres pueden ponerse de acuerdo sobre la tenencia de los hijos menores. en los cuales si bien no existe restitución. en un mismo domicilio y bajo su cuidado. Ahora bien. entonces deberán acudir a un Juez especializado para solicitar la tenencia. En caso de que no haya ambos padres se confiará dicha administración al curado de bienes (Art 460 CC. El CNA. Escuchando al niño y teniendo en cuenta la opinión del adolescente. La ventaja de solicitar la tenencia ante el Juzgado es que la decisión final reunirá las garantías que requiere el cuidado del niño o del adolescente. GUARDA O TENENCIA DE HIJOS En conceptos sencillos es " tener consigo a sus hijos". Cuando el Padre o Madre solicitan la tenencia de sus hijos. es pertinente considerar como principio básico el interés superior del niño y la necesidad de escuchar su opinión a fin de determinar su verdadero interés.) al que hemos hecho referencia anteriormente. El problema realmente se suscita cuando los padres se separan de hecho. 13. 12.. el Juez determinará quién debe tener al menor. 23 . que incluso hace permanecer las obligaciones en los casos de pérdida. asistente social y psicólogo en la determinación de lo más conveniente. Cuando la patria potestad se extingue se terminan también las obligaciones de los padres. el otro de los padres asume en forma exclusiva la administración de los bines de los hijos. En cambio la suspensión no elimina estas obligaciones. eso no significa que el padre que perjudica a sus hijos se deshaga de sus obligaciones. Por otro lado es pertinente recurrir al equipo multidisciplinario. SUBSISTENCIA DE LA OBLIGACIÓN ALIMENTARIA EN CASO DE SUSPENSIÓN DE LA PATRIA POTESTAD Y DETERMINACIÓN DEL CURADOR DE BIENES. las cuales subsisten conforme lo señala el Artículo 470 del CC. Existen diversos casos en que existiendo un acuerdo y este sea perjudicial para el menor.

Procede en caso que los padres se encuentren separados y un cónyuge o conviviente le arrebata al otro a un hijo o si estuviera en peligro la identidad física de éste. 8. 4. y los requisitos para seguir este proceso son 1. La demanda se presenta ante el Juzgado de Familia del domicilio del menor. se basa en que aun ante los problemas conyugales que pudieran existir entre los cónyuges. 2. 24 .35. Acta de Conciliación por Tenencia Legal realizada en Centro de Conciliación reconocido por el Ministerio de Justicia. los hijos deben contar con la protección del sistema en beneficio de los mismos. Documento que acredite pago de alimentos a favor del hijo (Demanda de Alimentos – copias Certificadas del Proceso). éstos podrían realizar válidamente actos jurídicos necesarios para su subsistencia.En la actualidad ciertas personas se hacen la pregunta ¿Cómo puedo protegerme legalmente ante la amenaza que me quiten a mi hijo? Tal responsabilidad se asume a través del reconocimiento judicial del derecho de custodia y tenencia de un hijo. Pagar Arancel Judicial en el Banco de La Nación por ofrecimiento de pruebas (S/.COCLUCIONES Una vez más se demuestra el sentido proteccionista del legislador en relación a los hijos menores de edad. Dirección exacta del domicilio del demandado.50). o de anulabilidad. Copias Certificadas de denuncias policiales o documentos por violencia familiar. El espíritu de la ley en relación al tema de la separación de cuerpos. si son menores de dieciséis.. 6. si bien es cierto los actos jurídicos en que éstos participan adolecen de nulidad. 7. La competencia en el proceso judicial de tenencia le corresponde el Juez de Familia. 3. si están entre los dieciséis y los dieciocho. 14. Certificado de estudios del menor. Partida de Nacimiento del menor. 5.

Tomo 138.pe/I_organos/defensoria/quienes.es/RAE/Noticias. Lima 2002 5) “Filiación y Patria Potestad” Gaceta Jurídica. (07-08-00) 3) Diccionario de la lengua española © 2005 Espasa-Calpe S. 295.congreso. Introducción al Derecho Procesal Penal. Segunda edición. 9) http://www. Christian Hernández Alarcón. Ad Hoc. Buenos Aires.nsf/Home?ReadForm 10) BINDER. Gaceta Jurídica. 13) http://www. Leg. N.htm 25 .A.gob.. mayo 2005.teleley. Reservados todos los derechos. BIBLIOGRAFIA 1) Código Civil-Perú Libro III Derecho de Familia (D. 2003 6) Actualidad Jurídica.° 10107-2005-PHC/TC 12) Contenido personal y patrimonial de la Patria Potestad y el Derecho de Comunicación y Relación de los padres con sus hijos: Aspectos procesales y sustantivos. 1993 11) Sentencia del Tribunal Constitucional caso EXP. Dr. p 71 a 74 7) http://www.15. Madrid 4) Manual de Derecho de Familia.rae. © 1993-2004 Microsoft Corporation. Gaceta Jurídica. (24-07-84) 2) Código de los Niños y Adolescentes (ley 27337.com/ 8) Diccionario de la real academia Biblioteca de Consulta Microsoft® Encarta® 2005. Alberto.

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