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DERECHO CIVIL COMPARADO

Fernando Jesús TORRES MANRIQUE1

SUMARIO:

1. GENERALIDADES
2. DEFINICION
3. CODIGO CIVIL FRANCES
4. CODIGO CIVIL CHILENO

5. CODIGO CIVIL ALEMAN

6. CODIGO CIVIL ESPAÑOL

7. CODIGO CIVIL DE URUGUAY

8. CODIGO CIVIL DE HONDURAS
9. CODIGO CIVIL DE SUIZA

10. CÓDIGO CIVIL DE QUEBEC
11. CODIGO CIVIL DE BRASIL
12. CODIGO CIVIL ITALIANO

13. CÓDIGO CIVIL PERUANO DE 1852

14. CODIGO CIVIL PERUANO DE 1936

15. CÓDIGO CIVIL PERUANO DE 1984

1. GENERALIDADES
El derecho comparado tiene diversas ramas, siendo una de ellas el derecho
civil comparado, sobre la cual trata la presente investigación, la cual
redactamos con mucho cariño, para todos los civilistas comparatistas, dejando
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Ex Juez Decano Titular de Moyobamba (San Martín). Ex Juez Mixto Titular de Moyobamba.
Ex Registrador Público Titular de la ex Oficina Registral Regional Los Libertadores Wari. Ex
Jefe Titular de la Oficina Registral de Huancavelica. Maestría en Derecho Civil y Comercial
en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y Doctorando en Derecho en la misma
Universidad. Estudios parciales de Maestría en Derecho Empresarial en la Universidad
Católica de Santa María. Ha publicado 39 libros. fhernandotorres@hotmail.com

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constancia que el derecho civil comparado, no sólo se limita a efectuar
comparaciones en el derecho civil, sino que también se debe tener en cuenta
otras instituciones del derecho comparado, dentro de las cuales podemos citar
el caso de la recepción, circulación, importación, exportación, migración, y
transformación, entre otras, sin embargo, la presente investigación no es
exhaustiva, sino que se limita a comentar a ciertos aspectos, como la
estructura de los Códigos civiles mas importantes del medio, con lo cual
esperamos contribuir con el desarrollo de la rama del derecho estudiada, como
lo es el derecho civil comparado.

El derecho civil comparado ha motivado publicaciones, las cuales no sòlo
pueden ser de doctrina, sino tambièn de otras fuentes del derecho, por ejemplo
se puede hacer derecho comparado de jurisprudencia civil, ejecutorias civiles,
principios civiles, realidad social civil, manifestación de voluntad civil, entre
otras fuentes del derecho.

Se hace necesario dejar constancia que los Códigos consultados para el
presente trabajo de investigación constituyen dispositivos legales, mas
conocidos como normas legales, que son iguales entre si, sino que son
diferentes, la cual viene a ser una caracterìstica bastante importante en el
estudio del derecho civil comparado, y esto no sòlo ocurre en los còdigos
civiles, sino en todos los còdigos, normas, libros, ejecutorias, y demàs partes
del derecho, lo que viene a ser un tema bastante conocido por parte de los
comparatistas, los cuales son los especialistas en derecho comparado, a la
cual se dedican pocos abogados y esto tambièn ocurre en el derecho peruano.

Cuando se realizan estudios de derecho comparado, no sòlo se comparan
còdigos, sino tambièn otras partes del derecho, por ejemplo se pueden
comparar otras fuentes del derecho, dentro de las cuales podemos citar el caso
de la doctrina, y dentro de ésta podemos citar el caso de la doctrina civil, la que
es bastante importante en el estudio del derecho, por lo tanto, en la presente
sede tambièn se estudia doctrina civil de diferentes paìses, citàndose para tal
efecto autores extranjeros, los cuales han efectuado importantes aportes al
derecho civil extranjero, lo que sido recepcionado al derecho civil peruano.

El derecho civil peruano no sòlo està conformado por còdigos civiles, sino que
existen otras normas que lo complementan, e igualmente existen otras fuentes
del derecho que deben ser tenidas en cuenta en todo estudio de derecho
comparado, por ejemplo un estudio importante podìa ser el derecho familiar
comparado o derecho de familia comparado, y para tal efecto se debe tener en
cuenta los còdigos de familia extranjeros, es decir, debemos precisar que en
algunos países existe este tipo de còdigos, el cual no existe en el derecho

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peruano, lo que constituye una importante diferencia con el derecho de algunos
otros paìses, lo cual dejamos constancia para motivar estudios en dicha rama
del derecho, la que se ubica dentro del derecho mixto, la que para muchos es
diferente al derecho social, y sobre este importante tema puede consultarse
libros de teoría general del derecho o introducción al derecho, el cual es
importante curso que es poco tomado en cuenta en pregrado, pero en
maestrìa, doctorado y en estudios que se cursan con posterioridad a estos son
tenidos en cuenta.

Sobre el derecho civil comparado pueden realizarse abundantes publicaciones,
las cuales no sòlo seràn de legislación, sino tambièn de otras fuentes del
derecho, dentro de las cuales podemos citar el caso de la jurisprudencia civil,
ejecutorias civiles, doctrina civil, principios civiles, valores, realidad social civil,
entre otras.

El presente trabajo contiene aportes que esperamos sean tomados en cuenta
por parte de la comunidad jurìdica, la cual no sòlo es peruana, sino que
tambièn es extranjera, por ejemplo existen en otros paìses y en otros
continentes. En tal sentido, existe comunidad jurìdica en Argentina y en
Europa, los cuales son parte del extranjero.

Se hace necesario dejar constancia que el presente trabajo de investigación
puede motivar publicaciones no sòlo en el derecho civil comparado, sino
tambièn en otras ramas del derecho comparado, dentro de las cuales podemos
citar el caso del derecho penal comparado, derecho constitucional comparado,
derecho procesal comparado, entre otras ramas.

En el derecho inglès no existe Constitución escrita, ni tampoco existe Código
Civil, por lo tanto, en estas ramas del derecho, debe acudirse a otras partes del
derecho constitucional y derecho civil, respectivamente, las cuales constituyen
ramas del derecho bastante importantes en el estudio del derecho. Es decir, el
derecho civil es diferente en todos los paìses y debemos precisar ademàs que
al codificaciòn es propia de la familia jurìdica romano germànica, pero no de la
familia jurìdica opuesta, como lo es la familia jurìdica anglosajona o del comon
law. Lo que es ampliamente estudiado por parte de los comparatistas, a los
cuales tambièn se conoce como comparativistas, que son los dedicados al
estudio y aplicación del derecho comparado, dentro del cual se ubica el
derecho civil comparado, sobre lo cual trata el presente trabajo de
investigación. Es decir, para un jurista inglès resulta difícil estudiar los còdigos,
lo que dejamos constancia para profundizar nuestros estudios de derecho
comparado.

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Existen varias clasificaciones del derecho, siendo la que nos interesa en la
presente sede la que divide al indicado en las siguientes partes: 1) derecho
codificado, y 2) derecho no codificado. La primera de las indicadas se
encuentra conformada por los còdigos, siendo algunos de ellos los còdigos
civiles, y algunos de ellos son los còdigos civiles peruanos.

Existen varios Códigos Civiles en el mundo que han sido influenciados por el
Código Civil Francés de 1804, siendo los primeros conocidos como Códigos
afrancesados, el cual constituye un término jurídico bastante conocido en el
derecho comparado, el cual no se limita a la simple comparación de derechos,
sino que va mas allà, en tal sentido, debemos precisar que el Código citado
circulò a otros países, por lo tanto, podemos afirmar que respecto del mismo
existiò un proceso de circulación, la cual es una importante institución del
derecho comparado.

El tèrmino jurìdico “afrancesado” no es exclusivo del derecho civil comparado,
sino que se estudia tambièn en otras ramas del derecho, por ejemplo en el
derecho de seguros podrìa aprobarse en el derecho peruano un còdigo, el cual
podrìa recibir influencia del còdigo de seguros francès, en cuyo caso
constituirìa un còdigo afrancesado, y esto no sòlo ocurre en los còdigos y otras
leyes, sino tambièn en otras fuentes del derecho, dentro de las cuales podemos
citar el caso de la jurisprudencia, doctrina, ejecutorias, realidad social, costubre,
entre otras fuentes del derecho, las cuales hemos estudiado extensamente en
otras sedes, sobre todo referidas al derecho comparado.

Otros Códigos Civiles que tambièn han influenciado en el derecho de otros
paìses, dentro de los cuales podemos citar el caso del Código Civil Alemàn de
1896 vigente desde 1900 y el Código Civil Italiano de 1942.

Por lo tanto, podemos concluir estos tres códigos civiles citados constituyen
monumentos legislativos, los cuales han motivado recepciones, a las cuales
algunos autores les conocen como transplantes, el cual es un tema bastante
conocido por los comparatistas especializados en la codificaciòn civil, el cual es
un tema que rebasa el campo de estudio del derecho peruano, y a cuyo tema le
tenemos bastante cariño, por lo cual le dedicamos estas breves lìneas, con el
deseo de difundir el conocimiento y promover el debate, pero todo en el
derecho civil comparado, el cual no sòlo se limita al estudio de los còdigos, sino
tambièn a otras partes del derecho y a otras fuentes del derecho.

En el derecho civil comparado no sòlo se puede o debe estudiar los còdigos
civiles, sino tambièn otras de sus fuentes, por lo tanto, son ejemplo del primero
los siguientes:

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1) Comparación entre dos còdigos civiles.
2) Comparación entre tres còdigos civiles.
3) Comparación entre cuatro còdigos civiles.
4) Comparación entre cinco còdigos civiles.
5) Comparación entre seis còdigos civiles.
6) Comparación de mayor cantidad de còdigos civiles.
7) Recepciòn de un còdigo civil.
8) Recepción de dos còdigos civiles.
9) Recepciòn de tres còdigos civiles.
10)Recepciòn de cuatro còdigos civiles.
11)Recepciòn de cinco còdigos civiles.
12)Transplante de un còdigo civil.
13)Transplante de dos còdigos civiles.
14)Transplante de tres còdigos civiles.
15)Transplante de cuatro còdigos civiles.
16)Transplante de cinco còdigos civiles.
17)Otras instituciones del derecho comparado aplicadas a los còdigos
civiles.
18)Circulación de fuentes del derecho civil.
19)Migración de fuentes del derecho civil.
20)Exportaciòn de fuentes del derecho civil.
21)Importación de fuentes del derecho civil.
22)Copia de fuentes del derecho civil.
23)Fusiòn de fuentes del derecho civil.
24)Escisión de fuentes del derecho civil.
25)Transformación de fuentes del derecho civil.
26)Reorganización de fuentes del derecho civil.
27)Codificaciòn en el derecho civil.
28)Descodificación en el derecho civil.
29)Recodificaciòn en el derecho civil.

Los còdigos son parte de la ley, y la misma constituye una fuente del derecho
bastante tomada en cuenta en los estudios de derecho comparado, y cuando
se compara la ley, estamos ante comparación legislativa o legislación
comparada, lo que no constituye exactamente lo mismo que el derecho
comparado.

El derecho civil comparado no sòlo se limita a la simple comparación, sino
tambièn a otras fuentes del derecho comparado, las cuales son ampliamente
estudiadas por los comparatistas.

para lo cual efectuamos comentarios sobre el derecho civil comparado. español. DEFINICION Un tema importante en todo trabajo de investigación constituye la definición. con el propósito de tener una noción mas exacta del tema a estudiar en el presente trabajo de investigación. boliviano. no es lo mismo que la comparación de derechos. con el deseo que nuestros conocimientos de la rama del derecho comparado a estudiarse se incrementen. CODIGO CIVIL FRANCES Empezaremos nuestro estudio revisando un Código francés. ecuatoriano. uruguayo. Este Código no sólo es importante en el derecho francés. 3. entre otros. se trata de un Código bastante importante en el estudio del derecho civil comparado. El Código Civil francés de 1804. por lo tanto. costarricense. Habiendo definido el tema a desarrollarse continuamos con nuestra investigación. paraguayo. para que puedan dedicarse más al derecho civil. que esperamos pueda ser consultado por los investigadores que tengan acceso al presente trabajo de investigación. al igual que se incremente nuestra capacidad crítica. Es decir. a continuación definiremos el tema estudiado. 6 2. sino que es mas amplia. alemán. dentro de los cuales podemos citar en el derecho peruano. chileno. El derecho civil comparado puede ser definido como la rama del derecho comparado que estudia y aplica las instituciones de esta última al derecho civil. lo que hemos explicado en diversas sedes y sobre lo cual estamos realizando investigaciones que esperamos sean del agrado de todos. es conocido como Código Napoleón y tiene la siguiente estructura: Título preliminar: De la publicación. de los efectos y de la aplicación de las leyes en general Libro Primero: De las personas Libro II: De los bienes y de las diferentes modificaciones de la propiedad Libro III: De los diferentes modos de adquirir la propiedad . sino también en el derecho de otros países. suizo. brasileño. italiano. es decir. el cual hemos revisado en otras sedes.

dentro de los cuales podemos citar los siguientes Códigos: 1) Constitución política. su estructura difiere respecto de su similar del derecho peruano. 8) Código de familia. Este Código tiene un tìtulo preliminar. 7) Código de trabajo. El Código estudiado ha sido comentado por los hermanos MAZEAUD y por PLANIOL Y RIPERT. que son los Códigos caracterizados por regular sólo una rama del derecho. 6) Código de electricidad. 2) Código penal. La promulgación efectuada por el Rey (el Presidente de la República) se considerará conocida en el departamento de la residencia real (en el departamento en el que reside el Gobierno) un día después del de la promulgación. Este Código sustantivo se encuentra vigente y ha servido de inspiración para muchos otros Códigos civiles de otros países. de los efectos y de la aplicación de las leyes en general Artículo 1º Las leyes son ejecutorias en todo el territorio francés en virtud de la promulgación que de ellas hace el Rey (el Presidente de la República). 3) Código procesal civil. el cual transcribimos a continuación. para facilitar los estudios de derecho civil comparado: Título preliminar: De la publicación. Serán ejecutadas en cada parte del Reino (de la República) desde el momento en que pueda conocerse su promulgación. 5) Código procesal penal. y en cada uno de los otros departamentos tras expirar el mismo plazo aumentado tantos días como veces hubiere 10 miriámetros (alrededor de . 7 Es decir. y lo mismo ocurre con otros Códigos. 9) Código de seguros. Una de las causas por las cuales se lo toma en cuenta es porque es considerado por muchos autores como el primer Código especial. 4) Código de procedimientos penales.

CODIGO CIVIL CHILENO El Código Civil chileno está compuesto por un título preliminar. Artículo 5 Queda prohibido a los jueces pronunciarse por vía de disposición general y reglamentaria sobre las causas que se les sometieran. 8 20 leguas antiguas) entre la ciudad en la que se efectuó la promulgación y la capital de cada departamento. incluso los poseídos por extranjeros. bajo pretexto de silencio. oscuridad o insuficiencia de la ley. Las leyes relativas al estado y la capacidad de las personas rigen a los franceses. Artículo 3 Las leyes de policía y las de seguridad obligan a todos los que se hallen en el territorio. Artículo 2 La ley sólo dispone para el futuro. cuatro libros y un título final. Los inmuebles. 4. aunque residan en país extranjero. podrá ser perseguido como culpable de denegación de justicia. Artículo 4 El juez que rehuse juzgar. Título Preliminar: . Artículo 6 No se podrán derogar mediante convenios particulares las leyes que afecten al orden público y las buenas costumbres. no tiene efecto retroactivo. se regirán por la ley francesa.

Por completo y perfecto que se suponga un cuerpo de legislación. interpretándolas. provocan sin cesar providencias. los abusos que introduce la mala fe. uso y goce Libro III: De la sucesión por causa de muerte y las donaciones entre vivos Libro IV: De las obligaciones en general y de los contratos Título Final: de la observancia del Código. hasta que por fin se hace necesario refundir esta masa confusa de elementos diversos. Se puede decir que ésta es una necesidad periódica de las sociedades. el progreso mismo de la civilización. con lo cual se permitirà un estudio mas acucioso de este importante Còdigo sustantivo: MENSAJE DEL EJECUTIVO AL CONGRESO PROPONIENDO LA APROBACION DEL CODIGO CIVIL CONCIUDADANOS DEL SENADO Y DE LA CAMARA DE DIPUTADOS: Muchos de los pueblos modernos más civilizados han sentido la necesidad de codificar sus leyes. e igualmente transcribimos su tìtulo preliminar. fecunda en arbitrios para eludir las precauciones legales. . Del Código estudiado transcribimos el mensaje del ejecutivo al congreso proponiendo la aprobación del primero. las vicisitudes políticas. los descubrimientos científicos y sus aplicaciones a las artes y a la vida práctica. La estructura del Código estudiado es diferente a del Código civil peruano de 1984. que se acumulan a las anteriores. la mudanza de costumbres. precursora de nuevas instituciones. modificándolas. incoherentes y contradictorios. la inmigración de ideas nuevas. derogándolas. posesión. adicionándolas. y de su dominio. dándoles consistencia y armonía y poniéndoles en relación con las formas vivientes del orden social. 9 Libro I: De las personas Libro II: De los bienes.

se ha disminuido el tiempo de la posesión provisoria en los bienes del desaparecido. como en casi todos los códigos modernos. y ha crecido en la misma proporción la probabilidad de que una persona de quien por mucho tiempo no se ha tenido noticia en el centro de sus . se ha quitado a la costumbre la fuerza de ley. Pero en lo que éstas no presentaban obstáculos reales. Desde luego concebiréis que no nos hallábamos en el caso de copiar a la letra ninguno de los códigos modernos. reglas absolutas. a primera vista minuciosas. se han establecido. Las posesiones provisorias embarazan la circulación y mejora de los bienes y no deben durar más que lo necesario para proteger racionalmente los derechos privados que puedan hallarse en conflicto con los intereses generales de la sociedad. o. se han aumentado inmensamente en nuestros días. a la que en este proyecto se da entonces el nombre de desaparecimiento. con la ventaja de podernos aprovechar de los trabajos de otras naciones ilustradas por la ciencia y por una larga experiencia. Siguiendo el ejemplo de casi todos los códigos modernos. 10 Los ensayos de esta especie que se han hecho de un siglo a esta parte. Hace años que. Era menester servirse de ellos sin perder de vista las circunstancias peculiares de nuestro país. En general. Acerca del nacimiento y extinción de la personalidad. en otros términos. distinguiendo así dos estados jurídicos de muy diversa naturaleza. presunciones contra las cuales no se admite prueba. Sobre la presunción de muerte en el caso de larga ausencia. no se ha trepidado en introducir provechosas innovaciones. Presentado por fin el proyecto lo sometí al examen de una comisión de sabios magistrados y jurisconsultos que se ha dedicado al desempeño de este encargo con un celo y asiduidad de que no se había visto ejemplo entre nosotros en casos análogos. y sus resultados generalmente felices nos animaban a emprender una obra semejante. la facilidad y rapidez de las comunicaciones entre países distantes. se puso la mano a ella. Por otra parte. como sabéis. Os haré una breve reseña de las más importantes y trascendentales. y ha dado motivo a tantas divergencias en las decisiones de las judicaturas y en la doctrina de los jurisconsultos. El tiempo es un elemento de tanta consecuencia en las relaciones jurídicas. se echan de menos disposiciones precisas y completas en nuestros cuerpos legales y se ha procurado llenar este vacío copiando la legislación de otros pueblos. pero con diferencias substanciales. que no se ha creído superfluo fijar reglas uniformes. para determinar el punto preciso en que nacen y expiran los derechos y las obligaciones en que este elemento figura.

En cuanto a los legitimados por matrimonio posterior a la concepción (única especie de legitimación que admite el proyecto). en recompensa se ha organizado y ampliado en pro de la mujer el beneficio de la separación de bienes. sin que por eso saliese de sus límites racionales el poder temporal cuando negase los efectos civiles a un matrimonio que le pareciese de perniciosas consecuencias sociales y domésticas. o ha dejado de existir. pues que según el presente proyecto deja de existir y tocará de una vez el término a que las previsiones de la Legislatura han caminado desde el año 1845. Conservando la potestad marital. el sistema adoptado en éste combina las reglas del derecho romano. es en este proyecto un hecho que se somete enteramente al honor y conciencia de cada una de las partes. se han dado garantías eficaces a la conservación de los bienes raíces de la mujer en manos del marido. 11 relaciones de familia y de sus intereses. Se conserva a la autoridad eclesiástica el derecho de decisión sobre la validez del matrimonio y se reconocen como impedimentos para contraerlo los que han sido declarados tales por la Iglesia Católica. Admitida la falibilidad de las presunciones legales en circunstancias extraordinarias se ha procurado proveer de algún modo a estos rarísimos casos. o ha querido cortar los vínculos que la ligaban a su domicilio anterior. El matrimonio que es válido a los ojos de la Iglesia. y no produce obligación alguna ante la ley civil. incluso la nuestra. se ha querido precaver sus abusos y se ha mejorado la suerte de la mujer bajo muchos respectos. La promesa de matrimonio mutuamente aceptada. aunque la autoridad eclesiástica hubiese tenido a bien permitirlo. se exigía para la legitimación de los hijos habidos en ella el otorgamiento de escritura. se ha regularizado la sociedad de gananciales. pues éste se contraía por el solo . natural o simplemente ilegítima. por consideraciones de otro orden. el presente proyecto no difiere substancialmente de lo establecido en otras legislaciones. La filiación es legítima. lo es también ante la ley civil. relajando a su pesar las reglas ordinarias en circunstancias excepcionales. En cuanto a los hijos legítimos concebidos en matrimonio verdadero o putativo. En el derecho romano al que se casaba con la concubina. no para que valiese el matrimonio. Si se suprimen los privilegios de la dote y cesa de todo punto la antigua clasificación de bienes dotales y parafernales llevando adelante la tendencia de la jurisprudencia española. el canónico y el código civil francés. se ha minorado la odiosa desigualdad de los efectos civiles del divorcio entre los dos consortes. y si la hipoteca legal de la mujer casada corre la suerte de las otras hipotecas de su clase.

¿irá contra su voluntad a participar del envilecimiento ajeno. ¿será un principio de legitimidad. al hijo natural. quedan ipso jure legitimados por el matrimonio subsecuente. cuáles de ellos se legitimaban. si no en la vida de los padres. incierto. tan fáciles de fraguar. 12 consentimiento. y el hijo natural. y a poner la administración de sus bienes en manos de un hombre perdido? El derecho canónico relajó en esta parte los principios del romano. En esta parte está de acuerdo con ellas el presente proyecto. Es una consecuencia forzosa de los principios antedichos que la legitimación se notifique y acepte formalmente. y legitimación voluntariamente concebida y aceptada. se han adoptado en el proyecto. ¿será obligado a legitimar un hijo o hija de malas costumbres. legitimación otorgada por instrumento público. pero sólo al hijo de barragana. En cuanto al tiempo de su otorgamiento. El código de las partidas confiere la legitimación ipso jure. sino a los que el padre quería. pues. la justa expiación de . a lo menos después de sus días? ¿Penetrará la ley en las tinieblas de esas conexiones clandestinas. el ilegítimo que ha sido antes reconocido formal y voluntariamente por el padre o madre. ¿Cómo. Estos dos principios. No se ha encontrado gran fuerza a las objeciones que a primera vista se ofrecen contra la confección de un instrumento en que los esposos consignan su propia flaqueza. en que nada garantiza la fidelidad de una mujer que se ha degradado. y no se extendía a todos los hijos habidos en la concubina. se ha seguido al código francés y otros modernos. La calidad de hijo legítimo es una de las más importantes que el derecho civil ha creado. exceptuados solamente dos casos: el hijo concebido antes del matrimonio. Esta es la doctrina de los más ilustres intérpretes de la ley romana. y se le pondrá en la alternativa de no casarse o de introducir en su familia un germen de inmoralidad y depravación? Y el hijo por su parte. y si existían hijos. De que se colige que la legitimación era voluntaria por parte de los padres. vago. que es el privilegio del matrimonio? Un comercio carnal. Era asimismo voluntario de parte de los hijos. dejarla a la merced de pruebas testimoniales. pero a la potestad temporal es a la que toca prescribir las condiciones necesarias para el goce de los derechos civiles. esto es. sino para que constase que la concubina pasaba a la categoría de mujer legítima. y les conferirá el derecho de constituir por sí solas la presunción de paternidad. pues sin su consentimiento no podían hacerse aliene juris. pero con menos rigor. ni asociarse a la condición de un padre tal vez de mala fama y perversas costumbres. y nacido en él. aunque no lo corrobore el juicio del padre? Y suponiendo que éste crea suya la prole ilegítima. Este es un sacrificio exigido por el orden social.

sus responsabilidades. Se exime del usufructo que las leyes conceden al padre sobre los bienes del hijo todo lo que éste adquiera en el ejercicio de una profesión. el otorgamiento no dice nada que no revele mucho más elocuentemente la presencia de los legitimados en la familia paterna. Por otra parte. que no obtienen este reconocimiento espontáneo de su padre o madre. como sabéis. . pero si en este punto no ha parecido conveniente imitarlos. 13 una culpa. Sobre todo. En cuanto a los ilegítimos. condición dura a primera vista. en recompensa se la ha hecho mucho menos restrictiva y onerosa. pues han prohibido absolutamente la indagación de la paternidad. como el mejor medio de precaver controversias y de discernirlas. de un oficio. aunque para igualar en esta parte al padre y la madre no faltarían razones gravísimas que un ilustre jurisconsulto. que toman en este caso la denominación legal de hijos naturales. ha hecho valer con mucha verdad. y bajo este respecto se le reviste de una verdadera y casi independiente personalidad. Ni se ha vedado sino en raros casos la investigación de la maternidad por los medios ordinarios. Varios códigos modernos han abreviado mucho más la duración de la potestad paterna. Se ha sujetado a formalidades análogas el reconocimiento voluntario de los hijos habidos fuera del matrimonio. sensatez y filosofía. emancipa por el ministerio de la ley al hijo de familia. sus facultades administrativas. Se han definido con precisión las diferentes especies de guardas. fijada a los veinticinco años. Esto sólo mejoraría ya entre nosotros su condición. dando al mismo tiempo un feliz aliciente al estudio y a la industria en las primeras épocas de la vida. sus emolumentos. y adquieren importantes derechos. pues. La existencia de documentos preconstituídos es un objeto que no se ha perdido de vista en otras partes de la legislación civil. no hay por la sola edad límite alguno para ese estado de dependencia según las leyes romanas y patrias. no se les otorga otro derecho que el de pedir alimentos. pero justificada por la experiencia de todos los países sin exceptuar el nuestro. Más severos han sido todavía el código francés y otros modernos. ha parecido de suma necesidad un acto auténtico que ponga a cubierto de toda reclamación los derechos y obligaciones recíprocas de los legitimados y legitimantes. que se extiende por supuesto a los menores emancipados mientras se hallan bajo curaduría. sin que para obtenerlo se les admita otra prueba que la confesión del padre. las causas que inhabilitan o excusan de ejercer estos cargos. de una industria cualquiera. La mayor edad. sus deberes. el presidente de la comisión redactora del código civil español.

puede producir obligaciones y derechos entre las partes. se incluyen uno en otro: dar una completa publicidad a las hipotecas. el arbitrio más sencillo era hacer obligatoria la inscripción de todas las enajenaciones de bienes raíces. Por lo demás. conveniente suprimirla. prefieren solamente a los créditos quirografarios. y la única forma de tradición que para esos actos corresponde es la inscripción en el Registro Conservatorio. un contrato puede ser perfecto. era la circunstancia de concurrir con las hipotecas especiales. como he dicho. 14 En cuanto al dominio. y dar su verdadero nombre al orden de cosas creado por la segunda. 15 de ésta. La transferencia y transmisión de dominio la constitución de todo derecho real. ni era dado perseguirla contra terceros poseedores. la tradición del dominio de bienes raíces y de los demás derechos reales constituidos en ellos. Desde que entre nosotros la hipoteca legal. inclusas las transmisiones hereditarias de ellos. por no haber parecido de bastante importancia. las hipotecas especiales prefieren a las legales de cualquiera fecha. dejó verdaderamente de ser un peño y por consiguiente una hipoteca. las cuales excluyéndose unas a otras según las fechas de sus causas. Abolida esta prerrogativa por el citado Art. o que. En virtud del Art. En cuanto a poner a la vista de todos el estado de las fortunas territoriales. los que gozaban del beneficio de la hipoteca legal se hallan exactamente en la situación en que los colocó la ley de 25 de octubre. ni tiene respecto de . Exceptuáronse los de servidumbres prediales. las adjudicaciones y la constitución de todo derecho real en ellos. puede decirse que no se ha hecho más que llevar a su complemento las disposiciones de las leyes de 31 de octubre de 1845. las servidumbres. y poner a vista de todos el estado de las fortunas que consisten en posesiones territoriales. 15. Lo único que en cierto modo justificaba este título. se han introducido novedades que tienden a importantes y benéficos resultados. exige una tradición. la denominación era del todo impropia. menos los de servidumbre. Ha parecido. Según el proyecto que os presento. En cuanto a lo primero. Mientras ésta no se verifica. deberá hacerse por inscripción en un registro semejante al que ahora existe de hipotecas y censos que se refundirá en él. por mejor decir. ni impedía al deudor enajenar parte alguna de sus bienes. No se conoce en este proyecto otra especie de hipoteca que la antes llamada especial. exceptuadas. y 25 de octubre de 1854. pues. uso y goce de los bienes. Se trata. y ahora simplemente hipoteca. en efecto de una nueva fusión del régimen hipotecario asociando dos objetos que tienen entre sí un enlace íntimo. pero no transfiere el dominio. no transfiere ningún derecho real.

Toda posesión es esencialmente caracterizada por la realidad o la apariencia del dominio. cargas y divisiones sucesivas. 15 terceros existencia alguna. la posesión conferida por ella deja subsistentes los derechos del verdadero propietario. En algunas legislaciones la inscripción es una garantía. sea que se halle materialmente en su poder. no puede haber posesión más pública. No dando a la inscripción conservatoria otro carácter que el de una simple tradición. que producirían un grave sacudimiento en toda la propiedad territorial. Acerca de la posesión. la hipoteca cimentada sobre base sólida. a todo usufructuario. no posee: es un mero tenedor. la posesión de los bienes raíces. o en poder de otro que le reconoce como dueño de . se ha creído conveniente adoptar una nomenclatura menos embarazosa y ambigua que la que al presente existe. que solamente podrían extinguirse por la prescripción competente. a no ser los pertenecientes a personas jurídicas. y claro está que no era posible obtener este resultado. la propiedad territorial de toda la República a la vista de todos. que la inscripción. obteniéndose así el resultado a que otros querían llegar desde luego. posesión y propiedad serían términos idénticos. Pero como no sólo los actos entre vivos sino las transmisiones hereditarias están sujetas respecto a los bienes raíces a la solemnidad de esta inscripción. todos los referidos bienes. Sus buenos efectos han sido ampliamente demostrados por la experiencia. indisputable. La inscripción sería desde entonces un título incontrastable de propiedad. el crédito territorial vigorizado y susceptible de movilizarse. no sólo de la posesión. a todo usuario de bienes raíces a inscribirse justificando previamente la realidad y valor de sus títulos. instantáneamente sus mutaciones. sin que para ello sea necesario apelar a medidas odiosas. que producirían multiplicados y embarazosos procedimientos judiciales. La institución de que acabo de hablaros se aproxima a lo que de tiempo atrás ha existido en varios estados de Alemania y que otras naciones civilizadas aspiran actualmente a imitar. por decirlo así. sino de la propiedad. manifiesta. en un cuadro que representaría. mas para ir tan lejos hubiera sido necesario obligar a todo propietario. sino por medio de providencias compulsivas. Como el Registro Conservatorio está abierto a todos. Son patentes los beneficios que se deberían a este orden de cosas. La inscripción es la que da la posesión real efectiva. y mientras ella no se ha cancelado. más solemne. caminando aceleradamente a una época en que inscripción. y muchas veces juicios contradictorios. más indisputable. el que no ha inscrito su título. al cabo de cierto número de años se hallarán inscritos y al abrigo de todo ataque. no es poseedor de una finca sino el que la tiene como suya. costosos y de larga duración.

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ella. Pero como los derechos reales son varios, el que no es poseedor del
dominio, puede serlo de un derecho de usufructo, de uso, de habitación, de un
derecho de herencia, de un derecho de prenda o de hipoteca, de un derecho
de servidumbre. El usufructuario no posee la cosa fructuaria, es decir, no
inviste ni real ni ostensiblemente el dominio de ella; posee sólo el usufructo de
ella, que es un derecho real y por consiguiente susceptible de posesión. Pero el
arrendatario de una finca nada posee, no goza más que de una acción
personal para la conservación de los derechos que le ha conferido el contrato.
El que a nombre ajeno posee, no es más que un representante del verdadero
poseedor, ni inviste más que la simple tenencia. Así los términos posesión civil,
posesión natural, son desconocidos en el proyecto que os someto; las palabras
posesión y tenencia contrastan siempre en él, la posesión es a nombre propio,
la tenencia a nombre ajeno. Pero la posesión puede ser regular o irregular,
aquélla adquirida sin violencia, ni clandestinidad, con justo título y buena fe; la
segunda sin alguno de estos requisitos. Toda posesión es amparada por la ley;
pero sólo la posesión regular pone al poseedor en el camino de la prescripción
adquisitiva. Tal es el sistema del proyecto, sus definiciones señalan límites
precisos a cada una de las dos especies de posesión, conservando siempre
una y otra el carácter genérico que consiste en la investidura de un derecho
real.

Entre las varias desmembraciones del dominio, se ha prestado una atención
particular a la que lo limita por una condición que verificada, lo hace pasar a
otra persona, la cual lo adquiere irresoluble y absoluto. El usufructo y la
propiedad fiduciaria, la propiedad que por el cumplimiento de una condición
expira en una persona para nacer en otra, son, pues, dos estados jurídicos que
contrastan: en el uno, la terminación es necesaria; en el otro, eventual. Aquél
supone dos derechos actuales coexistentes; el segundo, uno sólo, pues si por
una parte supone el ejercicio de un derecho, no da por otra sino una simple
expectativa, que puede desvanecerse sin dejar rastro alguno de su existencia,
tal es la constitución del fideicomiso, en la que, si hay poco o nada de original
en el proyecto, se ha pretendido a lo menos caracterizar los dos estados
jurídicos de manera que no se confundan, dar reglas claras de interpretación
para las disposiciones que los establecen, y enumerar sus varios y peculiares
efectos.

Consérvase, pues, la sustitución fideicomisaria en este proyecto, aunque
abolida en varios códigos modernos. Se ha reconocido en ella una emanación
del derecho de propiedad, pues todo propietario parece tenerlo para imponer a
sus liberalidades las limitaciones y condiciones que quiera. Pero admitido en
toda su extensión este principio, pugnaría con el interés social, ya

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embarazando la circulación de los bienes, ya amortiguando aquella solicitud en
conservarlos y mejorarlos, que tiene su más poderoso estímulo en la
esperanza de un goce perpetuo, sin trabas, sin responsabilidades, y con la
facultad de transferirlos libremente entre vivos y por causa de muerte; se
admite, pues, el fideicomiso, pero se prohíben las substituciones graduales,
aun cuando no sean perpetuas, excepto bajo la forma del censo, en el que se
ha comprendido por consiguiente todo lo relativo al orden de sucesión en las
vinculaciones. En el censo mismo se han atenuado las especialidades que lo
hacen perjudicial y odioso.

Es una regla fundamental en este proyecto la que prohíbe dos o más
usufructos o fideicomisos sucesivos, porque unos y otros embarazan la
circulación y entibian el espíritu de conservación y mejora, que da vida y
movimiento a la industria. Otra que tiende al mismo fin es la que limita la
duración de las condiciones suspensivas y resolutorias, que en general se
reputan fallidas si tardan más de treinta años en cumplirse.

En la interesante materia de las servidumbres se ha seguido, se puede decir,
paso a paso el código civil francés. Para la servidumbre legal de acueducto,
nos ha servido principalmente de modelo el código civil de Cerdeña, único,
creo, de los conocidos que ha sancionado el mismo principio que nuestro
memorable decreto de 18 de noviembre de 1819, que ha avasallado a la
agricultura tantos terrenos que la naturaleza parecía haber condenado a una
esterilidad perpetua. Pero en este punto, como en todo lo que concierne al uso
y goce de las aguas, el proyecto, como el código que le ha servido de guía, se
ha ceñido a poco más que sentar las bases; reservando los pormenores a
ordenanzas especiales, que probablemente no podrán ser unas mismas para
las diferentes localidades.

La sucesión intestada es en lo que más se aparta de lo existente este proyecto.
El derecho de representación no tiene cabida sino en la descendencia legítima
del representado, ni en otra descendencia que la de los hijos o hermanos
legítimos o naturales del difunto; descendiendo la representación a todos los
grados y no perjudicando a ella la circunstancia de no haber tenido el
representado derecho alguno que transmitir, basta que por cualquiera causa no
haya participado de la herencia.

Se ha mejorado notablemente la suerte del cónyuge sobreviviente y de los hijos
naturales. Al cónyuge sobreviviente que carece de lo necesario para su
congrua sustentación, se le asegura una no corta porción en el patrimonio del
difunto al modo que se hace en la legislación que hoy rige, pero igualando el

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viudo a la viuda; lo que si antes de ahora se ha observado alguna vez, ha sido
sólo en fuerza de una interpretación injustificable de la ley romana y española.
Además de esta asignación forzosa, que prevalece aún sobre las disposiciones
testamentarias, y que se mide por la legítima rigurosa de los hijos legítimos
cuando los hay, el cónyuge es llamado por la ley a una parte de la sucesión
intestada, cuando no hay descendientes legítimos; al todo, cuando no hay
ascendientes ni hermanos legítimos, ni hijos naturales del difunto. Los hijos
naturales colectivamente, y el cónyuge, gozan de derechos iguales en la
sucesión intestada.

La incapacidad de sucederse unos a otros los que se han manchado con un
ayuntamiento dañado y punible, no desciende a la inocente prole de esta
conexión criminal, y los derechos de los colaterales a la sucesión intestada
llegan solamente al sexto grado.

En cuanto a legítimas y mejoras, la mitad de lo que habría cabido a cada uno
de los legitimarios o herederos forzosos sucediendo ab intestato, forma su
legítima rigurosa, que se puede aumentar considerablemente, pero no
disminuir ni gravar en ninguna manera. No teniendo descendientes legítimos,
que personal o representativamente le sucedan, puede cualquiera persona
disponer libremente de la mitad de su patrimonio; en el caso contrario, sólo la
cuarta parte de los bienes le es lícito distribuir con absoluta libertad; la cuarta
restante debe invertirse en mejoras, esto es, en favor de uno o más de sus
descendientes legítimos, a su arbitrio. Por lo demás, cada persona tiene
durante su vida, la facultad de hacer el uso de sus bienes que mejor le parezca;
sólo en casos extremos interviene la ley imputando a la mitad o cuarta de libre
disposición el exceso de lo que se ha donado entre vivos, y en caso necesario
revocándolo.

Se ha creído conciliar así el derecho de propiedad con la obligación de proveer
al bienestar de aquellos a quienes se ha dado el ser, o de quienes se ha
recibido. Se han omitido aquellas otras restricciones que tuvieron por objeto
asegurar las legítimas, y precaver en la distribución de los bienes la
desigualdad a que podían ser inducidos los padres por predilecciones
caprichosas; aun cuando en ello no defraudasen verdaderamente a ninguno de
los legitimarios.

Se ha confiado más que en la ley, en el juicio de los padres y en los
sentimientos naturales. Cuando éstos se extravían o faltan, la voz de aquélla es
impotente, sus prescripciones facilísimas de eludir y la esfera a que les es dado
extenderse, estrechísima. ¿Qué podrían las leyes en materia de testamentos y

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donaciones, contra la disipación habitual, contra el lujo de vana ostentación que
compromete el porvenir de las familias, contra los azares del juego que devora
clandestinamente los patrimonios? El proyecto se ha limitado a reprimir los
excesos enormes de la liberalidad indiscreta, que si no es a la verdad, lo más
de temer contra las justas esperanzas de los legitimarios, es lo único a que
puede alcanzar la ley civil, sin salir de sus límites racionales, sin invadir el asilo
de las afecciones domésticas, sin dictar providencias inquisitorias de difícil
ejecución, y después de todo ineficaces.

En la determinación de las cuotas hereditarias, cuando las disposiciones del
testamento envuelven dificultades numéricas se han seguido substancialmente
y creo que con una sola excepción, las reglas del derecho romano y del código
de las partidas. Quizás se extrañe que las del proyecto estén concebidas en
fórmulas aritméticas. El legislador de las partidas no da reglas explícitas; es
preciso que el juez las deduzca de los ejemplos que le presenta; generalización
más propia de la ley que del hombre. Admitida su necesidad, no había más que
dos medios, el de una fraseología que indicase vagamente el proceder
aritmético, o el de fórmulas rigurosas, que por el camino más corto posible
condujesen a la resolución de cada problema. Esto último ha parecido menos
expuesto a inexactitudes y errores; y siendo en el día la aritmética un ramo
universal de instrucción primaria, sus términos peculiares deben suponerse
entendidos de todo el que haya recibido una educación cualquiera, aun la más
común y vulgar.

En materia de contratos y cuasicontratos, hallaréis muy poco que no tenga su
fuente en la legislación actual, que es lo más, o en la autoridad de un código
moderno, en especial el francés, o en la doctrina de alguno de los más
eminentes jurisconsultos. Se ha tenido muy presente en algunos contratos
como el de arrendamiento la práctica del país, cuyas especialidades ha
parecido exigir disposiciones peculiares. La mutación de propiedad en los
inmuebles no se perfecciona, sino por un instrumento público, ni se consuma
sino por la inscripción en el Registro Conservatorio, que, como antes dije, es la
forma única de tradición en esta clase de bienes. Sobre la nulidad y rescisión
de los contratos y demás actos voluntarios que constituyen derechos, se ha
seguido de cerca el código francés ilustrado por sus más hábiles expositores.
La novedad de mayor bulto que en esta parte hallaréis, es la abolición del
privilegio de los menores, y de otras personas naturales y jurídicas, asimiladas
a ellos, para ser restituidos in integrum contra sus actos y contratos. Se ha
mirado semejante privilegio no sólo como perniciosísimo al crédito sino como
contrario al verdadero interés de los mismos privilegiados. Con él, como ha
dicho un sabio jurisconsulto de nuestros días, se rompen todos los contratos,

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se invalidan todas las obligaciones, se desvanecen los más legítimos derechos.
"Esta restitución, añade, es un semillero inagotable de pleitos injustos, y un
pretexto fácil para burlar la buena fe en los contratos..." Todas las restricciones
que se ha querido ponerles no bastan para salvar el más grave de sus
inconvenientes, a saber: que inutiliza los contratos celebrados guardando todos
los requisitos legales, deja inseguro el dominio, y dificulta las transacciones con
los huérfanos, que no suelen tener menos necesidad que los otros hombres de
celebrar contratos para la conservación y fomento de sus intereses. Lo
dispuesto sobre esta materia en el código francés, en el de las Dos Sicilias, en
el sardo y en otros es mucho más conforme con la justicia y aun más favorable
a los mismos pupilos. Según estos códigos, el contrato celebrado por un menor
sin el consentimiento de un guardador no es nulo ipso jure, aunque puede
rescindirse; pero el celebrado con las solemnidades de la ley, se sujeta a las
mismas condiciones que los celebrados por personas mayores de edad. Decía
el jurisconsulto Jaubert, explicando los motivos de esta disposición: "Es
indispensable asegurar completamente los derechos de los que tratan con los
menores, observando las formalidades de la ley, y si esta precaución no fuese
necesaria sería cuando menos útil, a causa de las prevenciones inveteradas
que se tienen contra los pupilos, creyéndose, y con razón, que no hay
seguridad en contratar con ellos".

En el título De la prueba de las obligaciones, se hace obligatoria la intervención
de la escritura para todo contrato que versa sobre un objeto que excede de
cierta cuantía, pero el ámbito demarcado para la admisión de otra clase de
pruebas es mucho más amplio que en otras legislaciones: en especial la de
Francia y la de Portugal, países en que esta limitación de la prueba de testigos
es ya antigua, y ha producido saludables efectos. No hay para qué deciros la
facilidad con que por medio de declaraciones juradas puedan impugnarse y
echarse por tierra los más legítimos derechos. Conocida es en las poblaciones
inferiores la existencia de una clase infame de hombres, que se labran un
medio de subsistencia en la prostitución del juramento. Algo tímidas parecerán
bajo este punto de vista las disposiciones del proyecto; pero se ha recelado
poner trabas a la facilidad de las transacciones, y se ha creído más prudente
aguardar otra época en que, generalizado por todas partes el uso de la
escritura, se pueda sin inconveniente reducir a más estrechos límites la
admisibilidad de la prueba verbal.

Las varias especies de censo (exceptuado el vitalicio) se han reducido a una
sola, y se sujetan por consiguiente a reglas idénticas, entre las cuales sólo
merecen notarse las que lo hacen divisible junto con el inmueble que afectan, y
la que constituido sobre inmuebles cuyo valor excede considerablemente al de

todas las acciones reales. La obra principiada por las leyes de 1845 y 1854 se ha llevado a cabo. según el presente proyecto. Se ha solicitado la misma especificación y claridad en el mandato. permite reducirlo a una parte indeterminada. exonerando de toda responsabilidad lo restante. En el contrato de sociedad. responden por el valor total de las obligaciones que a nombre de ella se contraen. Se dividen en cinco clases los acreedores concurrentes: los que gozan de privilegio general. poniendo un límite a la división que continuada indefinidamente haría demasiado difícil y dispendioso el cobro de los cánones. ni reducción. ni los de hipoteca general convencional. los hipotecarios. no ofrece los inconvenientes de los otros. Apenas es necesario deciros que no reviven en este proyecto como créditos preferentes. ni división. Si por este medio se consiguiese desalentar la imposición de capitales a censo. Donde ellos difieren. Se han abolido varios de los privilegios generales y especiales y entre los últimos todos los que recaían sobre inmuebles. Se ha simplificado notablemente el arreglo de la prelación de créditos. podrá ahora presentarse sin disfraz bajo la sanción de la ley. todos los privilegios. y los quirografarios. se ha tomado en cuenta el interés de los censualistas. Entre las convenciones lícitas se ha dado lugar a la anticresis. Se ha procurado al mismo tiempo sujetar la sociedad a reglas precisas en su administración. se ha elegido lo que más adaptable y conveniente parecía. se ha creído que debíamos seguir el ejemplo de naciones a quienes un extenso comercio ha hecho conocer las verdaderas exigencias del crédito. Por punto general. los de menores. útil al crédito y paliada a veces. que por su naturaleza es de corta duración. en los contratos para las confecciones de obras y en la fianza. Los miembros de una sociedad colectiva. y a la vuelta de algunas generaciones convertiría los censos en un número infinito de fracciones imperceptibles. Inocente en sí misma. Innovaciones no menos favorables a la seguridad de las posesiones y al crédito encontraréis en el título De la prescripción. 21 los capitales impuestos. Pero al mismo tiempo. el fomento del crédito ha sido en él la consideración dominante. y otras personas cuyos bienes son administrados por representantes legales. . se habría logrado indirectamente un gran bien. ni los escriturarios. El censo vitalicio. La de treinta años continuos rechaza todos los créditos. el código de las partidas y el código civil francés. mujeres casadas. los que gozan de privilegio sobre especies muebles. y en las obligaciones de los socios entre sí y respecto de terceros. es lo único que en este proyecto no admite ni redención. han sido las dos lumbreras que se han tenido más constantemente a la vista.

Toda mutación de propiedad o toda constitución de derechos reales sobre inmuebles. no puede obtenerlo sino cuando conste de la misma manera. y el crédito que haya de gozar de una preferencia de cuarto grado en un concurso de acreedores. exceptuándose sólo las acciones para resarcimiento de perjuicios por mala administración de los representantes legales. a mi juicio. cuando el heredero se propone no contraer la responsabilidad de tal. A este número pertenece la legitimación por matrimonio subsecuente. 22 Toda obligación personal que ha dejado de exigirse en el mismo espacio de tiempo. omitiendo ya los ejemplos que suelen acompañar a las reglas abstractas. Es patente la utilidad de este género de pruebas para precaver contestaciones y testigos. se sujetan a la solemnidad de un instrumento público. Pero. ni aun entre los mismos contratantes. sino hasta concurrencia del valor de lo que hereda. y que a ojos menos . Se exige escritura pública o privada para toda obligación convencional que exceda de cierta cuantía. la aceptación o repudiación de toda herencia. ya los corolarios que se derivan de ellas. imitando al sabio legislador de las partidas. sin la cual no deberán producir obligaciones civiles. los jueces no pueden suplirla. observaré que hubiera podido hacerse menos voluminoso. En este proyecto se hacen obligatorios los instrumentos públicos y privados (que un célebre publicista moderno ha llamado pruebas preconstituidas ) para ciertos actos y contratos en que la ley no los exige hoy día. Se prescribe la confección de un inventario solemne al padre que administrando bienes del hijo pasa a segundas nupcias y se impone como previa condición el de los bienes hereditarios. y que para la razón ejercitada de los magistrados y jurisconsultos eran ciertamente innecesarios. Los ejemplos ponen a la vista el verdadero sentido y espíritu de una ley en sus aplicaciones. se ha preferido fundamentalmente la práctica contraria. Por lo que toca al mérito y plan que en este código se han seguido. y para desconcertar los fraudes que a la sombra de sus privilegios se fraguan. los corolarios demuestran lo que está encerrado en ella. para proteger los intereses de los menores y otras personas privilegiadas sin detrimento del crédito en cuyo fomento están interesadas estas mismas personas como todas. Terminaré con algunas observaciones generales. Pero esta excepción debe siempre alegarse por el que pretende gozar de su beneficio. y el reconocimiento de los hijos naturales de que ya os he hablado el discernimiento de la tutela y curatela en todos casos. perece. el de asumir la mujer o recobrar el marido la administración de la sociedad conyugal.

y se granjeará tanto mayor confianza y veneración la judicatura. se cortarán en su raíz gran número de pleitos. manifestada en la forma prescrita por la Constitución. Título Preliminar 1. celosa del acierto. . 23 perspicaces pudiera escaparse. Creo haber dicho lo bastante para recomendar a vuestra sabiduría y patriotismo la adopción del presente Proyecto de Código Civil. Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren.Santiago. una consideración secundaria. modificado por una comisión escogida. la armonía que son sus indispensables caracteres. La discusión de una obra de esta especie en las Cámaras Legislativas retardaría por siglos su promulgación. el concierto. 1. Pero no temo aventurar mi juicio anunciando que por la adopción del presente proyecto se desvanecerá mucha parte de las dificultades que ahora embarazan la administración de justicia en materia civil.- Manuel Montt. De la ley Art. merecedora de vuestra confianza. La práctica descubrirá sin duda defectos en la ejecución de tan ardua empresa. Art. y el que ha servido de modelo a tantos otros. cuanto más patente se halle la conformidad de sus decisiones a los preceptos legales.Francisco Javier Ovalle. a quien se debe el más célebre de los códigos. como se ha hecho en otros países y en la misma Francia. pero la legislatura podrá fácilmente corregirlos con conocimiento de causa. que es ya una necesidad imperiosa.. 3. Sólo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio. Yo no presumo ofreceros bajo estos respectos una obra perfecta ninguna tal ha salido hasta ahora de las manos del hombre. prohíbe o permite. La ley es una declaración de la voluntad soberana que. El proyecto tal cual es. noviembre 22 de 1855. manda. La brevedad ha pareado en esta materia. que os propongo de acuerdo con el Consejo de Estado.. La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella. Art. y no podría después de todo dar a ella la unidad. se presenta a vosotros. examinado prolijamente. 2. discutido.

6. salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravención. Los actos que prohíbe la ley son nulos y de ningún valor. las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes. 4. Las disposiciones contenidas en los Códigos de Comercio. Sin embargo. Sin embargo. de Minería. Art. pero no afectarán en manera alguna los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio. 24 Art. La ley no obliga sino una vez promulgada en conformidad a la Constitución Política del Estado y publicada de acuerdo con los preceptos que siguen. darán cuenta al Presidente de la República de las dudas y dificultades que les hayan ocurrido en la inteligencia y aplicación de las leyes. la fecha de la ley será la de su publicación en el Diario Oficial. y de los vacíos que noten en ellas. Efectos de la ley Art. Nadie podrá alegar ignorancia de la ley después que ésta haya entrado en vigencia. y desde la fecha de éste se entenderá conocida de todos y será obligatoria. Promulgación de la ley Art. y no tendrá jamás efecto retroactivo. . 2. del Ejército y Armada. y demás especiales. en cualquiera ley podrán establecerse reglas diferentes sobre su publicación y sobre la fecha o fechas en que haya de entrar en vigencia. 8. 9. se aplicarán con preferencia a las de este Código. Art. 3. La ley puede sólo disponer para lo futuro. La Corte Suprema de Justicia y las Cortes de Alzada. Para todos los efectos legales. Art. 10. se entenderán incorporadas en éstas. Art. 5. La publicación de la ley se hará mediante su inserción en el Diario Oficial. 7. en el mes de marzo de cada año.

pero sólo respecto de sus cónyuges y parientes chilenos. 14. Cuando la ley declara nulo algún acto. se arreglarán a las leyes chilenas. aunque se pruebe que el acto que ella anula no ha sido fraudulento o contrario al fin de la ley. Art. 2. Art. Su autenticidad se probará según las reglas establecidas en el Código de Enjuiciamiento. Pero los efectos de los contratos otorgados en país extraño para cumplirse en Chile. La ley es obligatoria para todos los habitantes de la República. Esta disposición se entenderá sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados válidamente en país extraño. prevalecerán sobre las disposiciones generales de la misma ley. . 1. no se dejará de aplicar la ley. Las disposiciones de una ley. inclusos los extranjeros. 15. Art. A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles. con tal que sólo miren al interés individual del renunciante. 16. Los bienes situados en Chile están sujetos a las leyes chilenas. o de proveer a algún objeto de conveniencia pública o privada. 17. aunque sus dueños sean extranjeros y no residan en Chile. permanecerán sujetos los chilenos. y que no esté prohibida su renuncia. no obstante su residencia o domicilio en país extranjero. 25 Art. Podrán renunciarse los derechos conferidos por las leyes. que hayan de tener efecto en Chile. Art. 13. 11. 12. con el fin expreso o tácito de precaver un fraude. En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos. En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia. Art. La forma de los instrumentos públicos se determina por la ley del país en que hayan sido otorgados. cuando entre las unas y las otras hubiere oposición. relativas a cosas o negocios particulares. Art.

o en la historia fidedigna de su establecimiento. Lo favorable u odioso de una disposición no se tomará en cuenta para ampliar o restringir su interpretación. se les dará en éstas su significado legal. Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes. 22. particularmente si versan sobre el mismo asunto. Art. Art. Interpretación de la ley Art. 4. recurrir a su intención o espíritu. Cuando el sentido de la ley es claro. Las palabras técnicas de toda ciencia o arte se tomarán en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte. Art. 26 La forma se refiere a las solemnidades externas. claramente manifestados en ella misma. a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso. para interpretar una expresión obscura de la ley. Art. El contexto de la ley servirá para ilustrar el sentido de cada una de sus partes. cualquiera que sea la fuerza de éstas en el país en que hubieren sido otorgadas. Art. de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armonía. según el uso general de las mismas palabras. Las palabras de la ley se entenderán en su sentido natural y obvio. Art. 20. no valdrán las escrituras privadas. y la autenticidad al hecho de haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales instrumentos se exprese. no se desatenderá su tenor literal. Pero bien se puede. 23. 18. En los casos en que las leyes chilenas exigieren instrumentos públicos para pruebas que han de rendirse y producir efecto en Chile. En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretación precedentes. se determinará por su genuino sentido y según las reglas de interpretación precedentes. a pretexto de consultar su espíritu. 24. 21. se interpretarán los pasajes obscuros o contradictorios del modo . La extensión que deba darse a toda ley. pero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias. 19.

. las palabras mujer. Art. 26. que designan el sexo femenino. el que ha dejado de ser impúber. Art. no se aplicarán al otro sexo. el que no ha llegado a cumplirlos. la consanguinidad es en línea recta. o simplemente menor. a menos que expresamente las extienda la ley a él. y dos primos hermanos en cuarto grado de consanguinidad entre sí. niño. Llámase infante o niño todo el que no ha cumplido siete años. mayor de edad. Art. viuda y otras semejantes. 30 Derogado Art. a menos que por la naturaleza de la disposición o el contexto se limiten manifiestamente a uno solo. el que ha cumplido dieciocho años. Los grados de consanguinidad entre dos personas se cuentan por el número de generaciones. adulto y otras semejantes que en su sentido general se aplican a individuos de la especie humana. Así el nieto está en segundo grado de consanguinidad con el abuelo. niña. y una de ellas no es ascendiente de la otra. impúber. 27 que más conforme parezca al espíritu general de la legislación y a la equidad natural. sin distinción de sexo. y cuando las dos personas proceden de un ascendiente común. 31 Parentesco por afinidad es el que existe entre una persona que está o ha estado casada y los consanguíneos de su marido o mujer. se entenderán comprender ambos sexos en las disposiciones de las leyes. 27. y menor de edad. Art. 25. 29 Derogado. 28 Parentesco por consanguinidad es aquel que existe entre dos personas que descienden una de la otra o de un mismo progenitor. Art. Las palabras hombre. Cuando una de las dos personas es ascendiente de la otra. Definición de varias palabras de uso frecuente en las leyes Art. 5. en cualquiera de sus grados. la consanguinidad es en línea colateral o transversal. persona. o simplemente mayor. Por el contrario. adulto. el varón que no ha cumplido catorce años y la mujer que no ha cumplido doce.

Art. y se llaman entonces hermanos paternos. 37. de su madre o de ambos. o sólo por parte de padre. Art. 36 derogado Art. y en segundo grado de afinidad. derogado Art. (Com: Por el cambio de nomenclatura ya señalada. y se llaman entonces hermanos maternos. La ley considera iguales a todos los hijos. y se llaman entonces hermanos carnales. Art. 28 La línea y el grado de afinidad de una persona con un consanguíneo de su marido o mujer. eliminándose el parentezco ilegítimo por afinidad). Art. 37 La filiación de los hijos puede no encontrarse determinada respecto de su padre. o sólo por parte de madre. 38. 40 Derogado Art. Derogado. 34. Derogado. 33 Tienen el estado civil de hijos respecto de una persona aquellos cuya filiación se encuentra determinada. con los hijos habidos por su mujer en anterior matrimonio. 35. un varón está en primer grado de afinidad. Art. de conformidad a las reglas previstas por el Título VII del Libro I de este Código. en la línea recta. Derogado. en la línea transversal. 39. el parentezco por afinidad es sólo el que antes conocíamos como parentezco legítimo. se entenderán comprendidos en esa denominación el cónyuge de . 41 Los hermanos pueden serlo por parte de padre y de madre. Art." Art. Art. 42 En los casos en que la ley dispone que se oiga a los parientes de una persona. con los hermanos de su mujer". 32 Derogado Art. Derogado. Así.". se califican por la línea y grado de consanguinidad de dicho marido o mujer con el dicho consanguíneo.

Los parientes serán citados. Art. un terremoto. 45. Caución significa generalmente cualquiera obligación que se contrae para la seguridad de otra obligación propia o ajena. Son especies de caución la fianza. verbalmente. El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia es responsable de esta especie de culpa. . el adoptante y su tutor o curador". Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado. Culpa leve. El dolo consiste en la intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. el apresamiento de enemigos. la hipoteca y la prenda. 43 Son representantes legales de una persona el padre o la madre. sin otra calificación. Culpa o descuido. en la forma prescrita por el Código de Enjuiciamiento. descuido leve. La ley distingue tres especies de culpa o descuido. culpa lata." Art. y entre éstos los de más cercano parentesco. significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano. Culpa o descuido levísimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la administración de sus negocios importantes. los actos de autoridad ejercidos por un funcionario público. es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. como un naufragio. y comparecerán a ser oídos. "Serán preferidos los descendientes y ascendientes a los colaterales. es la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo. etc. A falta de consanguíneos en suficiente número serán oídos los afines. 29 ésta y sus consanguíneos de uno y otro sexo. 46. mayores de edad. Art. 44. Art. Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es posible resistir. descuido ligero. negligencia grave. Culpa grave.

Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o años constare de más días que el mes en que ha de terminar el plazo. se entenderá que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que termina el último día del plazo. según los casos. se entenderá que han de ser completos. de 28. salvo que en las mismas leyes o actos se disponga expresamente otra cosa. Si estos antecedentes o circunstancias que dan motivo a la presunción son determinados por la ley. 29. Todos los plazos de días. . meses o años de que se haga mención en las leyes o en los decretos del Presidente de la República. Se aplicarán estas reglas a las prescripciones. Si una cosa. el último día del plazo será el último día de este segundo mes. Se permitirá probar la no existencia del hecho que legalmente se presume. por consiguiente. Art. 30 Art. 30 ó 31 días y el plazo de un año de 365 ó 366 días. El plazo de un mes podrá ser. Art. 48. 47. de los tribunales o juzgados. y cuando se exige que haya transcurrido un espacio de tiempo para que nazcan o expiren ciertos derechos. y correrán además hasta la medianoche del último día del plazo. a menos que la ley misma rechace expresamente esta prueba. 49. se entiende que es inadmisible la prueba contraria. y si el plazo corriere desde alguno de los días en que el primero de dichos meses excede al segundo. y en general a cualesquiera plazos o términos prescritos en las leyes o en los actos de las autoridades chilenas. la presunción se llama legal. se entenderá que estos derechos no nacen o expiran sino después de la medianoche en que termine el último día de dicho espacio de tiempo. Cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo. Se dice presumirse el hecho que se deduce de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas. se presume de derecho. según la expresión de la ley. supuestos los antecedentes o circunstancias. El primero y último día de un plazo de meses o años deberán tener un mismo número en los respectivos meses. supuestos los antecedentes o circunstancias. aunque sean ciertos los antecedentes o circunstancias de que lo infiere la ley. a las calificaciones de edad.

La derogación de una ley puede ser total o parcial. o de los tribunales o juzgados. Art. pues en tal caso no se contarán los feriados. 53. y a falta de éstas. en el sentido general y popular. se comprenderán aun los días feriados. duración y cualesquiera otras de que se haga mención en las leyes. 31 Art. aunque versen sobre la misma materia. cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con las de la ley anterior. a menos de expresarse otra cosa. el cual contiene cinco libros. Es tácita. o en los decretos del Presidente de la República. peso. 5. o en los decretos del Presidente de la República. 50. expresándose así. los cuales son los siguientes: • La Parte General • El Derecho de obligaciones • El Derecho de bienes • El Derecho de familia • El Derecho sucesorio . Art. se entenderán siempre según las definiciones legales. En los plazos que se señalaren en las leyes. La derogación de las leyes podrá ser expresa o tácita. cuando la nueva ley dice expresamente que deroga la antigua. Es expresa. es conocido con las siglas: “BGB”. 51. todo aquello que no pugna con las disposiciones de la nueva ley. La derogación tácita deja vigente en las leyes anteriores. Derogación de las leyes Art. 52. o de los tribunales o juzgados. vigente desde 1900. 6. CODIGO CIVIL ALEMAN El Código Civil Alemán de 1896. Las medidas de extensión. a menos que el plazo señalado sea de días útiles.

De los diferentes modos de adquirir la propiedad Libro cuarto. Disposiciones transitorias. Código Civil peruano de 1852 y Código Civil español de 1889. CODIGO CIVIL ESPAÑOL El Código Civil español de 1889 tiene la siguiente estructura: Título preliminar. ocurriendo lo contrario con el Código Civil peruano de 1984. Este Código es bastante asequible y se necesita pocos conocimientos jurídicos para conocerlo. de la propiedad y de sus modificaciones Libro tercero. De las normas jurídicas. característica que también tiene el Código Civil peruano de 1936. además debemos destacar que el mismo tiene mas de cien años de vigencia y ha sido bastante estudiado por DIEZ PICAZO. Este Código se caracteriza por ser altamente técnico. 32 Este Código tiene una estructura diferente a la del Código Civil peruano de 1984. De las obligaciones y contratos Disposiciones adicionales. El Código Civil español de 1889 tiene una estructura diferente a la del Código Civil peruano de 1984. De los bienes. LA CRUZ BERDEJO y ALBALADEJO. Libro segundo. . su aplicación y eficacia Libro primero. De las personas. 6.

por el que se sanciona con fuerza de Ley el texto articulado del Título Preliminar del Código Civil. de 31 de mayo (B. Las fuentes del ordenamiento jurídico español son la ley. 4. Los Jueces y Tribunales tienen el deber inexcusable de resolver en todo caso los asuntos de que conozcan. Art. 33 El Código estudiado en la actualidad tiene tìtulo preliminar. conforme se inserta a continuación para facilitar los estudios de derecho civil comparado: TÍTULO PRELIMINAR. 1836/1. ateniéndose al sistema de fuentes establecido. si en ellas no se dispone otra cosa. 5. el cual contiene cinco capìtulos. Los principios generales del derecho se aplicarán en defecto de ley o costumbre. De las normas jurídicas. Fuentes del derecho Art. 2 1. de modo reiterado. La costumbre sólo regirá en defecto de ley aplicable. 2. Las leyes entrarán en vigor a los veinte días de su completa publicación en el Boletín Oficial del Estado. . la costumbre y los principios generales del derecho. del 9 de julio). la costumbre y los principios generales del derecho. siempre que no sea contraria a la moral o al orden público y que resulte probada.O.974. Los usos jurídicos que no sean meramente interpretativos de una declaración de voluntad tendrán la consideración de costumbre. 7. establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley. Redactado por el D. sin perjuicio de su carácter informador del ordenamiento jurídico. 1 1. La jurisprudencia complementará el ordenamiento jurídico con la doctrina que. 6. Las normas jurídicas contenidas en los tratados internacionales no serán de aplicación directa en España en tanto no hayan pasado a formar parte del ordenamiento interno mediante su publicación íntegra en el Boletín Oficial del Estado. 3.E. su aplicación y eficacia CAPÍTULO PRIMERO.

del 9 de julio). 3. el art.836/1. respecto al apartado 3.. Procederá la aplicación analógica de las normas cuando éstas no contemplen un supuesto específico. Aplicación de las normas jurídicas Art.E. Las normas se interpretarán según el sentido propio de sus palabras. 3. La derogación tendrá el alcance que expresamente se disponga y se extenderá siempre a todo aquello que en la ley nueva.O.974. Las leyes no tendrán efecto retroactivo si no dispusieren lo contrario. 3 1. del 9 de julio).836/1. Las disposiciones de este Código se aplicarán como supletorias en las materias regidas por otras leyes. en relación con el contexto. . de 31 de mayo (B. si bien las resoluciones de los Tribunales sólo podrán descansar de manera exclusiva en ella cuando la ley expresamente lo permita. 34 2. Redactado por el D. 2. por el que se sanciona con fuerza de Ley el texto articulado del Título Preliminar del Código Civil. Por la simple derogación de una ley no recobran vigencia las que ésta hubiere derogado. Redactado por el D. 1.O. 2. Art. sobre la misma materia. sobre la irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales.974. CAPÍTULO II. sea incompatible con la anterior. por el que se sanciona con fuerza de Ley el texto articulado del Título Preliminar del Código Civil. de 31 de mayo (B. las excepcionales y las de ámbito temporal no se aplicarán a supuestos ni en momentos distintos de los comprendidos expresamente en ellas. Cfr.E. 1. La equidad habrá de ponderarse en la aplicación de las normas. pero regulen otro semejante entre los que se aprecie identidad de razón. Las leyes penales. 4 1. 9.3 de la CE. los antecedentes históricos y legislativo y la realidad social del tiempo en que han de ser aplicadas atendiendo fundamentalmente al espíritu y finalidad de aquéllas. Las leyes sólo se derogan por otras posteriores.

836/1. y si los plazos estuvieren fijados por meses o años.E. CAPÍTULO III. se computarán de fecha a fecha. . del 9 de julio).836/1. Redactado por el D. en los plazos señalados por días. quedará éste excluido del cómputo.E. de 31 de mayo (B. 1. El error de derecho producirá únicamente aquellos efectos que las leyes determinen.O.836/1. Eficacia general de las normas jurídicas Art. Art. Cuando en el mes del vencimiento no hubiera día equivalente al inicial del cómputo. a contar de uno determinado. el cual deberá empezar en el día siguiente. se entenderá que el plazo expira el último del mes.974.974. del 9 de julio). 6 1.974. del 9 de julio). 35 Redactado por el D. 3. 4. Los actos contrarios a las normas imperativas y a las prohibitivas son nulos de pleno derecho. de 31 de mayo (B. 2. 1. de 31 de mayo (B. se considerarán ejecutados en fraude de ley y no impedirán la debida aplicación de la norma que se hubiere tratado de eludir. La exclusión voluntaria de la ley aplicable y la renuncia a los derechos en ella reconocidos sólo serán válidas cuando no contraríen el interés o el orden público ni perjudiquen a terceros. o contrario a él. La ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento.O. Redactado por el D. por el que se sanciona con fuerza de Ley el texto articulado del Título Preliminar del Código Civil. por el que se sanciona con fuerza de Ley el texto articulado del Título Preliminar del Código Civil. Siempre que no se establezca otra cosa. Los actos realizados al amparo del texto de una norma que persigan un resultado prohibido por el ordenamiento jurídico.E. por el que se sanciona con fuerza de Ley el texto articulado del Título Preliminar del Código Civil. 2. En el cómputo civil de los plazos no se excluyen los días inhábiles. 1. 5 1.O. salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de contravención.

2. 9 1. . Las leyes procesales españolas serán las únicas aplicables a las actuaciones que se sustancien en territorio español. El cambio de ley personal no afectará a la mayoría de edad adquirida de conformidad con la ley personal anterior. del 9 de julio). 2. Dicha ley regirá la capacidad y el estado civil. La ley no ampara el abuso del derecho o el ejercicio antisocial del mismo. dará lugar a la correspondiente indemnización y a la adopción de las medidas judiciales o administrativas que impidan la persistencia en el abuso. La ley personal correspondiente a las personas físicas es la determinada por su nacionalidad. por su objeto o por las circunstancias en que se realice sobrepase manifiestamente los límites normales del ejercicio de un derecho.836/1.974. sin perjuicio de las remisiones que las mismas puedan hacer a las leyes extranjeras. 7 1. Redactado por el D. Todo acto u omisión que por la intención de su autor. del 9 de julio). CAPÍTULO IV.974.836/1.O. de 31 de mayo (B. 8 1. 1. con daño para tercero. por el que se sanciona con fuerza de Ley el texto articulado del Título Preliminar del Código Civil.E. Normas de derecho internacional privado Art. 1.E.O. los derechos y deberes de familia y la sucesión por causa de muerte. 36 Art. Redactado por el D. de 31 de mayo (B. las de policía y las de seguridad pública obligan a todos los que se hallen en territorio español. respecto a los actos procesales que hayan de realizarse fuera de España. por el que se sanciona con fuerza de Ley el texto articulado del Título Preliminar del Código Civil. Las leyes penales. Art. Los derechos deberán ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe.

en virtud de la adopción. a falta de esta elección. incluida la adoptiva y las relaciones paterno-filiales. La propuesta previa será formulada por la entidad pública correspondiente al último lugar de residencia del adoptante en España. bien a la ley de la nacionalidad o de la residencia habitual de cualquiera de las partes al tiempo del otorgamiento. a falta de dicha residencia. elegida por ambos en documento auténtico otorgado antes de la celebración del matrimonio. Aunque resida en España. 2º. los Cónsules españoles tendrán las mismas atribuciones que el Juez. no será necesaria . se estará a la de la residencia habitual del hijo. 3. en interés del adoptando. modifique o sustituya el régimen económico del matrimonio serán válidos cuando sean conformes bien a la ley que rija los efectos del matrimonio. La adopción. 4. siempre que el adoptante sea español y el adoptando esté domiciliado en la demarcación consular. Si tuviera su residencia habitual fuera de España. se regirán por la ley personal del hijo y si no pudiera determinarse ésta. El carácter y contenido de la filiación. los consentimientos. por lo dispuesto en la ley española. constituida por Juez español se regirá. en cuanto a los requisitos. Los efectos del matrimonio se regirán por la ley personal común de los cónyuges al tiempo de contraerlo. Si el adoptante no tuvo residencia en España en los dos últimos años. además. No obstante. y. Los pactos o capitulaciones por los que se estipule. Para la constitución de la adopción. si no adquiere. el Juez. A petición del adoptante o del Ministerio Fiscal. audiencias o autorizaciones requeridas por la Ley nacional o por la Ley de la residencia habitual del adoptante o del adoptando. por la del lugar de celebración del matrimonio. podrá exigir. La separación y el divorcio se regirán por la ley que determine el artículo 107. por la ley personal o de la residencia habitual de cualquiera de ellos. la nacionalidad española. deberá observarse la Ley nacional del adoptando en lo que se refiere a su capacidad y consentimientos necesarios: 1º. 5. en defecto de esta ley. 37 2. por la ley de la residencia habitual común inmediatamente posterior a la celebración.

No obstante. Tampoco lo será. Será aplicable la ley española para tomar las medidas de carácter protector y educativo respecto de los menores o incapaces abandonados que se hallen en territorio español. 38 propuesta previa. Las formalidades de constitución de la tutela y demás instituciones de protección en que intervengan autoridades judiciales o administrativas españolas se sustanciarán. o cuando ninguna de ellas permita la obtención de alimentos. La tutela y las demás instituciones de protección del incapaz se regularán por la ley nacional de éste. se aplicará la ley de la residencia habitual de la persona que los reclame cuando ésta no pueda obtenerlos de acuerdo con la ley nacional común. se aplicará la ley interna de la autoridad que conoce de la reclamación. Los consentimientos exigidos por tal Ley podrán prestarse ante una autoridad del país en que se inició la constitución o. En la adopción constituida por la competente autoridad extranjera. para la adopción de un español será necesario el consentimiento de la entidad pública correspondiente a la última residencia del adoptando en España. En su caso. si los efectos de aquélla no se corresponden con los previstos por la legislación española. la nueva ley se aplicará a partir del momento del cambio. con arreglo a la ley española. ante cualquier otra autoridad competente. 6. No será reconocida en España como adopción la constituida en el extranjero por adoptante español. El derecho a la prestación de alimentos entre parientes habrá de regularse por la ley nacional común del alimentista y del alimentante. En caso de cambio de la nacionalidad común o de la residencia habitual del alimentista. posteriormente. si éste fuera español y estuviera domiciliado en España al tiempo de la adopción. las medidas provisionales o urgentes de protección se regirán por la ley de su residencia habitual. . En defecto de ambas leyes. la Ley del adoptando regirá en cuanto a capacidad y consentimientos necesarios. en todo caso. Sin embargo. 7. pero el Cónsul recabará de las autoridades del lugar de residencia de aquél informes suficientes para valorar su idoneidad. mientras la entidad pública competente no haya declarado la idoneidad del adoptante.

39 8. la última adquirida. a esta última. del 15 de octubre (B. El resto del artículo. 10. según redacción establecida por la Ley 11/1.E. El apartado 4 y los párrafos 3º. Sin embargo. las disposiciones hechas en testamento y los pactos sucesorios ordenados conforme a la ley nacional del testador o del disponente en el momento de su otorgamiento conservarán su validez aunque sea otra la ley que rija la sucesión. 5 y 8. del 31 de mayo (B. A los efectos de este capítulo. Los apartados 2. cualesquiera que sean la naturaleza de los bienes y el país donde se encuentren. la ley del lugar de su residencia habitual. de Protección Jurídica del Menor.990. según redacción establecida por el D.996.O. por el que se sanciona con fuerza de Ley el texto articulado del Título Preliminar del Código Civil. 1. del 18 de octubre).E. disolución y extinción. La ley personal correspondiente a las personas jurídicas es la determinada por su nacionalidad y regirá en todo lo relativo a capacidad. 9. transformación.974. funcionamiento.O. Si ostentare dos o más nacionalidades y ninguna de ellas fuera la española se estará a lo que establece el apartado siguiente. de reforma del Código Civil. si bien las legítimas se ajustarán. si nada estableciesen.O. según redacción establecida por la L. . y. respecto de las situaciones de doble nacionalidad previstas en las leyes españolas se estará a lo que determinen los tratados internacionales. Se considerará como ley personal de los que carecieren de nacionalidad o la tuvieren indeterminada. en aplicación del principio de no discriminación por razón de sexo. La sucesión por causa de muerte se regirá por la ley nacional del causante en el momento de su fallecimiento. del 17 de enero). representación. en su caso. Prevalecerá en todo caso la nacionalidad española del que ostente además otra no prevista en nuestras leyes o en los tratados internacionales. será preferida la nacionalidad coincidente con la última residencia habitual y. del 9 de julio). del 15 de enero (B. en su defecto. a salvo siempre las legítimas de los descendientes.836/1.E. constitución. 3.O. 11. En la fusión de sociedades de distinta nacionalidad se tendrán en cuenta las respectivas leyes personales. 1/1. Los derechos que por ministerio de la ley se atribuyan al cónyuge supérstite se regirán por la misma ley que regule los efectos del matrimonio. 4º y 5º del apartado 5.

por la ley nacional del donante. a falta de sometimiento expreso. así como su publicidad. 10 1. 4. en todo caso. No obstante lo dispuesto en el párrafo anterior. La emisión de los títulos-valores se atendrá a la ley del lugar en que se produzca. A los efectos de la constitución o cesión de derechos sobre bienes en tránsito. siempre que tenga alguna conexión con el negocio de que se trate. en defecto de sometimiento expreso de las partes y sin perjuicio de lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 8. expresa o tácitamente. y a las compraventas de muebles corporales realizadas en establecimientos mercantiles. la de la residencia habitual común. Los automóviles y otros medios de transporte por carretera quedarán sometidos a la ley del lugar donde se hallen. en su defecto. quedarán sometidos a la ley del lugar de su abanderamiento. salvo que el remitente y el destinatario hayan convenido. 7. . La posesión. sin perjuicio de lo establecido por los convenios y tratados internacionales en los que España sea parte. 2. Se aplicará a las obligaciones contractuales la ley a que las partes se hayan sometido expresamente. Los buques. las aeronaves y los medios de transporte por ferrocarril. éstos se considerarán situados en el lugar de su expedición. se aplicará a los contratos relativos a bienes inmuebles la ley del lugar donde estén sitos. la ley nacional común a las partes. 40 Art. 5. 3. que se consideren situados en el lugar de su destino. la ley del lugar de celebración del contrato. Las donaciones se regirán. y. la propiedad y los demás derechos sobre bienes inmuebles. a falta de ella. en último término. les será de aplicación la ley del lugar donde se presten los servicios. 6. La misma ley será aplicable a los bienes muebles. matrícula o registro. Los derechos de propiedad intelectual e industrial se protegerán dentro del territorio español de acuerdo con la ley española. A las obligaciones derivadas del contrato de trabajo. la ley del lugar en que éstos radiquen. así como todos los derechos que se constituyan sobre ellos. se regirán por la ley del lugar donde se hallen.

O. Las obligaciones no contractuales se regirán por la ley del lugar donde hubiere ocurrido el hecho de que deriven. así como los celebrados conforme a la ley personal del disponente o la común de los otorgantes. La gestión de negocios se regulará por la ley del lugar donde el gestor realice la principal actividad. de 31 de mayo (B. La ley reguladora de una obligación se extiende a los requisitos del cumplimiento y a las consecuencias del incumplimiento.E. 9. En el enriquecimiento sin causa se aplicará la ley en virtud de la cual se produjo la transferencia del valor patrimonial en favor del enriquecido. Si tales actos fueren otorgados a bordo de buques o aeronaves durante su navegación. del 9 de julio). a efectos del ordenamiento jurídico español. los contratos onerosos celebrados en España por extranjero incapaz según su ley nacional. 11. Igualmente serán válidos los actos y contratos relativos a bienes inmuebles otorgados con arreglo a las formas y solemnidades del lugar en que éstos radiquen. por el que se sanciona con fuerza de Ley el texto articulado del Título Preliminar del Código Civil. testamentos y demás actos jurídicos se regirán por la ley del país en que se otorguen. se entenderán celebrados en el país de su . 41 8. así como a su extinción.836/1. 11 1. de no mediar sometimiento expreso. la ley del país en donde se ejerciten las facultades conferidas. A la representación legal se aplicará la ley reguladora de la relación jurídica de la que nacen las facultades del representante. y a la voluntaria. se aplicará la ley del lugar de cumplimiento a las modalidades de la ejecución que requieran intervención judicial o administrativa. Redactado por el D. No obstante. Esta regla no se aplicará a los contratos relativos a inmuebles situados en el extranjero.974. serán también válidos los celebrados con las formas y solemnidades exigidas por la ley aplicable a su contenido. Art. Las formas y solemnidades de los contratos. si la causa de la incapacidad no estuviese reconocida en la legislación española. 1. 10. Serán válidos. Sin embargo.

1. dictando al efecto las providencias oportunas. Los navíos y las aeronaves militares se consideran como parte del territorio del Estado a que pertenezcan. 2. de 31 de mayo (B. Los Tribunales y autoridades aplicarán de oficio las normas de conflicto del derecho español La persona que invoque el derecho extranjero deberá acreditar su contenido y vigencia por los medios de prueba admitidos en la ley española. La calificación para determinar la norma de conflicto aplicable se hará siempre con arreglo a la ley española. 3. 2. Se considerará como fraude de ley la utilización de una norma de conflicto con el fin de eludir una ley imperativa española. 4. la determinación del que sea aplicable entre ellos se hará conforme a la legislación de dicho Estado. sin tener en cuenta el reenvío que sus normas de conflicto puedan hacer a otra ley que no sea la española. 12 1. para su aplicación. Art. Será de aplicación la ley española a los contratos. 3.836/1. por el que se sanciona con fuerza de Ley el texto articulado del Título Preliminar del Código Civil. 42 abanderamiento. . testamentos y demás actos jurídicos autorizados por funcionarios diplomáticos o consulares de España en el extranjero. Redactado por el D. será siempre aplicada. del 9 de julio). Si la ley reguladora del contenido de los actos y contratos exigiere para su validez una determinada forma o solemnidad. La remisión al derecho extranjero se entenderá hecha a su ley material. 6.E. 5. matrícula o registro. el juzgador podrá valerse además de cuantos instrumentos de averiguación considere necesarios.974. Sin embargo. incluso en el caso de otorgarse aquéllos en el extranjero. Cuando una norma de conflicto remita a la legislación de un Estado en el que coexistan diferentes sistemas legislativos. En ningún caso tendrá aplicación la ley extranjera cuando resulte contraria al orden público.O.

Ámbito de aplicación de los regímenes jurídicos civiles coexistentes en el territorio nacional Art. 2. los padres tuvieren distinta vecindad civil. 3. o al ser adoptado. en defecto del que lo sea en cada una de aquéllas. de 31 de mayo (B. Las disposiciones de este título preliminar. el adoptado no emancipado adquiere la vecindad civil de los adoptantes. En lo demás y con pleno respeto a los derechos especiales o forales de las provincias o territorios en que están vigentes. 13 1. del 9 de julio). la vecindad de derecho común. los nacidos de padres que tengan tal vecindad.974. Art.836/1. o en uno de los de derecho especial o foral. en último término. 1. en cuanto determinan los efectos de las leyes y las reglas generales para su aplicación. de 31 de mayo (B.O. regirá el Código Civil como derecho supletorio. tendrán aplicación general y directa en toda España. Sin embargo.E. 43 Redactado por el D. CAPÍTULO V. en su defecto. Si al nacer el hijo. con excepción de las normas de este último relativas al régimen económico matrimonial. el hijo tendrá la que corresponda a aquél de los dos respecto del cual la filiación haya sido determinada antes. o el que de ellos ejerza o le haya sido atribuida la patria potestad. 1. podrán atribuir al hijo la vecindad civil de cualquiera .974. 14 1. así como las del título IV del libro I.836/1. los padres. por el que se sanciona con fuerza de Ley el texto articulado del Título Preliminar del Código Civil.O. Redactado por el D. 2. Tienen vecindad civil en territorio de derecho común.E. según sus normas especiales. y. tendrá la del lugar del nacimiento. por el que se sanciona con fuerza de Ley el texto articulado del Título Preliminar del Código Civil. La sujeción al derecho civil común o al especial o foral se determina por la vecindad civil. del 9 de julio). Por la adopción.

cualquiera de los cónyuges no separados.O. siempre que el interesado manifieste ser esa su voluntad. . del 18 de octubre). en todo momento. La vecindad civil se adquiere: 1º. del 15 de octubre (B. podrá. 4. ya sea legalmente o de hecho. al inscribir la adquisición de la nacionalidad. En caso de duda prevalecerá la vecindad civil que corresponda al lugar del nacimiento. optar por la vecindad civil del otro. sin declaración en contrario durante este plazo. b. habrá de ser asistido en la opción por el representante legal. Si no estuviera emancipado. 5. 2º. La privación o suspensión en el ejercicio de la patria potestad. No obstante. En todo caso el hijo desde que cumpla catorce años y hasta que transcurra un año después de su emancipación podrá optar bien por la vecindad civil del lugar de su nacimiento. 6. Ambas declaraciones se harán constar en el Registro Civil y no necesitan ser reiteradas. 15 1.E. La del lugar de nacimiento.990. bien por la última vecindad de cualquiera de sus padres. por cualquiera de las vecindades siguientes: a. o el cambio de vecindad de los padres. no afectarán a la vecindad civil de los hijos. 44 de ellos en tanto no transcurran los seis meses siguientes al nacimiento o a la adopción. El extranjero que adquiera la nacionalidad española deberá optar. Por residencia continuada de diez años. Redactado por la Ley 11/1. La correspondiente al lugar de residencia. en aplicación del principio de no discriminación por razón de sexo Art. de reforma del Código Civil. El matrimonio no altera la vecindad civil. Por residencia continuada durante dos años.

16 1. por sí o asistido de su representante legal. Los conflictos de leyes que puedan surgir por la coexistencia de distintas legislaciones civiles en el territorio nacional se resolverán según las normas contenidas en el capítulo IV con las siguientes particularidades: 1º. teniendo en cuenta la opción de aquél. dentro de la legislación especial o foral del territorio correspondiente. se regirá por las disposiciones de este artículo y las del anterior. 45 c. No será aplicable lo dispuesto en los apartados 1. La del cónyuge. El extranjero que adquiera la nacionalidad por carta de naturaleza tendrá la vecindad civil que el Real Decreto de concesión determine. d. 2. 3. aunque después cambie su vecindad civil. La última vecindad de cualquiera de sus progenitores o adoptantes. de acuerdo con lo que dispone el apartado anterior u otras circunstancias que concurran en el peticionario. Cuando la adquisición de la nacionalidad se haga por declaración o a petición del representante legal. del 17 de diciembre (B. Será ley personal la determinada por la vecindad civil. Art. en este caso. El derecho de viudedad regulado en la Compilación aragonesa corresponde a los cónyuges sometidos al régimen económico matrimonial de dicha Compilación. La recuperación de la nacionalidad española lleva consigo la de aquella vecindad civil que ostentara el interesado al tiempo de su pérdida. Redactado por la Ley 18/1. 4. 2º. 2. del 18 de diciembre). remisión y orden público. Esta declaración de opción se formulará. 2 y 3 del artículo 12 sobre calificación. de la legítima que establezca la ley sucesoria. con exclusión. la autorización necesaria deberá determinar la vecindad civil por la que se ha de optar.O. o por este último.E. . por el propio optante. La dependencia personal respecto a una comarca o localidad con especialidad civil propia o distinta. de reforma del Código Civil en materia de nacionalidad. atendiendo a la capacidad del interesado para adquirir la nacionalidad.990.

El usufructo viudal corresponde también al cónyuge supérstite cuando el premuerto tuviese vecindad civil aragonesa en el momento de su muerte.E. si el contrato se hubiera celebrado fuera de dicho territorio. tutela y sucesiones en relación con la violencia de género y la violencia doméstica. 46 El derecho expectante de viudedad no podrá oponerse al adquirente a título oneroso y de buena fe de los bienes que no radiquen en territorio donde se reconozca tal derecho. lo cual facilitarà realizar estudios de jurisprudencia comparada: En la Villa de Madrid. Los efectos del matrimonio entre españoles se regularán por la ley española que resulte aplicable según los criterios del artículo 9 y. A continuación insertamos importantes jurisprudencias españolas. lo cual forma parte de las 26 nuevas reglamentaciones presentadas por el vicepresidente primero. En este último caso se aplicará el régimen de separación de bienes del Código Civil si conforme a una y otra ley personal de los contrayentes hubiera de regir un sistema de separación.O. Redactado por la Ley 11/1. por el Código Civil. integrada por los Magistrados al margen indicados el recurso de casación contra la sentencia dictada en . Visto por la Sala Primera del Tribunal Supremo. de reforma del Código Civil. del 15 de octubre (B. 3. del 18 de octubre). sin haber hecho constar el régimen económico matrimonial del transmitente. en su defecto. a cuatro de Febrero de dos mil diez. se apruebe una ley de modificación de determinados artículos del Código Civil Español en materia de patria potestad. en aplicación del principio de no discriminación por razón de sexo Se tiene pensado que en este verano.990.

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grado de apelación por la Sección 6ª de la Audiencia Provincial de Alicante,
como consecuencia de autos de juicio ordinario, seguidos ante el Juzgado de
Primera Instancia número 4 de Alicante, cuyo recurso fue preparado ante la
mencionada Audiencia y en esta alzada se personó el Procurador D. Carlos
Piñeira de Campos, en nombre y representación de Dª Edurne ; siendo parte
recurrida la Procuradora Dª Paloma Ortiz-Cañavate Levenfeld, en nombre y
representación de D. Eloy .

ANTECEDENTES DE HECHO

PRIMERO .- 1.- La Procuradora Dª Mª Teresa Ripoll Moncho, en nombre y
representación de Dª Edurne , interpuso demanda de juicio ordinario contra D.
Eloy y alegando los hechos y fundamentos de derecho que consideró de
aplicación, terminó suplicando se dictara sentencia por la que se declare el
derecho de Dª Edurne sobre el cincuenta por ciento del premio total, cuya
cuantía total era de setecientos noventa y un millón seiscientas noventa y siete
mil novecientas sesenta y una pesetas (791.697.961 pts.) equivalente a
4.758.200 Euros, y se condene al demandado a entregar la mitad de dicha
suma a la actora, la suma de dos millones trescientos setenta y nueve mil cien
euros (2.379.100 euros), así como los intereses y frutos devengados de dicho
capital y con expresa imposición de las costas a los demandados si se
opusieran a la presente petición.

2.- El Procurador D. Pedro Montes Torregrosa, en nombre y representación de
D. Eloy , contestó a la demanda y oponiendo los hechos y fundamentos de
derecho que consideró de aplicación, terminó suplicando al Juzgado dictase en
su día sentencia por la que se desestime íntegramente la demanda formulada
de contrario y se absuelva a mi representado de los pedimentos solicitados en
la misma y con expresa condena en costas a la parte actora.

3.- Practicadas las pruebas, las partes formularon oralmente sus conclusiones
sobre los hechos controvertidos. La Ilma. Sra. Magistrada-Juez del Juzgado de
Primera Instancia número 4 de Alicante, dictó sentencia con fecha 13 de
septiembre de 2004 , cuya parte dispositiva es como sigue: FALLO: Que
estimando la demanda deducida por la Procuradora Sra. Ripoll Moncho en
nombre y representación de Edurne contra Eloy , declaro el derecho de la
demandante sobre el 50% del premio de lotería obtenido por ambos, cuya
cuantía total fue de 791.697.961.-Pts equivalente a 4.758.200 Euros, y es por
ello que, debo condenar al demandado a abonar a la parte actora el importe de
DOS MILLONES TRESCIENTOS SETENTA Y NUEVE MIL CIEN EUROS

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(2.379.100), así como los intereses y frutos devengados de dicho capital desde
la fecha en que fue cobrado y con expresa imposición de costas."

SEGUNDO .- Interpuesto recurso de apelación contra la anterior sentencia por
la representación procesal de la parte demandada, la Sección 6ª de la
Audiencia Provincial de Alicante, dictó sentencia con fecha 18 de febrero de
2005 , cuya parte dispositiva es como sigue: FALLAMOS: Que estimando el
recurso de apelación interpuesto por el procurador Sr.Montes Torregrosa en la
representación ostentada, contra la sentencia dictada por el Juzgado de
Primera Instancia núm.4 de Alicante con fecha 13 de septiembre de 2004 , en
autos de Juicio Ordinario num.0825/03, debemos REVOCAR Y REVOCAMOS
la misma, para desestimar como desestimamos la demanda formulada por Dª
Edurne y absolver como absolvemos a D. Eloy , de las pretensiones deducidas
de contrario, imponiendo a la actora las costas de la primera instancia y sin que
proceda imponer las causadas en esta alzada.

TERCERO .- 1 .- La Procuradora Dª Mª Teresa Ripoll Moncho, en nombre y
representación de Dª Edurne , interpuso recurso de casación contra la anterior
sentencia, con apoyo en los siguientes MOTIVOS: PRIMERO .- Infracción de
los artículos 392, 1281 y ss. del Código civil e infracción del art. 385 y 217 de la
Ley de Enjuiciamiento Civil . Infracción de la teoría del enriquecimiento injusto,
infracción del principio general del derecho venire contra propium actum non
valet , abuso de derecho por la actora, infracción del art. 11 de la Ley Orgánica
del Poder Judicial , incongruencia omisiva y falta de litisconsorcio pasivo
necesario. SEGUNDO .- Infracción de los arts. 14 y 10.1 en relación con el art.
32.1 de la Constitución. Infracción del art. 392 y 393 del Código civil.
TERCERO .- Infracción de los arts. 32.1 y 39.1 de la Constitución. CUARTO .-
Infracción de los arts. 1 y 1.4 del Código civil . Infracción de los arts. 3.1 y 4.1
del Código civil y art. 1.7 del mismo. QUINTO .- Infracción de los arts. 3.1 y 4.1
del Código civil . SEXTO .- Infracción de los arts. 14 y 10.1 en relación con el
32.1 de la Constitución. Infracción de normas sobre interpretación de los
contratos, contenidas en los arts. 1281 y 1285 del Código civil , así como
doctrina jurisprudencial.

2 .- Por Auto de fecha 22 de abril de 2008 , se acordó admitir el recurso de
casación y dar traslado a la parte recurrida para que formalizara su oposición
en el plazo de veinte días.

3.- Evacuado el traslado conferido la Procuradora Dª Paloma Ortiz-Cañavate
Levenfeld, en nombre y representación de D. Eloy , presentó escrito de
oposición al mismo.

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4. - No habiéndose solicitado por todas las partes la celebración de vista
pública, se señaló para votación y fallo el día 26 de enero del 2010, en que tuvo
lugar.

Ha sido Ponente el Magistrado Excmo. Sr. D. Xavier O'Callaghan Muñoz ,

FUNDAMENTOS DE DERECHO

PRIMERO .- Por la parte demandante en la instancia y ahora recurrente en
casación, doña Edurne se ejerció acción de reclamación de cantidad,
exactamente de la mitad de un importante premio de la lotería primitiva
(791.697.961 pesetas) basándose en la existencia de una comunidad de
bienes ex artículo 392 del Código civil derivada de la convivencia more uxorio
que mantenía con el demandado, actual parte recurrida, don Eloy .

El hecho básico en que se apoya la acción parte de una convivencia en que
ambos, desde aproximadamente 1997, con intermitencias y separaciones,
habiendo tenido un hijo en común, hasta que en fecha 10 de abril de 2001
rompen la relación y suscriben un documento, con una serie de pactos, que el
primero dice así:

"primero: Que siendo imposible continuar con la vida en común, han acordado
zanjar todas las cuestiones económicas existentes entre ambos, señalando a
partir de esta fecha, domicilios independientes comprometiéndose a respetar
mutuamente la vida privada del otro."

En ella se contemplan las deudas, gastos pendientes y la venta de una
vivienda común hasta su total liquidación, tras lo cual, se prevé:

"Una vez cumplido lo pactado, reconocen ambos tener por zanjadas cuantas
diferencias y cuestiones económicas compartían, sin que tengan nada que
reclamarse mutuamente."

Posteriormente, en fecha 12 de mayo de 2001 el demandado es agraciado con
el premio de la lotería primitiva a que antes se ha aludido.

SEGUNDO .- La sentencia de la Audiencia Provincial, Sección 6ª, de Alicante,
de 18 de febrero de 2005 , revocando la de primera instancia, analizando y
valorando con detalle las alegaciones y los medios de prueba desestima la
demanda porque no considera acreditada "la voluntad de los litigantes de
constituir una plena comunidad económica durante el período de convivencia" y

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"no queda probado que los litigantes convivieran en el momento de ser
agraciado el boleto adquirido por el demandado con el premio cuya mitad
reclama la demandante" dando así pleno valor al documento de 10 de abril de
2001 con el que "los litigantes zanjan todas las cuestiones económicas
existentes entre ambos, señalando diferentes domicilios, comprometiéndose el
demandado a abandonar la vivienda común" .

La parte demandante, doña Edurne formula recurso de casación contra la
anterior sentencia, recurso de muy dudosa admisibilidad, porque lejos de
exponer la infracción de normas aplicables para resolver las cuestiones objeto
del proceso, como dice el artículo 477.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil , hace
una larga introducción en el que expone su posición y, a continuación, en
sucesivos apartados alega infracciones que pueden concretarse en seis
motivos.

TERCERO .- Conviene precisar la postura de esta Sala antes de entrar en el
detalle de los motivos de casación.

En primer lugar, sobre la unión de hecho o matrimonio de hecho o convivencia
more uxorio. Acerca del concepto no hay discusión: es la convivencia con
análoga afectividad a la matrimonial, sin la celebración formal del matrimonio,
que no es antijurídica, sino extrajurídica y produce o puede producir efectos
personales, económicos o de filiación. Lo que ha sido mantenido por la
jurisprudencia es la no aplicación de la normativa sobre el matrimonio, la
apreciación de una comunidad de bienes siempre que se deduzca de la
voluntad de los convivientes y la protección a la parte más débil de la relación
evitando injustos perjuicios. La sentencia que se citan el recurso, de 17 de
enero de 2003 , contempla el caso de una larga convivencia, tras la que se
reconoce a la mujer una parte de los bienes que se habían adquirido durante la
vida en común.

No es éste el caso presente. La convivencia que, según hecho probado, no
llegó a constituir una comunidad económica, se extinguió antes de la
adquisición de aquel boleto comprado con dinero exclusivo del demandado:
cuando ello ocurrió no había convivencia, ni comunidad, ni atisbo alguno de
una participación por parte de la mujer.

En segundo lugar, sobre el premio de la lotería. En caso de matrimonio seguido
bajo el régimen económico-matrimonial de gananciales, las ganancias
obtenidas en el juego son bienes gananciales y ello fue contemplado por la

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sentencia de 22 de diciembre de 2000 . Pero en caso de unión de hecho, tan
sólo sería común si se acredita la existencia de una comunidad de bienes.

No es el caso presente en que no se ha acreditado tal comunidad cuando
había convivencia y, además, cuando se obtuvo la ganancia, ya no había ni
siquiera la convivencia.

CUARTO .- Los dos primeros motivos del recurso de casación (apartados
tercero y cuarto de su escrito) alegan la infracción de un sinnúmero de normas
constitucionales (artículos 10, 14, 32, 39 ), civiles (artículos 1.7, 392, 393 ) de la
Declaración de derechos humanos y de pactos internacionales. Todo ello para
mantener que se da una unión de hecho de los litigantes y que merece
protección, como la merece toda familia fundada en unión de hecho.

Aparte de las largas explicaciones doctrinales sobre la unión de hecho, su
protección y la comunidad de bienes, no podemos por menos que estar de
acuerdo con sus afirmaciones de la protección integral de la familia. Sin
embargo, en el caso presente, al tiempo de obtenerse la ganancia, no había
unión de hecho, ni comunidad de bienes: lo primero, porque el documento de
10 de abril de 2001 es tajante ("... domicilios independientes... ", "... vida
privada del otro" ) y se declara probado que cesó la convivencia; lo segundo,
porque no puede mantenerse una comunidad cuando se ha decidido romper
toda relación económica, en el mismo documento ("... zanjar todas las
cuestiones económicas... ") y, a mayor abundamiento, la sentencia de instancia
declara probado que nunca hubo comunidad de bienes.

QUINTO .- El motivo tercero del recurso (apartado quinto del escrito) alega
también un conjunto de normas del Código civil ( artículos 1, 3 y 4 ) para
mantener, una vez más, la protección que merece la unión de hecho, lo que
nadie discute y la equiparación a la comunidad de bienes, lo que es negado
-como hecho probado incólume en casación- por la sentencia de instancia,
objeto de este recurso. Lo que es claro es que la jurisprudencia ha negado la
aplicación a la unión de hecho de la normativa del matrimonio.

Lo que es inadmisible en el recurso de casación es la pretensión, que se hace
en el desarrollo del motivo, de que se revise la valoración de la prueba.
Literalmente, dice:

" si la Sala hubiese valorado la prueba aportada correctamente, hubiese
hallado perfectamente actos y hechos concluyentes de la pareja que definen
con claridad que la voluntad de ambos era compartir, era hacer común, y para

En el desarrollo del motivo no aclara cuál es la normativa jurídica que ha sido mal interpretada. evidencia una petición de principio al pretender que esta Sala se constituya en Sala de instancia.1 del Código civil por no interpretar la normativa jurídica. en el que no cabe "hacer supuesto de la cuestión". sino una valoración de la prueba y una discusión sobre la cuestión fáctica. La unión de el hecho había cesado cuando se produjo la obtención del premio de la lotería: no hay realidad social. 6-11-92. 2 de noviembre de 2009 ). lo que es lo . como se ha dicho en el fundamento anterior. 52 ello basta no sólo en ver la documental de antes del premio sino la de después del mismo y las más concluyentes es relacionando el documento. que no es admisible en casación. ni cabe insistir en la apreciación de la analogía a la unión del hecho. ni comunidad. que consiste en partir de un supuesto fáctico contrario al proclamado por la sentencia recurrida -SSTS 20-2- 92. conforme a la realidad social.1 y 4." . SEXTO . a una situación en la que ni siquiera existe la convivencia que hubo antes. ni concreta la realidad social no considerada. entrando a valorar nuevamente la prueba. sino controlar la aplicación correcta del ordenamiento jurídico a los hechos declarados probados en instancia (sentencias de 15 de junio de 2009. ni puede aceptarse infracción de normativa de la comunidad de bienes que ha sido negada por la sentencia de instancia.. 12-11-92. Y lo que verdaderamente hay en este motivo es otra cosa: no tanto alegación de normativa que se dice infringida. 28-9-99 y 5-7-2000.o.. 2-12-93.. ni apreciar la analogía iuris. que da lugar a la aplicación de los principios generales del derecho. Lo cual se desarrolla ampliamente.El cuarto de los motivos de casación (apartado sexto del escrito) alega la infracción de los artículos 3. lo cual. cuya función no es revisar la cuestión fáctica. 29-12-98. 20 de noviembre de 2009 ). así como la infracción de los artículos 392 y 393 del Código civil . está vedado al recurso de casación. cuyo punto de vista se pierde a lo largo de todo el recurso. según doctrina de esta Sala. sin hacer supuesto de la cuestión (sentencias de 5 de noviembre de 2009. La realidad es otra. Como reitera la sentencia de 30 de septiembre de 2009 recogiendo jurisprudencia anterior: "El recurso. lo que está lejos de la casación.

ni mucho menos. sin atender a su impugnación. 14 y 32 de la Constitución Española e infracción de los artículos 1281 y 1285 del Código civil y en el desarrollo del motivo otra vez vuelve a valorar la prueba y mantener que la convivencia se mantiene tras el documento de 10 de abril de 2001. ni siquiera cuando había convivencia). una vez más. a partir de una construcción propia y unilateral. 53 mismo. OCTAVO . basándose únicamente en el documento número 1 de los que la contestación a la demanda. No es así. 30-5-95 y 14-7-97 ". soslayar los hechos probados para. por ser de la Sala Segunda. La Sala no sólo se atiene a lo declarado probado (no hubo comunidad. extraer consecuencias jurídicas en oposición a lo resuelto de conformidad con aquellos -SSTS 25-2-95. No puede ahora la recurrente pretender interpretar de otra forma aquellas declaraciones..El sexto y último de los motivos del recurso de casación (apartados octavo y noveno del escrito) se refiere. un tanto confusamente. contrariando.. sino que comparte la apreciación del Tribunal a quo de que la convivencia cesó tras la firma de aquel documento. ya que no fue la actio petendi ni se alegó como fundamento de la demanda. a la doctrina del enriquecimiento injusto. precisamente porque el demandado lo había alegado como uno de los motivos de su recurso de . revisar la actividad probatoria y llegar a negar lo que ha declarado probado la sentencia de instancia. La alegación de enriquecimiento injusto no es aceptable en este recurso de casación. SEPTIMO . también. La menciona la sentencia de apelación. y sin comprobar las declaraciones de las partes sobre el mismo". cita sentencias o no aplicables al caso por darse una comunidad o no procedentes de esta Sala. la Sala llega al erróneo convencimiento de la no convivencia de la pareja en el crítico momento de ser agraciado el boleto. sin dar cuenta de su falta de firma en su contenido íntegro. que nadie discute. la función de la casación. sin valorar el mismo con el resto del conjunto de prueba.El motivo quinto del recurso de casación (apartado séptimo del escrito) alega la infracción de los artículos 10. no respetar los hechos probados y las determinación de carácter eminentemente fáctico que pertenecen al ámbito sentenciador de la instancia -SSTS 15-11-95 y 24-3-95 . Dice textualmente: "en el fundamento séptimo de la sentencia. cita como infringidos los artículos 32 y 39 de la Constitución Española y vuelve a la protección de la unión de hecho.o.

mandamos y firmamos . como dice el artículo 487.Leída y publicada fue la anterior sentencia por el EXCMO. Xavier O'Callaghan Muñoz .1 en su remisión al artículo 394.2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil ..-Jesus Corbal Fernandez. que se insertará en la COLECCIÓN LEGISLATIVA pasándose al efecto las copias necesarias.. Ponente que ha sido en el trámite de los .. lo pronunciamos. A mayor abundamiento. FALLAMOS Primero . Líbrese a la mencionada Audiencia certificación correspondiente. 54 apelación al haber sido estimada la demanda en su contra por la sentencia de primera instancia. contra la sentencia dictada por la Sección 6ª de la Audiencia Provincial de Alicante.. Así por esta nuestra sentencia. por ende. en nombre del Rey y por la autoridad conferida por el pueblo español. Lo que lleva consigo la condena en las costas causadas por este recurso. Por lo expuesto.Xavier O'Callaghan Muñoz. se declara no haber lugar a éste. en fecha 18 de febrero de 2005 . D. no cabe apreciar un enriquecimiento injusto en el caso de la obtención de un premio de lotería por quien había sido su pareja de hecho y ya no lo era al tiempo del premio y con el cual nunca había llegado a formar una comunidad de bienes. conforme a lo dispuesto en el artículo 398.- Rubricados. Tercero.Antonio Salas Carceller.1 de la misma ley .-Jose Ramon Ferrandiz Gabriel.Por las razones expuestas se desestiman todos los motivos del recurso de casación y.QUE DEBEMOS DECLARAR Y DECLARAMOS NO HABER LUGAR AL RECURSO DE CASACIÓN INTERPUESTO POR la representación procesal de Dª Edurne . Segundo . confirmándose la sentencia recurrida.- PUBLICACIÓN. SR.. que SE CONFIRMA. se imponen a la parte recurrente..En cuanto a las costas. NOVENO . con devolución de los autos y rollo de apelación remitidos.

Gonzalo . se declare: Que es preferente derecho del actor. Julio . de lo que como Secretario de la misma. representada por la Procurador Dª. Julio . en nombre y representación de D.1. 2.. D.La Procurador Dª. Sección Segunda. sobre títulos nobiliarios. estando celebrando Audiencia Pública la Sala Primera del Tribunal Supremo. José Luis Barragués Fernández. si no se allanara en plazo a la Demanda. En la Villa de Madrid. se absuelva a mi mandante de la demanda de contrario. Francisca Nieves García en nombre y representación de D. Marqués DIRECCION000 . Visto por la Sala Primera del Tribunal Supremo. alegando los hechos y fundamentos de derecho que estimó aplicables para terminar suplicando al Juzgado dictase en su día Sentencia "por la que. sin entrar en el fondo del asunto..". colaterales o ascendientes del mismo. y como parte recurrida. cuyo recurso fue interpuesto por D. María del Mar de Villa Molina.La Procurador Dª. ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO. María Jesús Galeano Díaz. para poseer. como consecuencia de autos de Juicio Ordinario seguidos ante el Juzgado de Primera Instancia Número Uno de Badajoz. Gonzalo . Marqués DIRECCION000 . Don Gonzalo . respecto al Condado DIRECCION001 . certifico. representado por el Procurador D. a veintiséis de Febrero de dos mil diez. siendo parte demandada D. en cuanto dichas cesiones puedan perjudicar al derecho de mi representado.. con todas las prerrogativas y honores inherentes al mismo. contestó a la demanda alegando los hechos y fundamentos de derecho que estimó de aplicación para terminar suplicando al Juzgado dictase en su día Sentencia "por la que estimando la excepción de prescripción adquisitiva expresamente planteada por esta parte. 55 presentes autos. que resultaran probadas en esta litis. o . en el día de hoy. integrada por los Magistrados al margen indicados. el recurso de casación interpuesto respecto la Sentencia dictada en grado de apelación por la Audiencia Provincial de Badajoz. interpuso demanda de Juicio Ordinario ante el Juzgado de Primera Instancia Número Uno de Badajoz. Gonzalo . usar y disfrutar el Título nobiliario Conde DIRECCION001 . Don Julio frente al Demandado. declarando la nulidad o ineficacia jurídica de cualquier cesión o distribución "inter vivos" o "mortis causa" hecha por el demandado. condenando al demandado al pago de las costas del proceso.

". dictó Sentencia con fecha 13 de octubre de 2..Se alega infracción por inaplicación de la Pragmática de Felipe III de 5 de abril de 1. el Recurso de Apelación deducido por la Procuradora Sra. contra la sentencia nº 54/2005. usar y disfrutar del Título Nobiliario de Conde DIRECCION001 . Galeano Díaz.960 del Código Civil. Gonzalo . en el único sentido de dejar sin efecto el pronunciamiento de condena en las costas de la primera instancia. Gonzalo . Julio . en nombre y representación de D. con apoyo en los siguientes motivos. TERCERO. Gonzalo .. 56 subsidiariamente. dictó Sentencia con fecha 27 de abril de 2. SEGUNDO. Julio frente D. parcialmente. 3.". en nombre y representación de D.615. estimando como estimamos. dictada por el Juzgado de 1ª Instancia nº 1 de Badajoz. TERCERO . todo ello sin hacer expreso pronunciamiento sobre las costas de esta alzada. SEGUNDO. Gonzalo . manteniéndose el resto de sus pronunciamientos. Nieves García.005 .Se alega infracción por inaplicación del artículo 1. cuya parte dispositiva es como sigue: "FALLO: Estimando la demanda interpuesta por la Procuradora Sra..Interpuesto recurso de apelación contra la anterior resolución por la representación de D. DECLARO que es preferente el derecho de D. Unidas a los autos. se practicó la que propuesta por las partes fue declarada pertinente. las partes evacuaron el trámite de resumen de prueba en sus respectivos escritos.. en el Juicio ordinario nº 878/04. Se imponen las costas a la parte demandada.Recibido el pleito a prueba. Marqués DIRECCION000 . absolviéndose igualmente a mi poderdante de todos los pedimentos contenidos en la misma. interpuso ante la Audiencia Provincial recurso de casación respecto la Sentencia dictada en grado de apelación de fecha 13 de octubre de 2. parcialmente.La Procuradora Dª. 218 de la LEC . Todo ello con imposición de costas al demandante. El Juez de Primera Instancia Número Uno de Badajoz. para poseer. frente a D.". la Audiencia Provincial de Badajoz. se estime íntegramente esta contestación a la demanda. Gonzalo . . DEBEMOS REVOCAR Y REVOCAMOS. en relación con la doctrina de los actos propios.Se alega infracción por inaplicación del art.. Sección Segunda. María Jesús Galeano Díaz. cuya parte dispositiva es como sigue: "FALLAMOS: Que.. CUARTO.005 .Se alega infracción por inaplicación de la Ley 45 de Toro. MOTIVOS DEL RECURSO: PRIMERO. en nombre y representación de D. la dicha resolución. Galeano Díaz. representado por la Procuradora Sra.005 . de 27 de abril..

005. Gonzalo contra la Sentencia dictada con fecha 13 de octubre de 2005. SEPTIMO. y el poseedor del título el de menor edad. SEXTO. se personaron.. Por Dn. Sr. QUINTO.. D. De los tres hermanos.. como parte recurrente. .El objeto del proceso versa sobre el mejor derecho a poseer un título nobiliario que se disputan dos primos. Gonzalo . D.".Por Providencia de fecha 14 de diciembre de 2. OCTAVO. representado por el Procurador D. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO. María del Mar de Villa Molina.Dado traslado. el cual no tuvo descendencia y al que se le reconoció judicialmente el mejor derecho genealógico respecto de un tercero.008 . en nombre y representación de D. Ha sido Ponente el Magistrado Excmo. José Luis Barragués Fernández. en el rollo de apelación nº 483/05. en que ha tenido lugar.Recibidas las actuaciones en esta Sala. se señaló para votación y fallo el día 2 de febrero de 2.. aunque al fallecer éste si lo pretendió en vía administrativa la hermana mayor frente a su sobrino (el aquí demandado).No habiéndose solicitado por todas las partes la celebración de vista pública. D. cuya parte dispositiva es como sigue: "ADMITIR EL RECURSO DE CASACIÓN interpuesto por la representación procesal de D. la madre del demandante era la mayor. dimanante de los autos de juicio ordinario sobre derechos honoríficos nº 878/04 del Juzgado de Primera Instancia nº 1 de Badajoz. El último poseedor del título es el más joven de tres hermanos. al cual se le otorgó carta de sucesión. el padre del demandado el segundo. y como parte recurrida. presentó escrito de oposición al recursos formulado de contrario. José Luis Barragués Fernández. Jesus Corbal Fernandez.Por esta Sala se dictó Auto de fecha 16 de septiembre de 2. Julio . Gonzalo . 57 CUARTO. Ninguno de los hermanos mayores disputó el título a su hermano. todos ellos ya fallecidos. representada por la Procurador Dª.010. se tuvo por interpuesto el recurso de casación y se acordó remitir las actuaciones a la Sala Primera del Tribunal Supremo. por la Audiencia Provincial de Badajoz (Sección Segunda).. Julio se interpuso demanda de declaración del mejor derecho al Título Nobiliario de Condena DIRECCION001 frente a su primo carnal Dn. Julio .. el Procurador D.

solicitó que se expidiera a su favor Carta de Sucesión del Título de Condesa DIRECCION001 . Bernarda y D. (2) con el tiempo dicho título quedó vacante hasta que fue rehabilitado el 31 de diciembre de 1918 por Dª. Los antecedentes fácticos se recogen en la Sentencia de 1ª Instancia (con aceptación expresa de la de apelación) con el siguiente contenido: «(1) el Título de Castilla de Conde DIRECCION001 fue creado por S. en el procedimiento ordinario número 878 de 2.005. Prudencio . (4) con fecha 6 de diciembre de 1957 se expide Carta de Sucesión del Título de Conde DIRECCION001 a favor de D.005. Prudencio como consecuencia de la sentencia dictada por el Juzgado de Primera Instancia nº 11 de Madrid. Carlos Alberto . Marqués DIRECCION000 . Estefanía .003. y no el de propincuidad-. se dictó por la Sala Cuarta del Tribunal Supremo sentencia en un Recurso Contencioso Administrativo. usar y disfrutar del Título Nobiliario de Conde DIRECCION001 . (3) con fecha 11 de febrero de 1957. Julio frente a Dn. (6) D. en el Rollo número 483 de 2. Tesorero de la Real Casa de la Moneda en México. confirma la resolución recurrida salvo en el pronunciamiento relativo a la condena en costas que deja sin efecto. (5) con fecha 5 de febrero de 1959 . Bernarda por considerar que debía aplicarse el principio de representación y no el de propincuidad. el Rey Don Carlos III el día 16 de noviembre de 1778 a favor de Don Felix . nacida el día 10 de abril de 1916.M. (9) en el mismo sentido se habría . estima la demanda y declara que es preferente el derecho de Dn. y subsidiariamente se le absolviese por las razones de fondo - aplicación del principio de representación. Gonzalo que a Dª. con fecha 9 de octubre de 2003. Gonzalo . Bernarda . informó en el sentido de reconocer mejor derecho genealógico a D. (8) en el expediente tramitado acerca del mejor derecho al título de Conde DIRECCION001 entre Dª. La Sentencia dictada por el Juzgado de 1ª Instancia número 1 de Badajoz el 27 de abril de 2.004. Bernarda falleció el día 31 de agosto de 2. 58 a lo que se opuso el demandado alegando la excepción de prescripción adquisitiva. Gonzalo . La Sentencia dictada por la Sección 2ª de la Audiencia Provincial de Badajoz el 13 de octubre de 2. el Consejo de Estado. para poseer.005. (7) Dª. se dictó por el Juzgado de Primera Instancia nº 11 de Madrid. Prudencio tenía mejor derecho genealógico al título de Conde DIRECCION001 que el demandado D. en el que se declaraba la validez en derecho del Decreto de fecha 6 de diciembre de 1957 por el que se acordaba expedir Carta de Sucesión del Título de Conde DIRECCION001 a favor de D. sentencia firme por la que se declaraba que D. Prudencio falleció el día 26 de noviembre de 1999 sin hijos por lo que su hermana Dª.

Prudencio . Por la parte recurrente se invoca infracción de la doctrina jurisprudencial de las Sentencias 4 de junio de 1. 12 de junio de 1. que Dn. sino sobrino». pero que no lo está. es el "causante de la actual posesión" y que. La Sentencia del Juzgado denegó la aplicación del art. En el cuerpo del motivo se formulan diversas alegaciones encaminadas a desvirtuar los argumentos de las Sentencias dictadas en instancia. -con arreglo al que el poseedor actual puede completar el tiempo necesario para la prescripción. que fueron admitidos por Auto de esta Sala de 16 de septiembre de 2. la Diputación Permanente y Consejo de la Grandeza de España. con fecha 27 de junio de 2003. Por Dn. anterior poseedor.948. al mismo grado de parentesco». Gonzalo se interpuso recurso de casación articulado en cuatro motivos.997. sino que habla de línea "o rama" (S. con base en que los dos pretendientes al título son sobrinos del último titular.990 ). Prudencio .. contra-argumenta en relación con el razonamiento del Juzgado de 1ª Instancia diciendo que el recurrente es el poseedor actual.990 . 59 pronunciado. y. pues no es hijo. Gonzalo nació el día 26 de agosto de 1.960 del Código Civil . a su vez. SEGUNDO. (10) D. «por lo que ese mismo derecho podría ser también alegado por el actor si en vía administrativa se hubiese deferido a su favor el título litigioso y máxime teniendo en cuenta que la cuestión controvertida es precisamente cuál de los litigantes ostenta mejor derecho a suceder a su tío en el título. 12 de diciembre de 1. Y. ni descendiente de éste. el mismo derecho [de adición de posesiones] se podría haber alegado si estuviera en el caso del recurrente.1º CC . . perteneciendo ambos a línea colateral y. La Sentencia de la Audiencia añadió el argumento de que «para el cómputo de ese plazo. 21 de febrero de 1. efectivamente. 1. Julio nació el día 7 de agosto de 1946 mientras que D.008 . éste es "causante" de ambos. (11) D. Gonzalo sucedió en el título de Conde DIRECCION001 en virtud del Real Decreto de 22 de diciembre de 2003 . dentro de ésta. con tal de que sean de la misma línea. pero he aquí que el demandado no pertenece a la misma línea que el anterior poseedor Dn.991 y 8 de octubre de 1. 1. Ruperto nació el día 4 de marzo de 1917 y falleció el día 1 de diciembre de 1996».En el primer motivo del recurso se denuncia infracción por inaplicación del art. uniendo al suyo el de su causante-. (12) D.960. puede sumarse el plazo del actual poseedor al del anterior o anteriores poseedores.992. por consiguiente. y en relación con el razonamiento de la Audiencia que la jurisprudencia no limita la adición a los sucesores de la misma línea.

aparte de no fijar doctrina. es más. 1162. La pretensión del demandado de que se aplique el derecho de representación en lugar del principio de propincuidad contradice la doctrina de esta Sala. la Sentencia recurrida resuelve acertadamente el conflicto del mejor derecho en el sentido de atribuírselo al demandante porque. del cual pretenden derivar su derecho a sucederle todos los que litigan aspirando al título y que le reconocen su derecho a haberlo ostentado (S. por otro lado. 17 de marzo de 1. disfrutó del título durante un tiempo superior a los cuarenta años. una vez fallecido el anterior poseedor legal. . en sede de usucapión. o como conceptos con alcance diferente. un heredero no puede hacer valer la "successio possessionis" frente a los coherederos del mismo causante (S. en cualquier caso. es el de mayor edad. la situación jurídica controvertida que se plantea se resume en decidir quien tiene el mejor derecho a poseer el título.988 ). 11 de junio de 2. finalmente. precisamente igual que en el caso de autos. investido por sentencia judicial y que. Por otro lado. núm.004 ). Prudencio . hallándose ambos litigantes en el mismo grado de parentesco con el último poseedor legal. y muy concretamente por la de 24 de noviembre de 2. Ninguno de los litigantes (sin perjuicio de lo que se dirá más adelante) niega la condición de poseedor legal de su tío Dn. además.997 se refiere a un caso en el que el título ya estaba adquirido por la "línea". 19 de junio de 1. pues tres de las cuatro Sentencias mencionadas resuelven casos que no tienen nada que ver con las razones esgrimidas en el recurso.992 rechaza la adición de posesiones porque "no se ha producido relación inmediata de continuidad sucesoria". que es aquel poseedor administrativo de una merced nobiliaria.991 no contiene nada que importe al caso. y. con arreglo a la que "tratándose de parientes colaterales que no entronquen con el fundador o beneficiario. (SS. que estima que la adición solo puede producirse cuando se trate de "descendientes directos". y. Y. (no desciendan directamente de él) no opera en su beneficio la representación sino la proximidad de grado". Por ello.006. Además. 60 El motivo se desestima porque el planteamiento no tiene apoyo en la doctrina jurisprudencial que cita. genéricamente se refiere a la "línea" que haya disfrutado de un título sin dejarlo caducar. la de 8 de octubre de 1. y de que. constituye una artificiosidad. La Sentencia de 4 de junio de 1.990 es cierto que se refiere a "antecesores". hablar de consolidar una situación de usucapión iniciada por el anterior poseedor. Nadie discute esa posesión legal. se trata de una única sentencia.001. La de 12 de junio de 1. ni se invoca un mejor derecho frente al anterior titular que la ponga en duda. 17 de diciembre de 2.976 ). y con independencia de si "línea" y "rama" son utilizados en la jurisprudencia como sinónimos. La de 21 de febrero de 1. que carece de sentido. pero. resulta contradicha por otras. ni en otra.

y también el segundo en cuanto alega infracción por inaplicación de la Pragmática de Felipe III de 5 de abril de 1615. y por consiguiente con mejor derecho que su hermano segundo (padre del demandado). y por derecho de representación del mismo.996 . apartado 3.Plantea la parte recurrente la existencia de un mejor derecho al título. en representación de su padre fallecido. por el cual se considera derogada esta Pragmática. se desestima el primer motivo.008.004. no sólo consta en las Sentencias de 17 de octubre de 1. sino que. en cualquier caso no se alteraría el preferente derecho del demandante porque su madre era la mayor de los hermanos. TERCERO. el cual. número 251 .993 citadas en el motivo. de 3 de julio. entre las más recientes. es claro que tampoco el demandado tiene mejor derecho al Título nobiliario que el actor. La argumentación se rechaza porque.. y. se manifiestan las Sentencias. Prudencio en la consideración de que el actor no invocó tal excepción. tenía preferente al título que éste disfrutó a cuyo efecto formula diversas alegaciones en el motivo segundo y plantea el motivo tercero. 30 de diciembre de 2.009 . sin que obste su condición de mujer dada la aplicabilidad de la Ley 33/2006. además de la de 7 de mayo de 1. Por todo ello. con base en un supuesto mejor derecho de su padre. porque no contiene declaración específica de vigencia en contradicción con la doctrina de esta Sala. sin que obste la STC 126/1997 . de limitar el derecho de representación a la línea descendente. sobre igualdad del hombre y la mujer en el orden de sucesión de los títulos nobiliarios. procediendo añadir únicamente que el criterio de esta Sala. como de más edad que su hermano Prudencio . sobre la interpretación y alcance de la disposición transitoria única. además. de 30 de octubre . 61 En tal sentido. en el que se limita a denunciar la infracción por inaplicación de la Ley 45 de las de Toro . y doctrina jurisprudencial sentada por esta Sala en la Sentencia de 3 de abril de 2. Por todo ello. .000. 19 de noviembre y 15 de diciembre de 2. y como refuerzo de lo expuesto como "ratio decidendi" en el fundamento anterior. sin embargo sucede que el planteamiento expresado en el enunciado no fue objeto del proceso e incluso se contradice con el examinado en el fundamento anterior. número 811.984 y 13 de octubre de 1. Prudencio . 22 de octubre.009. de 11 de mayo de 2. si bien el recurrente trata de obviar la usucapión del título por Dn. ha sido expresamente ratificado por la reciente Sentencia de 15 de diciembre de 2. en que se partía del reconocimiento del derecho a poseer por parte de Dn. de dicha Ley . además.

398. 62 CUARTO. 469.no tiene relevancia alguna en el presente proceso. FALLAMOS Que desestimamos el recurso de casación interpuesto por la representación procesal de Dn. ni tampoco conforme con lo establecido en el art.Xavier O'Callaghan Muñoz. y devuélvanse a la Audiencia los autos originales y rollo de apelación remitidos con testimonio de esta resolución a los efectos procedentes. el tema de los actos propios sobre el que se centra el planteamiento del motivo.En el cuarto y último motivo del recurso se alega infracción por inaplicación del artículo 218 de la LEC en relación con la Doctrina de los "Actos propios".. y condenamos a la parte recurrente al pago de las costas procesales causadas en el recurso.Jesus Corbal . 469. mandamos y firmamos . El motivo debió ser inadmitido. lo que habría dado lugar a planteamiento inadecuado conforme al art.2 LEC . y a mayor abundamiento.. Así por esta nuestra sentencia.2 LEC .2º LEC -. Prudencio frente a Dn. Publíquese esta resolución conforme a derecho. en nombre del Rey y por la autoridad conferida por el pueblo español. Finalmente.005.1 en relación tonel 394.. y por consiguiente ahora se desestima.La desestimación de los motivos del recurso de casación conlleva la de éste y la condena de la parte recurrente al pago de las costas procesales causadas (art. Aparte de ello. Gonzalo contra la Sentencia dictada por la Sección Segunda de la Audiencia Provincial de Badajoz el 13 de octubre de 2. la supuesta incongruencia omisiva no aparece denunciada ni en apelación.cuya infracción sólo cabe hacerla valer mediante el recurso extraordinario por infracción procesal -art. y la cuestión aludida -obtención del disfrute por el título por parte de Dn.el art. no tiene la más mínima consistencia. 218 de la LEC . porque se denuncia como violado un precepto procesal . QUINTO. lo pronunciamos. y además resulta superado por la moderna legislación sobre la igualdad del hombre y la mujer en el orden de suceder en los títulos nobiliarios. en el Rollo número 483 de 2.1. 215. que se insertará en la COLECCIÓN LEGISLATIVA pasándose al efecto las copias necesarias.1 LEC). Por lo expuesto..005. Carlos Alberto .

NUM001 . y por tanto a reponer la ventana inaccesible que existía con anterioridad en la parte del muro del inmueble que corresponde al local 2 B de su propiedad y donde .1º. Ponente que ha sido en el trámite de los presentes autos..- Rubricados. de Barcelona. a once de Febrero de dos mil diez. de lo que como Secretario de la misma. Jesus Corbal Fernandez. por la Sección Primera de la Audiencia Provincial de Barcelona -rollo de apelación nº 326/2004-. ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO. contra "ASOCIACIÓN PROFESIONAL DE EXPERTOS INMOBILIARIOS DE CATALUÑA" . representada ante esta Sala por la Procuradora doña Consuelo Rodríguez Chacón.Antonio Salas Carceller. promovió demanda de juicio declarativo ordinario..Se condene a "ASOCIACIÓN PROFESIONAL DE EXPERTOS INMOBILIARIOS DE CATALUÑA" a reponer a su estado anterior la fachada del inmueble de CALLE000 . turnada al Juzgado de Primera Instancia nº 25 de Barcelona. Ha sido parte recurrida "ASOCIACIÓN PROFESIONAL DE EXPERTOS INMOBILIARIOS DE CATALUÑA" . 63 Fernandez. en la que. constituida por los Magistrados indicados al margen. con fecha 24 de mayo de 2005. En la Villa de Madrid. los recursos de casación y extraordinario por infracción procesal interpuestos por la "COMUNIDAD DE PROPIETARIOS DE LA CALLE000 Nº NUM000 . suplicó al Juzgado: " (. estando celebrando Audiencia Pública la Sala Primera del Tribunal Supremo. D.. contra la sentencia dictada. PUBLICACIÓN.NUM001 DE BARCELONA" .Jose Ramon Ferrandiz Gabriel.) Seguidos los trámites legalmente establecidos se dicte sentencia por la que: 1º. representada ante esta Sala por el Procurador don José Antonio Sandín Fernández. certifico. Vistos por la Sala Primera del Tribunal Supremo.NUM001 DE BARCELONA" . en nombre y representación de la "COMUNIDAD DE PROPIETARIOS DE LA CALLE000 Nº NUM000 ..Leída y publicada fue la anterior sentencia por el EXCMO. en el día de hoy... número NUM000 .. SR. dimanante de autos de juicio ordinario seguidos con el nº 658/2003 ante el Juzgado de Primera Instancia nº 25 de los de Barcelona.El Procurador don Antonio Cortada García.. tras alegar los hechos y fundamentos de derecho que estimó de aplicación.

todo a cargo de "ASOCIACIÓN PROFESIONAL DE EXPERTOS INMOBILIARIOS DE CATALUÑA" .. y 3º.Se condene asimismo a "ASOCIACIÓN PROFESIONAL DE EXPERTOS INMOBILIARIOS DE CATALUÑA" al pago de las costas del presente procedimiento. Subsidiariamente.. en nombre y representación de "ASOCIACIÓN . realizando las modificaciones que sean necesarias a fin de que el estado de la fachada del inmueble quede tal y como se hallaba antes de la citada construcción de la puerta. el Procurador don Ernest Huguet Fornaguera. Y para el caso de no realizar esta actuación en el plazo de 15 días a partir de la notificación de la sentencia. NUM000 - NUM001 de Barcelona.. y únicamente en el caso que el Juzgado considerase que una interpretación extensiva de los Estatutos autorizan la modificación de fachada realizada por la "ASOCIACIÓN PROFESIONAL DE EXPERTOS INMOBILIARIOS DE CATALUÑA" . todo a cargo de "ASOCIACIÓN PROFESIONAL DE EXPERTOS INMOBILIARIOS DE CATALUÑA" . adoptados de conformidad con lo dispuesto en la Ley de Propiedad Horizontal. y por tanto a reponer la ventana que existía con anterioridad en la parte del muro del inmueble que corresponde al local 2 B de su propiedad y donde actualmente se ha construido una puerta..Se condene asimismo a "ASOCIACIÓN PROFESIONAL DE EXPERTOS INMOBILIARIOS DE CATALUÑA" ". realizando las modificaciones que sean necesarias a fin de que el estado de la fachada del inmueble quede tal y como se hallaba antes de la citada construcción de la puerta. 64 actualmente se ha construido una puerta. 2º.Se condene a "ASOCIACIÓN PROFESIONAL DE EXPERTOS INMOBILIARIOS DE CATALUÑA" a reponer a su estado anterior la fachada del inmueble de C/ CALLE000 . solicitó la anotación preventiva de la demanda en el Registro de la Propiedad. Por medio de otrosí digo. por resultar contrarios a las normas de derecho imperativo de la Ley de Propiedad Horizontal. así como las actuaciones necesarias para la realización de las mismas entre las que se halla el Proyecto de obras y la Licencia municipal. y como consecuencia de dicha nulidad radical "ex tunc": 1º . y como consecuencia: 2º.Se declare la validez y ejecutividad de los acuerdos comunitarios relativos a la apertura de una puerta donde antes existía una ventana en la fachada del inmueble de C/ CALLE000 NUM000 .Admitida a trámite la demanda y emplazada la demandada. será la Comunidad de Propietarios la que realice las obras. será la Comunidad de Propietarios la que realice las obras así como las actuaciones necesarias para la realización de las mismas entre las que se haya el Proyecto de Obras y la Licencia Municipal. 2º. se solicita la nulidad de los apartados Estatutarios que ampararían dicha actuación. Y para el caso de no realizar esta actuación en el plazo de 15 días a partir de la notificación de la sentencia..NUM001 correspondiente al local 2 B del mismo.

3º. por la cancelación anticipada del arrendamiento financiero que tuvo que realizar mi representada para solucionar los obstáculos que la Comunidad de Propietarios le ponía para el acondicionamiento de su local. según factura que se adjunta a la presente demanda como documento número catorce. b) Retirar. se debería ejecutar tal acuerdo por un tercero a costa de la primera. consistente en la insonorización con fibra y el cerramiento de los buzones con colocación de pladur. y para el caso de que el Juzgador no acuerde la retirada de los buzones. e) Ejecutar el acuerdo tomado en Acta de fecha 21 de marzo de 2002. correspondiente al presupuesto aportado como documento número trece de la presente demanda. c) Pago de la suma de 249. subsidiariamente.El Juzgado de Primera Instancia nº 25 de Barcelona dictó sentencia.. d) Pago de la suma de 5.. siendo que. cantidad que deberá incrementarse en la suma de 3. según el desglose efectuado en el párrafo primero del hecho primero de la presente demanda. subsidiariamente se pague a mi representado la suma de 1.740 €. respetando la configuración del mismo o. a pagar a mi representada la suma de 3. con los intereses legales desde la fecha de interposición de la presente demanda hasta su completo pago. se condene a la Comunidad de Propietarios al pago de la suma de 928. condenando a la citada Comunidad a: a) Suscribir la solicitud de aumento de juegos de llaves de agua. más los intereses legales.10 € en concepto de daños y perjuicios. más los intereses legales desde la fecha de la interposición de la presente.521.59 €. más los intereses legales desde la fecha de interposición de la presente. cuya parte dispositiva dice literalmente: "Que . en fecha 3 de febrero de 2004 .125. f) Pagar las costas procesales derivadas de la presente demanda reconvencional". suplicando al Juzgado: "(.00 €.30 € /día (0. correspondientes a la factura aportada como documento número once de esta demanda. se opuso a la misma y formuló demanda reconvencional.33 €/día x 10 litros/día) hasta que mi representada posea el suministro de agua en el local. Subsidiariamente. por la instalación necesaria que ha debido efectuar mi representada del portero electrónico.) Dicte sentencia estimando íntegramente la presente demanda reconvencional. a su costa. y si la Comunidad no cumpliera con su obligación. 65 PROFESIONAL DE EXPERTOS INMOBILIARIOS DE CATALUÑA" .. adjunto a la contestación a demanda como documento número seis. para que él mismo efectúe tal reparación. los buzones de la Comunidad de Propietarios ubicados en el vestíbulo de la misma que se introducen en el local de mi representada.21 €. pues tal suministro depende totalmente de que la Comunidad firme la solicitud a la que nos hemos referido con anterioridad. al objeto de que mi representada pueda obtener tal suministro básico y. en consecuencia. según documento aportado con número nueve al escrito de contestación a demanda.

presentó el día 6 de septiembre de 2005 escrito de interposición de recurso de casación y extraordinario por infracción procesal contra la sentencia dictada. por la Sección Primera de la Audiencia Provincial de Barcelona -rollo de apelación nº 326/2004-. en nombre y representación de la "COMUNIDAD DE PROPIETARIOS DE LA CALLE000 Nº NUM000 .NUM001 DE BARCELONA" .Apelada la sentencia de primera instancia.La representación procesal de la "COMUNIDAD DE PROPIETARIOS DE LA CALLE000 Nº NUM000 . artículo 469..1º.NUM001 DE BARCELONA" contra la "ASSOCIACIÓ PROFESSSIONAL D'EXPERTS INMOBILIARIS DE CATALUNYA" debo condenar y condeno a la demandada a restablecer a su estado anterior la fachada del inmueble de CALLE000 . Se impone a la demandada las costas causadas en esta instancia". de Barcelona.. y por tanto a reponer la ventana inaccesible que existía con anterioridad en la parte del muro del inmueble que corresponde al local 2 B de su propiedad y donde actualmente se ha construido una puerta. número NUM000 - NUM001 .1. en fecha 24 de mayo de 2005 . así como las actuaciones necesarias para la realización de las mismas entre las que se halla el proyecto de obras y la licencia municipal.Motivos del recurso extraordinario por infracción procesal . 2º. y. con fecha 24 de mayo de 2005. Juez del Juzgado de Primera Instancia nº 25 de esta ciudad que revocamos y en su lugar acordamos desestimar la demanda y absolver a la entidad demandada siendo de cargo de la actora las costas de la instancia y sin hacer expresa condena en las de esta alzada".Por infracción de las normas reguladoras de la sentencia. podrá la Comunidad de Propietarios ejecutar tales obras. 4º. Con base en el artículo 469. para el caso de no realizar esta actuación en el plazo de veinte días a partir de la notificación de la sentencia. dimanante de autos de juicio ordinario seguidos con el nº 658/2003 ante el Juzgado de Primera Instancia nº 25 de los de Barcelona..2º en relación con el .. 66 estimando la demanda promovida por el Procurador de los Tribunales don Antonio Cortada García.. SEGUNDO. y. realizando las modificaciones que sean necesarias a fin de que el estado de la fachada del inmueble quede tal y como se hallaba antes de la citada construcción de la puerta.1. sustanciada la alzada. cuyo fallo se transcribe textualmente: "El Tribunal Acuerda: Estimamos el recurso de apelación interpuesto por la "ASSOCIACIÓ PROFESSSIONAL D'EXPERTS INMOBILIARIS DE CATALUNYA" contra la sentencia de 3 de febrero de 2004 dictada por el Sr. todo a cargo de la demandada.2º de la Ley de Enjuiciamiento Civil : Único. la Sección Primera de la Audiencia Provincial de Barcelona dictó sentencia.

personándose en calidad de parte recurrida. 22 de julio de 1998 y 5 de mayo de 1998 3º.) Se sirva dictar sentencia por la que. acordándose la remisión de las actuaciones a la Sala Primera del Tribunal Supremo.NUM001 de Barcelona».1 de la Ley de Propiedad Horizontal . 11 y 17. 6º.. cuya parte dispositiva dice literalmente: "1º) ADMITIR LOS RECURSOS DE CASACIÓN Y EXTRAORDINARIO POR INFRACCIÓN PROCESAL interpuestos por la representación procesal de la «Comunidad de Propietarios de la CALLE000 nº NUM000 .NUM001 DE BARCELONA" .La Procuradora doña Consuelo Rodríguez Chacón.3 . apareciendo notificada dicha resolución a los Procuradores de las partes. y. con sus documentos adjuntos..1 y en los plazos del artículo 18. contra la Sentencia dictada. contenida en las SSTS de 1 de febrero de 1999. que obliga a impugnar los acuerdos de la Junta en los casos contemplados en el artículo 18. 2º) Y entréguese copia del escrito de interposición del recurso de casación formalizado. ambos de la LEC y. tanto del recurso de apelación como de la presente infracción procesal y de casación". en el rollo de apelación nº 326/2004. con imposición de las costas a la parte demandada. dimanante de los autos de juicio ordinario 658/2003 del Juzgado de Primera Instancia nº 25 de los de Barcelona. a la parte recurrida personada para .. 2º ) por infracción del artículo 18 de la Ley de Propiedad Horizontal .Mediante Providencia de 14 de septiembre de 2005 se tuvo por interpuesto el recurso. se case y anule la recurrida y dictando segunda instancia se confirme la dictada por el Juzgado de Primera Instancia nº 25 de Barcelona. terminó suplicando a la Sala : " (. Al amparo del artículo 477 2º y 3º de la Ley de Enjuiciamiento Civil : 1º) Por vulneración de los artículos 7.La Sala dictó auto de fecha 20 de mayo de 2008 . 4º. previa estimación de los recursos interpuestos. en nombre y representación de la "ASOCIACIÓN PROFESIONAL DE EXPERTOS INMOBILIARIOS DE CATALUÑA" .. con fecha 24 de mayo de 2005. 5º. 67 artículo 218.. por la Audiencia Provincial de Barcelona (Sección 1ª). presentó escrito ante esta Sala personándose en calidad de parte recurrente. El Procurador don José Antonio Sandín Fernández. presentó escrito ante esta Sala. en nombre y representación de la "COMUNIDAD DE PROPIETARIOS DE LA CALLE000 Nº NUM000 . amparado en la doctrina jurisprudencial. en relación con las SSTS de 27 de junio de 1996 y 19 de mayo de 2003..Motivos del recurso de casación . por aplicación de la doctrina legal contenida en las SSTS de 6 de febrero de 1989 y 28 de octubre de 2004.

Sr. Roman Garcia Varela. pues. 68 que formalice. dedicado a la administración de fincas. TERCERO. lo que hasta entonces había sido una ventana.. e interesó las peticiones que se detallan en el antecedente de hecho primero de esta sentencia. dicte sentencia desestimándolos íntegramente. fijado en la audiencia previa.La "COMUNIDAD DE PROPIETARIOS DE LA CALLE000 NÚMEROS NUM000 . si bien los Estatutos de la Comunidad permitían la subdivisión interior de los locales comerciales para constituir otros de aprovechamiento independiente. el Procurador don José Antonio Sandín Fernández. su oposición por escrito en el plazo de veinte días. era preciso el consentimiento de la . El Juzgado acogió la demanda al considerar que. la ejecución de tal obra se llevó a cabo al amparo de lo establecido en la escritura de declaración de obra nueva y división en régimen de propiedad horizontal de fecha 30 de junio de 1980.Evacuando el traslado conferido. suplicando a la Sala. Ha sido Ponente el Magistrado Excmo.. formuló oposición a los recursos de casación y extraordinario por infracción procesal interpuestos de contrario. D. CUARTO. con imposición de costas. si así lo tiene por conveniente. al variar la obra el paramento exterior del edificio. La cuestión litigiosa se centraba principalmente en si la obra efectuada por la parte demandada en el local de su propiedad. que la demandada procedió a tal cambio. durante los cuales estarán de manifiesto las actuaciones en la Secretaría. no autorizaban la modificación unilateral e inconsentida de la fachada por convertir lo que era una ventana en una puerta. mediante escrito de fecha 15 de julio de 2008.La Sala señaló para votación y fallo del presente recurso. conforme con lo dispuesto en el artículo 7 de la Ley de Propiedad Horizontal .. demandó por los trámites del juicio ordinario a la "ASOCIACIÓN PROFESIONAL DE EXPERTOS INMOBILIARIOS DE CATALUÑA" . en principio. como es su fachada. el día 14 de enero de 2010 . precisaba o no de la autorización de la Comunidad de Propietarios por afectar a un elemento común del inmueble.NUM001 DE BARCELONA" . y así permitir el acceso directo desde la calle. y ha sido un hecho admitido. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO. en que tuvo lugar. si por el contrario. o. consistente en convertir en puerta.

y recurso de casación. si recae sobre un debate diferente del promovido por los litigantes. Esta Sala tiene declarado.. donde se dispone que los pisos y locales pueden ser objeto de división material. que. menos o algo distinto de lo pedido. o si contiene . al amparo del artículo 477. y practicada la división. en sentencia de 2 de febrero de 1998 . 69 Comunidad. que constituía la premisa de la división prevista y consentida por los Estatutos. y de la doctrina jurisprudencial contenida en las sentencias de esta Sala de 1 de febrero de 1999. toda vez que lo contrario le privaría del aprovechamiento independiente. RECURSO EXTRAORDINARIO POR INFRACCIÓN PROCESAL . de modo que del referido precepto cabe deducir que el acuerdo de la Comunidad no era necesario. por cuanto que la sentencia impugnada parte del presupuesto fáctico erróneo de considerar que el local 2 B del inmueble no disponía de acceso directo que permitiese su consideración de local independiente. si se denuncia la incongruencia de la sentencia recurrida. de modo que la norma aplicable era la del artículo 8 de la Ley de Propiedad Horizontal . que garantiza su aprovechamiento independiente. por colegir que. cuando la realidad indiscutida es que dispone de una entrada directa al vestíbulo del inmueble. revocó la de primera instancia. La demandante ha interpuesto recurso extraordinario por infracción procesal. contra la sentencia de segunda instancia.1 2º de la Ley de Enjuiciamiento Civil . y esta Sala. cuando previamente había sido establecida dicha posibilidad en una norma estatutaria. ha admitido ambos recursos. 5 de mayo y 22 de julio de 1998 . mediante auto de 20 de mayo de 2008 . la única forma de hacerla efectiva consistía en la apertura del local a la vía pública. al entender que la modificación ejecutada se había realizado al amparo de lo expresado en los Estatutos de la Comunidad de Propietarios. en relación con el artículo 218. SEGUNDO. permisivos de la subdivisión de los locales. entre otras. ha de ponerse en relación el fallo de ésta con las peticiones de los escritos rectores del proceso para comprobar si concede más.1 2º .2 3º de la misma Ley.El motivo único de este recurso acusa la infracción del artículo 469. ambos de la Ley de Enjuiciamiento Civil . para formar otros más reducidos o independientes. no se precisaba la autorización de la misma. y la sentencia de la Audiencia. en grado de apelación. al constar de esta forma la facultad de división. con cobertura en el artículo 469. con la aprobación de la Junta de Propietarios. El motivo se desestima.

por arbitraria. pues ningún perjuicio . Esta Sala no excluye una argumentación escueta y concisa (STS de 5 de noviembre de 1992 ). es decir. y. habida cuenta de que ha existido ajuste o adecuación entre los términos en que las partes han deducido sus pretensiones y peticiones y la parte dispositiva de la resolución judicial. o se expresen las razones de hecho y de derecho que las fundamentan. la cual constituye una exigencia constitucional (artículo 120. STS de 12 de noviembre de 1990 ). Desde la óptica expresada en el párrafo precedente.3 de la Constitución) y de la legalidad ordinaria (artículo 218 de la Ley de Enjuiciamiento Civil ). se evidencia que la sentencia recurrida no incide en incongruencia. y que sólo una motivación que. punto por punto. en igual sentido. a cada una de las alegaciones de las partes. se considera que la sentencia de apelación tiene una motivación adecuada. El Tribunal Constitucional ha establecido que la exigencia constitucional de motivación no impone ni una argumentación extensa. el proceso lógico-jurídico que conduce a la decisión o fallo (SSTS 30 de abril de 1991 y 7 de marzo de 1992 ). sino a la motivación de la misma. ha sentado que no se requiere una argumentación exhaustiva y pormenorizada de todos los aspectos y perspectivas que las partes puedan tener de la cuestión que se decide (SSTC de 28 de enero de 1991 y 25 de junio de 1992. y considera motivación suficiente que la lectura de la resolución permita comprender las reflexiones tenidas en cuenta por el Juzgador para llegar al resultado o solución contenido en la parte dispositiva (STS de 15 de febrero de 1989 ). sino que la respuesta judicial esté argumentada en Derecho y que se anude con los extremos sometidos por las partes a debate (STC número 101/92. 70 puntos contradictorios entre sí. de 16 de noviembre ). máxime cuando ha argumentado que "lo expuesto nos lleva a la conclusión de que la obra es legítima porque la interpretación efectuada de los Estatutos permiten ampararla. o está en discrepancia con los fundamentos de derecho constitutivos de su "ratio" . no con los que contienen meros "obiter dicta" . deviniese inexistente o extremadamente formal quebrantaría el artículo 24 de la Constitución (STC número 186/92. por otra parte. no se alcanza a comprender el interés de la Comunidad en devolver las cosas a su estado anterior. pero es que además. Desde las posiciones jurisprudenciales recién expuestas. Procede indicar que el motivo no se refiere a la incongruencia de la sentencia. de 25 de junio ). ni una respuesta pormenorizada.

observación de la que puede fácilmente constatarse que la reforma tiene escasa incidencia no sólo estructural sino incluso estética. El motivo se desestima. (.. que no ha sido objeto de debate. La sentencia de instancia integra la siguiente argumentación: "La división practicada pone de relieve que la propietaria anterior procedió a hacer uso del derecho que le reconocían los Estatutos indicados.). suprimiendo el escalón. pues ya hemos visto que los mismos reconocen a los titulares de los locales comerciales. RECURSO DE CASACIÓN . con las efectuadas por el fedatario público en el acta levantada el día 23 de julio de 2003 (f. insistimos no discutida. 11 y 17. la facultad de subdividirlos en otros de menor superficie. y no siendo objeto de debate la procedencia de la subdivisión efectuada. tras la realización de la reforma. por lo que no existe perjuicio alguno para la Comunidad de Propietarios que merezca ser tutelado" . en relación con la doctrina de las SSTS de 27 de junio de 1996 y 19 de mayo de 2003 .. 217). habiéndose respetado su anchura.1 de la Ley de Propiedad Horizontal .. en una puerta no solo sin contar con la autorización de la Comunidad de Propietarios. y en instalar una puerta.El motivo primero de este recurso denuncia la transgresión de los artículos 7. y consistiendo la reforma en alargar la misma hasta el suelo. 119 y ss. como resulta si se compara la fotografía existente en el expediente de licencia de obras (f. con la de utilización independiente de los locales resultantes de la división. así como la efectiva realización de la misma. por cuanto que la sentencia impugnada parte del hecho incontrovertido de la realidad de la transformación de la ventana del local 2 B del inmueble existente en la fachada del mismo. TERCERO. la cuestión que se plantea y que debe resolverse en este pleito. 71 se deriva del cambio operado. por lo que admitida la posibilidad de la división. sino en contra de lo expresamente acordado por la Junta en diversas ocasiones. pues la ventana hasta entonces existente era de importantes dimensiones.) A criterio de esta Sala. sin otro requisito que el que los locales resultantes de la división sean susceptibles de aprovechamiento independiente. se impone reconocer al propietario el derecho a aperturar una puerta que le permita un acceso directo al local puesto que de lo . estriba en cómo armonizar el ejercicio de esta facultad de subdivisión.

con fundamento en que los primeros se ubican generalmente en las plantas bajas y los segundos en las siguientes. ni a la configuración arquitectónica ni estética del mismo. como en cualquier cambio de su configuración o aspecto externo. siempre mudable. no supone perjuicio alguno para la Comunidad de Propietarios o los comuneros que merezca ser protegido. corresponde matizar que la posición de esta Sala en dichas sentencias tiene carácter general y no determina su aplicación a un supuesto concreto. siempre que no perjudique a otros copropietarios y que la porción utilizada de la misma no sea susceptible de uso o aprovechamiento por el resto de los comuneros (SSTS de 15 y 28 de octubre y 11 de noviembre de 2009 ). En este caso. no cabe idéntica interpretación entre locales de negocio y pisos. pues. y aunque la fachada es todo lo correspondiente al exterior del inmueble en su completa superficie. la oposición de la Comunidad de Propietarios a la reforma en cuestión no está justificada" . y susceptible de notables transformaciones de destino surgidas por iniciativa de los iniciales titulares. la finca no puede merecer el carácter de entidad independiente y quedaría sin sentido la subdivisión efectuada. para una cafetería. de manera que la realidad operativa exige alteraciones esenciales para el fin perseguido.. la zona relativa a los pisos constituye una situación arquitectónica más rígida. Esta Sala tiene declarado que. (. o de sus sucesores. donde cualquier modificación puede romper la armonía del conjunto. entre otras. como ejemplo. en atención a la naturaleza de la actividad a desarrollar en los locales. 72 contrario. rudimentario y sin división alguna.) Por ello. la reforma en alargar la ventana hasta el suelo. y no resultando que la obra afecte a la seguridad del edificio. tanto en su inicial construcción y acabado. que se singulariza por la interpretación . a veces elemental. con la supresión del escalón y la instalación de una puerta. es distinta su conformación. Desde la perspectiva de la doctrina expresada en las SSTS indicadas en el motivo. en la aplicación del artículo 7 de la Ley de Propiedad Horizontal . como el del caso del debate. pues las fotografías que obran en autos evidencian la corrección de la reforma y la plena simbiosis de la misma con la estética general de la fachada.. no puede mantenerse la inaplicación de la jurisprudencia contenida en las mismas. un supermercado o una oficina bancaria. así como el reconocimiento registral de finca independiente que resulta claramente de las escrituras mencionadas. que a veces afectarán a la fachada. de conformidad con lo expuesto. mientras que en las plantas bajas existe una mayor flexibilidad.

del artículo 18 de la Ley de Propiedad Horizontal . por aplicación de la doctrina legal contemplada en las SSTS de 2 de marzo de 1992. en evitación de repeticiones. cuando haya de mantenerse el fallo de la sentencia recurrida. toda vez que la sentencia de la Audiencia fundamenta su fallo en el contenido de los Estatutos comunitarios. aunque sea por fundamentos jurídicos distintos a los que se tuvo en cuenta (entre otras.3 de la mentada Ley . por lo que. 16 de junio de 2005. que obliga la impugnación de los acuerdos de la Junta de Propietarios en los supuestos contemplados en el artículo 18. sin hacer pronunciamiento sobre las costas causadas en los mismos.. FALLAMOS Que debemos declarar y declaramos no haber lugar a los recursos extraordinario por infracción procesal y de casación interpuestos por la . Por lo expuesto.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil ). La desestimación del motivo de casación precedente produce la repulsa del presente. por inaplicación. 16 de julio de 2007. 8 de marzo de 2006. en su caso. sin hacer referencia alguna a los acuerdos de la Junta.En consecuencia. El motivo se desestima. porque la cuestión resuelta presentaba serias dudas de derecho al tiempo de la interposición de los recursos (artículos 394. sin necesidad de entrar en el examen del mismo. 73 del artículo 7 de la Ley de Propiedad Horizontal respecto a los locales comerciales situados en la planta baja del edificio.1 y en los plazos del artículo 18.1 y 398. los cuales denegaron reiteradamente la posibilidad de transformar la ventana de la fachada del inmueble en puerta. QUINTO. 6 de febrero de 1989 y 28 de octubre de 2004 . el recurso. SSTS de 14 de abril de 2004. Es doctrina reiterada de esta Sala que no cabe estimar el motivo y.El motivo segundo de este recurso reprocha la vulneración. procede la desestimación de los recursos extraordinario por infracción procesal y de casación. en nombre del Rey y por la autoridad conferida por el pueblo español.. 16 de mayo de 2008 ) CUARTO. nos remitimos a lo manifestado en el fundamento de derecho tercero de esta sentencia. adoptados de forma legal y que no fueron impugnados en tiempo y forma.

Jose Antonio Seijas Quintana. Ponente que ha sido en el trámite de los presentes autos. promovidos a instancia de don Anibal y doña Santiaga contra don Jose Manuel y doña Genoveva .Leída y publicada fue la anterior sentencia por el EXCMO. que se insertará en la COLECCIÓN LEGISLATIVA pasándose al efecto las copias necesarias. Roman Garcia Varela. representados ante esta Sala por la Procuradora de los Tribunales doña Cristina Álvarez Pérez. cuyos recursos fueron interpuestos ante la mencionada Audiencia por la representación procesal de don Jose Manuel y doña Genoveva . Francisco Marin Castan.. juicio de mayor cuantía. Encarnacion Roca Trias. SR. Visto por la Sala Primera del Tribunal Supremo. de lo que como Secretario de la misma. como consecuencia de autos de juicio de mayor cuantía nº 387/00. 74 "COMUNIDAD DE PROPIETARIOS DE LA CALLE000 NÚMEROS NUM000 - NUM001 DE BARCELONA" contra la sentencia dictada por la Sección Primera de la Audiencia Provincial de Barcelona en fecha de veinticuatro de mayo de dos mil cinco . Comuníquese esta sentencia a la referida Audiencia con devolución de los autos y rollo en su día remitidos.Ante el Juzgado de Primera Instancia fueron vistos los autos.. lo pronunciamos. y don Anibal y doña Santiaga . estando celebrando Audiencia Pública la Sala Primera del Tribunal Supremo. a dos de Marzo de dos mil diez. sin hacer condena en costas por las ocasionadas por los presentes recursos. mandamos y firmamos . certifico. integrada por los Magistrados al margen indicados. ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO. PUBLICACIÓN. representados ante esta Sala por la Procuradora de los Tribunales doña Teresa Pérez de Acosta. D. personados todos ellos también como recurridos. . Juan Antonio Xiol Rios. seguidos ante el Juzgado de Primera Instancia nº Uno de Requena. los recursos extraordinario por infracción procesal y de casación contra la sentencia dictada en grado de Apelación por la Sección Undécima de la Audiencia Provincial de Valencia. En la Villa de Madrid. Así por esta nuestra sentencia. Firmado y rubricado. Roman Garcia Varela. en el día de hoy.

por causa de lesión sufrida por los actores en más de la cuarta parte." .606 ptas) a que asciende el importe de la lesión causada de las cosas comunes. condenándose a los demandados a completar el haber de los actores en la cantidad que en dicho periodo probatorio se determine como defectos en su contra a consecuencia de las adjudicaciones realizadas. ya en dinero. desestime íntegramente la demanda y. absolviéndose a mis mandantes de cuantos pedimentos constan en el Suplico del escrito de la misma. 75 1. subsidiariamente y para el caso de que no se estimase la acción de rescisión por considerar que la lesión no excede de la cuarta parte del valor de las cosas. de modo que quede plenamente respetado el principio de igualdad. en la cantidad que se acredite en periodo probatorio como montante de la lesión sufrida en importe superior en una cuarta parte. bien en dinero o bien en la misma cosa en que resultó el perjuicio o. o a realizar una nueva división atendiendo al valor real de las cosas mantenidas en comunidad.Admitida a trámite la demanda. oponiendo a las pretensiones deducidas de adverso los hechos y fundamentos de derecho que tuvo por conveniente para concluir solicitando que. a su opción. ".." 2. sin entrar a conocer del fondo del asunto y con acogimiento de la excepción procesal planteada. concediéndose a los demandados la opción entre indemnizar el daño causado o consentir que se proceda a una nueva división. ya en bienes o derechos. se ordenen practicar las rectificaciones necesarias en la valoración de los bienes y derechos incluidos en las operaciones de división... condenando a los demandados a estar y pasar por estas declaraciones y. que se "dicte sentencia por la que estimando íntegramente esta demanda se declare la rescisión de la división de la comunidad de bienes operada mediante la escritura pública otorgada por las partes el día treinta de diciembre de mil novecientos noventa y seis. subsidiariamente y para el supuesto que se entrara a conocer del fondo del asunto. en su día dicte Sentencia por la que. en la cual solicitaba. y se les condene asimismo al pago de las costas del juicio. a indemnizar a los actores en la cantidad de TRESCIENTOS DIECINUEVE MILLONES SETECIENTAS SETENTA Y NUEVE MIL SEISCIENTAS SEIS PESETAS (319.779. se desestime igualmente en todos sus extremos la demanda. previa alegación de los hechos y fundamentos de derecho. y todo ello con expresa imposición de las costas a la parte actora en cualquiera de ambos supuestos. la representación procesal de don Jose Manuel y doña Santiaga contestó a la misma. o. alternativamente. en los términos y cuantías que se acrediten en fase de prueba. acomodándola a los valores reales que tenían los mismos al tiempo de la división.Por la parte actora se formuló demanda arreglada a las prescripciones legales..

365 pesetas. Jose Manuel contra la sentencia dictada el 12 de abril de 2005 por el Juzgado de 1ª Instancia nº 1 de Requena en juicio de mayor cuantía 387/00. Santiaga .C) SE ESTIMA en parte la demanda en cuanto a la acción subsidiaria de complemento del lote adjudicado al actor D. Anibal y SE CONDENA a los demandados a que abonen a los demandantes.. más intereses legales desde la presente hasta su completo pago." . fué declarada pertinente y con el resultado que obra en autos. la cantidad de treinta y nueve millones novecientas doce mil seiscientas treinta y tres pesetas (39.912..D) NO SE HACE expresa condena de las costas causadas en primera instancia.. Anibal y Dña.. dictó sentencia con fecha 25 de enero de 2006 .SE ESTIMAN en parte los recursos de apelación planteados. Antonio Erans Albert en nombre y representación de D. Anibal y. confirmándola en lo coincidente.El Juzgado de Primera Instancia dictó Sentencia con fecha 12 de abril de 2005 .Contra dicha sentencia interpusieron recursos de apelación la parte actora y la demandada. la Sección Undécima de la Audiencia Provincial de Valencia." SEGUNDO.. CONDENANDO a los codemandados a estar y pasar por esta declaración. de un lado. debo DECLARAR Y DECLARO la rescisión de la división de la comunidad de bienes operada en la escritura pública otorgada con fecha de 30 de diciembre de 1996.879'75 €).TERCERO. A) SE DESESTIMA la excepción opuesta por la parte demandada de falta de litisconsorcio pasivo necesario.SE REVOCA la citada resolución en lo dispar. y en su lugar. por D.Contestada la demanda y dados los oportunos traslados se presentaron los respectivos escritos de réplica y dúplica. y a su opción. Genoveva . de otro.633 ptas). por D.- SEGUNDO. cuya parte dispositiva es como sigue: "FALLO: Que ESTIMANDO parcialmente la demanda interpuesta por el Procurador D.090.B) SE DESESTIMA la demanda en cuanto a la acción principal de rescisión por lesión de la división de comunidad otorgada en escritura de 30 de diciembre de 1996. 76 3.. cuyo Fallo es como sigue: "PRIMERO. Recibido el pleito a prueba.NO SE HACE especial pronunciamiento respecto de las costas causadas en esta alzada. contra D. bien en dinero. o en la misma cosa en que resultó el perjuicio.. Jose Manuel y Dña. se practicó la que.. equivalentes a doscientos treinta y nueve mil ochocientos setenta y nueve euros con setenta y cinco céntimos (239.. propuesta por las partes. 4.. debiendo cada una de las partes satisfacer las costas causadas a su instancia y las comunes por la mitad. por lesión en más de la cuarta parte para los actores. indemnicen a los actores a la cantidad de 35. bienes o derechos. y sustanciada la alzada.

de la Ley de Enjuiciamiento Civil . formalizó recurso de casación fundado en los siguientes motivos: 1) Vulneración de los artículos 1074. aparatados 3 y 6. 77 TERCERO. Antonio Salas Carceller . 1061. fundado en los siguientes motivos amparados en lo establecido en el artículo 469.. 1079. 1291. 1293. operada mediante la citada escritura pública otorgada . por otro. y 2) Por vulneración de lo establecido en el artículo 348 de la misma Ley . 1073. CUARTO. formalizó recurso extraordinario por infracción procesal ante la Audiencia Provincial de Valencia. y los demandados don Jose Manuel y su esposa doña Genoveva . habiendo formulado ambas partes escrito oponiéndose a la estimación del recurso de la contraria. en nombre y representación de don Anibal y doña Santiaga .Por esta Sala se dictó auto de fecha 4 de noviembre de 2008 por el que se acordó la admisión de los referidos recursos.El Procurador don Alonso Moreno Martínez. Ha sido Ponente el Magistrado Excmo. denunciando las mismas infracciones legales con cita de varias sentencias de esta Sala cuya doctrina estima infringida. 406. en nombre y representación de don Jose Manuel y doña Genoveva . Los primeros interpusieron. 1064.2º de la Ley de Enjuiciamiento Civil : 1) Por infracción de lo dispuesto en el artículo 217.. 1061 (sic) y 1289 (sic) y concordantes del Código Civil .La cuestión que integra el objeto del presente litigio versa sobre la eficacia de la división de la comunidad de bienes existente entre los actores don Anibal y su esposa doña Santiaga . 1289. cuyo conocimiento correspondió por reparto al Juzgado de Primera Instancia nº 1 de Requena (autos nº 387/00 ). y 2) Por interés casacional. QUINTO. habiendo convenido ambas partes la división mediante escritura pública de fecha 30 de diciembre de 1996. demanda de juicio declarativo de mayor cuantía contra los segundos.No habiéndose solicitado por todas las partes la celebración de vista pública ni estimándola necesaria este Tribunal. Por su parte la Procuradora doña Mª Dolores Mota Zaldívar.. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO. Sr.1. en que ha tenido lugar. D.. en fecha 18 de diciembre de 2000. así como que se diera traslado de los mismos. por un lado. interesando que se declarara la rescisión de la división de la comunidad de bienes. se señaló para votación y fallo del recurso el día 16 de febrero de 2010.

ya en bienes o derechos. Subsidiariamente. . para el caso de que no se estimase la acción de rescisión. a su opción. en la cantidad que se acredite en período probatorio como montante de la lesión sufrida en importe superior a una cuarta parte o a realizar una nueva división atendiendo al valor real de las cosas mantenidas en comunidad. debiendo cada una de las partes satisfacer las costas causadas a su instancia y las comunes por mitad. condenando a los demandados a abonar a los demandantes. la cantidad de treinta y nueve millones novecientas doce mil seiscientas treinta y tres pesetas (39.633 ptas. alternativamente. bienes o derechos. seguido el proceso por sus trámites.) a que asciende el importe de la lesión causada en las cosas comunes. concediéndose a los demandados la opción entre indemnizar el daño causado o consentir que se proceda a una nueva división. por causa de lesión sufrida por los actores en más de la cuarta parte. condenándose a los demandados a completar el haber de los actores en la cantidad que se determine como pérdida según las adjudicaciones realizadas. con estimación parcial de cada uno de los recursos y revocando en parte la sentencia apelada. que se ordene practicar las rectificaciones necesarias en la valoración de los bienes y derechos incluidos en las operaciones de división. Los demandados se opusieron a tales pretensiones y. a indemnizar a los actores en la cantidad de trescientos diecinueve millones setecientas setenta y nueve mil seiscientas seis pesetas (319. a su opción.). desestimó la demanda en cuanto a la acción principal de rescisión por lesión y estimó parcialmente la acción subsidiaria de complemento del lote adjudicado al actor don Anibal . condenando a los mismos a estar y pasar por estas declaraciones y.365 pesetas. equivalentes a doscientos treinta y nueve mil ochocientos setenta y nueve euros con setenta y cinco céntimos (239.606 ptas. Ambas partes recurrieron en apelación y la Audiencia Provincial de Valencia (Sección 11ª) dictó nueva sentencia de fecha 25 de enero de 2006 por la que. ya en dinero. que estimó parcialmente la demanda y declaró la rescisión de la división de la comunidad de bienes por lesión en más de la cuarta parte para los actores. o en la misma cosa en que resultó el perjuicio. a indemnizar a los actores en la cantidad de 35. condenando a los codemandados a estar y pasar por dicha declaración y. bien en dinero.912. 78 por las partes el día 30 de diciembre de 1996.75). el Juzgado de Primera Instancia dictó sentencia de fecha 12 de abril de 2005 . a fin de que quede plenamente respetado el principio de igualdad.090. bien en dinero o bien en la misma cosa en que resultó el perjuicio o.779. en los términos y cuantías que se acrediten en fase de prueba.879.

sin especial declaración sobre costas causadas en ambas instancias. 24 octubre 2005. entre otras. 28 octubre 2004. No puede aceptarse la imputación que se hace a la sentencia recurrida en el sentido de que ha vulnerado las normas sobre la distribución de la carga de la prueba contenidas en el artículo 217. pues la Audiencia no ha necesitado acudir a tales criterios legales. en la sentencia nº 433/2009. así como recurso de casación los demandados don Jose Manuel y doña Genoveva . entre otras muchas. posibilidad que ha sido rechazada reiteradamente por esta Sala pudiendo citarse al respecto. 24 octubre y 7 diciembre 2006. Tampoco sirve la cita del . de 15 junio «la infracción del principio sobre distribución de la carga de la prueba se produce únicamente en los supuestos en que teniéndose por no probado un determinado hecho relevante para la resolución de la controversia (por el tribunal. Como ya se dijo.Los dos motivos que integran el recurso aparecen amparados en el ordinal segundo del apartado primero del artículo 469 de la Ley de Enjuiciamiento Civil -infracción de las normas procesales reguladoras de la sentencia.. 17 enero 2007 y 20 mayo 2008 . 12 abril 2003. SEGUNDO. para convertir en realidad el recurso extraordinario en una tercera instancia. 79 más intereses legales desde la presente hasta su completo pago. Ambos motivos han de ser desestimados pues en realidad vienen a coincidir en cuestionar la valoración de las pruebas periciales llevada a cabo por la Audiencia pretendiendo un nuevo pronunciamiento de este Tribunal que resulte más favorable a sus intereses. y el segundo la vulneración de lo dispuesto en el artículo 348 de la misma Ley en cuanto a la valoración de la prueba pericial. de la Ley de Enjuiciamiento Civil .y sexto -principios de disponibilidad y facilidad probatoria-.denunciando el primero la infracción del artículo 217 de la Ley de Enjuiciamiento Civil en sus apartados tercero -distribución de la carga de la prueba entre las partes. I. Recurso extraordinario por infracción procesal interpuesto por los actores don Anibal y doña Santiaga . las sentencias de 31 mayo 2000. apartados 3 y 6. Contra dicha sentencia han interpuesto recurso extraordinario por infracción procesal los actores don Anibal y doña Santiaga . y no por la parte) se atribuyen los efectos negativos de tal vacío probatorio a la parte a la que no corresponde soportarlos de conformidad con la norma contenida en el artículo 217 de la LEC » .

23 de marzo de 2001 y 20 de diciembre de 2001 ). 1289. Recurso de casación interpuesto por los demandados don Jose Manuel y doña Genoveva . 1079. 1061 (sic) y 1289 (sic) y . como hecho.para discutir la convicción del juez sobre la prueba practicada (sentencias de 30 de marzo y 10 de octubre de 1995.2º de la Ley Procesal . 80 referido artículo -en referencia al precedente 1214 del Código Civil . como ha sucedido en el presente caso. aun cuando no coincidan exactamente con los asignados por ninguno de los peritos. poder apartarse razonadamente de sus conclusiones lo que. y 27 de enero de 2000 . 406.. dada la diversidad de métodos utilizados por los peritos para realizar sus estimaciones sobre el valor de los bienes adjudicados a ambos litigantes y de las participaciones sociales que sirvieron. tras reflejar (fundamento de derecho cuarto) que «la prueba pericial en su conjunto parece conducir a un camino sin salida. 1293. sin duda.El motivo primero denuncia la vulneración de los artículos 1074. ni se permite bajo su invocación volver a valorar nuevamente todo el material probatorio (sentencias de 9 de junio de 1999. mediante su dación en pago. comprende igualmente el mecanismo de ponderación mediante el cual se extrae el promedio de distintas valoraciones que recaen sobre el mismo bien. 1064. De ahí que la invocación como infringido del citado artículo 348 no pueda ser acogida. En el caso presente. entre otras). en definitiva. para intentar igualar lo adjudicado a cada comunero ». II. ya que no se trata de una "norma procesal reguladora de la sentencia" sino de una "norma sobre valoración del dictamen pericial". pese a no poseer los conocimientos adecuados que sí tiene el perito. mediante la aplicación de la norma adecuada. suponen la valoración de la prueba y la obtención de un resultado de la misma que. a efectos de valoración de los bienes integrados en la comunidad sobre los que se efectuó la división. obtener la consecuencia jurídica y. lo que hace la Audiencia es acudir al promedio de las distintas valoraciones que sobre tales bienes se han efectuado en el proceso. además de que no puede sostenerse la vulneración de dicha norma por el cauce del artículo 469.1. la decisión judicial. 1291. TERCERO. lo que comporta precisamente la aplicación de las reglas de la sana crítica en la valoración de la prueba pericial. a las que se refiere el artículo 348 de la Ley de Enjuiciamiento Civil que se dice infringido. 1061. cuyo sentido es facultar al juzgador para. 1073. Al proceder de tal modo no se conculca la norma sobre distribución de la carga probatoria ya que se dan por probados unos valores que. es utilizado para.

en su afán de acumular la cita de preceptos como infringidos. presupone que las distintas infracciones a denunciar han de ser planteadas separadamente con cita. establece que cuando no resulte posible resolver las dudas generadas se resolverá a favor de la mayor reciprocidad de intereses en los contratos onerosos si aquéllas recaen sobre circunstancias accidentales . Se viene a combatir en realidad la estimación por la Audiencia de la que la propia sentencia califica como "acción deducida con carácter subsidiario por la parte actora dirigida a obtener el suplemento de su lote en orden a igualar una partición que le había resultado lesiva". en sede de interpretación contractual. se ha de precisar lo siguiente: a) No cabe sostener que se ha producido la infracción de lo dispuesto por el artículo 1061 del Código Civil por el hecho de que el mismo hable únicamente de "guardar la posible igualdad" en la partición. finalmente. en su caso por aplicación indebida".09. sin admitir supuestos como el presente en que la variada alegación de preceptos vulnerados determina la falta de claridad del motivo. La sentencia impugnada razona dicha estimación aludiendo al principio de igualdad que rige la división de toda comunidad de bienes y toda partición (artículos 406 y 1061 del Código Civil ). cuya fundamentación "in extenso" se reserva para el escrito de interposición (artículo 481. el sentido del precepto es procurar la mayor igualdad posible y en este caso es posible procurar tal igualdad mediante la corrección de un craso error padecido en la división que dio lugar a un resultado notoriamente desigual para las partes.1 LEC ). a que. de no procederse así. resulta que "en la propia escritura de división. en relación con el escrito de preparación del recurso. se comete el error de compensar 70. al intentar igualar mediante la dación en pago de participaciones. sin exigir una igualdad absoluta de los lotes o adjudicaciones.".. b) Tampoco puede estimarse infringido el artículo 1289 del Código Civil en tanto. como hecho acreditado en autos.180. como ya se dijo antes..3 de la Ley de Enjuiciamiento Civil .365 ptas. ya que. Cuando el artículo 479. repite incluso por dos veces en tal concepto los artículos 1061 y 1289 . se refiere a la indicación de la "infracción legal" que se considere cometida. de los preceptos a que se refieran.730 ptas. 81 concordantes del Código Civil "por inaplicación o. Con referencia a las infracciones sobre las que se razona en el desarrollo del motivo. igualmente separada. La parte recurrente. mediante la entrega de 70 participaciones. Aceptado que la igualdad total resulta muy difícil. al principio de la mayor reciprocidad de intereses y.. cuando lo que habría procedido hubiera sido compensar. 35. se daría un enriquecimiento injusto a favor de los demandados.

Como señalan las sentencia de esta Sala de 22 noviembre 2006. la doctrina sentada por ellas no es de aplicación y por ello no ha podido ser infringida.El segundo motivo reitera las mismas infracciones legales del anterior y afirma que la sentencia impugnada vulnera la doctrina de esta Sala en cuanto a: 1º. y se señale cuál es la doctrina que de ellas emana y sentido en que ha sido vulnerada por haber recaído en supuestos fáctico-jurídicos idénticos. CUARTO. 2º. ninguna de ellas se refiere a un supuesto de error en el cálculo como el que se ha dado en el presente caso y. 27 marzo 2007 y 28 febrero 2008 . al pretender fundamentarlo ahora por interés casacional . y 4º. Es cierto que no existe aquí un problema de interpretación. como en el anteriormente citado.. a que alude la sentencia impugnada.. en consecuencia. 3º. c) Sobre el enriquecimiento injusto que se produce a favor de los demandados.Que no resulta de aplicación la doctrina del enriquecimiento injusto cuando existe un acuerdo efectuado entre las partes y. en cuanto expresivas de un criterio uniformemente reiterado. es plenamente admisible. concurre un precepto legal que determina específicamente el porcentaje por debajo del cual la partición resulta lesiva y. para fundar un motivo de casación en la vulneración de doctrina jurisprudencial se exige «que se citen al menos dos sentencias de esta Sala de lo Civil que sean contestes. 82 del contrato.Que no ha lugar a la rescisión de la partición cuando la diferencia existente entre los lotes resultantes es inferior al 25%. a mayor abundamiento.. en realidad. es cierto que -como afirma la parte recurrente- el artículo 1074 da cobertura a un cierto enriquecimiento impidiendo la rescisión en los supuestos en que la lesión no alcanza la cuarta parte. el motivo ha de ser desestimado. sino de error en el cómputo de lo que ha de corresponder a cada una de las partes. pero evidentemente el principio de igualdad y reciprocidad que late en el precepto.. resulta de aplicación. se añade la cita de varias sentencias de esta Sala cuya doctrina se entiende infringida cuando. en consecuencia. en que existe un error en las operaciones de cálculo propias de la partición. En consecuencia. pero dicha norma viene referida a los supuestos de discrepancia o disconformidad posterior con la valoración dada a los bienes y no a aquellos supuestos. análogos o muy similares al . como el presente. entre otras muchas. En realidad se vienen a reproducir los mismos argumentos del motivo anterior pero.Que tampoco ha lugar a la acción de adición o complemento en los supuestos de inexistencia u omisión de otros objetos o valores de aquellos que integraron la partición.El principio de conservación de la partición.

entre otras. Tampoco ha desconocido la sentencia impugnada la doctrina jurisprudencial sobre el alcance que se ha de reconocer a la norma comprendida en el artículo 1079 del Código Civil expresada. y no ha dado lugar a la rescisión pretendida por la parte actora ya que ha considerado que el perjuicio sufrido no alcanza la cuarta parte. como ya se dijo. en nombre del Rey y por la autoridad conferida por el pueblo español. tal como exige para ello el artículo 1074 del Código Civil . que cita el motivo. Costas QUINTO. 29 de abril y 27 de junio de 2005. y en segundo lugar. pese a declarar procedente una compensación en metálico por parte de los demandados. pero la aplicación de los principios de igualdad y de posibilidad de adición o complemento de las particiones permite la corrección de errores patentes como el sufrido en el presenta caso. 83 enjuiciado ( sentencias. entre otras. 22 de septiembre y 6 de octubre de 2006 ». III. en cuanto al enriquecimiento injusto. pues la norma del artículo 1074 del Código Civil no ampara el enriquecimiento que nace de un error de cálculo sufrido en la partición sino simplemente el que se deriva de una incorrecta valoración de las cosas cuando fueron adjudicadas. la sentencia impugnada no ha fundado su decisión en dicha norma.1 y 394 de la Ley de Enjuiciamiento Civil ). 18 de julio. 15 de febrero. Por ello. En primer lugar. procede reiterar lo ya razonado en el anterior fundamento tercero. Por último.. de 8 de febrero. .Al resultar desestimados ambos recursos procede imponer a cada una de las partes recurrentes las costas causadas por el suyo (artículos 398. las indicadas sentencias no se refieren a un supuesto como el presente de error en la fijación del valor económico de la parte que había de corresponder a cada uno de los partícipes. Los dos primeros principios que se dicen infringidos no lo han sido en el presente caso por cuanto la sentencia hoy recurrida ha conservado la partición realizada. también ha de ser desestimado el presente motivo. El supuesto litigioso no está previsto en el Código Civil. en las sentencias de 27 de junio de 1995 y 13 marzo 2003 . Por lo expuesto.

Dª Clara y D. Así por esta nuestra sentencia.Antonio Salas Carceller. La Sala Primera del Tribunal Supremo. representado ante esta Sala por el Procurador D. Dª Olga . Dª Lina .. Dª Erica . los herederos de Dª Margarita . PUBLICACIÓN.Firmado y Rubricado. Pedro Francisco y Dª Ofelia .Jesus Corbal Fernandez.Leída y publicada fue la anterior sentencia por el EXCMO.Xavier O'Callaghan Muñoz. lo pronunciamos.. a saber D. contra la sentencia dictada con fecha 15 de junio de 2005 por la Sección 18ª de la Audiencia Provincial de Madrid en el recurso de apelación nº 751/04 dimanante de los autos de juicio ordinario nº . de lo que como Secretario de la misma. y al recurso de casación interpuesto por la de los demandados don Jose Manuel y doña Genoveva contra la sentencia dictada por la Audiencia Provincial de Valencia (Sección 11ª) de fecha 25 de enero de 2006 en Rollo de Apelación nº 875/05. como viuda y heredera de D. ha visto el recurso de casación interpuesto por los demandantes Dª Miriam . SR. que se insertará en la COLECCIÓN LEGISLATIVA pasándose al efecto las copias necesarias. a siete de Enero de dos mil diez. En la Villa de Madrid. Dª Ana . la que confirmamos con imposición a cada una de las recurrentes de las costas causadas por sus respectivos recursos.... todos ellos en concepto de herederos de D. en el día de hoy. D. y el recurso de casación interpuesto por el demandado D. D. D. 84 FALLAMOS Que DEBEMOS DECLARAR Y DECLARAMOS no haber lugar al recurso extraordinario por infracción procesal interpuesto por la representación procesal de los actores don Anibal y doña Santiaga . certifico. todos ellos representados ante esta Sala por la Procuradora Dª Lourdes Fernández-Luna Tamayo. mandamos y firmamos . Melchor . estando celebrando Audiencia Pública la Sala Primera del Tribunal Supremo. Dª Esther . dimanante de autos de juicio de mayor cuantía número 387/00 seguidos ante el Juzgado de Primera Instancia nº 1 de Requena. Narciso .Jose Ramon Ferrandiz Gabriel. Antonio Salas Carceller . Augusto . Jaime . y Dª Florencia . Felipe . constituida por los Magistrados indicados al margen. Adolfo Morales Hernández-Sanjuán. Ponente que ha sido en el trámite de los presentes autos. Valentín ..

TERCERO. sobre reclamación de cantidad por pago de deuda ajena. Olga . D. Dª Ana .. dando lugar a los autos nº 285/03 de juicio ordinario. desestimando la Demanda promovida por la Procuradora. ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO.. Magistrado-Juez del mencionado Juzgado dictó sentencia con fecha 16 de julio de 2004 cuyo Fallo es del siguiente tenor literal: "Que. con imposición a la parte actora de las costas de este procedimiento". . Carlos Jesús debo absolver y absuelvo a los indicados demandados de los pedimentos contenidos en el suplico de la misma. 85 285/03 del Juzgado de Primera Instancia nº 2 de Majadahonda. Clara . Dña. Ha sido parte recurrida el codemandado D. el Ilmo. Ana . Narciso y D. Carlos Jesús solicitando se dictara sentencia condenando solidariamente a los demandados a reintegrar a los demandantes la cantidad de QUINIENTOS CUARENTA Y SEIS MIL QUINIENTOS TREINTA Y CINCO EUROS (546.Turnada la demanda al Juzgado de Primera Instancia nº 2 de Majadahonda.. Jaime .. Narciso y D. éstos comparecieron y contestaron a la demanda por separado. aunque solicitando ambos la desestimación de la demanda y su respectiva absolución con expresa imposición de costas a la parte actora.El siguiente día 30 se dictó auto rectificando dicha sentencia para incluir en la misma todos los nombres de los demandantes. en nombre y representación de Dª Miriam .Interpuesto por la parte demandante contra dicha sentencia recurso de apelación. Dña. QUINTO . Dña.Con fecha 6 de mayo de 2003 se presentó demanda por las personas mencionadas en el encabezamiento como demandantes-recurrentes contra D.. y emplazados los demandados.536'60 €. Sr.873 ptas. SEGUNDO.935. Dña. equivalentes a 90. Lina . que se tramitó con el nº 751/04 de la Sección 18ª de la Audiencia Provincial de Madrid. Dª Clara y D. Carlos Jesús representado por el Procurador D.) más sus intereses legales y con expresa condena en costas de tales demandados. Dª María Azucena Meleiro Rodino. CUARTO. dicho tribunal dictó sentencia en fecha 15 de junio de 2005 con el siguiente fallo: " ESTIMANDO PARCIALMENTE el recurso de apelación planteado por Dña Miriam . Esther . Dª Lina .Recibido el pleito a prueba y seguido por sus trámites. contra D. Dña. Jesús Iglesias Pérez.

178. contra Sentencia de fecha 16 de Julio de 2004 . Carlos Jesús . abonando la parte actora. y Auto Aclaratorio de 30 de julio de 2004. más sus intereses legales desde la interposición de la demanda.Anunciados por la parte actora y por el codemandado D. por auto de 7 de octubre de 2008 se admitieron los dos . Narciso a abonar a la parte actora la cantidad de 182. el tercero por infracción del art. el segundo por infracción de los arts. Sr.. Valentín . de D. a continuación. El recurso de casación de la parte actora se articula en cuatro motivos: el primero por infracción del art. D. D. Cada parte abonará las costas procesales causadas a su instancia y las comunes por mitad. DEBEMOS REVOCAR Y REVOCAMOS PARCIALMENTE la referida resolución en el sentido de ESTIMANDO PARCIALMENTE la demanda planteada por la parte actora. Narciso y D. Manteniendo el resto de los pronunciamientos de la resolución de instancia. ambas partes los interpusieron ante el propio tribunal. las costas procesales causadas al codemandado D. 1158 CC y de la jurisprudencia y el segundo por infracción de los arts. Pedro Francisco . Valentín . D. la inclusión. en autos de Juicio Ordinario nº 285/03. en cambio. Adolfo Morales Hernández San Juan. 1255 CC . 1212. 1101 y 1108 CC y de la jurisprudencia. ambos del CC.Recibidas las actuaciones en esta Sala y personadas ante la misma todas las partes litigantes por medio de los Procuradores mencionados en el encabezamiento. Dña. No procede especial pronunciamiento sobre las costas procesales causadas en esta alzada".. 1209 y 1210 CC . Erica . 1259 en relación con el art. Y el recurso de casación del referido codemandado se articula en dos motivos: el primero por infracción del art. 1100. Melchor . en el encabezamiento de la sentencia. el tribunal de apelación los tuvo por preparados y. Magistrado-Juez del Juzgado de Primera Instancia nº 2 de Majadahonda . Carlos Jesús para que se impusieran a los demandantes la totalidad de las costas de ambas instancias que se le habían causado y por el codemandado D. SÉPTIMO. 86 Jaime . 1158 CC .Interesada aclaración de dicha sentencia por el demandado D. promovidos a instancia de la citada parte. Narciso sendos recursos de casación contra la referida sentencia así completada. Carlos Jesús . y el cuarto por infracción del art. representados por el Sr. Florencia . debemos CONDENAR Y CONDENAMOS a D. Ofelia y Dña. D. Dª Erica y Dª Ofelia y Dª Florencia como apelantes-demandantes. SEXTO. Procurador D. Pedro Francisco . se dictó auto de fecha 3 de octubre de 2005 denegando ambas peticiones y acordando de oficio.53 euros. Narciso aclaración de la misma sentencia para que se tuviera por apelantes a sólo siete de los demandantes. Dña. dictados por el Ilmo. Melchor .. D. contra D. OCTAVO.

FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO . impugnando sus tres primeros motivos por ser los que le afectaban y pidiendo la desestimación de dicho recurso con imposición de costas a la parte recurrente. Francisco Marin Castan. Ha sido Ponente el Magistrado Excmo..Por providencia de 29 de octubre del corriente año se nombró ponente al que lo es en este trámite y se acordó resolver el recurso sin celebración de vista. impugnando tan solo el motivo cuarto por ser el único que le afectaba y pidiendo la desestimación de tal recurso con imposición de costas a la parte recurrente. el demandado D. aun cuando no hubiera sido parte en el proceso anterior. en síntesis.Uno de los dos demandados y la parte actora.. integrada por varias personas. siendo una de ellas el referido codemandado-recurrente y las otras dos los causantes de los codemandantes. interponen sendos recursos de casación contra la sentencia de apelación que revocando la de primera instancia. que los actores lo habían satisfecho íntegramente al acreedor para evitar el embargo de sus bienes. el codemandado-recurrente D. a continuación. D. OCTAVO. por más que los causantes de los actores hubieran de responder solidariamente de su cumplimiento con arreglo a la misma sentencia. y que el otro codemandado. la estimó parcialmente y condenó a dicho codemandado- recurrente a pagar a los demandantes la cantidad de 182.535'60 euros) a tres personas. Narciso presentó escrito de oposición a ese mismo recurso de la actora. Carlos Jesús presentó escrito de oposición al recurso de la parte actora. señalándose para votación y fallo el 9 de diciembre siguiente. Sr. La demanda reclamaba el pago no de esa tercera parte sino del total importe de aquella condena anterior alegando.178'53 euros. en que ha tenido lugar. tercera parte del importe de la condena impuesta por sentencia firme de un proceso anterior (546. era codeudor solidario de aquella misma obligación porque. resulta que parte de las acciones vendidas pertenecían a este segundo codemandado . Narciso pidiendo se rechazaran sus argumentos. que el codemandado ahora recurrente era en realidad el sujeto pasivo de la obligación declarada por la sentencia correspondiente. totalmente desestimatoria de la demanda. y la parte actora-recurrente presentó escrito de oposición al recurso del codemandado D. 87 recursos de casación y. a quien había sido demandante en el pleito anterior y no era ya litigante en éste. derivada de una venta de acciones (en realidad de dos sociedades o más bien de sus respectivas empresas).

juicio de menor cuantía nº 565/90 del Juzgado de Primera Instancia nº 2 de Córdoba. además. como su representante debidamente apoderado. de otro. la supresión de su condena al pago de intereses (motivo segundo). en este litigio). Narciso (vendedor de las acciones y demandado-recurrente en este litigio) y los Sres.194. más la cantidad en que se cifrara la valoración de las vacaciones del personal pendientes de disfrute al 31-7-88. Felicisimo la cantidad de 46. elevó el importe de la condena del Sr. se dictó sentencia de primera instancia el 7 de julio de 1992 apreciando falta de legitimación pasiva de los demandados Sres. SEGUNDO. que se condene también a ese segundo codemandado (motivo cuarto). Y el recurso del codemandado condenado a reintegrar a los actores un tercio de lo pagado por éstos se articula en dos motivos y pretende su total absolución de la demanda (motivo primero) o. de un lado. articulado en cuatro motivos. es decir por el condenado en el pleito anterior. Pedro Francisco Jaime Augusto Clara Esther Valentín Melchor Ana Ofelia Olga Lina Erica Margarita y herederos de Felipe y condenando al codemandado Sr. Narciso les había exonerado de cualquier responsabilidad por la gestión de las sociedades transmitidas. En sentencia de 22 de diciembre de 1992 la Sección 3ª de la Audiencia Provincial de Córdoba (rollo nº 211/92). también recurrentes. fundándose la absolución de aquéllos en que nunca habían contratado con el Sr. Felicisimo y.838 ptas. promovido por el Sr. estimando el recurso de apelación del demandante Sr. Narciso a pagar al actor Sr. El recurso de la parte actora. Pedro Francisco Jaime Augusto Clara Esther Valentín Melchor Ana Ofelia Olga Lina Erica Margarita y herederos de Felipe (anteriores accionistas y administradores de las sociedades emisoras de las acciones transmitidas y demandantes.467 ptas. y. por la liquidación del contrato de venta de acciones de 20 de junio de 1988. subsidiariamente. el reintegro total de lo pagado al vencedor del pleito anterior (motivos primero a tercero) y. condición también presente en un pacto por el que se había exonerado a los causantes de los actores de cualquier responsabilidad por inexactitudes del balance de las sociedades. pretende.777. el Sr. Felicisimo y desestimando los de los demandados.Dada la relevancia de lo resuelto en el pleito precedente para la decisión de este litigio causante de los dos recursos de casación. Narciso a 70.. declaró que de esta cifra responderían . debe reseñarse que en aquel otro pleito. más intereses. 88 y habían sido transmitidas por el codemandado-recurrente. además. Felicisimo (comprador de las acciones y no parte en este litigio) contra el Sr.

. ya que el art.000 de pesetas. compraventa que fue formalizada con la intervención de Corredor de Comercio el 29 de Julio de 1988. esta Sala dictó sentencia el 31 de enero de 2001 (rec.467 ptas. Interpuestos sendos recursos de casación por los Sres. la de 22 de diciembre de 1992 . por documento privado de 20 de junio de 1988 se comprometió a transmitir la totalidad de las acciones de las compañías . Pedro Francisco Jaime Augusto Clara Esther Valentín Melchor Ana Ofelia Olga Lina Erica Margarita y herederos de Felipe por pasivo oculto y alteración fraudulenta de las cifras del balance. en la representación con que actuó. a su vez.838 ptas." por el precio global de 200. con fecha 13 de febrero de 1997 . esta Sala dictó sentencia. Augusto y Felipe . En el fundamento jurídico tercero de esta segunda instancia de casación se definen como "hechos probados básicos" los integrados por los siguientes datos: "a) Mediante documento privado de 25 de Marzo de 1988 el demandado fallecido don Augusto . El 12 de mayo de 1997 la Sección 3ª de la Audiencia Provincial de Córdoba dictó nueva sentencia con un fallo idéntico al de la anterior pero motivando lo relativo a la condena a pagar la valoración de las vacaciones del personal de las empresas pertenecientes a las sociedades vendidas. nº 2188/97 ) declarando haber lugar al recurso de casación del primero. Narciso . esto es.000. Renta y Gestión S. declarando haber lugar a los mismos y anulando la sentencia de apelación para que volviera a dictarse otra resolviendo todas las pretensiones planteadas y motivando en particular cada una de sus decisiones.A. 81 LSA de 1951 legitimaba al Sr. Interpuestos entonces sendos recursos de casación por el Sr. transmitió al recurrente don Narciso la totalidad de las acciones de las sociedades "Molina Hermanos S. por la de 46.777. Por auto de 21 de marzo siguiente se aclaró la sentencia en el sentido de que el pago de los intereses sería desde la fecha de la primera sentencia de apelación. y Construcción. 89 solidariamente los Sres. Narciso y por los herederos de los Sres. Narciso . desestimando el de los segundos y sustituyendo la cifra de 70.194. y como vendedores el referido don Augusto y don Felipe (fallecido). b) El recurrente. Felicisimo para exigir tal responsabilidad solidaria aunque sólo hubiera contratado con el Sr. Pedro Francisco Jaime Augusto Clara Esther Valentín Melchor Ana Ofelia Olga Lina Erica Margarita y herederos de Felipe . en la que figuran como compradores de los accionados sociales el recurrente y don Carlos Jesús .A.

Narciso frente al Sr. que no se proyecta a terceros ajenos a la misma" . a todo lo cual se unía que en el contrato de 20 de junio de 1988 entre los Sres. continuar en su caso por los tres primeros motivos del recurso de la parte actora. en tanto la de los herederos de los Sres. dirigidos a elevar el importe de la condena del Sr. Felicisimo concurría con la responsabilidad extracontractual de los Sres. no afectaba a este último. que llevan fecha de 31 de Marzo de 1988. en definitiva. y c) La referida transmisión se formalizó oficialmente mediante Póliza intervenida por Corredor de Comercio de fecha 1 de Agosto de 1988. Narciso se justifica. Narciso al Sr. por el que el Sr. aunque no fuera administrador de las sociedades transmitidas.. del desfase económico negativo y de su actuación negligente. que no lo suscribió. que pretende se elimine su condena a pagar intereses desde la interposición de la demanda. la condena del Sr. por su contrato con el Sr. dos de las cuales eran las transmitidas a su vez por el Sr.Entrando a conocer ya de los dos recursos de casación interpuestos en el presente litigio. "conformando responsabilidad solidaria tácita" por yuxtaposición de culpa contractual y extracontractual. . Narciso y Felicisimo las partes se reservaban las acciones que procedieran contra terceros por pasivos ocultos o alteración fraudulenta de las cifras del balance que había servido de base a la transmisión de las dos sociedades. Augusto y Felipe se funda en haber sido estos dos últimos administradores de las sociedades transmitidas. Narciso . seguir por el segundo y último motivo del recurso del Sr. Felicisimo . "y su eficacia se despliega entre los que integraron la relación obligacional establecida. respondiendo frente a terceros. orientado a su absolución total. razones de método aconsejan comenzar su estudio por el primer motivo del recurso del demandado Sr. Felicisimo . en este caso frente al Sr. bajo determinadas condiciones y entre ellas la realidad de los balances incorporados al contrato. Se apreciaba. Narciso . TERCERO. Felicisimo . pues el pacto contenido en el documento privado de 29 de julio de 1988 . 90 mencionadas al demandante don Felicisimo ." Por lo que se refiere a los razonamientos de esta misma sentencia que aquí interesan. Felicisimo . Pedro Francisco Jaime Augusto Clara Esther Valentín Melchor Ana Ofelia Olga Lina Erica Margarita y Felipe frente al mismo Sr. Narciso liberaba a los Sres. 81 LSA de 1951. Pedro Francisco Jaime Augusto Clara Esther Valentín Melchor Ana Ofelia Olga Lina Erica Margarita y Felipe de cualquier responsabilidad derivada de su gestión al frente de las cuatro sociedades que transmitían. Narciso . y finalizar por el cuarto y último motivo del recurso de la parte actora. que la responsabilidad contractual del Sr. conforme al art.

como pago hecho por un tercero. 1145 . sólo podían exigir del Sr. no sería una deuda ajena sino propia de tales demandantes. 1138 CC en la relación interna entre los tres condenados del proceso precedente. así. alegar infracción del art. Sr. el motivo segundo se . Carlos Jesús . 1158 CC sino el párrafo segundo de su art. solidariamente con el Sr. 1158 CC y de la jurisprudencia contenida en las sentencias de esta Sala de 10 de enero de 1981. un tercio del importe de la condena. Sr.El primer motivo del recurso del demandado Sr. Narciso . QUINTO. -. Narciso . y. cuando en realidad no cabe duda alguna de que. y por tanto sin incurrir en incongruencia. Felicisimo . Narciso . pues la demanda tomaba como punto de partida básico la sentencia del proceso anterior y la sentencia ahora impugnada considera esa misma sentencia del proceso anterior como "único título válido para la acción ejercitada por los actores" . Narciso se funda en infracción del art. según lo resuelto en el pleito anterior. sin embargo. CUARTO. Los tres primeros motivos del recurso de los actores pueden estudiarse conjuntamente por su objetivo común de que el codemandado también recurrente. Así planteado. 9 de junio de 1986 y 23 de octubre de 1995 porque su condena por la sentencia impugnada se fundaría en dicho artículo del Código Civil y. lo que a su vez supone aplicar. 1158 CC por no haberse considerado este pago. al haber resultado condenados en ese pleito anterior por su negligente actuación como administradores. entendiendo al propio tiempo que. el art. por tanto. lo pagado por los demandantes al actor del pleito precedente. como mínimo. éstos no habían realizado un pago por cuenta ajena. aunque tampoco lo cite la sentencia recurrida. el motivo ha de ser desestimado por su falta de consistencia e incluso de verdadero contenido.. Felicisimo . Narciso con los hoy actores. sea condenado a reintegrarles la cantidad total satisfecha por ellos al Sr. 91 que persigue la condena del otro demandado. Felicisimo . Sr. este demandado tenía que reintegrar a los codemandados que pagasen al acreedor demandante en. concediendo menos de lo pedido en la demanda. Narciso la parte alícuota que a éste correspondía. al establecerse en la misma una responsabilidad solidaria del Sr. El motivo primero se funda en infracción del art. pues aunque la sentencia impugnada no cite expresamente la norma en que se funda la condena del Sr. 1158 CC . el demandado-recurrente ha articulado este motivo interpretando interesadamente la sentencia recurrida para. resulta claro que no aplica el art. que pretendía el reintegro total de lo pagado por los actores al Sr. En suma. en la sentencia impugnada.

1210 del mismo Cuerpo legal. de suerte que cobraría pleno sentido la distinción de la teoría general del derecho de obligaciones entre débito y responsabilidad. la obligación principal. de naturaleza contractual. En el motivo segundo se reitera el mismo planteamiento para sostener que a la acción de reembolso nacida del art. 1209 y 1210 CC por no haberse considerado procedente la acción subrogatoria de los actores-recurrentes contra el Sr. Narciso se comprometió a liberar a los Sres. la parte actora-recurrente tiene razón en el planteamiento de estos tres motivos y por ello deben ser estimados. 1158 CC y la subrogación del nº 3º del art. y el motivo tercero. 92 funda en infracción de los arts. por más que no fuera oponible al Sr. Y en el motivo tercero. Narciso y el Sr. Pedro Francisco Jaime Augusto Clara Esther Valentín Melchor Ana Ofelia Olga Lina Erica Margarita y Felipe de cualquier responsabilidad derivada de su gestión de las sociedades transmitidas. Felicisimo contra los antiguos administradores de las sociedades que compró. Narciso exoneró de responsabilidad a los Sres. en fin. Pedro Francisco Jaime Augusto Clara Esther Valentín Melchor Ana Ofelia Olga Lina Erica Margarita y Felipe que no tendría carácter subsidiario pero sí accesorio de la obligación principal. sino únicamente una responsabilidad solidaria de los Sres. con el añadido de que la mención de este último a "los efectos de la confusión en cuanto a la porción que le corresponda" parece necesariamente referida al codeudor solidario que paga por entero al acreedor lo que él mismo le debe por entero. Pues bien. así. tendría naturaleza extracontractual y traería causa del ejercicio de la acción de responsabilidad por el Sr. Felicisimo . 1158 CC se sumaría la acción derivada de la subrogación tácita. como claramente resulta de la sentencia de esta Sala de 31 de enero de 2001 que puso fin al proceso . y por tanto accesoria. se alega que el pacto por el que el Sr. en infracción del art. Pedro Francisco Jaime Augusto Clara Esther Valentín Melchor Ana Ofelia Olga Lina Erica Margarita y Felipe es plenamente válido y eficaz entre ellos. nacería del incumplimiento del contrato de compraventa celebrado entre el Sr. En el alegato del motivo primero se subraya que la sentencia del proceso anterior condenó al Sr. Narciso como deudor principal sin declarar una obligación solidaria de todos los demandados. lo cierto es que. 1210 del mismo Cuerpo legal. ya que según la jurisprudencia ambas acciones son cumulativas. 1255 CC por no haber tenido en cuenta la sentencia recurrida el pacto por el que el Sr. Salvando las aspectos polémicos que desde luego presenta la distinción entre la acción de reembolso del art. Felicisimo . a modo de fiadores solidarios sin beneficio de excusión. y la obligación de garantía. nacida del art. Narciso .

De ahí que la condena impuesta por la sentencia de apelación que acabó ganando firmeza condenase al Sr. a la de la compañía de seguros que responde frente al perjudicado solidariamente con el responsable del daño pese a no ser ella misma responsable del daño. Narciso frente al Sr. 1839 CC ). Pedro Francisco Jaime Augusto Clara Esther Valentín Melchor Ana Ofelia Olga Lina Erica Margarita y Felipe (herederos de este último). perjudicado tanto por el vendedor no administrador como por los administradores no vendedores. según la misma sentencia. derivada del incumplimiento del contrato de transmisión de acciones (en realidad de las dos sociedades emisoras o de sus respectivas empresas). Narciso nacía de un título contractual tan perfectamente identificado como era el contrato de compraventa de 25 de marzo de 1998 mientras que la de los Sres. La yuxtaposición de ambas responsabilidades era lo que conformaba. 93 precedente. 81 LSA de 1951 por sus actos lesivos como administradores. y en la responsabilidad de los administradores por las obligaciones . Felicisimo la deuda nacida del contrato. compelido por el acreedor directamente. fundada en el art. 79 LSA 1951 ) con que habían desempeñado su cargo de administradores. 1831-2º CC ) que si. y repita luego contra los que lo sean (art. y luego añadiera que de la misma deuda responderían solidariamente los otros dos demandados. Pedro Francisco Jaime Augusto Clara Esther Valentín Melchor Ana Ofelia Olga Lina Erica Margarita y Felipe tenía su origen en "la malicia. siendo también posible que un determinado sujeto responda "en todo caso" frente al perjudicado. paga por el deudor. Pedro Francisco Jaime Augusto Clara Esther Valentín Melchor Ana Ofelia Olga Lina Erica Margarita y Felipe tenía naturaleza extracontractual. 1826 CC y art. En ambos casos cabe que no se responda de toda la obligación sino de menos o hasta un determinado límite (art. pero sin que ello significara que la obligación fuese idéntica para aquél y para éstos. por lo que la distinción entre débito y responsabilidad que se propone en el recurso y que tradicionalmente han tratado los autores de la doctrina científica ofrece aquí verdadera utilidad.3 Ley de Ordenación de la Edificación ). abuso de facultades o negligencia grave" (art. Se produce por tanto una situación muy similar a la del fiador solidario sin beneficio de excusión (art. se subroga en todos los derechos de éste (art. Felicisimo tenía naturaleza contractual. dados los términos de la condena. y parecida también. 1 Ley de Contrato de Seguro ). que no releva de la obligación al primitivo deudor sino que agrega otro deudor con una finalidad generalmente de garantía para el acreedor. la responsabilidad del Sr. Sres. pues la del Sr. Narciso a pagar al Sr. una responsabilidad solidaria tácita frente al demandante. 17. mientras que la de los Sres. aunque no sea responsable del daño. Ejemplos parecidos cabe hallar en la asunción acumulativa de deuda.

consideró inoponible a éste. de suerte que no se tachó de nulo o. que puso fin al pleito promovido por el comprador de las dos sociedades Sr. por incumplimiento de determinados deberes que la ley les impone. Y tras renunciar dichos señores a los cargos sociales que ostentaban en éstas. Narciso al Sr. o entre deudores y responsables solidarios del pago de la deuda. salvo que exista un límite de cobertura o de garantía que le sea oponible. Narciso se compromete en el plazo máximo de diez días a liberar a los Sres. Felicisimo . el punto cuarto reza literalmente así: " Don Narciso en su propio nombre y derecho y en la representación que ostenta se compromete a liberar a los anteriores accionistas y Administradores de las Entidades. 'MOLINA HERMANOS S. Felipe y Pedro Francisco Jaime Augusto Clara Esther Valentín Melchor Ana Ofelia Olga Lina Erica Margarita de los avales prestados a favor de las sociedades transmitidas. dos de las cuales serían las transmitidas por el Sr. caso en el que algunos autores de la doctrina científica advierten una asunción cumulativa de deuda.A.' de cualquier responsabilidad que se derive de la gestión . RENTA Y GESTIÓN S. cuando menos. en la relación interna. no se planteó su posible nulidad. 1255 CC . pues ningún inconveniente parece haber para que el administrador que paga al acreedor social la deuda social se reintegre luego de la totalidad de lo pagado con cargo a la sociedad deudora. que la sentencia de apelación no trata en absoluto y que la tantas veces sentencia de esta Sala de 31 de enero de 2001 . habiéndose hecho efectivos los pagos del precio de las acciones y transmitido éstas "a los titulares designados por Don Narciso ".' y 'CONSTRUCCIONES.A. Augusto y Felipe ). A continuación el Sr. En este punto es donde adquiere relevancia el pacto de exoneración de responsabilidad contenido en el contrato de 29 de julio de 1998 que la sentencia de primera instancia consideró nulo sin más según el art. porque mientras en la relación externa el acreedor podría reclamar el cumplimiento íntegro de la obligación a cualquiera de los deudores o responsables. aunque añadiendo que "su eficacia se despliega entre los que integraron la relación obligacional establecida" (FJ 4º relativo al recurso de casación de los herederos de los Sres. los sujetos que la integran estarían vinculados por lo pactado entre ellos o por la relación de unos con los otros. Felicisimo . El contrato en cuestión da noticia de que en el día de su fecha se había procedido a la ejecución del contrato de adquisición del total del capital social de cuatro sociedades. Todas las situaciones antedichas se caracterizan por la necesidad de distinguir la relación externa frente al acreedor de la relación interna entre deudores solidarios. en cambio. junto con la sociedad deudora. 94 sociales.

Narciso . Pues bien. Narciso eximía a los Sres. al desprenderse de su consideración global. Felicisimo por los herederos de los Sres.A. en el referido plazo de cuatro años. También se compromete el Sr. Felicisimo como deuda propia. puesta en relación con el dato de que el contrato por el que se acordaba la transmisión de las cuatro sociedades al Sr. y se mantendrá en el caso de que transfieran a terceras personas acciones de las referidas sociedades. ésta había sido asumida por entero por el Sr. Narciso se había celebrado meses antes. preferentemente responsabilidades de tipo laboral. Pedro Francisco Jaime Augusto Clara Esther Valentín Melchor Ana Ofelia Olga Lina Erica Margarita y Felipe de cualquier responsabilidad derivada de su actuación como administradores de unas sociedades que. siquiera sea porque. Narciso y su representado. Pedro Francisco Jaime Augusto Clara Esther Valentín Melchor Ana Ofelia Olga Lina Erica Margarita y Felipe frente al Sr. Narciso . según se desprendía de los propios términos del contrato. y así lo alegó el Sr. Felicisimo mediante el referido punto cuarto del contrato de 29 de julio de 1988. autorizan a excluir la actuación dolosa de los Sres.Com . dada la referencia de la sentencia firme del proceso anterior a la "alteración fraudulenta de las cifras del balance" por los Sres. Por tanto. Augusto y Felipe . Narciso frente al Sr. atravesaban por dificultades. Pedro Francisco Jaime Augusto Clara Esther Valentín Melchor Ana Ofelia Olga Lina Erica Margarita y Felipe . Narciso al contestar a la demanda en este litigio. no siendo casual que el señalado plazo de cuatros años coincida con el de la prescripción de las acciones contra los administradores establecido en el art. 95 social anterior. Este compromiso tendrá una duración de cuatro años.' en expedientes de ejecución colectiva". interpretadas conjuntamente. aun en el caso de considerar su responsabilidad frente al Sr. concretamente el 25 de marzo.A. 949 C. a que los bienes inmuebles de la Sociedad 'CONSTRUCCIÓN. satisfecha por entero la deuda del Sr. 1102 CC es nula la renuncia a la acción para hacer efectiva la responsabilidad procedente del dolo. a la vista de este contenido apenas cabe discutir que el Sr. HERMANOS S. Podría tal vez objetarse. Igualmente esta responsabilidad se extiende al supuesto de que algunas de las Sociedades expresadas se presentase o se promoviese contra las mismas expedientes de Suspensión de Pagos o de Quiebra. previéndose en el mismo la entrega de los balances el día 31 del mismo mes de marzo y la . RENTA Y GESTIÓN S. Pero a tal objeción habría que responder que las cláusulas del contrato de 29 de julio de 1988. claro está que estos pueden reclamar su íntegro reintegro al Sr.' cubra la diferencia patrimonial que pueda existir para 'MOLINA. que según el art.

y la concedida en la sentencia recurrida. pues su argumento prácticamente único consiste en la gran diferencia entre la cantidad pedida en la demanda. Narciso dentro del ámbito del poder.178'53 euros habrían dejado de deberse los intereses desde la interposición de la demanda.535'60 euros. además. 18 de febrero y 26 de junio de 1984 y 5 de mayo de 1986 . 96 sumisión de cualquier discrepancia sobre las cifras al arbitraje de equidad de un abogado.La estimación de los tres primeros motivos del recurso de los demandantes determina prácticamente por sí sola la desestimación del segundo y último motivo del recurso del demandado Sr. de suerte .ej. que en realidad el Sr. de suerte que la condena al pago de intereses establecida en la sentencia recurrida siempre resultaría ajustada a la actual jurisprudencia de esta Sala (p. 15 de febrero de 1982. ni. 1259 en relación con el 1212 . SÉPTIMO. 16 de diciembre de 1968. ambos del CC. 546. SEXTO.. 1101 y 1108 CC y de la jurisprudencia contenida en sentencias de 1 de junio de 1996. y ni aun cuando se hubiera mantenido la condena al pago de sólo 182. 182. fundado en infracción del art. SSTS 5-4-05. por no haberse considerado obligado al codemandado Sr. Carlos Jesús le son aplicables las consideraciones sobre el sentido de la responsabilidad solidaria de los actores declarada en el proceso anterior. Así planteado.. Carlos Jesús como poderdante en los negocios realizados por el Sr. por lo que estarían perdiendo sus intereses como fruto del dinero.178'53 euros. fundado en infracción de los arts. 15-12-04. argumento ya neutralizado por la íntegra estimación de la demanda contra este demandado que se deriva de lo razonado en el fundamento jurídico anterior. dicho codemandado en este litigio apoderó al Sr. ya que se trataría de una cantidad debida por el demandado y adelantada por los actores al demandante del proceso anterior. Pedro Francisco Jaime Augusto Clara Esther Valentín Melchor Ana Ofelia Olga Lina Erica Margarita y Felipe por su gestión social. ya que no fue parte en el mismo. 1100. contra lo que se afirma en el motivo. Narciso era cabalmente consciente de que las cifras del balance podían no corresponderse con la realidad y que las empresas de las sociedades que había comprado atravesaban por dificultades. En cualquier caso. el motivo no puede prosperar porque ni al Sr. Narciso para que pudiera eximir de responsabilidad a los Sres. 8 de junio de 1981. según resulta con toda claridad de la correspondiente escritura pública de apoderamiento. Narciso .Queda únicamente por examinar el cuarto y último motivo del recurso de los demandantes . la jurisprudencia que se cita en el motivo se tuvo por definitivamente superada en STS 13-10-97 y 21-12-98 . 15-6-04 y 27-2-04).

Conforme al art. 97 que la manifestación del Sr.575'60 euros reclamada en la demanda. también deba modificarse el mismo para imponer al codemandado Sr. según se desprende de todo lo razonado en el fundamento jurídico quinto de esta sentencia de casación. pese a todo ello. 394. Pedro Francisco Jaime Augusto Clara Esther Valentín Melchor Ana Ofelia Olga Lina Erica Margarita y Felipe exigían la presencia de una persona solvente en la compra de sus cuatro sociedades. Carlos Jesús hasta la presentación de la demanda rectora de este litigio en 2003.. Felicisimo .Tal modificación del fallo comporta que. Narciso . Carlos Jesús éste se aquietó con tal pronunciamiento. 398. DÉCIMO. mientras que en cuanto dirigido contra el Sr. OCTAVO. la casación en parte de la sentencia recurrida para sustituir la cifra de 182. Carlos Jesús ya aparece ciertamente desdibujada en los propios hechos de la demanda. Narciso . sin haberse lucrado ni en la compra ni en la venta. la sentencia de esta Sala que le puso fin se dictó en 2001 y.2 LEC de 2000 . con arreglo a los arts. 1 . En cambio debe mantenerse el pronunciamiento sobre las costas de la segunda instancia porque el recurso de apelación de los actores tenía que haber sido estimado incluso en más de lo que lo fue. conforme al apdo. en cuanto dirigido contra el demandado Sr. la versión de aquel de que únicamente aceptó figurar nominalmente en las operaciones porque los Sres. Carlos Jesús sólo puede vincular a éste frente a los actores en cuanto había llegado a figurar durante algún tiempo como comprador de parte de las acciones en dos de ellas de las cuatro sociedades y correlativo vendedor de sus acciones al Sr. conforme al art. Felicisimo tuvo lugar en 1988. 1 de ese mismo artículo en relación con el apdo. NOVENO.2 LEC de 2000 no procede condenar a ninguna de las partes en las costas causadas por el recurso de casación de la parte actora y.178'53 euros. Narciso las costas de la primera instancia causadas a los demandantes por el ejercicio de la acción contra él. por la de 546.. importe de una parte de la condena impuesta al Sr. los ahora demandantes- recurrentes ninguna reclamación formularon contra el Sr.1 y 398. 487. Narciso en el documento de 29 de julio de 1988 diciendo actuar en su propio nombre y derecho y además en representación del Sr. Además. si la intervención del Sr. es tanto más verosímil cuanto se recuerde que la compra de las cuatro sociedades y la venta de dos de ellas al Sr.La estimación de los tres primeros motivos del recurso de los demandantes determina.2 LEC de 2000 .. el proceso anterior a éste se inició en 1990.

DESESTIMAR EL RECURSO DE CASACIÓN interpuesto por el demandado D. 394 de dicha ley procesal.178'53 euros por la de 546. con devolución de los autos y rollo de Sala. 6º. 4º.Confirmar los restantes pronunciamientos de la sentencia recurrida. Narciso las causadas por su propio recurso de casación. . Adolfo Morales Hernández-Sanjuán. lo pronunciamos.. Narciso .-Francisco Marin Castan. Así por esta nuestra sentencia.Imponer al referido demandado recurrente las costas de la primera instancia causadas a los demandantes por el ejercicio de la acción contra él. sustituir en su fallo la cifra de 182. en nombre del Rey y por la autoridad conferida por el pueblo español. 98 del art. representado ante esta Sala por el Procurador D.. que se insertará en la COLECCIÓN LEGISLATIVA pasándose al efecto las copias necesarias. Líbrese al mencionado tribunal la certificación correspondiente.Y no imponer especialmente a ninguna de las partes las costas causadas por el recurso de casación de la parte actora.. integrada por las personas mencionadas en el encabezamiento y representada ante esta Sala por la Procuradora Dª Lourdes Fernández-Luna Tamayo.Encarnacion Roca Trias.535'60 euros. contra la sentencia dictada con fecha 15 de junio de 2005 por la Sección 18ª de la Audiencia Provincial de Madrid en el recurso de apelación nº 751/04.Imponer a dicho recurrente las costas causadas por su recurso de casación.. 2º.. Por lo expuesto...-Jose Antonio Seijas Quintana.-FIRMADO Y RUBRICADO. FALLAMOS 1º..ESTIMAR PARCIALMENTE EL RECURSO DE CASACIÓN interpuesto contra la misma sentencia por la parte actora. 7º. deben imponerse al demandado Sr. 3º.CASAR EN PARTE LA SENTENCIA RECURRIDA para únicamente. mandamos y firmamos . 5º.-Roman Garcia Varela.

.- 116.5. de lo que como Secretario de la misma.76 euros en concepto de extracostas.5.Los intereses determinados en la forma fijada en el hechos decimotercero apartado D. las restantes cantidades consignadas en el hecho decimotercero. interpuso demanda de juicio ordinario.. 3. cuyo recurso fue preparado ante la Audiencia Provincial de Sevilla por la representación procesal de Agro Sevilla Aceitunas. en el día de hoy. Visto por la Sala Primera del Tribunal Supremo. 2. S. en concepto de datos.El Procurador José Antonio Ortiz Mora. en concepto de aumento del coste de producción según el datalle que consta en el hecho decimotercero apartado B de esta demanda.329. apartado C. terminó suplicando al Juzgado se dictara sentencia por la que :a) Declare la nulidad del dictamen pericial de tercería referido en la presente demanda. en nombre y representación de Agro Sevilla Aceitunas S. de esta demanda. integrada por los Magistrados al margen indicados. Habiendo comparecido en calidad de recurrido el Procurador Don Gabriel De Diego Quevedo. apartado A. de esta demanda. Francisco Marin Castan.66 euros. en nombre y representación de Gerling-Konzerng Alllgemeine Versicherungs Aktiengesellschaft .-135. 99 PUBLICACIÓN.. según el detalle que consta en el hecho decimotercero. SR. de esta demanda.189.4. aquí representada por el Procurador Don Jorge Deleito García.56 euros. en concepto de perdida de beneficios por disminución del volumen de negocio y. b) Condene a la demandada a satisfacer a mi mandante las siguientes cantidades:1. seguidos ante el Juzgado de Primera Instancia número uno de Estepa.A. Ponente que ha sido en el trámite de los presentes autos.- 174. En la Villa de Madrid. Delegación para España de Compañia de Seguros Alemana (en adelante GERLING) y alegando los hechos y fundamentos de derecho que consideró de aplicación.. de esta demanda. no cubiertos por el consorcio de compensación de seguros.73 euros. el recurso de casación contra la sentencia dictada en grado de apelación por la Sección Quinta de la Audiencia Provincial de Sevilla. contra Gerling-Konzerng Alllgemeine Versicherungs AG.851. apartado B. D.895. .Leída y publicada fue la anterior sentencia por el EXCMO.. ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO .C.C.1. subsidiariamente. certifico. estando celebrando Audiencia Pública la Sala Primera del Tribunal Supremo.044.A. según el detalle que consta en el hecho decimotercero. a cuatro de Febrero de dos mil diez. como consecuencia de autos de juicio ordinario 184/2004.

Asimismo. c) Condene a la demandada al pago de las costas del presente procedimiento incluso a la tasa por el ejercicio de la potestad jurisdiccional.328 millones de pesetas. Magistrado-Juez del Juzgado de Primera Instancia único de Estepa.. cuya parte dispositiva es como sigue: FALLO: Que estimando parcialmente la demanda formulada por la entidad Agro Sevilla Aceitunas SCA.011. cuya parte dispositiva es como sigue: FALLAMOS: Que desestimando el recurso de apelación interpuesto por el Procurador de los Tribunales Doña Carmen Pino Copero en nombre y representación de la entidad mercantil demandante Agro Sevilla Aceitunas SCA y estimando el recurso de apelación interpuesto por el Procurador de los Tribunales Don Juan Ignacio Díaz Valor en nombre y representación de la aseguradora demandada Mercantil Gerling-Konzern Allgemeine Versicherungsaktiengsellschaf. (en adelante "Gerling. satisfecho por la actora. la Sección Quinta de la Audiencia Provincial de Sevilla. terminó suplicando al Juzgado dictase en su día sentencia desestimando la misma.067. sin perjuicio de los devengados posteriores a la presente demanda. 6. dictó sentencia con fecha 7 de diciembre de 2204 . SEGUNDO .Konzern") se contestó a la demanda y oponiendo los hechos y fundamentos de derecho que consideró de aplicación. mencionados en el fundamento de derecho sexto. dictó sentencia con fecha 24 de junio de 2005 . Juez del Juzgado de Primera Instancia nº 1 de .. ascienden a 1..Sin expresa condena en materia de costas. 100 que. contra la Sentencia dictada el dia 7 de diciembre de 2004. que ha de quedar fijado en 1. 3. salvo en lo referente al capital asegurado en el momento de producción del siniestro. cuya condena también se solicita de acuerdo con el artículo 220 de la LEC. Por auto de 24 de enero de 2004 .55 Euros en concepto de reintegro de los honorarios satisfechos por mi mandante al perito tercero. contra la Mercantil Gerling-Konzern Allgemeine Versicherungsaktiengsellschaft debo declarar y declaro: La plena validez del informe de tercería.702 . asi como al pago de los intereseses legales correspondientes.Previos los trámites procesales correspondientes y práctica de la prueba propuesta por las partes y admitidas el Ilmo. por el Sr.Por la representación procesal de Gerling-Konzerng Alllgemeine Versicherungsaktiengesellschaft. 2. No procede la aclaración solicitada por el Procurador de Agro Sevilla Aceitunas SCA.27.Interpuesto recurso de apelación por la representación procesal de la parte Agro Sevilla Aceitunas SCA . a 26 de marzo de 2004. con expresa imposición a la Sociedad Cooperativa demandante de las costas causadas. Sr.09 Euros.. debo condenar y condeno a la demandada al abono de la mitad de los honoriarios del perito tercero.

en relación con el artículo 326.1.Contra la expresada sentencia preparó y después interpuso recurso extraordinario por infracción procesal por la representación procesal de Agro Sevilla Aceitunas SCA con apoyo en los siguientes MOTIVOS: PRIMERO. al amparo del número 2 del artículo 469. CUARTO. Al amparo del número 2 del artículo 469.Ilógica valoración de la prueba pericial. que establece que el tribunal valorará los dictamenes periciales según las reglas de la sana critica. SEGUNDO.1.1.. de la LEC . que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas.1.Ilógica valoración de la prueba testifical de la parte demandada en relación con la determinación de la tendencia de facturación del asegurado en relación con la determinación del cálculo de la tendencia de facturación de mi mandante al amparo del número 2 del artículo 469. de la LEC .1. de la LEC denunciamos la infracción del art. que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas. de la LEC denunciamos la infracción del art. 216 de la LEC . en relación con el artículo 348 de la LEC . que establece que el tribunal valorará los dictamenes periciales según las reglas de la sana critica. de la LEC denunciamos la infracción del art. que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas. TERCERO. que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas.Ilógica valoración de los documentos privados .. denunciamos la infracción del artículo 216 de la LEC . TERCERO .1.. en los autos de juicio ordinario nº 184/04.. al amparo del número 2 del artículo 469. en relación con el artículo 348 de la LEC . en relación con el artículo 326. que establece que los documentos privados harán prueba plena en el proceso cuando su autenticidad no sea impugnada por la parte a quien perjudique. y en consecuencia. debemos revocar y revocamos la citada Resolución. 101 Estepa ( Sevilla) . de la LEC ..1. QUINTO. de la LEC denunciamos la infracción del art. en relación con la determinación del cálculo de la tendencia de facturación de mi mandante. que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las . en relación con el rigor del dictamen de tercería. sin hacer expresa imposición de las costas procesales causadas en la primera instancia.. con desestimación íntegra de la demanda formulada por la representación legal de la entidad Agro Sevilla Aceitunas SCA absolvemos a la entidad demandada de las pretensiones contra la misma formuladas en la demanda. al amparo del número 2 del artículo 469.1. 216 de la LEC . de los que dimanan estas actuaciones. 216 de la LEC . 216 de la LEC . que establece que los documentos privados harán prueba plena en el proceso cuando su autenticidad no sea impugnada por la parte a quien perjudique..Ilógica valoración de la prueba pericial.Alteración de las normas procesales respecto a la valoración de los documentos privados.

de la LEC denunciamos la infracción del art. que establece que el tribunal valorará los dictamenes periciales según las reglas de la sana critica. 216 de la LEC ..1. de la LEC denunciamos la infracción del art.1.Ilógica valoración de la prueba pericial. que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas.1. OCTAVO..Ilogica valoración de la prueba testifical de la parte demandada. en relación con la determinación del periodo de facturación utilizado como término de referencia para el cálculo de la tendencia. 216 de la LEC .. al amparo del número 2 del artículo 469. que establece que los documentos privados harán prueba plena en el proceso cuando se autenticidad no sea impugnada por la parte a quien perjudique.1. en relación con el artículo 348 de la LEC . de la LEC denunciamos la infracción del art. UNDÉCIMO.Ilógica valoración de los documentos privados al amparo del número 2 del artículo 469. SEXTO . que establece que el tribunal valorará los dictamenes periciales según las reglas de la sana critica.3 y 217.1. que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas..1. DECIMO .Ilógica valoración de la prueba pericial . 216 de la LEC . 217. y los hechos aportados por las partes en relación con el artículo 376 de la LEC. en relación con el artículo 326. NOVENO. que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas. de la LEC denunciamos la infracción del art..Ilógica veloración de la prueba testifical de la parte demandada en relación con la determinación del periodo de facturación utilizando como termino de referencia para el cálculo de la tendencia.. Al amparo del número 2 del artículo 469. de la LEC denunciamos la infracción del art. que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas.. de la .Dispensa a la demandada de la carga de probar sus alegaciones respecto a la existencia de informes y datos contables que pudieran justificar la terminación del siniestro en la fecha propuestas por el dictamen del perito tercero.6 de la LEC. 216 de la LEC .Infracción de las normas reguladoras de la carga de la prueba. en relación con la determinación de la evolución de la facturación de Asemesa al amparo del número 2 del artículo 469. y los hechos aportados por las partes en relación con el artículo 376 de la LEC. SEPTIMO. y los hechos aportados por las partes en relación con el artículo 376 de la LEC. 102 pruebas realizadas. al amparo del número 2 del artículo 469.1.Ilógico valoración de la prueba pericial. en relación con el artículo 348 de la LEC . en relación con la recuperación del nivel del producción de mi mandante.Al amparo del número 2 del artículo 469. que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas. de la LEC denunciamos la infracción de los artículos 216. DUODECIMO.1. en relación con la justificación dada por el perito tercero respecto a la finalización de siniestro el 15 de marzo de 2002 a los informes contables en los que se basó al amparo del número 2 del artículo 469. 216 de la LEC . de la LEC .

. DECIMOSEXTO . 216 de la LEC .. DECIMOCUARTO.. en relación con el art. Al amparo del número 2 del artículo 469. que establece que el tribunal valorará los dictamenes periciales según las reglas de la sana critica.Infracción del artículo 38 de la Ley del Contrato de Seguro en relación con las posibilidades de impugnación del dictamen de tercería. que establece que el tribunal valorará los dictamenes periciales según las reglas de la sana critica.- Ilógica valoración de la prueba pericial. la infracción del art. 217. en relación con la determinación de los extracostas y aumentos de costas de explotación denunciamos la infracción del art.Ilógica valoración de la prueba testifical de la parte demandada.. en relación con el artículo 348 de la LEC . en relación con la solicitud del intermediario de seguros de la actualización del capital asegurado.6 de la LEC. 103 LEC . y 217. en relación con la elaboración unilateral del informe de tercería.Ilógica valoración de la prueba testifical de la parte demandada. en relación con el artículo 348 de la LEC . que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas. denunciamos la infracción del artículo 216 de la LEC . en relación con la existencia de supuestos datos contables que justificarán la terminación del siniestro en la fecha propuesta por el perito tercero. 376 de la LEC . 216 de la LEC .Contra la expresada sentencia preparó y después interpuso recurso de casacion por la representación procesal de Agro Sevilla Aceitunas SCA con apoyo en los siguientes MOTIVOS:PRIMERO.1. que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas. que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas y los hechos aportados por las partes. .Infracción del artículo 38 de la Ley del Contrato de Seguro . DECIMOSÉPTIMO.Ilógica la valoración de la prueba pericial.Infracción del articulo 1281 del Código Civil interpretación literal de los contratos. Denuncia infracción del artículo 215 de la LEC ...Infracción de las normas reguladoras de la carga de la prueba. 216 de la LEC . respecto a la forma de calcular la .dispensa a la demandada de la carga de probar sus alegaciones respecto a la existencia de posibles argumentos que pudieran sustentar una reclamación frente al Consorcio de Compensación de Seguros . que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas. en relación con la imposibilidad de que la Compañía aseguradora pueda cobrar prima sobre un capital que nunca garantizaría. SEGUNDO. TERCERO. DECIMOTERCERO. DECIMOQUINTO.. RECURSO DE CASACIÓN.3. de la LEC denunciamos la infracción del art. denunciamos la infracción de los artículos 216. que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas.

- Infracción del artículo 7 del Código Civil ..A formuló demanda de juicio ordinaria contra GERLlNG-KONZERNG ALLGEMEINE VERSICHERUNGS AKTIENGESELLSCHAFT. ejercitando una acción de impugnaci6n del dictamen pericial emitido al amparo del art.. UNDECIMO.. en nombre y representación de Gerling-Konzerng Alllgemeine Versicherungs Aktiengesellschaft presentó escrito de impugnación al mismo. OCTAVO .Infracción del artículo 20 de la Ley del Contrato de Seguro . CUARTO.. S. Todo ello debido al siniestro acaecido el día 12 de octubre de 2001 al inundarse las .Infracción del artículo 1281 del Código Civil interpretación literal de los contratos.Infracción del artículo 7 del Código Civil Doctrina de los actos propios. SEXTO . 3. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO.AGRO SEVILLA ACEITUNAS.Infracción del artículo 55 del Código de Comercio. respecto al periodo de duración del siniestro. Ha sido Ponente el Magistrado Excmo. NOVENO . en que tuvo lugar.. al mismo tiempo ejercita otra acción de reclamación de la debida indemnización por los riesgos objeto cobertura de la Póliza de Seguro de incendio a todo riesgo y pérdidas de beneficios suscrita el 30 de septiembre de 1999 con la demandada. Remitidas las actuaciones a la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo.- Infracción del artículo 1 de la Ley del Contrato de Seguro . D.No habiéndose solicitado por todas las partes la celebración de vista pública.. C.infracción del artículo 39 de la ley del Contrato de Seguro. se señaló para votación y fallo el día 27 de Enero del 2010.Infracción del artículo 7 del Código Civil .... por considerarlo unilateral y con errores técnicos en su contenido.Admitido el recurso y evacuado el traslado conferido. Jose Antonio Seijas Quintana. interpretación literal de los contratos . por auto de fecha 17 de junio de 2008 se acordó admitir el recurso interpuesto y dar traslado a la parte para que formalizaran su oposición en el plazo de veinte dias. DUODECIMO. respecto a la forma de regularizar al Beneficio Bruto obtenido conforme a lo pactado en la póliza. DECIMOTERCERO.Infracción del artículo 1281 del Código Civil . Doctina de los actos propios.Gabriel de Diego Quevedo. 2. el Procurador D. QUINTO.- Infracción del artículo 1262 del Código Civil. SEPTIMO. 104 tendencia.. Sr. DÉCIMO. 38 de la Ley de Contrato de Seguro .

el artículo 348. Dicha indemnización corresponde a la perdida de beneficios. S.C. RECURSO EXTRAORDINARIO POR INFRACCION PROCESAL SEGUNDO.A.. como consecuencia de la caída de fuertes precipitaciones. reclamando cantidades alternativas según se estimase alguno de los diversos supuestos contemplados en los informes periciales acompañados a la demanda. 20 LC y honorarios del perito tercero .A. 216 de la LEC supone únicamente que los tribunales . Asimismo condena a la demandada GERLlNG- KONZERNG ALLGEMEINE VERSICHERUNGS AKTIENGESELLSCHAFT al abono de la mitad de los honorarios del perito tercero satisfechos por la actora.C. con relación a preceptos relativos a distintos medios de prueba. 217. el principio dispositivo consagrado en el art. formula recurso extraordinario por infracción procesal y de casación.1. salvo el motivo undécimo y el decimoquinto . Los preceptos que se relacionan con el artículo 216 son el artículo 326. 3º y 6º . por infracción del artículo 216 de la misma Ley ..Se formulan diecisiete motivos al amparo del artículo 469. 2º de la Ley de Enjuiciamiento Civil . así como al pago de los intereses legales. AGRO SEVILLA ACEITUNAS. En efecto. que ha de quedar fijado en 1. sita en La Roda de Andalucía. absolviendo a la demandada de las pretensiones contra la misma formuladas en la misma. desestimando el recurso formulado por la demandante AGRO SEVILLA ACEITUNAS. S.328 millones de pesetas. así como por los daños materiales que no cubrió el Consorcio de Compensación de Seguros. todos ellos se van a analizar conjuntamente para desestimarlos. y estimando el formulado por GERLlNG-KONZERNG ALLGEMEINE VERSICHERUNGS AKTIENGESELLSCHAFT. sobre valoración de las declaraciones de testigos (cinco ). desestimando en consecuencia totalmente la demanda. La sentencia de primera instancia estimó parcialmente la demanda y declaró la plena vigencia del informe de tercería. sobre la fuerza probatoria de los documentos privados (tres veces). 105 instalaciones industriales de la demandante. elaborados por D. por infracción de los artículos 216. salvo en lo referente al capital asegurado en el momento de producción del siniestro. en función de la determinación de la tendencia de facturación de la demandante y en la fijación de la suma asegurada. también se reclama por los conceptos de extracostes y aumento del coste de explotación. intereses del art. Recurrida la sentencia por ambas partes.1. dicha sentencia fue revocada por la Audiencia Provincial. Jose Augusto y por ASEVASA. sobre valoración del dictamen pericial (siete veces) y el artículo 376.

señalar como acto propio de reconocimiento de la duración del siniestro un burofax remitido a la aseguradora. Se trata. entre las cuales no figuran los preceptos expresados en este grupo de motivos. 24. Solamente cuando se conculque el art. y no es verificable en el recurso extraordinario. 106 están limitados por las aportaciones de hechos. 469. sin tener en cuenta el emitido por el suyo (Sr. coincidentes con acuerdo de esta Sala 2/2006 de 4 abril ). 469. valoración de forma manifiestamente ilógica del informe del perito tercero. simplemente.1 de la Constitución por incurrirse en error de hecho palmario. en definitiva. La valoración de la prueba es función soberana y exclusiva de los juzgadores que conocen en instancia. elevando a causa de ineficacia las simples . ya porque entienda que carecen de trascendencia jurídica para el fallo del litigio (ATS 31 de octubre 2006 ). lo que se plantea en este motivo el error cometido en la sentencia al valorar los distintos medios de prueba. ni desde la coherencia formal del razonamiento. aunque al amparo del ordinal 4º del art. de tal forma que no se contradice si la sentencia decide el asunto dentro del ámbito fáctico y jurídico con que fue planteado y debatido en el litigio con independencia de cuál de las partes litigantes hubiera propuesto la prueba o pruebas determinantes. documental. haciéndolo de una forma ilógica. extracostes y aumentos de costes de explotación obviando la declaración en el acto del juicio del perito D Enrique . En realidad. irracionalidad o arbitrariedad (la cual puede darse cuando se desconoce una norma de prueba legal o tasada) cabe la posibilidad de un control a través del recurso extraordinario por infracción procesal. de convertir el recurso en una tercera instancia tratando de sustituir la apreciación probatoria que ha realizado la Audiencia por la sin duda parcial de la recurrente. 18 de junio y 28 de noviembre 2009. el artículo se limita a establecer el principio de justicia rogada y no se refiere a la apreciación o valoración de la prueba o a la necesidad de la misma. Ninguna de las circunstancias concurre en el caso. ni desde la perspectiva jurídica. pero ello no determina que la resolución judicial no pueda ignorar unos hechos en beneficio de otros.1. pericial y testifical. Jose Augusto ). y. el porcentaje correcto de la evolución de ventas. pruebas y alegaciones de las partes. ya porque no los considere probados. por diversas razones: haber atendido el tribunal sentenciador los hechos contenidos en el dictamen del perito. por no haberse valorado de forma correcta determinadas declaraciones de testigos. Demasiados motivos para combatir una valoración probatoria al amparo del art. no rebatido por ningún otro sobre la tendencia de facturación.2º de la LEC que se refiere a las normas procesales reguladoras de la sentencia. pese a haberlo impugnado.1 LEC (SSTS 20 de abril.

que los tribunales están limitados por las aportaciones de hechos.1 de la LEC . de un lado. 217.6 de la LEC. confrontar unas con otras.Se basa en trece motivos. mientras que el tercero. ya porque entienda que carecen de trascendencia jurídica para el fallo del litigio. En el primero de ellos se alega la infracción del art.. 107 discrepancias de la parte con el informe pericial emitido al amparo del artículo 38 LCS . y no por aquél exclusivamente. o determinar si hubo o no incumplimiento de las obligaciones contenidas en la Póliza en cuanto a la reclamación al Consorcio. La recurrente considera que la sentencia impugnada comete dicha infracción al . Ambos se desestiman. el informe pericial debe ser emitido conjuntamente por los tres peritos. RECURSO DE CASACIÓN. se formulan por infracción de los arts. en cuanto que el primero de ellos establece la obligación de decidir los asuntos civiles conforme a los hechos y pruebas aportadas por las partes. de ningún modo. ya porque no los considere probados.El undécimo y el decimoquinto motivos . y se precisa. 216. La recurrente entiende que la sentencia impugnada comete dichas infracciones al considerar probada la existencia de informes y datos contables que justificarían la terminación del siniestro en la fecha propuesta por el dictamen del perito tercero. al amparo de lo prevenido en el ordinal 2° del art. pese a que los referidos informes y datos contables ni han sido aportados al procedimiento. extingan o enerven la eficacia jurídica de los hechos de los que se derive la acción del actor. ordena a los Tribunales aplicar las normas de distribución de la carga de la prueba teniendo presente la disponibilidad y facilidad probatoria de cada una de las partes del litigio. el segundo impone al demandado la carga de la prueba de los hechos que impidan. en cuanto que el mismo prevé que cuando se designe un perito tercero. que el artículo 217 no contiene regla de valoración de la prueba que permita analizar si ha sido o no correcta la que el Tribunal hizo de los informes contables y. de otro. ni su contenido ha sido objeto de prueba alguna. pero ello no supone que la resolución judicial no pueda ignorar unos hechos en beneficio de otros. Se reitera. pues nada tienen que ver con la infracción denunciada.3 y 217. CUARTO. pruebas y alegaciones de las partes. y al exigirle que acredite que la posible reclamación frente al Consorcio de Compensación de Seguros no tenía base legal alguna. TERCERO. siendo que dicha cuestión correspondía a la entidad demandada su alegación y acreditación.. 469. 38 de la Ley del Contrato de Seguro .

. que firmen el mismo día o días diversos no tiene ninguna trascendencia en cuanto a la finalidad. en la misma forma que hizo en la instancia. faxes. El motivo no hace sino cuestionar. primero ante el Juzgado y la Audiencia. y otra distinta que su informe no haya sido fruto de las conversaciones y relaciones mantenidas con los demás. Mantener lo contrario supone no solo vulnerar los hechos probados de la sentencia.El segundo motivo reproduce la infracción del art. Supone también una concepción excesivamente formalista del "obrar en común" o "actuación conjunta" que exige la normativa aplicable (STS de 20 de enero 2001 ). la conclusión probatoria de la sentencia recurrida expresiva de que " ha quedado acreditado que el dictamen del perito tercero no es de elaboración individual del mismo sino que está probada la existencia de numerosos contactos entre los peritos" y que hay " datos más que suficientes para descartar que el informe del tercer perito fuese elaborado unilateralmente por el mismo ". 38 de la Ley del Contrato de Seguro . todo ello claramente indicativo de que hubo debate conjunto sobre la valoración de los daños. como así fue. 108 negar la nulidad del dictamen del perito tercero. y que incluso el informe pericial no fue firmado en unidad de acto por todos ellos. borradores. conversaciones. carece de virtualidad para provocar el efecto pretendido. Se desestima por razones obvias de que nada ni nadie ha impedido a la recurrente hacer valer sus derechos. pues. sin establecer ninguna limitación a las posibilidades de impugnación. cotejo de datos. alcance y eficacia del informe pericial de tercería. Se desestima. La recurrente considera que la sentencia recurrida comete dicha infracción al limitar las posibilidades de impugnación del dictamen pericial. Que la firma posterior de los tres peritos no se realizara en unidad de acto. todo ello al margen de que el recurso de casación no es el medio adecuado para volver a cuestionar determinados extremos de la valoración de la prueba llevada a cabo por el Tribunal sobre la fórmula de calculo más correcta de la indemnización. "además de no estar exigido por ninguna norma legal. QUINTO. y luego ante esta Sala mediante un doble recurso. pese a que consta expresamente que no ha existido ninguna reunión ni contacto conjunto entre los tres peritos. esta vez en cuanto prevé que el dictamen de tercería sólo será vinculante para ambas partes si no se impugna judicialmente. como dice la sentencia. pues una cosa es que al tercer perito le corresponda la redacción escrita de la pericia. como pone en evidencia el análisis de los distintos contactos. siendo lo esencial que esté firmado en conformidad o disconformidad cuando se notifique a las partes" .. etc.

lo que había planteado como infracción de la valoración de la prueba pericial. burofax que no constituye en sí mismo la razón decisoria. sino que complementa el argumento desestimatorio (" A ello hay que unir. sino porque el resultado obtenido se ajusta a los términos de la póliza y ninguno de estos calificativos merece la interpretación efectuada por la sentencia que toma en consideración la tendencia de la propia empresa para luego compararla con la de los restantes integrantes de la Asociación de Exportadores e Industriales de Aceitunas de Mesa (ASEMESA). sin tener en cuenta datos relevantes como fueron los datos contables facilitados al perito y los propios actos de la asegurada. Se desestima. que debe ser mantenida en casación salvo que sea absurda. toma en cuenta las coberturas. expone las causas y circunstancias del siniestro..El tercer motivo se formula por infracción del art. y al que también se refiere el . describe el riesgo.6 de la Condiciones Generales del Contrato suscrito entre las partes. lo que además en ningún momento la propia recurrente consideró incorrecto. La recurrente considera que la sentencia impugnada comete dicha infracción al aceptar la forma de cálculo de la tendencia utilizada por el perito tercero.También se desestima el cuarto en el que se pretende la misma interpretación sobre el periodo de duración del siniestro. pese a que el punto 17. 22 de junio 2009 ). señala la sentencia. El dictamen de perito tercero. que debió ser cuando la empresa recuperó su capacidad de facturación y no cuando recupera la capacidad de producir. 109 SEXTO. establece que para calcular dicha tendencia "se tendrá en cuenta la tendencia general de la empresa y de los factores interiores o exteriores que hayan modificado la marcha general de ésta.. salvo que se hubiera admitido que la facturación de una y otra presentaban evoluciones comparables. o porque el motivo no cite el párrafo de aplicación de la norma. SÉPTIMO. "). ilógica o arbitraria (SSTS 31 de octubre de 2008.. recoge los antecedentes. no tanto porque es jurisprudencia reiterada de esta Sala que la interpretación de los contratos es función propia de los órganos de instancia. consistente en equiparar la facturación del asegurado con la de la Asociación ASEMESA. y lo que realmente se pretende en el motivo es presentar por vía de interpretación del contrato de seguro. hace una pormenorizada valoración de los daños materiales y de la pérdida de beneficios y calcula finalmente la indemnización. que establece el principio de interpretación literal de las cláusulas contractuales. considera pérdida de beneficios desde el día 12-10-2001 hasta finales de marzo de 2002". consistente en un burofax de 6 de agosto de 2002 remitido por Agro Sevilla a la entidad aseguradora en el que dice que "nuestra reclamación totalmente documentada. 1281 del Código Civil . antes o después del siniestro"..

La recurrente considera que la sentencia impugnada comete dicha infracción al rechazar su petición de que se indemnicen los daños materiales no cubiertos por el Consorcio de Compensación de Seguros. pero lo que no puede pretender "es obviar el cumplimiento de una obligación contractual apelando a la buena fe.. NOVENO. Se desestima como los anteriores. debería haber acudido previamente a la vía judicial frente al CCS. mediante el que pretende una vez más una nueva e inviable valoración de la prueba.328 millones de pesetas. que establece que los derechos deberán ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe y que la ley no ampara el abuso de derecho o el ejercicio antisocial del mismo.. se formula en el séptimo. pese a que la demandada ni tan siquiera ha alegado en ningún momento que existiera alguna causa legal en la que pudiera fundarse dicha reclamación. que actuó como intermediario en el contrato de seguro. constituye una aceptación tácita de la modificación de capital asegurado solicitada. de tal forma que no es posible que la suma asegurada pueda cambiarse por voluntad unilateral del asegurado con posterioridad a que suceda un siniestro. Si la Póliza impone esa obligación al asegurado para que su reclamación contra el asegurador llegue a tener éxito. " es que el asegurado dio cumplimiento a la cláusula VIII declarando el Beneficio Bruto obtenido el año 2000 (1. sino aquel suplemento que le permitiría la cobertura automática no superior al 30% en caso de siniestro. Pero no es sino hasta el 25 de octubre (después del siniestro) cuando con cierta habilidad la entidad Agro Sevilla Aceitunas. que establece que el consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y la aceptación sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato. En el contrato de seguro el consentimiento surge por la concurrencia de la oferta y de la aceptación (art. como declara la sentencia.328 millones de pesetas) y pidiendo el "suplemento de regularización".. 1262 del Código Civil . sostenida no en un hecho cierto y real sino en una presunción" . OCTAVO. en base a la falta de reclamación de la recurrente al citado Consorcio. le manda un fax a GERLING. Lo que ocurrió en el caso. y luego que una Sentencia judicial la hubiere rechazado podría haber solicitado a la aseguradora el cumplimiento de sus obligaciones. 110 siguiente motivo por infracción del artículo 7 . La recurrente entiende que la sentencia impugnada comete dicha infracción al no considerar que el cobro por la entidad aseguradora de la prima sobre un capital de 1..La infracción del art. se habla por primera vez de "el suplemento de actualización del .. que no la modificación de la suma asegurada... 1262 del Código Civil ). como dice la sentencia. El motivo se desestima. en el que a diferencia de la misiva anterior.El artículo 7 del Código Civil se vuelve a invocar en el sexto motivo. unido a la falta de contestación a las comunicaciones realizadas por la firma MARSH.

DECIMO.El noveno motivo es por infracción del art. Se da por reproducido lo razonado hasta este momento. 1281 del Código Civil ..328 millones de pesetas. 111 capital asegurado de Pérdida de Beneficios de acuerdo a lo comunicado en dicho escrito". que es el capital asegurado que se consideró en el informe pericial de tercería".328 millones de pesetas constituye una aplicación de la cláusula de regularización prevista en la condición especial IX de la póliza de seguro. es decir. dentro de los límites pactados.Se formula el octavo por infracción del art. al daño producido al asegurador o a satisfacer una capital. por lo que la conclusión es la ya expuesta anteriormente: La suma asegurada objeto de cobertura cuando sucedió el riesgo era de 850 millones de pesetas con el incremento del 30% de cobertura automática. conforme a la cláusula VIII . unido a la falta de contestación. a comunicaciones realizadas por el intermediario del contrato de seguro. El motivo hace supuesto de la cuestión por cuanto no hubo modificación de la suma asegurada. sino que se limitaba a cumplir su obligación contractual de declarar el Beneficio Bruto del año 2000. 55 del Código de Comercio. o reparo alguno.. concepto distinto de la actualización de la suma asegurada. constituye una aceptación tácita de la modificación del capital asegurado solicitada. el límite máximo de 1. UNDECIMO. renta u otras prestaciones convenidas. para la regularización.. mediante el cobro de una prima y para el caso de que se produzca el evento cuyo riesgo es objeto de cobertura a indemnizar.Denuncia en el décimo infracción del art. pese a haber cobrado una prima sobre un capital asegurado de . añadiendo que dicho importe se liquidó en concepto de regularización. La recurrente considera que la sentencia impugnada comete dicha infracción al establecer que la compañía aseguradora.105 millones de pesetas. que define este contrato como aquel por el que el asegurador se obliga. La recurrente considera que la sentencia impugnada comete dicha infracción al considerar que el cobro por la entidad aseguradora demandada de la prima sobre un capital de 1. 1 de la Ley del Contrato de Seguro . Pero en el escrito de 13 de septiembre no había pedido la actualización de la suma asegurada. DUODECIMO. sin que exista suplemento alguno en el que la aseguradora haya manifestado su conformidad con el aumento de la suma asegurada. que establece que los contratos en que intervenga Agente o Corredor quedarán perfeccionados cuando los contratantes hubieran aceptado su propuesta. la cual nunca se pidió antes de la producción del siniestro. al señalar la sentencia que el cobro por parte de la compañía aseguradora de un recibo de prima sobre un capital de 1.

ninguna conducta puede haber realizado la aseguradora contraria a los actos propios determinantes de una situación distinta. 112 1. En el párrafo octavo . al no considerar los efectos que. argumentando que. 20 . tiene carácter preferente el último párrafo del art. 7 del Código Civil . Se desestima.El duodécimo motivo. El motivo introduce una cuestión nueva.. frente a este. La recurrente considera que la sentencia impugnada comete dicha infracción al no aplicar el referido art. en cuyo caso. como es la no entrega del informe de su perito. DECIMOQUINTO. pese a constar en las actuaciones que la misma no le comunicó ninguna valoración del daño antes de la designación del perito tercero. 38 de la Ley del Contrato de Seguro . como declara probado la sentencia. como actos propios. el artículo 38 LCS admite dos posibilidades: o bien que se impugne el dictamen. que establece que los honorarios del perito tercero deberán ser satisfechos íntegramente por aquella parte que haya hecho necesaria la peritación por haber mantenido una valoración del dañó manifiestamente desproporcionada. DECIMOCUARTO.El último motivo se formula por infracción del art. por infracción del art.. no obstante entenderse válidas las cláusulas contractuales que sean más beneficiosas para el asegurado. aclarando que una cosa es la regularización del beneficio bruto efectuada y otra distinta el incremento de la suma asegurada. se ajustará a las reglas previstas en el precepto. no está obligada a garantizar dicho capital.El artículo 20 LCS establece un régimen general para toda clase de seguros. sin que tampoco la valoración efectuada por el perito de la aseguradora resulte manifiestamente desproporciona al extremo de haber hecho necesaria la peritación de un tercero.328 millones de pesetas.. al no haberse condenado a la entidad demandada al pago de la totalidad de los honorarios del perito tercero. con desestimación del motivo. la indemnización de daños y perjuicios.El undécimo motivo. 20 de la Ley del Contrato de Seguro . Se desestima puesto que no ha habiéndose modificado la suma asegurada.9 LCS se refiere a los intereses cuando se haya utilizado el procedimiento establecido en este artículo para la liquidación del daño producido. tienen sobre el procedimiento determinadas actuaciones de la demandada relacionadas con la suma asegurada. por infracción del art. Se reitera lo expuesto. mientras que el artículo 38. DECIMOTERCERO. que establece que si el asegurador incurriere en mora en el cumplimiento de la prestación. que establece que los derechos deberán ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe y que la ley no ampara el abuso de derecho o el ejercicio antisocial del mismo. 39 de la Ley del Contrato de Seguro. "el asegurador deberá abonar el importe mínimo a que se refiere el artículo 18 " o .

ambos de la Ley de Enjuiciamiento Civil . no cabe la condena al pago de intereses del art. en cuyo caso "abonará el importe de la indemnización señalado por los peritos en el plazo de quince días" y es entonces cuando el párrafo 9 impone la obligación de pagar intereses si "el asegurado se viere obligado a reclamarlo judicialmente" y este interés "empezará a devengarse desde que la valoración devino inatacable para el asegurador" (STS 10 de mayo 2006 ).. 20 ceda ante la más especial del párrafo último del art. FALLAMOS No ha lugar a los recursos interpuestos por la representación procesal de Agro Sevilla Aceituna SA.Roman Garcia Varela. con expresa imposición de las costas a los recurrentes. con devolución de los autos y Rollo de apelación en su día remitidos. en nombre del Rey y por la autoridad conferida por el pueblo español. 113 bien que no se impugne. por lo que de acuerdo con el último párrafo del art.046. es decir.Conforme al artículo 398. 38 LCS .1 . 20 aquella en que la valoración de los peritos devino inatacable para el asegurador (STS 5 de marzo 2007 ). siendo hecho probado de la sentencia que el informe pericial de tercería se notificó a las partes el 1 de octubre de 2003 . 20 LCS . lo que implica que la regla 6ª del art. DECIMOSEXTO. existe un doble sistema de intereses. de fecha 24 de junio de 2005 .1. lo que supone que no habiendo prosperado la impugnación. mandamos y firmamos Juan Antonio Xiol Rios. indemnización que ha sido pagada de inmediato. que marca como fecha inicial de devengo del interés previsto en el art. Por lo expuesto..- . Es decir. en relación con el artículo 394. procede imponer las costas de este recurso de casación a los recurrentes. no hubo demora por el asegurador en el pago de la cantidad señalada por los peritos. la indemnización procedente sea la que se estableció en el dictamen aprobado por mayoría de los peritos.968'18 €. Así por esta nuestra sentencia. y en esa misma fecha la aseguradora abonó el importe de la indemnización fijada por la mayoría de los peritos en 1. 38 de la misma Ley de Contrato de Seguro . lo pronunciamos. Líbrese a la mencionada Audiencia la certificación correspondiente. frente a la sentencia dictada por la Sección Quinta de la Audiencia Provincial de Sevilla. que se insertará en la COLECCIÓN LEGISLATIVA pasándose al efecto las copias necesarias. de carácter general y especial.

en su día. SA.Leída y publicada fue la anterior sentencia por el EXCMO.-Firmado y Rubricado. en representación de Servicios Funerarios Alcalá Torrejón.- PUBLICACIÓN. SL. doña Marí Jose y Barbi Complutense.. la Procurador de los Tribunales doña Fátima García García. el día veintiuno de diciembre de dos mil cuatro. SL. había celebrado. Magistrados indicados al margen. integrada en el grupo Funespaña. Mediante escrito presentado en el Juzgado Decano de Alcalá de Henares el cuatro de abril de dos mil dos . 114 Francisco Marin Castan . Visto por la Sala Primera del Tribunal Supremo. contra la Sentencia dictada. SA. representada por Justiniano . de lo que como Secretario de la misma. representados por el Procurador de los Tribunales don Ramón Rodríguez Nogueira. En la Villa de Madrid. así como doña Marí Jose y don Valeriano . integrada por los Excmos. en el día de hoy. Que. la empresa de servicios funerarios a la que se dedicaba Barbi Complutense. estando celebrando Audiencia Pública la Sala Primera del Tribunal Supremo. interpuso demanda de juicio ordinario contra don Justiniano . representados por el Procurador de los Tribunales don Antonio Rafael Rodríguez Muñoz. Son parte recurrida don Justiniano y Barbi Complutense. D. SL. Ponente que ha sido en el trámite de los presentes autos. cuya sociedad matriz es Funespaña. SA. certifico. a cambio de un precio. ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO. por la Sección Vigesimoquinta de la Audiencia Provincial de Madrid. el recurso de casación interpuesto por Servicios Funerarios Alcalá Torrejón. Sres. SL. En el referido escrito dicha representación alegó que Servicios Funerarios Alcalá Torrejón. SA. en el llamado corredor . representada por el Procurador de los Tribunales don José Pedro Vila Rodríguez. por virtud de uno de ellos. Servicios Funerarios Alcalá Torrejón. Jose Antonio Seijas Quintana. contra la Sentencia que había pronunciado el Juzgado de Primera Instancia número Uno de Alcalá de Henares. a dieciocho de Enero de dos mil diez. el día veintitrés de julio de mil novecientos noventa y nueve. dos contratos con Barbi Complutense. SA adquirió. SR.-Jose Antonio Seijas Quintana. que resolvió el recurso de apelación interpuesto.

. de conformidad con lo dispuesto en el artículo 19 de la Ley 3/1. creó y regentaba con su marido. Servicios Funerarios Alcalá Torrejón. hija de don Justiniano . Que. era propiedad de Barbi Complutense. Que. una funeraria. pese a conocer el contenido de los contratos firmados por su padre. Que también utilizaba el nombre comercial y la imagen corporativa de dicha sociedad. en locales de los demás demandados y en el mismo mercado que aquella sociedad titular de la empresa transmitida. En el suplico del referido escrito interesó una sentencia que contuviera los siguientes pronunciamientos: " 1. Que el negocio explotado por la transmitente había sido de naturaleza familiar y. SL. Afirmó en la demanda su legitimación como parte actora. socia fundadora de Barbi Complutense. SL. así como su " know how ". consistentes: a) En el caso de la demandada doña Marí Jose . SL. denominada D&B Complutense. Que la citada doña Marí Jose . y calificó los actos imputados a los demandados como los desleales tipificados en el artículo 5 de la misma Ley . 115 del Henares. SL. en la prestación de servicios funerarios en el Corredor del Henares. en representación de Barbi Complutense. a actividades que sean o pudieran ser competitivas con las que actualmente constituyen el objeto de la reiterada actividad objeto del presente" .b) En el caso de los demandados don Justiniano y Barbi Complutense. signos identificativos en el mercado y fondo de comercio. servicios funerarios descritos en el expositivo I del mismo.Declarar que han sido y son desleales los actos realizados por los demandados. prestaba servicios para la sociedad Barbi Complutense. en coadyuvar y colaborar de forma necesaria con la otra demandada vulnerando las exigencias de la buena fe en los términos expuestos en el cuerpo del presente escrito. además..Declarar la cesación inmediata de esos actos desleales y la . que doña Marí Jose ... en concreto. con la ayuda de su mencionado ascendiente. uno de los coches fúnebres que dicha demandada utilizaba en el funcionamiento de la nueva empresa. que se dan aquí por íntegramente reproducidos. Que.991 . SL.2. para facilitar y posibilitar la prestación de servicios funerarios por parte de doña Marí Jose en el Corredor del Henares. actuando objetivamente en contra de las exigencias de la buena fe por los hechos expuestos y así calificados en el cuerpo de esta demanda que se dan aquí por íntegramente reproducidos. en uno de los contratos. don Valeriano . las partes pactaron que don Justiniano quedaba obligado a " no prestar por un plazo de quince años contados a partir de la fecha del presente contrato. SA adquirió los activos materiales afectos a la actividad empresarial de Barbi Complutense. ni por cuenta propia ni por cuenta ajena ni bajo fórmula societaria alguna. por medio del otro contrato. SL.

Condenar a los demandados a todas las costas causadas en esta litis conforme al artículo 394 de la Ley de .05 €..001 con la colaboración de los otros dos demandados.025€.039..Pérdida por servicio no realizado: PSNR=ISR-(CDS+CPA): en la que: PSNR= Pérdida por servicio no realizado.B..B.. 549'1 €. y el número de servicios dejados de realizar. CPSR=coste de personal por servicio realizado. siendo ésta la única pretensión planteada respecto del mencionado periodo de tiempo.ISR=ingreso medio por servicio no realizado. 754.4. a la publicación de la sentencia que se dicte en uno de los diarios de mayor difusión en la Comunidad Autónoma de Madrid. Complutense.. Es la diferencia entre el coste de personal por servicio realizado (549.CDS=coste medio directo por servicio. Las mencionadas fórmulas son (la de variación del coste medio por servicio: CMS=CPSR-CT/NSE.415. establecidos al efecto en el dictamen pericial que se acompaña a la presente como documento nº 19 que se da aquí por reproducido. dejándose para un pleito posterior la liquidación concreta de dicha cantidad.89€.5.NSE=número de servicios que Servicios Funerarios Alcalá Torrejón. CT=coste total de sueldos y salarios que se hubieran pagado si no se hubieran producido los despidos a los que se ha hecho referencia. 1. cantidad cuya mejor estimación efectuada por la perito designada en su dictamen asciende a 252. así como. 116 manera de proceder de los demandados y la prohibición de que los mismos se vuelvan a producir. SA (Funehenar) habría realizado si no se hubiera producido la entrada en el mercado de D. incluidas recepciones..1€) y la variación del coste medio de personal por servicio realizado calculado con la fórmula anterior (CMS).. como realizados por la empresario individual doña Marí Jose (D.39 €. con más la cantidad de 34. arroje la aplicación de las fórmulas y valores que se expresan a continuación. tanto para hallar el mayor coste total de los servicios realizados por mi representada. Es la suma del número de servicios realizados por Funehenar.345.Condenar solidariamente a los demandados a pagar a mi representada la cantidad que corresponda a la indemnización de los daños y perjuicio ocasionados por los actos desleales de los demandados desde el 1 de enero de 2. y en el mismo concepto. más los intereses que legalmente genere la cantidad así calculada desde su reclamación.002 hasta que cesen en los mismos. en total 1.Cumplutense) en competencia desleal a mi mandante durante el año 2.246.. en la que: CMS=variación del coste medio del servicio.- CPA=coste de personal ajustado. Condenar solidariamente a los demandados a pagar a mi representada en concepto de daños y perjuicios causados a la misma. la cantidad que en función del número de servicios funerarios que se acredite tras la tramitación del presente procedimiento.. como para hallar el lucro cesante.3.20 € correspondiente a la cuantía de las indemnización por despido a las que mi mandante se ha visto obligada como consecuencia de la subactividad de la citada empresario individual. 278.

en cuanto al fondo. con expresa imposición de costas a la demandante". lo hicieron representados por la Procurador de los Tribunales doña Purificación David Calero. TERCERO. de la que la admitida fue practicada en el acto del juicio. SL de las peticiones formuladas en el suplico de la misma. Por su parte doña Marí Jose y don Valeriano . La demanda fue repartida al Juzgado de Primera Instancia número Uno de Alcalá de Henares. por su temeridad y mala fe. dicte sentencia desestimando íntegramente la demanda formulada contra mis representados. absolviendo a don Justiniano y a la mercantil Barbi Complutense. De ella se dio traslado a los demandados. las partes propusieron prueba. Practicadas determinas diligencias finales. el siete de marzo de dos mil tres. SEGUNDO. los cuales se personaron en las actuaciones. con expresa imposición de costas al demandante ". que la admitió a trámite conforme a las normas del juicio ordinario. SL contestaron la demanda por medio de escrito en el que opusieron la excepción de prescripción extintiva de la acción ejercitada por la actora y. absolviendo a doña Marí Jose y don Valeriano de las peticiones formuladas en el suplico de la misma. negaron la deslealtad del comportamiento que la misma les había imputado. máxime si se opusieren a las legítimas pretensiones ejercitadas ". 117 Enjuiciamiento Civil .. a lo que añadieron que la acción que debía haber ejercitado la actora era la contractual. En el suplico del escrito de contestación los mencionados demandados solicitaron del Juzgado de Primera Instancia número Uno de Alcalá de Henares que " previos los oportunos trámites procesales y conforme a lo expuesto en el cuerpo de este escrito. También se opusieron a la estimación de la demanda por razones de fondo. el Juzgado de Primera Instancia número Uno de Alcalá de Henares dictó sentencia el veinte de mayo . se dicte Sentencia por la que se desestime íntegramente la demanda formulada contra mis representados. también contestaron la demanda y en el correspondiente escrito opusieron la excepción procesal de litisconsorcio pasivo necesario y la sustantiva de prescripción extintiva de la acción. lo hicieron representados por la Procurador de los Tribunales doña Raquel Vadillo Ortega. SL. En el suplico del escrito interesaron que ".. Doña Marí Jose y don Valeriano . Celebrada la audiencia previa. Don Justiniano y Barbi Complutense. con afirmación de que lo que pretendía era eliminar a un competidor de un mercado en el que había actuado durante años en una situación prácticamente de monopolio. Don Justiniano y Barbi Complutense.

con la siguiente parte dispositiva: " Fallo. por la Audiencia Provincial de Madrid (Sección Veinticinco). debo absolver a los demandados de todos los pedimentos de la demanda. Debemos confirmar y confirmamos íntegramente la misma. Finalmente. declaró que procedía 1º ) Admitir el recurso de casación interpuesto por la representación procesal de "Servicios Funerarios Alcalá Torrejón. a cuya estimación se opusieron los demandados por medio de dos escritos. Sr. Uno de Alcalá de Henares . por providencia de quince de marzo de dos mil cinco. con la siguiente parte dispositiva: "Fallo que desestimando íntegramente la demanda interpuesta por la Procuradora de los Tribunales doña Fátima García García en representación de "Servicios Funerarios Alcalá Torrejón. en autos de juicio ordinario nº 168/2002. contra la Sentencia de fecha 20 de mayo de 2. señalando para votación del fallo el día uno de diciembre de dos mil cuatro. en la que se turnaron a la Sección Vigesimoquinta de la misma. con imposición de las costas procesales causadas en esta alzada a la parte apelante". 599/2003. García García. condenando a la actora al pago de las costas procesales". en nombre y representación de Servicios Funeraria Alcalá Torrejón. en el rollo de apelación núm. SA. que. la cual tramitó el recurso. tras lo que las actuaciones se elevaron a la Sala Primera del Tribunal Supremo. Vila Rodríguez. interpuso recurso de casación contra la sentencia dictada por la Sección Vigesimoquinta de la Audiencia Provincial de Madrid el veintiuno de diciembre de dos mil cuatro . 118 de dos mil tres . la Sección citada de la Audiencia Provincial de Madrid dictó sentencia el veintiuno de diciembre de dos mil cuatro . don Joaquín Brage Camazano Magistrado Juez Sustituto del Juzgado de Primera Instancia núm. dictada por el Ilmo. CUARTO. por auto de ocho de abril de dos mil ocho. y mantenido en la actualidad por el Procurador Sr. Servicios Funerarios Alcalá Torrejón. dimanante de los autos de juicio ordinario núm. Que desestimando el recurso de apelación que fue interpuesto por la Procuradora Sra. SA" contra la Sentencia dictada. La representación de la demandante y apelante.003. en fecha veintiuno de diciembre de dos mil cuatro. las actuaciones se elevaron a la Audiencia Provincial de Madrid. Cumplidos los trámites pertinentes. 168/2002 del . SA. Contra la sentencia de primera instancia preparó e interpuso recurso de apelación la demandante. doña Marí Jose . SL" y don Valeriano . QUINTO. "Barbi Complutense. SA" contra don Justiniano . El citado Tribunal declaró interpuesto el recurso.

de la Ley de Enjuiciamiento Civil . acordándose por necesidades del servicio y mediante providencia de veintitrés de junio de dos mil nueve. Presidente de la Sala Primera del Tribunal Supremo encomendó esa redacción al Excmo. por lo que declinó redactar la resolución. Los Tribunales de ambas instancias no describen. recayendo la designación en el Excmo. SEXTO. Siendo Ponente el Excmo. Don Jose Ramon Ferrandiz Gabriel.. La infracción del artículo 21 de la Ley 3/1. SA se compone de un único motivo. SÉPTIMO. Evacuado el traslado conferido al respecto. Uno de los de Alcalá de Henares. formulado con apoyo en el artículo 477. y el Procurador don Ramón Rodríguez Nogueira. diecisiete de diciembre de dos mil nueve . con sus documentos adjuntos. señalándose para ello el día veinte de julio de dos mil nueve y. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO. apartado 1. en sus respectivas sentencias. en relación con la determinación del día inicial del cómputo del plazo de prescripción extintiva de las acciones ejercitadas en los supuestos en que el acto desleal es de ejecución continuada o de tracto sucesivo y persiste en el momento del ejercicio de la acción. solicitando se declarase no haber lugar al mismo.2º) Y entregar copia de los escritos de interposición del recurso de casación formalizado. El Excmo. El Excmo.991. de 10 de enero . los aspectos jurídicamente relevantes que hubieran . Sr. En él denuncia la recurrente: ÚNICO. Sr. Ha sido Ponente el Magistrado Excmo. en el que el recurso quedó decidido. D. don Vicente Luis Montés Penadés se señaló como día para votación y fallo del recurso el diez de junio de dos mil nueve. Don Francisco Marin Castan no se conformó con el voto de la mayoría. el Procurador don Antonio Rafael Rodríguez Muñoz. el cambio de Ponente. Sr. El recurso de casación de Servicios Funerarios Alcalá Torrejón. OCTAVO. así como someter el recurso al conocimiento del Pleno de la Sala. impugnaron el recurso. SL. Jose Ramon Ferrandiz Gabriel. en representación de doña Marí Jose y don Valeriano . de competencia desleal. 119 Juzgado de Primera Instancia núm. en nombre y representación de don Justiniano y Barbi Cumplutense. don Francisco Marin Castan. Sr. finalmente. a la parte recurrida personada ante esta Sala. Sr. para que formalice su oposición en el plazo de veinte días" . Sr.

de 10 de enero .esto es. con el que coincide la misma. Concretamente. pese a todo. no cabía declarar prescritas las acciones que había ejercitado . que los demandados habían opuesto en sus escritos de contestación. se reconoce . en las sentencias de ambos grados se consideró día inicial del cómputo de los plazos de prescripción que. establece el artículo 21 de la Ley 3/1.el de un año . de competencia desleal. en todo caso. tres años desde el momento de realización del acto ilícito -. al conflicto de intereses que enfrenta a las partes. han considerado el referido comportamiento ejemplo de una actuación continuada en el tiempo para decidir sobre la excepción de prescripción extintiva de las acciones ejercitadas en la demanda . 2º y 5º del artículo 18 de la Ley 3/1.991 . por ello. Eso sí.la declarativa de la deslealtad y las de condena de los demandados a cesar en la ilícita conducta y a indemnizarle en los daños y perjuicios -. Y. Alega que la conducta de los demandados tuvo continuidad en el tiempo - como en la sentencia recurrida. de competencia desleal -. para dichas acciones. Consecuentemente.supuestamente desleal -.991. un año desde el momento en que pudieron ejercitarse y el legitimado tuvo conocimiento de la persona que realizó la conducta desleal y.a partir del comienzo del comportamiento de los demandados .991. aunque califiquen implícitamente dicha conducta como ilícita por desleal.991. el de comienzo de la actividad que la demandante había denunciado como ilícita por coincidir con la previsión del artículo 5 de la misma Ley . el recurso de casación interpuesto por la demandante contra la sentencia de segunda instancia se proyecta sobre la interpretación y la aplicación que. al haber declarado prescritas las acciones ejercitadas en la demanda como consecuencia de haber contado uno de los plazos en él establecidos . 120 quedado probados en el proceso del comportamiento que la actora imputó en la demanda a los demandados. no indican el tipo de la Ley 3/1. de 10 de enero .991 . de 10 de enero .las previstas en los ordinales 1º. SA que el Tribunal de apelación había interpretado incorrectamente el artículo 21 de la Ley 3/1. dado que los tiempos establecidos .y que. se ha hecho del artículo 21 de la Ley 3/1. cual sostenía la primera en su mencionado escrito. En el único motivo de su recurso de casación afirma Servicios Funerarios Alcalá Torrejón. SEGUNDO.

tuvieron características distintas.sentencias de 10 de marzo de 1. de un modo homogéneo y con el resultado de una lesión persistente de idéntico bien jurídicamente protegido. Los casos que la realidad ha ido ofreciendo y en los que el problema planteado por la recurrente se ha llegado a manifestar. pero permanentes en el tiempo sin variación. generaban daños que se exteriorizaban o manifestaban en un momento futuro o que necesitaban del transcurso del tiempo para quedar plenamente realizados o completos. También se han dado supuestos de conductas susceptibles de ser calificadas naturalmente como únicas.. El motivo debe ser estimado. 121 en el artículo 21 de la Ley 3/1. ". puesta en relación con el conocimiento del agraviado al que se refiere el artículo 1. La jurisprudencia ha sido.980. ha identificado el día inicial del cómputo a partir de una plenitud en la realización del resultado. no puede llevar a interpretar que el "dies a quo" para el cómputo de la prescripción de igual forma se prolongue y extienda de forma indefinida sin solución de continuidad mientras perduren dichos efectos. al menos en las últimas décadas. con capacidad para generar progresivamente un determinado resultado. 29 de noviembre de 1. La Audiencia Provincial de Madrid aceptó la argumentación que.982. para estimar la excepción sustantiva opuesta por los demandados. se contenía en la sentencia apelada.985. del Código Civil .968. 6 de mayo de 1. Así. sensible a las particularidades de esas situaciones cuando ha debido tratar de la prescripción extintiva de la acción ejercitada para poner fin a las mismas o para reparar sus consecuencias lesivas... se trató de actos que. siendo natural o jurídicamente singulares. En ocasiones. Añadió que el hecho de que " de dicho acto se deriven en el tiempo sus efectos. cada uno de los actos se repetía o reiteraba a lo largo del tiempo. 17 . fuera del ámbito concurrencial. ordinal segundo.991 no debían haberse contabilizado a partir del inicio de la supuestamente ilícita y permanente actividad. En otras.. ya que dicha interpretación llevaría a hacer inaplicable la prescripción legalmente prevista y recogida en el artículo 21 . pese a admitir un tratamiento jurídico propio de las realidades singulares e independientes.

007 que. a la vez. 25 de junio de 1. a efectos de la prescripción. es que cada acto de competencia desleal da pie a una nueva acción de competencia desleal. sometida a un plazo de prescripción propio.sentencias de 12 de diciembre de 1.993.989 -.980 y 15 de enero de 1. respecto de la infracción de la exclusiva atribuida a una concesionaria del servicio público de transporte de viajeros entre dos poblaciones. 15 de marzo de 1. 12 de febrero de 1. respecto del comportamiento desleal consistente en poner en el mercado productos con signos susceptibles de generar confusión entre los consumidores sobre el origen empresarial. En otros supuestos identificó objetivamente el comienzo del cómputo con la producción del definitivo y completo resultado siempre y cuando no fuera posible fraccionarlo con una división de la serie progresiva de consecuencias dañosas en etapas o fases o por hechos causantes diferenciados .989. Y. 24 de junio de 1.990. entre otras -.sentencias de 24 de septiembre de 1. 8 de junio de 1.005 que. también.986. " una serie de actos sucesivos provocan en su perjudicial progresión un resultado lesivo de nocividad más acusada que la simple suma de los repetidos agravios " ..como señalan las citadas sentencias de 12 de diciembre de 1. Y. 19 de septiembre de 1. hay que situarla en uno de esos periodos del tracto.. tuvo en cuenta que.. entre otras -.986.991.980. cada uno de los cuales realiza el tipo desleal. También lo hizo la sentencia de 29 de diciembre de 2. diferente de aquel al que están sometidas las acciones que pudieran haber nacido de actos anteriores ". entre actos plurales.991 la jurisprudencia también ha distinguido. normalmente.966 . de acuerdo con la inspiración de la norma en el Derecho alemán.988.993. negó la prescripción de " la . 24 de mayo de 1. por lo que para poder atenderla. ". entre otras -.006 .981. y actos únicos pero continuados..987. En la aplicación de la Ley 3/1.993 . al declarar que no hay en el tenor literal del artículo 21 "ningún elemento que impida tener en cuenta la diferencia entre un acto de competencia desleal de carácter instantáneo o de carácter duradero " así como que " la regla.. 3 de abril de 1. 24 de octubre de 1. sobre un supuesto de venta a pérdida destacó que " como muy bien dice la sentencia del Tribunal "a quo". la sentencia de 23 de noviembre de 2.965 y 25 de junio de 1. 122 de marzo de 1. la aplicación en este caso de la prescripción afecta a una situación de hecho que se produce por tractos sucesivos. 15 de enero de 1. lo que significó un cambio de la doctrina que la Sala Primera había seguido con anterioridad sobre la misma materia . A la prescripción de las acciones generadas por infracciones plurales y repetidas en el tiempo se refirió la sentencia de 30 de mayo de 2.

. constituiría una violación permanente.007 . sin solución de continuidad. 123 acción de cesación cuando se trata.991 ". supuestamente. en relación con la apertura de una oficina de farmacia sin respetar los horarios señalados por el ente colegial... que su actividad. de un supuesto de actuación consumada y agotada cuyos efectos se prolongan en el tiempo.. por tanto.. identificó el Tribunal de apelación el día inicial del cómputo de ese plazo con el inicio de lo que. para admitir que la misma no sanciona con la prescripción la inactividad del legitimado mientras el infractor permanezca en la situación antijurídica. no sólo que la posibilidad de ejercicio de la acción "perdura al renovarse. ya que "el de prescripción comienza a contarse de nuevo tras cada repetición del acto. Al segundo supuesto se refirió la sentencia de 16 de junio de 2.para lo que se entiende necesario que sepa que persona cometió la infracción -.. no hubiera tenido lugar..000 . ". destacando que " no puede olvidarse que la acción ejercitada se basa en una actuación continuada de la demandada persistente al tiempo de interponerse la demanda. La norma responde a la idea de sancionar la inactividad del legitimado o. en aras del principio restrictivo con que ha de aplicarse el instituto de la prescripción. bien que " ex abundantia ". .en el de tres . basta con admitir la existencia de una posibilidad de ejercicio de las correspondientes acciones mientras persista la infracción que las justifique. de una serie intermitente de actos". Antes bien. El día inicial del cómputo de los plazos que establece el artículo 21 de la Ley 3/1. es . por lo que. ha de entenderse ejercitada dentro de cualquiera de los plazos del artículo 21 de la Ley 3/1. sino de un actuar presente. por decirlo con más detalle. el inicio del plazo de prescripción mientras se mantenga la situación antijurídica generada por un acto desleal ". siendo posible .en el de un año . Como se expuso. Y . referida a la explotación de una situación de dependencia y venta a pérdida.991 y al que se refiere el motivo. pues señaló. Igualmente lo hizo la sentencia de 29 de junio de 2.aquel en que las acciones pudieron ejercitarse y el legitimado tuvo conocimiento de la persona que realizó el acto desleal.el de dicha realización. Pero no es esa la única interpretación del artículo 21 respetuosa con la norma. no se trata.

Finalmente no deja de ser significativo. por tolerancia o por cualquier otro motivo legítimo y hasta acaso digno de encomio. quedando este facultado y libre para seguir de continuo obrando de una manera imprudente y perjudicial.según expresa su preámbulo . aspecto ambos que pugnarían abiertamente con los más elementales principios de justicia y equidad ". no cabe en la interpretación del artículo 21 prescindir o minusvalorar la función que está llamado a cumplir el ordenamiento concurrencial. La Ley 3/1.991 referida a las acciones previstas en los ordinales quinto y sexto del artículo 18 de la misma.promulgada durante el periodo de redacción de esta sentencia -. para convertirse en un instrumento de ordenación y control de las conductas en el mercado ". con la sentencia de 12 de febrero de 1. a fin de cumplir la función de defensa de los intereses de quienes en él participan y de la propia " institución de la competencia ". el abandono o la negligencia de un tercero tuvieran a bien conferirle. que ha pasado a ser objeto directo de protección. se llegaría al absurdo de que " quien. de 30 de diciembre . recoger aquella jurisprudencia en el artículo 35 . respecto de la cual la sentencia de 29 de . la fundamentación que ha quedado expuesta ha de recibir una excepción en la aplicación del artículo 21 de la Ley 3/1. de computarse el plazo de prescripción de la acción desde el inicio de una actuación ilícita continuada. que.981 .dictada en relación con unos daños causados por emanaciones de gas -. al disponer que el plazo de tres años empieza a correr " desde el momento de la finalización de la conducta ". hubiese dejado pasar el plazo de inicio de una de las circunstancias concadenantes. que alcanza a una de las acciones ejercitadas en la demanda: la de indemnización de daños y perjuicios.009." un cambio radical en la concepción tradicional del derecho de la competencia desleal ". Y no hay que olvidar.991 introdujo . por la que se modifica el régimen legal de la competencia desleal y de la publicidad para la mejora de la protección de los consumidores y usuarios . aunque sólo sea relativamente . cooperantes y en manifestación de concausa del resultado dañoso cuya indemnización se reclama. tendría que resignarse a padecer indefinidamente los males que la impericia. el cual dejó " de concebirse como un ordenamiento primariamente dirigido a resolver los conflictos entre los competidores.ya que no es norma aplicable al litigio -. Sin embargo. además. el hecho de que el legislador haya querido en la Ley 29/2. 124 Y.

fundadora de Barbi Complutense. pese a conocer el contenido de los contratos firmados por su padre. SA perfeccionó. por ser jurídicamente relevantes. que doña Marí Jose . Sin embargo.991 -. así como del nombre comercial y la imagen corporativa que habían sido propios de ésta sociedad. así como su " know how ". la cual operaba. que. que. en desempeño ahora de funciones de Tribunal de instancia. había creado y dirigía con su marido. no . SL. otra empresa funeraria. adquirió.006 apuntó la necesidad. SL. servicios funerarios descritos en el expositivo 1º del mismo. denominada D&B Complutense. SA adquirió los instrumentos materiales afectos a la actividad empresarial de la transmitente. las partes pactaron que don Justiniano quedaba obligado a " no prestar por un plazo de quince años contados a partir de la fecha del presente contrato. representada por don Justiniano . la empresa de servicios funerarios a la que esta sociedad se dedicaba en el llamado corredor del Henares. Al resolver el conflicto de intereses planteado por los litigantes. por medio del otro. a cambio de un precio. SL. don Valeriano y con la ayuda de su mencionado ascendiente. en relación con el resultado de la prueba sobre los hechos atribuidos por la actora a los demandados y sobre su encaje en el tipo descrito en el artículo 5 de la Ley 3/1. En el referido escrito se había alegado que Servicios Funerarios Alcalá Torrejón. dos contratos con Barbi Complutense. a actividades que sean o pudieran ser competitivas con las que actualmente constituyen el objeto de la reiterada actividad objeto del presente ". signos identificativos en el mercado y fondo de comercio. y. que fue el invocado en la demanda. la demandante sitúa en el ámbito de la llamada cláusula general del artículo 5 de la Ley 3/1. que. TERCERO. según las hipótesis del artículo 21 . Servicios Funerarios Alcalá Torrejón. ni por cuenta propia ni por cuenta ajena ni bajo fórmula societaria alguna. sobre la realidad de las descritas conductas y sobre los detalles de las mismas que. de limitar su alcance a los producidos en el año anterior o en los tres años anteriores. en uno de los contratos. en locales de los otros demandados y en el mismo mercado comarcal que la era titular de la empresa transmitida.que. por medio de uno. hasta la transmisión. prestadora de servicios por cuenta de dicha sociedad.991 . por una cierta coherencia con el régimen establecido para la propiedad industrial. hija de don Justiniano . que la referida nueva empresa se servía de uno de los coches fúnebres propiedad de Barbi Complutense. nos encontramos con el defecto de que adolecen las sentencias de ambos grados. el mismo día veintitrés de julio de mil novecientos noventa y nueve. como se ha dicho. 125 diciembre de 2. sería necesario conocer para una correcta calificación .

no pudiendo tener ya las acciones declarativas de la desleatad y de condena al cese por prescritas. una ficción ante la evidencia de que la prescripción se utilizó. al declarar. SA había ejercitado en la demanda. Puso de relieve la sentencia de 29 de abril de 2. lo procedente no es que esta Sala se pronuncie sobre las cuestiones planteadas en la demanda y en la apelación. de la Ley de Enjuiciamiento Civil . calificó implícitamente como desleales las conductas relatadas en la demanda. no aparece excluida en el texto del artículo 487. antes de declarar prescritas las acciones de competencia desleal. 126 contiene referencia alguna la sentencia de apelación y lo propio debe decirse respecto de la de la primera instancia que pudiera entenderse reproducida. en aplicación del repetido artículo. para los recursos de casación de los ordinales primero y segundo del apartado 2 del artículo 477 . esto es.991 . pues sólo de ser coincidente con el tipo señalado en la demanda o. en su caso. sería aplicable el particular sistema de prescripción extintiva que el artículo 21 establece. Pero. en las dos instancias. para el ignorado caso de que los demandados hubieran cometido actos ilícitos en el ámbito objetivo de aquella Ley. debieron identificar los hechos probados y calificar la conducta de los demandados a la luz de la Ley 3/1. en el caso. prescritas las acciones que Servicios Funerarios Alcalá Torrejón. apartado 2. una solución distinta a la apuntada traería consigo que la casi totalidad del asunto quedara privada de la segunda instancia.009 que la posibilidad de que haya de dictarse una segunda sentencia de apelación tras la estimación de un recurso de casación. con alguno de los descritos en aquella Ley. Pero tal conclusión no puede formarse sin la previa interpretación de la resolución recurrida y constituiría. Es cierto que podría entenderse que el Tribunal de apelación. Resulta evidente que ambos Tribunales. en todo en parte. y que este Tribunal. se limita a disponer que el Tribunal de casación " confirmará o casará. decida sobre ellas. ya que. No habiendo sido enjuiciado el fondo del asunto en sus aspectos fáctico y jurídico .salvo en lo referente a la excepción sustantiva en que consiste la prescripción. desnaturalizando su función de órgano de casación y mediante un procedimiento no adecuado . sino devolver las actuaciones al Tribunal de apelación para que dicte nueva sentencia en la que. no producida en los términos dichos -. la sentencia recurrida ". para desestimar la demanda ad omnen eventum . en detrimento de los derechos de defensa de las partes. sobre todo.

Así por esta nuestra sentencia. en nombre del Rey y por la autoridad conferida por el pueblo españoly su constitución. Líbrese a la mencionada Audiencia la certificación correspondiente.-Francisco Marin Castan. que se insertará en la COLECCIÓN LEGISLATIVA pasándose al efecto las copias necesarias. SA. mandamos y firmamos . con fecha veintiuno de diciembre de dos mil cuatro .. contra la Sentencia dictada.-Antonio Salas Carceller. FALLAMOS Estimamos el recurso de casación interpuesto por Servicios Funerarios Alcalá Torrejón.-Juan Antonio Xiol Rios. 127 para la revisión total de los problemas procesales y probatorios del litigio. dejándola sin efecto y mandamos devolver las actuaciones al referido Tribunal de apelación para que. No ha lugar a imponer especialmente a ninguna de las partes las costas del recurso de casación. Por lo expuesto.-Jesus Corbal Fernandez.-Roman Garcia Varela.-Rubricado. CUARTO.-Jose Antonio Seijas Quintana. por la Sección Veinticinco de la Audiencia Provincial de Madrid.Jose Ramon Ferrandiz Gabriel. lo pronunciamos. En aplicación del artículo 398 de la Ley de Enjuiciamiento Civil . tuviera que proceder a una nueva valoración conjunta de la prueba. dicte nueva sentencia pronunciándose sobre todas las demás cuestiones que le habían sido planteadas.-Encarnacion Roca Trias. Voto Particular FECHA: 19/01/2010 . no pudiendo apreciar ya prescritas las acciones declarativa de la deslealtad y de condena al cese en ese comportamiento. con devolución de los autos y rollo de apelación remitidos. ejercitadas en la demanda por la ahora recurrente. Casamos la sentencia recurrida .-Xavier O'Callaghan Muñoz. no procede imponer especialmente a ninguna de las partes las costas causadas por el recurso de casación.

había comprado a BARBI COMPLUTENSE S. 18-1ª LCD ). pese a que el 23 de julio de 1999 la sociedad actora..A. perteneciente a aquel mismo grupo y partícipe entonces de la demandante en un 45% del capital social. esposo de Dª Marí Jose .. 5 LCD ("comportamiento objetivamente contrario a las exigencias de la buena fe") según su interpretación y aplicación por las sentencias de esta Sala de 15 de abril de 1998 y 20 de marzo de 1996 . un juicio ordinario de la LEC de 2000 sobre competencia desleal.000 ptas.L. 18-5ª LCD ). que habían provocado una "subactividad" empresarial de la demandante (art. A LA SENTENCIA DICTADA EN EL RECURSO DE CASACIÓN Nº 656/2005 . de Competencia Desleal (en adelante LCD. know how y fondo de comercio por un precio de 86.A. 18-2ª LCD ). Roman Garcia Varela. 18 de la Ley 3/1991. conforme a las previsiones del art..B. Las acciones ejercitadas en la demanda. y la compañía mercantil FUNESPAÑA S. de los mismos" . de 10 de enero. de 30 de diciembre ) eran la declarativa de la deslealtad cometida por los demandados en la prestación de servicios funerarios por Dª Marí Jose y su marido y en los actos de colaboración de D.504. en la prestación de servicios funerarios en Alcalá de Henares por los demandados.. había comprado a BARBI . mediante la funeraria "D. perteneciente al grupo FUNESPAÑA. "con absoluta prohibición. El fundamento jurídico de fondo de la demanda era el art. Valeriano . contra D. la demanda se ampliaría contra D.L. mediante escrito presentado el 15 de julio siguiente. interesando. y los actos que se reputaban ilícitos consistían. Jose Antonio Seijas Quintana. y la acción de resarcimiento de los daños y perjuicios ocasionados por los actos desleales. ya sea directa o indirectamente a través de interposiciones" (art.L. su hija Dª Marí Jose y la compañía mercantil BARBI COMPLUTENSE S. Justiniano . COMPLUTENSE" (nombre comercial). D. la acción de cesación inmediata de tales actos. Justiniano y la mercantil BARBI COMPLUTENSE S. muy recientemente modificada por la Ley 29/2009. "que debe cesar inmediatamente la prestación de servicios funerarios por parte de Doña Marí Jose y/o de los otros dos demandados. se inició mediante demanda presentada el 4 de abril de 2002 por la compañía mercantil SERVICIOS FUNERARIOS ALCALÁ TORREJÓN S. su actividad funeraria. 128 VOTO PARTICULAR QUE FORMULA EL MAGISTRADO D. AL QUE SE ADHIEREN LOS MAGISTRADOS D. aunque posteriormente. Francisco Marin Castan. líder en el sector funerario español. en lo sucesivo. "los cuales subsisten a la fecha de presentación de esta demanda" (art. más en concreto. Antonio Salas Carceller Y D.El litigio causante de este recurso de casación. en esencia. PRIMERO .

y socia fundadora de la mercantil que desarrollaba antes la actividad. que "a los efectos del Derecho de la Competencia. que se estaba dedicando a tal actividad..L. que Dª Marí Jose había sido una estrecha colaboradora de su padre D. con los mismos contactos en centros hospitalarios y. o si puede estarlo". sobre la contravención de las reglas de la buena fe. 129 COMPLUTENSE S. Justiniano como administrador único de la mercantil BARBI COMPLUTENSE S. para que no pudiera ser utilizado por la familia Marí Jose Justiniano . sobre todo. se aproveche y beneficie de ellas. correspondiendo la D a Valeriano . ubicación física. Justiniano en la actividad funeraria. mediante la funeraria "D. en fin.L. utilizaba antes de la operación de venta. con un vehículo propiedad de la mercantil vendedora y con un nombre comercial prácticamente igual al que fue objeto de transmisión." . todos sus activos materiales dedicados a la actividad funeraria por 63. "nombre prácticamente coincidente con el nombre comercial que BARBI COMPLUTENSE S. Tampoco lo es que siendo todas estas circunstancias sobradamente conocidas. además. que "son contrarios a la buena fe actos como los expuestos: no es de buena fe propiciar que la hija de quien vendió su funeraria a mi representada.496. no inscrito. además. COMPLUTENSE" y el nombre comercial "FUNERARIA B. junto con su marido D. ya que se incluía un pacto de colaboración por dos meses y otro de no concurrencia durante 15 años. lugar. Justiniano era un funerario reconocido que venía desempeñando su actividad como tal desde el año 1993. COMPLUTENSE". que pese a ello Dª Marí Jose se había dado de alta en la actividad de servicios funerarios o pompas fúnebres para Alcalá de Henares el 1 de octubre de 2000. que la adquisición de dicha cuota de mercado comprendía tanto la relación con las compañías de seguros de decesos y hospitales.B. muy al margen de si el logo ésta inscrito. COMPLUTENSE" . o no. participando incluso en un 10% del capital social de BARBI COMPLUTENSE S. resulta evidente que la utilización de dicho signo vuelve a inducir al mercado a identificar la actividad y fondo de comercio transmitidos con la actividad que desarrollan los demandados.000 ptas. con los mismos logotipos e imagen corporativa. en locales propiedad de aquéllos.L.. Valeriano . no ya sólo por los firmantes de los contratos. se dedique a la prestación de servicios funerarios en el mismo mercado. y la B a Justiniano . clínicas y residencias de ancianos como la imagen corporativa de la funeraria "B. Se alegaba que los vendedores habían transmitido en realidad "su cuota de mercado" en Alcalá de Henares. en compañías de seguros. ésta. COMPLUTENSE".L. donde D. sino también por la propia Doña Marí Jose . consistente en B. en su propio nombre y derecho. y. habiendo suscrito los contratos D.

cuando lo alegado como actos constitutivos de competencia desleal sea una determinada actividad empresarial que se desarrolla o ejerce permanentemente. Contra la sentencia de apelación ha recurrido en casación la compañía mercantil actora-apelante. la interpretación de su art. más concretamente. Valeriano y éste. Justiniano y Barbi Complutense S. y el quinto se dedica a hacer diversas alegaciones para el caso de que. 21. por estimarse el recurso. esta Sala hubiere de pronunciarse sobre el fondo del asunto. En cualquier caso. esto es. mediante un solo motivo fundado en infracción del art. 21 en relación con el art. cuando los actos que se dicen . con la consiguiente infracción del art. 21 LCD y como cuestión que impediría analizar si efectivamente su comportamiento era o no ilícito según esa misma ley. La sentencia de primera instancia desestimó íntegramente la demanda al considerar prescritas las acciones ejercitadas en ella y. la prescripción de las acciones reguladas por la LCD y. en su redacción anterior a la reforma llevada a cabo por la ya citada Ley 29/2009 . dicho de otra forma. 130 Los demandados D. esto es. invocando el art. sin embargo. única y exclusivamente. 21 . ambos de la LCD . 18.2 LEC de 2000 . sobre la licitud o ilicitud de la conducta de los demandados según la LCD. SEGUNDO . proponiendo la excepción de falta de litisconsorcio pasivo necesario por no haberse dirigido la demanda también contra su marido D. al amparo del nº 3 del art.. el tribunal de segunda instancia la confirmó ratificando plenamente el juicio del juzgador del primer grado sobre la prescripción de tales acciones por resultar probado que la demandante había tenido cabal conocimiento tanto de los actos que reputaba desleales como de quiénes eran sus autores al menos desde el 5 de febrero de 2001 y. tras ampliarse la demanda contra él. Este único motivo se desarrolla a su vez en cinco apartados: los tres primeros versan sobre el criterio jurisprudencial acerca del dies a quo para el cómputo del plazo de prescripción establecido en dicho art. contestaron a la demanda conjuntamente. 5 de la misma ley. la demandada Dª Marí Jose lo hizo individualmente. ya que la demanda no se fundaba en absoluto en incumplimiento de los referidos contratos del año 1999. 477. también contestó a la misma. no presentó su demanda hasta el 4 de abril de 2002. una vez transcurrido el plazo de un año establecido en el art. el cuarto pone de manifiesto la existencia de jurisprudencia contradictoria de las Audiencias Provinciales. las tres contestaciones a la demanda alegaron la prescripción de las acciones ejercitadas.L. 21 LCD .De lo dicho se desprende que la materia del presente recurso de casación es. recurrida en apelación por la parte demandante.

un criterio tradicional en nuestro Derecho en el ámbito del artículo 1969 CC (el tiempo para la prescripción de toda clase de .. en este caso la de prestación de servicios funerarios de forma estable y autorizada administrativamente. es también el artículo 21 de la Ley ). en cualquier caso. conviene transcribir sus fundamentos de derecho al respecto antes de examinar el único motivo del recurso de casación. en principio. hasta en su literalidad. añadiendo así al precepto específico en materia de prescripción de acciones de competencia desleal algo que no constaba ni consta en el artículo 21 de la Ley alemana. tan similar en lo demás al artículo de nuestra Ley. del mismo (seis meses en vez de un año en la GguW) y en la propia existencia de una disposición específica reguladora de la prescripción y también en su contenido. que recuerda. junto a claras regulaciones originales en sentido estricto. y hasta fugacidad podría decirse. por lo que al precepto que ahora nos interesa.. al momento que las acciones 'pudieron ejercitarse'. inspiración germana que. de 10 de enero. El artículo 21 de la Ley 3/1991. 131 desleales consistan en el ejercicio de la propia actividad empresarial. al homólogo precepto de la Ley germana (que además. hay también soluciones inspiradas en nuestro Derecho tradicional y así ocurre también en el artículo 21 citado en lo que se refiere a la adopción de la solución de que. y que es.Dada la cuidadosa motivación de las sentencias de ambas instancias sobre la prescripción de las acciones ejercitadas en la demanda. y. sin ocultación ni clandestinidad. Pero en la Ley española. de Competencia Desleal establece que 'las acciones de competencia desleal prescriben por el transcurso de un año desde el momento en que pudieron ejercitarse y el legitimado tuvo conocimiento de la persona que realizó el acto de competencia desleal. TERCERO . además. se concretó básicamente en la brevedad. por el transcurso de tres años desde el momento de la realización del acto'. con alguna leve variación. Es sabido que dicha Ley se la elaborado bajo la inspiración evidente de la ya vieja Gesetz gegen den unlauteren Wettbewerb (de 1909 y con cambios importantes a partir de los años sesenta).La primera cuestión que hay que resolver en la presente causa es la que se refiere a la prescripción de la acción ejercitada. Los de la sentencia de primera instancia rezan literalmente así: " PRIMERO . pues es claro que en este punto no se ha hecho sino seguir el viejo criterio general consagrado en el archiconocido artículo 1969 de nuestro Código Civil . y sin perjuicio del plazo prescriptivo 'de cierre' u objetivo de tres años. para determinar el 'dies a quo' del plazo prescriptivo se atienda.

el plazo prescriptivo de los 3 años. en concreto. es quien ha defendido más destacadamente en sede doctrinal la tesis de que debe regir un criterio especial para los actos de competencia desleal que perduran en el tiempo. el acto competitivo desleal es un acto continuo o un acto repetitivo. en definitiva. se contará desde el día en que pudieron ejercitarse). Ha de precisarse también que la regulación del artículo 21 LCD tiene como ámbito objetivo de aplicación todas (pero sólo ellas) las acciones del artículo 18 de la misma Ley y. como bien dice la SAP TOLEDO. Sección 1ª. pero también. por tanto. Pero es claro que uno y otro plazo se excluyen. obvio es decirlo.S. En la doctrina y la jurisprudencia existe división al respecto. en cualquier caso. aunque sí alegar. 132 acciones. del igual modo que el transcurso del plazo de 3 años desde la realización del acto hace prescribir la acción incluso si no ha pasado un año desde que el actor pudo ejercitar la acción y tuvo conocimiento de la persona que realizó el supuesto acto competitivo desleal. lo que significa. de junio de 2000 ) que. por el transcurso de un año 'desde el momento en que pudieron ejercitarse y el legitimado tuvo conocimiento de la persona que realizó el acto de competencia desleal'. como es tan frecuente en este campo. La cuestión que inmediatamente se plantea. estas acciones prescriben. sino que ésta perdura en el tiempo. el cómputo del plazo prescriptivo no debe arrancar del día en que efectivamente pudo ejercitarse la acción y se tuvo conocimiento de la persona que realizó los actos de competencia. su ejercicio se precluye en un lapso máximo. sino de aquel en que finaliza esta actividad'. al establecerse objetivamente la prescripción 'por el transcurso de tres años desde el momento de la realización del acto'. cuando no haya disposición especial que otra cosa determine. en principio. no un acto que se consuma en su misma realización. pues es norma especial de aplicación preferente a cualquier otra más general respecto de dichas acciones en virtud del principio por el que la ley especial deroga a la general. Y precisamente uno de los autores más especializados en la materia y a quien los demandados citan en varias ocasiones. Por tanto. es la de cuál es el 'dies a quo' cuando. pues. cuando se trata de una actuación continuada o duradera en el tiempo. está fuera de duda su aplicación a todas las acciones ejercitadas en el presente procedimiento. . existe 'un sector doctrinal y cierta jurisprudencia (así la S. de 29 de marzo de 2001 . que si el actor ha tenido conocimiento del supuesto acto de competencia desleal y de la persona que lo realizó no podrá ampararse. y será absolutamente central en este caso -como luego se verá-. subsidiario del anterior.T.

responde al interés del perjudicado en conocer el preciso alcance cuantitativo del daño causado. par ser continuos o repetitivos] al cómputo de la prescripción regulada en los arts. Por el contrario.5 LCD ). de manera que el cómputo debe ir referido a este cabal y completo conocimiento y no propiamente a la fecha del cese de la actividad dañina. el precepto no hace mención a ningún momento que deba entenderse producido necesariamente tras la finalización de una actividad continuada y no en una fecha anterior. A diferencia de estos supuestos. 16 enero 1989. 24 mayo 1993 y 7 abril 1997 . pese a lo cual y a establecer varios criterios definitorios del comienzo de la prescripción. 950 y 954 C de C). además.] debe prevalecer una interpretación literal del precepto examinando. debemos considerar que estamos ante una norma específica reguladora de la prescripción en el ámbito de la competencia desleal.. 18. 133 Pero. entre otras). exigencia que resulta claramente contradictoria con la iniciación del plazo prescriptivo de dichas acciones solo cuando finaliza la actuación desleal [ ] Por otra parte. en las acciones derivadas de la competencia desleal.. habida cuenta de que la sucesión de actos puede provocar. en el que difícilmente pueden concebirse actos de ejecución instantánea.2 del CC . si bien la expresada interpretación analógica pudiera tener algún sentido y razón de justicia cuando el plazo de prescripción que se pretende aplicar es el de los . tanto la acción declarativa de la deslealtad del acto como la de cesación. este juzgador comparte el criterio sostenido por la sentencia que se acaba de citar y las poderosas razones en que la misma se basa y no pueden aquí sino ser reproducidos: '[. en las que solo accesoriamente se concibe el ejercicio de acciones resarcitorias (art. al respecto. bien por tratarse de acciones que persiguen el resarcimiento de daños continuados o en progresión (SSTS. un resultado perjudicial más grave que la simple suma de los repetidos actos dañosos aisladamente considerados. 1969 y 1968. ya que lo habitual es su carácter duradero o repetido. 949.2. con base en la propia literalidad del citado art. no cabe establecer una clara analogía entre estos supuestos y aquellos en que la jurisprudencia viene aplicando esta interpretación [que defiende la existencia de un criterio singular respecto de los actos de competencia desleal que perduran en el tiempo. bien por tratarse de acciones personales dirigidas a obtener el cumplimiento o la contraprestación de obligaciones de tracto sucesivo. y no al de iniciación de la actividad lesiva. que son las que revisten un carácter principal y verdaderamente singular. 947. en cuyo caso la necesidad de referir el comienzo de la prescripción al momento en que el daño termina de producirse. Ante todo. subsista la perturbación creada en el caso de la primera o el mismo acto desleal en la segunda. requieren como presupuesto que. a diferencia de lo que ocurre con otras reglas especiales en materia de prescripción en la esfera mercantil. 1968. al tiempo de su ejercicio. en las que expresamente se hace coincidir el dies a quo con la terminación de determinada actividad o relación jurídica (arts.

y el interesado tiene perfecto conocimiento de la naturaleza. con independencia de que el titular de la acción haya tenido o no posibilidad de ejercitarla y conocimiento de la persona que realizó tal actividad.. sin que pueda darse primacía en absoluto al criterio hermenéutico literal. dado que el mismo se computa en atención al momento de realización del acto de competencia desleal. (STC 11/1981. no puede superar. supuesto en que podrá plantear una cuestión de inconstitucionalidad. 21 de la LCD '. Y en este caso. lo que debe propiciarse es un ejercicio inmediato de dichas acciones. con la misma razón y fuerza. En definitiva. FJ 4 ) o llegar [. ni siquiera cuando entienda que la ley (postconstitucional) es contraria a la Constitución.] a entender que dice lo contrario o algo sustancialmente distinto de lo que dice (STC 42/1981.. FJ 6 ). de 22 de diciembre. máxime cuando lo que está en juego no es una 'interpretación conforme a la Constitución' a fin de salvar la validez de la ley en cuestión. adoptar una interpretación del articulo 21 LCD en el sentido de que el 'dies a quo' del plazo prescriptivo ha de venir fijado. sin que el consentimiento o la pasiva aceptación de esta situación en el tiempo por parte del titular llamado a su ejercicio deba ser merecedora de amparo jurídico. respecto de los actos de competencia (pretendida o supuestamente) desleal que perduran en el tiempo . entidad y circunstancias del mismo. consistente en el 'mantenimiento de un orden concurrencial debidamente saneado' que evite distorsiones competenciales en el mercado (Exposición de Motivos de la LCD). al menos. 134 tres años. los clásicos criterios canonizados por Savigny hace ya dos siglos de una forma combinada. Se comprenderá que si estos límites absolutos derivados del claro tenor literal de la ley juegan frente al propio TC. 'reconstruir una norma que no esté debidamente explícita en un texto'. desde luego. ya que hasta el propio TC tiene vedado. en cuyo caso. han de jugar respecto del juez ordinario. a fin de conservar la validez de una ley por medio de una interpretación conforme a la Constitución.. pero no dar a la ley una interpretación contraria a su claro tenor literal. de 8 de abril. que impida la agravación de las consecuencias perjudiciales generada por la prolongación de la actividad desleal. si bien es cierto que en la interpretación de las leyes pueden utilizarse. sometido como está al imperio de la ley (artículo 117 CE). en aras a la singular finalidad institucional o de interés colectivo que persigue la interdicción de la competencia desleal. carece de justificación cuando lo que se pretende es previamente la declaración de deslealtad o la cesación del acto. y en particular la de cesación. mediante una interpretación en exceso restrictiva [de la prescripción] y sin claro respaldo legal de la prescripción regulada en el citado art. no lo es menos que el tenor literal marca un límite absoluto que el juzgador. y algún otro criterio más añadido posteriormente.

creativa. o consideraciones 'de lege ferenda' como criterios en pro de una interpretación que 'de lege data' no encuentra encaje en nuestro ordenamiento. también 'the judge makes law'. sino justamente la que su tenor literal establece. más simplemente. como ha defendido el autor a quien antes se ha hecho innominada referencia. SEGUNDO . como hemos dejado ya dicho. resulta que no cabe sino declarar prescrita la acción ejercitada. al menos. no pudiendo el juez establecer diferenciaciones donde el legislador. ni por medio de la valoración de una pretendida 'finalidad institucional que preside la represión de la competencia desleal' ni de una interpretación sistemática. pero lo que está vedado al juzgador es dar un vuelco a lo que un precepto legal dice con claridad cristalina. debiendo entenderse que también desde ese momento tales acciones pudieron ser ejercitadas. en que los actos que perduran en el tiempo son bastante habituales si no la regla general. pues dicho precepto regula de modo específico la prescripción de las acciones en un campo. 135 (continuos o repetitivos). no quiso distinguir ni tampoco puede por vía de la interpretación este juzgador hacer operar razones posiblemente muy poderosas y convincentes en sede doctrinal. La interpretación puede ser. siendo indiferente a estos efectos. conforme a una conocida máxima del Derecho anglosajón (hoy admitida también entre nosotros sin apenas discusión. pues es indudable que la actora tuvo conocimiento de los actos pretendidamente desleales a que se refiere la acción ejercitada y también de las personas autoras de los mismos. indiscutiblemente consciente de que muchos de los actos competitivos desleales no son instantáneos. sin establecer distingos entre los actos instantáneos y los que perduran en el tiempo (incluidos los repetitivos). con fecha de 5 de febrero de 2001 y desde ese momento no se ha acreditado por el actor que hubiera razones jurídicas o de otro tipo que le impidieran ejercitar la acción. introducir una nueva norma en el ordenamiento sobre la base de distingos no previstos deliberadamente por el legislador. Todo ello es un obstáculo insalvable que no puede superarse. pues. Puede considerarse que el actor tuvo conocimiento de los actos pretendidamente desleales a que se refiere la . ni se deriva de una adecuada interpretación sistemática ni es conforme con la 'voluntas legis'. pese a lo cual no se establece una (sub)regulación (aún más) específica para dichos actos continuos o repetitivos en el tiempo. la continuación o repetición de los mismos actos en el tiempo.. sería asumir una interpretación que ni encuentra cabida en el tenor literal del precepto a interpretar. y es casi siempre. proyectada la anterior doctrina sobre el presente caso.Pues bien. 'de lege data'. como el de la competencia desleal. por el momento en que dicho acto continuo termina de ejecutarse definitivamente o por cada vez en que dicho acto se repite. desatender la clara 'voluntas legis' o.

por posible incumplimiento de la obligación de no concurrencia. precepto de contenido y carácter especial que resulta de aplicación preferente a las normas reguladoras con carácter general del instituto prescriptivo. Por su parte la sentencia de segunda instancia. justifica la desestimación del recurso en su fundamento de derecho segundo del siguiente modo: "La cuestión controvertida en esta segunda instancia. Procede. cuando había transcurrido con exceso el plazo de 1 año fijado. a los demandados) para que 'se abstengan de prestar servicios funerarios correspondientes a la actividad funeraria objeto de transmisión' en virtud de contrato. tuvo entrada en el Decanato de estos juzgados con fecha de 4 de abril de 2002. dictar sentencia enteramente desestimatoria de la demanda". Barbi Complutense S. pues. tras dedicar su fundamento de derecho primero a exponer el planteamiento del litigio en general y las razones del recurso de apelación de la demandante. en este supuesto. doña Marí Jose y don Valeriano (por tanto. requirió notarialmente a don Justiniano . consistente en que la apreciación de prescripción era contraria al criterio de la STS 16-6-00 y de numerosas Audiencias Provinciales. derivándose de dicho requerimiento 'in toto' que los actos supuestamente desleales a que se refiere la demanda son los mismos a que se refería aquel requerimiento notarial. por ello. . EI citado precepto establece para el ejercicio de las acciones de competencia desleal un plazo de un año. La demanda. referida al plazo de prescripción contenido en el artículo 21 de la Ley de Competencia Desleal . al no haberse ejercitado acción alguna con base en los contratos suscritos entre la actora y dos de las codemandadas litigantes. en base al articulo 1..101 del Código Civil . por razones de seguridad jurídica.L. causándole así al requirente importantes daños y perjuicios económicos. sin más trámites. desde el momento en que pudo ejercitarse la acción por tener conocimiento de los actos de competencia desleal imputados de contrario. recogiendo finalmente un plazo límite de tres años. de la persona que realizó el acto de competencia desleal. siempre que se tenga conocimiento. a la prescripción. Servicios Funerarios Alcalá Torrejón. 136 acción ejercitada y también de las personas supuestamente autoras de los mismos desde el 5 de febrero de 2001 porque en dicha fecha la actora. declarar la acción ejercitada prescrita y. sin embargo. desde el momento de la realización del acto. es consecuente con el planteamiento procesal plasmado en el escrito de demanda en ejercicio de las acciones descritas en el anterior fundamento jurídico.

cuando el artículo 18 sí prevé la consecuencia lógica de la perduración en el tiempo de los efectos y consecuencias del acto. la de fecha 25 de julio de 2002 y Ia de fecha 16 de junio de 2000 .. No es ajena esta Sala a la diversidad jurisprudencial interpretativa del citado precepto.. el elemento que determina usualmente el ejercicio de las acciones contempladas en el artículo 18 de la Ley de Competencia Desleal. de igual forma se prolongue y extienda de forma indefinida sin solución de continuidad mientras perduren dichos efectos. conclusión absurda e ilógica por ser contraria a la voluntad del legislador al no hacer referencia dicho precepto a la persistencia en el tiempo de los efectos del acto para el cómputo del plazo. el criterio interpretativo alegado por la recurrente que pretende hacer de aplicación el criterio jurisprudencial referido a las acciones indemnizatorias. En consonancia con lo anteriormente expresado. si la perturbación creada por el mismo subsiste'. 137 En el caso presente el juzgador a quo apreció la concurrencia del plazo de prescripción de un año. no es otro que el acto de competencia desleal a que se refiere el primer párrafo de dicho precepto.6 del Código Civil haya zanjado la cuestión. no puede llevar a interpretar que el dies a quo. siendo así evidente el concurso de la realización del acto de competencia desleal y del conocimiento de las personas que lo realizaron. no resulta tampoco de aplicación al contenido literal del precepto ya que dejaría indefinido e indeterminado en el tiempo el ejercicio de la acción de competencia desleal. frente a la que no se puede invocar el principio pro actione.. se dirigió a las codemandadas en reprobación de su conducta. mediante requerimiento notarial. Así planteada la cuestión. al aludir a ello el número primero'. habiendo presentado la demanda de instancia pasado el plazo de un año desde aquel. cuyo inicio se fija en el conocimiento completo de los daños y perjuicios sufridos. números 1 a 6 . desde el momento en que la demandante. que aún siendo objeto de interpretación restrictiva no puede serlo hasta los . produciendo así una situación de clara y manifiesta inseguridad jurídica en cuanto al ejercicio de acciones. para el cómputo de la prescripción. En efecto. Que a consecuencia de dicho acto se deriven en el tiempo sus efectos y consecuencias. de todo punto incompatible con la finalidad de la prescripción. concurriendo sentencias de dicho Tribunal de criterio distinto. ya que dicha interpretación llevaría a hacer inaplicable la prescripción legalmente prevista y recogida en el articulo 21 . al arbitrio y voluntad del perjudicado. de forma independiente al acto de competencia desleal causante de aquellos. disparidad interpretativa igualmente extendida en las sentencias de juzgados y tribunales inferiores. cuestión no resuelta con doctrina jurisprudencial del TS que en la forma establecida en el articulo 1. el criterio interpretativo seguido en la resolución recurrida es plenamente compartido en esta alzada.

citándose al respecto sentencias de las Audiencias de La Rioja (dos). citándose al respecto muchas sentencias sobre el art. 1969-2º en relación con el art. fundado. como asimismo se ha indicado ya. refiriéndose así a una acción pasada y terminada en el tiempo. perdura al tiempo de interponerse la demanda. además. el apartado segundo invoca el criterio jurisprudencial del Tribunal Supremo sobre la determinación del dies a quo para el cómputo del plazo de prescripción en supuestos de daños continuados.En su escrito conjunto de oposición al recurso. Alicante (dos) y Sevilla. en infracción del art. 138 extremos pretendidos ya que conducirían a negar la existencia y aplicabilidad del precepto legalmente previsto mediante interpretaciones contrarias al sentido literal. pone de manifiesto la existencia de "jurisprudencia contradictoria de las Audiencia Provinciales" sobre esta materia. invocan en su favor las sentencias de esta Sala de 9 de julio de 2002. hubiere de entrarse a conocer de la licitud o ilicitud de los actos imputados a los demandados. tal culminación o consumación no ocurre cuando el acto no es de producción instantánea y. esto es por apreciarse infracción del art. 21 LCD en relación con su art. El apartado primero alega que el criterio jurisprudencial a seguir en este caso es el de la sentencia de 16 de junio de 2000 y no el de la sentencia de 25 de julio de 2002 .1 del Código Civil . cuyo criterio de decisión consideran más ajustado a la regla especial de prescripción . mientras que aquella sí versa sobre una actuación continuada y persistente al tiempo de interponerse la demanda. CUARTO .. 1902.Entrando a examinar ya el único motivo del recurso de casación. 21 LCD y en consecuencia se rechazara la prescripción. por estimación del motivo de casación propiamente dicho. 5. D. no habiéndose discutido en el presente litigio ni que el plazo de prescripción sea de un año ni que la prestación de servicios funerarios por los demandados persistiera al tiempo de interponerse la demanda. utilizado en el art. en fin.. 18 . QUINTO . así como en inaplicación de su art. 25 de julio de 2002 y 21 de octubre de 2005 . ambos del CC . el apartado tercero alega la "interpretación jurisprudencial restrictiva del instituto de la prescripción". con infracción del articulo 3. de suerte que. Justiniano y la mercantil Barbi Complutense S. Pontevedra. que recoge como primer criterio interpretativo de las normas el sentido propio de sus palabras". y el apartado cuarto. el motivo se divide en cinco apartados de los que el último. su comisión se consumaba en sí misma. 21 LCD el pretérito indefinido o pretérito perfecto simple del modo indicativo del verbo "realizar". Valencia. pues esta no trata de si el acto entonces enjuiciado era de tracto sucesivo o. contiene alegaciones para el caso de que. como se ha indicado anteriormente. por el contrario.L.

Valencia (dos) y La Rioja. que "el competidor desleal puede haber utilizado el rótulo durante 30 años con el pleno conocimiento del competidor supuestamente perjudicado" sin que. señalan que también son muchas las Audiencia Provinciales que comparten el criterio de la sentencia recurrida. Ciudad Real. Toledo. frente a los intereses particulares de los competidores". como más recientes. aunque no sin destacar que la tesis de la parte recurrente determinaría. 21 de la misma ley "no hace ningún distingo" y las somete al plazo de prescripción de un año. 21 . y en fin. Valencia. 21 LCD . Asturias. Vizcaya. Por su parte los demandados-recurridos Dª Marí Jose y D. en su escrito de oposición asimismo conjunto al recurso de casación. 21 LCD . 139 contenida en el art. se manifiestan en términos bastante similares. a contar desde el día en que pudieron ejercitarse y el legitimado tuvo conocimiento de la persona que realizó el acto de competencia desleal. sometiendo entonces a los mercados a una total inseguridad jurídica. sentencias de las Audiencias de Zaragoza (dos). Madrid. pese a lo cual el art. que suponen por igual la subsistencia de los actos desleales al tiempo de interponerse la demanda. no debiendo identificarse por tanto con las acciones resarcitorias. destacan que las acciones más relevantes previstas en el art. Valladolid. y en fin. aducen que por tanto resultaría incompatible con la LCD sostener que la acción de cesación no prescribe. Valeriano . que el ejercicio de las acciones no puede quedar totalmente al arbitrio del supuesto perjudicado. 1902 CC . éste perdiera la posibilidad de ejercitar la acción de cesación. puntualizan que la jurisprudencia de esta Sala sobre los daños continuados no es aplicable en este caso por referirse aquella a las acciones indemnizatorias del art. que la acción de competencia desleal tiene como fundamento evitar prácticas que puedan perturbar el mantenimiento de un orden concurrencial saneado. citando al respecto. A Coruña y Madrid. mediante la cual "el legislador ha querido primar la seguridad jurídica de todos los intervinientes en el mercado. común a todas las acciones.. que no ha lugar a aplicación analógica alguna de la jurisprudencia sobre los daños continuados. 18 LCD son la declarativa y la de cesación. por ejemplo. . y otras más antiguas de las Audiencias de Cádiz. SEXTO . pese a ello. algo incompatible con la LCD.La respuesta casacional a la cuestión así resuelta por la sentencia recurrida y así planteada en casación por las partes litigantes pasa necesariamente por exponer los criterios de esta Sala al decidir sobre la prescripción de las acciones de la LCD con base en lo que disponía su art. dada la especialidad del art.

como entiende la Sala sentenciadora 'a quo'. lo que puede coincidir en ese momento la identificación del que resulte ser su autor. de 10 de enero. la cual había rechazado la prescripción alegada por la parte demandada. 21 de la Ley 3/1991. El artículo 21 obliga a que se tenga en cuenta los dos requisitos que comprende. en relación con la acción de cesación. estimó el motivo que impugnaba la prescripción apreciada por la sentencia recurrida. con todos sus efectos negativos. ha de entenderse ejercitada dentro de cualquiera de los plazos del art. de la Sección 1ª de la Audiencia Provincial de Ciudad Real. por lo que. El referido precepto legal para la fijación del cómputo inicial del plazo de un año establece dos momentos: el que corresponde a aquél en que la acción puede ejercitarse y cuando el legitimado activamente tiene conocimiento. sobre un acto de competencia desleal consistente en la utilización de un rótulo para establecimiento de óptica situado a escasos metros del establecimiento de la sociedad demandante con una denominación social coincidente. en cuanto autoriza la espera para llegar a precisar quien va a asumir la posición de demandado en el pleito que se promoverá. 546/97 ) . o en otro caso la norma contiene una especie de pausa. no se trata por tanto. sino de un actuar presente. de la persona que realizó el acto desleal. razonando lo siguiente: "La Ley regula la prescripción en su artículo 21 . es decir. sobre un acto de competencia desleal consistente en tener abierta una oficina de farmacia ininterrumpidamente. 21 de la Ley 3/1991 ". casó la sentencia recurrida. con el siguiente razonamiento: "Si bien la redacción del art. Se trata de un conocimiento identificador. en contra del horario fijado por el Colegio Oficial de Farmacéuticos. operando la inactividad del interesado en promover el ejercicio de las acciones del artículo 18 . el momento en que las acciones pueden ser ejercitadas y el del conocimiento de la persona que realizó el acto constitutivo de competencia desleal. . 140 La sentencia de 16 de junio de 2000 (rec. 2478/95 ) . de un supuesto de actuación consumada y agotada cuyos efectos se prolongan en el tiempo. que debe ser preciso y suficiente. actuando como primero y básico que el acto ilícito efectivamente se haya producido y llegue a saberlo el que resulte perjudicado por el mismo. de la Sección 2ª de la Audiencia Provincial de Zaragoza. desde las 9 a las 21 horas de todos los días laborales. al establecer dos plazos de prescripción cuyo cómputo se inicia a partir de momentos diferentes puede plantear dudas interpretativas. como ha puesto de relieve la doctrina especializada. En cambio la sentencia de 25 de julio de 2002 (rec. en aras de ese principio restrictivo con que ha de aplicarse el instituto de la prescripción. pues es entonces cuando opera el cómputo prescrito de un año y entra en juego. no puede olvidarse que la acción ejercitada se basa en una actuación continuada de la demandada persistente al tiempo de interponerse la demandada.

afectan al mismo tema. en lo que determinados motivos. propone. con ello. casa la sentencia de la sección 15ª de la Audiencia Provincial de Barcelona. en virtud del siguiente razonamiento: "En el motivo sexto se alega infracción del art. En el cuerpo del motivo se sostiene. sobre actos de competencia desleal consistentes en la utilización del signo "HR" en el menaje.A.". en síntesis. carta remitida al demandado por la demandante y reconocida por éste. debe de entenderse como tal. es forzoso concluir que la acción se presenta fuera de plazo cuando ya esta prescrita. En cambio la sentencia de 24 de marzo de 2006 (rec.973 del Código Civil . amplía la indemnización a los daños y perjuicios causados durante los tres años reclamados por la parte actora. en definitiva. membretes postales y demás enseres del hotel de la demandada. estimando uno de los motivos del recurso de la parte demandada. la no aplicación de la 'prescripción extintiva' a los 3 años reclamados. tanto en lo principal como en lo relativo a las costas de las dos instancias". por haber atendido a la actividad del año inmediatamente anterior a la demanda y. de 16 de junio de 2000 . sobre un caso de venta a pérdida mediante una actividad empresarial de autoescuela que mantuvo los mismos precios durante años y fue demandada por la otra autoescuela del mismo pueblo. de la sección 4ª de la Audiencia Provincial de Alicante. que a diferencia de la sentencia del Juzgado había estimado la demanda. Así se deduce de lo dicho ya por esta Sala en la S. lo dicho respecto al Recurso del demandado. y el mismo debe de acogerse (matizando. 141 En el caso de autos las dos circunstancias exigidas para la indubitada fijación del día del cómputo inicial están perfectamente acreditadas en virtud de la carta enviada por conducto notarial de fecha 14 de Septiembre de 1993. y declara prescrita la acción por competencia desleal. se formula por su presentación en el Juzgado Decano de Zaragoza el día 27 de Julio de 1995 . 3339/99 ) . amparada en el artículo 18 de su Ley .. siendo parte actora la mercantil Hotel Ritz de Barcelona S. y el mismo no termina hasta el punto final al que se refiere la reclamación. 4712/98 ) . 21 de la Ley de Competencia Desleal y del art. 1. como se ha dicho. Por las razones expuestas. dado que el 'bloque' del periodo reclamado. casa la sentencia recurrida. en definitiva. La sentencia de 30 de mayo de 2005 (rec. y para ello razona lo siguiente: "El 2º de los motivos. que la entidad actora no ejercitó la acción de competencia desleal en el plazo del año . dada la persistencia de la conducta desleal durante él. La presente acción de cesación por competencia desleal.. por lo que procede la estimación del motivo casacional con anulación de la sentencia impugnada y las consecuencias absolutorias obligadas.. pero con otro contenido o sentido). en su lugar.

y. en el cual se establece que las acciones de competencia desleal prescriben por el transcurso de un año desde el momento en que pudieron ejercitarse y el legitimado tuvo conocimiento de la persona que realizó el acto de competencia desleal. en cambio. no tienen entidad interruptiva los actos que los que se pretende atribuir tal eficacia.discrepan las partes en cuanto a la fecha del 'dies a quo' del 'conocimiento'. 21 de la Ley de Competencia Desleal. aparte el carácter público de la Oficina Española de Patentes y Marcas.996 denegando tal solicitud -f. por otra parte. una serie de actos con entidad suficiente.973 del Código Civil .996. dice la sentencia impugnada).996'. Ley 3/1. que 'el día 1 de marzo de 1. con carácter . Los actos que valora la resolución recurrida son. conformados por las reclamaciones y requerimientos que.997. hizo llegar. por lo que carece de interés para este recurso la discrepancia al respecto de la parte recurrida. en orden a la cesación del mismo. 85.transcurrió más de un año. por otro lado ('aún cuando no tomásemos como día inicial del cómputo este 22 de marzo de 1. 142 del art. para interrumpir el antedicho plazo. de 10 de enero . La divergencia entre las Sentencias radica en que la del Juzgado no acepta la existencia de actos de interrupción y. y. que 'la actora vino realizando. y la existencia de interrupción de la prescripción.996 la actora presentó escrito solicitando que se requiriera a la demandada para que en el plazo de siete días retirara todo vestigio del anagrama 'HR'. porque para poder tomar en cuenta la interrupción de la prescripción no basta la existencia de una voluntad contraria a ésta. sino que es preciso indicar qué actos concretos. desde que conoció con la resolución del Juzgado el ilícito concurrencial que ahora persigue. la de la Audiencia sí. desde que tuvo conocimiento la entidad actora del acto de competencia desleal hasta la presentación de la demanda -22 de marzo de 1. dictando Auto el Juzgado nº 10 con fecha 18 de marzo de 1. a la demandada'.resolución que le fue notificada a la ahora actora el día 22 de marzo del mismo año'. Fijado el "dies ad quem" en la fecha de presentación de la demanda -22 de marzo de 1. El motivo se estima por haber transcurrido el plazo de prescripción extintiva de un año que prevé el art. Tanto la Sentencia del Juzgado como la de la Audiencia entienden que la fecha del conocimiento del acto de competencia desleal tuvo lugar el 27 de febrero de 1. 21 LCD porque. al amparo de lo establecido en el artículo 1.997.991. vía Juzgado. por un lado. La argumentación de la Audiencia no se comparte.

se dirigieron a la otra parte haciéndole saber tal voluntad. en los Fundamentos Noveno y Décimo. sobre actos de competencia desleal consistentes en una actividad empresarial de transporte de viajeros por carretera que según la demanda vulneraba la concesión en exclusiva de la empresa demandante para la línea Barcelona-Ripollet. Las acciones. actuaciones que generan .996 ". los datos de hecho. denuncia la recurrente la violación del artículo 21 de la Ley de Competencia Desleal . en el caso. y no cabe estimar que tiene eficacia de interrumpir la prescripción del año la notificación del Auto de denegación que tuvo lugar el 22 de marzo de 1. 32 denuncias ante la Dirección de Transporte de la Generalidad de Catalunya. en el criterio de la recurrente. por la vía del ordinal 4º del artículo 1692 LEC 1881 . en el momento en que tenía conocimiento del hecho y de la persona y. puesto que los hechos se remontan a más de treinta años. sin que conste. distingue la Sentencia recurrida entre actuaciones que provocan todos los efectos de forma instantánea. en el criterio de la recurrente. se sitúa ante el problema señalando. desestima el motivo del recurso de la parte demandada que impugnaba la sentencia de apelación. además de que el cómputo del plazo ha de iniciarse. y además no fue admitida. Al analizar la cuestión. y por otro lado no se puede valorar como acto interruptivo el de la solicitud de requerimiento a la demandada para que retirara todo vestigio del anagrama 'HR' porque tal solicitud tuvo lugar el día 1 de marzo de 1. que no prosperó en primera instancia al entender que se trata de una sola actuación desleal. 569/00 ) . la recurrente no acierta a describir la posición de la Sala de instancia. y que en 23 de noviembre de 1993 se presentó la demanda. que. estarían prescritas. En primer lugar. para subsumir a partir de ellos en la norma del artículo 21 LCD el conflicto y dar la solución. ya en el tiempo de vigencia de la ley. y para ello razona de este modo: "En el Motivo Quinto. en primer lugar. a lo sumo un año después de la vigencia de la ley. pero la Sala habría distinguido indebidamente entre las declarativas y de cesación y las de indemnización. La sentencia de 29 de diciembre de 2006 (rec. también de la sección 15ª de la Audiencia Provincial de Barcelona. El Motivo se desestima. Destaca la Sala de instancia que hubo en primer lugar. 143 recepticio. cuáles fueron las reclamaciones y requerimientos aludidos. por no haber considerado prescrita la acción.996. que ya había prescrito en el momento de interposición de la demanda.

a falta de un reflejo en el artículo 21 LCD del carácter instantáneo o continuado del acto de competencia. Este planteamiento es el coherente con la concepción de la prescripción como instituto que afecta a la acción. a través de la concesión al demandado de una excepción que permite enervar la pretensión deducida frente a él. y en consecuencia. pues no cabe ni considerar la prescripción de la serie de actuaciones tomando como referencia la primera de ellas (a juicio de la sentencia recurrida) ni considerar la existencia de un acto continuado. y actuaciones que consisten en una pluralidad de actos que responden a un solo plan. No tiene razón la recurrente cuando subraya que se ha infringido en el caso la regla 'ubi lex non distinguit nec nos distinguere debemus'. entiende la Sala de instancia que la acción declarativa (artículo 18. es que cada acto de competencia desleal da pie a una nueva acción de competencia desleal. porque no se trata de utilizar sistemas de cómputo distinto o diversos puntos de partida para la prescripción en el caso de unas u otras acciones de las que se señalan en el artículo 18 LCD . pues. Este último supuesto es el que identifica en el caso de Autos. ha de entenderse que también subsiste la acción de cesación para impedir en el futuro la continuación o la repetición de actos de competencia desleal. Establecida esta premisa. La cuestión es polémica. En este sentido. es preciso adaptar a la especial naturaleza y a la específica función de las acciones reseñadas el sistema de cómputo de la prescripción que con carácter general enuncia el artículo 1969 CC . no al derecho. pero que no extingue el derecho mismo. diferente de aquel al que están sometidas las acciones que pudieran haber nacido de actos anteriores. una respuesta que se refiera a las acciones surgidas de cada uno de ellos. La realización de sucesivos actos de competencia desleal requiere. Este derecho . la sentencia recurrida identifica adecuadamente las actuaciones que se realizan a través de un conjunto de actos intermitentes. como expresamente dice el precepto. de acuerdo con la inspiración de la norma en el Derecho alemán. La Sala aplica correctamente la norma cuya infracción se denuncia. que traslade el inicio del cómputo al último de los actos realizados. 144 efectos continuados. no de las que van surgiendo con posterioridad a una primera (o varias) actuación (es) que se van reiterando con posterioridad. especialmente por cuanto.1ª LCD ) está en vigor mientras subsista la perturbación. El cómputo de la prescripción exige que la acción haya nacido. y solo cabe respecto de las acciones ya nacidas. La regla. sometida a un plazo de prescripción propio. partiendo de la idea de que no existe en el tenor literal de la norma ningún elemento que impida tener en cuenta la diferencia entre un acto de competencia desleal de carácter instantáneo o de carácter duradero.

que se ha de sostener. que es el derecho a competir.2ª LCD . cesación o remoción la regla no es tan clara. de este modo. la acción puede ser enervada mediante la excepción de prescripción. Pero. a tenor de lo dispuesto en el artículo 18.2 de la Ley de Patentes y 38. de modo que cada acto de competencia desleal puede ser objeto de esta acción. . que comprende la pretensión de cesación en sentido estricto (de una actuación en curso) y la de prohibición si el acto no se ha puesto en marcha. que se han de ceñir a los producidos u obtenido en el año anterior o en los tres años anteriores. pero en los supuestos de declaración. se activa. Pero de las de 30 de mayo y 25 de julio de 2002 se deduce la posición contraria.5ª LCD ). y no como mero presupuesto de otra. En el caso de la acción de cesación. dentro de los plazos del artículo 21 LCD .6ª LCD ) cuanto la indemnización de daños y perjuicios (artículo 18. y tiene un haz. 145 consiste en la posibilidad de ejercer una actividad económica en un mercado regido por el principio de libre concurrencia. ante la inercia del titular. que es el derecho a impedir que los demás compitan de modo desleal. Claro es que los efectos pasados (en coherencia con lo que se prevé en los artículos 71. cada acto de competencia desleal funda una acción y.4 de la Ley de Marcas) no pueden ser ya reclamados. se traslada al problema que consiste en establecer si cabe la posibilidad de combatir todos los efectos actuales del acto de competencia desleal con independencia de que hayan sido causados por los actos para los cuales las acciones no han prescrito (lo que es obvio) o también los causados por actos anteriores. según las hipótesis del artículo 21 LCD en que se encuentren. y un envés. al considerar que se estaba ante una actuación de la demandada 'persistente al tiempo de interponerse la demanda'. Cuando un acto de competencia desleal viene a conculcar el derecho. en el supuesto de una serie intermitente de actos. de modo que los efectos de las actuaciones de competencia desleal prescriben con referencia a cada uno de los actos. y ello comprende tanto el problema del enriquecimiento injusto (artículo 18. si se ejercita de modo autónomo e independiente. y se complementa con el derecho de los consumidores a que los procesos de mercado se desarrollen según las reglas de la libre concurrencia. aún cuando las respectivas acciones hayan prescrito. Esta regla tiene matices de interés en el caso de las acciones declarativa y de cesación En el supuesto de la acción declarativa. siempre que subsista la perturbación en el momento del ejercicio. como sugiere la sentencia recurrida. transcurrido cierto tiempo. el plazo de prescripción comienza a contarse de nuevo tras cada repetición del acto de competencia desleal. La Sentencia de 16 de junio de 2000 no resolvió la cuestión.1ª exige que la perturbación subsista. La cuestión. el artículo 18.

para poder atenderla en lo que . en relación con la jurisprudencia sobre el inicio del cómputo del plazo de prescripción en los supuestos de daños continuados. sino que. Lo que no obsta a la viabilidad de las acciones declarativa o de cesación respecto de actos continuados que subsisten en el momento de ejercicio del derecho". 'cuanto menos. Es cierto que la posibilidad de ejercicio de la acción.2 ) y en la venta a pérdida (artículo 17 ) no son 'aislados. ratifica la prescripción de la acción apreciada por la sección 10ª de la Audiencia Provincial de Madrid con los siguientes argumentos: "En el motivo primero denuncia Lubrimetal. la infracción del artículo 21 de la Ley 3/1. sobre actos de competencia desleal consistentes en explotación de una situación de dependencia y en venta a pérdida.991 para el inicio del cómputo del plazo de prescripción (en necesaria concurrencia con el conocimiento por el legitimado de la persona que cometió la ilicitud concurrencial) se reproduce con cada acto del mismo tipo que el infractor repita.. en particular. y refiere la continuidad o persistencia de la deslealtad. como entiende la Sala sentenciadora 'a quo'. 146 como viene a decir la sentencia recurrida. hasta la fecha de cese del trabajador interrogado'. en el caso de las actuaciones sucesivas o realizadas mediante actos que se repiten. y de 30 de mayo de 2. en aras de ese principio restrictivo con que ha de aplicarse el instituto de la prescripción. S. Alega la recurrente que los actos desleales atribuidos a la demandada. mientras se mantenga la situación antijurídica generada por un acto desleal continuado (sentencias de 16 de junio de 2.A. ha de entenderse ejercitada dentro de cualquiera de los plazos del artículo 21 de la Ley 3/1991'. a que se refiere el artículo 21 de la Ley 3/1.005 : '. el inicio del plazo de prescripción. conforman una conducta habitual o reiterada'. En cambio la sentencia de 29 de junio de 2007 (rec. por lo que. al renovarse.. por lo que. no se trata por tanto. sin solución de continuidad. la aplicación en este caso de la prescripción afecta a una situación de hecho que se produce por tractos sucesivos. no puede olvidarse que la acción ejercitada se basa en una actuación continuada de la demandada persistente al tiempo de interponerse la demanda. sino de un actuar presente. Apoya tal afirmación en la declaración de un testigo sobre el comportamiento de Repsol Distribución. de un supuesto de actuación consumada y agotada cuyos efectos se prolongan en el tiempo.. los consistentes en la explotación de su situación de dependencia (artículo 16. Y. lo que considera relevante 'a efectos del cómputo del plazo de prescripción de la acción'.A. como muy bien dice la sentencia del Tribunal 'a quo'.991 . S.000 : '.. también. que esta Sala ha admitido que esa posibilidad perdura. 3118/00 ) ...

desestima los recursos interpuestos contra sentencia de la sección 15ª de la Audiencia Provincial de Barcelona y.991 en relación con los arts. Sin embargo. es claro que. reclamándose dentro del año posterior. durante el año mil novecientos noventa y tres. y siendo esto así. .A. S. definidos en los artículos 16. el periodo no está prescrito'). sobre el primer motivo del recurso de la demandada. la vendedora enajenó productos del mismo género que los que eran objeto del de distribución. 21 de la ley de Competencia desleal de 10 de enero de 1. 1.991." Finalmente la sentencia de 23 de noviembre de 2007 (rec. en las botellas de licor fabricado y comercializado por la demandada. por tal. S. 1992. atendiendo al momento final del mismo. que la actora había registrado como marca internacional. en el que se afirma que.2 y 17 de la Ley 3/1.3 del Código Civil . aplicar al caso que se enjuicia aquella doctrina adecuada a actos desleales continuados y menos modificar ahora el fundamento fáctico de las pretensiones deducidas en la demanda para adaptarlo ex post a lo que no pasa de ser un novedoso y. imputa a la demandada. razona lo siguiente: "En el primer motivo del recurso se alega infracción del art. sino de inaplicación. inadmisible planteamiento de la recurrente. 147 ahora se discute. 4744/00 ) . No cabe. los comportamientos ilícitos que. sobre lo que sin embargo se hace abstracción para no incurrir en un excesivo rigor formal propio de un sistema casacional periclitado. Lubrimetal. actos singulares consistentes en ventas perfeccionadas por Repsol Distribución. mediante esos contratos. sobre actos de competencia desleal consistentes en la utilización de una etiqueta. Dejando a un lado que el planteamiento no es formalmente adecuado dado que el problema que se suscita no es de aplicación indebida y errónea del art. constituyen. con terceros. 21 LCD . según el relato de la demanda.A . el último año completo. hay que situarla en uno de esos períodos del tracto. a cambio de un precio inferior al que a ella le imponía. procede señalar que el motivo trata de combatir la desestimación por parte de la Sentencia recurrida de la excepción de prescripción extintiva de la acción de cesación de competencia desleal. perfectamente identificadas en aquel escrito.964 y 2. por ello. y a los que se refiere el motivo. que pretendía se declarase prescrita la acción.

138 de autos). 2. 148 La excepción expresada se formula de modo harto sucinto. por más que de la misma especie que ellos. 21 LCD y argumentando que 'la introducción en el mercando de la absenta FHILIP que comercializa esta parte se produjo hace más de diez años. por ello. y. aunque suficiente. de acuerdo con lo propio de cualquier 'comportamiento'. constando documentalmente incluso la autorización de la comercialización de este producto ABSINTHE PHILIP desde 1. efectúa diversas alegaciones en apoyo de su discrepancia. 21 LCD establece bien claramente que 'las acciones de competencia desleal prescriben por el transcurso de un año desde el momento en que pudieron ejercitarse y el legitimado tuvo conocimiento de la persona que realizó el acto de competencia desleal. lo que. mencionando el art. y después de resaltar que la sentencia recurrida acepta que el producto ABSINTHE PHILIP viene comercializándose desde hace más de dieciocho años y que el art. no parece excesivamente compatible con la idea del ordenamiento jurídico como factor básico de convivencia y de paz social. además. en el escrito de contestación (f. pues lo que ocurrirá es que faltará ya la base . que la tesis de la sentencia recurrida lleva al contrasentido y al absurdo de considerar que la acción de cesación contra los comportamientos de supuesta competencia desleal no prescribe en momento alguno si tales comportamientos persisten indefinidamente. 6 de la Ley 3/91 '. El motivo del recurso discrepa de dicho razonamiento. Se aduce al efecto. en apretada síntesis: que la propia Ley de 1. y la Sentencia de apelación (aquí recurrida) la desestima razonando que 'no cabe entender prescrita la acción cuando se ha continuado la ejecución de actos desleales que son distintos jurídicamente de los anteriores. pero luego cesa. en vez de enjuiciar unitariamente el 'comportamiento' integrado por un número indeterminado de actos materiales repetidos o no. ser desestimado el recurso en lo relativo a los actos tipificados en el art. 5. En ese caso cada acto nuevo posibilita el ejercicio de una acción de competencia desleal sometida a un plazo propio de prescripción. La Sentencia del Juzgado no se refirió a la excepción. en cualquier caso. por el transcurso de tres años desde el momento de la realización del acto'. 6 y otros de la Ley ) o considerándola como un acto unitario o único.985'. que si cualquier conducta discutible en cuanto a posible competencia desleal persiste durante un largo tiempo.991 impone una consideración global o unitaria de la actividad desleal definiéndola como un 'comportamiento' (arts. lo que parece estar en contradicción con la idea de la multiplicación infinita que propone la sentencia. Debe. la acción de cesación tampoco prescribirá. de forma que sea cada acto material aislado lo que deba ser enjuiciado como entidad distinta.

149

para esta acción de cesación; y finalmente, a mayor abundamiento, que, como
los hechos son notoriamente anteriores a la promulgación de la Ley de 1.991 ,
en cualquier caso sería aplicable el plazo de prescripción de las acciones
personales del art. 1.964 CC .

El motivo se desestima con base en la doctrina jurisprudencial (de la que sólo
se separa alguna resolución aislada) representada por las Sentencias de 16 de
junio de 2.000, 30 de mayo de 2.005, 29 de diciembre de 2.006 y 29 de junio de
2.007 , con arreglo a la que el art. 21 LCD no es aplicable a la acción de
cesación cuando se trata de actos desleales continuados que subsisten en el
momento de ejercicio del derecho, de modo que en el supuesto de una serie
intermitente de actos el plazo de prescripción comienza a contarse de nuevo
tras cada repetición del acto de competencia desleal (S. 29 de diciembre de
2.006 ), es decir, que la posibilidad del ejercicio de la acción se reproduce con
cada acto del mismo tipo que el infractor repita, renovándose, sin solución de
continuidad, el inicio del plazo de prescripción, mientras se mantenga la
situación antijurídica generada por un acto desleal continuado (S. 29 de junio
de 2.007 ).

Como necesaria respuesta a la argumentación del motivo es oportuno resaltar
lo razonable de sus alegaciones (salvo la última referida a la aplicación del
plazo de quince años del art. 1.964 CC respecto de lo que basta decir para su
rechazo que se trata de una cuestión nueva por no haberse suscitado en el
escrito de contestación a la demanda), sin embargo, como la propia recurrente
reconoce (F. 12 de su escrito de recurso) y así también lo ha dicho esta Sala
(S. 29 de diciembre de 2.006 ), el tema es polémico, y aunque hay argumentos
consistentes que abonan la postura de la entidad demandada, singularmente la
literalidad del precepto del art. 21 LCD y los principios de seguridad jurídica y
libertad de empresa, ello no obstante, también son notables las razones
dogmáticas y prácticas que se recogen en las Sentencias de esta Sala en
justificación de la doctrina mantenida (la distinta estructura que pueden
presentar los comportamientos de competencia desleal; la inspiración de la
norma en el Derecho alemán con el efecto de que cada acto de competencia
desleal da pie a una nueva acción, sometida a un plazo de prescripción propio,
diferente de aquél al que están sometidas las acciones que pudieran haber
nacido de actos anteriores, cuyo planteamiento es coherente con la concepción
de la prescripción como instituto que afecta a la acción, no al derecho, de
manera que cuando un acto de competencia desleal viene a conculcar el
derecho, éste se activa; la distinta naturaleza de las varias acciones previstas
en la LCD que dan lugar a diversas perspectivas en relación con la
aplicabilidad de la norma; el laconismo e insuficiencia normativa del art. 21 LCD

150

, en relación con el apartado anterior; la interpretación restrictiva del instituto de
la prescripción extintiva, etc.). Y a ello deben añadirse, por un lado,
consideraciones lógicas, que entroncan con el criterio legislativo de
imprescriptibilidad de la acción de cesación manifestado en ciertas Leyes
(recordemos ad ex. arts. 14.2 de la Ley 21/1.995, de 6 de julio, reguladora de
los Viajes Combinados, y 19.1 de la Ley 7/1.998, de 13 de abril, sobre
Condiciones Generales de Contratación, ambos preceptos redactados por la
Ley 39/2.002, de 28 de octubre ), así como la similitud que presenta la
situación contemplada con la de las inmisiones ilegítimas, cuya
imprescriptibilidad, por diversos motivos, es la solución jurídica más razonable
(y sin perjuicio de la excepcional posibilidad de consolidar cuando el sujeto
beneficiado pueda usucapir un derecho real), y, por otro lado, que, en el actual
marco normativo, no quedan desatendidos los principios antes expresados, ni
se produce una desprotección de legítimos intereses, pues su salvaguardia
queda asegurada, cuando se den las situaciones que la exijan, mediante la
aplicación de las doctrinas del abuso del derecho, de la buena fe, fraude de ley
y retraso desleal en el ejercicio del derecho ('verwirkung'), que en el caso no se
plantean."

SÉPTIMO .- De la anterior exposición se desprende la conveniencia, más bien
necesidad, de clarificar la materia de que se trata, procurando alcanzar un
criterio de decisión uniforme y, por tanto, creando jurisprudencia en sentido
propio, pues lo cierto es que hasta ahora las sentencias de esta Sala vienen
dependiendo en exceso de que los actos presentados en la demanda como
constitutivos de competencia desleal se consideren o no continuados. Así, es
difícil discutir que la actividad enjuiciada por la STS 24-3-06 era continuada, y
pese a ello se aprecia la prescripción; en cambio es harto cuestionable que la
actividad enjuiciada por la STS 29-12-06 , que rechaza la prescripción aunque
la admita en cuanto a la acción resarcitoria, fuese intermitente, ya que consistía
en el funcionamiento de una línea de transportes regular, como también lo es la
intermitencia de las ventas a pérdida en que se funda la STS 29-6-07 para, en
este caso, sí apreciar la prescripción. Y a esto se une que algunas de las
sentencias que rechazan la prescripción, señalan no obstante lo polémico de la
materia e incluso consideran razonable la tesis de la parte demandada
proponiendo la prescripción, como si lo que se afirma jurisprudencia de esta
Sala no lo fuera aún en realidad con toda su eficacia complementadora del
ordenamiento jurídico.

En cualquier caso, todas las consideraciones que siguen se harán teniendo en
cuenta la numeración y contenido de los artículos de la LCD anteriores a su
reforma por la Ley 29/2009, de 30 de diciembre , por la que se modifica el

151

régimen legal de la competencia desleal y de la publicidad para la mejora de la
protección de los consumidores y usuarios (publicada en el BOE de 31 de
diciembre de 2009). Tras esta reforma la prescripción de las acciones pasa a
regularse en el art. 35 y la enumeración de las acciones amparadas por la LCD
se contiene en el art. 32 .

OCTAVO .- Es posible que la causa de la referida falta de uniformidad se
encuentre en la propia brevedad del plazo de un año establecido en el art. 21
LCD y en las teorías de prestigiosos autores de la doctrina científica que han
propuesto soluciones fundadas tanto en la ley alemana sobre competencia
desleal, partiendo de que inspiró la ley española, como en la jurisprudencia
sobre los arts. 1969 y 1968-2º CC en su aplicación a los casos de daños
continuados.

Ocurre, sin embargo, que el citado art. 21 LCD establecía una regla completa
para todas las acciones previstas en el art. 18 de la propia ley y, por tanto, es
difícil sostener, cualquiera que sea la opinión que merezca la duración del
plazo de un año, la necesidad de acudir, para interpretarlo o integrarlo, a una
ley extranjera que establece una solución específica para los actos continuados
o a la jurisprudencia sobre unos preceptos del Código Civil que no contemplan
el caso de los actos continuados causantes del daño, hasta el punto de que el
carácter polémico de la materia de que se trata, éste sí constantemente
reconocido por las sentencias de esta Sala, probablemente no se daría si el
plazo de prescripción establecido en la LCD fuese, por ejemplo, de quince
años.

NOVENO .- Parece, por tanto, que el método más aconsejable para llegar a
una solución uniforme, al tiempo que lo más clara posible, es atender a los
términos de la propia LCD, poniendo en relación su art. 21 , que trataba de la
prescripción de "las acciones de competencia desleal", con su art. 18 , que
enumeraba las acciones ejercitables "contra el acto de competencia desleal".

De estas acciones, la primera es la "declarativa de la deslealtad del acto", que
sólo procede "si la perturbación creada por el mismo subsiste". Esto indica, ya
por sí solo, que "la acción" sólo procede si los efectos perjudiciales del "acto"
persisten al tiempo de interponerse la demanda, ya que si no es así ni siquiera
habrá lugar a plantearse el problema de la prescripción, pues lo que no tendrá
el demandante será la acción misma.

Y la segunda de tales acciones es la de "cesación del acto, o prohibición del
mismo, si todavía no se ha puesto en práctica", lo que revela, asimismo por sí

152

solo, que para la LCD no es "acto" aquello que se agota en sí mismo con cada
ejecución, por ejemplo, de una imitación, una venta a pérdida o un transporte
de viajeros de un punto a otro, sino una actividad o "comportamiento" de los
contemplados en su art. 2 , ya que de otra forma sería imposible que un "acto"
realizado antes de interponerse la demanda se mantuviera al tiempo de su
interposición.

Pues bien, si el art. 21 LCD disponía que "las acciones de competencia
desleal", sin salvedad alguna, "prescriben por el transcurso de un año desde el
momento en que pudieron ejercitarse y el legitimado tuvo conocimiento de la
persona que realizó el acto de competencia desleal; y, en cualquier caso, por el
transcurso de tres años desde el momento de la realización del acto de
competencia desleal", no se alcanza a comprender por qué ha de interpretarse
o integrarse esta norma acudiendo a una ley extranjera o a una jurisprudencia
sobre artículos del CC referidos a la prescripción de acciones de
responsabilidad civil por culpa extracontractual en general, normas carentes del
detalle que sí tiene la LCD como ley especial excluyente de la general, máxime
si se toma en consideración el plazo absoluto o de cierre de los tres años,
especial de esta Ley e indicativo de que la norma optaba por unos plazos de
prescripción deliberadamente cortos y a contar desde unos momentos muy
exactamente precisados: el de un año, desde que el legitimado para el ejercicio
de la acción tuvo conocimiento de la persona que realizó el acto de
competencia desleal; y el absoluto de tres años, aplicable "en cualquier caso",
desde el "momento de la realización del acto".

DÉCIMO .- A la misma conclusión se llega mediante un análisis sistemático de
la LCD, revelador de que la brevedad de los plazos de prescripción
establecidos en su art. 21, el relativo de un año y el absoluto de tres, responde
a la finalidad de la propia ley, cuyo principio general es la libertad de
competencia como emanación del principio constitucional de libertad de
empresa (E. de M., párrafo último), y cuya técnica procura "hacer tipificaciones
muy restrictivas, que en algunas ocasiones, más que dirigirse a incriminar una
determinada práctica, tienden a liberalizarla o por lo menos a zanjar posibles
dudas acerca de su deslealtad", ya que la preocupación permanente al
redactarse sus preceptos fue la de "evitar que prácticas concurrenciales
incómodas para los competidores puedan ser calificadas, simplemente por ello,
de desleales" (E. de M., III. 2). Si a ello se une la aspiración "a poner término a
la tradicional situación de incertidumbre y desamparo que ha vivido el sector,
creando un marco jurídico cierto y efectivo" (E. de M., II, párrafo primero) y que
la ley "se hace portadora no sólo de los intereses privados de los empresarios
en conflicto, sino también de los intereses colectivos de consumo" (E. de M.,

153

III.1), forzoso será desterrar la idea de que la normativa sobre competencia
desleal aplicable al caso examinado permite a las empresas más afianzadas en
el mercado reaccionar cuando les plazca contra los competidores emergentes,
situándose así por encima de la ley.

Tampoco el articulado de la LCD desmiente la claridad de su art. 21 sino que,
por el contrario, la reafirma. Así, el art. 2, sobre el ámbito objetivo de la ley , se
refiere a los actos de competencia desleal como "comportamientos", esto es,
como actos continuados por definición, y su exigencia de "que se realicen en el
mercado y con fines concurrenciales", al igual que el requisito de participación
en el mercado a que se refiere el art. 3.1 , permite corregir cualquier exceso
derivado de la literalidad del art. 21 intepretándolo en el sentido de que
mientras el comportamiento no influya en el mercado tampoco surgirá la
obligación de reaccionar o, si se quiere, tampoco comenzará a correr el plazo
de prescripción, solución interpretativa mucho más acorde con la LCD que la
contraria de sostener que las acciones de cesación nunca prescriben y por
tanto cabe reaccionar contra un competidor, cualquiera que sea el momento en
que comenzó su actividad empresarial, cuando ya se ha afianzado en el
mercado y por ello la amenaza de una demanda pueda equivaler a un auténtico
chantaje, tanto mayor cuanto, en tal caso, también habrá aumentado la
magnitud de unos daños y perjuicios que, paradójicamente, habrían sido
consentidos por quien se presente como perjudicado, consideraciones que
necesariamente habrán de tenerse en cuenta para cuando llegue el momento
de interpretar el art. 35 LCD resultante de su reforma por la Ley 29/2009 al
establecer como momento inicial para el cómputo del plazo absoluto de tres
años el de "la finalización de la conducta".

Por lo que se refiere a los actos tipificados como de competencia desleal, es
una constante en la ley la equivalencia entre acto y "comportamiento", esto es,
actividad continuada. Así resulta de sus arts. 5 y 6 ("todo comportamiento"), de
su art. 8.1 ("prácticas comerciales"), de su art. 11.3 ("imitación sistemática"), de
su art. 16.1 ("tratamiento discriminatorio"), de su art. 16.2 ("explotación por
parte de una empresa de la situación de dependencia económica en que
puedan encontrarse sus empresas clientes o proveedores") y, en fin, de su art.
17.2 .a (venta a pérdida "cuando forma parte de una estrategia").

De ahí que rechazar la prescripción en los casos de actos continuados
suponga, en definitiva, excluir la aplicación del art. 21 en la mayoría de los
litigios sobre competencia desleal según se presentaban en la realidad o
práctica diaria.

el fallo de la sentencia tendría que haber sido el siguiente: 1º DESESTIMAR EL RECURSO DE CASACIÓN POR INTERÉS CASACIONAL interpuesto por la compañía mercantil demandante SERVICIOS FUNERARIOS ALCALÁ TORREJÓN S. quince. por ende.De todo lo antedicho se desprende que el recurso de casación debe ser desestimado porque la sentencia impugnada no infringió el art. Pero si la ley especial establece una regla clara. así.1. en realidad. 398. En suma. contraria al principio de seguridad jurídica -fundamento a su vez de la prescripción de las acciones. . diez. cincuenta o cien años de haberse conocido cabalmente cuál es su actividad empresarial. se situarían al margen o por encima del ordenamiento jurídico.Tal exclusión del art.. José Pedro Vila Rodríguez. En virtud de lo expuesto. 21 LCD sino que lo aplicó exactamente. cuando resulta que la ley marca el plazo de un año desde tal conocimiento.3 .1 de la Constitución y. como si el mercado fuera algo ajeno a los principios constitucionales. 394. DUODÉCIMO . unas zonas oscuras o de privilegio para determinadas empresas que. acaba traduciéndose en una interpretación contra legem prohibida por el art.. veinte. 117. 21 LCD sólo puede lograrse mediante una interpretación tan sumamente forzada que. representada ante esta Sala por el Procurador D. contra la sentencia dictada con fecha 21 de diciembre de 2004 por la Sección 25ª de la Audiencia Provincial de Madrid en el recurso de apelación nº 599/2003.1 en relación con el art. si bien no procede imponer las costas a la parte recurrente a la vista de las serias dudas de derecho que el caso planteaba por la falta de un criterio uniforme en la interpretación y aplicación de dicha norma (art. 9. mediante la ficción de considerar actos continuados lo que no es sino una situación permanente conocida desde su mismo inicio por la empresa presuntamente perjudicada. 154 UNDÉCIMO . pues nada hay más alejado de la seguridad jurídica que autorizar acciones contra un competidor al cabo de cinco. ni nada más opuesto al espíritu y finalidad de la LCD que crear. es tanto como contrariar la propia ley especial que ya se ha preocupado de excluir para un sector determinado aquellas reglas o principios generales.que la propia Constitución garantiza en su art..A. entonces contrariar esta regla. ninguna duda cabe de que las leyes especiales deben interpretarse sin prescindir de los principios generales. ambos de la LEC de 2000 ). precisa y terminante sobre la prescripción de las acciones que la propia ley especial regula. so pretexto de cómo se entiende la prescripción para otros casos.

Firmado.. Sres. SR.. Jose Ramon Ferrandiz Gabriel. Ante esta Sala comparece el Procurador D.-Jose Antonio Seijas Quintana. el día 20 de mayo de 2005. S.956. contra la Sentencia dictada. Magistrados indicados al margen..87€.A. que resolvió el recurso de apelación interpuesto en su día contra la Sentencia que había pronunciado. El suplico de la demanda es del tenor siguiente: ". Rafael Gamarra Megias. Visto por la Sala Primera del Tribunal Supremo. En la Villa de Madrid.A.A. por CENIMSA. 2º) Condene a la demandada al pago de los intereses devengados sobre la suma de 189. representado por el Procurador de los Tribunales D. en el procedimiento ordinario nº 70/2003. Ante el Juzgado de Primera Instancia número 41 de Madrid. SOCIEDAD ANÓNIMA contra CENIMSA. en el día de hoy. el recurso extraordinario por infracción procesal y recurso de casación interpuesto ante la Audiencia Provincial de Madrid. en nombre y representación de COPERFIL GROUP. en calidad de parte recurrida.-Roman Garcia Varela. certifico..Leída y publicada fue la anterior sentencia por el EXCMO...dicte sentencia en cuyo fallo contenga los siguientes pronunciamientos: 1º) Condene a la demandada a abonar a mi representada la cantidad de 189. en el rollo de apelación nº 232/05. Rubricado. al tipo de interés legal. PUBLICACIÓN.Francisco Marin Castan. ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO. estando celebrando Audiencia Pública la Sala Primera del Tribunal Supremo.87€.. Asimismo compareció la Procuradora Dª Paloma Ortiz-Cañavate Levendeld. en nombre y representación de CENIMSA. S. Ponente que ha sido en el trámite de los presentes autos.. S. integrada por los Excmos. S. 155 2º Y no imponer especialmente a ninguna de las partes las costas causadas por el recurso de casación.A. interpuso demanda de juicio ordinario COPERFIL GROUP. a catorce de Enero de dos mil diez. Rafael Gamarra Megías.. . de lo que como Secretario de la misma. Sección 19ª. D.956.Antonio Salas Carceller. el Juzgado de Primera Instancia número 41 de Madrid.

en consecuencia.. Que. Admitida a trámite la demanda fue emplazada la demandada. 3.dicte Sentencia por la que se declare: 1.dicte sentencia por la que declare: 1. y.637. formuló demanda reconvencional. en la cuantía de 84. 3. los hechos y fundamentos de derecho que estimó de aplicación al caso. tanto del principal como de los intereses y de las costas.389€. hay que entender que la entrega de la obra a mi representada tuvo lugar el 15 de abril de 2002.248. S.Que se condene a la parte reconvenida a pagar las costas de esta instancia. alegando los hechos y fundamentos de derecho que estimó de aplicación y terminó suplicando: ". 2. para terminar suplicando: ". se le condena a pagar a mi representada el importe de la penalización por retraso. 2. proponiéndose . Asimismo por medio de otrosí digo. aunque con defecto pendiente de subsanar.Que condena a la parte reconvenida al pago de los intereses devengados por la suma de las cantidades anteriores. a todos los efectos. aunque con defectos pendientes de subsanar. 4... teniendo lugar la misma en el día y hora señalado. Que condena a la demandante a las costas procesales de esta instancia".. en la cuantía 100..A. fueron convocadas las partes a la Audiencia Previa. hay que entender que la entrega de la obra a mi representada tuvo lugar el 15 de abril de 2002.82€ desde la fecha de entrega de la obra. al tipo de interés legal.Que. 156 3º) Las costas procesales a esta instancia". alegando la representación de CENIMSA. a todos los efectos. 184. Que absuelve a mi representada de la demanda..Que la parte reconvenida incumplió el contrato. porque la cifra solicitada como principal ni es correcta ni es aún debida.82€ y el importe de las cantidades necesarias para reparar las obras con calidad distinta de la pactada o con desperfectos. por no respetar ni el plazo pactado ni lo acordado en relación con la calidad de la obra. sin llegar a ningún acuerdo transaccional por lo que continuó la audiencia por sus trámites... Contestada la demanda y dado el oportuno traslado de la contestación y de la reconvención.

A.. representada por el Procurador D. bajo el núm.97 €.A. S. compareciendo las partes y practicándose la prueba con el resultado que obra en autos. ambos contra la sentencia dictada con fecha 10 de Noviembre de 2004 en los autos seguidos en el Juzgado de Primera Instancia núm.. con fecha 20 de mayo de 2005 . Rafael Gamarra Megías. Sustanciada la apelación.".A. S. SEGUNDO. y condenar y condenamos a ésta última a pagar a aquella la cantidad de 189.963.. S. y desestimando el de Cenimsa. representada por la Procuradora Dª Paloma Ortiz Cañavate Levenfeld. a la que procede imponer.956. y COPERFIL GROUP. contra la entidad Cenimsa. sin hacer expresa imposición de las del recurso interpuesto por Coperfil Group. TERCERO.A. SOCIEDAD ANÓNIMA.A. Y estimando la reconvención formulada por Cenimsa. Rafael Gamarra Megías. 70/2003. más el interés legal de la misma computado a partir de la interpelación judicial. S.A. dictó Sentencia. representada por la Procurador Dª Paloma Ortiz Cañavate Levenfeld. la Sección 19ª de la Audiencia Provincial de Madrid. Anunciado recurso de casación y recurso extraordinario de infracción procesal por CENIMSA. representada por el Procurador D..A. Contra dicha Sentencia interpusieron recursos de apelación CENIMSA.A. debo absolver a Coperfil Group. de los pedimentos contra ella deducidos con imposición a la demandada reconviniente de las costas procesales de la reconvención". S. El Juzgado de Primera Instancia nº 41 dictó Sentencia. 41 de los de Madrid . con fecha 10 de noviembre de 2004 .A. S. S.87 euros más los intereses legales previstos en el art. S. S. el Tribunal de instancia lo tuvo por preparado y dicha parte representada por el Procurador . las derivadas de su recurso de apelación. 157 la prueba. S. debemos revocar y revocamos dicha sentencia. debo condenar a Cenimsa. con el siguiente fallo: "Que estimando el recurso de apelación interpuesto por la representación procesal de la entidad Coperfil Group. admitiéndose la declarada pertinente y señalándose la fecha de celebración de juicio.A. con expresa imposición de las costas de la primera instancia a la demandada-reconviniente. Cenimsa.A. y desestimar y desestimamos la reconvención formulada por la segunda contra la primera. contra la Sentencia de apelación. 576 de la Ley de Enjuiciamiento Civil debiendo abonar cada parte las costas procesales causadas a su instancia y las comunes por mitad. y estimar y estimamos la demanda formulada por la entidad Coperfil Group. además. y con la siguiente parte dispositiva: "FALLO: Que estimando parcialmente la demanda interpuesta por Coperfil Group S. a que abone a la demandante la cantidad de 90..

Rafael Gamarra Megías.A.. por aplicación indebida..Infracción. en nombre y representación de Cenimsa. Asimismo se personó la Procuradora Dª Paloma Ortiz. Tercero. S.. S..Infracción del artículo 217 en relación los arts. 1166 .4 en relación con los arts.. en calidad de parte recurrida. lo dispuesto en el artículo 6 de la Ley 38/99 de 5 de noviembre de Ordenación de la Edificación . por inaplicación. Rafael Gamarra Megías lo interpuso ante dicha Sala. de 5 de noviembre.Infracción. 158 D. 1091.1 y 343 de la Ley Procesal .Infracción del artículo 236. de Ordenación de la Edificación . en relación con los artículos 9 y 12 de la misma y el artículo 1091 del Código Civil . 218 y 326 de la Ley Procesal .. articulándose el Recurso Extraordinario por Infracción Procesal en los siguientes motivos: Primero.. de lo dispuesto en el art.. Recurso de Casación en los siguientes motivos: Primero.11 y 12 de la misma y los artículos 1166 y 1091 del Código Civil . . en calidad de parte recurrente.A. 456. de Ordenación de la Edificación y el artículo 1091 del Código Civil . Segundo. en relación con los arts. 1256 y 1258 del Código Civil . de lo dispuesto en el artículo 6 de Ley 38/99.. en relación con los artículos 9. Cuarto. por aplicación indebida. de lo dispuesto en el artículo 1098 del Código Civil .Infracción. Recibidos los autos y formado el presente rollo. Segundo. la Audiencia Provincial acordó la remisión de los autos originales a la Sala Primera del Tribunal Supremo.Cañavate Levenfeld en nombre y representación de Coperfil Group. se personó el Procurador D. de 5 de noviembre. Cuarto.Infracción del artículo 465. CUARTO.. en relación con el artículo 6 de la Ley 38/99. 316. en relación con el 218 de la Ley Procesal . Por resolución de fecha 15 de julio de 2005. Tercero.Infracción del artículo 218 de la Ley Procesal .Infracción por aplicación indebida.

A. y a la dirección facultativa para la recepción provisional en firme para el 27 mayo 2002. impugnó el mismo. ni la calidad acordada de la obra y que se la condenara a pagar la penalización . Ha sido Ponente el Magistrado Excma. en nombre y representación de Coperfil Group. 159 Admitido el recurso por auto de fecha 8 de septiembre de 2008 y evacuado el traslado conferido al respecto. demandó a CENIMSA. Resumen de los hechos probados.87€. Encarnacion Roca Trias. la Procuradora Dª. en que el acto tuvo lugar. Paloma Ortiz-Cañavate Levenfeld. S. un contrato de ejecución de una obra de construcción de una nave industrial con suministro de materiales. se convocó a la dueña de la obra CENIMSA. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO. solicitando se declarase no haber lugar al recurso. 1º El 12 marzo 2001 se firmó entre COPERFIL GROUP.A. con retraso sobre el tiempo pactado debido a una serie de incidencias ocurridas a lo largo de la ejecución del contrato. 4º COPERFIL GROUP. Dª.A y CENIMSA.A. Sra. asimismo formuló reconvención. QUINTO. S. pidiendo que se la condenara al pago de 189. Se señaló como día para votación y fallo del recurso el diez de diciembre de dos mil nueve. Las obras se terminaron el 30 enero 2002. La demandada contestó alegando que las cantidades debidas por los retrasos producidos eran superiores a lo reclamado. la nave se encontraba ocupada por un arrendatario de CENIMSA. S.956. S. levantándose la correspondiente acta que la demandada CENIMSA se negó a suscribir. pudiéndose computar dicho retraso en 43 días naturales. Una vez reparados estos defectos. en dicha acta se hizo constar la existencia de una serie de defectos que debían ser subsanados antes de la recepción definitiva. que había sido subcontratada a una empresa distinta de COPERFIL y que tuvo que ser rehecha por indicación de la dirección facultativa. 2º El 30 enero 2002 se produjo la recepción provisional.. Entre estas incidencias se encontraba la realización de la solera. en la que pidió que se declarara que la parte demandante incumplió el contrato por no haber cumplido el plazo acordado. correspondientes a certificados de obra pendientes de pago. 3º Por lo menos desde el 22 de abril de 2002. La demandada no asistió a dicho acto.

Desestimó la apelación de CENIMSA y confirmó la desestimación de la reconvención. pero que al ser un nombre registrado. Oxigrans. tanto menos cuanto que la obra iba destinada a la construcción de un centro de transportes que precisaba de materiales adecuados propios de una solera de cualidad media-alta" . además del importe de reparar las obras con calidad distinta de la pactada. únicamente puede ser utilizado por la empresa Hormigur. estimó el recurso de apelación de COPERFIL GROUP. y por ello "no nos encontramos en presencia en supuesto de aliud pro alio. Respecto de la reconvención. es idéntico al Hormidur.82€. La sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid. 6º Ambos litigantes recurrieron en apelación. b) el informe del arquitecto técnico presentado con la demanda entiende correcta la ejecución de la solera de hormigón y el de la empresa suministradora del producto señala que el utilizado. lo que implicaba que "parte de la ejecución de la obra no se sujetó lo convenido en orden al cumplimiento de la finalidad que le era propia puesto que la indicada solera no se adaptaba a su esencial finalidad. 160 por retraso. por lo que permitiendo el recurso de apelación una nueva valoración. Los argumentos de la sentencia para revocar la dictada en 1ª Instancia son: a) no se ha producido una adecuada valoración del conjunto de las pruebas. por cuanto los defectos aducidos en la solera no suponen la inservibilidad de la misma. procedía su desestimación porque en la resolución ya se descontaba el importe por penalización correspondiente a los 43 días naturales de retraso. sección 19. del interrogatorio de las partes y las declaraciones de testigos se deduce que en la propia recepción provisional se recogen daños en la solera. que se cifraba en 100. aunque debía reducirse la cuantía de la indemnización. en el sentido de impedir la finalidad de la misma al fin pretendido" . 5º La sentencia del juzgado de 1ª Instancia nº 41 Madrid. existen defectos en la solera. fabricado por la misma empresa. revocó la sentencia de apelación y estimó la demanda. S. ello suponía un incumplimiento contractual. pactado en el contrato. de acuerdo con las certificaciones presentadas. Reconoció que de acuerdo con la prueba pericial. de 20 mayo 2005 . de modo que al no adaptarse dicha solera al uso al que se la destinaba. de 10 noviembre 2004 . existían determinados defectos en la solera.248. mas no se puede concluir con certeza el importe a que ascenderá o ascendería la reparación de los mismos. lo procedente sería postular la reparación in natura . siendo de señalar que antes esos defectos. c) "[en] efecto. estimó parcialmente la demanda y desestimó la reconvención.A. "lo que entraña un claro supuesto de entrega de cosa distinta de la pactada" .

] debe extraerse la entidad de lo que se dice defectuosamente realizado. De todo ello. . como lo prueba de forma evidente que ha procedido a cederla en arrendamiento y por tanto. S. 7º La demandada-reconviniente CENIMSA. El auto de esta Sala de 8 octubre 2008 . Entiende que lo que se ha entregado es distinto de lo pactado.. 1256 y 1258 CC . como en su caso el importe de la reparación. El motivo se desestima. ya que se acordó la utilización de una determinada marca de hormigón y en el contrato se había establecido el procedimiento para los cambios. pues lo que tiene que hacer [. siendo de destacar que [. acordó la inadmisión del extraordinario por infracción procesal y la admisión del de casación por razón de la cuantía (artículo 477. SEGUNDO.. Se hizo figurar una marca concreta porque se quería una calidad alta y añade que es irrelevante que los materiales utilizados en el tratamiento Oxigranz sean los mismos que en tratamiento Hormidur.. b) las reservas que se formularon en el acto de recepción provisional fueron subsanadas.. el artículo 1166 CC .A.reconviniente. pues lo que tiene que hacer. c) la demandada-reconviniente no acudió a la recepción de la obra "porque no tenía que recepcionar por el según él mal acabado. 161 [. cuando como veíamos es su obligación. Respecto de la reconvención. a) entiende que la obra debe considerarse entregada el 30 enero 2002. d) [. incumbe probarlo a la demandada. en relación con los artículos 1091. excusa que no encuentra justificación. porque hay que cumplir lo expresamente pactado y la decisión de si se trata de un caso de aliud pro alio es esencial en este pleito. como consecuencia de lo establecido en el artículo 6 LOE . El Primer motivo señala que se ha infringido. puesto que se ha negado que se trate de un supuesto de aliud pro alio . la sentencia recurrida deduce que debe desestimar la reconvención en relación a lo alegado con respecto a la solera y por ello revoca la sentencia de 1ª Instancia.] la referida demandada-reconviniente ha recibido la obra construida.]" .. en condiciones de uso" . procedimiento que no se siguió. por inaplicación. no acudir a la cómoda y beneficiosa postura de no acudir.. presentó recursos extraordinario por infracción procesal y casación. o lo que es lo mismo la falta de prueba de tal extremo sobre ella debe pesar.2.] es su obligación acudir y documentar en el acta de forma motivada el rechazo.. recibir de hecho la obra e incluso arrendar a un tercero el edificio a que se contrae" .2 LECiv )..

pues. 1. y su inadecuación. y que cabe entender resuelta a la vista de la doctrina establecida en las Sentencias de 7 de enero de 1988 . concerniente a la distinción entre vicios ocultos y prestación distinta. excluyentes. 1. 7 de enero de 1988 . sin que sea aplicable el plazo semestral que señala el artículo 1. pero no en los supuestos de inutilidad del objeto a los fines contratados.... por consiguiente.]. las sentencias de 12 de marzo de 1982 [. 1 de marzo de 1991 "la circunstancia fáctica del empleo inmediato del cemento servido o suministrado impide la aplicación del artículo 327 del Código de Comercio .. la ineptitud del objeto para el uso a que debía ser destinado significa incumplimiento del contrato y no vicio redhibitorio. que la ineptitud del objeto para el uso a que debía ser destinado significa incumplimiento del contrato y no vicio redhibitorio. lo que le permite acudir a la protección dispensada en los artículos 1.. normalmente. por las que se entiende que se está en presencia de entrega de cosa diversa o aliud pro alio cuando existe pleno incumplimiento por inhabilidad del objeto y consiguiente insatisfacción del comprador. muy discutido por la jurisprudencia. que recoge las directrices señaladas en las precedentes. Así lo hacen. lo que origina sometimiento a diferentes plazos de prescripción.. de la aplicación de los artículos.. que le permite acudir a la protección dispensada en los artículos. lo que permite acudir a la protección dispensada en los artículos 1.124 del Código Civil . que es lo contemplado por los artículos 336 y 342 del propio texto legal.. 5 de noviembre de 1993 -". el motivo plantea el tema..101 y 1. La pretensión resulta contraria a la jurisprudencia de esta Sala en la aplicación de la doctrina del incumplimiento del contrato por entrega de cosa distinta a la pactada.124 y.. con las salvedades pertinentes..101 y 1.101 y 1.124 del Código Civil .490 para el ejercicio de las acciones edilicias"-.. concordándose así esta jurisprudencia con la recaída respecto a la compraventa civil que entiende se está en presencia de entrega de cosa diversa o aliud pro alio cuando existe pleno incumplimiento por inhabilidad del objeto y consiguiente insatisfacción del comprador. inidoneidad o inhabilidad para la construcción el que pueda calificarse como simple vicio o defecto de calidad o cantidad.".. pero de idéntica calidad y características.. al ser el objeto impropio para el fin a que se destina. "nos encontramos ante prestación de objeto distinto y no ante simples vicios de la cosa... en algún caso "a sensu contrario"...124 del Código Civil .. La sentencia de 22 octubre 2007 resume esta doctrina partiendo de la base que "la jurisprudencia ha residenciado estos casos de falta de correspondencia objetiva entre lo pactado y lo entregado en el régimen general de la responsabilidad por incumplimiento de contrato. puntualizándose..101 Y 1.. según se considera probado. . 162 El argumento utilizado en la sentencia de 1ª instancia para justificar la estimación de la demanda ha servido a la ahora recurrente para intentar explicar que ha existido incumplimiento en la construcción de la solera con un material de distinta denominación y distinta marca.

. no es posible..]". A su vez. Estos requisitos no concurren en el presente litigio: 1º El material con el que se realizó la solera discutida fue de la misma calidad que el pactado.y 10 de marzo de 1994 -que identificó la cuestión planteada en el recurso como de "viabilidad o no de la acción ejercitada en punto al resarcimiento de los daños y perjuicios de referencia" y declaró que la misma "habrá de depender de la aplicación de lo dispuesto en los artículos. el acordado. la prestación ofrecida es inhábil en relación con el objeto o inidónea para cumplir las finalidades o intereses del acreedor cuando éstos han sido conocidos por el deudor" (SSTS 29 octubre 1990. sea ontológica o funcionalmente. cambiarla. 1 marzo 1991. que permite considerar que se está ante un incumplimiento contractual". Por tanto. era idóneo para el fin previsto.. Es cierto que la doctrina de esta Sala ha incluido en los casos de falta de adecuación de las prestaciones de acuerdo con lo estrictamente pactado. lo que se pone de manifiesto cuando hay una falta tan grave en las cualidades del bien entregado. puesto que cuando se acepta el objeto distinto no puede después alegarse la citada doctrina (STS 10 febrero 2009 ). también lo era el que le sustituyó. Y en el mismo sentido se pueden aportar las sentencias de 6 octubre 2006 . 1166 CC . donde se considera que la existencia de aluminosis no ha frustrado el fin del contrato. De lo anterior se deduce que las notas que deben concurrir para que se considere que se ha entregado cosa distinta de la pactada para que ello comporte el incumplimiento del contrato son dos: a) inhabilidad del objeto para el que se ha destinado. aun cuando fuere de igual o mayor valor que la debida". 28 enero 1992. 163 originándose el sometimiento a diferentes plazos prescriptivos. 23 enero 1998 ) [. 342 Código de Comercio y 1. aquellos otros en que "produciéndose una objetiva y natural identidad. identificada la cosa debida.. TERCERO. entre otras.".490 Código Civil". porque el cambio unilateral por parte del deudor determina el incumplimiento de la obligación. aunque de distinta marca.. que establece que "el deudor de una cosa no puede obligar a su acreedor a que reciba otra diferente. la sentencia de 20 noviembre 2008 dice que "La doctrina del aliud pro alio se desarrolla a partir del art. por tanto. y b) insatisfacción del comprador. sin un acuerdo entre las partes. en que se consideró que debía aplicarse esta doctrina en la pavimentación con un gres no idóneo y la de 9 octubre de 2008. en definitiva el "aliud pro alio" se aplica cuando en el contrato de compraventa se da una cosa diversa a la convenida. si el primero.

El artículo 6. no puede admitirse que no se hubiese producido la recepción. 164 2º Esta identidad en la calidad no produjo la insatisfacción. Según el recurrente. de lo dispuesto en el artículo 6 de la Ley 38/99. por aplicación indebida. como debería haber hecho si lo que pretendía era denunciar . El Segundo motivo denuncia la infracción. Podrá realizarse con o sin reservas y deberá abarcar la totalidad de la obra o fases completas y terminadas de la misma. no se opuso a ellas por escrito. Se refiere al procedimiento establecido en el artículo 6 LOE para la recepción de la obra. puesto que no se trata de cuestiones de marca. que establece que "La recepción se entenderá tácitamente producida si transcurridos treinta días desde la fecha indicada el promotor no hubiera puesto de manifiesto reservas o rechazo motivado por escrito". como exige el artículo 6 LOE . medida en términos objetivos. cuando así se acuerde por las partes". de Ordenación de la Edificación (LOE ). CUARTO. una vez concluida ésta. por tanto. Esta recepción puede ser expresa. en relación con los artículos 9. en la recepción intervienen promotor y constructor. 1 LOE define la recepción de la obra como "[e]l acto por el cual el constructor. el citado artículo establece unos requisitos. 11 y 12 de la propia ley y los artículos 1166 y 1091 CC . ya que a pesar de haber sido citado convenientemente. que no puede. existió un pacto en contra del citado artículo 6 LOE . sino de calidades de los materiales que permitan que no se frustre el fin del contrato. del dueño de la obra. y en el caso actual no se produjo. Por lo tanto. el primero es que la obra se halle acabada. lo que no ocurrió en este caso. reclamar cuando lo ejecutado coincide con lo pactado. El motivo se desestima.4 LOE . que se incumplió. a pesar de las distintas argumentaciones de la parte recurrente. como prevé el artículo 6. La aplicación de esta normativa al presente recurso significa que. el segundo es que el promotor podrá recibir la obra con reservas o negarse a recibirla mientras las haya. nunca estuvo presente en las actas de recepción. Además. según los hechos que se han considerado probados y ello porque: 1º Ha existido una negativa reiterada del promotor a recibir la obra. o bien puede ser también tácita. hace entrega de la misma al promotor y es aceptada por éste. porque en el contrato se previó la forma de realizar la recepción. con o sin reservas. de 5 noviembre. el tercer requisito consiste en que la recepción se efectuará dentro de un plazo a partir de la notificación efectuada por escrito al promotor y el cuarto.

ejerciendo sus obligaciones y atribuyéndole parcialidad a favor del recurrente al reprocharle que no quisiera conformar unas presuntas certificaciones que no se ajustan a lo pactado. ya que consta que en el mes de abril. lo que no merece mayores argumentos. lo que nunca efectuó. de modo que cuando la sentencia recurrida le reprocha que cumpla la ley. unos tres meses después de haberse acabado la obra. que denuncia la infracción. en relación con los artículos 9 y 12 LOE y el artículo 1091 CC . El motivo se desestima. según el artículo 12. Lo mismo ocurre en el Cuarto motivo. En el Tercer motivo. la mera declaración de incumplimiento de la actora debería motivar la anulación de los intereses desde la interpelación judicial a que la sentencia recurrida condena a la recurrente. 2º Se ha producido una clara aceptación tácita. estaba simplemente cumpliendo su obligación. Debe aplicarse el mismo argumento que se utilizado para desestimar el motivo tercero. es decir. En este motivo la recurrente incurre claramente en el vicio procesal de hacer supuesto de la cuestión. lo que determina que si bien no hubo una aceptación expresa. Aparte de la prueba sobre el importe de la reparación. quien procedió a arrendarla. sí se demostró por los hechos la conformidad del promotor. la nave se encontraba arrendada. QUINTO. en relación con el artículo 6 LOE y el artículo 1091 CC . Lo mismo puede deducirse de la alegada contradicción de la sentencia recurrida con los pactos contenidos en el contrato de obra. debiendo tenerse en cuenta. Y ello a pesar de saber que la solera tenía defectos. además. que no establecían una regla distinta para la recepción. porque no está en mora mientras la contraparte no cumpla su obligación. ello es una infracción de lo dispuesto en los artículos citados como infringidos. pues pretende que se tengan en cuenta unos hechos cuando han resultado probados otros distintos. . se denuncia la aplicación indebida del artículo 1098 CC . por aplicación indebida del artículo 6 LOE . puesto que había reclamado a la empresa que subcontrató para su ejecución. que no es un razonamiento que dé lugar exclusivamente al fallo de la sentencia recurrida. Dice que es claro que el constructor optó por no reparar nada y encargó un informe que justificaba la falta de necesidad de cualquier reparación. 165 los vicios de la construcción. Cuando la dirección facultativa intervino en el acta de replanteo. Ello es importante porque el fallo de la sentencia está condicionado por el hecho de haber considerado que había parcialidad.3 LOE .

Visto por la Sala Primera del Tribunal Supremo. de acuerdo con lo dispuesto en el Art. integrada por los Magistrados al margen indicados.. La desestimación de los motivos del recurso de casación interpuesto por la representación procesal de CENIMSA. a trece de Enero de dos mil diez. S. Ponente que ha sido en el trámite de los presentes autos.Roman Garcia Varela . de 20 mayo 2005 . 3º Se imponen a la recurrente las costas originadas por su recurso de casación. en el día de hoy. sección 19. mandamos y firmamos . contra la sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid. En la Villa de Madrid. de lo que como Secretario de la misma. Encarnacion Roca Trias. PUBLICACIÓN. en nombre del Rey y por la autoridad conferida por el pueblo español. 398. de 20 mayo 2005 . lo pronunciamos. 2º Se confirma con este alcance la sentencia recurrida..A. ante la misma pende de resolución. Se imponen las costas del recurso de casación a la recurrente. Así por esta nuestra sentencia.Leída y publicada fue la anterior sentencia por el EXCMA. FALLAMOS 1º Se desestima el recurso de casación presentado por la representación procesal de CENIMSA... Sección 19ª. certifico. contra la Sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid.- Jose Antonio Seijas Quintana .Rubricado.Francisco Marin Castan . determina la del propio recurso.. S.1 LEC . que se remite al Art. SRA. el recurso de casación que con el número 2697/2004.Encarnacion Roca Trias. que se insertará en la COLECCIÓN LEGISLATIVA pasándose al efecto las copias necesarias. 166 SEXTO. estando celebrando Audiencia Pública la Sala Primera del Tribunal Supremo. Por lo expuesto. 394 LEC . dictada en el rollo de apelación nº 232/05. Dª.A. interpuesto por la representación procesal .

D. al haberse producido la jubilación de su madre e inicial titular del contrato. rollo número 431/2004 por la Audiencia Provincial de Alicante de fecha 29 de septiembre de 2004.º 1075/2002. Ejercitan la parte actora acción de resolución de contrato de arrendamiento de vivienda por subrogación inconsentida. por jubilación de la inquilina demandada. Florencio Araez Martínez. condenando a las demandadas a estar y pasar por dicha declaración.ª Evangelina y D.º 2 esquina Pintor Agrasot de Alicante de fecha 19-04-1978 por jubilación"». Begoña Berriatua Horta.ª María Esther y D. María Esther . Celestina . Se dictó auto de aclaración el 20 de febrero de 2004 con la siguiente parte dispositiva: «Se aclara la sentencia de fecha 09-02-2004 en el sentido siguiente: "debo declarar y declaro la extinción del contrato de arrendamiento sobre el local de negocio sito en esta localidad en la Avenida de Federico Soto n. dimanante del procedimiento ordinario número 1075/2002 del Juzgado de Primera Instancia número 3 de Alicante. Habiendo comparecido en calidad de recurridos Dª. ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO . pues alega que se ha introducido a la hija de la arrendataria en la relación. .º 3 de Alicante dictó sentencia de 9 de febrero de 2004 en el juicio ordinario n. SEGUNDO .ª Celestina contra D. contra la sentencia dictada en grado de apelación.º 2 esquina Pintor Agrasot de Alicante de fecha 19/04/1978. Melisa . Segundo . aquí representadas por el procurador D. con condena en costas a la parte demandada». y en consecuencia procede el desahucio del local.ª Melisa debo declarar y declaro que el contrato de arrendamiento sobre el local de negocio sito en esta localidad en la Avenida Federico Soto n. »Que estimando íntegramente la demanda inicialmente interpuesta a instancia de D. con apercibimiento de desalojo en los plazos legales si no lo efectúa. Segundo y Dª. apoyándose para ello en los documentos aportados con la demanda y que se realizó por persona conocedora de los hechos en el negocio ya que su hija había desempeñado el . cuyo fallo dice: «Fallo. . representados por la procuradora Dª. 167 de Dª. D.El Juzgado de Primera Instancia n. Evangelina y Dª.La sentencia contiene los siguientes fundamentos de Derecho: «Primero.

la de fecha 10 de febrero de 1945 : "La doctrina del onus probandi no tiene otro alcance que el de señalar las consecuencias de la falta de la prueba". y en caso necesario. aplicándolas. de tales normas echa mano el juzgador. en este sentido. los hechos impeditivos." Y en su párrafo 3 dispone "Incumbe al demandado la carga de probar los hechos que. »Segundo. entendiéndose que. haya de probar su hecho. que en su artículo 217 establece en su párrafo 2 que "Corresponde al actor la carga de probar la certeza de los hechos de los que ordinariamente se desprenda. es decir. dominante en nuestro proceso civil. el resultado de éste recae sobre la actividad de las partes. Según el principio dispositivo. 1214 CC . según las normas jurídicas a ellos aplicables. al actor tiene que probar los hechos alegados. de suerte que cada una de ellas tiene la carga de afirmar. Se opone la demandada alegando que la actora era plenamente conocedora de que la misma. que surgen a la realidad obstativa. Toda esta doctrina ha quedado recogida en la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil 1/2000. no para determinar en la fase probatoria cuál de las partes. Concomitante con la regla general del art. Las reglas que reparten entre las partes la carga de la prueba de los hechos necesitados de ella. 168 mismo con anterioridad. demandante o demandado. conforme a las . Este principio ha sido expresa y repetidamente reconocido por nuestro Tribunal Supremo. para nada importa a quien incumbiese la carga de la prueba. o sea. se recogen determinados apotegmas. solicitando la libre absolución de cualquier pronunciamiento. la de probar los hechos que constituyen el supuesto de la norma jurídica en que respectivamente se amparan. importan solo para el caso de que el hecho o hechos de que se trata no se hayan probado. a consecuencia de otros hechos que debían concurrir con los constitutivos del actor. el efecto jurídico correspondiente a las pretensiones de la demanda y de la reconvención. Entre las sentencias más claras. ya ejercitaba el negocio con conocimiento de los actores y se le había concedido autorización por la mera tolerancia para ello. cuál de ellas hubiera tenido que probar el hecho que no aparezca probado. sino para determinar en el momento de dictar sentencia. los no probados no pueden constituir base de la sentencia. Habiéndose probado el hecho. al decir "obligación" se refiere a los hechos constitutivos de ésta y que al término "extinción" (comprensivo de que el efecto de los hechos constitutivos ha dejado de producirse) habrá que agregarse su "no originación". La regla general de la vigente ley de Enjuiciamiento Civil al tiempo de interponer la demanda. establece que incumbe la prueba de las obligaciones al que reclama su cumplimiento y la de su extinción al que la opone. de forma que si los no afirmados no pueden ser objeto de discusión y examen. En otros términos.

excepto en los supuestos puntuales que la misma contempla. salvo que se subrogue su cónyuge y continúe la misma actividad desarrollada en el local. De lo actuado aparece que al menos dos años antes de la presentación de la demanda el 9 de noviembre de 2002. que precisa que la subrogación deberá notificarse fehacientemente al arrendador dentro de los noventa días siguientes al momento de la subrogación. en defecto de subrogación. respecto de los contratos de arrendamiento de local de negocio. su hija y codemandada ha venido desempeñando la misma actividad profesional. A pesar de ello. la demandada Dª. invalidándola seriamente. utilizando la misma cuenta bancaria para pagos que su . si el arrendatario es persona física. que subsistan en la fecha de entrada en vigor de la presente Ley. es clara su aplicación en cuanto a las previsiones sobre la notificación de la subrogación contenidas en el artículo 58. salvo las modificaciones que establece. que quedarán extinguidos los arrendamientos cuyo arrendatario fuera una persona física por su jubilación o fallecimiento. y que la subrogación se rige. De la normativa invocada resulta de la Disposición Transitoria Tercera de la Ley de Arrendamientos Urbanos . que continuarán rigiéndose por las normas del texto refundido de la Ley de Arrendamientos Urbanos de 1964 relativas al contrato de arrendamiento de local de negocio. fecha en la que se ha acreditado documentalmente y de la prueba testifical de su neurólogo. y que debe producirse con posterioridad a la entrada en vigor de la Ley. si en ese momento no hubieran transcurrido veinte años a contar desde la aprobación de la Ley. De lo anterior resulta que los arrendamientos de locales anteriores a 9 de mayo de 1985 que subsistan a la entrada en vigor de la nueva Ley 1 de enero de 1995 . como se ha visto. subrogación que ha de tener lugar en el mismo momento de la jubilación ya que en otro caso se produciría la extinción del contrato. Evangelina se jubiló en noviembre de 1999. extingan o enerven la eficacia jurídica de los hechos a que se refiere el apartado anterior. respecto de los que se encuentren en prórroga legal. 169 normas que le sean aplicables. que la misma padecía la enfermedad de alzeimer. por su jubilación. podrá subrogarse en el contrato un descendiente del arrendatario que continúe la actividad desarrollada en el local.4 de dicho texto. impidan. por el texto refundido de 1964 al referir la Disposición transitoria que dichos contratos seguirán rigiéndose por tal normativa. que se encuentren en prórroga legal quedarán extinguidos. no de la llamada real. así. Feliciano ." »Tercero. »Cuarto. Atendiendo a que la jubilación debe de entenderse en el sentido de jubilación legal o laboral. En defecto de cónyuge supérstite que continúe la actividad o en caso de haberse subrogado éste. celebrados antes del 9 de mayo de 1985. a su jubilación o fallecimiento. Sr.

procede su pago a los demandados al haber sido sus pretensiones rechazadas». estimatoria de demanda sobre resolución de contrato de arrendamiento de local de negocio.]. CUARTO .ª de la Audiencia Provincial de Alicante dictó sentencia de 29 de septiembre de 2004 en el rollo de apelación n. Sr. . 170 madre. efectúan la declaración de renta en su nombre. En igual manera declararon alguno proveedores del negocio. es irrelevante el que se trate de una empresa familiar.La sentencia contiene los siguientes fundamentos de Derecho: «Primero. dado que. Todo ello lleva a la estimación de la demanda interpuesta y declarar resuelto el contrato de arrendamiento sobre el local. .La Sección 5. Romeo . como se ha dicho.. en el procedimiento de juicio ordinario n. aclarada por auto de 20 de febrero siguiente.º 431/2004 . ya que falta la notificación fehaciente. y debió de llevarse a cabo en el mismo momento de la jubilación. En materia de costas y rigiendo el principio del vencimiento consagrado en la Ley de Enjuiciamiento Civil. »Quinto. como testigos. »Segundo [. Tal circunstancia acreditada lleva a declarar extinguido el contrato de arrendamiento al concurrir causa legal (SAP Lugo 18-3-1999 ) A mayor abundamiento. cuyo fallo dice: «Fallo. o que el gestor no haya realizado correctamente las gestiones de la misma. y. »Que desestimando el recurso de apelación interpuesto por Evangelina y Melisa contra la sentencia dictada con fecha 9 de febrero de 2004 . ya que la obligación de notificación de la jubilación de la arrendataria incumbe a los demandados. debemos confirmar y confirmamos dicha resolución.º 1075/02 tramitado ante el Juzgado de Primera Instancia n. Frente a la sentencia dictada en el juicio ordinario seguido ante el Juzgado. etc.. interponen recurso de apelación las demandadas solicitando su revocación y sustitución por otra conforme con su pretensión absolutoria. . De tal hecho acreditado resulta que la demandada continuó como titular del arrendamiento después de la jubilación de su madre. en otro caso ello conlleva la extinción del contrato.º 3 de Alicante. sin que pueda alegarse la falta de requerimiento de los actores. TERCERO . Leonardo y Sr. con expresa imposición de las costas procesales causadas en esta alzada a las apelantes».

se acredita producida en 30 de noviembre de 1999. aunque pudiera admitirse. intuida por la parte arrendadora. hecho que antes o después se tiene que producir. ya que la fecha de ésta es sabida. manteniendo la titularidad y demás condiciones del contrato. tanto sobre la causa de resolución como sobre la necesidad de comunicación y el plazo para hacer dicha notificación.2002). así como que realmente no se ha producido subrogación alguna por el hecho de que. como hace realmente la resolución de instancia. A tal respecto.11. »De todas maneras. debe reiterarse el criterio de esta misma Sección que se contiene en las sentencias n. de 17 de enero de 2001. con independencia de la resolución sobre el fondo del asunto. de forma que . el arrendador tiene que aceptar esa situación de inseguridad temporal. primer y segundo párrafos) de la Ley de Arrendamientos Urbanos 29/1994. la hija de la arrendataria haya venido desarrollando su actividad en el negocio. ya que en realidad la primera alegación que se hace al efecto lo ha sido después de ser presentada la demanda (9. sin haber puesto de manifiesto tal subrogación a la propiedad. Debe destacarse con la nueva regulación legal sobre extinción del arrendamiento. siendo la fecha del contrato el 19 de abril de 1978.º 37. que se dice producida por la hija en lugar de su madre. que. con base en la Disposición Transitoria Tercera (apartado B. de 17 de enero de 2002 . tampoco su existencia sería causa para la estimación del recurso pues no se ha puesto en conocimiento de la parte arrendadora en plazo alguno.º 28. lo cual no ocurre en caso de jubilación. queda probada la causa alegada en la demanda. El verdadero motivo de fondo del recurso se refiere a la subrogación en el contrato. 171 »Tercero. de 24 de noviembre . de las que conviene destacar las siguientes consideraciones: 1. Tampoco puede estimarse si se tiene en cuenta de que en la demanda se acciona. Por tanto. y es a partir de ese momento cuando se produce la extinción si no existe subrogación. su presencia en el procedimiento está justificada por aparecer como la primitiva y única titular del negocio establecido en el local objeto del contrato de arrendamiento de cuya extinción se discute. y n. »Cuarto.ª) la subrogación se tiene que notificar al arrendador debido a que no le es indiferente las circunstancias de quien asume los derechos y obligaciones del anterior arrendatario. que en caso de fallecimiento.3. Pero para que ésta sea eficaz deben concurrir los requisitos personales y circunstancias legales establecidas. El motivo de recurso que reitera la excepción de falta de legitimación activa de una de las demandadas (se trae a juicio a una madre y a una hija y la censura se refiere a la primera) no puede acogerse porque. la existencia de una subrogación. alegando como causa la jubilación de la arrendataria.

. la vigencia cuasi indefinida del contrato a nombre de la inquilina jubilada. además.1 y 394 LEC ». lo cual no se corresponde con la realidad en cuanto al entrar el subrogado en la relación arrendaticia ésta ha quedado modificada. mayoritariamente se inclinan por éste como más beneficioso para el arrendatario. lo que conllevaría. Aunque la doctrina de las sentencias dictadas por las Audiencias Provinciales oscilan entre el plazo de dos meses o de noventa días. lo que lleva a la conclusión de que producida una subrogación se debe notificar al arrendador. lo cual en el presente caso no se ha efectuado. la relación arrendaticia seguiría igual con lo que el mandato del legislador no se cumpliría. »Sexto. Debe tenerse en cuenta además. en sentencias de los años 2001 y 2002. tampoco puede estimarse el motivo del recurso que solicita la no-imposición de costas. En relación con lo anterior. la actitud de la contraparte a lo largo de estos años ha impedido que se cumplan. al no participar la subrogación que pueda producirse. al tiempo que hubiera generado un perjuicio patrimonial en relación a dejar de obtener los incrementos de renta correspondientes de haberse producido y notificado dicha subrogación. Antes de entrar en vigor la Ley 29/1994 la jubilación no era causa de extinción del contrato y quien llegaba a esta situación se admitía que pudiera continuar como arrendatario en el local ejerciendo su negocio. con el pronunciamiento sobre costas que se deriva de la aplicación de los artículos 398. Como esto ya no es así. por ejemplo. »Quinto. como se ha dicho supra. Atendiendo a este criterio. para que la subrogación sea efectiva tiene que notificarse al arrendador dentro de este último citado plazo desde la jubilación. sin que pueda admitirse la existencia de excepción alguna pues el criterio que se sigue ya estaba establecido con anterioridad. procede la desestimación del recurso y confirmación de la sentencia de instancia. ya que en la sentencia recurrida se ha hecho correcta aplicación del principio general de vencimiento objetivo contenido en el art. En consecuencia con lo expuesto. como indica la parte apelada en su escrito de oposición.1 LEC .ª) La aplicación de quince años como de prescripción de las acciones que pudiera entenderse aplicable con arreglo a la Disposición Adicional Décima de la Ley 29/1994 no es aceptable tanto debido a la inseguridad jurídica que produce como a establecer por ese tiempo una situación similar a la que existía antes de la jubilación. 394. mientras la propiedad no tuviera conocimiento de la subrogación. que. las previsiones de vigencia del contrato de arrendamiento de la Disposición Transitoria Tercera antes citada. y 2. para corroborar la conclusión que se sostiene. 172 cuando se notifique al arrendador pueda este aceptarla o negarla.

en lo siguiente: La DT 3. .ª LAU 1994 se funda en la garantía al grupo familiar vinculado al desarrollo de la actividad de un plazo de veinte años como señala el Preámbulo de la LAU 1994 . En defecto de cónyuge supérstite que continúe la actividad o en caso de haberse subrogado éste.En el escrito de interposición del recurso de casación presentado por la representación procesal de la D.ª Melisa se formulan los siguientes motivos de casación: Motivo primero. Los arrendamientos cuyo arrendatario fuera una persona física se extinguirán por su jubilación o fallecimiento salvo que se subrogue su cónyuge y continúe la misma actividad desarrollada en el local. en cuanto al régimen normativo aplicable establece que los contratos de arrendamiento de local de negocio celebrados antes del 9 mayo 1985 que subsistan en la fecha de entrada en vigor de la presente Ley continuarán rigiéndose por las normas del texto refundido de la Ley de Arrendamientos Urbanos de 1964 relativas al contrato de arrendamiento de local de negocio salvo las modificaciones contenidas en los apartados siguientes de esta disposición transitoria.ª de la LAU 29/1994 trata sobre los contratos de arrendamiento de local de negocio celebrados antes del 9 de mayo de 1985 y su apartado A). La DT 3. si en ese momento no hubieran transcurrido veinte años a contar desde la aprobación de la ley.2 y B). de la DT 3.» Dicho motivo se funda. podrá subrogarse en el contrato un descendiente del arrendatario que continúe la actividad desarrollada en el local. «Infracción por interpretación errónea de la disposición transitoria tercera A) 1 y B) 2.1. establecen en cuanto a la extinción y subrogación que los contratos que en la fecha de entrada en vigor de la presente ley se encuentren en situación de prórroga legal quedarán extinguidos de acuerdo con lo dispuesto en los apartados 3 a 4 siguientes. En este caso. 3. de Arrendamientos Urbanos . . Los apartados B). a su jubilación o fallecimiento.ª Evangelina y D. el contrato durará por el número de años suficiente hasta completar veinte años a contar desde la entrada en vigor de la ley.3.ª. 173 QUINTO . de la Ley 29/1994. en resumen. El arrendamiento litigioso es de 1978 por lo que es aplicable la LAU/1964 con las modificaciones introducidas por la indicada DT.

º La persona que se subrogue en la posición del arrendatario jubilado ha de ser uno de sus descendientes o su cónyuge. La sentencia recurrida reitera el criterio de esa misma Sección Quinta en las sentencias n. 17-01-02 que establecen la obligación de notificar la subrogación al arrendador en un plazo determinado como un nuevo requisito no impuesto por la norma mediante la interpretación analógica de determinados preceptos de la LAU de 1964 y la LAU de 1994 . 3.ª se deduce que para que tenga lugar la subrogación legal por jubilación del arrendatario en contratos de arrendamiento de local de negocio celebrados antes del 9 de mayo de 1985 se han de dar los siguientes requisitos: 1. D. Por tanto. arrendataria inicial. A pesar del cumplimiento de todos los requisitos legalmente previstos el Tribunal «a quo» no estima el recurso pues no se ha puesto en conocimiento de la arrendadora en plazo alguno.º 28/02.º El subrogado ha de continuar en el local arrendado con la misma actividad que desarrollaba el arrendatario. En el presente caso se cumplían los requisitos necesarios para la subrogación legal.º 37/01. sanciona el Tribunal el incumplimiento del requisito de notificación de la subrogación en un determinado plazo con la extinción del contrato de arrendamiento y crea con ello una nueva causa de resolución del contrato de arrendamiento no prevista en el ordenamiento jurídico vigente con las gravísimas consecuencias que ello supone. En el fundamento de derecho cuarto de la sentencia recurrida se mantiene incólume el hecho probado contenido en el correlativo de la sentencia del Juzgado de Primera Instancia que considera totalmente acreditado que la demandada. 174 De la dicción de la DT 3. La jubilación como causa de extinción de los contratos de arrendamiento es una novedad introducida por la LAU de 1994 pues el TR de 1964 no contemplaba la jubilación como causa de extinción de los arrendamientos de local de negocio.ª Melisa . continuó como titular del arrendamiento después de la jubilación de su madre.17-01-01 y n. 2. .º La subrogación ha de hacerse en el momento en el que se le reconozca al arrendatario su derecho a la percepción de la prestación por jubilación.

al introducir la LAU de 1994 como nueva causa de extinción la jubilación para que la subrogación opere basta con que las personas que se subroguen cumplan al momento de realización del hecho causante -la jubilación-. pero no condicionan dicha subrogación a que sea notificada al arrendador. b. faculta en caso de muerte del arrendatario para que se subrogue su heredero o legatario. cuyos fundamentos de derecho tercero y cuarto se transcriben. RA 752/00 . El artículo 33 . La otra referida . 175 La LAU de 1964 regula en el artículo 60 como antecedente más próximo la posibilidad de que los herederos al fallecimiento del arrendatario de local de negocio se subroguen en la posición de éste. debiendo notificarse la subrogación al arrendador dentro del plazo de 2 meses desde el fallecimiento.ª.ª. sino que opera al producirse el hecho causante. termina desestimando la demanda. de 17 de enero de 2001. analizarse los supuestos de subrogación que se regulan en la anterior LAU de 1964 a la que se remite como régimen normativo aplicable la DT 3.se rigen por la voluntad de las partes. comprendido en ese título. debe atenderse a los criterios de interpretación de las normas (artículos 3 y 4 CC ). los requisitos subjetivos y de continuación de actividad que establece la ley. La sentencia apelada entiende aplicable la DA 10 . la única controversia se refiere a determinar si la subrogación tiene que ser notificada a la arrendadora y en qué tiempo debido a que esta materia no está regulada en la Ley. Así. -el fallecimiento-.2.ª en la vigente de 1994. por el título III y supletoriamente por el CC. es decir. En ésta el artículo 4 establece que los contratos para uso distinto de vivienda -local comercial. De igual forma. no condiciona la subrogación a que ésta sea notificada.ª de esa Ley que remite al régimen general de prescripción del Código Civil sobre ejercicio de obligaciones y acciones nacidas de los contratos de arrendamiento concretando en 15 años el tiempo en que puede ejercitarse la subrogación y como se está dentro del mismo. Ante el silencio legal.3 las causas de extinción de los contratos de arriendo de los locales de negocio mantiene en esencia lo previsto en el artículo 60 para la subrogación mortis causa . El legislador de 1994 al regular en la DT 3. Sección 5. Cita la SAP de Alicante. Durante la vigencia de esta norma ni la doctrina ni la jurisprudencia se pronunciaron jamás en el sentido de ser imprescindible la notificación ni mucho menos que se hiciera en un determinado plazo y tampoco pretendieron reconducir la cuestión a la resolución de contrato o a la aplicación analógica de otros artículos.

de 17 de enero de 2002. el arrendador tiene que aceptar esa situación de inseguridad temporal. por lo cual. aumentar la renta. la misma tiene que ser comunicada. Sección 5. ya que la fecha de esta es sabida y a partir de ese momento se produce la extinción si no existe subrogación. lo cual no ocurre en caso de jubilación.ª LAU 1994 por la sentencia recurrida porque la validez y eficacia frente al arrendador de la subrogación legal no queda supeditada a que se hubiere notificado. para que este derecho pueda ser ejercitado. de 14 mayo 2002 . se llega a la convicción de que la subrogación se tiene que notificar al arrendador debido a que no le es indiferente las circunstancias de quien asume los derechos y obligaciones del anterior arrendatario. así. Como esto ya no es así. cuyo fundamento de derecho se trascribe.ª. Pero como el artículo 42 permite al arrendador. en caso de sustitución. al no participar la subrogación que pueda producirse. si bien este precepto está referido a viviendas lo cual no debe omitirse para dejar expresado el criterio del legislador. Cita la SAP de Madrid. cuyo fundamento de derecho sexto se transcribe parcialmente. no impone la Ley como requisito de esta subrogación la exigencia de su notificación al arrendador basta para . En el mismo sentido que la anterior cita la SAP Alicante. si existe subrogación. 176 Ley regula en el artículo 58. refiriendo la situación a los criterios interpretativos de los antecedentes históricos y legislativos y a la identidad de razón. Sección 21. Antes de entrar en vigor la Ley 29/1994 la jubilación no era causa de extinción del contrato y quien llegaba a esta situación se admitía que pudiera continuar como arrendatario en el local ejerciendo su negocio. hecho que antes o después se tiene que producir. estableciendo un plazo de 90 días para notificarlo al arrendador y si no se hiciere éste podrá requerir a los ocupantes de la vivienda para que se le comunique la subrogación en 30 días y si no se hace se entenderá resuelto el contrato. Pero además la obligación de notificar la subrogación en 3 meses también se contiene en el artículo 16 de la nueva Ley . Se produce la infracción por interpretación errónea de la DT 3. la relación arrendaticia seguiría igual con lo que el mandato del legislador no se cumpliría. Pero para que ésta sea eficaz deben concurrir los requisitos personales y circunstancias legales de forma que cuando se notifique al arrendador pueda éste aceptarla o negarla.ª.4 la forma que debe tener la subrogación en caso de fallecimiento del arrendatario. RA 332/01 . De cuanto ha quedado expuesto se aprecia que la regulación legal no ofrece la claridad deseable. Debe destacarse con la nueva regulación legal sobre extinción del arrendamiento que en caso de fallecimiento. El artículo 60 de esa misma Ley referido a locales de negocio no contiene obligación de notificar la subrogación.

ª de la Ley 29/1994 al no exigir la notificación al arrendador entre los requisitos de la subrogación legal en la posición del arrendatario. con leer el número 3.ª de la LAU 1994. Luego nada innovador hay en el número 3 de la DT 3. A lo sumo y pese a la indicada falta de previsión legal que tampoco se contiene expresamente en el art. letra B. 60 LAU 1964 en el caso de subrogación del heredero en el arrendamiento de local de negocio podría ser aplicable. La contestación tiene que ser negativa ya que el número 3 de la DT 3. 1258 CC ). siquiera por analogía. 177 comprobarlo. La falta de notificación de la subrogación no puede ser entendida como causa de resolución contractual. el artículo 59 de la misma ley regulador de la subrogación mortis causa en el arrendamiento de vivienda que sí impone literalmente la obligación de notificar. Habiéndose ratificado por la jurisprudencia la legalidad de esa cuarta subrogación en ausencia de notificación. Pero si la ley no establece con precisión que la sanción a la falta de tal notificación ha de ser la resolución del contrato no puede el tribunal decidir sin el suficiente respaldo legal que aquella omisión lleve aparejada consecuencia tan grave. así. Cita la SAP de Castellón. de la DT 3. Pero es que. si así fuera. En la LAU de 1964 de los cuatro supuestos de subrogación legal en tres de ellos se exige la notificación al arrendador en un plazo y en el cuarto no. la falta de una expresa previsión legal que obligue a notificar al arrendador la subrogación no puede hacer desconocer la racionalidad de que en una relación contractual normal y regida por las debidas relaciones de lealtad y confianza (art. Pues bien. en los tres primeros se supedita la legalidad de la subrogación al cumplimiento de la notificación en el plazo pero en el cuarto no. El problema que se plantea es si la ausencia de notificación al arrendador de la subrogación legal dentro de un período de tiempo ya transcurrido cuando el arrendador presenta la demanda instando la resolución de la relación arrendaticia por jubilación del arrendatario convierte a la subrogación en ilegal y no impide la prosperabilidad de la acción resolutoria. parece natural que se notifique el cambio de arrendatario a fin de que sepa el arrendador en cada momento quién es la otra parte del contrato.ª LAU 29/1994 al no referirse a la notificación al arrendador no fija un plazo para hacerla que se pudiera invocar como transcurrido al presentarse por el arrendador la demanda instando la resolución de la relación arrendaticia por jubilación del arrendatario. de 24 de abril de 2002 cuyo fundamento de derecho tercero se transcribe parcialmente. nunca la falta de notificación podría ser directamente causa de . No cabe duda que lo conforme a la buena fe (artículo 1258 CC ) al producirse la subrogación legal es comunicárselo al arrendador para que tenga conocimiento del cambio subjetivo producido en la relación arrendaticia.

así.3. 3 de su ap.ª. Cita la SAP de Segovia. pues la atribución se hace «ope legis» en favor de las personas invocadas y una de ellas la hija del arrendatario es la que continúa el contrato tras la jubilación de su padre.ª. 114. Frente a la interpretación de la sentencia recurrida y de las anteriormente transcritas. 15. y de la DT 3 . 1985. añade la DT 3. sobre esta cuestión.ª L 29/1994 en el núm.3. B «salvo que se subrogue su cónyuge y continúe la misma actividad desarrollada en el local». Cita la SAP de Segovia de 12-06-01 cuyo fundamento de derecho primero se transcribe. 58 y 60 de la LAU. no resulta de aplicación analógica el artículo 58.9.º). La DT no incluye reglas especiales sobre procedimiento ni precisa los efectos de la falta de notificación al arrendador.4 LAU 1964 . como tampoco existe una norma que lo imponga con un efecto resolutorio que no tiene encaje en ninguna de las causas del arriendo como la invocada por el recurrente del art. párrafo 3. cuyo fundamento de derecho segundo se transcribe. 33 y DT 2. de 5 noviembre de 1999. el contrato de arrendamiento de local de negocio concertado con anterioridad al 9 may. así.2 y 5 Ley de 1964 . se extingue por la jubilación o fallecimiento del arrendatario. por regla general.ª se concluía que respecto al plazo y forma de notificación de la referida subrogación no resulta de aplicación analógica el artículo 58. el arrendador requiriera al nuevo ocupante a fin de que le notificara la subrogación en otros treinta días con la advertencia de que su falta en dicho plazo sí podría ser motivo de resolución. existe una clara falta de previsión expresa en la norma sobre el tiempo y forma de llevar a efecto la notificación de la subrogación al arrendador. duda que queda resuelta . apartado B. cita jurisprudencia contradictoria.2 . Sección 6. Cita la SAP de Málaga.4 LAU 1964. no existe precepto que imponga la obligación de notificar en un tiempo determinado o que pueda aplicarse analógicamente como si se quisiera salvar lo que para algunos constituye una simple omisión de un legislador poco cuidadoso y que no lo es al menos en una cuestión como la litigiosa sobrada de disposiciones operativas (arts. 1256 CC o del ejercicio abusivo de un derecho en relación con art. no obstante. de 11-02-99 cuyos fundamentos de derecho segundo y tercero se transcriben. según la cual la cuestión debatida en relación con la notificación al arrendador de la subrogación al haberse producido la jubilación del arrendatario del local de negocio ha sido cuestión ya resuelta por esta Sala en la sentencia de 5 de noviembre de 1999 en la que tras un pormenorizado análisis de los arts. 12. 178 resolución del contrato sino que de no tener lugar en el plazo de noventa días allí fijado. RA 249/99 . 16.

º del ap. por el contrario. 2) Otra postura.4 Ley 29/1994 . 32.PP. admite la subrogación al fallecimiento -jubilación. 179 en forma dispar por la doctrina científica y por la llamada jurisprudencia menor de las AA. la normativa a aplicar habrá de ser su art. teniendo en cuenta la equiparación que se establece entre jubilación y fallecimiento. entiende que la laguna legal debe quedar salvada acudiendo a la DT 2. .4 al referirse a la subrogación de viviendas. 3 exige. refiriéndose expresamente a local de negocio y no a vivienda. es decir. sobre la cesión que establece el plazo de un mes. 3) La que entiende aplicable analógicamente el art. 1964 . a contar desde que se hubiese producido la jubilación del titular arrendatario. 60 que para la subrogación practicada en locales de negocio no determina plazo alguno para comunicárselo al arrendador. por el contrario.del arrendatario. 9 de la DT 2. la que defiende ser inaplicable al caso por vía de analogía el ap. al arrendador el hecho que da origen a la subrogación y la identidad del subrogado. debiendo estarse a lo preceptuado en el art. deba entenderse que el plazo a tener en cuenta sea el marcado en su art. y 5) por último. 33 en cuya virtud.ª de la Ley 29/94 en el núm. remite al art. 16 de la Ley. se notifique por escrito. bajo apercibimiento de extinción del arrendamiento. salvo en lo que expresamente las transitorias modifiquen sin admitir la aplicación de los plazos del artículo 58.del arrendatario notificándose por escrito al arrendador en el plazo de los dos meses siguientes a la fecha del fallecimiento del arrendatario.ª de la Ley 29/1994. sustituyendo al locatario jubilado en razón a la subrogación que autoriza la Ley. de ahí que. ante un supuesto de hecho semejante. B no se remite a ninguna norma específica concreta por lo que consideran que la subrogación se impone «ipso iure». mantiene que al producirse la subrogación bajo la vigencia de la nueva Ley. dado que la DA 10. 4 ) Otra. en cuyo ap. ya que existen las siguientes posturas al respecto: 1) La de los que entienden que la DT 3. 9.ª de la Ley 29/1994 establece que el CC se aplique supletoriamente. el de quince años previsto para las acciones de naturaleza personal. por lo que no es preciso ni ejercitarla ni es obligatorio notificarla. comunicación que ha de acompañarse de los elementos de prueba necesarios para acreditar los requisitos legales requeridos. referente a los contratos de arrendamiento de vivienda celebrados con anterioridad al 9 may. plazo de caducidad. 1985 .ª por estar referida a «viviendas». 3 . pues ello impondría olvidar que el TR de 1964 sigue aún vigente. en cuyo ap. que en el plazo de tres meses desde la muerte -debiendo de entenderse en el caso desde la jubilación. posición ésta con la que se alinea el juzgador de instancia en la sentencia recurrida. con la obligación de efectuar comunicación fehaciente y directa al arrendador por quien pretende continuar en la relación arrendaticia.

puesto que la atribución se hace «ope legis» en favor de las personas invocadas y una de ellas.º. en definitiva. 180 Cita la SAP de Asturias.9. No existe. y que no lo es al menos en una cuestión como la litigiosa sobrada de disposiciones operativas (arts. En cuanto a la nueva Ley .2. en relación con el artículo 114. . 15. respecto de la muerte del arrendatario del local de negocio.4 para los locales destinados por el arrendatario al ejercicio de su profesión facultativa y colegiada. párrafo 3. como la invocada por el recurrente del art.ª Melisa en el contrato de arrendamiento del local. 16. apartado B. pues no contiene obligación alguna de notificar la subrogación del heredero.ª. de 08-01-99 cuyo fundamento de derecho segundo se trascribe. el cónyuge del arrendatario. 33 y DT 2. aunque se autorice al arrendador a requerir a los ocupantes para que le comuniquen la subrogación con las consecuencias que la propia norma menciona.º). Sección 1. es la que continúa en este caso el contrato tras la jubilación de su esposo.ª Evangelina y su hija.ª. en cuanto obliga a una notificación fehaciente al arrendador dentro de los noventa días siguientes al fallecimiento.9. 12. cuya falta no es suficiente para extinguir el contrato.2 y 5 de la Ley del 64 . la transitoria no contiene una remisión expresa al artículo 33 sobre subrogación por causa de fallecimiento del arrendatario. así. 1256 CC o del ejercicio abusivo de un derecho. párrafo 3. apartado B. case y anule la sentencia objeto del presente recurso y confirmando la doctrina de las sentencias que se citan como «jurisprudencia contradictoria» declare la inexistencia de causa legal de extinción del contrato de arrendamiento y conforme a derecho plenamente valida y eficaz la subrogación operada entre D.3 . precisa que el principio de continuidad de las normas de la Ley de 1964 que no hayan sido alcanzadas por el régimen transitorio previsto en la citada disposición no soluciona el problema pues se trata de una causa de resolución del contrato ajena al Texto de 1964.3. similar a la que realiza la DT 2 . Por lo expuesto solicita que acogiendo el presente motivo. D. en orden al procedimiento subrogatorio por la misma causa en viviendas.ª. precepto alguno que imponga la obligación de notificar en un tiempo determinado o que pueda aplicarse analógicamente como si se quisiera salvar lo que para algunos constituye una simple omisión de un legislador poco cuidadoso. como tampoco existe una norma que lo imponga con un efecto resolutorio que no tiene encaje en ninguna de las causas del arriendo. habiendo sido reiteradamente interpretado por el Tribunal Supremo (SSTS 5-10-1963 y 12-5-1971 ) en el sentido de que la facultad subrogatoria no está condicionada a la circunstancia de haber llevado a efecto la notificación prevista para otros casos en el artículo 58. Tampoco el artículo 60 . En consecuencia no puede ser de aplicación el artículo 58.

Concluye la Audiencia que al no estar regulado en la Ley esta obligación para salvar el silencio legal de la DT 3. no por ello es aplicable pues no se trata de un supuesto no contemplado en la norma. En ambas sentencias se discute si la subrogación tiene que ser notificada al arrendador y en qué tiempo debe realizarse. ya que la DT 3. La . a). establece que los contratos de local de negocio celebrados antes del 9 de mayo de 1985.ª al regular la subrogación para el supuesto de jubilación no la condiciona a la notificación. continuarán rigiéndose por las normas relativas al contrato de local de negocio del TR de la LAU de 1964 y que su artículo 8 está en vigor.» Dicho motivo. «Infracción por interpretación errónea del art. también justifica la analogía a través del artículo 8 LAU de 1964 . tampoco. porque la DT 3 . se funda. hay que acudir a los artículos 3 y 4 CC y en la más reciente. 3 y 4 del Código Civil .ª no impone la obligación de notificar al arrendador la subrogación.ª LAU de 1994 . establece plazo para que se produzca. como la DT 3. 8 de la LAU de 1964 e infracción por interpretación errónea de los arts. 181 Motivo segundo.ª LAU de 1994. El primero de los requisitos fue tratado en el motivo primero.ª en su apartado 3 y 4 no establece la obligación de notificar para que la subrogación opere. El recurso a la analogía para imponer el plazo en el que se debe efectuar la notificación no aparece recogido expresamente en la sentencia recurrida sino que se realiza por remisión a las sentencias de 17 de enero de 2001 y 2002 de esa misma Audiencia . La interpretación que realiza la Audiencia es contraria al artículo 3 CC. en lo siguiente: Los requisitos necesarios para que la subrogación opere conforme a derecho. en el apartado 1. Aunque es cierto que la DT 3. La sentencia recurrida impone la obligación de notificar la subrogación en el plazo de 90 días y extrae dicha conclusión de la aplicación analógica del artículo 58. en resumen. Respecto al segundo requisito. lógicamente. 17/01/2002 .4 LAU de 1964 . según la Audiencia son que la subrogación debe ser notificada al arrendador y que la notificación debe hacerse en el plazo de 90 días desde que se produce la jubilación.

. aunque de forma limitada derechos de subrogación. Según el recurrente la interpretación analógica no se queda en el establecimiento de la obligación de notificar y que ésta se realice en un determinado tiempo. no se ha tenido en cuenta su antecedente legislativo que es el artículo 60 TR de 1964 . garantizándose al grupo familiar vinculado el desarrollo de la actividad un plazo mínimo de 20 años. que es favorable a que se produzcan las subrogaciones al establecer el número 6 de su preámbulo que ". se mantienen. Tampoco la sentencia recurrida ha tenido en cuenta la doctrina legal y científica que se encargó de la interpretación y aplicación del anterior precepto que nunca exigió para que operara la subrogación que ésta se notificara en un determinado plazo.4 del TR de 1964 . Estos noventa días de plazo a pesar que la sentencia no lo indica tiene su refrendo normativo en el artículo 58. que al regular las subrogaciones mortis causa para los arrendamientos de local de negocio no las condiciona a que se realicen en forma y tiempo determinado. sino que el fallecimiento del titular del negocio es el hecho causante para que opere al subrogación sin más requisitos. 182 aplicación analógica va en contra del espíritu y finalidad de la LAU 29/1994. sino que la falta de notificación se configura como una nueva causa de extinción de los contratos de arrendamiento lo que es contrario a la STS de 12 de diciembre de 1990 . Y.4 TR LAU de 1964 .. pero en la remota posibilidad que fuera aplicable jamás se aplicaría el artículo 58. en lo siguiente: La Audiencia Provincial de Alicante como se comprueba en el segundo párrafo del fundamento de derecho cuarto es favorable a la aplicación analógica y establece como plazo para que la subrogación se notifique al arrendador el de noventa días a contar desde la jubilación. Motivo tercero. Reitera que la aplicación de la analogía resulta improcedente.. por último.4 de la LAU de 1964 .» Dicho motivo se funda. pues no contempla el mismo supuesto de hecho se refiere .. en resumen. La aplicación de la analogía normativa debe ser rechazada y cita la STS de 5 de octubre de 1963 que ya indicó ser improcedente la aplicación analógica cuando de la misma derive la pérdida de un derecho. «Infracción por aplicación indebida del artículo 58. ".

no aplica también en el mismo sentido. tendrá lugar la resolución del contrato de arrendamiento lo que así efectivamente sucederá si no se notificare la subrogación en este ultimo plazo. RA 249/1999 . No entiende como siendo la Audiencia favorable a la aplicación analógica del artículo 58. el considerar inaplicable al caso lo dispuesto en los artículos 16. debiendo rechazarse igualmente. 1995-.º del apartado A de la DT 3. La citada SAP de Segovia.ª). lo cual unido al hecho de que en el número 1. lo estatuido al efecto en el artículo 58. si el arrendador no recibiera en tiempo la notificación. Sección Única. de 5 noviembre de 1999. 32 y 33 del actual Texto Legal de 1994 . podrá requerir a los ocupantes de la vivienda para que se le comunique la subrogación del beneficiario. La aplicación analógica que realiza la Audiencia de uno de los párrafos del precepto y la falta de aplicación del otro es un ejercicio carente de lógica y más cercano a la arbitrariedad en la aplicación de la analogía como mecanismo de interpretación de las normas.4 de la Ley de 1964 pues el mismo alude exclusivamente. el párrafo segundo del mismo apartado. En las sentencias citadas como jurisprudencia contradictoria se manifiesta una posición totalmente contraria a la aplicación analógica del artículo 58. De ser de aplicación la analogía debiera estarse a lo prevenido en el artículo 60 que se refiere expresamente a las subrogaciones operadas en los arrendamientos de locales de negocio. La citada SAP de Segovia.ª de la Ley 29/1994 se establezca expresamente que los contratos de arrendamiento de local de negocio celebrados antes del 9 de mayo de 1985 que subsistan a la fecha de entrada en vigor de la presente Ley --1 ene. a «viviendas». continuarán rigiéndose por las normas del TRLAU de 1964 relativas al contrato de arrendamiento de local de negocio. de 12-06-01 . en su fundamento de derecho primero se pronuncia en similares términos que la anterior.4 TR de 1964 . determina. rechaza la aplicación analógica normativa en esta materia. debiendo estarse por ello a lo establecido en el artículo 60 que sí se refiere expresamente a las subrogaciones operadas en los arrendamientos de locales de negocio. así.(DF 2. . con la advertencia de que transcurridos treinta días sin recibir esta notificación. consiguientemente. por cuanto que la STS de 5 de octubre de 1963 ya indicó ser improcedente estar a la analogía de un precepto cuando del mismo derive la pérdida de un derecho. Sección Única.4 de la LAU/64 . 183 únicamente a viviendas.

4 para los locales destinados por el arrendatario al ejercicio de su profesión facultativa y colegiada. En consecuencia no puede ser de aplicación el artículo 58. 16.3. Sección 1.ª.ª.3 . sobre subrogación por causa de fallecimiento del arrendatario. en resumen en lo siguiente: La sentencia impugnada establece en su fundamento de derecho cuarto. en orden al procedimiento subrogatorio por la misma causa en viviendas. El plazo de dos meses al que se alude como posible plazo para que se lleve a término la notificación al arrendador de la subrogación se recoge en el artículo 33 LAU de 1994 que regula las consecuencias del fallecimiento del arrendatario de local de negocio y la posibilidad de la subrogación de sus herederos o . Sección 6. 15. de 08-01-99 . y que no lo es al menos en una cuestión como la litigiosa sobrada de disposiciones operativas (arts.2. puesto que no contiene obligación alguna de notificar la subrogación del heredero.ª no contiene una remisión expresa al artículo 33 . 33 y DT 2.ª. en su fundamento de derecho tercero se pronuncia en el mismo sentido que las anteriores con cita de la STS de 5 de octubre de 1963 . Motivo cuarto. habiendo sido reiteradamente interpretado por el Tribunal Supremo (SSTS 5- 10-1963 y 12-5-1971 ) en el sentido de que la facultad subrogatoria no está condicionada a la circunstancia de haber llevado a efecto la notificación prevista para otros casos en el artículo 58. «Infracción por aplicación indebida del artículo 16 y 33 de la LAU de 1994 . apartado B. párrafo 3 . párrafo 3. la DT 3 . párrafo segundo in fine. como si se quisiera salvar lo que para algunos constituye una simple omisión de un legislador poco cuidadoso. en su fundamento de derecho segundo parte de la base de que el principio de continuidad de las normas de la Ley de 1964 no soluciona el problema.» Dicho motivo se funda. No existe precepto alguno que imponga la obligación de notificar en un tiempo determinado o que pueda aplicarse analógicamente. En cuanto a la nueva Ley.º. Tampoco el artículo 60 . similar a la que realiza la disposición transitoria segunda. de 11-02-99 . apartado B. Y la citada SAP de Asturias.9. respecto de la muerte del arrendatario del local de negocio. 12.º). que: «Aunque la doctrina de las sentencias dictadas por las Audiencias Provinciales oscila entre el plazo de dos meses o de noventa días.9. puesto que se trata de una causa de resolución del contrato ajena al Texto de 1964. 184 La citada SAP de Málaga. mayoritariamente se inclinan por éste como mas beneficioso para el arrendador».

También la citada SAP de Málaga.ª LAU de 1994 que establece en su numero 1. Y el fundamento de derecho segundo de la SAP de Asturias. sólo la sentencia de 17 de enero de 2002 en su fundamento de derecho quinto afirma «La no interpretación analógica que se declara en la sentencia de instancia con . Sección única. El artículo 16 de LAU de 1994 que no menciona expresamente la sentencia impugnada pero sí las sentencias de la misma Audiencia de 17 de enero de 2001 y 2002 . que los contratos de arrendamiento de local de negocio celebrados con anterioridad al 9 de mayo de 1985 continuaran rigiéndose por las normas del TR de la LAU de 1964 . respectivamente. Los preceptos citados no pueden ser aplicables por la imposibilidad legal de la aplicación analógica cuando de los mismos derive la pérdida de un derecho y. que sirven de fundamento a la recurrida y regula la subrogación en los arrendamientos de vivienda a favor de una serie de personas que convivan con el titular al fallecimiento de éste. 185 legatarios imponiendo la obligación de notificar dicha subrogación en el plazo de 2 meses desde la fecha de fallecimiento. Sección 1. de 08-01-99 . en base a la DT 3.ª. fundamentos de derecho segundo y primero. en su fundamento de derecho segundo y cuarto. respectivamente. se pronuncian las citadas SSAP de Segovia. Sección 6. entre otras muchas sobre el rechazo a la aplicación analógica de preceptos cuando de los mismos derive la pérdida de un derecho. Además. no motivan por qué se separan de dicha jurisprudencia. de 11-02-99 .» Tanto la sentencia de 27 de septiembre de 2004 de la Audiencia Provincial de Alicante como las de la misma Audiencia de 17 de enero de 2001 y 2002 que le sirven de fundamento infringen la jurisprudencia en esta materia. de 05-11-1999. en su fundamento de derecho tercero. RA 249/1999 y de 12-06-01 . 12 de mayo de 1971 y 11 de julio de 2002 . «Infracción de la jurisprudencia del Tribunal Supremo contenida en las sentencias de 5 de octubre de 1963. Motivo quinto. estableciendo la obligación de notificar al arrendador en el plazo de 3 meses desde la muerte del áquel. en segundo lugar.º del apartado A.ª. la persona que se va a subrogar en su posición. En este sentido.

60 de la Ley especial de la circunstancia de haber llevado a cabo la notificación prevenida.. y el hecho de que lo haga de modo diferente al que se establece para las viviendas en los art. no la hace depender el art. . en cierto modo de la de 9 de diciembre de 1964. para otros casos. 60 . es de aplicación. porque no cabe aplicar por analogía un precepto cuando su aplicación lleva consigo la pérdida de un derecho. por analogía estos últimos preceptos. esta vez notarialmente. La sentencia recurrida ha violado la doctrina jurisprudencial en una doble vertiente tanto la que se refiere a la aplicación de la analogía en materia de arrendamientos urbanos como la que establece el carácter tasado de las causas de resolución contractual. en el mes de junio siguiente. la facultad del heredero del arrendatario de un local negocio para sucederle en los derechos y obligaciones emanados del arrendamiento. además no existe laguna legal. limitándose. el arrendamiento de local de negocio en el supuesto previsto por el art. En cuanto a la imposibilidad de aplicar analógicamente los preceptos de la LAU. la citada STS de 5 de octubre de 1963 en su penúltimo considerando establece que la aplicación del art. a exigir que el heredero exprese su deseo de sustituir al arrendador fallecido. Cita la STS de 12 de mayo de 1971 según la cual. pues no es necesario que la notificación se practique en forma y tiempo determinado. 186 mención de la STS de 5 de octubre 1963 no puede ser compartida. ya que según afirma la sentencia.. Y se infiere. su hijo. que en este caso sería la del que tiene un heredero del arrendatario de un local de negocio para continuar el arrendamiento de que su causante fue titular.». así como del hecho de que al discutirse en las Cortes la Ley de 11 de junio de 1964 no prosperasen varias enmiendas encaminadas a exigir dicha formalidad por lo que el motivo y la totalidad del recurso deben ser desestimados. pretensión que reprodujo. por analogía. 58 y 59 . por lo que la sentencia impugnada adolece de falta de motivación. en el mes de septiembre del mismo año. pura y simplemente. pretendió del arrendador que le reconociera como continuador del arrendamiento en su condición de heredero. pero es que. 58 de dicha ley según con toda claridad se indica en la STS de 5 de octubre de 1963 . ya que la sustitución del arrendatario fallecido por su heredero está expresamente prescrita en el citado art. cuando de los mismos derive la pérdida de un derecho.. lo que en el presente caso se cumplió. mas tal tesis es inaceptable. 60 . no autoriza para aplicar en aquel caso. en el art. fallecido el arrendatario el día 6 de mayo de 1960 . 58 de la LAU para el arrendamiento de vivienda en orden a la forma y tiempo en que ha de notificarse la subrogación.

11 mayo 1995. 30 marzo 198. «Infracción por aplicación de la disposición adicional 10. y concurrir una similitud jurídica esencial conforme al art. b) que entre ambos se aprecie identidad de razón. En cuanto al carácter tasado de las causas de resolución de los contratos prevista en el TR de la LAU 1964 . 114 de la LAU/64 . 10 mayo 1996. según la cual las causas de resolución del vinculo arrendaticio. entre otras muchas. con arreglo a la que se exigen tres requisitos: a) que la norma no contemple un supuesto especifico. 4. 12/05/1971 y 11/07/2002 . cita la STS de 12 de diciembre de 1990 . carentes de todo efecto útil en orden a determinar la resolución de las contratos de arrendamiento en cuanto no se acomoden a las causas que con carácter limitativo establece la LAU (STS de 13 de noviembre de 1960 ). 266/1997 . disposiciones generales del Código Civil y artículo 1964 del CC a las que remite dicha disposición adicional 10 . (STS de 20 de enero de 1951 ). sobre el rechazo a la aplicación analógica de preceptos cuando de los mismos se derive la pérdida de un derecho.1 CC y doctrina jurisprudencial dictada en su aplicación (entre otras. ni reglamentaria-. 114 LAU figuran. SSTS de 20 octubre 1984. Al haber entendido la sentencia recurrida que cabía la aplicación analógica de preceptos de la LAU.ª de la LAU de 1994 . pero sí otro semejante. y c). vulnera el «numerus clausus» que se establece en el art. infringió la jurisprudencia contenida en las SSTS de 5/10/1963. que no se trate de Leyes penales ni sancionadoras con pérdida de derechos. 4 junio 1993. no permiten su extensión mas allá de las que en el art. limitación que alcanza al Código Civil. Motivo sexto. sin que quepa la invocación de cualquier otra que no figure en el ordenamiento especial.ª» Dicho motivo se funda en resumen en lo siguiente: . Rec.e incluso a las cláusulas establecidas por los contratantes. cuando de los mismos se deriva la pérdida de un derecho y como fórmula para obtener una nueva causa de resolución contractual del contrato de arrendamiento urbano de local de negocio. 19 de junio de 1965 y 20 de noviembre de 1968 . según la cual la norma expresada es plenamente aplicable por analogía porque se da un supuesto de laguna legal al no existir norma específica -ni legal. 12 junio 1990. 187 Cita la STS de 11 julio de 2002. 20 febrero y 13 octubre 1998. sobre necesitadas de un interpretación restrictiva.SSTS de 16 de febrero de 1954. 11 mayo y 21 noviembre 2000 ).

una situación similar a la que existía antes de la jubilación. de 17-01-01 cuyo fundamento de derecho cuarto se pronuncia en similares términos respecto a la no aplicación del plazo de 15 años de prescripción de las acciones que se contiene en la sentencia de instancia por aplicación de la DA 10. lo cual no se corresponde con la realidad en cuanto al entrar el subrogado en la relación arrendaticia ésta ha quedado modificada. de 17-01-02 en su fundamento de derecho quinto se refiere al plazo dentro del que debe notificarse la .ª de la Ley 29/1994 no es aceptable tanto debido a la inseguridad jurídica que produce como al establecer por ese tiempo una situación similar a la que existía antes de la jubilación. obligaciones y acciones que resulten de los contratos de arrendamiento contemplados en la presente ley. para que la subrogación sea efectiva tiene que notificarse al arrendador dentro de este último citado plazo desde la jubilación. así. La SAP de Alicante. Sección Quinta. La sentencia recurrida resuelve sobre la no aplicación de la DA 10. Aunque la doctrina de las sentencias de las Audiencias Provinciales oscila entre el plazo de dos meses o de noventa días. La SAP de Alicante. el contrato ha quedado extinguido. la aplicación de quince años como de prescripción de las acciones que pudiera entenderse aplicable con arreglo a la DA 10.ª de la Ley 29/1994 no es aceptable tanto debido a la inseguridad jurídica que produce como a establecer por ese tiempo. lo cual no se corresponde con la realidad en cuanto al entrar el subrogado en la relación arrendaticia ésta ha quedado modificada. para que la subrogación sea efectiva tiene que notificarse al arrendador dentro de este último citado plazo desde la jubilación. Atendiendo a este criterio. mayoritariamente se inclinan por éste como más beneficioso para el arrendatario. en su fundamento de derecho cuarto . Atendiendo a ese criterio. incluidos los subsistentes a la entrada en vigor de la misma. mayoritariamente se inclinan por éste como más beneficioso para el arrendatario. prescribirán.ª de la LAU de 1994.ª LAU 1994 todos los derechos. cuando no exista plazo específico de prescripción previsto de acuerdo con lo dispuesto en el régimen general del CC. Sigue la sentencia del Tribunal de apelación el mismo criterio de las otras dos sentencias citadas de dicha Sección Quinta de la Audiencia Provincial de Alicante. 188 Según la DA 10. Aunque la doctrina de las sentencias dictadas por las Audiencias Provinciales oscila entre el plazo de 2 meses o de 90 días antes mencionados. Sección Quinta. y como esto no se ha cumplido.

pues su incumplimiento impide el nacimiento de ese derecho de sustitución.ª Tampoco en otra STS de 8 de febrero de 1982 se permitió esa interpretación debido a que se deseaba otorgar efectos legales a una situación personal no prevista en la norma. las sentencias de 7 de octubre de 1997 de Tarragona. como expusieron las SSTS de 5 de octubre de 1963 (RJ 1963\3991) y 11 de mayo de 1971 que la relación arrendaticia una vez acaecido el hecho extintivo no puede quedar indefinidamente en la incertidumbre de que el «heredero» exprese su deseo de sustituir al arrendatario. no puede convertirse en una carga adicional para el propietario. que es el que también se expresó en la sentencia de esta Sala. La sentencia de instancia indica que debe atenderse a la DA 10. Por el contrario. así: El fundamento de derecho segundo de la citada SAP de Segovia. Pero contrariamente a las citadas sentencias de la Sección Quinta de la Audiencia Provincial de Alicante resuelven otras sentencias como «jurisprudencia contradictoria». nos dice que es criterio jurisprudencial. que consideran. de 5 noviembre de 1999 .ª de la Audiencia de Pontevedra. proscrita la analogía. proscrita la analogía según ha quedado expuesto a la DA 10. número 3 del apartado B de la LAU/94. El artículo 8 de la Ley de 1964 sobre interpretación analógica de las normas debe ser aplicado en este supuesto por la remisión que a la misma hace el apartado A-1 de la tan citada DT 3. Entre otras. a lo prevenido al respecto en la DA 10.ª de la nueva Ley y por remisión al artículo 1964 CC que establece el límite temporal de 15 años. debe estarse. Sección única. deba estarse. La no-aplicación de la interpretación analógica que se declara en la sentencia de instancia con mención de la STS de 5 de octubre de 1963 no puede ser compartida. 13 de septiembre de 2000 y 22 de septiembre de 2001. n. que a su vez remite a las disposiciones generales del Código Civil para el ejercicio de acciones personales. o en expresión de la STS de 5 de noviembre de 1991 el ejercicio de la subrogación.ª . la Sección 5 .º 37/2001 . entienden que éste es el plazo que debe observarse. número 3 del apartado B.ª. entiende que debe aplicarse por analogía el plazo de 90 días previsto en el artículo 58-4 de la Ley de 1994 . antes mencionada. aparte de otras opiniones de la doctrina científica. con límite temporal de quince años. al carecer de término más concreto y especifico. 189 subrogación. al no establecerse «plazo» alguno para la notificación en la DT 3.ª. de Asturias y 29 de julio de 1999 de la Sección 18. Señala que la doctrina de las Audiencias Provinciales no es uniforme. 8 de enero de 1999. al no establecer «plazo» alguno para la notificación en la DT 3.ª de dicha LAU/94 .ª de la Audiencia Provincial de Pontevedra en sentencia de 20 de noviembre de 2000 .

La sentencia recurrida determina claramente que la hija de la arrendataria no llegó a subrogarse.. de conformidad con el artículo 394. por la que se desestime la demanda formulada. infringió por no aplicación dicho precepto. En similares términos la SAP de Málaga. previsto en la DA 10. No existe interés casacional en el recurso pues no hay correlación de los presupuestos fácticos de la jurisprudencia invocada con los hechos enjuiciados. Interposición defectuosa por falta de técnica casacional. de 12-06- 01 en su fundamento de derecho segundo. en relación con el artículo 398 ambos de la LEC . dictando otra en su lugar. la jubilación del arrendatario como causa de resolución de la relación arrendaticia y la subrogación legal a favor del descendiente prevista en el numero 3 de la DT 3. en resumen. Considera que se dan en el presente procedimiento. Declara igualmente la sentencia recurrida que de todas maneras. .1 . Al no haber aplicado la sentencia recurrida por no establecerse «plazo» alguno para la notificación en la DT 3. en su fundamento de derecho tercero. aunque pudiera admitirse como hace realmente la resolución de . el límite temporal de quince años. de 11-02-99 . Y ello.ª María Esther .ª LAU 29/1994. número 3 del apartado B de la LAU/94 y por estar proscrita la analogía. D.ª Celestina .dicte sentencia por la que. case y anule la sentencia recurrida. SEXTO .ª de dicha LAU/94 que a su vez remite a las disposiciones generales del Código Civil y artículo 1964 de dicho Cuerpo legal. los presupuestos necesarios previstos en la norma para no efectuar un pronunciamiento condenatorio en materia de costas en ninguna de las instancias. Segundo y D. se formulan. a las que ha dado lugar. Termina solicitando de la Sala que «. 190 Pronunciándose de igual forma. las siguientes alegaciones: Causas de inadmisibilidad del recurso.ª. Sección única.. la SAP de Segovia. estimando el recurso de casación interpuesto.En el escrito de oposición al recurso de casación presentado por la representación procesal de D. y se absuelva a mis representadas demandadas y ahora recurrentes». Sección 6.ª. dada la disparidad de opiniones dentro de la doctrina y en las sentencias de las Audiencias Provinciales.

Ahora bien. rec. 3589/2001. Es conocida la aparente discrepancia de criterios que distintas Audiencias Provinciales sostienen en relación a la extinción por jubilación del apartado 3 de la DT 3. Evangelina que alegaba carecía de legitimación por haber dejado de ser arrendataria por la subrogación de su hija (Sra.5-2004. rec. en lo que afecta a la necesidad de notificación y plazo para su práctica. . todos los ejemplos de uno y otro criterio jurisprudencial parten de un mismo punto de partida fáctico: la existencia de subrogación en la posición contractual del primitivo arrendatario por parte de su cónyuge o descendiente. Cita doctrina del Tribunal Supremo sobre la inadmisibilidad de recursos de casación en supuestos de alteración del presupuesto fáctico declarado en la sentencia impugnada y no cohonestación de ratio decidendi (STS 24-5-2005.ª de la Ley 29/1994 . 1386/2003. En su fundamento de derecho tercero la sentencia que se recurre rechaza la excepción de falta de legitimación pasiva planteada por la Sra. 853/2002 ). ATS 19-12-2006. 191 instancia la existencia de una subrogación tampoco su existencia sería causa para la estimación del recurso. Efectivamente existe jurisprudencia contradictoria acerca de la necesidad de notificar al arrendatario la subrogación acaecida. rec. Nada tiene que ver pues la ratio decidendi de las sentencias invocadas (ausencia de notificación o extemporaneidad) con la ratio decidendi de la sentencia objeto de recurso que basa la extinción del arrendamiento en la inexistencia de subrogación. ATS de 18. Pero toda esa jurisprudencia contradictoria parte de un mismo presupuesto fáctico: la efectiva existencia de subrogación de un cónyuge o descendiente en la titularidad de la actividad negocial y este presupuesto fáctico no concurre en la sentencia cuya casación se pretende. Melisa ). quien pasa a ostentar la titularidad del negocio que desarrollaba aquel prístino arrendatario en el local arrendado explotándolo ahora el subrogado por su cuenta y en su propio beneficio. Se alega una segunda causa de inadmisibilidad del recurso pues no respeta la ratio decidendi de la sentencia recurrida.

192

También alega el incumplimiento de los criterios de recurribilidad en supuestos
de interés casacional por jurisprudencia contradictoria de Audiencias
Provinciales.

Exige el Tribunal Supremo que la discrepancia jurisprudencial se concrete en
cuatro sentencias: dos sentencias de una misma Audiencia Provincial que
sostengan una tesis idéntica a la sentencia que se recurre (jurisprudencia
coincidente) frente a dos sentencias de una misma Audiencia Provincial que
sostengan otro criterio jurídico antagónico en relación con la misma cuestión de
derecho (jurisprudencia antagónica).

Respecto a la jurisprudencia coincidente se cumple el requisito formal de citar
dos sentencias de una misma Audiencia Provincial de la Sección Quinta de la
Audiencia Provincial de Alicante.

Respecto a la jurisprudencia antagónica se incumple el requisito cuando se cita
una única sentencia de la Audiencia Provincial de Málaga y otra de la
Audiencia Provincial de Asturias. Si se cumple formalmente el requisito cuando
cita como jurisprudencia antagónica dos sentencias de la Audiencia Provincial
de Segovia pero no se cumple el requisito de la identidad jurídica pues tales
sentencias no inciden sobre la misma cuestión de derecho.

Respecto a la necesidad de notificación de la subrogación producida no hay
antagonismo entre la doctrina de las Audiencias que se dicen contradictorias
(Audiencia Provincial de Segovia y Audiencia Provincial de Alicante). Ambas
Audiencias coinciden en que debe existir un acto de notificación pues el
arrendador no puede quedar expuesto a una situación de inseguridad y
expectativa al arbitrio de que quien pretende subrogarse no le participe su
decisión con indeterminación de la persona del nuevo arrendatario.

Ahora bien, la Audiencia Provincial de Segovia se fundamenta en la aplicación
de la DA 10.ª de la Ley 29/1994 para determinar el plazo en que dicha
notificación debe practicarse. Pero las dos sentencias de la Audiencia
Provincial de Alicante citadas no parten del rechazo de la aplicación de dicha
DA limitándose a sentar los criterios que consideran aplicable pero sin rechazar
ambas la aplicación de la citada DA 10.ª

La doctrina del Tribunal Supremo sobre los requisitos a cumplir en supuestos
de alegación de interés casacional en caso de jurisprudencia contradictoria de
Audiencias Provinciales queda plasmada en los autos que aplican el Acuerdo
de la Sala adoptado en Junta General de Magistrados de 12/diciembre/2000.

193

Cita los AATS de 24-4-2007, rec.1364/2002, y 25-5-2004, rec.667/2002 .

El interés casacional debe circunscribirse pues a la confrontación que se dice
existente entre la doctrina fijada por la Sección Quinta de la Audiencia
Provincial de Alicante (sentencias 37/01 y 28/02 ) y la Sección única de la
Audiencia Provincial de Segovia (sentencias n.º 280/99 y 180/01 ).

Dicha confrontación o antagonismo de criterios no se aprecia cuando se
desciende al análisis detallado de tales sentencias pues con independencia de
que entre ambas existan puntos de conexión respecto al tema que se debate
(subrogación de inquilino por jubilación del arrendatario al socaire del apartado
3 de la DT 3.ª de la Ley 29/94 ), lo cierto es que la aplicación de la solución
adoptada por la Audiencia Provincial de Segovia no es tenida en cuenta, ni
siquiera para ser rechazada expresamente, por la Audiencia Provincial de
Alicante en las dos sentencias citadas que fijan su criterio en base a otros
razonamientos.

Motivos de casación.

Al motivo primero.

El recurrente infringe el requisito de respeto a los hechos declarados probados
por la sentencia recurrida pues este motivo se edifica sobre el falso cimiento de
considerar que la hija de la arrendataria se subrogó cuando la sentencia
recurrida considera que no hubo subrogación conforme a lo expuesto.

Se atisba la intención del recurrente de vincular la extinción por jubilación con
el art. 60 LAU 1964 , a fin de aplicar su régimen analógicamente a la extinción
por jubilación. Pretende el recurrente acudir a la interpretación analógica
cuando en otros apartados del recurso defiende que no cabe la interpretación
analógica en esta materia.

El tenor literal del apartado 3 de la DT 3.ª de la Ley 29/1994 es el que es. Pero
la ausencia de expresa previsión legal para un supuesto específico no impide
que la laguna legal se subsane con la aplicación de normas previstas para
supuestos idénticos.

Por ello aunque la DT 3.ª de la Ley 29/94 no desarrolle, explicite, detalle y
regule pormenorizadamente los requisitos formales y temporales que deba
cumplir la subrogación que impida la extinción por jubilación ello no significa
que dicha subrogación no quede sujeta a norma o requisito alguno.

194

Deben pues rechazarse las afirmaciones del recurrente que consideran que la
sentencia recurrida incurre en infracción por interpretación errónea de la DT 3.ª
de la Ley 29/94 .

La sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid citada por el recurrente (cuyo
supuesto de hecho es una subrogación efectivamente notificada) no puede ser
valorada por no integrar la jurisprudencia antagónica que fundamenta el
presente recurso de casación.

No obstante, alega que resulta contrario a un razonamiento jurídico sano
entender a la vez que la notificación es necesaria y que, no obstante, la
ausencia de notificación no acarrea consecuencia alguna.

La jubilación produce «ope legis» la extinción del contrato, por lo tanto, para
enervar dicha extinción ha de exigirse un acto positivo del interesado en
subrogarse. No puede pretenderse que la voluntad del legislador (operatividad
de la extinción) quede suspendida por un silencio, por una pasividad o por un
acto oculto.

Exigir al interesado en la subrogación que exprese su decisión no es limitar sus
derechos. Exigir que notifique su intención permite el cumplimiento de la
voluntad del legislador evitando que el efecto previsto en la norma (la extinción
del contrato) quede eternamente expectante que es lo que pasaría si no se
exigiera que el interesado en subrogarse manifieste o no su intención de
subrogarse.

La comunicación de la subrogación es un elemento esencial para que sea
operativa en pro de la seguridad jurídica no puede dejarse "sine die" la
posibilidad de proceder a tal notificación. No exigir comunicación supondría una
incertidumbre contraria a la seguridad jurídica (art. 9.3 CE ), porque si la nueva
LAU introduce la jubilación como hecho extintivo, de no exigirse comunicación
al arrendador de la subrogación se produciría una violación de la misma al no
producirse la extinción pese a la jubilación.

Cita la SAP de Cáceres, Sección Primera, de 25-07-2002 , fundamento jurídico
segundo en relación a la interpretación que ha de darse al contenido de la DT
3.ª de la LAU 29/1994 . Dice la sentencia que el contrato del que deriva el
procedimiento es del año 1975, habiéndose jubilado el arrendatario, el 1 de
marzo de 2000, por lo que no existe duda de que dicho contrato se halla
incluido en el precepto transcrito. No consta la notificación al arrendador de la
subrogación de su esposa en el arrendamiento del local de negocio, solamente

195

en el mes de enero de 2001 se abonó la renta correspondiente a dicha
anualidad por la esposa del arrendatario que al parecer explota la misma
actividad que ejercía su esposo. Asimismo, consta que en diciembre de 2001 la
referida esposa presentó solicitud en la TGSS para causar alta en el régimen
especial de trabajadores por cuenta propia así como en el Impuesto de
Actividades Económicas, aunque posteriormente no se ha acreditado si dichas
solicitudes se han llevado a efecto causando alta efectivamente o por el
contrario se ha desistido de las mismas.

Ciertamente, de la norma transcrita -que introduce una causa de extinción no
prevista en la normativa anterior- no se desprende referencia alguna en orden a
si es necesario o no proceder a notificar al arrendador la subrogación del
cónyuge o descendiente, y caso de ser necesaria la notificación, el plazo y
forma en que en su caso deba verificarse la misma, habiendo sido objeto de
discusión doctrinal si debe notificarse automáticamente, o en el plazo de tres
meses por analogía con el artículo 16 LAU 1994 o en el de dos meses por
analogía con el artículo 33 del mismo cuerpo legal.

En línea con el criterio mayoritario de las Audiencias Provinciales considera la
Sala, que aun cuando el artículo 33 de la LAU 1994 -relativo a la subrogación
por muerte del arrendatario- no contempla ni hace referencia alguna a la causa
de extinción del contrato de arrendamiento por jubilación, es de aplicación
analógica a aquellos supuestos de subrogación por causa de jubilación, tanto
en lo relativo al plazo que en el mismo se contempla en orden a la
comunicación al arrendador -dos meses desde que la jubilación se produjo-
como en la forma que debe ser por escrito.

A juicio de este Tribunal -sin discutir las evidentes diferencias entre el
fallecimiento y la jubilación la DT 3.ª apartado b).3 1994 que introduce por
primera vez esta causa de extinción-, contiene elementos suficientes para
proceder a la aplicación analógica del artículo 33 LAU 1994. Y por tanto sin
necesidad de remisión a la normativa anterior, Ley 1964 pues se refiere a la
subrogación como excepción a la extinción del contrato tanto por jubilación
como por fallecimiento de las personas físicas, utilizando la disyuntiva «o», de
manera que si se tiene presente el contenido de los artículos 3 y 4 CC en
materia de interpretación y aplicación analógica de las normas jurídicas, se
apreciará que concurre identidad de razón en los supuestos de subrogación por
fallecimiento y por jubilación en los arrendamientos de local de negocio, y se
concluirá en la improcedencia de exigir mayores o menores requisitos a la
jubilación que al fallecimiento, de manera que la notificación deberá haberse
verificado en el plazo de los dos meses siguientes al momento en que se

196

produjo la misma, que en el supuesto enjuiciado no ha tenido lugar como se
admite por las partes y se declara en la sentencia de instancia.

Siendo cierto que no existe pronunciamiento expreso sobre el particular de que
se trata, la aplicación analógica se impone en base a razones de seguridad
jurídica y ante la necesidad de que el arrendador debe saber quién ocupa en
todo momento la posición de arrendatario para cumplir sus deberes y exigir las
prestaciones de quien detenta el local mediante precio. Es absurdo pretender
que no hace falta notificación alguna de la subrogación, pues ello podría llevar
a que el arrendador encontrara detentado su local por persona en la que no
concurrieran las condiciones exigidas para que la subrogación se produzca,
especialmente que el subrogado sea cónyuge supérstite o descendiente del
arrendatario que continúe la actividad.

Respecto a la falta de notificación como causa de resolución la sentencia de la
Audiencia Provincial de Castellón citada por la parte recurrente no puede ser
valorada por no integrar la jurisprudencia antagónica que fundamenta el
recurso.

No obstante, frente a sus razonamientos alega que se aprecia confusión
terminológica entre resolución y extinción.

La jubilación del arrendatario extingue el contrato. La subrogación del
descendiente del arrendatario jubilado enerva la extinción. La falta de
notificación de la subrogación no resuelve el contrato sino que hace ineficaz la
subrogación por lo que no se impide la extinción por subrogación.

No es necesario que la Ley nos diga expresamente cuál es la consecuencia de
la falta de notificación de la subrogación pues se desprende del propio texto
legal: si la subrogación no se participa al arrendador se produce la extinción del
contrato porque la jubilación genera «ope legis» la extinción.

Cita la parte recurrente cuatro sentencias en apoyo de sus tesis. Pues bien,
como ha quedado expuesto sólo la doctrina de la Audiencia Provincial de
Segovia puede ser analizada.

De dicho análisis resulta que la opinión de la Audiencia Provincial de Alicante
(señalada como doctrina confirmatoria) y la de la Audiencia Provincial de
Segovia (señalada como doctrina antagónica) coinciden en la necesidad de
entender pese a la ausencia de expresa disposición legal que se exige al
subrogado que exprese su deseo de sustituir al arrendatario jubilado.

La sentencia recurrida efectúa un obiter dicta en el que resume la doctrina de la Audiencia Provincial de Alicante sobre la necesidad de notificar la subrogación y del plazo para efectuarla. SAP Segovia de 12-06- 2001. sin relevancia en la ratio decidendi de la sentencia que es la inexistencia de subrogación. no hay contradicción entre la jurisprudencia confirmatoria y la jurisprudencia antagónica que fundamentan el recurso. es criterio jurisprudencial. 197 Según la SAP de Alicante de 17-01-2002 la regulación legal no ofrece la claridad deseable. Como ha quedado expuesto la sentencia recurrida no condiciona la subrogación al cumplimiento de ningún requisito por la sencilla razón de que la sentencia que se recurre declara que no existió subrogación. como expusieron las SSTS de 5 de octubre de 1963 y 11 de mayo de 1971. el hecho de que la DT 3. En lo que respecta a la exigencia de notificar al arrendador la subrogación del descendiente del arrendatario jubilado. el ejercicio de la subrogación. no puede convertirse en una carga adicional para el propietario. por lo cual. o en expresión de la STS de 5 de noviembre de 1991 . refiriendo la situación a los criterios interpretativos de los antecedentes históricos y legislativos y a la identidad de razón. más allá de su estricto ámbito legal. Al motivo segundo.ª nada especifique sobre la necesidad de la notificación de la subrogación no significa que el legislador entienda que no . se llega a la convicción de que la subrogación se tiene que notificar al arrendador debido a que no le es indiferente las circunstancias de quien asume los derechos y obligaciones del anterior arrendatario. pues su incumplimiento impide el nacimiento de ese derecho de sustitución. Y según la jurisprudencia presuntamente antagónica. que la relación arrendaticia una vez acaecido el hecho extintivo no puede quedar indefinidamente en la incertidumbre de que el «heredero» exprese su deseo de sustituir al arrendatario. condicionándolo a que tenga absolutamente clara cual es la verdadera situación sucesoria del causante. Pero son reflexiones «a mayor abundamiento». Cuestión distinta será la determinación de cuándo debe estimarse que la notificación de la subrogación del descendiente se notifica en forma y tiempo determinado. No obstante.

4 de la LAU 1964 . sino que a la vista de los antecedentes normativos (entre los que se incluye dicho artículo). 4 CC . La jurisprudencia confirmatoria de la doctrina expuesta en la sentencia recurrida (sentencias n. a los meros efectos dialécticos refuta los argumentos del recurrente pues la sentencia recurrida no hace expresa mención a la aplicación concreta del art. ello implica que pueda aplicársele el art. Si entendemos que a la extinción por jubilación por ser novedad introducida por la DT 3. Como se alegó la sentencia que se recurre no condiciona la subrogación al cumplimiento de ningún requisito por la sencilla razón de que la sentencia que se recurre declara que no existió subrogación. El motivo debe ser rechazado pues no se justifica donde reside la contradicción jurisprudencial respecto a la aplicación del art.ª de la Ley 29/94 no puede aplicársele ningún precepto de la LAU 64 pues no rige en estos supuestos novedosos.4 de la LAU 64 . por tanto. 198 es necesaria notificación alguna de la voluntad del descendiente de subrogarse para evitar la extinción del contrato acaecida la jubilación. nada impide el juego del art. sin relevancia en la ratio decidendi de la sentencia que es la inexistencia de subrogación. Por el contrario. si entendemos que el articulado de la LAU 64 es de aplicación. No obstante. Pero son reflexiones «a mayor abundamiento». será aplicable el art. A modo de hipótesis. Al motivo tercero. 8 de la LAU y del art. 8 de la LAU 64 porque la extinción por jubilación carece de regulación expresa en la LAU 64. . entra en juego el artículo 8 de la LAU 64 . que oscilan entre plazos mensuales. 4 CC entre la jurisprudencia confirmatoria y la antagónica.º 37/01 y 28/02 de la Sección Quinta de la Audiencia Provincial de Alicante ) no efectúa una aplicación automática de dicho artículo 58. efectúa un obiter dicta en el que resume la doctrina de la Audiencia Provincial de Alicante sobre la necesidad de notificar la subrogación y del plazo para efectuarla. 4 CC para integrar el instituto de la extinción por jubilación del arrendamiento sometido a la LAU 64 de local de negocio en el que el arrendatario es persona física por ser una institución extraña tanto al articulado de la LAU 64 como de la Ley 29/94 . 58. 8 LAU 64 y del art.

para que este derecho pueda ser ejercitado. si bien este precepto está referido a viviendas. en caso de sustitución. pero como el artículo 42 permite al arrendador. si existe subrogación. El artículo 33 comprendido en dicho título. a aumentar la renta. por el título III y supletoriamente por el CC. La citada SAP de Alicante de 17-01-2001 en ningún momento afirma que extraiga de dicho artículo su conclusión final. tan sólo afirma que aunque la doctrina de las sentencias de las Audiencias Provinciales oscilan entre el plazo de 2 meses o de 90 días. La parte recurrente da por hecho que el plazo de 90 días corresponde al 58. El artículo 4 de ésta establece que los contratos para uso distinto de vivienda -local comercial. la misma tiene que ser comunicada. No se valora la doctrina contenida en las sentencias de la Audiencia Provincial de Málaga y de la Audiencia Provincial de Asturias citadas pues respecto a ellas no puede predicarse la contradicción jurisprudencial al ser ejemplos únicos. El artículo 60 de la misma anterior Ley . la obligación de notificar la subrogación en 3 meses se contiene en el artículo 16 de la nueva Ley . detalla que ante el silencio legal debe atenderse a los criterios de interpretación de los artículos 3 y 4 CC . Como estos criterios interpretativos deben seguirse tiene que analizarse los supuestos de subrogación que se contenían en la anterior Ley de 1964 -a la que se remite la DT 3 . mayoritariamente se inclinan por este como más beneficioso para el arrendatario. La anterior Ley regula en el artículo 58. 199 bimestrales y trimestrales opta por la opción más beneficiosa para el arrendatario. Pero es que además.ª. .4 la forma que debe tener la subrogación en caso de fallecimiento del arrendatario estableciendo un plazo de 90 días para notificarlo al arrendador y dispone a continuación las consecuencias de no hacerlo. no debe silenciarse esa regulación en cuanto es manifestación del criterio del legislador. referido en concreto a locales de negocio no impone obligación de notificar.4 de la LAU 1964 y olvida la parte recurrente que dicho plazo trimestral también existe en otras normas legales. La citada SAP de Alicante de 17-01-2002 . en su fundamento de derecho cuarto.se rigen por la voluntad de las partes. faculta en caso de muerte del arrendatario a que se subrogue su heredero o legatario debiendo notificarse la subrogación al arrendador dentro del plazo de 2 meses desde el fallecimiento.y los de la vigente de 1994.

el más beneficioso para el interesado en la subrogación. . Su base es la misma que el anterior motivo tercero y. sí es admisible el recurso a la integración analógica.º 280/1999 y 180/2001 ). Sin embargo. de entre los diversos antecedentes legislativos. 58. Al motivo cuarto. escogiendo. La crítica del recurrente en ambos motivos se centra en rechazar el recurso a la integración analógica que subyace en la jurisprudencia confirmatoria Debe desestimarse el motivo pues la aplicación de los arts.º 37/01 y 28/02 ). Según la jurisprudencia confirmatoria (sentencias de la Sección Quinta de la Audiencia Provincial de Alicante n. por tanto. 16 y 33 de la Ley 29/94 no es la base de la decisión en la sentencia recurrida ni en la jurisprudencia identificada en el recurso como confirmatoria. En dicha jurisprudencia se concluye que la subrogación que impide la extinción por jubilación debe practicarse en determinado plazo. 200 Debe desestimarse el motivo pues la aplicación del art. no expone cuál es la posición que sigue la jurisprudencia identificada como antagónica (SSAP de Segovia n. En dicha jurisprudencia confirmatoria se concluye que la subrogación que impide la extinción por jubilación debe practicarse en determinado plazo. de entre los diversos antecedentes legislativos (entre los que se encuentran dichos artículos). escogiendo. Discute si la inexistencia de regulación expresa acerca de cuándo debe estimarse que la notificación al arrendador de la voluntad del descendiente de subrogarse en la posición del arrendatario jubilado se ha practicado en tiempo y forma puede ser completada mediante el recurso a la interpretación analógica. el más beneficioso para el interesado en la subrogación. debe ser rechazado por idénticas razones.4 de la LAU 1964 no es la base de la decisión en la sentencia recurrida ni en la jurisprudencia identificada en el recurso como confirmatoria. Al motivo quinto.

y no de la LAU 1964 . La sentencia objeto de recurso es ajena a esta polémica.º 28/02 y en contra de lo alegado por el recurrente (que afirma que la Audiencia Provincial de Alicante no motiva su decisión) sí justifica por qué no aplica el criterio de dicha STS de 5 de octubre de 1963 . El derecho del interesado en la subrogación no se discute. pero no por una comunicación de ésta efectuada fuera de unos plazos determinados analógicamente. La razón de ello reside en que no se está recurriendo a la analogía para privar de un derecho al interesado en la subrogación. Que en el supuesto de hecho que analiza la sentencia sí hubo notificación de la subrogación por fallecimiento y se discutía si dicha notificación debía considerarse extemporánea. aunque no lo expresara literalmente. La piedra de toque de la citada STS de 5 de octubre de 1963 es su afirmación de que no cabe aplicar por analogía un precepto cuando su aplicación lleva consigo la pérdida de un derecho. exige que el interesado en subrogarse exprese su deseo si bien no consideraba aplicable analógicamente el plazo existente en los supuestos de subrogación mortis causa en arrendamientos de vivienda. en base al criterio de la STS de 5 de octubre de 1963 . estima la demanda por otras razones. por lo que podrán tener interés para la resolución de otros recursos de casación. pero no para la resolución del presente en el que la estimación de la demanda viene provocada por la ausencia de subrogación. el interesado en la subrogación está obligado a efectuar un ejercicio activo de . Ahora bien. La sentencia afirma que el art. 201 De la lectura de tales sentencias se deduce que la Audiencia Provincial de Segovia estima que «la aplicación analógica normativa en esta materia debe ser rechazada». 60 de la LAU 1956 . Esta afirmación no vuelve a reproducirse de la manera así expresada en la jurisprudencia de años posteriores sino que se ve modificada en alguna otra sentencia en la que con mejor terminología se habla de «normas penales o sancionadoras con pérdida de derechos». La Sección Quinta de la Audiencia Provincial de Alicante en su sentencia n. Según el recurrente la aplicación analógica normativa efectuada por la sentencia recurrida infringe la doctrina de la STS de 5 de octubre de 1963 . De la lectura íntegra de esta sentencia se extraen las siguientes conclusiones relevantes: que la sentencia se dicta en sede de la LAU de 1956 .

La extinción por jubilación instaurada por la DT 3. quede el interesado en subrogarse sin ningún tipo de requisito para expresar su voluntad. . La jurisprudencia confirmatoria no vulnera el «numerus clausus» de causas de resolución de los contratos de arrendamientos urbanos. dota de seguridad jurídica a la extinción por jubilación. La falta de notificación de la subrogación no es causa de resolución del contrato sino que evita que se pueda impedir la extinción por subrogación. Ahora bien.ª de la Ley 29/94 opera «ope legis» de tal manera que solo una actuación activa del facultado a subrogarse puede frenar la extinción. El motivo debe ser rechazado ya que la integración analógica de la ausencia de regulación de la subrogación que a favor de cónyuge o descendiente permite la DT 3. Mantener que fijar un plazo para que el descendiente manifieste su deseo de subrogarse implica limitar sus derechos equivale a decir que. que no se especifique en la norma que instaura este instituto (apartado 3 de la DT 3. nunca se producirá el efecto previsto en la norma (la extinción del contrato) pues quedará suspendida a la espera de que el interesado en subrogarse manifieste o no su intención de subrogarse.ª de la Ley 29/94 tras la jubilación del arrendatario es inherente al principio de seguridad jurídica y no incumple ningún requisito jurisprudencial. la Ley lo que exige es que el interesado en la subrogación exprese su deseo de sustituir al arrendador. La subrogación del descendiente del arrendatario jubilado enerva la extinción. Así lo exige con toda claridad la citada STS. permite el cumplimiento de la voluntad del legislador.ª de la Ley 29/94 ) un plazo para notificar no significa que el legislador haya querido que. Exigir al interesado en la subrogación que exprese su decisión dentro de unos plazos determinados por analogía no es limitar sus derechos u ocasionarle la pérdida de sus derechos. ya que no implica integración analógica de normas penales o sancionadoras con pérdida de derechos. El caso que nos ocupa es una absoluta novedad legislativa. Confunde la recurrente resolución con extinción. Fijar unos plazos para esa actuación en nada limita los derechos del facultado a subrogarse. 202 expresión de su voluntad. Las causas de resolución son las que son y las causas de extinción son las que son. Al contrario. jubilado el arrendatario. La jubilación del arrendatario extingue el contrato. acaecida la jubilación.

Es totalmente acertada la doctrina de la sentencia recurrida y la jurisprudencia que la confirma. quienes disponen de quince años para ejercitar su derecho. La DA 10. confirmando la sentencia dictada por la Audiencia Provincial de Alicante y ello con expresa imposición de costas de la casación a la parte recurrente».. La inadmisión o desestimación del recurso debe conllevar la imposición de costas de la instancia a la parte recurrente. pues no es posible la aplicación analógica de la DA 10. A los meros efectos dialécticos alega que la técnica legislativa de la DA 10.]dicte sentencia en su día por la que inadmita dicho recurso por las razones expuestas en el presente escrito.. 203 Al motivo sexto. Termina solicitando de la Sala que «[. No puede entenderse que la subrogación sea un derecho del cónyuge o descendiente del arrendatario que se jubila. pero no para fijar en quince años el plazo para cualquier eventualidad que no tenga plazo previsto expresamente. Es contrario a la seguridad jurídica que se intente justificar mediante la DA 10.ª la posibilidad de que una vez subrogado el descendiente disponga de hasta quince años para notificar la subrogación.ª para resolver la controversia por no existir identidad de razón además de ser contrarios los resultados de su aplicación al principio de seguridad jurídica. Salvar la laguna legal de la no-fijación de plazo para la expresión de la voluntad de subrogarse del interesado tras la jubilación del arrendatario implica recurrir a la interpretación analógica. Si el contrato se extingue a la jubilación no podría cohonestarse esa extinción con la posibilidad de ejercicio de una subrogación que podría estar hasta quince años latente.ª está prevista como norma de cierre para determinar plazos no previstos por la Ley 29/94 en lo relativo al ejercicio de acciones.ª de la Ley 29/94 es deficiente ya que el CC regula la prescripción de las acciones pero no la prescripción de obligaciones o derechos. . o bien desestime el recurso.

sentencias de las Audiencias Provinciales. en uso de las facultades del art. de Enjuiciamiento Civil . LAU. recurso de apelación. Audiencias Provinciales. DT.Resumen de antecedentes. sentencia del Tribunal Supremo (Sala Primera. AP. de 24 de diciembre . Audiencia Provincial. de Arrendamientos Urbanos. que expresa el parecer de la Sala. . recurso de casación. 197 LOPJ se acuerda someter el contenido de dicho recurso al Pleno de la Sala que tuvo lugor el día 16 de diciembre de 2009 . Juan Antonio Xiol Rios. Ley 1/2000. . Ha sido Ponente el Magistrado Excmo. D. TR. Código Civil. disposición adicional. RC. LAU 1964. si no se indica otra cosa). Texto Refundido. . Texto Refundido de la Ley de Arrendamientos Urbanos aprobado por Decreto 4104/1964. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO . STS. SSAP. Sr. disposición transitoria. pero por providencia de 22 de junio. RA. CC. vista la materia sobre la que debe resolver. 204 SÉPTIMO . . OCTAVO .Para la deliberación y fallo del recurso de fijó el día 24 de junio de 2009. DA. LEC.En esta resolución se han utilizado las siguientes siglas: AAPP. Ley 29/1994. de 7 de enero. de 24 de noviembre.

En noviembre de 1999 la arrendataria de un local de negocio se jubiló y su hija continuó como titular del arrendamiento desempeñando la misma actividad profesional en el propio local.3. El 9 de noviembre de 2002. . El Juzgado estimó la demanda y declaró extinguido el contrato de arrendamiento al concurrir causa legal. 3. pues no hay correlación entre los presupuestos fácticos de la jurisprudencia invocada con los hechos enjuiciados y por incumplimiento de los criterios de recurribilidad por jurisprudencia contradictoria de las Audiencias Provinciales. El recurso es admisible. 2. utilizando la misma cuenta bancaria para pagos que utilizaba su madre y efectuando la declaración de renta en su nombre. y añade que las AAPP se inclinan mayoritariamente por el plazo de 90 días como más beneficioso para el arrendatario. SEGUNDO . lo cual en el presente caso no se ha efectuado. por falta de técnica casacional.º LEC .Admisibilidad del recurso. . 5. pues consideró que la subrogación se rige por la LAU 1964 según la DT Tercera LAU y deben aplicarse las previsiones sobre la notificación de la subrogación contenidas en el artículo 58. el cual ha sido admitido al amparo del artículo 427. para que sea efectiva se debe notificar al arrendador en el plazo de dos meses o de 90 días desde la jubilación. La AP confirmó esta sentencia. Contra esta sentencia interpone recurso de casación la arrendataria. por concurrir interés casacional. º LEC . por considerar que. 205 1. La parte recurrida se opone a la admisión del recurso de casación pues no existe interés casacional al amparo del artículo 477. los propietarios de la vivienda ejercitaron una acción de resolución de contrato de arrendamiento de vivienda por subrogación no consentida.1. que precisa que la subrogación deberá notificarse fehacientemente al arrendador dentro de los 90 días siguientes al momento de la subrogación y en otro caso se producirá la extinción del contrato 4.4 LAU 1964 . producida una subrogación en caso de jubilación al amparo de la LAU 1994 . entre otras circunstancias.3. pues sobre la necesidad de la notificación en la subrogación para que produzca sus efectos hay una discrepancia de criterio entre las Audiencias Provinciales que es relevante para el caso resuelto. transcurridos al menos dos años desde la jubilación.2.

TERCERO .» Dicho motivo. El motivo segundo se introduce con la siguiente fórmula: «Infracción por interpretación errónea del art. El motivo tercero se introduce con la siguiente fórmula: «Infracción por aplicación indebida del artículo 58. El motivo primero se introduce con la siguiente fórmula: «Infracción por interpretación errónea de la disposición transitoria tercera A) 1 y B) 2. ya que la DT 3.ª al regular la subrogación para el supuesto de jubilación no la condiciona a la notificación y el artículo 60 LAU 1964 no la exige en la subrogación mortis causa de arrendamientos de local de negocio. de la Ley 29/1994. y sanciona su ausencia con la extinción del contrato de arrendamiento creando con ello una nueva causa de resolución del contrato de arrendamiento no prevista en el ordenamiento jurídico. el plazo aplicable no sería el previsto en el artículo . pero el artículo 8 LAU 1964 y el artículo 3 CC . pues no se trata de un supuesto no contemplado en la norma.ª LAU -la cual remite al régimen general de prescripción del CC y conduce a cifrar en 15 años el tiempo en que puede ejercitarse la subrogación.4 LAU 1964 . de Arrendamientos Urbanos .» Dicho motivo se funda en que. 3 y 4 CC . en que la sentencia recurrida impone la obligación de notificar la subrogación en el plazo de 90 días y extrae dicha conclusión de la aplicación analógica del artículo 58. se funda.y pone de manifiesto la doctrina contradictoria de las AAPP sobre la cuestión. Afirma que es aplicable la DA 10 . 206 independientemente de que se estime existente o no la subrogación o solamente ineficaz. en que la sentencia recurrida establece la obligación de notificar la subrogación al arrendador producida por jubilación al amparo de la DT Tercera LAU. en opinión de la parte recurrente. ni en el artículo 60 LAU 1964 para la subrogación por fallecimiento. no son aplicables.» Dicho motivo se funda.Enunciación de los motivos de casación. aun admitiendo como hipótesis dialéctica la aplicación de la analogía. por lo que debe estimarse acreditado el interés casacional. 8 de la LAU 1964 e infracción por interpretación errónea de los arts. . en síntesis. en síntesis.4 de la LAU 1964 .

sino el artículo 60 LAU 1964 . en síntesis.ª LAU. en segundo lugar.ª» Dicho motivo se funda en síntesis. entre otras muchas sobre el rechazo a la aplicación analógica de preceptos cuando de los mismos derive la pérdida de un derecho.» Dicho motivo se funda. tanto en lo que se refiere a la aplicación de la analogía en materia de arrendamientos urbanos cuando de los preceptos aplicados por analogía derive la pérdida del derecho.4 . que se utilizan para la fijación del plazo. al no haber aplicado la sentencia recurrida el límite temporal de quince años previsto en la DA 10. que establece que los contratos de arrendamiento de local de negocio celebrados con anterioridad al 9 de mayo de 1985 continuarán rigiéndose por las normas del TR de la LAU 1964 . El motivo quinto se introduce con la siguiente fórmula: «Infracción de la jurisprudencia del Tribunal Supremo contenida en las sentencias de 5 de octubre de 1963. tendrá lugar la resolución del contrato de arrendamiento. 207 58. que a . en virtud de la DT 3. El motivo sexto se introduce con la siguiente fórmula: «Infracción por no-aplicación de la disposición adicional 10. como en el carácter tasado de las causas de resolución contractual. en que la sentencia recurrida ha violado la doctrina jurisprudencial.4 LAU 1964 . en que los artículos 16 y 33 LAU .ª LAU 1994.» El motivo se funda. 12 de mayo de 1971 y 11 de julio de 2002 . que se refiere expresamente a las subrogaciones en locales de negocio o. en que. disposiciones generales del CC y artículo 1964 CC a las que remite dicha disposición adicional 10 . el segundo párrafo del artículo 58. en síntesis. en todo caso. con la advertencia de que transcurridos treinta días sin recibir esta notificación. El motivo cuarto se introduce con la siguiente fórmula: «Infracción por aplicación indebida del artículo 16 y 33 de la LAU de 1994 . según el cual si el arrendador no recibiera en tiempo la notificación podrá requerir a los ocupantes de la vivienda para que se le comunique la subrogación del beneficiario. no pueden ser aplicables por la imposibilidad legal de la aplicación analógica cuando de ella se derive la pérdida de un derecho y.ª de la LAU de 1994 .

3 LAU o de 90 días según el artículo 58.Requisitos de la subrogación en el arrendamiento de local de negocio por jubilación prevista en la DT Tercera LAU. La aplicación de este precepto ha suscitado la cuestión relativa a si constituye un requisito para la eficacia de la subrogación la notificación de ésta al arrendador en un determinado plazo. LAU). en los contratos en situación de prórroga legal. que serán examinados conjuntamente por estar relacionados entre sí. LAU). el contrato durará por el número de años suficiente hasta completar veinte años a contar desde la entrada en vigor de la ley» (DT Tercera. LAU dispone. la consistente en que «[e]n defecto de cónyuge supérstite que continúe la actividad o en caso de haberse subrogado éste. a su jubilación o fallecimiento. apartado 3 . si en ese momento no hubieran transcurrido veinte años a contar desde la aprobación de la ley. apartado 1. podrá subrogarse en el contrato un descendiente del arrendatario que continúe la actividad desarrollada en el local.4 LAU 1964 . Los motivos de casación. Sobre esta cuestión existen criterios contradictorios entre distintas AAPP. CUARTO. A). B]. en relación con los contratos de arrendamiento de local de negocio celebrados antes del 9 de mayo de 1985 que subsistan en la fecha de su entrada en vigor. infringió por no-aplicación dicho precepto. Entre estas modificaciones figura. B) Algunas AAPP han aplicado el criterio consistente en que la falta de notificación de la subrogación en favor del cónyuge o descendiente del arrendatario de local de negocio previsto en la DT Tercera LAU determina la extinción del contrato por falta de eficacia de la subrogación o la facultad de resolución por parte del arrendador por traspaso no consentido. que continuarán rigiéndose por las normas de la LAU 1964 relativas al contrato de arrendamiento de local de negocio. En este caso. B). A) La DT Tercera. salvo las modificaciones contenidas en los apartados siguientes de la misma DT. Se ha entendido que el plazo aplicable por analogía es el previsto para la notificación de la subrogación por fallecimiento del arrendatario de local de negocio. como excepción a la extinción por jubilación o fallecimiento del arrendatario cuando fuera una persona física (DT Tercera. deben ser estimados. apartado 2. 208 su vez remite a las disposiciones generales del CC y artículo 1964 CC . . de tres meses según el artículo 16.

ª. 17 de enero de 2001. la STS 19 de diciembre de 2008 RC n. 22 de septiembre de 2001. Sección 5. el mandato del legislador no se cumpliese. Este criterio se ha fundado. hacen referencia a los arrendatarios o subarrendatarios. la analogía con los supuestos de extinción del arrendamiento de local de negocio por fallecimiento. el cual establece que "La subrogación deberá notificarse fehacientemente al arrendador dentro de los noventa días siguientes a la fecha del fallecimiento del inquilino".º 2519/2002 .º.ª. 5 de noviembre de 1999. asimismo. por el contrario. que «[e]sta Sala acepta la aplicación del artículo 58.4.ª. Alicante. 7 de octubre de 1997. a fin de que sepa el arrendador en cada momento quién es la otra parte del contrato. lo sean de vivienda o de local de negocio. 11 de febrero de 1999. Pontevedra. Pontevedra. Sección 21. exigen que se notifique el cambio de arrendatario. Castellón. se ha entendido que la falta de notificación de la subrogación no constituye causa de resolución ni de extinción del contrato de arrendamiento y solo es aplicable para el ejercicio de la subrogación el plazo de quince años de prescripción que establece el artículo 1964 CC en relación con la DA Décima LAU (SSAP Tarragona. 20 de noviembre de 2000 ). en síntesis. RA 332/01. declaró. Sección 5.ª. en relación con los artículos 56 y 57 de esta Ley . Sección 1. Inicialmente. Segovia. 17 de enero de 2002. Segovia. del Texto Refundido de la Ley de Arrendamientos Urbanos de 1964 . RA n. que el principio de buena fe (artículo 6 CC ) y de lealtad y confianza contractual (artículo 1258 CC ). 29 de julio de 1999. Se considera. pues dichos preceptos incorporados en el Capítulo VII .ª.ª de 14 de mayo de 2002. 13 de septiembre de 2000. 12 de junio de 2001. RA 144/99. RA 392/98. Se estima aplicable para exigir la notificación. Sección 1.º 249/1999. Sección 6. Málaga. donde se encuentra también el artículo 58 . ante la existencia de doctrina discrepante en las Audiencias Provinciales. Madrid. RA 91/01. en que la introducción de una nueva causa de extinción del contrato de arrendamiento por jubilación determinaría que. 8 de enero de 1999. Asturias. en caso de ausencia de notificación de la subrogación.» . C) En otras resoluciones de AAPP. en interpretación de la DT Tercera LAU. RA 752/00. 24 de abril de 2002 ).ª. D) La jurisprudencia de esta Sala ha experimentado también una evolución en la materia. 209 (SSAP Alicante. en virtud del artículo 8 LAU 1964 . Sección 5. párrafo primero.

sentó como doctrina jurisprudencial «que el artículo 60 de la Ley de 1964 no hace depender la facultad subrogatoria de la circunstancia de haber llevado a efecto la notificación prevenida. incluido el efecto resolutorio. siga sin estarlo ahora en esta suerte de contratos. Sin embargo. Se hace necesario. posteriormente la STS 29 de enero de 2009 RC n. por ello.º 4132/2001 .. en el artículo 58 de la Ley . y como tal no tiene encaje en el artículo 114 de la LAU de 1964 [. . en efecto. determina que aquello que no estaba. permitiéndole el ejercicio de las acciones de todo tipo frente a quienes lo ocultan y le impiden la recuperación del local. pero la doctrina jurisprudencial sentada en interés de la ley no se refirió expresamente a ésta.4. siente definitivamente doctrina en la materia. resolviendo las discrepancias existentes entre las AAPP y cerrando la evolución jurisprudencial de acuerdo con la posición últimamente mantenida. que el conjunto de sentencias dictadas por esta Sala en el sentido de que el artículo 60 LAU 1964 no hace depender la facultad subrogatoria de haber llevado a efecto la notificación prevista para otros casos en el artículo 58 LAU 1964 «está dictado con anterioridad a la entrada en vigor de la Ley 29/1994. que no hayan sido modificadas en la de 1994 . LAU 1964 era aplicable a los locales de negocio. B). pero el principio de continuidad de las normas de la Ley de 1964. que el Pleno de la Sala. de 24 de noviembre. limitada al ámbito temporal en el que resulta aplicable la . y que con independencia de que la notificación sea necesaria para que el arrendador pueda conocer con quien ha de seguir la relación arrendaticia y valorar su ajuste a la legalidad. puesto que no implica incumplimiento de ninguna de las obligaciones propias del arrendatario.. al no haber quedado afectados por la Disposición Derogatoria Única. Se razonaba. 210 La doctrina sentada en esta sentencia partía del presupuesto de que la exigencia de notificación prevista en el artículo 58. de Arrendamientos Urbanos .]» QUINTO . ni lo hace la de 1964. para otros casos.Interpretación de la disposición transitoria Tercera. LAU. convirtiendo en ilegal lo que no lo era para el mismo hecho y los mismos contratos. apartado 3 . nunca serán estas las resolutorias de la relación arrendaticia si el cambio de titularidad del antiguo por el nuevo arrendatario se produce en la forma que la ley permite puesto que ni la Transitoria [DT Tercera LAU] la impone.» En esta última sentencia esta interpretación de la doctrina jurisprudencial se aplicó a la delimitación del alcance de la DT Tercera LAU 1994. ni tampoco ello es posible a partir de una reinterpretación de la doctrina de esta Sala bajo la consideración de que la nueva Ley establece un nuevo estatuto normativo para esta suerte de contratos. I.º.

y habiéndose este interpuesto al amparo del artículo 477. LAU no determina la extinción del contrato ni faculta al arrendador para el ejercicio de la acción de resolución.1 . pero no comporta que la falta de esta notificación legitime para el ejercicio de la acción resolutoria. con la advertencia de que su falta en dicho plazo sí podría ser motivo de resolución. pues bajo la regulación de la LAU 1964. esta Sala considera. ( c ) en todo caso. la jurisprudencia no consideraba necesaria la notificación de la subrogación producida a raíz de fallecimiento del arrendatario de local de negocio. en relación con el artículo 398 LEC . cuando la LAU no establece con precisión que la sanción a la falta de notificación es la resolución del contrato. de acuerdo con el art.2. procede casar la resolución impugnada y resolver sobre el caso declarando lo que corresponda según los términos en que se ha producido la oposición a la doctrina jurisprudencial.º LEC . ( d ) el principio de buena fe exige que el arrendatario comunique la subrogación producida al arrendador para que tenga conocimiento del cambio subjetivo producido en la relación arrendaticia. el arrendador estuviese facultado para requerir al nuevo ocupante a fin de que le notificara la subrogación en otros 30 días. apartado 2.Estimación del recurso de casación. En aplicación del artículo 394. B). la aplicación analógica del artículo 58 LAU 1964 . atendiendo a la petición de la parte recurrente. ( b ) aunque no fuera así. . Basta con considerar que el arrendador estará legitimado para el ejercicio de cualesquiera actos ejecutados sobre la base de la inexistencia de la subrogación si no se prueba que tenía conocimiento de ella y para el ejercicio de las acciones de resarcimiento de los perjuicios que pueda haber sufrido por esta circunstancia. conduciría a la conclusión de que la falta de notificación no podría ser directamente causa de resolución del contrato. RC n. no puede aplicarse la analogía para anudar a la omisión una consecuencia tan grave. en el sentido de que la falta de notificación de la subrogación arrendaticia producida a raíz de la jubilación del arrendatario conforme a la DT Tercera.3 LEC . sino. 487. a lo sumo. la cual implica la pérdida de derechos del arrendatario. de no tener lugar la notificación en el plazo de 90 días allí fijado. tomado en su integridad. esta conclusión se funda en que: ( a ) no se aprecia la existencia de una laguna legal que justifique la aplicación de la analogía. Siendo fundado el recurso de casación. que es la aplicable según la DT Tercera LAU. SEXTO . que se dan en el .3. Además de en los argumentos contenidos en la sentencia de esta Sala de 29 de enero de 2009. de que.º 4132/2001 . 211 DT Tercera LAU.

en el procedimiento de juicio ordinario n. Melisa contra la sentencia dictada con fecha 9 de febrero de 2004 .º 1075/2002 tramitado ante el Juzgado de Primera Instancia n. 2. Casamos la expresada sentencia. 3.º 1075/02 tramitado ante el Juzgado de Primera Instancia n. estimamos el recurso de apelación interpuesto por la representación procesal de D. FALLAMOS 1. revocar esta sentencia y desestimar la demanda sin imponer las costas de la primera instancia. con expresa imposición de las costas procesales causadas en esta alzada a las apelantes». en el procedimiento de juicio ordinario n.ª Evangelina y D.º 3 de Alicante. 212 presente procedimiento los presupuestos para no condenar en costas en ninguna de las instancias. »Que desestimando el recurso de apelación interpuesto por Dª.ª Evangelina y D. En consonancia con lo razonado. Evangelina y Dª.ª Melisa contra la sentencia dictada con fecha 9 de febrero de 2004 .º 3 de Alicante.ª Melisa contra la sentencia dictada con fecha 9 de febrero de 2004 .º 3 de Alicante. . procede la estimación del recurso de apelación interpuesto por la representación procesal de D. aclarada por auto de 20 de febrero siguiente. Por lo expuesto.º 1075/2002 tramitado ante el Juzgado de Primera Instancia n.ª Melisa contra la sentencia de 29 de septiembre de 2004 dictada por la Sección 5. aclarada por auto de 20 de febrero siguiente. en el procedimiento de juicio ordinario n. que declaramos sin valor ni efecto alguno. En su lugar. Ha lugar al recurso de casación interpuesto por la representación procesal de D. aclarada por auto de 20 de febrero siguiente.ª Evangelina y D. en nombre del Rey y por la autoridad conferida por el pueblo español. cuyo fallo dice: «Fallo. dada la disparidad de opiniones dentro de la doctrina y en las sentencias de las AAPP sobre la cuestión planteada en el recurso.ª de la Audiencia Provincial de Alicante en el rollo de apelación n.º 431/2004. debemos confirmar y confirmamos dicha resolución. Revocamos esta sentencia y desestimamos la demanda sin imponer las costas de la primera instancia.

integrada por los Magistrados al margen indicados. cuyo recurso fue interpuesto ante la mencionada Audiencia por la representación procesal de doña Belen .Leída y publicada fue la anterior sentencia por el EXCMO. mandamos y firmamos Juan Antonio Xiol Rios. . Jose Ramon Ferrandiz Gabriel. certifico. Roman Garcia Varela. D. ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO. Rubricado. LAU no determina la extinción del contrato ni faculta al arrendador para el ejercicio de la acción de resolución. apartado 3 . 213 4. de lo que como Secretario de la misma. PUBLICACIÓN. Visto por la Sala Primera del Tribunal Supremo. Francisco Marin Castan. Se fija como doctrina jurisprudencial que la falta de notificación de la subrogación arrendaticia producida a raíz de la jubilación del arrendatario conforme a la disposición transitoria Tercera.. juicio ordinario. lo pronunciamos. Encarnacion Roca Trias. estando celebrando Audiencia Pública la Sala Primera del Tribunal Supremo. SR. seguidos ante el Juzgado de Primera Instancia nº 1 de Majadahonda. el recurso de Casación contra la sentencia dictada en grado de Apelación por la Sección Duodecima de la Audiencia Provincial de Madrid.. No ha lugar a la imposición de las costas causadas en el recurso de apelación ni de las causadas en el recurso de casación.Ante el Juzgado de Primera Instancia fueron vistos los autos. que se insertará en la COLECCIÓN LEGISLATIVA pasándose al efecto las copias necesarias. representado por la Procuradora de los Tribunales doña Carmen Montes Baladrón. Jose Antonio Seijas Quintana. Juan Antonio Xiol Rios. Ponente que ha sido en el trámite de los presentes autos. Antonio Salas Carceller. B). en el día de hoy. como consecuencia de autos de juicio ordinario nº 217/03. representada ante esta Sala por el Procurador de los Tribunales don Miguel Torres Álvarez: siendo parte recurrida don Aurelio . Así por esta nuestra sentencia. a tres de Febrero de dos mil diez. promovidos a instancia de doña Belen contra don Aurelio . En la Villa de Madrid. 5. Xavier O'Callaghan Muñoz.

dicte en su día sentencia.. condenando a don Aurelio a restituir a Doña Belen el resto de las participacioens sociales transmitidas de la mercantil antes mencionada.3º.Convocadas las partes a la audiencia previa..600 participaciones sociales de la mercantil IRANZO SERVICIOS INMOBILIARIOS. S. así como por falta de causa por ausencia de precio. 3.218. siendo éste uno de los elementos esenciales de la compraventa. ineficacia e inexistencia del contrato de compraventa formalizado en escritura pública ante el notario de Madrid.El Juzgado de Primera Instancia dictó Sentencia con fecha 17 de noviembre de 2003 . S.Que se declare la nulidad del contrato de donación disimulado bajo la apariencia de compraventa por inexistencia de causa. tras lo que quedaron los autos vistos para sentencia. Aurelio a estar y pasar por la declaración de que el contrato de compraventa formalizado en escritura pública ante el notario de Madrid..Que se condene al demandado a estar y pasar por las anteriores declaracioens así como al pago de todas las costas causadas. así como los gastos que dicha transmisión ocasiones.390 participaciones sociales de la mercantil IRANZO SERVICIOS INMOBILIARIOS. y condeno a D. Belen contra mi representada. 4. Dña.5º. el día 24 de abril de 2002. Isabel Griffo Navarro. es nulo por tratarse de un negocio simulado.. el día 24 de abril de 2002." 2... Zetterstrom García en nombre y representación de DÑA. previa alegación de los hechos y fundamentos de derecho.Admitida a trámite la demanda... bajo el número de su protocolo 1..4º. se reduzca la donación disimulada en 5...L.. por haber empleado el hoy demandado manifiesta mala fe contractual y dolo. bajo el número de su protocolo 1.Que se declare la nulidad. Doña Isabel Griffo Navarro. condeno a D. la prueba propuesta fue admitida y practicada en el juicio. 214 1.Subsidiariamente. en la cual solicitaba. Belen .. la representación procesal de don Aurelio contestó a la misma. dicte sentencia en los siguientes términos: 1º.. oponiendo a las pretensiones deducidas de adverso los hechos y fundamentos de derecho que tuvo por conveniente para concluir solicitando que. que se ". cuya parte dispositiva es como sigue: "FALLO: Estimo íntegramente la demanda interpuesta por la Procuradora Sra. desestimando íntegramente la demanda presentada por Dª.. con imposición de las costas procesales".Que se condene a Don Aurelio a que restituya por medio de escritura pública a Doña Belen 48. y. para el supuesto que se declare que el contrato de donación disimulado es válido.. ".218.Por la parte actora se formuló demanda arreglada a las prescripciones legales. Aurelio a que restituya por medio de .L... en su virtud.

al amparo de lo dispuesto en el artículo 481 de la Ley de Enjuiciamiento Civil . 629. 1275. Aurelio deberá abonar las costas procesales ocasionadas en la tramitación de este procedimiento. Magistrado-Juez de Primera Instancia del Nº 1 de los de Majadahonda con fecha 17 de Noviembre de 2003 en los autos a que el presente Rollo se contrae. en que ha tenido lugar.. 1276 y 1253 en relación con los artículos 618. 629. Sr. la Sección Duodecima de la Audiencia Provincial de Madrid.L. en relación con el 1445.. y sustanciada la alzada. 1276. 632 y 633 del mismo código . REVOCAMOS dicha resolución y DESESTIMANDO LA DEMANDA formulada por Dª. D. DECLARAMOS NO HABER LUGAR a la misma y ABSOLVEMOS de ella al demandado y apelante. cuyo Fallo es como sigue: "Que ESTIMANDO el recurso de apelación mantenido en esta instancia por la Procuradora Dª. que se opuso a su estimación por escrito bajo representación de la Procuradora doña Carmen Montes Baladrón.. se señaló para votación y fallo del recurso el día 20 de enero de 2010. y contra la sentencia dictada por el Ilmo. 630 y 633. 1274. Belen representada por el Procurador D.Contra dicha sentencia interpuso recurso de apelación don Aurelio . imponiendo a la demandante las costas devengadas en la primera instancia y sin hacer expresa imposición por las devengadas en el recurso.Por esta Sala se dictó auto de fecha 6 de mayo de 2008 por el que se acordó la admisión de dicho recurso. Julio Aurelio frente a Dª. S. así como los gastos que dicha transmisión ocasione. D. Antonio Salas Carceller . QUINTO. 623.3. en nombre y representación de doña Belen . 3) Infracción de los artículos 1261. 215 escritura pública a la demandante 48.390 participaciones sociales de la mercantil "Iranzo Servicios Inmobiliarios. 2) Vulneración del artículo 618 del Código Civil en relación con los artículos 623.El Procurador don Miguel Torres Álvarez. dictó sentencia con fecha 5 de mayo de 2005 . Sr.". fundado en los siguientes motivos: 1) Vulneración del artículo 618 en relación con el 1253 del Código Civil . 1274." TERCERO. así como que se diera traslado del mismo a la parte recurrida. y 4) Infracción de los artículos 1261. formalizó recurso de casación ante la Audiencia Provincial de Madrid. Francisco Javier Ruiz Martínez-Salas. todos del Código Civil .No habiéndose solicitado por todas las partes la celebración de vista pública ni estimándola necesaria este Tribunal.. don Aurelio . Carmen Montes Baladrón en nombre y representación de D. Belen contra el apelante. todos del Código Civil ." SEGUNDO.3. . 1275. CUARTO. Ha sido Ponente el Magistrado Excmo.

216 FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO. 3º) Se declare la nulidad del contrato de donación disimulado bajo la apariencia de compraventa por inexistencia de causa.A.L. El demandado recurrió en apelación y la Audiencia Provincial de Madrid (Sección 12ª) dictó nueva sentencia de fecha 5 de mayo de 2005 por la que estimó dicho recurso revocando la sentencia impugnada y desestimando la demanda con absolución del demandado e imposición a la actora de las costas de primera instancia sin expresa declaración sobre las de la apelación. El demandado se opuso a la demanda y. por haber empleado el demandado manifiesta mala fe contractual y dolo. siendo éste uno de los elementos esenciales de la compraventa. seguido el proceso por sus trámites.. invoca lo dispuesto por el artículo 485. afirmando que los cuatro motivos mediante los que se articula incurren en la causa prevista en . en su escrito de oposición. párrafo segundo.La parte recurrida. así como al pago de las costas.218.. y 5º) Se condene al demandado a estar y pasar por las anteriores declaraciones así como al pago de las costas.. condenando a don Aurelio a restituir a doña Belen el resto de las participaciones sociales transmitidas de la mercantil antes mencionada. 4º) Subsidiariamente. bajo el número de protocolo 1.390 participaciones sociales de la mercantil Iranzo Servicios Inmobiliarios S. ineficacia e inexistencia del contrato de compraventa formalizado en escritura pública ante la Notario de Madrid doña Isabel Griffo Navarro. de la Ley de Enjuiciamiento Civil para denunciar lo que considera causas de inadmisión del recurso. y a satisfacer los gastos que dicha transmisión ocasione.600 participaciones sociales de la mercantil Iranzo Servicios Inmobiliarios S. el día 24 de abril de 2002.390 participaciones sociales de la mercantil Iranzo Servicios inmobiliarios S. 2º) Se condene a don Aurelio a que restituya por medio de escritura pública a doña Belen 48. SEGUNDO. que se reduzca la donación disimulada en 5. así como por falta de causa por ausencia de precio. así como los gastos que dicha transmisión ocasione. Contra esta última resolución interpone recurso de casación la parte demandante.L.La actora doña Belen interpuso demanda de juicio ordinario contra su hijo don Aurelio interesando que se dictara sentencia por la cual: 1º) Se declare la nulidad. el Juzgado de Primera Instancia nº 1 de Majadahonda dictó sentencia de fecha 17 de noviembre de 2003 por la que estimó la demanda declarando la nulidad por simulación del referido contrato de compraventa y condenó al demandado don Aurelio a restituir por medio de escritura pública a la demandante 48.

pues nos encontramos ante una interposición defectuosa por falta de técnica casacional. siendo así que a la interposición del recurso y sus requisitos se refiere el artículo 481 . y además es la propia parte recurrente la que admite la existencia de "animus donandi" cuando en el escrito de interposición del recurso (antecedente primero) viene a decir que lo que doña Belen pretendía «era donar a su hijo la mitad del apartamento y plaza de garaje sitos en C/Pío XII de Madrid (como previamente había hecho con su hija con otro apartamento situado en la misma finca de las mismas características). en relación con el 477. . las causas de inadmisión no pueden ser objeto de una interpretación extensiva. que había dejado de estar vigente con anterioridad a la interposición de la demanda en virtud de su derogación por la Disposición derogatoria única. lo que pone de manifiesto que el "animus donandi" existía aun cuando la donante pudo sufrir error sobre el objeto del contrato. pero en el caso presente consta. en esta Ley" . por estar aportado a la sociedad. 217 el ordinal 2º del artículo 483. de la Ley de Enjuiciamiento Civil . en cuanto se exige para la validez de la donación la existencia de "animus donandi" el cual no existe en el caso y no puede presumirse.1 . sin perjuicio de las consideraciones que merezca la formulación de cada uno de sus motivos. su hijo le aseguró que debía hacerse mediante la compraventa de participaciones sociales y que por motivos fiscales era mejor hacerlo "a través de una compraventa" » . por su propia naturaleza. apartado 2. El artículo 483. Es cierto que esta Sala ha venido declarando que el ánimo de liberalidad no se presume (sentencias de 6 octubre 1994. sobre las presunciones. lo que constituye cuestión distinta a la que plantea el motivo. que.2 de la misma Ley. por lo que no procede ahora decretar la inadmisión del presente recurso. el motivo no puede prosperar. en primer lugar.2. para los distintos casos.El primero denuncia la vulneración de lo dispuesto en el artículo 618 en relación con el artículo 1253 del Código Civil .. la formalización ante notario de un contrato de compraventa en el cual el presunto comprador no satisface precio alguno -cuestión en la que coinciden ambas partes. 13 julio 2000 y 21 junio 2007 . entre otras). Incluso si se prescinde de la incorrecta invocación del artículo 1253 del Código Civil . Es claro que. sin que la parte se refiera a la falta de requisito alguno de los previstos en dicha norma.sin que se alegue una finalidad distinta de la de encubrir una donación. 12 noviembre 1997.2º de la Ley de Enjuiciamiento Civil establece que procederá la inadmisión "si el escrito de interposición del recurso no cumpliese los requisitos establecidos. TERCERO.

623. falta de conocimiento de tal aceptación por el donante. en todo caso.3. 956/2007 de 10 septiembre. En consecuencia. sin que conste en tal documento la aceptación del donatario como exige el artículo 632 del Código Civil . El art. cuando hace forma sustancial de la donación de inmuebles la escritura pública no se refiere a cualquier escritura. lo evidente es que esos dos consentimientos no constan en la escritura pública sino en los autos del pleito seguido sobre la simulación. todos del Código Civil . 236/2008 de 18 marzo. 1275. 287/2009 de 4 mayo y 378/2009 de 27 mayo. En tal caso. 630 y 633. Los referidos motivos han de ser estimados por las siguientes razones.1 de la Ley reguladora de las Sociedades de Responsabilidad Limitada de 23 de marzo de 1995 exige que la transmisión de las participaciones sociales conste en documento público. Aunque se probase que hubo "animus donandi" del donante y aceptación por el donatario del desplazamiento patrimonial. 632 y 633 del mismo código . 629. por falta de aceptación expresa de la donación por parte del donatario y. una escritura pública de . 1276 y 1253 en relación con los artículos 618. Se dice en dicha sentencia (fundamento jurídico cuarto) que «Esta Sala considera que la nulidad de la escritura pública de compraventa impide que se considere válida la donación de inmuebles que se dice encubría. 1274. mientras que el tercero se formula por infracción de los artículos 1261. sino a una específica en la que deben expresarse aquellos consentimientos. 629. 633 CC . 317/2008 de 5 mayo. formalidad que se ha cumplido en el caso presente si bien mediante la expresión de una causa falsa del contrato aparentando la celebración de un negocio de compraventa. 218 CUARTO. en relación con los artículos 623. por falta de los requisitos formales propios de la donación. y ello es totalmente diferente de que se extraigan de los restos de una nulidad de la escritura de compraventa como resultado de una valoración de la prueba efectuada por el órgano judicial.Los motivos segundo y tercero merecen una consideración conjunta en cuanto ambos se refieren a la falta de requisitos necesarios para que pueda declararse la validez de la donación encubierta. El artículo 26. seguida por las posteriores 684/2007 de 20 junio. al estar sujeto dicho negocio jurídico a una serie de rigurosos requisitos expresados en la ley que responden a la causa de liberalidad que le da sentido y que ha de considerarse como excepcional. 5281/1999). resulta de aplicación la doctrina sentada por el Pleno de esta Sala en sentencia de 11 enero 2007 (Rec.. Así el motivo segundo denuncia la vulneración del artículo 618 del Código Civil .

QUINTO. casando la sentencia recurrida y confirmando la dictada en primera instancia. cada parte habrá de abonar las causadas a su instancia y las comunes por mitad. sin especial declaración sobre costas causadas en el mismo (artículo 398. dimanante de autos de .. Por lo expuesto. y teniendo en cuenta lo dispuesto por los artículos 394. Aun cuando dicha sentencia. 219 compraventa totalmente simulada no cumple los requisitos del art. afirmando que «el criterio favorable a la validez de la donación disimulada propicia por sí mismo fraude a los acreedores y legitimarios del donante. pues el negocio disimulado de donación que se descubra no reúne para su validez y eficacia aquéllos».1 y 398. a fin de que se revele el negocio disimulado. en cuanto les impone la carga de litigar para que se descubra la simulación. FALLAMOS Que DEBEMOS DECLARAR Y DECLARAMOS haber lugar al recurso de casación interpuesto por la representación procesal de doña Belen contra la sentencia dictada por la Audiencia Provincial de Madrid (Sección 12ª) de fecha 5 de mayo de 2005 en Rollo de Apelación nº 85/04. 633 .1 de la LEC. En cuanto a las costas causadas en ambas instancias.sin que dicha aceptación pueda ser suplida por la suscripción de un contrato de compraventa simulado. y una vez conseguido. como las posteriores que se han citado.Procede por ello la estimación del presente recurso. se refieren a supuestos de donación encubierta de bienes inmuebles -cuyos requisitos de forma se contienen en el artículo 633 del Código Civil . por el contrario.la doctrina ha de ser extendida necesariamente a supuestos como el presente en que se exige el otorgamiento de un documento público debiendo constar también por escrito la aceptación del donatario -artículo 632 del Código Civil . tampoco procede su imposición siguiendo el criterio legal del vencimiento sino que. en nombre del Rey y por la autoridad conferida por el pueblo español. atendiendo a las dudas de derecho existentes en relación con la cuestión planteada hasta su reciente definición por esta Sala.2 LEC ). combatirlo si perjudica a sus derechos (acción rescisoria) o para que sean respetados (acción de reducción de donaciones por inoficiosidad)». La sentencia de 11 de enero de 2007 finaliza sus razonamientos contrarios a la validez de la donación encubierta bajo contrato de compraventa.

en su lugar. Visto por la Sala Primera del Tribunal Supremo. lo pronunciamos.A.El Procurador José Antonio Ortiz Mora. D. 220 juicio ordinario número 217/03 seguidos ante el Juzgado de Primera Instancia nº 1 de Majadahonda . integrada por los Magistrados al margen indicados. seguidos ante el Juzgado de Primera Instancia número uno de Estepa. SR. interpuso demanda de juicio ordinario.Jose Ramon Ferrandiz Gabriel. en nombre y representación de Gerling-Konzerng Alllgemeine Versicherungs Aktiengesellschaft .C. terminó suplicando al Juzgado se dictara sentencia por la que :a) Declare la . contra Gerling-Konzerng Alllgemeine Versicherungs AG. ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO .Leída y publicada fue la anterior sentencia por el EXCMO. certifico. como consecuencia de autos de juicio ordinario 184/2004.A. aquí representada por el Procurador Don Jorge Deleito García. S. estando celebrando Audiencia Pública la Sala Primera del Tribunal Supremo.. en virtud de demanda interpuesta por la parte recurrente contra don Aurelio . PUBLICACIÓN. de lo que como Secretario de la misma.. Antonio Salas Carceller . el recurso de casación contra la sentencia dictada en grado de apelación por la Sección Quinta de la Audiencia Provincial de Sevilla. a cuatro de Febrero de dos mil diez. en el día de hoy. Habiendo comparecido en calidad de recurrido el Procurador Don Gabriel De Diego Quevedo. mandamos y firmamos . En la Villa de Madrid. confirmamos la dictada en primera instancia. Así por esta nuestra sentencia.. sin especial pronunciamiento sobre las costas causadas en ambas instancias y en el presente recurso.C.Firmado y Rubricado. Delegación para España de Compañia de Seguros Alemana (en adelante GERLING) y alegando los hechos y fundamentos de derecho que consideró de aplicación... que se insertará en la COLECCIÓN LEGISLATIVA pasándose al efecto las copias necesarias.Antonio Salas Carceller..Xavier O'Callaghan Muñoz. en nombre y representación de Agro Sevilla Aceitunas S..Jesus Corbal Fernandez.. cuyo recurso fue preparado ante la Audiencia Provincial de Sevilla por la representación procesal de Agro Sevilla Aceitunas. la que casamos y.1. Ponente que ha sido en el trámite de los presentes autos.

asi como al pago de los intereseses legales correspondientes.09 Euros. apartado A.044. de esta demanda.- 116. No . Magistrado-Juez del Juzgado de Primera Instancia único de Estepa.73 euros.Los intereses determinados en la forma fijada en el hechos decimotercero apartado D. apartado B. 3.851. apartado C. en concepto de datos.66 euros. contra la Mercantil Gerling-Konzern Allgemeine Versicherungsaktiengsellschaft debo declarar y declaro: La plena validez del informe de tercería.067.55 Euros en concepto de reintegro de los honorarios satisfechos por mi mandante al perito tercero.011. dictó sentencia con fecha 7 de diciembre de 2204 .76 euros en concepto de extracostas.Previos los trámites procesales correspondientes y práctica de la prueba propuesta por las partes y admitidas el Ilmo. ascienden a 1. las restantes cantidades consignadas en el hecho decimotercero. cuya condena también se solicita de acuerdo con el artículo 220 de la LEC. que. de esta demanda.895. sin perjuicio de los devengados posteriores a la presente demanda..189. 3. satisfecho por la actora. terminó suplicando al Juzgado dictase en su día sentencia desestimando la misma. según el detalle que consta en el hecho decimotercero.. (en adelante "Gerling.Por la representación procesal de Gerling-Konzerng Alllgemeine Versicherungsaktiengesellschaft. Sr.. b) Condene a la demandada a satisfacer a mi mandante las siguientes cantidades:1. con expresa imposición a la Sociedad Cooperativa demandante de las costas causadas. cuya parte dispositiva es como sigue: FALLO: Que estimando parcialmente la demanda formulada por la entidad Agro Sevilla Aceitunas SCA. según el detalle que consta en el hecho decimotercero. de esta demanda. en concepto de aumento del coste de producción según el datalle que consta en el hecho decimotercero apartado B de esta demanda. 2. no cubiertos por el consorcio de compensación de seguros.Sin expresa condena en materia de costas. 2. c) Condene a la demandada al pago de las costas del presente procedimiento incluso a la tasa por el ejercicio de la potestad jurisdiccional.27. debo condenar y condeno a la demandada al abono de la mitad de los honoriarios del perito tercero. a 26 de marzo de 2004.. de esta demanda. en concepto de perdida de beneficios por disminución del volumen de negocio y.702 .- 174.56 euros. 6.328 millones de pesetas.5.4. que ha de quedar fijado en 1.Konzern") se contestó a la demanda y oponiendo los hechos y fundamentos de derecho que consideró de aplicación. salvo en lo referente al capital asegurado en el momento de producción del siniestro..329. Asimismo. subsidiariamente. Por auto de 24 de enero de 2004 .5. 221 nulidad del dictamen pericial de tercería referido en la presente demanda.-135. mencionados en el fundamento de derecho sexto.

dictó sentencia con fecha 24 de junio de 2005 . que establece que los documentos privados harán prueba plena en el proceso cuando su autenticidad no sea impugnada por la parte a quien perjudique. la Sección Quinta de la Audiencia Provincial de Sevilla. que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas. en los autos de juicio ordinario nº 184/04.. 216 de la LEC . en relación con el artículo 326. 222 procede la aclaración solicitada por el Procurador de Agro Sevilla Aceitunas SCA.. de la LEC . con desestimación íntegra de la demanda formulada por la representación legal de la entidad Agro Sevilla Aceitunas SCA absolvemos a la entidad demandada de las pretensiones contra la misma formuladas en la demanda.1. de la LEC denunciamos la infracción del art. de la LEC denunciamos la infracción del art. de la LEC . debemos revocar y revocamos la citada Resolución. TERCERO . por el Sr.Ilógica valoración de la prueba pericial. denunciamos la infracción del artículo 216 de la LEC .Contra la expresada sentencia preparó y después interpuso recurso extraordinario por infracción procesal por la representación procesal de Agro Sevilla Aceitunas SCA con apoyo en los siguientes MOTIVOS: PRIMERO. de los que dimanan estas actuaciones. SEGUNDO . que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas.Interpuesto recurso de apelación por la representación procesal de la parte Agro Sevilla Aceitunas SCA . al amparo del número 2 del artículo 469. sin hacer expresa imposición de las costas procesales causadas en la primera instancia.1.Alteración de las normas procesales respecto a la valoración de los documentos privados. y en consecuencia. SEGUNDO... de la LEC .1. contra la Sentencia dictada el dia 7 de diciembre de 2004.. Juez del Juzgado de Primera Instancia nº 1 de Estepa ( Sevilla) .Ilógica valoración de los documentos privados .1. que establece que los documentos privados harán prueba plena en el proceso cuando su autenticidad no sea impugnada por la parte a quien perjudique. Al amparo del número 2 del artículo 469. 216 de la LEC .. en relación con el artículo 326. al amparo del número 2 del artículo 469. cuya parte dispositiva es como sigue: FALLAMOS: Que desestimando el recurso de apelación interpuesto por el Procurador de los Tribunales Doña Carmen Pino Copero en nombre y representación de la entidad mercantil demandante Agro Sevilla Aceitunas SCA y estimando el recurso de apelación interpuesto por el Procurador de los Tribunales Don Juan Ignacio Díaz Valor en nombre y representación de la aseguradora demandada Mercantil Gerling-Konzern Allgemeine Versicherungsaktiengsellschaf. que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de .1.1. TERCERO. en relación con el rigor del dictamen de tercería.

en relación con el artículo 348 de la LEC .1. en relación con la determinación de la evolución de la facturación de Asemesa al amparo del número 2 del artículo 469. que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas.1. 223 acuerdo con las pruebas realizadas. SEPTIMO. y los hechos aportados por las partes en relación con el artículo 376 de la LEC. en relación con el artículo 348 de la LEC . que establece que el tribunal valorará los dictamenes periciales según las reglas de la sana critica. de la LEC denunciamos la infracción del art.1. SEXTO . de la LEC denunciamos la infracción del art. 216 de la LEC . en relación con la determinación del cálculo de la tendencia de facturación de mi mandante. que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas.Ilogica valoración de la prueba testifical de la parte demandada.. al amparo del número 2 del artículo 469. que establece que el tribunal valorará los dictamenes periciales según las reglas de la sana critica.1. . 216 de la LEC . de la LEC denunciamos la infracción del art. de la LEC denunciamos la infracción del art. de la LEC denunciamos la infracción del art.Ilógica valoración de la prueba testifical de la parte demandada en relación con la determinación de la tendencia de facturación del asegurado en relación con la determinación del cálculo de la tendencia de facturación de mi mandante al amparo del número 2 del artículo 469. y los hechos aportados por las partes en relación con el artículo 376 de la LEC. en relación con la justificación dada por el perito tercero respecto a la finalización de siniestro el 15 de marzo de 2002 a los informes contables en los que se basó al amparo del número 2 del artículo 469.. que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas.. que establece que el tribunal valorará los dictamenes periciales según las reglas de la sana critica. que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas. en relación con el artículo 348 de la LEC . que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas. al amparo del número 2 del artículo 469.1.. en relación con la determinación del periodo de facturación utilizado como término de referencia para el cálculo de la tendencia...Ilógica valoración de la prueba pericial. 216 de la LEC . al amparo del número 2 del artículo 469. de la LEC denunciamos la infracción del art.Ilógica valoración de la prueba pericial . OCTAVO. 216 de la LEC . que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas.1. 216 de la LEC . 216 de la LEC . en relación con el artículo 348 de la LEC . NOVENO. QUINTO. que establece que el tribunal valorará los dictamenes periciales según las reglas de la sana critica.Ilógica veloración de la prueba testifical de la parte demandada en relación con la determinación del periodo de facturación utilizando como termino de referencia para el cálculo de la tendencia.Ilógica valoración de la prueba pericial. y los hechos aportados por las partes en relación con el artículo 376 de la LEC. CUARTO.

Ilógica valoración de la prueba testifical de la parte demandada. 224 DECIMO . en relación con la recuperación del nivel del producción de mi mandante.Dispensa a la demandada de la carga de probar sus alegaciones respecto a la existencia de informes y datos contables que pudieran justificar la terminación del siniestro en la fecha propuestas por el dictamen del perito tercero. 216 de la LEC . en relación con la existencia de supuestos datos contables que justificarán la terminación del siniestro en la fecha propuesta por el perito tercero. 376 de la LEC . 216 de la LEC .1.1. UNDÉCIMO. que establece que el tribunal valorará los dictamenes periciales según las reglas de la sana critica.. que establece . de la LEC denunciamos la infracción de los artículos 216. en relación con la imposibilidad de que la Compañía aseguradora pueda cobrar prima sobre un capital que nunca garantizaría. 217.Infracción de las normas reguladoras de la carga de la prueba.6 de la LEC..Infracción de las normas reguladoras de la carga de la prueba.- Ilógica valoración de la prueba pericial. de la LEC . Al amparo del número 2 del artículo 469.3 y 217.Ilógica la valoración de la prueba pericial. de la LEC . que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas.1.. DUODECIMO.6 de la LEC.. que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas.Ilógica valoración de los documentos privados al amparo del número 2 del artículo 469. Denuncia infracción del artículo 215 de la LEC . en relación con el artículo 348 de la LEC .. que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas. denunciamos la infracción de los artículos 216.1. DECIMOCUARTO. de la LEC denunciamos la infracción del art. DECIMOTERCERO. DECIMOQUINTO. y 217. en relación con la determinación de los extracostas y aumentos de costas de explotación denunciamos la infracción del art..Ilógica valoración de la prueba testifical de la parte demandada. 217. DECIMOSÉPTIMO. en relación con el art. DECIMOSEXTO . en relación con el artículo 326..3. la infracción del art.1. que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas.Ilógico valoración de la prueba pericial. 216 de la LEC . Al amparo del número 2 del artículo 469. que establece que los documentos privados harán prueba plena en el proceso cuando se autenticidad no sea impugnada por la parte a quien perjudique. de la LEC denunciamos la infracción del art. denunciamos la infracción del artículo 216 de la LEC .Al amparo del número 2 del artículo 469. que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas y los hechos aportados por las partes.dispensa a la demandada de la carga de probar sus alegaciones respecto a la existencia de posibles argumentos que pudieran sustentar una reclamación frente al Consorcio de Compensación de Seguros . 216 de la LEC . que establece que los asuntos civiles deberán resolverse de acuerdo con las pruebas realizadas. en relación con la solicitud del intermediario de seguros de la actualización del capital asegurado. en relación con el artículo 348 de la LEC .

Infracción del articulo 1281 del Código Civil interpretación literal de los contratos. DECIMOTERCERO. el Procurador D..Infracción del artículo 1281 del Código Civil .Infracción del artículo 38 de la Ley del Contrato de Seguro . respecto a la forma de calcular la tendencia.. respecto al periodo de duración del siniestro. por auto de fecha 17 de junio de 2008 se acordó admitir el recurso interpuesto y dar traslado a la parte para que formalizaran su oposición en el plazo de veinte dias.. SEGUNDO..Infracción del artículo 1281 del Código Civil interpretación literal de los contratos. CUARTO.. OCTAVO .. interpretación literal de los contratos ..No habiéndose solicitado por todas las partes la celebración de vista pública. en relación con la elaboración unilateral del informe de tercería.- Infracción del artículo 1 de la Ley del Contrato de Seguro . respecto a la forma de regularizar al Beneficio Bruto obtenido conforme a lo pactado en la póliza. DÉCIMO.infracción del artículo 39 de la ley del Contrato de Seguro. 2. Remitidas las actuaciones a la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo.Gabriel de Diego Quevedo. TERCERO.. . UNDECIMO.Admitido el recurso y evacuado el traslado conferido. se señaló para votación y fallo el día 27 de Enero del 2010. en nombre y representación de Gerling-Konzerng Alllgemeine Versicherungs Aktiengesellschaft presentó escrito de impugnación al mismo.Infracción del artículo 7 del Código Civil Doctrina de los actos propios. en que tuvo lugar.. QUINTO. 225 que el tribunal valorará los dictamenes periciales según las reglas de la sana critica. NOVENO .Infracción del artículo 20 de la Ley del Contrato de Seguro .Infracción del artículo 7 del Código Civil .Contra la expresada sentencia preparó y después interpuso recurso de casacion por la representación procesal de Agro Sevilla Aceitunas SCA con apoyo en los siguientes MOTIVOS:PRIMERO. Doctina de los actos propios.. RECURSO DE CASACIÓN.Infracción del artículo 38 de la Ley del Contrato de Seguro en relación con las posibilidades de impugnación del dictamen de tercería. 3.Infracción del artículo 55 del Código de Comercio. SEXTO . DUODECIMO.- Infracción del artículo 7 del Código Civil .- Infracción del artículo 1262 del Código Civil. SEPTIMO... .

desestimando el recurso formulado por la demandante AGRO SEVILLA ACEITUNAS. S. en función de la determinación de la tendencia de facturación de la demandante y en la fijación de la suma asegurada. Jose Antonio Seijas Quintana. también se reclama por los conceptos de extracostes y aumento del coste de explotación. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO. Dicha indemnización corresponde a la perdida de beneficios. D. S.C.. Asimismo condena a la demandada GERLlNG- KONZERNG ALLGEMEINE VERSICHERUNGS AKTIENGESELLSCHAFT al abono de la mitad de los honorarios del perito tercero satisfechos por la actora. sita en La Roda de Andalucía. intereses del art. 20 LC y honorarios del perito tercero .. Sr. así como al pago de los intereses legales. reclamando cantidades alternativas según se estimase alguno de los diversos supuestos contemplados en los informes periciales acompañados a la demanda. Todo ello debido al siniestro acaecido el día 12 de octubre de 2001 al inundarse las instalaciones industriales de la demandante. S. C. .C.AGRO SEVILLA ACEITUNAS. y estimando el formulado por GERLlNG-KONZERNG ALLGEMEINE VERSICHERUNGS AKTIENGESELLSCHAFT.328 millones de pesetas.A. absolviendo a la demandada de las pretensiones contra la misma formuladas en la misma. al mismo tiempo ejercita otra acción de reclamación de la debida indemnización por los riesgos objeto cobertura de la Póliza de Seguro de incendio a todo riesgo y pérdidas de beneficios suscrita el 30 de septiembre de 1999 con la demandada. salvo en lo referente al capital asegurado en el momento de producción del siniestro. formula recurso extraordinario por infracción procesal y de casación. dicha sentencia fue revocada por la Audiencia Provincial. desestimando en consecuencia totalmente la demanda.A. 226 Ha sido Ponente el Magistrado Excmo. elaborados por D.A formuló demanda de juicio ordinaria contra GERLlNG-KONZERNG ALLGEMEINE VERSICHERUNGS AKTIENGESELLSCHAFT. por considerarlo unilateral y con errores técnicos en su contenido. Recurrida la sentencia por ambas partes. así como por los daños materiales que no cubrió el Consorcio de Compensación de Seguros. AGRO SEVILLA ACEITUNAS. La sentencia de primera instancia estimó parcialmente la demanda y declaró la plena vigencia del informe de tercería. como consecuencia de la caída de fuertes precipitaciones. Jose Augusto y por ASEVASA. 38 de la Ley de Contrato de Seguro . que ha de quedar fijado en 1. ejercitando una acción de impugnaci6n del dictamen pericial emitido al amparo del art.

con relación a preceptos relativos a distintos medios de prueba. todos ellos se van a analizar conjuntamente para desestimarlos. Demasiados motivos para combatir una valoración probatoria al amparo del art. y no es verificable en el recurso . Jose Augusto ). valoración de forma manifiestamente ilógica del informe del perito tercero.1. sobre la fuerza probatoria de los documentos privados (tres veces). el porcentaje correcto de la evolución de ventas. ya porque entienda que carecen de trascendencia jurídica para el fallo del litigio (ATS 31 de octubre 2006 ). 217. en definitiva. por infracción del artículo 216 de la misma Ley . ya porque no los considere probados. el principio dispositivo consagrado en el art. de tal forma que no se contradice si la sentencia decide el asunto dentro del ámbito fáctico y jurídico con que fue planteado y debatido en el litigio con independencia de cuál de las partes litigantes hubiera propuesto la prueba o pruebas determinantes.Se formulan diecisiete motivos al amparo del artículo 469. por no haberse valorado de forma correcta determinadas declaraciones de testigos. lo que se plantea en este motivo el error cometido en la sentencia al valorar los distintos medios de prueba. sobre valoración de las declaraciones de testigos (cinco ). La valoración de la prueba es función soberana y exclusiva de los juzgadores que conocen en instancia. el artículo 348. En efecto. sobre valoración del dictamen pericial (siete veces) y el artículo 376. el artículo se limita a establecer el principio de justicia rogada y no se refiere a la apreciación o valoración de la prueba o a la necesidad de la misma. no rebatido por ningún otro sobre la tendencia de facturación. 2º de la Ley de Enjuiciamiento Civil . por diversas razones: haber atendido el tribunal sentenciador los hechos contenidos en el dictamen del perito.2º de la LEC que se refiere a las normas procesales reguladoras de la sentencia. 3º y 6º . 216 de la LEC supone únicamente que los tribunales están limitados por las aportaciones de hechos. extracostes y aumentos de costes de explotación obviando la declaración en el acto del juicio del perito D Enrique . señalar como acto propio de reconocimiento de la duración del siniestro un burofax remitido a la aseguradora.1. pese a haberlo impugnado. documental. 469. pero ello no determina que la resolución judicial no pueda ignorar unos hechos en beneficio de otros. 227 RECURSO EXTRAORDINARIO POR INFRACCION PROCESAL SEGUNDO.. entre las cuales no figuran los preceptos expresados en este grupo de motivos. pericial y testifical. pruebas y alegaciones de las partes. En realidad. salvo el motivo undécimo y el decimoquinto .1. y. sin tener en cuenta el emitido por el suyo (Sr. Los preceptos que se relacionan con el artículo 216 son el artículo 326. haciéndolo de una forma ilógica. por infracción de los artículos 216.

1 de la Constitución por incurrirse en error de hecho palmario. y al exigirle que acredite que la posible reclamación frente al Consorcio de Compensación de Seguros no tenía base legal alguna. ni desde la coherencia formal del razonamiento. Solamente cuando se conculque el art. Ninguna de las circunstancias concurre en el caso. 216. La recurrente entiende que la sentencia impugnada comete dichas infracciones al considerar probada la existencia de informes y datos contables que justificarían la terminación del siniestro en la fecha propuesta por el dictamen del perito tercero. de otro. confrontar unas con otras. 228 extraordinario. o determinar si hubo o .1 LEC (SSTS 20 de abril. 469. de un lado. 18 de junio y 28 de noviembre 2009. al amparo de lo prevenido en el ordinal 2° del art. en cuanto que el primero de ellos establece la obligación de decidir los asuntos civiles conforme a los hechos y pruebas aportadas por las partes. irracionalidad o arbitrariedad (la cual puede darse cuando se desconoce una norma de prueba legal o tasada) cabe la posibilidad de un control a través del recurso extraordinario por infracción procesal. que los tribunales están limitados por las aportaciones de hechos. 217. de ningún modo. ya porque entienda que carecen de trascendencia jurídica para el fallo del litigio. coincidentes con acuerdo de esta Sala 2/2006 de 4 abril ). Ambos se desestiman. pero ello no supone que la resolución judicial no pueda ignorar unos hechos en beneficio de otros. mientras que el tercero. elevando a causa de ineficacia las simples discrepancias de la parte con el informe pericial emitido al amparo del artículo 38 LCS . Se reitera. siendo que dicha cuestión correspondía a la entidad demandada su alegación y acreditación. que el artículo 217 no contiene regla de valoración de la prueba que permita analizar si ha sido o no correcta la que el Tribunal hizo de los informes contables y. extingan o enerven la eficacia jurídica de los hechos de los que se derive la acción del actor. TERCERO.El undécimo y el decimoquinto motivos .3 y 217. se formulan por infracción de los arts. pruebas y alegaciones de las partes. 469..6 de la LEC. pese a que los referidos informes y datos contables ni han sido aportados al procedimiento. simplemente. ni su contenido ha sido objeto de prueba alguna. de convertir el recurso en una tercera instancia tratando de sustituir la apreciación probatoria que ha realizado la Audiencia por la sin duda parcial de la recurrente. el segundo impone al demandado la carga de la prueba de los hechos que impidan. y se precisa. 24. ordena a los Tribunales aplicar las normas de distribución de la carga de la prueba teniendo presente la disponibilidad y facilidad probatoria de cada una de las partes del litigio. ni desde la perspectiva jurídica.1 de la LEC . aunque al amparo del ordinal 4º del art. Se trata. ya porque no los considere probados.

Que la firma posterior de los tres peritos no se realizara en unidad de acto. todo ello claramente indicativo de que hubo debate conjunto sobre la valoración de los daños. siendo lo esencial que esté firmado en conformidad o disconformidad cuando se notifique a las partes" . cotejo de datos.. pues. Mantener lo contrario supone no solo vulnerar los hechos probados de la sentencia. esta vez en cuanto prevé que el dictamen de tercería sólo .. 38 de la Ley del Contrato de Seguro . la conclusión probatoria de la sentencia recurrida expresiva de que " ha quedado acreditado que el dictamen del perito tercero no es de elaboración individual del mismo sino que está probada la existencia de numerosos contactos entre los peritos" y que hay " datos más que suficientes para descartar que el informe del tercer perito fuese elaborado unilateralmente por el mismo ". el informe pericial debe ser emitido conjuntamente por los tres peritos. carece de virtualidad para provocar el efecto pretendido. que firmen el mismo día o días diversos no tiene ninguna trascendencia en cuanto a la finalidad. en cuanto que el mismo prevé que cuando se designe un perito tercero. conversaciones. etc.El segundo motivo reproduce la infracción del art. como dice la sentencia. borradores. La recurrente considera que la sentencia impugnada comete dicha infracción al negar la nulidad del dictamen del perito tercero. CUARTO. y que incluso el informe pericial no fue firmado en unidad de acto por todos ellos. El motivo no hace sino cuestionar. como así fue. faxes. pues nada tienen que ver con la infracción denunciada. "además de no estar exigido por ninguna norma legal. En el primero de ellos se alega la infracción del art. y no por aquél exclusivamente. pues una cosa es que al tercer perito le corresponda la redacción escrita de la pericia. Supone también una concepción excesivamente formalista del "obrar en común" o "actuación conjunta" que exige la normativa aplicable (STS de 20 de enero 2001 ). como pone en evidencia el análisis de los distintos contactos. 229 no incumplimiento de las obligaciones contenidas en la Póliza en cuanto a la reclamación al Consorcio. alcance y eficacia del informe pericial de tercería. Se desestima. y otra distinta que su informe no haya sido fruto de las conversaciones y relaciones mantenidas con los demás. pese a que consta expresamente que no ha existido ninguna reunión ni contacto conjunto entre los tres peritos. QUINTO. RECURSO DE CASACIÓN.Se basa en trece motivos. en la misma forma que hizo en la instancia. 38 de la Ley del Contrato de Seguro .

sin establecer ninguna limitación a las posibilidades de impugnación. La recurrente considera que la sentencia impugnada comete dicha infracción al aceptar la forma de cálculo de la tendencia utilizada por el perito tercero.El tercer motivo se formula por infracción del art. salvo que se hubiera admitido que la facturación de una y otra presentaban evoluciones comparables. El dictamen de perito tercero. que debe ser mantenida en casación salvo que sea absurda. o porque el motivo no cite el párrafo de aplicación de la norma. antes o después del siniestro". sino porque el resultado obtenido se ajusta a los términos de la póliza y ninguno de estos calificativos merece la interpretación efectuada por la sentencia que toma en consideración la tendencia de la propia empresa para luego compararla con la de los restantes integrantes de la Asociación de Exportadores e Industriales de Aceitunas de Mesa (ASEMESA). SEXTO.. toma en cuenta las coberturas.. consistente en equiparar la facturación del asegurado con la de la Asociación ASEMESA. que debió ser cuando la empresa recuperó su capacidad de facturación y no cuando recupera la capacidad de producir. hace una . SÉPTIMO. describe el riesgo. no tanto porque es jurisprudencia reiterada de esta Sala que la interpretación de los contratos es función propia de los órganos de instancia. recoge los antecedentes. expone las causas y circunstancias del siniestro. señala la sentencia. primero ante el Juzgado y la Audiencia. que establece el principio de interpretación literal de las cláusulas contractuales. ilógica o arbitraria (SSTS 31 de octubre de 2008.También se desestima el cuarto en el que se pretende la misma interpretación sobre el periodo de duración del siniestro. La recurrente considera que la sentencia recurrida comete dicha infracción al limitar las posibilidades de impugnación del dictamen pericial. establece que para calcular dicha tendencia "se tendrá en cuenta la tendencia general de la empresa y de los factores interiores o exteriores que hayan modificado la marcha general de ésta. 22 de junio 2009 ). 230 será vinculante para ambas partes si no se impugna judicialmente. lo que además en ningún momento la propia recurrente consideró incorrecto. 1281 del Código Civil .6 de la Condiciones Generales del Contrato suscrito entre las partes. Se desestima por razones obvias de que nada ni nadie ha impedido a la recurrente hacer valer sus derechos. y luego ante esta Sala mediante un doble recurso. pese a que el punto 17. Se desestima. todo ello al margen de que el recurso de casación no es el medio adecuado para volver a cuestionar determinados extremos de la valoración de la prueba llevada a cabo por el Tribunal sobre la fórmula de calculo más correcta de la indemnización.

El motivo se desestima. "). que actuó como intermediario en el contrato de seguro. 1262 del Código Civil . sino que complementa el argumento desestimatorio (" A ello hay que unir. y luego que una Sentencia judicial la hubiere rechazado podría haber solicitado a la aseguradora el cumplimiento de sus obligaciones. Se desestima como los anteriores. La recurrente considera que la sentencia impugnada comete dicha infracción al rechazar su petición de que se indemnicen los daños materiales no cubiertos por el Consorcio de Compensación de Seguros. consistente en un burofax de 6 de agosto de 2002 remitido por Agro Sevilla a la entidad aseguradora en el que dice que "nuestra reclamación totalmente documentada. En el contrato de seguro el consentimiento surge por la concurrencia de la oferta y de la . 231 pormenorizada valoración de los daños materiales y de la pérdida de beneficios y calcula finalmente la indemnización.La infracción del art. burofax que no constituye en sí mismo la razón decisoria.. La recurrente entiende que la sentencia impugnada comete dicha infracción al no considerar que el cobro por la entidad aseguradora de la prima sobre un capital de 1.El artículo 7 del Código Civil se vuelve a invocar en el sexto motivo. pero lo que no puede pretender "es obviar el cumplimiento de una obligación contractual apelando a la buena fe. pese a que la demandada ni tan siquiera ha alegado en ningún momento que existiera alguna causa legal en la que pudiera fundarse dicha reclamación. como declara la sentencia. que establece que los derechos deberán ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe y que la ley no ampara el abuso de derecho o el ejercicio antisocial del mismo. NOVENO. mediante el que pretende una vez más una nueva e inviable valoración de la prueba. y lo que realmente se pretende en el motivo es presentar por vía de interpretación del contrato de seguro. sin tener en cuenta datos relevantes como fueron los datos contables facilitados al perito y los propios actos de la asegurada. en base a la falta de reclamación de la recurrente al citado Consorcio. y al que también se refiere el siguiente motivo por infracción del artículo 7 .. OCTAVO. que establece que el consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y la aceptación sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato. unido a la falta de contestación a las comunicaciones realizadas por la firma MARSH. debería haber acudido previamente a la vía judicial frente al CCS. sostenida no en un hecho cierto y real sino en una presunción" ...328 millones de pesetas. Si la Póliza impone esa obligación al asegurado para que su reclamación contra el asegurador llegue a tener éxito. lo que había planteado como infracción de la valoración de la prueba pericial. constituye una aceptación tácita de la modificación de capital asegurado solicitada. considera pérdida de beneficios desde el día 12-10-2001 hasta finales de marzo de 2002". se formula en el séptimo.

UNDECIMO. se habla por primera vez de "el suplemento de actualización del capital asegurado de Pérdida de Beneficios de acuerdo a lo comunicado en dicho escrito".. Pero en el escrito de 13 de septiembre no había pedido la actualización de la suma asegurada.. La recurrente considera que la sentencia impugnada comete dicha infracción al considerar que el cobro por la entidad aseguradora demandada de la prima sobre un capital de 1. que no la modificación de la suma asegurada. en el que a diferencia de la misiva anterior. conforme a la cláusula VIII .328 millones de pesetas constituye una aplicación de la cláusula de regularización prevista en la condición especial IX de la póliza de seguro.. DECIMO.105 millones de pesetas. unido a la falta de contestación. constituye una aceptación tácita de la modificación del capital asegurado solicitada. Se da por reproducido lo razonado hasta este momento. por lo que la conclusión es la ya expuesta anteriormente: La suma asegurada objeto de cobertura cuando sucedió el riesgo era de 850 millones de pesetas con el incremento del 30% de cobertura automática.. es decir. sino que se limitaba a cumplir su obligación contractual de declarar el Beneficio Bruto del año 2000. de tal forma que no es posible que la suma asegurada pueda cambiarse por voluntad unilateral del asegurado con posterioridad a que suceda un siniestro. que establece que los contratos en que intervenga Agente o Corredor quedarán perfeccionados cuando los contratantes hubieran aceptado su propuesta. añadiendo que dicho importe se liquidó en concepto de .. concepto distinto de la actualización de la suma asegurada. sino aquel suplemento que le permitiría la cobertura automática no superior al 30% en caso de siniestro.328 millones de pesetas. Pero no es sino hasta el 25 de octubre (después del siniestro) cuando con cierta habilidad la entidad Agro Sevilla Aceitunas. Lo que ocurrió en el caso. el límite máximo de 1. como dice la sentencia.328 millones de pesetas) y pidiendo el "suplemento de regularización". al señalar la sentencia que el cobro por parte de la compañía aseguradora de un recibo de prima sobre un capital de 1.El noveno motivo es por infracción del art. o reparo alguno.Se formula el octavo por infracción del art.. 1262 del Código Civil ). 1281 del Código Civil . a comunicaciones realizadas por el intermediario del contrato de seguro. que es el capital asegurado que se consideró en el informe pericial de tercería". la cual nunca se pidió antes de la producción del siniestro.. para la regularización. le manda un fax a GERLING. " es que el asegurado dio cumplimiento a la cláusula VIII declarando el Beneficio Bruto obtenido el año 2000 (1. 55 del Código de Comercio. 232 aceptación (art. El motivo hace supuesto de la cuestión por cuanto no hubo modificación de la suma asegurada.

El undécimo motivo. ninguna conducta puede haber realizado la aseguradora contraria a los actos propios determinantes de una situación distinta. 233 regularización. sin que tampoco la valoración efectuada por el perito de la aseguradora resulte manifiestamente desproporciona al extremo de haber hecho necesaria la peritación de un tercero.Denuncia en el décimo infracción del art. como actos propios. por infracción del art. que establece que los derechos deberán ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe y que la ley no ampara el abuso de derecho o el ejercicio antisocial del mismo. sin que exista suplemento alguno en el que la aseguradora haya manifestado su conformidad con el aumento de la suma asegurada..El duodécimo motivo. renta u otras prestaciones convenidas. que establece que los honorarios del perito tercero deberán ser satisfechos íntegramente por aquella parte que haya hecho necesaria la peritación por haber mantenido una valoración del dañó manifiestamente desproporcionada. 7 del Código Civil . Se desestima puesto que no ha habiéndose modificado la suma asegurada. DUODECIMO. que establece que si el asegurador incurriere en mora en el cumplimiento de la prestación. DECIMOCUARTO.El último motivo se formula por infracción del art. dentro de los límites pactados. al no considerar los efectos que.328 millones de pesetas. 1 de la Ley del Contrato de Seguro . por infracción del art. El motivo introduce una cuestión nueva. DECIMOQUINTO. tienen sobre el procedimiento determinadas actuaciones de la demandada relacionadas con la suma asegurada. como declara probado la sentencia. Se reitera lo expuesto. al daño producido al asegurador o a satisfacer una capital. mediante el cobro de una prima y para el caso de que se produzca el evento cuyo riesgo es objeto de cobertura a indemnizar. 20 de la Ley del Contrato de Seguro . la indemnización de daños y . La recurrente considera que la sentencia impugnada comete dicha infracción al establecer que la compañía aseguradora.. al no haberse condenado a la entidad demandada al pago de la totalidad de los honorarios del perito tercero.. aclarando que una cosa es la regularización del beneficio bruto efectuada y otra distinta el incremento de la suma asegurada. pese a constar en las actuaciones que la misma no le comunicó ninguna valoración del daño antes de la designación del perito tercero.. con desestimación del motivo. pese a haber cobrado una prima sobre un capital asegurado de 1. como es la no entrega del informe de su perito. 39 de la Ley del Contrato de Seguro. DECIMOTERCERO. no está obligada a garantizar dicho capital. que define este contrato como aquel por el que el asegurador se obliga.

1. 38 de la misma Ley de Contrato de Seguro .Conforme al artículo 398.046.9 LCS se refiere a los intereses cuando se haya utilizado el procedimiento establecido en este artículo para la liquidación del daño producido. En el párrafo octavo . no hubo demora por el asegurador en el pago de la cantidad señalada por los peritos. tiene carácter preferente el último párrafo del art. en cuyo caso "abonará el importe de la indemnización señalado por los peritos en el plazo de quince días" y es entonces cuando el párrafo 9 impone la obligación de pagar intereses si "el asegurado se viere obligado a reclamarlo judicialmente" y este interés "empezará a devengarse desde que la valoración devino inatacable para el asegurador" (STS 10 de mayo 2006 ). "el asegurador deberá abonar el importe mínimo a que se refiere el artículo 18 " o bien que no se impugne. y en esa misma fecha la aseguradora abonó el importe de la indemnización fijada por la mayoría de los peritos en 1. 20 LCS . que marca como fecha inicial de devengo del interés previsto en el art. ambos de la Ley de Enjuiciamiento Civil .1 . en relación con el artículo 394. Se desestima. frente a este.968'18 €. argumentando que. el artículo 38 LCS admite dos posibilidades: o bien que se impugne el dictamen. 20 ceda ante la más especial del párrafo último del art. . 234 perjuicios. mientras que el artículo 38. 38 de la Ley del Contrato de Seguro . en nombre del Rey y por la autoridad conferida por el pueblo español. no cabe la condena al pago de intereses del art. La recurrente considera que la sentencia impugnada comete dicha infracción al no aplicar el referido art. Por lo expuesto. indemnización que ha sido pagada de inmediato. Es decir. procede imponer las costas de este recurso de casación a los recurrentes. no obstante entenderse válidas las cláusulas contractuales que sean más beneficiosas para el asegurado. la indemnización procedente sea la que se estableció en el dictamen aprobado por mayoría de los peritos.El artículo 20 LCS establece un régimen general para toda clase de seguros. 20 . en cuyo caso. lo que supone que no habiendo prosperado la impugnación. 38 LCS . existe un doble sistema de intereses. por lo que de acuerdo con el último párrafo del art.. se ajustará a las reglas previstas en el precepto. DECIMOSEXTO. de carácter general y especial. lo que implica que la regla 6ª del art. 20 aquella en que la valoración de los peritos devino inatacable para el asegurador (STS 5 de marzo 2007 ). siendo hecho probado de la sentencia que el informe pericial de tercería se notificó a las partes el 1 de octubre de 2003 . es decir.

. Libro IV: “De las Obligaciones”. con devolución de los autos y Rollo de apelación en su día remitidos. estando celebrando Audiencia Pública la Sala Primera del Tribunal Supremo. de lo que como Secretario de la misma. 7. lo pronunciamos. mandamos y firmamos Juan Antonio Xiol Rios. con expresa imposición de las costas a los recurrentes. Líbrese a la mencionada Audiencia la certificación correspondiente.-Firmado y Rubricado. Libro II: “De los bienes y del dominio de propiedad”. Jose Antonio Seijas Quintana. de fecha 24 de junio de 2005 . D.- PUBLICACIÓN. certifico. CODIGO CIVIL DE URUGUAY El Código Civil de Uruguay tiene la siguiente estructura: Título Preliminar “De las leyes” y cuatro libros: Libro I: “De las personas”. frente a la sentencia dictada por la Sección Quinta de la Audiencia Provincial de Sevilla.Leída y publicada fue la anterior sentencia por el EXCMO. .-Jose Antonio Seijas Quintana. Libro III: “De los modos de adquirir el dominio”. SR.Roman Garcia Varela. en el día de hoy. 235 FALLAMOS No ha lugar a los recursos interpuestos por la representación procesal de Agro Sevilla Aceituna SA.- Francisco Marin Castan .. Así por esta nuestra sentencia. que se insertará en la COLECCIÓN LEGISLATIVA pasándose al efecto las copias necesarias. Ponente que ha sido en el trámite de los presentes autos.

La ignorancia de las leyes no sirve de excusa. El Poder Ejecutivo determinará la forma de la promulgación. 5. DEROGADO por Ley Nº 10. no valdrán las escrituras privadas. y desde que ésta pueda saberse. cualquiera sea la fuerza de éstas en el país en que hubieren sido otorgadas. Las leyes sólo son obligatorias en virtud de su promulgación por el Poder Ejecutivo. 4. las leyes serán ejecutadas en todo el territorio de la República. El Código estudiado tiene el siguiente tìtulo preliminar: TITULO PRELIMINAR De Las Leyes 1.084 del 3/12/41. La forma de los instrumentos públicos se determina por la ley del país en que hayan sido otorgados. 3. Las leyes obligan indistintamente a todos los que habitan en el territorio de la República. DEROGADO por Ley Nº 10.084 del 3/12/41. . 6. 2. En los casos en que las leyes orientales exigieren instrumento público para pruebas que han de rendirse y producir efecto en la República. 236 Título Final Apéndice al Título Final El Código civil peruano de 1984 tiene una estructura diferente a la del Código estudiado. La promulgación se reputará sabida diez días después de verificada en la capital.

Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria. sino por otras leyes. el desuso ni la costumbre o práctica en contrario. y no valdrá alegar. todo aquello que no pugna con las disposiciones de la nueva ley. dará cuenta al Poder Legislativo de las dudas y dificultades que hayan ocurrido en la . 13. de un modo generalmente obligatorio. Las leyes no tienen efecto retroactivo (artículos2390 a 2392). sino en los casos en que la ley se remite a ella (artículo 594. La derogación de una ley puede ser total o parcial. Es expresa. Las leyes no pueden ser derogadas. 11. sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren. contra su observancia. 8. 10. La costumbre no constituye derecho. pero no podrá aplicarse a los casos ya definitivamente concluidos. cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con las de la ley anterior. La renuncia general de las leyes no surtirá efecto. 9. 237 7. Tampoco surtirá efecto la renuncia especial de leyes prohibitivas: lo hecho contra éstas será nulo. La interpretación auténtica o hecha por el legislador. La derogación de las leyes puede ser expresa o tácita. si en las mismas no se dispone lo contrario. La derogación tácita deja vigente en las leyes anteriores. 12. inciso 2º). 14. aunque versen sobre la misma materia. Sólo toca al legislador explicar o interpretar la ley. La Suprema Corte de Justicia. No pueden derogarse por convenios particulares. cuando la nueva ley dice expresamente que deroga la antigua. Es tácita. tendrá efecto desde la fecha de la ley interpretada. las leyes en cuya observancia están interesados el orden público y las buenas costumbres. siempre que lo crea conveniente.

se acudirá a los fundamentos de las leyes análogas. Los jueces no pueden dejar de fallar en materia civil.. 18. El contexto de la ley servirá para ilustrar el sentido de cada una de sus partes. Libro II. consideradas las circunstancias del caso. 8. claramente manifestados en ella misma o en la historia fidedigna de su sanción. CODIGO CIVIL DE HONDURAS El Código Civil de Honduras de 1899 tiene la siguiente estructura: Título preliminar. Pero bien se puede. a pretexto de consultar su espíritu. que no pueda resolverse por las palabras ni por el espíritu de la ley de la materia. recurrir a su intención o espíritu.De los bienes. se ocurrirá a los principios generales de derecho y a las doctrinas más recibidas. pero cuando el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias. a pretexto de silencio. de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armonía. Libro I -De las personas. Las palabras técnicas de toda ciencia o arte se tomarán en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte. 238 inteligencia y aplicación de las leyes y de los vacíos que note en ellas. . oscuridad o insuficiencia de las leyes. para interpretar una expresión oscura de la ley. según el uso general de las mismas palabras. a fin de estimular. 20. Las palabras de la ley se entenderán en su sentido natural y obvio. 19. no se desatenderá su tenor literal. de la propiedad y de sus modificaciones. sea la sanción de nuevas leyes. 15. 16. 17. a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso. y si todavía subsistiere la duda. Cuando el sentido de la ley es claro. Cuando ocurra un negocio civil. se les dará en éstas su significado legal. sea la interpretación de las leyes preexistentes.

tiene una estructura diferente a la del Código Civil de Honduras de 1899. Libro IV. Artículo º 4 Las disposiciones contenidas en los Códigos de Comercio. prohíbe o permite. manda.De las obligaciones y contratos El Código Civil peruano de 1984. Artículo º 3 Sólo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio. 239 Libro III. La ley es obligatoria en virtud de su promulgación y después de transcurridos veinte días de terminada su publicación en el periódico oficial. se aplicarán con preferencia a las de este Código PROMULGACION DE LA LEY Artículo º 5 9. Artículo º 2 La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella. de Minería y demás especiales.De los diferentes modos de adquirir la propiedad. El Código Civil de Honduras tiene el siguiente tìtulo preliminar: TITULO PRELIMINAR DE LA LEY Artículo º 1 La ley es una declaración de la voluntad soberana. que manifestada en la forma prescrita por la Constitución. .

se decidirán con arreglo a las disposiciones del título final de este Código. no se dejará de aplicar la ley. Artículo ° 9 Los actos que prohíbe la ley son nulos y de ningún valor. 240 Podrá. las comunicaciones ordinarias entre el lugar de la residencia del Gobierno y el departamento en que debe regir. restringirse o ampliarse en la ley misma el plazo de que habla este artículo. Artículo º 8 Los conflictos que resulten de la aplicación de las leyes dictadas en diferentes épocas. excepto en materia penal. sin embargo. aunque se pruebe que el acto que ella anula no ha sido fraudulento contrario al fin de la ley. cuando la nueva ley sea favorable al delincuente. otra forma de promulgación. o de proveer a algún objeto de conveniencia pública o privada. Artículo º 6 9. sino cuando por algún accidente hayan estado interrumpidas. En este caso dejará de correr el plazo por todo el tiempo que dure la incomunicación. No podrá alegarse ignorancia de la ley. Artículo º 10 Cuando la ley declara nulo algún acto con el fin expreso o tácito de precaver un fraude. salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravención. y ordenarse en casos especiales. por ninguna persona. Artículo ° 11 . EFECTOS DE LA LEY Artículo º 7 Las leyes no pueden tener efecto retroactivo. durante dicho plazo. después del plazo común o especial.

no podrán eludirse ni modificarse por convenciones de los particulares. INTERPRETACION DE LA LEY Artículo º 17 . Artículo º 13 Las leyes relativas a los derechos y deberes de familia o al Estado. obligan a los hondureños. Artículo º 14 Los bienes situados en Honduras están sujetos a las leyes hondureñas aunque sus dueños sean extranjeros y no residan en Honduras. Artículo º 16 9. cualquiera que sea la fuerza de éstas en el país en que hubieren sido otorgadas. no valdrán las escrituras privadas. con tal que solo miren al interés individual del renunciante y que no esté prohibida su renuncia. incluso los extranjeros. condición y capacidad legal de las personas. Artículo º 15 La forma de los instrumentos públicos se determina por la ley del país en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probará según las reglas establecidas en el Código de Procedimientos. 241 Las Leyes que interesan al orden Público y a las buenas costumbres. En los casos en que las leyes hondureñas exigieren instrumentos públicos para pruebas que han de rendirse y producir efecto en Honduras. pero podrán renunciarse los derechos Conferidos por las leyes. aunque residan en país extranjero. Artículo º 12 La ley es obligatoria para todos los habitantes de la República.

que están unidas por los vínculos de la sangre. Artículo º 20 En los casos en que no pudieren aplicarse las reglas anteriores. 242 No podrá atribuirse a la ley otro sentido que el que resulta explícitamente de sus propios términos. . se interpretarán los pasajes obscuros o contradictorios del modo que más conforme parezca al espíritu general de la legislación y a la equidad natural.Artículo º 23 El parentesco de consanguinidad es legítimo o ilegítimo. Parentesco de consanguinidad es la relación o conexión que existe entre las personas que descienden de un mismo tronco o raíz. de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armonía. DEL PARENTESCO Artículo º 21 La ley no reconoce más parentesco que los de consanguinidad y afinidad. Artículo º 22 9. se les dará en estas su significado legal. Artículo º 19 El contexto de la ley servirá para ilustrar el sentido de cada una de sus partes. dada la relación que entre los mismos debe existir y la intención del legislador. Artículo º 24 Los grados de consanguinidad entre dos personas se cuentan por el número de generaciones . Artículo º 18 Cuando el legislador definiere expresamente las palabras para ciertas materias.

transversal u oblicua. produce los mismos efectos civiles que la legitimidad nativa. 243 Artículo º 25 Parentesco legítimo de consanguinidad es aquel en que todas las generaciones de que resulta han sido autorizadas por la ley. se llama ascendente. y desde ésta hasta el otro pariente. si descienden de un tronco común. . y cuando se cuenta subiendo de uno de los miembros al tronco. y la recta se subdivide en descendente y ascendente. Artículo º 27 La legitimidad conferida a los hijos por matrimonio posterior de los padres. Artículo º 29 La línea se divide en directa o recta. se llama descendente. Artículo º 31 Línea colateral. Artículo º 28 En el parentesco de consanguinidad hay líneas y grados. Artículo º 26 Consanguinidad ilegítima es aquella en que una o más de las generaciones de que resulta no han sido autorizadas por la ley. y en colateral. es la que forman las personas que aunque no procedan las unas de las otras. transversal u oblicua. Artículo º 30 Cuando en la línea recta se cuenta bajando del tronco a los otros miembros. Artículo º 32 En la línea transversal se cuentan los grados por el número de generaciones desde uno de los parientes hasta la raíz común.

su padre y madre que la hayan reconocido. y se llaman hermanos carnales. en la misma línea y en el mismo grado. o solo por parte de madre. serán oídos los afines legítimos. En los casos en que la ley dispone que se oiga a los parientes de una persona. en la forma prescrita por el Código de Procedimientos. Los parientes serán citados y comparecerán a ser oídos verbalmente. y se llaman hermanos paternos. que según las definiciones precedentes se dan a los hijos. y entre estos. los de más cercano parentesco. Todos los demás son naturales. y sus hermanos naturales mayores de edad. y se llaman maternos o uterinos. Artículo º 37 9. Artículo º 36 Los hermanos pueden serlo por parte de padre y de madre. se aplican correlativamente a sus padres. A falta de consanguíneos en suficiente número. y si fuere hijo natural. Artículo º 35 Las denominaciones de legítimos y naturales. es pariente por afinidad con el otro cónyuge. 244 Artículo º 33 En la línea y en el grado en que una persona es pariente por consanguinidad con uno de los cónyuges. se entenderán comprendidos en esa denominación el cónyuge de ésta. sus consanguíneos legítimos de uno y otro sexo mayores de edad. o solo por parte de padre. posterior a la concepción. Serán preferidos los descendientes y ascendientes a los colaterales. y los legitimados por matrimonio de los mismos. Artículo º 34 Se llaman hijos legítimos los concebidos durante el matrimonio verdadero o putativo de sus padres. que produzcan efectos civiles. .

meses o años de que se haga mención en las leyes o en los decretos del Poder Ejecutivo. se entenderá que estos derechos no nacen o expiran sino después de la media noche en que termine el último día de dicho espacio de tiempo. salvo que en las mismas leyes o actos se disponga expresamente otra cosa. a cualesquiera plazos o términos prescritos en las leyes o en los actos de las autoridades hondureñas. pues en tal caso no se contarán los feriados. se entenderá que vale si se ejecuta antes de la media noche del último día del plazo. a menos que el plazo señalado sea de días útiles. el último día del plazo será el último día de este segundo mes. 365 o 366 días. Artículo º 39 Cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo. hasta la media noche del último día del plazo. Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o años. expresándose así. constare de más días que el mes en que ha de terminar el plazo. deberán tener un mismo número en los respectivos meses. y si el plazo corriere desde alguno de los días en que el primero de dichos meses excede al segundo. Artículo º 40 En los plazos que se señalaren en las leyes o en los decretos del Poder Ejecutivo. se comprenderán aún los días feriados. y en general. y correrán. por consiguiente. y cuando se exige que haya transcurrido un espacio de tiempo para que nazca o expiren ciertos derechos. además. o en los Tribunales o Juzgados se entenderá que han de ser completos. de 28. El plazo de un mes podrá ser. 30 o 31 días. DE LAS MEDIDAS . El primero y el último día de un plazo de meses o años. Se aplicarán estas reglas a las prescripciones. y el plazo de un año. 245 DE LOS PLAZOS Artículo º 38 Todos los plazos de días. 29. o de los Tribunales o Juzgados. a las calificaciones de edad. según los casos.

aunque ambas versen sobre la misma materia. El idioma legal es el castellano. banqueros. se entenderán siempre según las definiciones legales. y los libros de cuentas de los comerciantes. Las oficinas públicas no podrán usar otro en sus actos. DEROGACION DE LAS LEYES Artículo º 42 La ley puede ser derogada total o parcialmente por otra ley. duración y cualesquiera otras de que se haga mención en las leyes o en los decretos del Poder Ejecutivo. Artículo º 44 La derogación expresa será total o parcial. en el sentido general y popular. Artículo º 43 La derogación de la ley puede ser expresa o tácita. empresarios y demás industriales. La tácita deja vigente en la ley anterior todo aquello que no pugne con las disposiciones de la nueva ley. IDIOMA LEGAL Artículo º 45 9. 246 Artículo º 41 Las medidas de extensión. deben llevarse en el mismo idioma. Los cartularios emplearan igualmente el idioma castellano en los instrumentos y documentos que redacten y autoricen. negociantes. . peso. o de los Tribunales o Juzgados. y a falta de éstas. a menos de expresarse otra cosa. según lo manifieste la ley derogatoria.

es decir. Primera Parte: El derecho de las personas. Del derecho suizo también se tiene en cuenta el Código Suizo de las obligaciones. Tercera Parte: el derecho de la sucesión. El derecho civil suizo es un derecho bastante avanzado. no sólo para el derecho suizo. CODIGO CIVIL DE SUIZA El Código Civil de Suiza de 1907 tiene la estructura que a continuación se señala: Introducción. los dos Códigos mencionados deben ser considerados como monumentos jurídicos. El Código Civil suizo tiene una estructura diferente a la del Código Civil peruano de 1984. Familia 3. Cuarta Parte: el derecho de las cosas. Sucesiones 4. Propiedad . 10. Personas 2. al cual se recurre para tener en cuenta los últimos adelantos de la rama del derecho estudiada. 247 9. por ejemplo cuando se hace derecho comparado entre el derecho peruano con el derecho suizo. Título final: condiciones de regulación. Segunda Parte: El derecho de familia. CÓDIGO CIVIL DE QUEBEC El Código Civil de Québec entró en vigencia el primero de 1994 y tiene los siguientes libros: 1. que ameritan un estudio bastante detallado. sino también en el derecho comparado.

Los Actos Jurídicos Parte Especial Libro I . CODIGO CIVIL DE BRASIL El Código Civil de Brasil es del 2002 y tiene la siguiente estructura: El actual Código Civil Brasileño tiene 2.Del Derecho de Empresa Libro III .Los Bienes III . Prescripción 9. organizados de la siguiente manera: Parte General I .Del Derecho de las Sucesiones Parte Final de las disposiciones finales y las transitorias .Del Derecho de las Obligaciones Libro II . 11. Publicación de Derechos 10. Prendas e Hipotecas 7.Del Derecho de las Cosas Libro IV .Del Derecho de Familia Libro V . Obligaciones 6.Las Personas II .046 artículos. Derecho Internacional Privado El Código Civil peruano de 1984 tiene una estructura diferente a la del Código Civil de Québec. 248 5. Prueba 8.

sino también en el derecho extranjero. y esto no sólo ocurre en el derecho peruano. Libro 5: Derecho al Trabajo. se ha llegado a establecer que a partir de su fecha de aprobación ha sido objeto de circulación jurídica en el derecho civil. Libro 2: Derecho de Sucesiones. la cual constituye una importante especialidad en el derecho. 13. El Código Civil italiano de 1942 tiene estructura diferente a la del Código Civil peruano de 1984. Libro 6: Tutela de los Derechos. El Código estudiado es tomado en cuenta de manera frecuente en el derecho comparado. Libro 4: Derecho de Obligaciones. y además debemos dejar constancia que se trata de un Código bastante reciente que es difícil de ser estudiado. en tal sentido. sino también en otros países. 249 Este Código tiene diferente estructura a la del Código Civil peruano de 1984. el cual ha publicado hace algunos años un importante tratado de derecho civil. CÓDIGO CIVIL PERUANO DE 1852 . CODIGO CIVIL ITALIANO El Código Civil italiano de 1942 consta de los siguientes libros: Libro 1: Derecho de Personas y Familia. Ha sido comentado por MESINEO. porque en Brasil la lengua oficial es el portugués. el cual es tomado en cuenta no sólo en Italia. 12. Libro 3: Derecho de Propiedad. salvo los estudiosos de traducción jurídica.

Este Código que puede ser entendido fácilmente y tiene diferente estructura a del Código Civil peruano de 1984. Libro tercero: Del derecho de sucesión. Este Código Civil peruano de 1984 tiene una estructura diferente a la de este Código estudiado. CODIGO CIVIL PERUANO DE 1936 La estructura del Código Civil peruano de 1936 fue la siguiente: Título Preliminar. Libro Cuarto: De los derechos reales. Libro Quinto: Del derecho de las obligaciones. Libro Primero: Del derecho de las personas. y de los derechos que las personas tienen sobre ellos. 2º De las cosas: del modo de adquirirlas. . 3º De las obligaciones y contratos. 14. Libro Segundo: Del derecho de familia. 250 El Código Civil peruano de 1852 tuvo la siguiente estructura: Título Preliminar (de las leyes en general) Tres libros: 1º De las personas y sus derechos.

Libro II: Acto Jurídico. Título Final. Libro X: Derecho Internacional Privado. Libro VIII: Prescripción y Caducidad. Libro IV: Derecho de Sucesiones. al cual la doctrina lo conoce con las siglas “BGB”. Libro VII: Fuentes de las Obligaciones. el cual tiene diferente estructura a los Códigos Civiles peruano de 1936 y de 1852. por lo tanto. Libro III: Derecho de Familia. Libro VI: Las obligaciones. Libro I: Derecho de las Personas. se lo compara bastante con el Código Civil Alemán de 1896 vigente desde 1900. Este es el Código Civil peruano vigente. 15. Libro V: Derechos Reales. CÓDIGO CIVIL PERUANO DE 1984 El Código Civil peruano de 1984 tuvo la siguiente estructura: Título Preliminar. . 251 El Código estudiado es altamente técnico. Libro IX: Registros Públicos.

. antes que para crearlos. la indemnización que corresponda. Por la derogación de una ley no recobran vigencia las que ella hubiere derogado. publicado el 04-03-92 y la del Artículo 5 del Decreto Ley N° 25940. publicado el 11-12-92.. y estas son las últimas tendencias en el derecho. (*) (*) Artículo modificado por la Primera Disposición Modificatoria del Texto Unico Ordenado del Código Procesal Civil. en su caso.La ley no ampara el abuso del derecho.Abrogación de la ley La ley se deroga sólo por otra ley. el interesado puede solicitar las .Ejercicio abusivo del derecho "La ley no ampara el ejercicio ni la omisión abusivos de un derecho. 252 El Código estudiado es uno bastante asequible. El interesado puede exigir la adopción de las medidas necesarias para evitar o suprimir el abuso y. La misma que recoge las modificaciones hechas por la Primera Disposición Modificatoria del Decreto Legislativo Nº 768. por incompatibilidad entre la nueva ley y la anterior o cuando la materia de ésta es íntegramente regulada por aquélla. cuyo texto es el siguiente: Artículo II. Artículo II. Al demandar indemnización u otra pretensión. La derogación se produce por declaración expresa. por lo tanto. Este Código sustantivo contiene un tìtulo preliminar. este Código sustantivo fue redactado para solucionar problemas.. Es decir. cuyo articulado es el siguiente: Artículo I. aprobado por Resolución Ministerial Nº 10-93-JUS. para ser comprendido se necesita poca formación jurídica. publicada el 23-04-93.

Obligación de suplir los defectos o deficiencias de la ley Los jueces no pueden dejar de administrar justicia por defecto o deficiencia de la ley.. buenas costumbres y nulidad del acto jurídico Es nulo el acto jurídico contrario a las leyes que interesan al orden público o a las buenas costumbres. preferentemente..Interés para obrar Para ejercitar o contestar una acción es necesario tener legítimo interés económico o moral.Orden público. Artículo V.. El interés moral autoriza la acción sólo cuando se refiere directamente al agente o a su familia.Aplicación de la ley en el tiempo La ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes. deben aplicar los principios generales del derecho y.Aplicación supletoria del Código Civil Las disposiciones del Código Civil se aplican supletoriamente a las relaciones y situaciones jurídicas reguladas por otras leyes. Artículo VIII. los que inspiran el derecho peruano. En tales casos..Aplicación analógica de la ley La ley que establece excepciones o restringe derechos no se aplica por analogía. Artículo VII. siempre que no sean incompatibles con su naturaleza." Artículo III... No tiene fuerza ni efectos retroactivos.. salvo las excepciones previstas en la Constitución Política del Perú. aunque no haya sido invocada en la demanda. . Artículo VI. salvo disposición expresa de la ley.Aplicación de norma pertinente por el juez Los jueces tienen la obligación de aplicar la norma jurídica pertinente. Artículo IV. 253 medidas cautelares apropiadas para evitar o suprimir provisionalmente el abuso. Artículo IX.

a los 25 días del mes de octubre de 2010. de fojas 734. el Tribunal de Garantías Constitucionales (*) y el Fiscal de la Nación están obligados a dar cuenta al Congreso de los vacíos o defectos de la legislación.° 02469-2010-PA/TC CAÑETE LOBATÓN TARAZONA TUCTO SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL En Lima.Vacíos de la ley La Corte Suprema de Justicia. Tienen la misma obligación los jueces y fiscales respecto de sus correspondientes superiores. Calle Hayen y Eto Cruz. Insertamos a continuación. pronuncia la siguiente sentencia ASUNTO Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Lobatón Tarazona Tucto contra la sentencia expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Cañete. la Sala Primera del Tribunal Constitucional. importantes jurisprudencias civiles del tribunal constitucional peruano. (*) La referencia al Tribunal de Garantías Constitucionales debe entenderse efectuada al Tribunal Constitucional. 254 Artículo X. con lo cual esperamos contribuir con el desarrollo del derecho civil comparado: EXP.. integrada por los magistrados Beaumont Callirgos. que declaró improcedente la demanda de autos. ANTECEDENTES . N.

2004- AA/TC. a la integridad psíquica y física. debiendo aplicarse el inciso 1 del artículo 5. la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Cañete declara la improcedencia de la demanda. el demandante interpone demanda de amparo contra la Municipalidad Distrital de Chilca-Cañete y el Comisario del distrito de Chilca por la presunta vulneración de sus derechos a la vida. considerando que aunque no se acredite la titularidad de los derechos alegados. Por su parte. 255 Con fecha 7 de febrero de 2007. el demandante no se encuentra ejerciendo correctamente su derecho a la libertad de empresa ya que no cuenta con licencia de funcionamiento. a trabajar y a la libre empresa al haberse apersonado los trabajadores de la citada entidad en compañía de personal policial y con el apoyo de un cargador frontal causando una serie de destrozos materiales y procediendo a acumular desmonte frente a las puertas de su propiedad (Panamericana Sur antigua Nro. constituyéndose en actos ilegítimos y vulneratorios de los derechos del demandante. al libre desarrollo y bienestar. paz y tranquilidad. paz y tranquilidad. estimando que. alega que su local contaba con licencia hasta el 26 de enero de 2007.º del Código Procesal Constitucional. salud y propiedad al observarse que en la ejecución de la medida de clausura del establecimiento no existió proporción entre los medios utilizados y la finalidad perseguida. El Tribunal Constitucional emitió sentencia revocando las resoluciones expedidas por el Poder Judicial y ordenando admitir a trámite la demanda. 1135) ocasionando la destrucción de cañerías.º del Código Procesal Constitucional. de conformidad con la STC N. El Juzgado Mixto de Cañete declara fundada la demanda por acreditarse la vulneración de los derechos a la vida. veredas y zócalos. . a la propiedad. Manifiesta que es titular del local video pub Las Vegas y que existe una conducta ilegal y abusiva al exigirle sumas de dinero para continuar operando. º 03330. El Jugado Mixto de Mala declara improcedente la demanda en aplicación de los incisos 1 y 2 del artículo 5. habiendo solicitado el cambio de provisional a definitiva. a la salud e inclusive a la propiedad o libertad de locomoción que ameritarían un pronunciamiento de fondo una vez planteados los argumentos necesarios a fin de poder evaluar la legitimidad y proporcionalidad de los actos llevados a cabo por la administración municipal. existen elementos suficientes para comprender que podría estarse vulnerando sus derechos a la paz y a la tranquilidad.

que a la fecha está vencida y el demandante no era el titular del negocio (fojas 4). Adicionalmente. FUNDAMENTOS 1. 3. 2. En primer lugar. con nuevos elementos de juicio. en tanto mediante resolución de fecha 8 de mayo de 2009 se resolvió. que venía funcionando con una provisional y ya vencida. “revocar las resoluciones emitidas por el Poder Judicial y admitir a trámite la demanda”. que dicho local estaba alquilado a Oscar Jesús Bazán Chauca. se procede a expedir sentencia. Antes de entrar al análisis de los derechos constitucionales presuntamente vulnerados resulta pertinente hacer algunas precisiones sobre la discutida legitimidad para obrar del demandante. abundante material probatorio y con la participación de los demandados. existían elementos suficientes para comprender que podrían estarse vulnerando los derechos a la paz y tranquilidad. fecha en que fue clausurado el local del demandante ocasionando destrozos y daños materiales cuantiosos. solicita que se le otorgue licencia de funcionamiento definitiva para seguir operando el local video pub Las Vegas. En ese estado una vez que se admitió a trámite la demanda y al haber sido declarada improcedente por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Cañete. Es decir. El objeto del proceso es que se repongan las cosas al estado anterior al 21 de enero de 2007. a la salud e inclusive a la propiedad o a la libertad de locomoción. a) De autos se acredita que el titular de la licencia de funcionamiento del negocio de video pub Las Vegas es Shumacher Tarazona Tucto. . cabe señalar que el presente proceso ya ha sido materia de pronunciamiento del Tribunal Constitucional. Ello en cuanto se consideró que a pesar de no haberse acreditado la titularidad de los derechos. 256 La Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Cañete declara fundada la excepción de falta de legitimidad para obrar del demandante e improcedente la demanda. 4. y que la licencia era por el período de un año. así como la acumulación de desmonte frente a las puertas de acceso de su propiedad.

N.00 m2.Cañete es su inmueble. En cuanto a los derechos a la paz y tranquilidad y a la salud. 3. Todo lo expuesto nos ofrece algunos elementos de juicio para emitir un pronunciamiento de fondo relativo al actuar de la entidad demandada ante la supuesta vulneración de los derechos del demandante. Ello en base a las siguientes consideraciones: a) Señala que la propiedad ubicada en la Panamericana Sur Nº 1135 del distrito de Chilca.2% de acciones y derechos. b) Las fotos datan del año 2007 y según se señala en la instrumental. 4. Dicha área está ubicada en la carretera Panamericana Sur. y en el caso el demandante refiere que la colocación de desmonte comenzó en noviembre de 2008. no acreditándose la división e independización correspondiente al referido predio. promovido por el mismo demandante por los mismos hechos. el que de acuerdo al acta de constatación de fojas 31. Todo ello nos demuestra la persistencia de las dudas sobre la titularidad de los derechos que alega el actor en cuanto al bien inmueble y al negocio que supuestamente dirige. siendo el área de compra 144. debido a la . se encuentra en casi toda su extensión con acumulación de arena.00 m2. 257 b) De autos se puede evidenciar que el contrato de traspaso del negocio por el inquilino Shumacher Tarazona Tucto traspasa su video pub al propietario Lobatón Tarazona Tucto es de fecha 14 de agosto de 2007. manzana 127. º 2301-2009-PHC-TC. kilómetro 68. en el que este Colegiado señala: “lo que en realidad pretende el demandante es cuestionar las funciones de fiscalización de la municipalidad respecto a la clausura de locales que carezcan de licencia y/o autorización municipal. equivalente al 100%. equivalentes al 3. de acuerdo a las instrumentales en ese inmueble funcionaría un video pub Las Vegas. obra una copia del testimonio del contrato de compraventa a favor del demandante. 2. que habría sido clausurado. Conviene además citar la Resolución recaída en el proceso N. lote 8. º 1135. fecha posterior a la presentación de la demanda (fojas 429). Sin embargo. c) No se acredita en autos que el demandante haya presentado reclamo ante la misma municipalidad por el bloqueo de su propiedad considerando que si se tratara de su vivienda el reclamo sería la primera acción a realizar por parte del propietario”. predio que está dentro del área mayor de 4. c) A fojas 423 de autos. la clausura del local ocurrió en enero de 2007. 500.

el ejercicio del derecho a la libertad de empresa.º 00116-2007- AL/MDCH. 258 “acumulación de desmonte frente a las puertas de acceso de su propiedad y la generación de daños materiales cuantiosos”. en la misma sentencia se indica que “el derecho a la libertad de empresa traspasa sus límites cuando es ejercido en contra de la moral y las buenas costumbres. etc. ha de hacerse con sujeción a la ley y. la higiene. Sin embargo. obra la Resolución de Alcaldía N. de fecha 12 de febrero de 2007. pubs. En todo caso. se resuelve declarar improcedente el pedido en tanto que al haberse realizado una inspección ocular por la Dirección de Desarrollo Urbano. la moralidad o la preservación del medio ambiente”. 5. se deja a salvo el derecho del actor para hacerlo valer en la vía y la forma legal correspondientes. y que se convierte en “un principio constitucional portador de valores sociales y de los derechos de defensa de los hombres”. Claro está que estos límites son enunciativos y no taxativos. 11 y 12) que muestran un cargador frontal y montículos de arena en una zona deshabitada. Así. 7. lo que no causa convicción probatoria en este Colegiado. el mismo que se encuentra recogido en los artículos 1º y 3º de la Constitución. dentro de las limitaciones básicas que se derivan de la seguridad. ni a la salud. mediante la cual la solicitud de inscripción de predio. pues la protección correcta debe surgir de un principio constitucional como es la dignidad de la persona humana. o pone en riesgo la salud y la seguridad de las personas. La STC 3330-2004-AA/TC. ni a la seguridad públicas”. Rural y Medio Ambiente. que fuera clausurado . Es decir. se pudo acreditar que en dicho lugar viene funcionando el bar Las Vegas. al contener un efecto vinculante en tanto categoría jurídico-positiva y valorativa”. “en el marco de las facultades y atribuciones que otorga la Ley a las Municipalidades. Consecuentemente. La realización práctica de la dignidad del ser humano conlleva la admisión de un status activus processualis. por ello. para estar arreglado a derecho. está precisamente la de otorgar licencias para la conducción de locales. discotecas. se están precisando los límites dentro de los cuales este derecho es ejercido de acuerdo a ley. el otorgamiento de estos derechos en el marco de la libertad de empresa consagrada en el artículo 59º de la Constitución señala que el ejercicio de la misma “no debe ser lesivo a la moral. 6. la salud. A fojas 484 de autos. debe precisarse que lo único que obra en autos son unas fotografías (fojas 10.

17-2008-FFMM. de las pruebas aportadas al proceso.º 1135.º 001-2007-VII- DITERPOL-DIVPOL-CY-CDH-SIC que el ahora demandante y otro fueron intervenidos por personal policial cuando personal de la municipalidad procedían a bloquear con montículos de tierra los alrededores del local nocturno dentro del cual se escuchó disparos presumiblemente de arma de fuego. se puede observar la Resolución expedida por la Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de Cañete. a quienes luego de captarlos y de consumir bebidas alcohólicas les ofrecen sus servicios sexuales. se han detectado la existencia de inmuebles que funcionaban bajo la fachada de discotecas. administrado por la persona de Lobatón Tarazona Tucto (a) “Churro” de aproximadamente 32 años de edad (…)quienes se dedicarían a los delitos de microcomercialización de drogas y proxenetismo de mayores y menores de edad. a fojas 652 y siguientes. construido con material noble. lugar donde funciona un video pub. con una puerta de fierro y protectores de triplay. en el que se señala que: “por acciones de inteligencia. motivo por el cual personal policial.Cañete). en el inmueble signado con el N. Se trataba de un operativo destinado a impedir el funcionamiento ilegal de bares y locales nocturnos de dudosa reputación”.º 1135 (Chilca. quienes estaban en compañía de féminas de dudosa reputación. se encuentran sentadas y baradas (sic) en el ingreso a la espera de los parroquianos ocasionales. siendo las siguientes: (…) Vivienda 08: Ubicada en la antigua Panamericana Sur N. Pues bien. donde se ubican sillas. a fojas 390. 9. 8. vivienda de un piso. ubicados en el distrito de Chilca en la dirección antes mencionada. expedido por la Fiscalía Provincial de Mala. con una ventana con protectores de fierro tapiado de triplay y con un logotipo en la parte superior de la puerta denominado Las Vegas. quienes se resistieron a la autoridad lanzando improperios y amenazas lo cual motivó su traslado y detención a la comisaría de Chilca. denominado Bar Las Vegas. mesas y una pequeña pista de baile. ubicado en la antigua Panamericana Sur en el distrito de Chilca. procedió a interrogar a los sujetos. la cual expone: “se acredita con el atestado policial N. En el mismo sentido. fachada color verde claro. cobrando la . donde las meretrices en un número aproximado de 15 entre mayores y menores de edad. obra la Resolución Nro. alterando la tranquilidad de los vecinos. 259 por carecer de licencia de funcionamiento municipal. video pubs y bares. ya que eran frecuentes los escándalos de los asistentes.

SS. 260 cantidad de 20 nuevos soles por cliente. en el interior del lugar hay un fumadero. a la salud y a la seguridad públicas. de su derecho a la libertad de empresa resultó lesivo a la moral. Publíquese y notifíquese. con el peligro de contraer alguna enfermedad infectocontagiosa(…) asimismo. pagando tres soles por cada kete”.º 003-2008-DSCY/MDCH. donde existen colchones en un estado deplorable y antihigiénico. de fecha 19 de marzo de 2008. HA RESUELTO Declarar INFUNDADA la demanda. 11. lugar donde realizan actos sexuales. en el que se dedican a la microcomercialización de drogas – PBC. quienes luego de realizar el trato comunican a los sujetos(…) para hacerlos ingresar al cuarto reservado. se observa la Resolución de Allanamiento y descerraje. con la autoridad que le confiere la Constitución Política del Perú. En ese sentido. razón por la cual debe desestimarse la demanda. este Colegiado llega a la conclusión de que la Municipalidad actuó en el marco de sus facultades y prerrogativas en salvaguarda del interés público de la comunidad. 10. de fecha 18 de febrero de 2008. Por estos fundamentos. así como la Resolución Directoral N. ya que como se ha referido el ejercicio. por la que se dispone la clausura del local Las Vegas. BEAUMONT CALLIRGOS CALLE HAYEN ETO CRUZ . A fojas 658. el Tribunal Constitucional. emitida por el Juzgado correspondiente.