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DERECHO DE RETENCIÓN

CONCEPTO: ART. 3939 CC El derecho de retención es la facultad que corresponde al tenedor de una cosa ajena, para conservar la posesión de ella hasta el pago de lo que es debido por razón de esa misma cosa No es exacto que el derecho de retención solo puede ser ejercitado sobre una cosa ajena .si bien esto es lo usual , existen supuestos de excepción en los que , en nuestra opinión , cabe admitir el ejercicio del derecho de retención sobre una cosa propia , que debe ser entregada a otro (tal lo que sucede en el supuesto de retención concedida al nudo propietario frente al usufructuario testamentario , por las mejoras necesarias realizadas por aquel sobre la cosa),o sobre una cosa parcialmente ajena (como ocurre en el caso del condómino que ejercita derecho de retención sobre la cosa común contra los restantes comuneros ). El derecho de retención cumple una doble función de suma importancia: es un medio de garantía para el acreedor, que puede retener la cosa hasta tanto sea pagado aquello que le es debido en razón de ella; al mismo tiempo,actua como un medio de compulsión y constreñimiento indirecto para que el deudor cumpla, ya que, hasta tanto no lo haga , no dispondrá de la cosa.NOCION HISTORICA: Los orígenes del derecho de retención se remontan al derecho romano, específicamente a la exceptiodoli que el pretor reconocía para mitigar la rigidez del procedimiento formulario, a favor del poseedor de buena fe que había realizado mejoras en una cosa que creía suya. Conforme al exceptiodoli , se lo eximia de restituir la cosa hasta tanto le fueran pagados los gastos efectuados en razón de dicha cosa .Incurría en dolo el propietario que , en tales circunstancias , pretendía su restitución , sin satisfacer previamente el crédito de quien la poseía.Los glosadores y los post glosadores su aporte fue fundamental para lo que habría de conocerse , a partir de ellos , como el iusretentionis.-En España la figura en las siete partidas , que reconocían la facultad de retener al poseedor de casa o heredad , entre otros supuestos, al acreedor prendario y al marido sobre la dote .Durante el periodo feudal principalmente en Francia iusretentionis cobro gran impulso , aunque la ausencia de normas adecuadas p rovoco algunos abusos derivados de su ejercicio. Esto llevo a que , años después , ya en el antiguo derecho francés , aparecieran las primeras ordenanzas , orientadas a regularlo .Las de VillersCotteret y de Moulin.JUSTIFICACION: ¿Cuál es el fundamento del derecho de retención? ¿Qué razones lo justifican racionalmente?
y

En la nota al art. 3939 , Velez Sarsfield invoca al derecho natural : la retención es el ejercicio del derecho natural que nos permite mantenernos en el estado en que legítimamente nos encontramos

especialmente contra los demás acreedores del propietario de ella. tanto en nuestro país como en el derecho comparado. pues el derecho de retención se ejerce con total independencia de la voluntad de las partes y más aún.2 Algunos autores vislumbran su fundamento en una suerte de justicia privada. lo cual produce una limitación al ejercicio pleno del derecho de dominio de su titular.El derecho de retención permite una relación de carácter real sobre el objeto retenido. Tal justificación no pasa de ser una mera ficción. propia de un derecho real sobre cosa ajena. ligado al principio general de la buena fe (art. sin pagarle previamente el crédito nacido en razón o con motivo de esta última. parr. . Se han formulado múltiples teorías:  Doctrina del derecho real: el derecho de retención es un derecho real. que son notas distintivas de todo derecho real. ni se anticipa a una resolución judicial: tan sólo protege su crédito y compele directamente al deudor a cumplir. . Sin embargo. NATURALEZA JURIDICA: La naturaleza jurídica del derecho de retención ha dado lugar a una viva controversia. y y y y El fundamento aparece. denota el ejercicio de un derecho reconocido por el ordenamiento jco. de tal modo. como la compensación y la excepción de incumplimiento.Existe una relación directa e inmediata entre el retenedor y la cosa retenida. Quienes siguen estas ideas admiten. Otros autores buscan los fundamentos del derecho de retención por asimilación a diferentes figuras. tal concepción choca con las propias bases normativas de ntro. que el derecho de persecución y de preferencia. que se manifiesta en el hecho de tenerla y de estar legitimado a no restituirla hasta tanto ser pagado por lo debido en razón de ella.1198. Código.El retenedor goza de acciones posesorias para lograr la restitución de las cosa.Vélez Sarsfield parece adherir a esta posición en la nota al art. sin embargo. que más que traslucir un acto de justicia por mano propia. que resulta contravenido cuando se exige la restitución de una cosa sin pagar previamente los gastos realizados sobre la misma. . las diferencias que existen entre el derecho de retención y dichas instituciones son muy claras y no permiten identificación alguna. de solida raigambre romanista. indefinida en el tiempo. 3939. Quien retiene no realiza una actividad tendente a alterar una situación de hecho preexistente. contra la del deudor.1º). que veda razonablemente la pretensión de quien pretende retirar la cosa de manos de su deudor. con apoyo en la buena fe. . Nosotros pensamos que la justificación del derecho de retención debe ser buscada en torno a una exigencia de justicia y equidad. cuando es privado de ella con violencia o clandestinidad. Para otros el fundamento debería ser buscado en derredor de la voluntad presunta de las partes. no existen en el derecho de retención con similar intensidad . . lo cual importa una forma de equilibrar los intereses comprometidos.El derecho de retención puede ser invocado erga omnes.

 Teoría de la excepción procesal: El derecho de retención no constituye una institución del derecho sustantivo sino una excepción procesal. No es un derecho real.2440y su nota). por cuanto carece de acción re persecutoria. constitutiva de la situación jurídica en que se encuentra. por ende. pero reconociendo que la propiedad o la posesión le pertenece a otro.La cosa retenida debe estar en el comercio. Simplemente se trata de de las atribuciones que surgen del derecho de crédito . no lo priva del derecho a ser indemnizado. La conducta antijurídica e imputable al poseedor de mala fe consiste en detentar indebidamente una cosa ajena. por resultar oponible a terceros. que puede ser opuesto al deudor o a sus sucesores universales y. CONDICIONES DE EJERCICIO: son las sgtes: 1.3  Teoría del derecho personal: Para otra posición. sinembargo.2. y que le otorgaría el poder de rehusar la restitución. . mantiene la situación de hecho existente hasta tanto el actor se allane a cumplir satisfaciendo su crédito al retenedor .2311). que compartimos es un derecho personal. Teoría del derecho Sui generis y autónomo: Según otra posición tiene carácter sui generis y autónomo.meramente pasivo. y solo se concede con carácter de excepcional cuando se reúnen los requisitos exigidos por la ley a favor de un acreedor que al mismo tiempo deudor de la obligación de restituir la cosa ( OISSET DE M ESPSNES) .  Teoría de la mera facultad o atributo del crédito: El derecho de retención no participa de la categoría de los derechos reales ni de los personales. sino frente a una facultad que se confiere al acreedor. Sin embargo.Tenencia o posesión: es poseedor de una cosa quien la tiene bajo su poder (corpus). reconociendo de ese modo el fundamento de la legitima negativa de restituir por parte del retenedor (Vázquez).-(Diez Picazo). No estamos frente a un derecho autónomo. No estaríamos frente a un derecho subjetivo.creditorio. también a terceros. que no hayan sido logradas por medios ilícitos.La cosa retenida: la retención recae sobre cosas. osea. autorizada por la ley. sino a un simple medio procesal cuya función seria tutelar un derecho personal. El retenedor puede ser poseedor o mero tenedor actual de la cosa. según la opinión dominante. esto es sobre objetos materiales susceptibles de tener un valor (art.1. Es preciso para retener que la posesión o la tenencia tengan un origen lícito. excluido de todo ejercicio del derecho de retención. 1. el poseedor cuando su posesión es viciosa o violenta.Tenencia de una cosa: es preciso que quien ejerce el derecho de retención tenga la tenencia o la posesión de una cosa la posesión actual 1. tampoco personal. S e trata de una excepción dilatoria que . a ejercitar el derecho de retención en tales circunstancias (art. Queda. está legitimado para realizar las mejoras necesarias pertinentes a fin de evitar que la cosa perezca. pues ella tiene origen en la comisión de un delito (arg. aun en tal caso. autónomo e independiente. consecuentemente.2436). La realización de dicha conducta. que el Código reconoce al poseedor de mala fe el derecho a ser indemnizado por las mejoras y gastos necesarios para la conservación de la cosa y. en definitiva.art. por un modo negativo. no pudiendo ser subsumido en ninguna de las categorías antes señaladas. Importa tanto como afirmar que el derecho de retención es el derecho de retención.

por ende.2400) y. o sea. El retenedor debe alegar y probar la verosimilitud de su crédito. el arquitecto sobre los títulos de una propiedad que l e fueran entregados para confeccionar los planos. pueden ejercitar derecho de retención :el escribano sobre los títulos de propiedad por el cobro de los gastos realizados para su instrumentación e inscripción .3939. que este se encuentra insatisfecho y que guarda conexión con la cosa.categoría esta última que abarca a los inmuebles por naturaleza y a los de carácter representativo. acreedor a la restitución.sería imposible pensar en cualquier forma de retención. El crédito debe ser cierto y exigible. sobre este último..3939 y 3940). Algunos responden afirmativamente. de retención. el derecho de retención funciona a favor de quien tiene tenencia o posesión de una cosa ajena. pues Los bienes que no fueren cosas. existiendo título material. Y si bien el derecho de retención no tiene por finalidad inmediata la conversión y el cobro del crédito.Quid del carácter ajeno de la cosa: conforme lo disponible el art. Una calificada doctrina se inclina por la afirmativa y entiende que la facultad de retención puede también ejercerse sobre cosas inembargables. sino también en ocasión de la misma. La inembargabilidad coloca a los bienes fuera de la garantía común e impide que los acreedores puedan ejercer sobre ellos su poder de agresión patrimonial.3. ¿puede ejercitarse el derecho de retención sobre bienes que no cosas (v. 3. el constructor de un edificio . 1. de otro. 2. de fuente contractual o extracontractual. pensamos con Trigo represas que en el régimen del código únicamente las cosas en sentido estricto pueden ser retenidas. no son susceptibles de posesión (art. nos inclinamos por una posición distinta. Por nuestra parte.gr. Si el derecho de crédito no estuviese documentado por escrito. por nuestra parte.Conexión entre el crédito y la cosa: Finalmente debe mediar conexión entre el crédito en virtud del cual se ejercita el derecho de retención y la cosa retenida (arts. aun reconociendo que el tema es opinable. por no entender que ningún obstáculo media en tal sentido. la retención se realizaría sobre este y no sobre el crédito en sentido escrito. hasta tanto le sean pagados sus honorarios. Es preciso que el crédito se haya generado por razón de la cosa (Llambias).Existencia de un crédito contra el acreedor a la restitución: debe existir un crédito del retenedor contra el propietario de la cosa. . o quien realizo mejoras en el mismo .sobre un derecho de crédito?. Es controvertido si puede ejercitarse el derecho de retención sobre una cosa inembargable. Esta conexidad objetiva comprende no solo los trabajos o gastos efectuados en razón de la cosa. constituye indirectamente un medio de compulsión orientado a ese fin.4 Puede ser mueble (registrable o no) o inmueble.CARACTERES y y Legal: porque nace en la ley quien autoriza y fija las condiciones p/ esté opere y proceda Accesorio: porque extinguido el crédito o declarada su nulidad el derecho de retención sigue su suerte.

1384). siendo excepcional toda pretensión deducida ulteriormente. y que pertenezcan al locatario (art. en forma subsidiaria. 1618). el locatario puede ejercer derecho de retención sobre la cosa locada hasta tanto le sean abonadas por el locador las mejoras necesarias por el realizadas o los gastos hechos por cuenta de este. SUPUESTOS DE DERECHO DE RETENCION EXPRESAMENTE CONTEMPLADOS EN EL CODIGO CIVIL Y EN EL CODIGO DE COMERCIO. los correspondientes al contrato y las mejoras necesarias y útiles (art. pues . Por nuestra parte. dado que el locador no tiene la posesión o tenencia de los mismos. algunos autores admiten que en juicios de reivindicación pueda demorarse el planteo del derecho de retención hasta que quede firme la sentencia que ordena entregar el objeto . -LOCACION: Conforme lo determinan los arts. No Subsidiario: porque es indiferente que el accipiens tenga otras vías idóneas para satisfacer su interés. y y y y y EJERCICIO DEL DERECHO DE RETENCION POR VIA DE EXCEPCION Y DE ACCION. Transmisible: es transmisible por sucesión mortis causa y por actor entre vivos en forma inseparable al crédito al que accede. Generalmente es ejercitable por vía de excepción procesal articulada en juicio por el retenedor frente a quien pretende la restitución de la cosa.1558). operada la misma.5 Facultativo: porque es potestad del acreedor ejercitar (o no) libremente el derecho de retención en función de su interés. En caso de pago parcial. En tal caso. aun en este supuesto. el deudor no tiene derecho a reclamar la extinción parcial del derecho de retención. -COMPRAVENTA CON PACTO DE RETROVENTA: En la compraventa con pacto de retroventa. sin estar compelido a hacerlo. guarnecida o provista. Este carácter de excepción lleva a que no se aplique de oficio por el juez. creemos que. dicha defensa debe ser deducida al tpo de trabarse la Litis. No es en cambio derecho de retención el reconocido al locador sobre todos los frutos existentes de la cosa arrendada y todos los objetos con que se halle amueblada. durante la secuela del juicio . Indivisible: porque la indivisibilidad incrementa el poder activo del retenedor.1547 y 1618. en tal caso . Cesa el derecho de retención cuando el locador deposite o afiance el pago de dichos conceptos (art. el vendedor debe reembolsar al comprador el precio de venta. el poseedor pudo prescindir de dicha defensa esperando un resultado favorable en el pleito. el derecho de retención debe ser articulado al momento de trabarse la Litis. . Procesalmente opera como excepción: este derecho que tienen algunos acreedores no da un título p/ reclamar el pago sino que constituye una defensa frente a la acción del deudor para reivindicar la cosa retenida. si el retentor no la introdujera en el juicio. De manera excepcional. los gastos hechos por ocasión de la entrega de la cosa vendida.

2466).130. en condiciones similares a los comisionistas (art.2278) Seria en extremo duro que el comodante. si las hiciere.279. De Comercio). en función de su participación en el condominio. 3229. en tal circunstancia. una particularidad. gastos. 2440. aunque sea por razón de expensas (art.6 -MANDATO: El mandatario tiene derecho a ser pagado de los adelantos y gastos. -DEPOSITO: El depositario tiene el derecho de retener la cosa depositada. retener la cosa. Cod. -TENENCIA Gastos de conservación: E l tenedor de una cosa ajena puede ejercitar derecho de retención por los créditos nacidos con motivo de la conservación de la cosa retenida y las mejoras necesarias efectuadas durante la tenencia (art. 4-Los empresarios del transporte por su contraprestación.Civil).de Comercio). -PRENDA: El acreedor prendario puede retener la cosa prendada hasta que le sean pagadas las expensas necesarias y útiles efectuadas en las cosas prendada (arts.196. hasta el entero pago de lo que se le deba por razón del depósito (art. 3-Los consignatarios.2685 y 2686). sobre los efectos que obren en su poder. -Supuestos contemplados en el código de comercio: 1.El comodatario no puede retener la cosa prestada por lo que el comodante le deba. 1. 2-Los comisionistas. Cod. pues la retención se practica sobre una cosa propia.280. cualesquiera bienes o valores del mandante que se hallen a su disposición . -USUFRUCTO: Conforme lo dispone el art.1º. que en principio pesan sobre el usufructuario. Cod. Este supuesto presenta. 2441). el nudo propietario no está obligado a efectuar las reparaciones sobre la cosa. y de su retribución o comisión y está legitimado para retener en su poder cuanto bastare para el pago . por el reemplazo de los anticipos que hubieren efectuado. inc.Los barraqueros y administradores de depósito tienen derecho de retención en los efectos existentes en sus barracas o almacenes para ser pagados de los salarios y de los gastos hechos en su conservación (art.Cod. sobre las cosas transportadas (art.2218). 3228. Sin embargo.2891. -CONDOMINIO: El copropietario que realiza gastos de conservación o de reparación de la cosa común tiene derecho de reclamar a los demás condóminos el pago de la parte que le corresponde. Cod. parcialmente ajena (arts. sin duda. después de . comisiones e intereses si los hubiere (art. Puede. SUPUESTOS EXCLUIDOS DEL DERECHO DE RETENCION. queda legitimado para retener la cosa hasta que este le reembolse lo gastado. -POSESION: El poseedor de buena fe y el de mala fe están legitimados para retener la cosa hasta que opere el reintegro del valor debido por las mejoras necesarias y útiles hechas en la cosa (arts.de Comercio).2428.de Comercio).

2-El poseedor vicioso no tiene derecho de retención por los gastos necesarios hechos sobre la cosa (art. durante el lap so que ejerciera el derecho de retención Los frutos b) OBLIGACIONES: y y y Debe guardar.Civil) 3-El tercer poseedor de un inmueble hipotecado no puede retenerlo para ser pagado por las expensas necesarias o útiles que hubiese hecho (art. Solicitar la sustitución del derecho de retención por una garantía suficiente.2436 Cod. Reembolsar al retentor los gastos realizados para la conservación de la cosa.de la Nacion). Es responsable de toda pérdida o deterioro que sufra la cosa debido a su culpa. invocando el derecho de retención (art.3168. Pedir el secuestro o la restitución de la cosa si el retentor abusa de su derecho de retención EJ: que el retenedor use la cosa salga con el auto- b) DEBERES: y y y Tolerar que la cosa se mantenga en poder del retentor y abstenerse de toda actividad que perjudique esa retención.yCom. El derecho de reclamar la restitución de ella cuando ha sido despojado (3944) El derecho de reclamar los gastos que hiciera para conservar la cosa. Cod. cuidar y conservar la cosa. Su situación es similar a la del depositario.EFECTOS DEL DERECHO DE RETENCION ENTRE LAS PARTES: -Respecto del propio retenedor: (acreedor) a) DERECHOS: y y y y La facultad de conservar la tenencia de la cosa hasta el pago íntegro de lo que se le adeuda. Cumplir con la deuda que ha generado el derecho de retención .Civ.Civil). Está obligado a restituir la cosa a su dueño cundo hubiese obtenido la satisfacción de su derecho. Cod. RESPECTO DEL PROPIO DEUDOR a) DERECHOS: y y y Exigir la restitución de la cosa retenida tan pronto como pague la obligación.7 beneficiar al comodatario.Proc. 4-El depositario judicial de los objetos embargados a la orden judicial no puede eludir el deber de representarlos dentro del dia siguiente al de la intimación judicial.Civil). 2278 Cod. se viese privado de su cosa por gastos más o menos ciertos o justos (nota al art. Debe obtenerse de usar la cosa. 217.

5º. claro está le es oponible. Indemnizar al retenedor por los gastos de conservación y mejoras necesarias que hubiere tenido que realizar sobre la cosa. continua el ejercicio del derecho de retención. etc. si se ejerció antes del nacimiento del derecho de crédito. y y CON RELACION A TERCEROS: (HIPER PRIVILEGIO: ART. Art.( acreedor) SUSPENSIÓN DEL DERECHO DE RETENCION. siempre que medie de parte interesada. 241 inc. los que deben entregarse al síndico. EXTINCION DEL DERECHO DE RETENCION: Extinción del crédito principal al cual accede: por el pago de la deuda o la extinción de la obligación principal por cualquiera de los otros medios extintivos (novación. 3943cc permite. El derecho de retención subiste en caso de concurso o quiebra (art. retención por una garantía suficiente . Sin embargo el art. en tanto. pero el adjudicatario. deben pagar el precio al tenedor de ellos. pues no adquieren sobre la cosa retenida un derecho mejor ni más perfecto que el de este último (art. 131 de la ley de concurso 24. hasta la concurrencia de la suma por la que este sea acreedorart.3944).3270). subiste en caso de concurso o quiebra En la ley de concurso y quiebra 24.) debido a su carácter de accesorio. 3946cc).8 Abstenerse de turbar la relación del retenedor con la cosa (art. debiéndose restituir los bienes al acreedor. si ha comenzado a ejercerse desde antes de nacer los créditos privilegiados.522 determina que: la quiebra suspende el ejercicio del derecho de retención sobre bienes susceptibles de desapoderamiento. El derecho de retención o la garantía otorgada en sustitución. Acreedores Quirografarios: estos acreedores tb deben respetar el derecho de retención. Ellos pueden embargar. 3946 Y 3942) y y y Sucesores a título particular del deudor: Su situación es idéntica a la de su autor o enajenante. Pueda efectuar ese . inclusive el hipotecario. 3946 El derecho de retención prevalece sobre los privilegios especiales. Podrá autorizar que se sustituya el derecho de  el art. . compensación. por el abuso de la tenencia. para obtener los objetos comprados. ejecutar y hacer subsanar el bien retenido. sin perjuicio del privilegio dispuesto por el art. 3943 cc el juez a pedido de parte. 3942cc.522 el derecho de retención tiene preferencia sobre todos los privilegios especiales. confusión. por la pérdida o destrucción total de la cosa. Cesada la quiebra antes de la enajenación del bien. cuando el retenedor hace uso de la cosa o esta se deteriora por descuido o negligencia imputables al retenedor. Extinción del derecho de retención por causas atenientes al mismo: por la entrega o el abandono voluntario de la cosa. que le juez autorice la sustitución del derecho de retención por una garantía suficiente. Acreedores Privilegiados: Art. a costa del deudor SUSTITUCION DEL DERECHO DE RETENCION.

subsiste la garantía otorgada en sustitución.9 pedido todo aquel que tenga un interés legítimo en ello y no solamente el deudor. acreedor a la restitución de la cosa.  En caso de concurso preventivo o quiebra. . (art. Los acreedores específicamente pueden hacerlo por vía de la acción subrogatoria. 3943 3º párrafo).

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