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DERECHO DE RETENCIÓN

CONCEPTO: ART. 3939 CC El derecho de retención es la facultad que corresponde al tenedor de una cosa ajena, para conservar la posesión de ella hasta el pago de lo que es debido por razón de esa misma cosa No es exacto que el derecho de retención solo puede ser ejercitado sobre una cosa ajena .si bien esto es lo usual , existen supuestos de excepción en los que , en nuestra opinión , cabe admitir el ejercicio del derecho de retención sobre una cosa propia , que debe ser entregada a otro (tal lo que sucede en el supuesto de retención concedida al nudo propietario frente al usufructuario testamentario , por las mejoras necesarias realizadas por aquel sobre la cosa),o sobre una cosa parcialmente ajena (como ocurre en el caso del condómino que ejercita derecho de retención sobre la cosa común contra los restantes comuneros ). El derecho de retención cumple una doble función de suma importancia: es un medio de garantía para el acreedor, que puede retener la cosa hasta tanto sea pagado aquello que le es debido en razón de ella; al mismo tiempo,actua como un medio de compulsión y constreñimiento indirecto para que el deudor cumpla, ya que, hasta tanto no lo haga , no dispondrá de la cosa.NOCION HISTORICA: Los orígenes del derecho de retención se remontan al derecho romano, específicamente a la exceptiodoli que el pretor reconocía para mitigar la rigidez del procedimiento formulario, a favor del poseedor de buena fe que había realizado mejoras en una cosa que creía suya. Conforme al exceptiodoli , se lo eximia de restituir la cosa hasta tanto le fueran pagados los gastos efectuados en razón de dicha cosa .Incurría en dolo el propietario que , en tales circunstancias , pretendía su restitución , sin satisfacer previamente el crédito de quien la poseía.Los glosadores y los post glosadores su aporte fue fundamental para lo que habría de conocerse , a partir de ellos , como el iusretentionis.-En España la figura en las siete partidas , que reconocían la facultad de retener al poseedor de casa o heredad , entre otros supuestos, al acreedor prendario y al marido sobre la dote .Durante el periodo feudal principalmente en Francia iusretentionis cobro gran impulso , aunque la ausencia de normas adecuadas p rovoco algunos abusos derivados de su ejercicio. Esto llevo a que , años después , ya en el antiguo derecho francés , aparecieran las primeras ordenanzas , orientadas a regularlo .Las de VillersCotteret y de Moulin.JUSTIFICACION: ¿Cuál es el fundamento del derecho de retención? ¿Qué razones lo justifican racionalmente?
y

En la nota al art. 3939 , Velez Sarsfield invoca al derecho natural : la retención es el ejercicio del derecho natural que nos permite mantenernos en el estado en que legítimamente nos encontramos

que el derecho de persecución y de preferencia. lo cual produce una limitación al ejercicio pleno del derecho de dominio de su titular. . Código. . de solida raigambre romanista. como la compensación y la excepción de incumplimiento. Otros autores buscan los fundamentos del derecho de retención por asimilación a diferentes figuras. .1º). Quienes siguen estas ideas admiten. contra la del deudor. que más que traslucir un acto de justicia por mano propia. . Se han formulado múltiples teorías:  Doctrina del derecho real: el derecho de retención es un derecho real.El derecho de retención permite una relación de carácter real sobre el objeto retenido. 3939. NATURALEZA JURIDICA: La naturaleza jurídica del derecho de retención ha dado lugar a una viva controversia. tanto en nuestro país como en el derecho comparado.El retenedor goza de acciones posesorias para lograr la restitución de las cosa. indefinida en el tiempo. Quien retiene no realiza una actividad tendente a alterar una situación de hecho preexistente. cuando es privado de ella con violencia o clandestinidad.1198. . tal concepción choca con las propias bases normativas de ntro. no existen en el derecho de retención con similar intensidad . Tal justificación no pasa de ser una mera ficción. que veda razonablemente la pretensión de quien pretende retirar la cosa de manos de su deudor. Para otros el fundamento debería ser buscado en derredor de la voluntad presunta de las partes.Existe una relación directa e inmediata entre el retenedor y la cosa retenida. las diferencias que existen entre el derecho de retención y dichas instituciones son muy claras y no permiten identificación alguna. Nosotros pensamos que la justificación del derecho de retención debe ser buscada en torno a una exigencia de justicia y equidad. ligado al principio general de la buena fe (art.El derecho de retención puede ser invocado erga omnes. ni se anticipa a una resolución judicial: tan sólo protege su crédito y compele directamente al deudor a cumplir. que resulta contravenido cuando se exige la restitución de una cosa sin pagar previamente los gastos realizados sobre la misma. lo cual importa una forma de equilibrar los intereses comprometidos. sin embargo. sin pagarle previamente el crédito nacido en razón o con motivo de esta última. con apoyo en la buena fe. que se manifiesta en el hecho de tenerla y de estar legitimado a no restituirla hasta tanto ser pagado por lo debido en razón de ella.Vélez Sarsfield parece adherir a esta posición en la nota al art. pues el derecho de retención se ejerce con total independencia de la voluntad de las partes y más aún. Sin embargo.2 Algunos autores vislumbran su fundamento en una suerte de justicia privada. de tal modo. que son notas distintivas de todo derecho real. especialmente contra los demás acreedores del propietario de ella. denota el ejercicio de un derecho reconocido por el ordenamiento jco. parr. propia de un derecho real sobre cosa ajena. y y y y El fundamento aparece.

que puede ser opuesto al deudor o a sus sucesores universales y. y que le otorgaría el poder de rehusar la restitución. no pudiendo ser subsumido en ninguna de las categorías antes señaladas. el poseedor cuando su posesión es viciosa o violenta. Es preciso para retener que la posesión o la tenencia tengan un origen lícito. consecuentemente.1. autorizada por la ley. esto es sobre objetos materiales susceptibles de tener un valor (art. sino frente a una facultad que se confiere al acreedor.2436). que no hayan sido logradas por medios ilícitos. por resultar oponible a terceros. por ende. y solo se concede con carácter de excepcional cuando se reúnen los requisitos exigidos por la ley a favor de un acreedor que al mismo tiempo deudor de la obligación de restituir la cosa ( OISSET DE M ESPSNES) .Tenencia o posesión: es poseedor de una cosa quien la tiene bajo su poder (corpus). Queda. CONDICIONES DE EJERCICIO: son las sgtes: 1. está legitimado para realizar las mejoras necesarias pertinentes a fin de evitar que la cosa perezca. osea. mantiene la situación de hecho existente hasta tanto el actor se allane a cumplir satisfaciendo su crédito al retenedor . 1.2. No estaríamos frente a un derecho subjetivo.creditorio. excluido de todo ejercicio del derecho de retención. en definitiva. No es un derecho real. Importa tanto como afirmar que el derecho de retención es el derecho de retención.  Teoría de la mera facultad o atributo del crédito: El derecho de retención no participa de la categoría de los derechos reales ni de los personales.La cosa retenida: la retención recae sobre cosas. autónomo e independiente. por un modo negativo.La cosa retenida debe estar en el comercio. a ejercitar el derecho de retención en tales circunstancias (art. S e trata de una excepción dilatoria que . reconociendo de ese modo el fundamento de la legitima negativa de restituir por parte del retenedor (Vázquez). sino a un simple medio procesal cuya función seria tutelar un derecho personal. aun en tal caso. . por cuanto carece de acción re persecutoria. El retenedor puede ser poseedor o mero tenedor actual de la cosa.-(Diez Picazo).2311). pues ella tiene origen en la comisión de un delito (arg. no lo priva del derecho a ser indemnizado.  Teoría de la excepción procesal: El derecho de retención no constituye una institución del derecho sustantivo sino una excepción procesal. también a terceros. constitutiva de la situación jurídica en que se encuentra.meramente pasivo. La realización de dicha conducta. sinembargo. pero reconociendo que la propiedad o la posesión le pertenece a otro. No estamos frente a un derecho autónomo. que el Código reconoce al poseedor de mala fe el derecho a ser indemnizado por las mejoras y gastos necesarios para la conservación de la cosa y. Teoría del derecho Sui generis y autónomo: Según otra posición tiene carácter sui generis y autónomo.2440y su nota).3  Teoría del derecho personal: Para otra posición. según la opinión dominante. Sin embargo. Simplemente se trata de de las atribuciones que surgen del derecho de crédito . La conducta antijurídica e imputable al poseedor de mala fe consiste en detentar indebidamente una cosa ajena.art.Tenencia de una cosa: es preciso que quien ejerce el derecho de retención tenga la tenencia o la posesión de una cosa la posesión actual 1. que compartimos es un derecho personal. tampoco personal.

pues Los bienes que no fueren cosas. .3939 y 3940).sobre un derecho de crédito?. el derecho de retención funciona a favor de quien tiene tenencia o posesión de una cosa ajena.Existencia de un crédito contra el acreedor a la restitución: debe existir un crédito del retenedor contra el propietario de la cosa.3939. por nuestra parte. pensamos con Trigo represas que en el régimen del código únicamente las cosas en sentido estricto pueden ser retenidas. por no entender que ningún obstáculo media en tal sentido. de retención.2400) y. Y si bien el derecho de retención no tiene por finalidad inmediata la conversión y el cobro del crédito. aun reconociendo que el tema es opinable. por ende. Por nuestra parte.CARACTERES y y Legal: porque nace en la ley quien autoriza y fija las condiciones p/ esté opere y proceda Accesorio: porque extinguido el crédito o declarada su nulidad el derecho de retención sigue su suerte. ¿puede ejercitarse el derecho de retención sobre bienes que no cosas (v. 3. Una calificada doctrina se inclina por la afirmativa y entiende que la facultad de retención puede también ejercerse sobre cosas inembargables.categoría esta última que abarca a los inmuebles por naturaleza y a los de carácter representativo. existiendo título material. el arquitecto sobre los títulos de una propiedad que l e fueran entregados para confeccionar los planos. constituye indirectamente un medio de compulsión orientado a ese fin. Esta conexidad objetiva comprende no solo los trabajos o gastos efectuados en razón de la cosa. nos inclinamos por una posición distinta. o sea. La inembargabilidad coloca a los bienes fuera de la garantía común e impide que los acreedores puedan ejercer sobre ellos su poder de agresión patrimonial. sobre este último. la retención se realizaría sobre este y no sobre el crédito en sentido escrito.sería imposible pensar en cualquier forma de retención. El retenedor debe alegar y probar la verosimilitud de su crédito. hasta tanto le sean pagados sus honorarios. 2. Es preciso que el crédito se haya generado por razón de la cosa (Llambias).4 Puede ser mueble (registrable o no) o inmueble. Algunos responden afirmativamente. Si el derecho de crédito no estuviese documentado por escrito. de otro. o quien realizo mejoras en el mismo . Es controvertido si puede ejercitarse el derecho de retención sobre una cosa inembargable.gr. no son susceptibles de posesión (art. de fuente contractual o extracontractual.Quid del carácter ajeno de la cosa: conforme lo disponible el art.3.. sino también en ocasión de la misma. acreedor a la restitución. pueden ejercitar derecho de retención :el escribano sobre los títulos de propiedad por el cobro de los gastos realizados para su instrumentación e inscripción . El crédito debe ser cierto y exigible. el constructor de un edificio .Conexión entre el crédito y la cosa: Finalmente debe mediar conexión entre el crédito en virtud del cual se ejercita el derecho de retención y la cosa retenida (arts. 1. que este se encuentra insatisfecho y que guarda conexión con la cosa.

dado que el locador no tiene la posesión o tenencia de los mismos. Generalmente es ejercitable por vía de excepción procesal articulada en juicio por el retenedor frente a quien pretende la restitución de la cosa. operada la misma.1547 y 1618. pues . -COMPRAVENTA CON PACTO DE RETROVENTA: En la compraventa con pacto de retroventa. y y y y y EJERCICIO DEL DERECHO DE RETENCION POR VIA DE EXCEPCION Y DE ACCION. guarnecida o provista. creemos que. en tal caso . En tal caso. si el retentor no la introdujera en el juicio. dicha defensa debe ser deducida al tpo de trabarse la Litis. el locatario puede ejercer derecho de retención sobre la cosa locada hasta tanto le sean abonadas por el locador las mejoras necesarias por el realizadas o los gastos hechos por cuenta de este. 1618). en forma subsidiaria. En caso de pago parcial. Por nuestra parte. Procesalmente opera como excepción: este derecho que tienen algunos acreedores no da un título p/ reclamar el pago sino que constituye una defensa frente a la acción del deudor para reivindicar la cosa retenida. sin estar compelido a hacerlo. 1384). el vendedor debe reembolsar al comprador el precio de venta. . De manera excepcional. Transmisible: es transmisible por sucesión mortis causa y por actor entre vivos en forma inseparable al crédito al que accede. SUPUESTOS DE DERECHO DE RETENCION EXPRESAMENTE CONTEMPLADOS EN EL CODIGO CIVIL Y EN EL CODIGO DE COMERCIO. aun en este supuesto. algunos autores admiten que en juicios de reivindicación pueda demorarse el planteo del derecho de retención hasta que quede firme la sentencia que ordena entregar el objeto . -LOCACION: Conforme lo determinan los arts. los gastos hechos por ocasión de la entrega de la cosa vendida. siendo excepcional toda pretensión deducida ulteriormente.1558). el deudor no tiene derecho a reclamar la extinción parcial del derecho de retención. No es en cambio derecho de retención el reconocido al locador sobre todos los frutos existentes de la cosa arrendada y todos los objetos con que se halle amueblada. Cesa el derecho de retención cuando el locador deposite o afiance el pago de dichos conceptos (art.5 Facultativo: porque es potestad del acreedor ejercitar (o no) libremente el derecho de retención en función de su interés. el poseedor pudo prescindir de dicha defensa esperando un resultado favorable en el pleito. el derecho de retención debe ser articulado al momento de trabarse la Litis. Indivisible: porque la indivisibilidad incrementa el poder activo del retenedor. No Subsidiario: porque es indiferente que el accipiens tenga otras vías idóneas para satisfacer su interés. Este carácter de excepción lleva a que no se aplique de oficio por el juez. los correspondientes al contrato y las mejoras necesarias y útiles (art. y que pertenezcan al locatario (art. durante la secuela del juicio .

2685 y 2686). Cod. sobre los efectos que obren en su poder. una particularidad. gastos. Cod. Este supuesto presenta.2428. parcialmente ajena (arts. comisiones e intereses si los hubiere (art.2466). Cod. retener la cosa.280. que en principio pesan sobre el usufructuario. 2440.2278) Seria en extremo duro que el comodante. pues la retención se practica sobre una cosa propia. 3229.de Comercio). 2441).2218). -USUFRUCTO: Conforme lo dispone el art. 3228. Puede. -CONDOMINIO: El copropietario que realiza gastos de conservación o de reparación de la cosa común tiene derecho de reclamar a los demás condóminos el pago de la parte que le corresponde. hasta el entero pago de lo que se le deba por razón del depósito (art. -TENENCIA Gastos de conservación: E l tenedor de una cosa ajena puede ejercitar derecho de retención por los créditos nacidos con motivo de la conservación de la cosa retenida y las mejoras necesarias efectuadas durante la tenencia (art. queda legitimado para retener la cosa hasta que este le reembolse lo gastado.Cod. aunque sea por razón de expensas (art. 4-Los empresarios del transporte por su contraprestación. sin duda.Civil). De Comercio). Cod.1º. y de su retribución o comisión y está legitimado para retener en su poder cuanto bastare para el pago . 1. el nudo propietario no está obligado a efectuar las reparaciones sobre la cosa. en función de su participación en el condominio. en condiciones similares a los comisionistas (art. -Supuestos contemplados en el código de comercio: 1.130. -POSESION: El poseedor de buena fe y el de mala fe están legitimados para retener la cosa hasta que opere el reintegro del valor debido por las mejoras necesarias y útiles hechas en la cosa (arts.Los barraqueros y administradores de depósito tienen derecho de retención en los efectos existentes en sus barracas o almacenes para ser pagados de los salarios y de los gastos hechos en su conservación (art. -DEPOSITO: El depositario tiene el derecho de retener la cosa depositada. 3-Los consignatarios. inc. SUPUESTOS EXCLUIDOS DEL DERECHO DE RETENCION. si las hiciere.6 -MANDATO: El mandatario tiene derecho a ser pagado de los adelantos y gastos. sobre las cosas transportadas (art.de Comercio). después de . cualesquiera bienes o valores del mandante que se hallen a su disposición . Sin embargo. por el reemplazo de los anticipos que hubieren efectuado.2891.279. en tal circunstancia.de Comercio).El comodatario no puede retener la cosa prestada por lo que el comodante le deba. -PRENDA: El acreedor prendario puede retener la cosa prendada hasta que le sean pagadas las expensas necesarias y útiles efectuadas en las cosas prendada (arts.196. 2-Los comisionistas.

El derecho de reclamar la restitución de ella cuando ha sido despojado (3944) El derecho de reclamar los gastos que hiciera para conservar la cosa. 217. 2-El poseedor vicioso no tiene derecho de retención por los gastos necesarios hechos sobre la cosa (art.3168. Reembolsar al retentor los gastos realizados para la conservación de la cosa. 2278 Cod.Civ. Debe obtenerse de usar la cosa.Civil). invocando el derecho de retención (art. cuidar y conservar la cosa.de la Nacion). Pedir el secuestro o la restitución de la cosa si el retentor abusa de su derecho de retención EJ: que el retenedor use la cosa salga con el auto- b) DEBERES: y y y Tolerar que la cosa se mantenga en poder del retentor y abstenerse de toda actividad que perjudique esa retención.7 beneficiar al comodatario. Cumplir con la deuda que ha generado el derecho de retención . Solicitar la sustitución del derecho de retención por una garantía suficiente.EFECTOS DEL DERECHO DE RETENCION ENTRE LAS PARTES: -Respecto del propio retenedor: (acreedor) a) DERECHOS: y y y y La facultad de conservar la tenencia de la cosa hasta el pago íntegro de lo que se le adeuda.Civil) 3-El tercer poseedor de un inmueble hipotecado no puede retenerlo para ser pagado por las expensas necesarias o útiles que hubiese hecho (art. se viese privado de su cosa por gastos más o menos ciertos o justos (nota al art.Civil). Está obligado a restituir la cosa a su dueño cundo hubiese obtenido la satisfacción de su derecho. 4-El depositario judicial de los objetos embargados a la orden judicial no puede eludir el deber de representarlos dentro del dia siguiente al de la intimación judicial. Cod.yCom. durante el lap so que ejerciera el derecho de retención Los frutos b) OBLIGACIONES: y y y Debe guardar. Cod. Su situación es similar a la del depositario.Proc. Es responsable de toda pérdida o deterioro que sufra la cosa debido a su culpa. RESPECTO DEL PROPIO DEUDOR a) DERECHOS: y y y Exigir la restitución de la cosa retenida tan pronto como pague la obligación.2436 Cod.

. debiéndose restituir los bienes al acreedor.522 el derecho de retención tiene preferencia sobre todos los privilegios especiales. Acreedores Privilegiados: Art. El derecho de retención o la garantía otorgada en sustitución. pues no adquieren sobre la cosa retenida un derecho mejor ni más perfecto que el de este último (art. 3943cc permite. sin perjuicio del privilegio dispuesto por el art. compensación.8 Abstenerse de turbar la relación del retenedor con la cosa (art. 3946 El derecho de retención prevalece sobre los privilegios especiales.3270). Ellos pueden embargar. 3942cc. inclusive el hipotecario. claro está le es oponible. y y CON RELACION A TERCEROS: (HIPER PRIVILEGIO: ART. 5º. confusión. El derecho de retención subiste en caso de concurso o quiebra (art. Sin embargo el art. subiste en caso de concurso o quiebra En la ley de concurso y quiebra 24.3944). retención por una garantía suficiente . en tanto. 3946cc). continua el ejercicio del derecho de retención. los que deben entregarse al síndico. etc. 3946 Y 3942) y y y Sucesores a título particular del deudor: Su situación es idéntica a la de su autor o enajenante. cuando el retenedor hace uso de la cosa o esta se deteriora por descuido o negligencia imputables al retenedor. deben pagar el precio al tenedor de ellos. Pueda efectuar ese . Art.) debido a su carácter de accesorio. hasta la concurrencia de la suma por la que este sea acreedorart. Podrá autorizar que se sustituya el derecho de  el art. para obtener los objetos comprados. pero el adjudicatario.( acreedor) SUSPENSIÓN DEL DERECHO DE RETENCION. si se ejerció antes del nacimiento del derecho de crédito. Extinción del derecho de retención por causas atenientes al mismo: por la entrega o el abandono voluntario de la cosa. EXTINCION DEL DERECHO DE RETENCION: Extinción del crédito principal al cual accede: por el pago de la deuda o la extinción de la obligación principal por cualquiera de los otros medios extintivos (novación. Indemnizar al retenedor por los gastos de conservación y mejoras necesarias que hubiere tenido que realizar sobre la cosa. por el abuso de la tenencia. 241 inc. Acreedores Quirografarios: estos acreedores tb deben respetar el derecho de retención. que le juez autorice la sustitución del derecho de retención por una garantía suficiente. si ha comenzado a ejercerse desde antes de nacer los créditos privilegiados. 131 de la ley de concurso 24. Cesada la quiebra antes de la enajenación del bien. a costa del deudor SUSTITUCION DEL DERECHO DE RETENCION. por la pérdida o destrucción total de la cosa. 3943 cc el juez a pedido de parte.522 determina que: la quiebra suspende el ejercicio del derecho de retención sobre bienes susceptibles de desapoderamiento. ejecutar y hacer subsanar el bien retenido. siempre que medie de parte interesada.

9 pedido todo aquel que tenga un interés legítimo en ello y no solamente el deudor. subsiste la garantía otorgada en sustitución. acreedor a la restitución de la cosa.  En caso de concurso preventivo o quiebra. Los acreedores específicamente pueden hacerlo por vía de la acción subrogatoria. . 3943 3º párrafo). (art.

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