- CONTRATO DE ASOCIACION EN PARTICIPACION

Curso gratis creado por Rocio Fabiola Gomez Valdizan . 28 Julio 2008

CAPITULO I EL CONTRATO DE ASOCIACIÓN EN PARTICIPACIÓN IDEAS PRELIMINARES Como introducción al tema, apreciemos la diferente estructura orgánica de la ley anterior versus la vigente. En la ALGS se incluía en el Libro Primero, un Título Preliminar, con evidente aroma civilista; y cinco Secciones: I Sociedad Colectiva; II Sociedad En Comandita Simple; III Sociedad Anónima; IV Sociedad En Comandita Por Acciones; y V Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada. En el Libro Segundo, sólo las Sociedades Civiles. En el Libro Tercero, las Normas Complementarias y en éste se inserta Sucursales, Transformación, Fusión, Disolución y Liquidación, So ciedades Irregulares y Asociación en Participación. En cambio, en la NLGS, Ley 26887, empieza un Libro Primero tratando las Reglas Aplicables a todas las Sociedades, que contiene 49 artículos; un Libro Segundo que trata en exclusiva de la Sociedad Anónima, artículos 50 al 264 y que pasa por Disposiciones Generales, Constitución, Acciones, Organos, Modificación del Estatuto, Estados Financieros, Formas (debió decir Tipos o Modalidades, porque cuando se sale del esquema no se transforma sino sólo se adapta) Especiales de la Sociedad Anónima; un Libro Tercero que respecta a Otras Formas Societarias, artículos 265 al 303, pasando por Sociedad Colectiva, Sociedades En Comandita, Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada y Sociedades Civiles; un Libro Cuarto que va de los artículos 304 al 437 y que incluye Emisión de Obligaciones, Reorganización de Sociedades (Transformación, Fusión y Escisión), Sucursales, Disolución, Liquidación y Extinción, Sociedades Irregulares y Registro; y un Libro Quinto, artículos 438 al 448, que comprende Asociación en Participación y Consorcio. Se ha separado, en un Libro Quinto, a estos contratos de colaboración empresarial, porque evidentemente no son ni llegan a ser en ningún momento, sociedades. En puridad, no deberían estar en una Ley de Sociedades; su inclusión confunde al estudiante y a los operadores del Derecho. Pero, ciertamente, la tradición tiene; un peso relativo: desde 1966, con la Ley 16123, denominada Ley de Sociedades Mercantiles, fue incluido el Contrato de Asociación en Participación, y en los últimos 33 años, cada vez que un consultor de empresas, un abogado, un estudiante de Derecho, un Juez, o Magistrado quería ver las normas sobre este Contrato, acudía a la Ley de Sociedades. Sabía que ahí la encontraría. Tal ve z con el D.Leg. 311, en 1985, cuando se redactó la Ley General de Sociedades, que sumaba a las Sociedades Mercantiles de la Ley 16123, las Sociedades Civiles del Código Civil de 1936, artículos 1686 al 1748 que obvio, no aparecen en el Libro de

Contratos del Código Civil de 1984, fue la mejor ocasión para apartar el Contrato de Asociación en Participación de las Sociedades, pero no se hizo, y ahora, al redactar la Nueva Ley de Sociedades no sólo se la incluye, como siempre, sino que se le agrega otro Contra to, el de Consorcio. Pero la idea feliz, fue separarla en un Libro distinto, de modo tal que cuando se dicte la Ley Marco del Empresariado u otra ad -hoc, se corten o se separen los artículos 438 al 448 y se trasladen al otro texto legal, sin afectar en lo absoluto la numeración de la Ley de Sociedades. No ha sido mala idea. Ojalá ocurra pronto. I.- CONTRATOS ASOCIATIVOS Antes de referirnos al tratamiento que el Contrato de Asociación en Participación tiene en nuestra legislación societaria. Conviene prime ro analizar la figura de los llamados contratos asociativos, dentro de los cuales esta institución constituye una de sus clases. Muchos autores se han pronunciado sobre la naturaleza de estos contratos, algunos como Farina , firman que ´los contratos asoc iativos serían contratos plurilaterales en sentido funcional y de colaboraciónµ, Messineo señala que ´« todo contrato asociativo será de colaboración, mientras que no todo contrato de colaboración habrá de ser asociativoµ, y en la doctrina peruana el Maestro Manuel de la Puente y Lavalle es de la opinión que los contratos asociativos serían un tipo especial de contrato de colaboración donde el interés de los contratantes de alcanzar la finalidad común es principal para todos ellos. Antes de pasar a definir qué se entiende por contrato asociativo, debemos primero analizar qué se entiende por contrato de colaboración, contrato de organización plurilateral, para, a partir de allí, poder establecer las semejanzas y diferencias entre estos institutos. Se ha entendido por contrato de colaboración aquel en el cual media una función de cooperación de una parte hacia la otra o recíproca, para alcanzar el fin que determina finalmente, la concreción del contrato. Por su lado el contrato de organización, es concebido por la doctrina como aquel que presupone una relación negocial sujeta a un desenvolvimiento continuado, por lo cual indefectiblemente estaremos ante un contrato de duración determinada. También caracteriza a estos contratos la existencia en ellos de todo un plexo normativo, integrado por cláusulas que regulen cómo habrá de estructurarse la administración, la fiscalización del negocio, los mecanismos deliberativos y demás resoluciones encaminadas a decidir cuestiones comunes a los co ² contratantes. Debemos entender por contratos plurilaterales, aquellos que se celebran por más de dos partes. Teniendo en cuenta lo antes expuesto, podemos ahora sí, pasar a definir lo que se entiende por contrato asociativo. La doctrina considera a éstos como

II. dejando la puerta abierta para que puedan celebrarse otros tipos de contratos que si bien no sean nominativos cumplan con las características establecidas en la ley. sin embargo. reservando la categoría para aquellas figuras en las que existe un asociante y uno o más asociados y a los llamados contratos asociativos en sentido propio donde todos los intervinientes son asocia dos entre sí (con participación directa y a título igualitario).. bienes o servicios establecidas en el contrato. poniendo fin a un tema que ha sido objeto de intensa disc usión en la doctrina comparada. por regla general. La regulación de este instituto es variada en los diferentes países: se le ha legislado algunas veces como un tipo especial de sociedad y en otras como un contrato sui generis. sin que exista un asociante. a efectuar las contribuciones en dinero. que éste debe formalizarse por escrito y que no está sujeto a la obligación de inscribirlo en Regist ros Públicos. al igual que en la legislación actual. en virtud de la autonomía de la voluntad. Se ha optado por definir al contrato asociativo como aquel contrato cuyo objetivo principal es crear y regular relaciones de participación. integración o negocios. Se le reconoce incluso un sentido lato. Asimismo que las partes están obligadas . puedan añadir el contenido deseado de acuerdo a sus necesidades. La nueva ley ha optado por recoger la figura de los contratos asociativos.EL CONTRATO DE ASOCIACIÓN EN PARTICIPACIÓN El contrato de Asociación en Participación tenía una regulación propia en la derogada Ley General de Sociedades. evitando así la limitación del desarrollo de esta institución como herramienta valiosa de la actividad comercial. Se precisa que este tipo de contrato no genera personalidad jurídica. estableciéndose el tratamiento que se debe dar en caso las partes no hubieren indicado el mo nto de las contribuciones a aportar con ocasión de su celebración. a fin de que las partes. Sin embargo sobre este punto conviene señalar que en el caso peruano. Nuestra Ley General de Sociedades teniendo en cuenta estas posiciones es que ha optado por denominar contratos asociativos a la Asociación en Participación y al Consorcio. ésta ha sido regulada en forma amplia.contratos plurilaterales en sentido funcional y de colaboración. La nueva ley ha optado por tipificarlo junto con el contrato de consorcio como . De lo expresado se puede observar que el legislador ha optado por reconocerle a esta institución su verdadera esencia contractual. Esto equivale a decir que estarían comprendidos en este caso aquellas figuras en las cuales las partes sin renunciar a sus intereses individuales se obligan a efectuar prestaciones y a colaborar para el logr o de un fin común. la ley derogada no reguló esta institución como tal sino que sólo consideró a una de las formas de estos contratos ² como veremos más adelante ² como un contrato nominado y típico sin reconocerle su carácter asociativo.

participando de las características que poseen estos tipos contractuales. d) La gestión del negocio la mantiene el asociante. para participar en la proporción que ambos acuerden en las utilidades o en las pérdidas de una empresa o de uno o varios negocios del asociante. El asociado solo tiene derecho a que se le rindan cuentas de la gestión. e) la colaboración económica o capitalista no da lugar a la formación de un fondo patrimonial común. que la configuran y la diferencian de las sociedades. c) el asociado contrata con los terceros en nombre personal. se trata de una forma asociativa que persigue una finalidad semejante a la de una sociedad. b) no está sujeta a formalidades de publicidad. pues el negocio continúa perteneciendo al gestor. f) falta una razón comercial común. b) La participación se obtiene a cambio de aportes que el o los asociado (s) se obligan a efectuar en plazos que se convienen. pero que no puede confundirse con ésta. el asociante conviene con el asociado en que este último aporte bienes o servicios. son: a) no se revela a los terceros. f) Se trata de un contrato de naturaleza temporal. etc. El asociante y el o los asociado (s) ac uerdan que estos últimos obtengan una participación en el negocio del asociante. Las notas esenciales de la asociación en participación. se liquidan las cuentas de acuerdo a lo establecido en el contrato. La Ley General de Sociedades en su artículo 398. El asociado no adquiere un derecho a la propiedad del mismo sino una participación en los resultados. . ingresar a nuevos mercados. pues es un pacto oculto entre los asociados.un contrato asociativo. d) no origina una persona jurídica. ampliar y optimizar los ya existentes. Este tipo de contrato presenta ventajas inneg ables y resulta un excelente medio para satisfacer el interés de las partes de emprender nuevos negocios.µ Así pues las principales características de este contrato son : a) El contrato tiene como base un negocio previamente establecido por el asociante. c) El asociante sigue siendo el dueño del nego cio.la define de la siguiente manera: ´En la Asociación en Participación. Como puede apreciarse. a fiscalizar. es decir. Vencido el plazo del contrato. e) La responsabilidad del negocio la tiene el asociante.

Para el asociado se trata pues de una posibilidad de inversión a un costo muy razonable y con un riesgo controlado. que arriesga. Las empresas suelen afrontar problemas de crecimiento o de competitividad cuando encuentran que para poder continuar creciendo o para ser más competitivas r equieren inyecciones de capital. atribuir participación para la misma empresa o para el mismo negocio a otras personas. ya probado. pudiendo ser escritura pública o documento privado. maquinaria. estrictamente un tercero en relación al negocio del asociante. El asociado sólo responde hasta un límite de su aporte.La existencia del elemento efectivo y el carácter personal del contrato originan que el asociante no puede. A cambio. sin asumir la condició n de accionista o socio de dicha empresa. contactos«). por lo tanto. etc. etc. las compras. Su participación será temporal. es en todo momento únicamente de cargo de el asociante. su aporte y que . compensando a dichos terceros con las ganancias del negocio del asociante pero sin permitirles que tengan participación activa en dicho negocio.. tecnología o recursos y está interesado en ingresar en nue vos negocios o mercados pero a un costo limitado y sin asumir todos los riesgos. El asociado es solo un inversionista. la responsabilidad por la gestión de negocio. en el peor de los casos . la representación frente a terceros. modernizar sus procesos o nuevos socios que les abran nuevos mercados. El contrato de asociación en participación resulta un mecanismo ideal para obtener aportes de terceros. Y cuando termina el negocio o vence el plazo del contrato. La exigencia de la forma escrita evita las dificultades de la prueba. marcas de fábrica. y sin tener que correr los riesgos propios del socio que debe responder por las pérdidas y la administración de la empresa. el cual sigue siendo del asociante. no sólo en dinero sino también en bienes. tecnología«) y servicios (servicios de ingeniería. materias primas. sin el consentimiento del asociado. VENTAJAS PARA EL ASOCIADO A su vez al asociado a menudo cuenta con capitales excedentes. bienes de capital. la administración general. pero no obliga la inscripción en el Registro Mercantil. de consultoría. Para la celebración del contrato se exige la forma escrita. Como ya hemos dicho. nueva tecnología. recibe una participación en el resultado del negocio/ proyecto. insumos«)o intangibles ( know ² how. la relación de ambas partes termina y no necesitan disolver o liquidar una empresa. Pero no desea hacerlo a costas de abrir su negocio a nuevos socios ni de perder el control de su empresa o compartir la administración de su negocio con terceros. VENTAJAS PARA EL ASOCIANTE A menudo el asociante está interesado en obtener capital de trabajo. las decisiones. El contrato de asociación en participación le permite participar en un negocio ya existente y. tangibles (un terreno.

por supuestos perfectamente posibles de celebrarse y válidos. En efecto tanto el contrato de consorcio como el contrato de asociación en participación son subespecies de los llamados contratos asociativos. pero entre los cuales existen diferencias sustanciales que los distinguen. conjunta. en el caso del contrato de consorcio la administración puede ser. mientras que en el primer caso quien dirige el negocio es el asociante. donde muchas veces éstos se celebran con fines de investigación y los resultados del negocio o de la empresa se explotan individualmente por cada parte. cosa que no se da en el contrato de consorcio donde los bienes asignados al negocio son de consorciado. El tercero es menos frecuente y suele corresponder a casos de aporte indirecto. dentro del principio de libertad de los particulares para contratar. Estos contratos atípicos de asociación en participación. no existe en el caso de asociación en participación una relación entre los terceros y los asociados ya que es el asociante quien representa al negocio conjunto. siendo las obligaciones del asociante de dar y hacer. en el caso del consorcio los terceros pueden vincularse con los consorciados sin obstáculo alguno. se puede apreciar que las obligaciones que nacen para el asociado son principalmente obligacion es de dar. En quinto lugar. Casos ´atípicosµ de la asociación en participación son aquellos contratos por los que una persona a cambio de su aporte recibe participación sólo en las utilidades de una empresa. propósito que puede no darse en el caso del consorcio. cosa que no se da en el caso del contrato de consorcio donde las partes tienen obligaciones de dar pero particularmente de hacer. es importante destacar que en el contrato de asociación en participación siempre se persigue un fin lucrativo (la repartición de utilidades) . en cuanto al tipo. el contrato de consorcio constituye un contrato con prestaciones plurilaterales autónomas. y en efecto es. III. Finalmente. el contrato por el cual se atribuye al asociado particip ación en las utilidades y en las pérdidas de su empresa sin que exista un aporte del asociado y aquél en el que el asociado aún sin efectuar aporte participará únicamente de las ganancias. En cuarto lugar. pactándose que no participará de las pérdidas..sólo tiene derecho a que se le dé cuenta de los resultados. vemos que los bienes contribuidos al negocio conjunto se presumen de propiedad del asociante salvo que figuren inscritos en el reg istro respectivo a favor del asociado. En primer lugar.ANTECEDENTES . respecto a la conducción del negocio conjunto. son. particularmente cuando la sola presencia o el nombre del asociado como partícipe del negocio contribuyen al prestigio del mismo. En tercer lugar. En segundo lugar. mientras que el contrato de asociación en participación es un contrato de pres taciones recíprocas. en sexto lugar. Los dos primeros casos se encuentran previstos en el artículo 406 de la Ley General de Sociedades.

no tiene razón social: el asociante actúa en nombr e propio y solamente él asume obligaciones ante terceros. concluido el cual se repartían las ganancias o pérdidas en la proporción convenida. van a fo rmar parte del patrimonio del asociante. Esto también es tomado en cuenta por Brunetti quien sobre el tema señala que ´las afinidades entre la sociedad en comandita simple y la asociación en participación son realmente externas. son grandes diferencias que separan a ambas instituciones. ´« el contrato de asociación en participación. nuestra ley en su artículo 441 señala que la asociación en participación es un contrato en virtud del cual el asociante concede a otra u otras personas. en cambio. las diferencias de estructura son notables. Para el autor las diferencias sustanciales serían las siguientes: 1) La sociedad en comandita es una sociedad comercial. Con el asociado no existe ninguna comunidad sino una simple obligación interna. una participación en el resultado de las utilidades de uno o varios negocios a cambio de una determinada contribución. En efecto pareciera existir alguna similitud entre ambas figuras.. De lo señalado en dicho artículo. a decir de Elías La Rosa . las aportaciones de los asociados en la asociación en participación.En cuanto al nacimiento de este contrato podemos decir que éste tendría su antecedente en la llamada Commenda Medieval (antigua forma de colaboración mercantil a través del negocio de participación o empresa secreta) en cuyo término el commendator confía el dinero o mercancía al commendatario para su utilización comercial en un viaje. éstas serían externas porque por naturaleza. podemos ir vislumbrando los caracteres de esta institución: 1) Es un contrato que tiene por objeto la realización de uno o varios negocios en común. como hemos podido ver. Parece ser que el auge de este contrato en la Alta Edad Media habría sido propiciado involuntariamente por la prohibición del préstamo con intereses. denominadas asociados. a su vez. en la asociación en participación. apunta a objetivos similares a los de los socios de las sociedades en comanditaµ. de lo que se colige su naturaleza transitoria en la medida que se . 2) La sociedad en comandita constituye una entidad patrimonial con responsabilidad propia bajo una razón social. es un empresario. en cambio . tal como lo señala la doctrina. el empresario es sólo el asociante.CONCEPTO Y CARACTERES En cuanto a la definición. y punto. la asociación en participación . IV. aparece el asociante por lo que los terceros no adquieren derecho ni asumen obligaciones más que respecto de éste. Esta es la razón por la cual. En lo exterior. 3) En la sociedad en comandita los socios ilimitadamente responsables tienen representación incluso en juicio. pero tal como lo señala Brunetti.

es el hecho de que el asociante actúa en nombre propio estableciendo una relación jurídica con los terceros. establece supletoriamente hasta tres soluciones. en efecto. y En tercer lugar. el carácter accidental de tales operaciones. la ley. no existe obligación de inscribir el contrato en el Registro Público. El primero es el que aporta bienes y servicios mientras que el segundo realiza el negocio y asume la responsabilidad frente a terceras personas. 4) Se desprende que el contrato de asociación en participación no es una persona jurídica. Esto nos permite ir notando que. Este es el rasgo principal que lleva a decir de la doctrina que estamos ante un caso de negocio oculto. pactar o que una parte participe en las utilidades sin participar en las pérdidas. la institución tratada no puede asimilarse a una sociedad. Sobre este tema conviene precisar que se ha dejado a las partes una amplia posibilidad para que se establezcan diferentes convenios de acuerdo a la autonomía de la voluntad. 6) Otro rasgo que se reconoce. que ambas partes participen en las pérdidas en la misma medida en que hayan pactado las utilidades. En segundo lugar. 2) Se advierte la existencia de os partes. vale decir la indeterminación en su duración y la permanencia o amplitud en su objeto comercial.juntan sus integrantes para el desarrollo de operaciones con una duración determinada. Ante éstos. o que se atribuya a una parte una participación e n las utilidades o en las pérdidas. sin que realice ninguna contribución. es el asociante el que responde por las obligaciones asumidas. También se puede vislumbrar de la definición. A decir de Muguillo µ« esta sociedad accidental o en participación crea entre sus componentes una relación oculta internaµ. Ambos conceptos marcan una oposición clara frente a los que podrían conocerse como caracteres tipificantes de la institución de la sociedad común. que las pérdidas que afe cten a las partes no puedan superar el importe de sus contribuciones en la asociación en participación. no existiendo relación jurídica entre el (los) asociado (s) y los terceros. 3) Las partes establecen en el contrato el régimen de participación en las pérdidas y utilidades del negocio. por cuanto su naturaleza contractual no da nacimiento a ningún sujeto de derecho y por tan to no participa de las características de éste. 5) No se sujeta a formalidad adicional a la de constar por escrito. a falta de pacto. 7) Las contribuciones del (de los ) asociado (s) son utilizadas por el asociante . En primer lugar. Pero además. en el cual el asociante es que da la cara ante terceros. por un lado el asociado y por otro el asociante. Este concepto de transitoriedad recoge la idea de limitar en el tiempo la duración de este contrato dependiendo de la operación determinada.

De existir bienes aportados al negocio conjunto se presume que pertenecen al asociante.EFECTOS DEL CONTRATO Del carácter oculto de la asociación en participación derivan varias consecuencias. . pues el primero da la impresión de tener las connotaciones jurídicas del ´aporteµ en el caso de las sociedades. 10) Otra nota importante es la referida a la limitación de asociar que lleva implícita el contrato. La excepción se da en el c aso que el (los) asociado (s) tenga inscritos bienes a su nombre en los Registros Públicos. el asociante no puede dar . no es el caso. que por supuesto. A nosotros nos parece correcto que se haya cambiado el vocablo ´aporteµ por ´contribuciónµ. artículos 22 al 31.. no han faltado quienes sin advertir esta ventaja. bienes de cualquier tipo o servicios. prevista ahora en la Ley Nº 26887. Eso no quita la posibilidad de que se establezcan en el contrato mecanismos de fiscalización y control sobre el negocio conjunto. lugar u oportunidad que establezca el contrato. Las contribuciones a este negocio conjunto pueden realizarse en dinero. ha optado por denominar como contribuciones a los diferentes bienes o servicios que deberán las partes proporcionar a la empresa conjunta. éste lo asume el asociante. siendo la principal que el asociante que contrata con los terceros lo hace siempre en su propio nombre.participación en el negocio a otras empresas o personas. aunque la ley permite que permanezcan en poder del asociado. V. no sería correcto atribuir representación en el negocio a terceras personas sin que medie un consentimiento expreso de parte del aso ciado. 9) Se deriva también el derecho por parte de l asociado de exigir al asociante la rendición de cuentas al término de cada ejercicio y al finalizar la participación conjunta en el negocio. ya que de acuerdo a la naturaleza peculiar del contrato en donde la relación entre asociante y asociado no es revelada a terceros. como mencionaba la legislación anterior. quien dirige el negocio de manera exclusiva. Sin embargo. cuya entrega o prestación deberán realizarse en la forma. a las que se ha hecho mención. Se decidió modificar esto debido a que en puridad no se daría una transferencia de propiedad sobre los bienes que los contratantes se obligan a en tregar al negocio. sin contar con el consentimiento expreso del asociado u asociados. 8) Una característica importante es la relativa al manejo del n egocio. pero no significa que sean efectivamente de su propiedad ya que pueden estar inscritos a nombre del asociado en el registro respectivo. Este tema es de singular importancia por cuanto la ley vigente en vez de referirse a aportes. Esto se encuentra claramente establecido en el artículo 442 de la Ley General de Sociedades y resulta obvio. han percibido un aroma tributarista a la palabra ´contribuciónµ y propugnan el retorno al vocablo ´aporteµ. ya que conforme al artículo 443 los bienes que proporcionan los asociados a la empresa se pueden de propiedad del asociante.para el desarrollo del negocio.

en forma personal. El profesor argentino Roberto Muguillo. Se fundamentan estos autores en que la sociedad accidental o en participación no tendría personería y no sería sujeto de derecho. VI. ni razón o denominación social. menciona que las cuentas en participación fueron y son un contrato de co laboración económica por el que uno o varios sujetos aportan capital o bienes a otro. Así mismo. explica que en su medio hay dos tendencias doctrinarias que han polarizado a los autores. Sociedad Secreta y Contrato en Participación. no tiene patrimonio propio. ni tendría capital o fondo social y que no . sin que los terceros tengan porque conocer a los participantes. En otras legislaciones como la francesa. Finalmente. aunque con ciertos matices y rasgos especiales. señala que existe una primera tendencia representada por aquellos que cuestionan su existencia como sociedad. como si el negocio o la empresa fuera sólo de él. ni puede emitir títulos cesibles o negociables representativos de la participación de sus miembros. Es interesante en el caso de España los autores L. Sociedad Accidental. negándole tal carácter y remitiéndose a calificarla como simple asociación o como contrato o negocio parciario. para participar en los resultados prósperos o adversos de un acto o actividad que éste desarrolla enteramente en su nombre. ni sede social atributiva de jurisdicción. como carece de personalidad jurídica.Ribó Duran y J. no tendría denominación o razón social. ni éste respecto a aquéllos. comentando este tema. ni puede ser declarada en quiebra. Es variada la manera como los distintos países han regulado a esta institución. los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente al asociado. ni capital social.. no podría transformarse ni fusionarse con otras sociedades. Por esto. también como Sociedad Tácita. Como la asociación en participación no es una persona jurídica distinta de la persona de los participantes. brasileña. Este contrato ha recibido así diferentes denominaciones. y aparentemente por su cuenta. alemana y argentina se asimila esta institución a la sociedad. el maestro español Broseta Pont . Se puede apreciar que en este caso se opta por concebir a las llamadas cuentas en participación como un contrato pero aplicándoseles ciertas reglas de las sociedades comunes.NATURALEZA JURÍDICA Sobre la naturaleza jurídica de este contrato podemos decir que este es un aspecto interesante que ha sido objeto de un intenso debate en la doctrina.Fernández Fernández señalan que éste constituiría una modalidad de negocio jurídico a medio camino entre el contrato de préstamo parciario y la sociedad. Así. Se le conoce en algunos casos como Cuentas en Participación.

que tiene finalidad semejante al de la sociedad pero que no puede confundirse con ésta. Tal como menciona Farina . se regula a este contrato en nuestra Ley General de Sociedades en el Libro V referido a los Contratos Asociativos. Finalmente una tercera tendencia entre los que estarían países co mo el Perú. Expresan algunos autores que aunque se hallan atenuados ² frente a terceros ² los caracteres propios de la sociedad. la cual. Por otro lado una segunda posición reconoce el carácter de sociedad típica. por aquél que realiza la explotación y que es el único conocido por los terceros. México e Italia. donde dos o más personas hacen aportes en común para destinar dicha masa de bienes. VII. es decir. en primer lugar los llamados negocios en participación. Estas posiciones son muy respetables. Afirma que los dos primeros casos se tratarían de contratos bilaterales a los que no puede atribuírseles la naturaleza jurídica de la sociedad. la mayor parte de las veces.ADMINISTRACION La asociación en participación es admi nistrada por el asociante. menciona que la figura del negocio en participación no aparece definida ni regulada como figur a típica en el ordenamiento argentino. Como se puede ver la regulación de esta figur a en la legislación comparada no es uniforme. . mediante la actuación del gestor. Es ésta la única condición esencial del convenio. nada falta para que exista sociedad. Farina . pero consideramos que la opción del legislador peruano de regular a la asociación en participación como una subespecie del contrato asociativo va más acorde con la naturaleza de esta institución. comentando también este tema. La sociedad en participación (que es como se le conoce al contrato de asociación en participación en Argentina) es regulada como una sociedad anómala. a una actividad económica con el propósito de obtener una ganancia para dividir entre sí. ya que frente a terceros sólo actúa uno o algunos de los socios.existiría organización del ente como correspondería de acuerdo a la normativa general de la ley de socieda des comerciales. en segundo lugar la llamada asociación en participación y en tercer lugar la llamada sociedad en participación. tal como dice el maestro Garr igues . como sabemos. Diferente sería el caso del tercer supuesto. Señalan que es una sociedad oculta. se utiliza el vocablo asociación en vez de sociedad y el Código Civil Italiano se refiere a la aso ciación en participación y lo trata separadamente de las sociedades. regulan a esta institución como un contrato de tipo asociativo diferente a la sociedad en común. de carácter transitorio. En el caso de la ley mexicana.. una forma de contribución en el negocio de otro. existen diversas figuras jurídicas en las que se presenta el elemento de participación. En el Perú. constituye un contrato de colaboración económica.

tales como obras de construcción. El objeto de esta institución tal como lo señala el artículo 440 de la Ley General de Sociedades. este tipo de contrato podría celebrarse por Escritura Pública o documento privado. al ser el medio escrito sólo prueba del contrato (formalidad ad probationem). además. como hemos mencionado. La formalidad. En relación a los sujetos. le es también aplicable según lo establecido en el artículo 438 de la Ley General de Sociedades. Nada obsta para que ambas partes puedan se r personas naturales o personas jurídicas. en representación de la asociación. el de exigir la rendición de cuentas en el negocio realizado si la asociación se hubiese celebrado para un solo negocio. o la rendición anual de cuentas si la gestión se prolongara más de un año. El co-asociado a quien no corresponde la administración no puede inmiscuirse en los negocios comunes.ELEMENTOS Como elementos de este contrato podríamos mencionar los siguientes: a. se entiende que la existencia del mismo podrá demostrarse por cualquier medio de prueba que ponga de manifiesto la intención de las . si bien la ley no prescribe sanción por la inobservancia de esta formalidad.. Asimismo. a cambio de una determinada retribución. Pero. se involucra a dos partes. En este orden de ideas. etc. c. donde se establece que la única formalidad exigible a este tipo de contratos es que debe celebrarse por escrito. ellos pueden ser fijados libremente en el contrato. Ahora. Por un lado. Por tanto su objeto es la realización de una o más operaciones determinadas y transitorias que pueden ser de diferente tipo. al asociante que actúa como gestor y es aquel que tiene a su cargo la administración del negocio y actúa a nombre propio frente a terceros. es la participación conjunta en el resultado o en las utilidades de uno o varios negocios o empresas del asocian te.En cuanto a la extensión de los poderes. El administrador está obligado a respetar lo convenido y actuar con el cuidado del comerciante leal. operaciones de producción o inversiones conjuntas. VIII. quedaría obligado personalmente frente a terceros. dada su calidad de contrato asociativo. tiene el derecho de ejercer una acción de control sobre los hechos administrativos internos de acuerdo con lo estipulado en el contrato y. si lo hiciera. La representación que ejerce no sólo puede hacerla valer frente a terceros sino también frente al co-asociado. debiendo abstenerse de todo acto de concurrencia desleal respecto a su co -asociado. para el caso del contrato de asociación en participación. el administrador está obligado a liquidar la parte del asociado. sin necesidad de que se sujete el mismo a inscripción alguna en el Registro Público. d. en la proporción que se haya convenido. b. según los resultados prósperos o adversos. y por otro lado el asociado que permanece oculto y no tiene parte en la conducción de la empresa pero sí en las pérdidas o utilidades del negocio conjunto.

por lo que no hay acreedores ni deudores de la asociación. cabe señalar otras obligaciones que se generan entre ellos. es necesario determinar las consecuencias respecto a los bienes aportados y establecer si quedan de propiedad del que los aportó o si. respecto a terceros. Si se trata de aporte de cosas fungibles o de dinero. insolvencia .TERMINACIÓN DEL CONTRATO El contrato de asociación en participación termina en la fecha establecida en el contrato o al terminarse la opera ción. surtirá efecto contra él.partes. el participante no conserva sino un simple derecho de crédito contra el asociante en caso de quiebras de éste en la misma medida que cualquier acreedor quirografario. IX. Como la asociación en participación carece de personalidad jurídica. si el tercero conoció o debió conocer la verdadera relación entre los co asociados. Los bienes se reputan como de propiedad del asociante. y ausencia o inhabilitación del asociante. Además. La primera sería la de entregar por parte del asociado el capital convenido. las partes pueden ponerle término de mutuo acuerdo o cuando exista algún incumplimiento de las prestaciones que correspondan a cualquiera de las partes.PARTICIPACION DE LAS PARTES Si en el pacto no se hubiese señalado la proporción que corresponde a las partes. pero se probara que el tercero la conocía o debía conocerla. de lo que resulta expresado en relación con la administración en cuanto afecta a los socios desde el pacto interno. sin que tengan ninguna relación con el participante.. en relación con terceros. Si la estipulación no se hubiese registrado. obra o negocio que le dio origen. a no ser que por la naturaleza de la aportación sea necesaria alguna formalidad o se estipule lo contrario en el c ontrato de asociación y se efectúe la inscripción en el Registro correspondiente. este puede extinguirse también por razón de muerte.. La libertad para determinar en el pacto la participación que puede corresponder a las partes. X. se reputan del asociante. la buena fe de los terceros que concedieron créditos o celebraron contratos sobre la base de una situación revelada al exterior como única. pues. no puede llegar al extremo de librar a alguna de el las de todo riesgo. interdicción. Esta solución guarda relación con el carácter oculto de la asociación en participación. . la apariencia externa. porque se estaría en presencia de un pacto leonino. Pero. Se protege. él actúa únicamente en nomb re propio. pero en ningún caso las pérdidas que afectan al asociado podrán superar el valor de su aporte. Los terceros conocen únicamente al gestor. no hay nada que proteger. la participación en las pérdidas será en la misma medida en que se participa en las utilidades. que la ley repudia. Para ellos el asociante es el único titular del negocio o empresa con quien contratan.

ésta se deberá llevar mediante una rendición de cuentas. se hará de acuerdo a s u naturaleza. liquidación del negocio y la participación en éste. procediéndose a la venta según los casos. de igual manera se deberá devolver al asociado las aportaciones efectuadas por éste o éstos. estas deben repartirse en la misma proporción que los beneficios. miércoles 27 de octubre de 2010 Ecuatoriana Shark Pacific integrará un joint venture con peruana Valle Norte . debiendo los asociados reclamar del asociante la justificación detallada del negocio realizado. Respecto al tratamiento de las pérdidas. l a que deberá realizarse en la forma estipulada en el contrato. En el caso de la liquidación. ésta deberá obedecer a lo estipulado en el contrato. En cuanto a la entrega de los bienes que corresponden a los partícipes. Por otro lado en el tema de la participación. según los casos. También se puede dar el caso que se nombre un liquidador. pero a falta de pacto se aplicarán las reglas del derecho común. procediéndose a la venta o a la participación in natura. el cual actuará como mandatario de los asociados.Es un tema importante el relacionado con la disolución.

a partir del 15 de noviembre próximo. . Y es que el consumo de atún en conserva en el mercado peruano genera ingresos estimados de US$ 24 millones al año. Potencial La ejecutiva mencionó que.000 y 900. en promedio. Shark Pacific tendrá el 60% de participación accionaria y Valle Norte. según indicó la representante comercial en Perú de la atunera ecuatoriana Asiservy. Aunque sostuvo que nuestro país tiene potencial para consumir hasta 1. mientras que Valle Norte se encargará del proceso de mercadeo y distribución de este producto en supermercados. a un costo de US$ 30 la caja (cada caja tiene 48 latas de conserva).000 cajas anuales de atún. que contará con un capital social de US$ 2 millones. Ambas empresas conformarán un joint venture bajo la razón social Star Blue. el 40% restante. el Perú consume entre 800. tiendas de autoservicio y distribuidores locales.El presidente de la pesquera Comercializadora Shark Pacific de Ecuador informó que su representada realizará una alianza estratégica con la peruana Valle Norte de Chiclayo. La intención de esta alianza es que Shark Pacific procese atún ecuatoriano que sea importado por Star Blue. y apunta a seguir aumentando. Paula Revoredo.5 millones de cajas de atún al año.

Señaló que ante la escasez de productos hidrobiológicos de jurel y caballa. Precisiones . e incorporar a nuevos clientes. . Refirió que la .Shark Pacific factura US$ 12 millones en la comercialización de atún en Ecuador y el exterior. Grace Quinde. informó que han tomado contacto con clientes locales (supermercados y distribuidores).Asiservy tiene una planta en Manta (Ecuador) donde procesa unas 5.000 cajas diarias de atún. En Ecuador comercializa la marca de conservas y mariscos La Rioja. gerente administrativa-financiera de PCC. el mercado local demanda cada vez más productos como la sardina y el atún. y en este rubro PCC Congelados & Frescos espera incursionar con la promoción de esta especie en Perú a través de su marca Mundo Marino. luego de que su consumo se vio reducido en los últimos años. Revoredo agregó que Asiservy y otras atuneras ecuatorianas buscan ampliar su oferta en el Perú. Acuícola PCC apuesta en Perú Ecuador es un gran productor y exportador de camarón (langostinos).

TGI inició la participación en el concurso público internacional.Graña & Montero y Promigas S. puntaje final.Perú PROINVERSIÓN en presencia del Dr. Funsur. se encuentra en línea con el programa de gobierno de Perú que. valor presente conexiones. 0. 44. Los resultados fueron: Consorcio EEB . pesqueras.En agosto de 2007.A. sin embargo.51.70 El consorcio EEB .producción de langostinos en Perú se caracteriza por ser intensiva. 110.TGI ha estimado que la inversión en red troncal y en red de distribución alcanzará USD $136 millones aproximadamente. 0. componente nacional peruano. 38. Presidente de la República. el monto definitivo dependerá de la gestión comercial que se adelante en los próximos 6 meses. valor presente conexiones.: 50. Marcona y Chincha. Entre los potenciales clientes no regulados se han considerado Aceros Arequipa.TGI: 50. construcción. Juan Valdivia. por . en Perú * El proyecto está enmarcado en los lineamientos del gobierno que buscan llevar el servicio de gas natural a las zonas más deprimidas del país Bogotá. valor presente conexiones. TGI inicia su proceso de expansión internacional Consorcio EEB . con importantes niveles de consumo.432. componente nacional peruano. 27 de abril de 2008 .A. adjudicó el proceso al Consorcio EEB .TGI como único ganador.51. puntaje final. bajo la modalidad de proyecto integral. con un consumo total que puede alcanzar para el quinto año más de 70 millones de pies cúbicos por día. construcción. Este nuevo logro alcanzado por el Grupo Energía de Bogotá contribuye a su consolidación como empresa líder en el sector energético y como una de las empresas más grandes de Suramérica.51. 88. financiamiento.000 conexiones. operación y mantenimiento del sistema de distribución de gas natural por red de ductos * Se beneficiarán Pisco. El Viernes 25 de abril.425.TGI gana contrato de concesión en Perú * Su objeto es suscribir la concesión por 30 años para realizar los diseños. operación y mantenimiento del sistema de distribución de gas natural en el departamento de ICA en Perú. 104. Alan García.000 conexiones. del diseño. La Agencia de Promoción de la Inversión Privada . superando las ofertas de importantes competidores como Consorcio Suez Energy . Ministro de Energía y Minas y representantes del estado peruano. el consorcio constituido por la Empresa de Energía de Bogotá.77 Consorcio Suez . puntaje final. además. 0. 32. Nazca. del Dr.536 . para la adjudicación por parte del estado peruano a tra vés del Ministerio de Energía y Minas. componente nacional peruano. Aceros Shougang y Protexa.G &M: 48. ESP.EEB y la Transportadora de Gas del Interior .000 conexiones. Ica.20 Promigas S. financiación. para vincular al proyecto el mayor número de clientes no regulados. La adjudicación se realizó a quien ofreciera una combinación entre mayor cobertura y mayor componente peruana en la inversión. en el departamento de Ica.

así como de EDERSA y EMDERSA de Argentina.A. En Perú. energía.A. GAS NATURAL S. participa en REP y en TRANSMANTARO que representan el 63% del sistema de transmisión eléctrica en ese país. promueve el desarroll a través de proyectos como la o conexión de las zonas deprimidas del vecino país. TGI ESP S.medio de sus políticas sociales. Graña y Montero es una empresa peruana dedicada a la construcción con amplia experien cia en los sectores de infraestructura. y cuenta con más de 1800 kilómetros de red de transporte de gas natural. el quinto productor de energía. compañía encargada de la distribución de gas natural en la ciudad de Lima. EMGESA. Su filial Suez Energy Perú S. Actualmente tiene el control de Calidda. Los competidores Promigas es una empresa colombiana. tien más del 47% de los e usuarios en Colombia. y de TRANSCOGAS. petróleo. industria y saneamiento. EMSA. Ashmore es accionista controlador de Metrogas de Argentina. en Europa. Sobre EEB EEB es el primer grupo empresarial del sector energético colombiano. edificaciones. El grupo europeo Suez participa en los sectores de medio ambiente y energía. El grupo empresarial Energía de Bogotá tiene el control de la mayor transportadora de gas natural de Colombia. entre otros. y la distribuidora de electricidad del Meta. Renegociación del contrato de gas natural en Perú avanza: empresa y Gobierno .A.37% de Enesur y del 8. En la actualidad tiene un portafolio de inversiones en importantes empresas del sector energético entre las que se destacan CODENSA. En este último se destaca por ser. junto con el grupo ISA. el primer proveedor de servicios multitécnicos. minería. además el mayor importador de gas natural líquido en Norteamérica. es propietaria del 61.06% de la Transportadora de Gas del Perú. el sexto operador de gas y. cuyo accionista es Ashmore International.

el tema de la disponibilidad del gas en uno de los importantes lotes del consorcio. "Lo único que le digo es que el miércoles hay una reunión del grupo negociador. El grupo está integrado además por la española RepsolYPF. el Gobierno incluyó en la negociación. El presidente peruano. proceso que el grupo. la estadounidense Hunt Oil. la coreana SK Energy. Alan García. Mañana entra el cronograma inicial y se lleva adelante la segunda etapa". Roberto Ramallo. ve culminar en menos de un año. dijo el martes a Reuters el gerente general de Pluspetrol Perú. a través de un decreto. para que el fluido de ese campo sea destinado exclusivamente al mercado local. se quejó esta semana por la "demora" en las negociaciones con el Consorcio Camisea para elevar las regalías de exportación de gas. la argelina Sonatrach y la argentina Tecpetrol. Hace una semana.El consorcio que explota la reserva de gas peruano Camisea iniciará el miércoles "la segunda etapa" de negociaciones con el Gobierno para cambiar algunos aspectos de su contrato. trabajo que se inicio en julio tras fuertes protestas de pobladores del sur del país que se oponen al envío del vital combustible. liderado por la argentina Pluspetrol. .

Daniel Saba. Perúpetro es la encargada de realizar las negociaciones a nombre del Estado peruano. de Pluspetrol. . dijo que el Consorcio Camisea ha hecho cosas buenas "pero tiene siete cabezas" y por eso es complicado negociar el contrato con el grupo. en un discurso público y haciendo una comparación con la mitología griega..) nosotros entendemos la preocupación del Gobierno (peruano) y por eso estamos en éste proceso de negociaciones". "La demora es verdaderamente aterradora". afirmó que el grupo tiene la disponibilidad de concretar las negociaciones y entiende la inquietud del Gobierno por querer acelerar las conversaciones.La cita del miércoles fue confirmada por el presidente de la estatal Perúpetro. durante el anuncio de la culminación de unas negociaciones para sellar un pacto de libre comercio con Corea del Sur. refirió el ejecutivo de la compañía. afirmó García. El presidente García.. "Las reuniones las llevamos con todos los miembros de consorcio (. quien refirió que no hay ninguna traba en las conversaciones. PREOCUPACION Y PLAZOS Ramallo.

pero el Gobierno busca que sea destinado definitivamente al mercado local El anuncio de la disposición del lote 88 se produce luego de fuertes protestas en Perú contra la exportación de gas. Ramallo respondió: "bueno. Actualmente no se puede exportar gas de ese lote hasta dentro de cinco anos. no se puede aseverar. ante el temor de que el mercado local quede desbastecido. de Perúpetro. dijo por su parte que la negociación con el consorcio de Camisea "toma su tiempo. podrían culminar en un año. El conflicto terminó luego de que el Gobierno prometió la construcción de una planta de fraccionamiento de gas para abastecer al sur del país y asegurara que había suficiente gas para el mercado local y la exportación. Saba. Perú inició en junio la exportación de gas natural a México desde los campos del Consorcio Camisea. que el Gobierno quiere que sea destinado al mercado interno. ubicados en una agreste zona en el sureste del país sudamericano. pero un año es un proceso suficientemente largo como para poder concluirlo".A las pregunta sobre si las negociaciones sobre la regalía y la disponibilidad del lote 88. pero no .

Leg. 663. ni está. No. . D. "Por el momento está encaminado". en este Gobierno. el joint venture como empresas de riesgo compartido no era conocido. implícitamente. Leg. Leg.09. Leg. según analistas. las dos renegociaciones con Camisea: la regalía y la disponibilidad del lote 88. afirmó. No. 668. D. 662. Perú En Perú. entre ellos la falta de información y visión empresarial. Leg. el país no aprovecha los canales de financiamiento e inversión vía JV existentes en el país y el mundo. Sobre los plazos que maneja. No. tampoco estaba. D. 674. 701. 757. D. Si bien en Perú no existe norma legal específica relativa a JV. los D. Ley Antimonopolios y D. No. Ley Marco para el Crecimiento de la Inversión Privada constituyen instrumentos jurídicos que. La decisión del Gobierno peruano de renegociar los contratos del gas natural no representaría un cambio radical en las reglas de juego en un país que se ha mostrado amigable con las inversiones privadas. No. Programa de Migración Inversión. Ley de Promoción al Comercio Exterior. difundida. Ley de Inversión Extranjera (02. No.hay ninguna traba en el sentido de dificultad que estén poniendo". Leg. dejan abierta la posibilidad de formación de joint venture. Ley de Promoción de la Inversión Privada en las Empresas del Estado. Por diversos factores. Saba refirió que la idea es terminar.91).

Nº. Nº.D. . Nº. Nº.88) que introduce. por primera vez.D. 1992). 757 (13. S. en general. reguladas por el Código Civil y no por la Ley General de Sociedades.91) establece garantías aplicables a los que concurren en una coinversión. Corea del Sur. Otro elemento es la política que Cancillería Peruana parece estar emprendiendo últimamente (*). 3). Francia.11. Chile y Argentina entre otros. El Gobierno debe propiciar una nueva política . Países Bajos.En Perú. No obstante.92) incluye al Joint Venture como modalidad de promoción a la inversión privada en las empresas del Estado. Canadá. el término Joint Venture".D. cumplen el mismo fin los tratados bilaterales con Suiza. Leg.06.11. 014-92-EM (04. .S. . 162-92-EF (12.D.D.91) incluye como concepto de contrato de riesgo compartido.09.91) que señala las características generales del Joint Venture. S. Nº 662 (02. El caso de PROM-PERÚ y de PROMPEX puede ser un (*) Al respecto un Canciller afirmaba lo siguiente: "Esperamos que con las nuevas políticas del Gobierno se logre ejemplo de ello toda una cultura exportadora. la ausencia de normas específicas brindan ventajas al desarrollo de joint venture en Perú. Leg. conviene precisar que en el país se dan joint venture contractuales.09. Italia. (Cuadro No. Nº 674 (27.D. Reino Unido.03. El referido marco jurídico es complementado con convenios bilaterales y multilaterales suscritos recientemente por el Gobierno Peruano.D. 708 (14. Suecia. Alemania. Tailandia. 010-88-PE (23. Convenio ICSID y el Convenio "Tercera Generación" (Enero 1993). la legislación que ha ido determinando los lineamientos de la figura Joint Venture son los siguientes: . Le. 1990).10.92) incluye normas referentes al contrato de riesgo compartido. Igualmente. Entre dichos convenios destacan la suscripción de los Convenios MIGA (Dic. y el marco legal actual favorece y propicia. . Leg. Convenio OPIC (Nov.91) que incluye al Joint Venture bajo otras modalidades de promoción a la inversión. . . la formación de joint venture. Es más.

. Si no vendemos. Del mismo modo. Pág. (Anexo No. La Ley de Preferencias Comerciales Andinas (ATPA). con reducción o excensión de arancel y tiene vigor hasta el año 2001. no nos integramos al mundo. 36). incluyendo productos agropecuarios. 31. Colombia y Ecuador. cerrar las fronteras con aranceles) es lo peor que puede hacer un país" (CARETAS No. Japón y Europa. podemos observar que el entorno nacional y marco jurídico son apropiados para formación de joint venture en la economía nacional.exportadora. El Sistema General de Preferencias de la Comunidad Europea a los Países Andinos (SGP-CE) otorga la exoneración arancelaria a productos procedentes de Perú. Es importante mencionar las preferencias arancelarias que. 19 de noviembre de 1990. 1135. Bolivia. ofrecen estados Unidos. principales mercados de destino de las agroexportaciones. en un régimen de comercio exterior. diferentes tasas. Cuadro Nº 13 y Cuadro Nº 16). con exoneración arancelaria. permite el ingreso a Estados Unidos de más de 6100 productos procedentes de los países andinos. Encerrarse y proteger (crear disparidades de cambio. El sistema Generalizado de Preferencias de Japón permite el ingreso de determinados productos agrícolas y otros.

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