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DERECHO DE RETENCIÓN

CONCEPTO: ART. 3939 CC El derecho de retención es la facultad que corresponde al tenedor de una cosa ajena, para conservar la posesión de ella hasta el pago de lo que es debido por razón de esa misma cosa No es exacto que el derecho de retención solo puede ser ejercitado sobre una cosa ajena .si bien esto es lo usual , existen supuestos de excepción en los que , en nuestra opinión , cabe admitir el ejercicio del derecho de retención sobre una cosa propia , que debe ser entregada a otro (tal lo que sucede en el supuesto de retención concedida al nudo propietario frente al usufructuario testamentario , por las mejoras necesarias realizadas por aquel sobre la cosa),o sobre una cosa parcialmente ajena (como ocurre en el caso del condómino que ejercita derecho de retención sobre la cosa común contra los restantes comuneros ). El derecho de retención cumple una doble función de suma importancia: es un medio de garantía para el acreedor, que puede retener la cosa hasta tanto sea pagado aquello que le es debido en razón de ella; al mismo tiempo,actua como un medio de compulsión y constreñimiento indirecto para que el deudor cumpla, ya que, hasta tanto no lo haga , no dispondrá de la cosa.NOCION HISTORICA: Los orígenes del derecho de retención se remontan al derecho romano, específicamente a la exceptiodoli que el pretor reconocía para mitigar la rigidez del procedimiento formulario, a favor del poseedor de buena fe que había realizado mejoras en una cosa que creía suya. Conforme al exceptiodoli , se lo eximia de restituir la cosa hasta tanto le fueran pagados los gastos efectuados en razón de dicha cosa .Incurría en dolo el propietario que , en tales circunstancias , pretendía su restitución , sin satisfacer previamente el crédito de quien la poseía.Los glosadores y los post glosadores su aporte fue fundamental para lo que habría de conocerse , a partir de ellos , como el iusretentionis.-En España la figura en las siete partidas , que reconocían la facultad de retener al poseedor de casa o heredad , entre otros supuestos, al acreedor prendario y al marido sobre la dote .Durante el periodo feudal principalmente en Francia iusretentionis cobro gran impulso , aunque la ausencia de normas adecuadas p rovoco algunos abusos derivados de su ejercicio. Esto llevo a que , años después , ya en el antiguo derecho francés , aparecieran las primeras ordenanzas , orientadas a regularlo .Las de VillersCotteret y de Moulin.JUSTIFICACION: ¿Cuál es el fundamento del derecho de retención? ¿Qué razones lo justifican racionalmente?
y

En la nota al art. 3939 , Velez Sarsfield invoca al derecho natural : la retención es el ejercicio del derecho natural que nos permite mantenernos en el estado en que legítimamente nos encontramos

Nosotros pensamos que la justificación del derecho de retención debe ser buscada en torno a una exigencia de justicia y equidad.Vélez Sarsfield parece adherir a esta posición en la nota al art. lo cual produce una limitación al ejercicio pleno del derecho de dominio de su titular. parr. . Código. las diferencias que existen entre el derecho de retención y dichas instituciones son muy claras y no permiten identificación alguna.El derecho de retención permite una relación de carácter real sobre el objeto retenido. sin pagarle previamente el crédito nacido en razón o con motivo de esta última. . denota el ejercicio de un derecho reconocido por el ordenamiento jco.Existe una relación directa e inmediata entre el retenedor y la cosa retenida.El retenedor goza de acciones posesorias para lograr la restitución de las cosa. Para otros el fundamento debería ser buscado en derredor de la voluntad presunta de las partes.El derecho de retención puede ser invocado erga omnes.1198. . tanto en nuestro país como en el derecho comparado. . Tal justificación no pasa de ser una mera ficción. no existen en el derecho de retención con similar intensidad . que veda razonablemente la pretensión de quien pretende retirar la cosa de manos de su deudor. como la compensación y la excepción de incumplimiento. Quienes siguen estas ideas admiten. y y y y El fundamento aparece. que se manifiesta en el hecho de tenerla y de estar legitimado a no restituirla hasta tanto ser pagado por lo debido en razón de ella. sin embargo. de solida raigambre romanista.2 Algunos autores vislumbran su fundamento en una suerte de justicia privada. que resulta contravenido cuando se exige la restitución de una cosa sin pagar previamente los gastos realizados sobre la misma. contra la del deudor. cuando es privado de ella con violencia o clandestinidad. que son notas distintivas de todo derecho real. pues el derecho de retención se ejerce con total independencia de la voluntad de las partes y más aún. Sin embargo. ligado al principio general de la buena fe (art.1º). ni se anticipa a una resolución judicial: tan sólo protege su crédito y compele directamente al deudor a cumplir. NATURALEZA JURIDICA: La naturaleza jurídica del derecho de retención ha dado lugar a una viva controversia. lo cual importa una forma de equilibrar los intereses comprometidos. que más que traslucir un acto de justicia por mano propia. indefinida en el tiempo. de tal modo. Se han formulado múltiples teorías:  Doctrina del derecho real: el derecho de retención es un derecho real. propia de un derecho real sobre cosa ajena. tal concepción choca con las propias bases normativas de ntro. con apoyo en la buena fe. 3939. Quien retiene no realiza una actividad tendente a alterar una situación de hecho preexistente. especialmente contra los demás acreedores del propietario de ella. . Otros autores buscan los fundamentos del derecho de retención por asimilación a diferentes figuras. que el derecho de persecución y de preferencia.

2. . esto es sobre objetos materiales susceptibles de tener un valor (art.art.3  Teoría del derecho personal: Para otra posición. La conducta antijurídica e imputable al poseedor de mala fe consiste en detentar indebidamente una cosa ajena. El retenedor puede ser poseedor o mero tenedor actual de la cosa. por resultar oponible a terceros.Tenencia de una cosa: es preciso que quien ejerce el derecho de retención tenga la tenencia o la posesión de una cosa la posesión actual 1. Queda. osea. el poseedor cuando su posesión es viciosa o violenta.1. CONDICIONES DE EJERCICIO: son las sgtes: 1. pues ella tiene origen en la comisión de un delito (arg.2311). No estamos frente a un derecho autónomo. está legitimado para realizar las mejoras necesarias pertinentes a fin de evitar que la cosa perezca. aun en tal caso. sinembargo. por cuanto carece de acción re persecutoria. que compartimos es un derecho personal. en definitiva. sino frente a una facultad que se confiere al acreedor. también a terceros. no lo priva del derecho a ser indemnizado.La cosa retenida: la retención recae sobre cosas. autorizada por la ley. según la opinión dominante. reconociendo de ese modo el fundamento de la legitima negativa de restituir por parte del retenedor (Vázquez). Simplemente se trata de de las atribuciones que surgen del derecho de crédito .  Teoría de la excepción procesal: El derecho de retención no constituye una institución del derecho sustantivo sino una excepción procesal. La realización de dicha conducta. pero reconociendo que la propiedad o la posesión le pertenece a otro. no pudiendo ser subsumido en ninguna de las categorías antes señaladas.creditorio. Sin embargo.2440y su nota). excluido de todo ejercicio del derecho de retención. que el Código reconoce al poseedor de mala fe el derecho a ser indemnizado por las mejoras y gastos necesarios para la conservación de la cosa y. y que le otorgaría el poder de rehusar la restitución. 1. y solo se concede con carácter de excepcional cuando se reúnen los requisitos exigidos por la ley a favor de un acreedor que al mismo tiempo deudor de la obligación de restituir la cosa ( OISSET DE M ESPSNES) . Teoría del derecho Sui generis y autónomo: Según otra posición tiene carácter sui generis y autónomo.-(Diez Picazo).2436).La cosa retenida debe estar en el comercio. por un modo negativo. autónomo e independiente.Tenencia o posesión: es poseedor de una cosa quien la tiene bajo su poder (corpus). constitutiva de la situación jurídica en que se encuentra. S e trata de una excepción dilatoria que . tampoco personal. que puede ser opuesto al deudor o a sus sucesores universales y. No es un derecho real.  Teoría de la mera facultad o atributo del crédito: El derecho de retención no participa de la categoría de los derechos reales ni de los personales. sino a un simple medio procesal cuya función seria tutelar un derecho personal. por ende. que no hayan sido logradas por medios ilícitos. a ejercitar el derecho de retención en tales circunstancias (art. consecuentemente. Es preciso para retener que la posesión o la tenencia tengan un origen lícito. No estaríamos frente a un derecho subjetivo. mantiene la situación de hecho existente hasta tanto el actor se allane a cumplir satisfaciendo su crédito al retenedor .meramente pasivo. Importa tanto como afirmar que el derecho de retención es el derecho de retención.

que este se encuentra insatisfecho y que guarda conexión con la cosa. sino también en ocasión de la misma. El crédito debe ser cierto y exigible. Una calificada doctrina se inclina por la afirmativa y entiende que la facultad de retención puede también ejercerse sobre cosas inembargables. pensamos con Trigo represas que en el régimen del código únicamente las cosas en sentido estricto pueden ser retenidas. hasta tanto le sean pagados sus honorarios. de otro. o quien realizo mejoras en el mismo . el derecho de retención funciona a favor de quien tiene tenencia o posesión de una cosa ajena.3939 y 3940). por nuestra parte. Y si bien el derecho de retención no tiene por finalidad inmediata la conversión y el cobro del crédito.gr. el constructor de un edificio . pueden ejercitar derecho de retención :el escribano sobre los títulos de propiedad por el cobro de los gastos realizados para su instrumentación e inscripción .categoría esta última que abarca a los inmuebles por naturaleza y a los de carácter representativo. 2. el arquitecto sobre los títulos de una propiedad que l e fueran entregados para confeccionar los planos. acreedor a la restitución. existiendo título material. la retención se realizaría sobre este y no sobre el crédito en sentido escrito.Conexión entre el crédito y la cosa: Finalmente debe mediar conexión entre el crédito en virtud del cual se ejercita el derecho de retención y la cosa retenida (arts. ¿puede ejercitarse el derecho de retención sobre bienes que no cosas (v.3. por ende. Por nuestra parte.CARACTERES y y Legal: porque nace en la ley quien autoriza y fija las condiciones p/ esté opere y proceda Accesorio: porque extinguido el crédito o declarada su nulidad el derecho de retención sigue su suerte. Si el derecho de crédito no estuviese documentado por escrito. Es controvertido si puede ejercitarse el derecho de retención sobre una cosa inembargable. de fuente contractual o extracontractual. 3.2400) y. pues Los bienes que no fueren cosas. La inembargabilidad coloca a los bienes fuera de la garantía común e impide que los acreedores puedan ejercer sobre ellos su poder de agresión patrimonial. o sea. sobre este último. nos inclinamos por una posición distinta.3939. . Esta conexidad objetiva comprende no solo los trabajos o gastos efectuados en razón de la cosa.Quid del carácter ajeno de la cosa: conforme lo disponible el art. Algunos responden afirmativamente. El retenedor debe alegar y probar la verosimilitud de su crédito.. por no entender que ningún obstáculo media en tal sentido. constituye indirectamente un medio de compulsión orientado a ese fin. 1. no son susceptibles de posesión (art.4 Puede ser mueble (registrable o no) o inmueble.sería imposible pensar en cualquier forma de retención. aun reconociendo que el tema es opinable.Existencia de un crédito contra el acreedor a la restitución: debe existir un crédito del retenedor contra el propietario de la cosa. Es preciso que el crédito se haya generado por razón de la cosa (Llambias).sobre un derecho de crédito?. de retención.

Indivisible: porque la indivisibilidad incrementa el poder activo del retenedor. Procesalmente opera como excepción: este derecho que tienen algunos acreedores no da un título p/ reclamar el pago sino que constituye una defensa frente a la acción del deudor para reivindicar la cosa retenida. en tal caso . Por nuestra parte. algunos autores admiten que en juicios de reivindicación pueda demorarse el planteo del derecho de retención hasta que quede firme la sentencia que ordena entregar el objeto . los gastos hechos por ocasión de la entrega de la cosa vendida. SUPUESTOS DE DERECHO DE RETENCION EXPRESAMENTE CONTEMPLADOS EN EL CODIGO CIVIL Y EN EL CODIGO DE COMERCIO. el poseedor pudo prescindir de dicha defensa esperando un resultado favorable en el pleito. 1618). operada la misma. No Subsidiario: porque es indiferente que el accipiens tenga otras vías idóneas para satisfacer su interés. -COMPRAVENTA CON PACTO DE RETROVENTA: En la compraventa con pacto de retroventa. durante la secuela del juicio .1547 y 1618. los correspondientes al contrato y las mejoras necesarias y útiles (art. y que pertenezcan al locatario (art. sin estar compelido a hacerlo.5 Facultativo: porque es potestad del acreedor ejercitar (o no) libremente el derecho de retención en función de su interés. siendo excepcional toda pretensión deducida ulteriormente. No es en cambio derecho de retención el reconocido al locador sobre todos los frutos existentes de la cosa arrendada y todos los objetos con que se halle amueblada. el locatario puede ejercer derecho de retención sobre la cosa locada hasta tanto le sean abonadas por el locador las mejoras necesarias por el realizadas o los gastos hechos por cuenta de este. Transmisible: es transmisible por sucesión mortis causa y por actor entre vivos en forma inseparable al crédito al que accede. en forma subsidiaria. si el retentor no la introdujera en el juicio. pues . el vendedor debe reembolsar al comprador el precio de venta. Este carácter de excepción lleva a que no se aplique de oficio por el juez. el derecho de retención debe ser articulado al momento de trabarse la Litis. De manera excepcional. el deudor no tiene derecho a reclamar la extinción parcial del derecho de retención. aun en este supuesto. . Cesa el derecho de retención cuando el locador deposite o afiance el pago de dichos conceptos (art. guarnecida o provista. y y y y y EJERCICIO DEL DERECHO DE RETENCION POR VIA DE EXCEPCION Y DE ACCION. -LOCACION: Conforme lo determinan los arts. Generalmente es ejercitable por vía de excepción procesal articulada en juicio por el retenedor frente a quien pretende la restitución de la cosa. dicha defensa debe ser deducida al tpo de trabarse la Litis.1558). En caso de pago parcial. dado que el locador no tiene la posesión o tenencia de los mismos. creemos que. 1384). En tal caso.

2891. cualesquiera bienes o valores del mandante que se hallen a su disposición . -USUFRUCTO: Conforme lo dispone el art. inc. 2-Los comisionistas.El comodatario no puede retener la cosa prestada por lo que el comodante le deba. SUPUESTOS EXCLUIDOS DEL DERECHO DE RETENCION. sobre los efectos que obren en su poder. 2440. Cod.280. hasta el entero pago de lo que se le deba por razón del depósito (art. sobre las cosas transportadas (art. parcialmente ajena (arts. -CONDOMINIO: El copropietario que realiza gastos de conservación o de reparación de la cosa común tiene derecho de reclamar a los demás condóminos el pago de la parte que le corresponde. gastos.2278) Seria en extremo duro que el comodante. 2441).2466). sin duda.Los barraqueros y administradores de depósito tienen derecho de retención en los efectos existentes en sus barracas o almacenes para ser pagados de los salarios y de los gastos hechos en su conservación (art.130. 3228.196.2428. Cod.de Comercio). Este supuesto presenta.279.1º.de Comercio). el nudo propietario no está obligado a efectuar las reparaciones sobre la cosa. 3-Los consignatarios. si las hiciere. después de .2685 y 2686).de Comercio). -POSESION: El poseedor de buena fe y el de mala fe están legitimados para retener la cosa hasta que opere el reintegro del valor debido por las mejoras necesarias y útiles hechas en la cosa (arts. Puede. 4-Los empresarios del transporte por su contraprestación. De Comercio). comisiones e intereses si los hubiere (art.2218). -TENENCIA Gastos de conservación: E l tenedor de una cosa ajena puede ejercitar derecho de retención por los créditos nacidos con motivo de la conservación de la cosa retenida y las mejoras necesarias efectuadas durante la tenencia (art. por el reemplazo de los anticipos que hubieren efectuado.Civil). Cod. y de su retribución o comisión y está legitimado para retener en su poder cuanto bastare para el pago . Sin embargo. queda legitimado para retener la cosa hasta que este le reembolse lo gastado. Cod. 1. -PRENDA: El acreedor prendario puede retener la cosa prendada hasta que le sean pagadas las expensas necesarias y útiles efectuadas en las cosas prendada (arts. que en principio pesan sobre el usufructuario.6 -MANDATO: El mandatario tiene derecho a ser pagado de los adelantos y gastos. retener la cosa. en función de su participación en el condominio. en condiciones similares a los comisionistas (art. 3229. en tal circunstancia. aunque sea por razón de expensas (art. pues la retención se practica sobre una cosa propia. una particularidad.Cod. -DEPOSITO: El depositario tiene el derecho de retener la cosa depositada. -Supuestos contemplados en el código de comercio: 1.

3168. cuidar y conservar la cosa. Es responsable de toda pérdida o deterioro que sufra la cosa debido a su culpa. Pedir el secuestro o la restitución de la cosa si el retentor abusa de su derecho de retención EJ: que el retenedor use la cosa salga con el auto- b) DEBERES: y y y Tolerar que la cosa se mantenga en poder del retentor y abstenerse de toda actividad que perjudique esa retención.Civ. 2-El poseedor vicioso no tiene derecho de retención por los gastos necesarios hechos sobre la cosa (art.de la Nacion).Civil). 217.yCom.Civil) 3-El tercer poseedor de un inmueble hipotecado no puede retenerlo para ser pagado por las expensas necesarias o útiles que hubiese hecho (art. se viese privado de su cosa por gastos más o menos ciertos o justos (nota al art. Debe obtenerse de usar la cosa. Reembolsar al retentor los gastos realizados para la conservación de la cosa.Proc. durante el lap so que ejerciera el derecho de retención Los frutos b) OBLIGACIONES: y y y Debe guardar.Civil). Solicitar la sustitución del derecho de retención por una garantía suficiente. RESPECTO DEL PROPIO DEUDOR a) DERECHOS: y y y Exigir la restitución de la cosa retenida tan pronto como pague la obligación.7 beneficiar al comodatario. Cumplir con la deuda que ha generado el derecho de retención . 2278 Cod. Está obligado a restituir la cosa a su dueño cundo hubiese obtenido la satisfacción de su derecho. Cod.EFECTOS DEL DERECHO DE RETENCION ENTRE LAS PARTES: -Respecto del propio retenedor: (acreedor) a) DERECHOS: y y y y La facultad de conservar la tenencia de la cosa hasta el pago íntegro de lo que se le adeuda. Su situación es similar a la del depositario. invocando el derecho de retención (art. Cod.2436 Cod. 4-El depositario judicial de los objetos embargados a la orden judicial no puede eludir el deber de representarlos dentro del dia siguiente al de la intimación judicial. El derecho de reclamar la restitución de ella cuando ha sido despojado (3944) El derecho de reclamar los gastos que hiciera para conservar la cosa.

subiste en caso de concurso o quiebra En la ley de concurso y quiebra 24. a costa del deudor SUSTITUCION DEL DERECHO DE RETENCION. Acreedores Privilegiados: Art.3270). etc. Pueda efectuar ese .( acreedor) SUSPENSIÓN DEL DERECHO DE RETENCION. El derecho de retención o la garantía otorgada en sustitución. 3942cc. Ellos pueden embargar. confusión. Sin embargo el art. retención por una garantía suficiente . continua el ejercicio del derecho de retención. si ha comenzado a ejercerse desde antes de nacer los créditos privilegiados.3944). los que deben entregarse al síndico. claro está le es oponible. EXTINCION DEL DERECHO DE RETENCION: Extinción del crédito principal al cual accede: por el pago de la deuda o la extinción de la obligación principal por cualquiera de los otros medios extintivos (novación. 3943cc permite. siempre que medie de parte interesada. 3946cc). por la pérdida o destrucción total de la cosa. en tanto. y y CON RELACION A TERCEROS: (HIPER PRIVILEGIO: ART. compensación.522 determina que: la quiebra suspende el ejercicio del derecho de retención sobre bienes susceptibles de desapoderamiento. Cesada la quiebra antes de la enajenación del bien. El derecho de retención subiste en caso de concurso o quiebra (art. 131 de la ley de concurso 24. pues no adquieren sobre la cosa retenida un derecho mejor ni más perfecto que el de este último (art. Indemnizar al retenedor por los gastos de conservación y mejoras necesarias que hubiere tenido que realizar sobre la cosa. 3946 El derecho de retención prevalece sobre los privilegios especiales. si se ejerció antes del nacimiento del derecho de crédito. Art. debiéndose restituir los bienes al acreedor. sin perjuicio del privilegio dispuesto por el art.8 Abstenerse de turbar la relación del retenedor con la cosa (art. Podrá autorizar que se sustituya el derecho de  el art. Extinción del derecho de retención por causas atenientes al mismo: por la entrega o el abandono voluntario de la cosa. ejecutar y hacer subsanar el bien retenido. inclusive el hipotecario. cuando el retenedor hace uso de la cosa o esta se deteriora por descuido o negligencia imputables al retenedor. para obtener los objetos comprados. hasta la concurrencia de la suma por la que este sea acreedorart. por el abuso de la tenencia. pero el adjudicatario. Acreedores Quirografarios: estos acreedores tb deben respetar el derecho de retención. deben pagar el precio al tenedor de ellos. 3943 cc el juez a pedido de parte. 241 inc.522 el derecho de retención tiene preferencia sobre todos los privilegios especiales. . que le juez autorice la sustitución del derecho de retención por una garantía suficiente. 5º. 3946 Y 3942) y y y Sucesores a título particular del deudor: Su situación es idéntica a la de su autor o enajenante.) debido a su carácter de accesorio.

 En caso de concurso preventivo o quiebra. . 3943 3º párrafo). acreedor a la restitución de la cosa.9 pedido todo aquel que tenga un interés legítimo en ello y no solamente el deudor. Los acreedores específicamente pueden hacerlo por vía de la acción subrogatoria. (art. subsiste la garantía otorgada en sustitución.