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DERECHO DE RETENCIÓN

CONCEPTO: ART. 3939 CC El derecho de retención es la facultad que corresponde al tenedor de una cosa ajena, para conservar la posesión de ella hasta el pago de lo que es debido por razón de esa misma cosa No es exacto que el derecho de retención solo puede ser ejercitado sobre una cosa ajena .si bien esto es lo usual , existen supuestos de excepción en los que , en nuestra opinión , cabe admitir el ejercicio del derecho de retención sobre una cosa propia , que debe ser entregada a otro (tal lo que sucede en el supuesto de retención concedida al nudo propietario frente al usufructuario testamentario , por las mejoras necesarias realizadas por aquel sobre la cosa),o sobre una cosa parcialmente ajena (como ocurre en el caso del condómino que ejercita derecho de retención sobre la cosa común contra los restantes comuneros ). El derecho de retención cumple una doble función de suma importancia: es un medio de garantía para el acreedor, que puede retener la cosa hasta tanto sea pagado aquello que le es debido en razón de ella; al mismo tiempo,actua como un medio de compulsión y constreñimiento indirecto para que el deudor cumpla, ya que, hasta tanto no lo haga , no dispondrá de la cosa.NOCION HISTORICA: Los orígenes del derecho de retención se remontan al derecho romano, específicamente a la exceptiodoli que el pretor reconocía para mitigar la rigidez del procedimiento formulario, a favor del poseedor de buena fe que había realizado mejoras en una cosa que creía suya. Conforme al exceptiodoli , se lo eximia de restituir la cosa hasta tanto le fueran pagados los gastos efectuados en razón de dicha cosa .Incurría en dolo el propietario que , en tales circunstancias , pretendía su restitución , sin satisfacer previamente el crédito de quien la poseía.Los glosadores y los post glosadores su aporte fue fundamental para lo que habría de conocerse , a partir de ellos , como el iusretentionis.-En España la figura en las siete partidas , que reconocían la facultad de retener al poseedor de casa o heredad , entre otros supuestos, al acreedor prendario y al marido sobre la dote .Durante el periodo feudal principalmente en Francia iusretentionis cobro gran impulso , aunque la ausencia de normas adecuadas p rovoco algunos abusos derivados de su ejercicio. Esto llevo a que , años después , ya en el antiguo derecho francés , aparecieran las primeras ordenanzas , orientadas a regularlo .Las de VillersCotteret y de Moulin.JUSTIFICACION: ¿Cuál es el fundamento del derecho de retención? ¿Qué razones lo justifican racionalmente?
y

En la nota al art. 3939 , Velez Sarsfield invoca al derecho natural : la retención es el ejercicio del derecho natural que nos permite mantenernos en el estado en que legítimamente nos encontramos

que se manifiesta en el hecho de tenerla y de estar legitimado a no restituirla hasta tanto ser pagado por lo debido en razón de ella. Para otros el fundamento debería ser buscado en derredor de la voluntad presunta de las partes.El retenedor goza de acciones posesorias para lograr la restitución de las cosa.1198. . tanto en nuestro país como en el derecho comparado. Nosotros pensamos que la justificación del derecho de retención debe ser buscada en torno a una exigencia de justicia y equidad. y y y y El fundamento aparece. sin embargo. lo cual produce una limitación al ejercicio pleno del derecho de dominio de su titular. que son notas distintivas de todo derecho real. Sin embargo. lo cual importa una forma de equilibrar los intereses comprometidos.Existe una relación directa e inmediata entre el retenedor y la cosa retenida. especialmente contra los demás acreedores del propietario de ella. propia de un derecho real sobre cosa ajena. Se han formulado múltiples teorías:  Doctrina del derecho real: el derecho de retención es un derecho real. las diferencias que existen entre el derecho de retención y dichas instituciones son muy claras y no permiten identificación alguna.1º).2 Algunos autores vislumbran su fundamento en una suerte de justicia privada. que resulta contravenido cuando se exige la restitución de una cosa sin pagar previamente los gastos realizados sobre la misma. NATURALEZA JURIDICA: La naturaleza jurídica del derecho de retención ha dado lugar a una viva controversia. que más que traslucir un acto de justicia por mano propia. Tal justificación no pasa de ser una mera ficción. ligado al principio general de la buena fe (art. no existen en el derecho de retención con similar intensidad .El derecho de retención permite una relación de carácter real sobre el objeto retenido. . tal concepción choca con las propias bases normativas de ntro. que veda razonablemente la pretensión de quien pretende retirar la cosa de manos de su deudor. de solida raigambre romanista. indefinida en el tiempo. contra la del deudor. ni se anticipa a una resolución judicial: tan sólo protege su crédito y compele directamente al deudor a cumplir. denota el ejercicio de un derecho reconocido por el ordenamiento jco. Otros autores buscan los fundamentos del derecho de retención por asimilación a diferentes figuras. 3939. . . parr. Quien retiene no realiza una actividad tendente a alterar una situación de hecho preexistente. sin pagarle previamente el crédito nacido en razón o con motivo de esta última. con apoyo en la buena fe.El derecho de retención puede ser invocado erga omnes. como la compensación y la excepción de incumplimiento. . pues el derecho de retención se ejerce con total independencia de la voluntad de las partes y más aún. Quienes siguen estas ideas admiten. cuando es privado de ella con violencia o clandestinidad. Código. de tal modo. que el derecho de persecución y de preferencia.Vélez Sarsfield parece adherir a esta posición en la nota al art.

sino frente a una facultad que se confiere al acreedor.creditorio. La conducta antijurídica e imputable al poseedor de mala fe consiste en detentar indebidamente una cosa ajena. Sin embargo.-(Diez Picazo). que no hayan sido logradas por medios ilícitos. en definitiva. por cuanto carece de acción re persecutoria. excluido de todo ejercicio del derecho de retención. reconociendo de ese modo el fundamento de la legitima negativa de restituir por parte del retenedor (Vázquez). autónomo e independiente.1. 1.2440y su nota). según la opinión dominante. Simplemente se trata de de las atribuciones que surgen del derecho de crédito . No es un derecho real.La cosa retenida: la retención recae sobre cosas.  Teoría de la excepción procesal: El derecho de retención no constituye una institución del derecho sustantivo sino una excepción procesal.2311). está legitimado para realizar las mejoras necesarias pertinentes a fin de evitar que la cosa perezca.2. que el Código reconoce al poseedor de mala fe el derecho a ser indemnizado por las mejoras y gastos necesarios para la conservación de la cosa y.Tenencia o posesión: es poseedor de una cosa quien la tiene bajo su poder (corpus). La realización de dicha conducta. sino a un simple medio procesal cuya función seria tutelar un derecho personal. no lo priva del derecho a ser indemnizado.La cosa retenida debe estar en el comercio. Teoría del derecho Sui generis y autónomo: Según otra posición tiene carácter sui generis y autónomo.meramente pasivo. y que le otorgaría el poder de rehusar la restitución. aun en tal caso. pero reconociendo que la propiedad o la posesión le pertenece a otro. osea. que compartimos es un derecho personal. sinembargo.3  Teoría del derecho personal: Para otra posición.  Teoría de la mera facultad o atributo del crédito: El derecho de retención no participa de la categoría de los derechos reales ni de los personales.2436). por un modo negativo. CONDICIONES DE EJERCICIO: son las sgtes: 1. que puede ser opuesto al deudor o a sus sucesores universales y. Es preciso para retener que la posesión o la tenencia tengan un origen lícito. autorizada por la ley. por ende. a ejercitar el derecho de retención en tales circunstancias (art. El retenedor puede ser poseedor o mero tenedor actual de la cosa. el poseedor cuando su posesión es viciosa o violenta. Importa tanto como afirmar que el derecho de retención es el derecho de retención. consecuentemente. constitutiva de la situación jurídica en que se encuentra.Tenencia de una cosa: es preciso que quien ejerce el derecho de retención tenga la tenencia o la posesión de una cosa la posesión actual 1. pues ella tiene origen en la comisión de un delito (arg. S e trata de una excepción dilatoria que .art. esto es sobre objetos materiales susceptibles de tener un valor (art. No estamos frente a un derecho autónomo. por resultar oponible a terceros. también a terceros. mantiene la situación de hecho existente hasta tanto el actor se allane a cumplir satisfaciendo su crédito al retenedor . Queda. No estaríamos frente a un derecho subjetivo. y solo se concede con carácter de excepcional cuando se reúnen los requisitos exigidos por la ley a favor de un acreedor que al mismo tiempo deudor de la obligación de restituir la cosa ( OISSET DE M ESPSNES) . tampoco personal. . no pudiendo ser subsumido en ninguna de las categorías antes señaladas.

Algunos responden afirmativamente. existiendo título material. de retención.categoría esta última que abarca a los inmuebles por naturaleza y a los de carácter representativo. . por nuestra parte. El retenedor debe alegar y probar la verosimilitud de su crédito.CARACTERES y y Legal: porque nace en la ley quien autoriza y fija las condiciones p/ esté opere y proceda Accesorio: porque extinguido el crédito o declarada su nulidad el derecho de retención sigue su suerte.Quid del carácter ajeno de la cosa: conforme lo disponible el art. no son susceptibles de posesión (art.3. El crédito debe ser cierto y exigible. o quien realizo mejoras en el mismo . Y si bien el derecho de retención no tiene por finalidad inmediata la conversión y el cobro del crédito. constituye indirectamente un medio de compulsión orientado a ese fin.3939 y 3940). nos inclinamos por una posición distinta. ¿puede ejercitarse el derecho de retención sobre bienes que no cosas (v.3939. sobre este último. pues Los bienes que no fueren cosas. que este se encuentra insatisfecho y que guarda conexión con la cosa. Es controvertido si puede ejercitarse el derecho de retención sobre una cosa inembargable. el arquitecto sobre los títulos de una propiedad que l e fueran entregados para confeccionar los planos. hasta tanto le sean pagados sus honorarios. Es preciso que el crédito se haya generado por razón de la cosa (Llambias).4 Puede ser mueble (registrable o no) o inmueble. 2. sino también en ocasión de la misma.sobre un derecho de crédito?. por ende. o sea. La inembargabilidad coloca a los bienes fuera de la garantía común e impide que los acreedores puedan ejercer sobre ellos su poder de agresión patrimonial. el derecho de retención funciona a favor de quien tiene tenencia o posesión de una cosa ajena.Conexión entre el crédito y la cosa: Finalmente debe mediar conexión entre el crédito en virtud del cual se ejercita el derecho de retención y la cosa retenida (arts. pensamos con Trigo represas que en el régimen del código únicamente las cosas en sentido estricto pueden ser retenidas. acreedor a la restitución. aun reconociendo que el tema es opinable. de otro. Por nuestra parte. de fuente contractual o extracontractual.. Si el derecho de crédito no estuviese documentado por escrito. 1.sería imposible pensar en cualquier forma de retención. Una calificada doctrina se inclina por la afirmativa y entiende que la facultad de retención puede también ejercerse sobre cosas inembargables. 3.Existencia de un crédito contra el acreedor a la restitución: debe existir un crédito del retenedor contra el propietario de la cosa. Esta conexidad objetiva comprende no solo los trabajos o gastos efectuados en razón de la cosa. por no entender que ningún obstáculo media en tal sentido. la retención se realizaría sobre este y no sobre el crédito en sentido escrito.2400) y. el constructor de un edificio . pueden ejercitar derecho de retención :el escribano sobre los títulos de propiedad por el cobro de los gastos realizados para su instrumentación e inscripción .gr.

el derecho de retención debe ser articulado al momento de trabarse la Litis. No es en cambio derecho de retención el reconocido al locador sobre todos los frutos existentes de la cosa arrendada y todos los objetos con que se halle amueblada. Transmisible: es transmisible por sucesión mortis causa y por actor entre vivos en forma inseparable al crédito al que accede.5 Facultativo: porque es potestad del acreedor ejercitar (o no) libremente el derecho de retención en función de su interés. Generalmente es ejercitable por vía de excepción procesal articulada en juicio por el retenedor frente a quien pretende la restitución de la cosa. dicha defensa debe ser deducida al tpo de trabarse la Litis. si el retentor no la introdujera en el juicio. pues . Indivisible: porque la indivisibilidad incrementa el poder activo del retenedor.1547 y 1618. En caso de pago parcial. Cesa el derecho de retención cuando el locador deposite o afiance el pago de dichos conceptos (art. y que pertenezcan al locatario (art. Procesalmente opera como excepción: este derecho que tienen algunos acreedores no da un título p/ reclamar el pago sino que constituye una defensa frente a la acción del deudor para reivindicar la cosa retenida. el locatario puede ejercer derecho de retención sobre la cosa locada hasta tanto le sean abonadas por el locador las mejoras necesarias por el realizadas o los gastos hechos por cuenta de este. los correspondientes al contrato y las mejoras necesarias y útiles (art.1558). algunos autores admiten que en juicios de reivindicación pueda demorarse el planteo del derecho de retención hasta que quede firme la sentencia que ordena entregar el objeto . en tal caso . siendo excepcional toda pretensión deducida ulteriormente. 1384). sin estar compelido a hacerlo. SUPUESTOS DE DERECHO DE RETENCION EXPRESAMENTE CONTEMPLADOS EN EL CODIGO CIVIL Y EN EL CODIGO DE COMERCIO. 1618). guarnecida o provista. Por nuestra parte. . en forma subsidiaria. durante la secuela del juicio . y y y y y EJERCICIO DEL DERECHO DE RETENCION POR VIA DE EXCEPCION Y DE ACCION. No Subsidiario: porque es indiferente que el accipiens tenga otras vías idóneas para satisfacer su interés. -COMPRAVENTA CON PACTO DE RETROVENTA: En la compraventa con pacto de retroventa. creemos que. aun en este supuesto. operada la misma. los gastos hechos por ocasión de la entrega de la cosa vendida. De manera excepcional. dado que el locador no tiene la posesión o tenencia de los mismos. el vendedor debe reembolsar al comprador el precio de venta. -LOCACION: Conforme lo determinan los arts. Este carácter de excepción lleva a que no se aplique de oficio por el juez. En tal caso. el poseedor pudo prescindir de dicha defensa esperando un resultado favorable en el pleito. el deudor no tiene derecho a reclamar la extinción parcial del derecho de retención.

queda legitimado para retener la cosa hasta que este le reembolse lo gastado. 1. en condiciones similares a los comisionistas (art. Cod. Puede. 3228.de Comercio). retener la cosa. sin duda.Los barraqueros y administradores de depósito tienen derecho de retención en los efectos existentes en sus barracas o almacenes para ser pagados de los salarios y de los gastos hechos en su conservación (art. 2441).1º. Sin embargo.de Comercio). en tal circunstancia. en función de su participación en el condominio. hasta el entero pago de lo que se le deba por razón del depósito (art. una particularidad. SUPUESTOS EXCLUIDOS DEL DERECHO DE RETENCION. aunque sea por razón de expensas (art.2428.279. por el reemplazo de los anticipos que hubieren efectuado. pues la retención se practica sobre una cosa propia.2218). sobre los efectos que obren en su poder. cualesquiera bienes o valores del mandante que se hallen a su disposición . comisiones e intereses si los hubiere (art. gastos.de Comercio). -POSESION: El poseedor de buena fe y el de mala fe están legitimados para retener la cosa hasta que opere el reintegro del valor debido por las mejoras necesarias y útiles hechas en la cosa (arts. Cod. -Supuestos contemplados en el código de comercio: 1.2685 y 2686). De Comercio). 3-Los consignatarios. inc.Civil). 2440. después de . Este supuesto presenta.6 -MANDATO: El mandatario tiene derecho a ser pagado de los adelantos y gastos. el nudo propietario no está obligado a efectuar las reparaciones sobre la cosa. si las hiciere. sobre las cosas transportadas (art. Cod. 2-Los comisionistas.2466). -DEPOSITO: El depositario tiene el derecho de retener la cosa depositada. -USUFRUCTO: Conforme lo dispone el art. -PRENDA: El acreedor prendario puede retener la cosa prendada hasta que le sean pagadas las expensas necesarias y útiles efectuadas en las cosas prendada (arts. que en principio pesan sobre el usufructuario. -CONDOMINIO: El copropietario que realiza gastos de conservación o de reparación de la cosa común tiene derecho de reclamar a los demás condóminos el pago de la parte que le corresponde.2891. 3229.Cod. Cod.2278) Seria en extremo duro que el comodante.280. -TENENCIA Gastos de conservación: E l tenedor de una cosa ajena puede ejercitar derecho de retención por los créditos nacidos con motivo de la conservación de la cosa retenida y las mejoras necesarias efectuadas durante la tenencia (art.El comodatario no puede retener la cosa prestada por lo que el comodante le deba. 4-Los empresarios del transporte por su contraprestación. parcialmente ajena (arts.130.196. y de su retribución o comisión y está legitimado para retener en su poder cuanto bastare para el pago .

Civil) 3-El tercer poseedor de un inmueble hipotecado no puede retenerlo para ser pagado por las expensas necesarias o útiles que hubiese hecho (art.Civ.Civil). Pedir el secuestro o la restitución de la cosa si el retentor abusa de su derecho de retención EJ: que el retenedor use la cosa salga con el auto- b) DEBERES: y y y Tolerar que la cosa se mantenga en poder del retentor y abstenerse de toda actividad que perjudique esa retención. Cod.yCom. Su situación es similar a la del depositario. cuidar y conservar la cosa. Solicitar la sustitución del derecho de retención por una garantía suficiente. RESPECTO DEL PROPIO DEUDOR a) DERECHOS: y y y Exigir la restitución de la cosa retenida tan pronto como pague la obligación.7 beneficiar al comodatario.Civil).3168. Reembolsar al retentor los gastos realizados para la conservación de la cosa. 2-El poseedor vicioso no tiene derecho de retención por los gastos necesarios hechos sobre la cosa (art. Es responsable de toda pérdida o deterioro que sufra la cosa debido a su culpa. Debe obtenerse de usar la cosa.Proc. durante el lap so que ejerciera el derecho de retención Los frutos b) OBLIGACIONES: y y y Debe guardar.2436 Cod. invocando el derecho de retención (art.de la Nacion).EFECTOS DEL DERECHO DE RETENCION ENTRE LAS PARTES: -Respecto del propio retenedor: (acreedor) a) DERECHOS: y y y y La facultad de conservar la tenencia de la cosa hasta el pago íntegro de lo que se le adeuda. El derecho de reclamar la restitución de ella cuando ha sido despojado (3944) El derecho de reclamar los gastos que hiciera para conservar la cosa. Está obligado a restituir la cosa a su dueño cundo hubiese obtenido la satisfacción de su derecho. Cod. 2278 Cod. se viese privado de su cosa por gastos más o menos ciertos o justos (nota al art. 217. Cumplir con la deuda que ha generado el derecho de retención . 4-El depositario judicial de los objetos embargados a la orden judicial no puede eludir el deber de representarlos dentro del dia siguiente al de la intimación judicial.

3942cc. retención por una garantía suficiente . si se ejerció antes del nacimiento del derecho de crédito.522 el derecho de retención tiene preferencia sobre todos los privilegios especiales. por la pérdida o destrucción total de la cosa. que le juez autorice la sustitución del derecho de retención por una garantía suficiente. deben pagar el precio al tenedor de ellos. 241 inc. 3946cc). y y CON RELACION A TERCEROS: (HIPER PRIVILEGIO: ART. sin perjuicio del privilegio dispuesto por el art. los que deben entregarse al síndico.522 determina que: la quiebra suspende el ejercicio del derecho de retención sobre bienes susceptibles de desapoderamiento. Extinción del derecho de retención por causas atenientes al mismo: por la entrega o el abandono voluntario de la cosa. cuando el retenedor hace uso de la cosa o esta se deteriora por descuido o negligencia imputables al retenedor. subiste en caso de concurso o quiebra En la ley de concurso y quiebra 24. 3946 El derecho de retención prevalece sobre los privilegios especiales. compensación. confusión. a costa del deudor SUSTITUCION DEL DERECHO DE RETENCION. por el abuso de la tenencia. . Acreedores Privilegiados: Art. Pueda efectuar ese . 3946 Y 3942) y y y Sucesores a título particular del deudor: Su situación es idéntica a la de su autor o enajenante. Cesada la quiebra antes de la enajenación del bien. etc. en tanto. El derecho de retención o la garantía otorgada en sustitución. hasta la concurrencia de la suma por la que este sea acreedorart. 3943 cc el juez a pedido de parte. debiéndose restituir los bienes al acreedor. Ellos pueden embargar. El derecho de retención subiste en caso de concurso o quiebra (art. si ha comenzado a ejercerse desde antes de nacer los créditos privilegiados. EXTINCION DEL DERECHO DE RETENCION: Extinción del crédito principal al cual accede: por el pago de la deuda o la extinción de la obligación principal por cualquiera de los otros medios extintivos (novación. pues no adquieren sobre la cosa retenida un derecho mejor ni más perfecto que el de este último (art. Art. 3943cc permite. continua el ejercicio del derecho de retención. Podrá autorizar que se sustituya el derecho de  el art. Indemnizar al retenedor por los gastos de conservación y mejoras necesarias que hubiere tenido que realizar sobre la cosa.8 Abstenerse de turbar la relación del retenedor con la cosa (art. inclusive el hipotecario.3944). siempre que medie de parte interesada.) debido a su carácter de accesorio. claro está le es oponible.( acreedor) SUSPENSIÓN DEL DERECHO DE RETENCION. 5º. pero el adjudicatario. Sin embargo el art. Acreedores Quirografarios: estos acreedores tb deben respetar el derecho de retención.3270). ejecutar y hacer subsanar el bien retenido. 131 de la ley de concurso 24. para obtener los objetos comprados.

acreedor a la restitución de la cosa.9 pedido todo aquel que tenga un interés legítimo en ello y no solamente el deudor. Los acreedores específicamente pueden hacerlo por vía de la acción subrogatoria. 3943 3º párrafo). subsiste la garantía otorgada en sustitución. . (art.  En caso de concurso preventivo o quiebra.

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