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Comercial I Mub 2009 Camp Tut ADM CP
Comercial I Mub 2009 Camp Tut ADM CP
1.1. Generalidades
1.2. Definición
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(se obliga a su entrega por el tercero propietario de ella o que detenta la cosa que
pertenece a aquél; es el caso de la venta de la cosa ajena que en materia mercantil
es válida (artículo 453-1º párrafo del Código de Comercio).
* «Un precio convenido» o sea que el precio puede ser convenido y determinado por
un tercero (artículo 459 del Código de Comercio), quién actúa como mandatario.
* «Para revenderla o alquilar su uso», relacionamos con el artículo 8 inciso 1º con la
intención de lucrar con su enajenación.
1.4. Consecuencias
1.5. Caracteres
a) Principio General
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b) Incapaces de hecho (pueden hacerlo por medio de sus representantes)
4) Mandatarios: sobre los bienes que se les ha encargado vender por cuenta de sus
comitentes. Salvo expresa aprobación del mandante, pues la norma no está
destinada a salvaguardar el orden público, sino solamente el interés privado.
6) Jueces y auxiliares de justicia: ni por pública subasta comprar bienes en litigio ante
el Juzgado donde ejerce su ministerio. Razones de orden moral y ético.
8) Religiosos profesos: sólo pueden comprar bienes muebles al contado o para sus
conventos. La nulidad es relativa.
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Actividad Nº 28
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1.8. Consentimiento
El recíproco acuerdo de las partes contratantes debe lograrse sobre TRES aspectos
fundamentales:
a) La cosa.
b) El precio.
c) El objeto fin del contrato (bien claro, una parte entendió que adquiere la propiedad
de una cosa y el vendedor quiere transmitirle esa propiedad y recibir por ello el precio
convenido. Si hubo error y entendió otra cosa, el acto está viciado de error esencial,
sobre la naturaleza del acto jurídico y por ende, no produce efecto jurídico.
1.11. La cosa
a) Principio general: puede versar sobre todas las cosas que tengan valor, con
excepción de las que se hallan expresamente prohibidos por la ley en razón de las
mismas cosas o de las personas que intervengan. Empero nuestro legislador ha
establecido que sólo pueden ser cosas muebles (Ejemplo: moneda metálica, títulos
de fondos públicos, acciones de sociedades, fondos de comercio Ley 11.867, la
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electricidad, patentes de invención, marcas de fábricas, etc). 451 del Código de
Comercio.
c) Inmuebles
e) Objetos agrícola-ganaderos
f) Frutos civiles
g) Cosas ajenas
1. Venta de cosa ajena: A diferencia de lo que dice el Código Civil, aquí la venta
es válida. Recordemos que la transferencia de la propiedad, en nuestro derecho,
se produce recién con la tradición. En el comercio es común la venta de cosas,
que uno no es dueño aún, pues no se la ha entregado. Cuando el adquirente es
de buena fe, la obligación del vendedor es entregarle la cosa o que el dueño se
la entregue directamente al comprador o ratifique la venta. En cambio, si el dueño
no se la entrega al comprador, el vendedor está obligado a indemnizar al
comprador (artículo 453 del Código de Comercio). Pero si el comprador sabe que
la cosa vendida es ajena, la compraventa es nula.
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h) Venta de cosa futura
Naturaleza Jurídica:
i) Ventas aleatorias
1) Venta de la esperanza
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Actividad Nº 29
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1.12. Determinación de la cosa
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1) Cuando las partes lo determinan en una suma que el comprador debe pagar (en
dinero curso legal) sino sería una obligación de dar cantidades de cosas.
d) Cuando las partes lo refiriesen al precio corriente en plaza (1.553 del Código
Civil).
Surge del libre juego de la oferta y la demanda del mercado en el lugar y fecha en
que se hizo el contrato. Si no se puede encontrar el precio, lo fijará un perito, o sino
el precio promedio. Conviene dejar bien en claro en el contrato. Ejemplo: el precio
que establezca la Bolsa de Cereales de Chicago el día 20 de agosto -para la tonelada
de trigo, precio FOB-Salta-. Otro caso sería: compro un automóvil según «precio de
lista el 20 de agosto».
e) Cuando se entrega la cosa vendida, sin fijación previa del precio (458 del
Código de Comercio).
Queda entendido que las partes se sujetaron al precio corriente en el día y lugar de
la entrega. Esta regla fija una presunción «iure et de jure».
Debe ser serio, no debe ser simulado, ficticio o irrisorio. En estos tres casos, el contrato
será nulo como compraventa. Distinto es el precio vil, donde puede funcionar el artículo
954 del Código Civil.
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Actividad Nº 30
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2. Instrumentos Públicos (979 a 1.011 del Código Civil).
Tradición deriva del latín «tradere», entregar; por ello nuestro derecho manifiesta
que hay tradición: cuando una de las partes entregare voluntariamente una cosa y
la otra voluntariamente la recibe (1.417, 2.377 del Código Civil).
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La tradición puede llevarse a cabo en forma real o simbólica, o mediante la entrega del
título o por la forma que los usos comerciales del lugar donde se debe entregar la cosa lo
admitan (461 del Código de Comercio).
3.1.1. Entrega de las llaves del almacén, o caja donde está la cosa vendida:
Lógicamente siempre que los efectos se encuentren allí, lo puede hacer por medio de un
representante o aún por correo.
Con esto demuestra que tomó posesión efectiva sobre la mercadería comprada.
3.1.5. Asentar en el libro de la oficina pública la mercadería a favor del comprador, con
el acuerdo del vendedor.
3.1.6. Finalmente de acuerdo a los usos comerciales. Ejemplo: la tradición del ganado
se opera por la simple entrega de la carta de porte (idem al remito), que resulta de la
remisión del documento al frigorífico de destino que adquirió la hacienda.
b) Gastos de la entrega
c) Plazo de entrega
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En cambio el plazo convencional puede ser expreso o tácito. También ver qué dicen los
usos y costumbres que es derecho importante en materia comercial y recién luego aplicar
el plazo legal.
El comprador a su vez, gozará de diez días para pagar el precio pero no podrá exigir
la entrega de la cosa si no pagó el precio (este plazo legal funciona cuando las partes no
lo convinieron expresa o tácitamente y no resulta de los usos y costumbres del comercio
en el ramo de que se trate).
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Actividad Nº 31
d) Incumplimiento
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Cuando el vendedor no entregare los efectos vendidos en el plazo estipulado, podrá el
comprador pedir la rescisión o exigir su cumplimiento con daños y perjuicios, o pedir
autorización para comprar en plazo por cuenta del vendedor, una cantidad igual de los
mismos objetos (467 del Código de Comercio). En este último caso, es un juicio sumario
y rápido; también puede el comprador adquirir directamente y reclamar la diferencia por
precio mayor.
f) Entregas parciales
Cuando el comprador compró «por junto», no puede ser obligado a recibir una porción
bajo la promesa de entregarle posteriormente lo restante (468 del Código de Comercio,
673 y 742 del Código Civil).
g) Prueba de la entrega
Las facturas y remitos son la prueba por excelencia de la ejecución del contrato de
compraventa mercantil (474 del Código de Comercio). La prueba de testigos será válida
si existe principio de prueba por escrito.
A partir del momento que concluyó el contrato, el vendedor tanto antes de la tradición
simbólica o luego de ella, en este último caso como depositario, pues ya no tiene la cosa
como propietario, la tendrá como depositario (la tenencia de la cosa). En este caso, si la
cosa se deteriora podrá el comprador negarse a recibir la cosa en su nuevo estado de
deterioro.
Igual en especie y calidad si la cosa se pierde o se deteriora por culpa del vendedor o
éste la enajena o la consume . Artículo 471 del Código de Comercio. En su defecto pagar
al comprador el valor del objeto vendido más el lucro que le podía haber proporcionado.
De la cosa devuelta por el comprador. Si el vendedor recibe la cosa devuelta sin hacer
oposición o pedir su depósito judicial «por cuenta de quien perteneciere» con notificación
del depósito al comprador, se presume que ha consentido en la rescisión del contrato de
compraventa (470 del Código de Comercio). Es una presunción «iuris tantum». El
vendedor tiene a su cargo la prueba.
2) Vicios ocultos
Son vicios internos y que en derecho se conocen como vicios redhibitorios. El plazo
para reclamar no puede superar como máximo los 6 meses, es decir, que puede ser de
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un mes por ejemplo (en derecho civil son 3 meses). Pasado ese término queda el vendedor
libre de toda responsabilidad.
Requisitos:
Opción:
Es toda especie de pérdida, turbación o perjuicio que sufra quien adquirió la cosa.
Como el Código de Comercio guarda silencio sobre el tema se aplican las normas del
Código Civil.
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3) Se cita de evicción al vendedor para que este intervenga en el juicio y si es vencido
en juicio el comprador por el mejor derecho del tercero, el vendedor debe indemnizar
al comprador por todos los daños y perjuicios resultantes (2.108, 2.110 y 2.111 del
Código Civil) como también los gastos del juicio, pero para ello debe citar de evicción
al vendedor. Si el vendedor conocía el peligro de la evicción cuando vendió la cosa
debe indemnizar al comprador incluso las mejoras voluntarias (que son las super-
fluas).
EVICCION
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Actividad Nº 32
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Entregar factura de las cosas vendidas y recibo del precio percibido
La obligación de pagar el precio nace desde el mismo momento en que fue concluido
el contrato, con prescindencia de la tradición de la cosa y el comprador deberá pagar el
precio en el plazo y forma convenido. Si no hay pacto expreso se deberá seguir los usos
y costumbres del lugar donde se celebró el contrato, en defecto de ello la compra se la
reputará hecha al contado, dando derecho al vendedor cobrar el precio contra entrega de
la cosa y a negarse a efectuar la tradición hasta que el comprador realice efectivamente
el pago (1.424 del Código Civil). Si el comprador alegase la existencia de un plazo -
convenido o usual- para el pago del precio, siguiendo los principios generales (quien
afirma algo) debe probar su afirmación. En las compras manuales, la entrega del precio
de la compraventa debe preceder, al menos un instante, a la entrega de la cosa comprada.
Para que el comprador entre en mora del pago del precio, el vendedor debe haberle hecho
saber que tiene a su disposición lo vendido. Hay un plazo legal: 10 días (464 del Código
de Comercio).
En principio rige al lugar convenido (1.197 del Código Civil), de lo contrario se debe
distinguir:
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b) La venta fue a crédito o por aplicación de los usos comerciales se concede algún
término para el pago, éste debe ser efectuado en el domicilio del comprador (1.424
del Código Civil).
Mientras los efectos estén en poder del vendedor, aunque sea por vía de depósito (465
del Código de Comercio) tiene preferencia sobre ellos a cualquier otro acreedor del
comprador (3.893 del Código Civil).
Se extiende solamente el precio y los intereses moratorios, no así los gastos judiciales
ni las indemnizaciones a su favor.
c) Derecho de Retención (464 del Código de Comercio, 1.418 y 1.428 del Código
Civil).
En caso que el comprador no pague el precio, el vendedor podrá pedir la resolución del
contrato de compraventa, o exigir al comprador el cumplimiento de él. La resolución podrá
pedirse aunque hubiese demandado el cumplimiento del contrato, pero no podrá solicitar
el cumplimiento cuando se hubiese demandado la resolución (216 del Código de
Comercio). En ambos casos el vendedor tiene derecho a reclamar indemnización por los
daños y perjuicios resultantes (505 inciso 3 del Código Civil).
Cesa este derecho, en caso que sea declarada la quiebra del comprador la resolución
del 216 del Código de Comercio se tiene que haber perfeccionado con anterioridad a la
declaración de la quiebra del comprador.
a) Condiciones de procedencia
- Que los terceros no hayan adquirido derechos reales sobre la cosa que se quiere
reivindicar con anterioridad a la declaración de quiebra (artículo 143 inciso 3, ley
19.551).
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Obligaciones del Comprador
a) Pagar el precio
Por ello cuando el comprador se resiste a recibir la mercadería el vendedor debe exigir
la recepción para conservar las acciones que tiene en su favor.
c) Gastos de recibo
No mediando estipulación en contrario, son a cargo del comprador los gastos de recibo
de la cosa comprada, así como los de transporte de ella una vez que ha sido entregada
o puesta a disposición del adquirente (460 C.Com. y 1427 C.Civil).
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Derechos del Comprador
Según la Jurisprudencia: «El vendedor no puede reclamar el saldo del precio retenido
en garantía conforme al contrato hasta el cumplimiento total, si éste no se ha producido».
d) Optar por exigir la resolución o el cumplimiento del contrato: Art. 467 y 216 (pacto
comisorio).
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Arras. Diferencia con la compraventa mercantil
En materia comercial, la ley le atribuye una función distinta, tal como lo expresa el art.
475 C.Com.; aquí las arras son confirmatorias y no penitenciales, o sea que no autorizan
a las partes a arrepentirse y dejar de cumplir lo convenido, para poderse arrepentir debe
quedar expresamente estipulado, de lo contrario se entiende siempre por cuenta de precio
y en signo de ratificación del contrato o sea tiene carácter confirmatorio. Por consiguiente
la parte perjudicada con el incumplimiento puede reclamar la indemnización por los daños
y perjuicios que él le ocasione, deducción hecha de la suma recibida como seña.
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Actividad Nº 33
a) Complete el siguiente cuadro sinóptico:
Derechos
Del comprador
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Jurisprudencia: En el orden comercial no juega el arrepentimiento y la consecuente
devolución de la seña doblada como ocurre en el orden civil, salvo que tal cosa se hubiera
pactado expresamente.
Modalidades de la compraventa
Por acuerdo de partes han creado una suerte de indivisión, de universalidad de hecho,
funciona como una unidad por el precio unitario convenido.
Es una venta a plazo, estipulándose que luego de pagar, por ejemplo, cinco cuotas se
le retira el bien. Para evitar objeciones de carácter legal se suele también efectuar la
compraventa bajo la apariencia de un contrato de locación (locación con promesa de
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venta), la cosa se entrega en alqui-ler con el compromiso del locador de transferir la
propiedad al locatario después de pagado cierto número de cuotas o la totalidad de ellas,
si el comprador no paga con regularidad las cuotas, el locador puede exigir devolución de
la cosa. Importa una condición suspensiva, no del contrato, sino de la transferencia del
dominio de la cosa objeto de él. Es de gran utilidad en el comercio y se ha impuesto en el
mercado.
Ventas Internacionales
Se entiende aquí, a toda venta a distancia concertada por sujetos que se hallan en
plazas distintas al concluir el contrato y que los efectos vendidos deben trasladarse de la
plaza donde están a otra distancia, en cumplimiento de ese contrato de compraventa.
1. Cláusula C.I.F.
Se forma con las iniciales de las palabras inglesas Cost, insurance, freight (costo,
seguro y flete), significa que en el precio convenido se incluye:
1) Costo de la mercadería;
2) El valor del seguro; y
3) Los gastos por flete del transporte de ellos, hasta el punto de destino.
Así el vendedor toma la obligación de contratar por cuenta del comprador el seguro,
contratar con el transportista y colocar las mercaderías sobre el buque, vagón o camión
según corresponda. El hecho de colocar los efectos sobre el buque por ejemplo constituye
en sí la transferencia de la propiedad (2.388 C. Civ. y 461 y 463 C. Com.), y como «el
conocimiento» o la carta de porte (por ferrocarril) es el título representativo de las
mercaderías, su tenencia equivale a la tenencia de estas, por tanto la situación es la
siguiente: el adquirente es el dueño de la mercadería, pero carece de tenencia, que
pertenece al tenedor del conocimiento, por cuya razón no puede disponer de ellas y
únicamente adquirirá tal tenencia cuando el vendedor le entregue el conocimiento. Como
consecuencia de ello es que las mercaderías viajan por cuenta y riesgo del comprador,
siendo a su cargo las pérdidas o deterioros que ellas sufran, correspondiéndole la
indemnización del seguro y poseyendo acción resarcitoria contra el transportador y
terceros. De esta manera luego del embarque el vendedor debe entregar: el conocimiento,
la póliza de seguro, facturas de las mercaderías, recibo del pago del flete, y si se convino,
también el certificado de calidad.
De allí se deduce que el embarque de los efectos, es tradición simbólica, lo mismo que
la entrega del conocimiento si se hizo antes del embarque, en cambio la tradición real y
efectiva recién se produce, desembarcadas las mercaderías, con el conocimiento en su
poder.
La regla 6 de Varsovia (convenio internacional) fija que los riesgos pasan al comprador
desde el momento del embarque.
Nada obsta a que se convenga que el comprador asuma los riesgos, no obstante que
el vendedor conserve la propiedad de la mercadería.
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5. Obligaciones del vendedor
Este es el tema más delicado y que produce el mayor número de litigios, ya que el
comprador querrá saber y ver bien si la mercadería que le envía el vendedor son de
la calidad convenida. Si la operación se hizo con la cláusula «pago contra entrega
de documento», el comprador no puede supeditar el pago al momento de recibir la
mercadería, paga y luego tendrá la acción contra el vendedor si la mercadería no es
de la calidad convenida. Para allanar esta situación, los usos han consagrado el
certificado de calidad.
c) Embarque
d) Transporte
e) Seguro
f) Remisión de documentos
El comprador soporta los gastos de descarga, asimismo los derechos fiscales (regla 10
de Varsovia). Si se llegase a convenir que el flete lo paga el comprador a la llegada de la
mercadería, su importe se deduce del precio.
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b) Pago contra documentos
Cláusula F.O.B.
Free on board, significa «franco a bordo», o sea que el vendedor se obliga a poner las
mercaderías sobre buque y corriendo por su cuenta todos los gastos y operaciones de
carga, a partir de ese momento los riesgos del transporte, así como el pago de flete son
a su cargo (es la modalidad que vende Salinas Grandes S.A.).
a) Obtener bodega en un barco y avisar con tiempo el vendedor, nombre del buque,
dársena, puerto, fecha de salida;
b) Pagar los gastos de transporte.
Cláusula F.A.S.
Free along side, el vendedor entrega la mercadería al costado del navío, al alcance de
las grúas del buque, corriendo con los gastos hasta el momento de ser elevada a él.
Relativas al pago
Es común en las ventas CIF y FOB convenir que el comprador deberá efectuar el
pago del precio o aceptar la letra que le gira el vendedor, al serle presentados los
documentos que acrediten que éste ha cumplido con las obligaciones que el contrato
le impone. Normalmente paga con una letra que debe aceptar el vendedor,
normalmente se le da un representante del comprador que por lo gral. será un
Banco.
- Crédito documentado
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Actividad Nº 34
C.I.F.
F.O.B.
F.A.S.
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6. Mandato
El mandato será civil cuando tenga por objeto actos de esa naturaleza. En tal caso se
lo presume gratuito, cuando no se haya convenido el pago de una remuneración y
oneroso, cuando consista en atribuciones o funciones conferidas por las ley (tutores,
curadores, etc.), o en caso de trabajos propios de la profesión lucrativa o del modo de vivir
del mandatario.
Será comercial cuando tenga por objeto actos de comercio, en cuyo caso no se lo
presume gratuito y si la retribución no ha sido fijado de antemano, debe ser determinada
por árbitros.
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En el mandato tácito la existencia de su otorgamiento es una cuestión de hecho que
deberá ser resuelta por el juez, según las circunstancias del caso, habiéndose señalado
una regla general en el Código Civil según la cual, hay mandato cuando existen:
Aceptación
Por aplicación analógica del artículo 239 del Código de Comercio, la aceptación es
indivisible, tanto para el mandatario como para el mandante.
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Prueba
Respecto a los terceros que han contratado con el mandatario o que invoquen la
existencia del apoderamiento, no tienen ninguna clase de restricción o limitación y pueden
valerse de todo medio de prueba, inclusive testigos.
Puede ser objeto del mandato todos los actos lícitos y posibles susceptibles de producir
alguna adquisición, modificación o extinción de relaciones jurídicas.
El mandato que tenga por objeto algún acto ilícito, imposible o inmoral, no da acción
alguna al mandante contra el mandatario o viceversa, a no ser que el mandatario no
tuviese razón para saber que el mandato no era lícito.
El mandato comercial no puede tener por objeto más que actos de comercio, no se
extiende a actos que no tengan naturaleza comercial, salvo que expresamente se
dispusiera en el poder.
Como el civil puede ser general para todos los negocios jurídicos del mandante o
especial, para uno o varios negocios determinados.
Capacidad
Para otorgar mandato si el objeto son actos de administración del mandante debe tener
capacidad de administrar sus bienes; si tiene por objeto actos de disposición debe tener
capacidad de disponer sus bienes.
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Es válido el mandato otorgado a un incapaz porque lo que en definitiva hace el
mandatario es representar al mandante que sí debe ser capaz. En tal caso el mandante
(del mandatario incapaz) resultará obligado por los actos jurídicos realizados con motivo
de la ejecución del mandato.
El mandante queda obligado, no sólo frente a los terceros, sino frente al mandatario
incapaz, pero éste puede oponer la nulidad del mandato si es demandado por inejecución
de sus obligaciones, mal desempeño de sus obligaciones o rendición de cuentas,
quedando sólo obligado por lo que hubiera invertido en su provecho, porque en esos
límites habría enriquecido sin causa.
c) Deber de información: Este deber debe ser realizado puntualmente, con diligencia
y versar sobre cualquier hecho que pudiera tener trascendencia. De igual modo, se
determina que en oportunidad de concluir la negociación, deberá dar aviso dentro de las
24 hs. o por el correo inmediato al día en que cerró el convenio (es para que tenga noticia
de los datos del tercero contratante y lo entera de la concreción del negocio a fin de que
-eventualmente- modifique su capacidad económica, su necesidad de adquirir bienes o de
abstenerse de hacerlo).
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f) Garantía de solvencia: puede pactarse que el mandatario responderá por el riesgo
de la operación ante el mandante, pacto que debe ser expreso, en cuyo caso le da derecho
al mandatario a una retribución suplementaria a la que normalmente le corresponde.
Las excepciones están dadas cuando las cosas que hubiere de comprar tienen un
precio corriente en plaza, cuando el mandante hubiera fijado en el apoderamiento,
márgenes precisos en el precio y el negocio se ubica entre tales márgenes.
Responde el mandatario por los daños y perjuicios que por culpa o negligencia causare
al mandante, por la inejecución total o parcial del mandato (artículo 239 del Código de
Comercio). Corresponde equiparar la inejecución al retardo, salvo que la ejecución fuera
manifiestamente dolosa al mandante o cuando la inejecución total o parcial se debiera a
caso fortuito o fuerza mayor.
En caso de pérdida de valores de dinero que el mandatario tenía en su poder con motivo
del ejercicio del mandato, es responsabilidad suya aunque la pérdida suceda por caso
fortuito o fuerza mayor.
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Obligaciones y responsabilidades del mandante
a) Los gastos urgentes, necesarios y útiles cuando irroguen una cantidad módica.
* Acredite, en oportunidad que el mandatario le rinda cuentas, que los gastos son
realmente excesivos (arg. del artículo 178 del Código de Comercio).
* Si se hubieran puesto los gastos a cargo del mandatario o se hubiera fijado una
cantidad tope de los gastos a cargo del mandatario, en cuyo caso el mandante sólo
está obligado a reembolsar lo que exceda de esa cantidad.
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Es regla general que el mandante debe pagar la totalidad una vez concluído el negocio
o negocios objeto del mandato, aún cuando el mandante no hubiera obtenido los
resultados esperados y sin necesidad de esperar que el tercero contratante cumpla con
la prestación debida.
* Cuando la operación encomendada queda inconclusa por culpa o dolo del mandata-
rio éste pierde el derecho al cobro de la retribución pues no ha cumplido en debida
forma la obligación de hacer que le impone el contrato.
* Si la ejecución fuere en parte bien y en parte mal, sólo tiene derecho al cobro de la
retribución por la parte bien ejecutada, en caso de que fuere susceptible de
cumplimientos parciales. En caso de que la obligación fuera indivisible no tiene
derecho a cobro pues debe considerarse que no ha sido ejecutada en la forma debida.
Caso de sustitución:
3) Cuando la sustitución ha sido hecha en nombre del mandante, éste debe pagar al
sustituto, y si el mandatario sustituido hubiera ejecutado parcialmente la encomien-
da, deberá reclamar la retribución de sus servicios al sustituto.
La retribución sólo podrá fraccionarse cuando se trate de varios negocios que deban
concretarse en distintas plazas con personas distintas.
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Cesación del mandato
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Actividad Nº 35
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7. Comisión o Consignación
La comisión debe tener por objeto la realización de actos de comercio puesto que si
se tratara de actos civiles, aún cuando fueran realizados en nombre del mandatario, habrá
mandato sin representación y no comisión mercantil.
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Naturaleza jurídica
También hemos dado la diferencia con el mandato puesto que en la comisión no existe
representación.
Forma y prueba
En lo que hace a la prueba, rigen los principios generales en materia probatoria de los
contratos y obligaciones comerciales.
El tercero no podrá pedir la anulación del negocio en razón de error o ignorancia sobre
la persona dueña del negocio (el comitente), ni pedir compensación contra el comisionista
de los créditos que tuviera contra el comitente; así como tampoco éste podrá compensar
lo que le deba el tercero, con lo que ese tercero deba al comisionista en razón del contrato
concluído por cuenta del comitente.
Excepciones:
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hasta la concurrencia de lo que se debiere por la misma operación, previa vista al
síndico y autorización del juez. Si el deudor ha comprado bienes por el comitente,
el tercero vendedor tiene facultad para cobrar directamente del comitente la suma
adeudada al fallido, hasta la concurrencia del precio impago, previa vista al síndico
y autorización del juez (incs. 1º y 2º).
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Actividad Nº 36
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Aceptación y rechazo de la comisión
El comisionista que haga una venta por cuenta ajena a un precio inferior al que estaba
marcado, pagará a su comitente el perjuicio que se le haya originado por la diferencia de
precio, subsistiendo -no obstante- la venta. Igual solución cabe cuando el comisionista se
aparta de las instrucciones, por ejemplo, en cuanto a la cantidad o calidad.
Según el art. 240 C. C., se establece la regla disponiendo que sean cual fueren las
palabras que el comitente utilice en su correspondencia, desde que pida u ordene a su
198
corresponsal que haga determinada cosa, se entiende que le da facultades suficientes
para todo lo que tiene relación con la operación encomendada. Debe tenerse en cuenta
que los poderes de un comisionista son siempre más amplios que los de un mandatario.
Siendo la comisión indivisible, tanto para el comitente cuanto para el comisionista, una
vez aceptada debe ser cumplida en su totalidad, por lo que si solo se cumple parcialmente,
el comitente la aceptará y dará por cumplida la parte bien hecha, en caso que admita
ejecución parcial, teniendo obligación por esa parte nada más, en cuanto a la retribución.
No sólo debe informar sobre los actos, hechos o circunstancias que pudieran redundar
en la revocación del mandato, sino que tiene un deber de información como consecuencia
del deber esencial de lealtad y fidelidad que tiene quien actúa por cuenta de otro.
El comisionista está obligado en iguales plazos a hacer conocer al comitente los daños
que sufrieren los efectos que obran en su poder con motivo de la ejecución de la comisión,
haciendo constar fehacientemente (por peritos, testigos, etc.) el origen del daño; estos
plazos se computarán desde que el comisionista tuvo noticia o conocimiento de haber
sobrevenido el daño. El incumplimiento lo hará responsable de los daños y perjuicios que
se originen al comitente.
Cuando el comisionista, al recibir los efectos consignados observare que éstos están
averiados, dañados o que no son acordes con lo detallado en el instrumento de remisión
de ellos, deberá hacer conocer en los términos señalados precedentemente, tal circuns-
tancia al comitente; caso contrario, deberá responder como si nada les hubiera ocurrido
a los efectos y tal como consten en el instrumento.
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Medidas conservatorias: el comisionista responde de la buena conservación de los
efectos que le hayan sido consignados, salvo caso fortuito o fuerza mayor o si el daño
proviniera del vicio inherente a la cosa. Sólo responde del daño o deterioro de las cosas
a fortiori de la pérdida total, ya sea por pérdida, extravío o robo en cuyo caso no sólo debe
poner en conocimiento la existencia del delito, sino que deberá acreditar el cuidado puesto
en la guarda las seguridades que ofrecía el local y las diligencias realizadas para el
esclarecimiento del delito.
Podrá contramarcarlas cuando sea necesario para evitar confusión con otros de la
misma especie.
Rendición de cuentas: como todo sujeto que actúe por cuenta está obligado a rendirla
al concluir el negocio, en forma detallada e instruida de todos los negocios y operaciones
realizadas, cantidades entregadas y percibidas, reintegrando al comitente lo sobrante
que resulte a su favor. En caso de retardo en rendir cuentas, el comisionista responde por
intereses desde la interpelación.
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Actividad Nº 37
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Sustitución
Prohibiciones
Los comisionistas tienen prohibido adquirir por sí o por interpósita persona los bienes
cuya enajenación se les ha encomendado. La prohibición se extiende al comisionista que
venda efectos de otro comitente o compre para él mismo. Tal prohibición no rige si el
comitente otorga autorización para la realización de tal tipo de operación. Si el comisio-
nista realizara la compra o venta sin autorización previa, el acto sería nulo, de nulidad
relativa, pues sería confirmable a posteriori por el comitente.
Otra prohibición es que no puede retener el comisionista las economías y ventajas que
resulten de los actos, contratos y operaciones realizadas por cuenta del comitente, único
beneficiario de ellas.
Pacto de credere: como excepción al principio enunciado, las partes pueden pactar
como accesoria del contrato de comisión una cláusula o convenio por el cual el
comisionista asume ante el comitente la garantía de solvencia del tercero contratante con
el cual cerró el negocio encomendado.
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Obligaciones del comitente
- Anticipo de gastos y reembolso de los mismos.
- Pago de retribución.
8. Mutuo Comercial
Razones históricas llevaron a presumir el contrato de mutuo como gratuito, pero las
reglas legales, en la práctica, son indefectiblemente dejadas de lado o modificadas por
las estipulaciones contractuales, que adecúen la instrumentación de sus negocios a la
realidad de la vida cotidiana. Debe tenerse presente el art. 1.197 DCC, que acoge la
autonomía de la voluntad y lo previsto por el art. 218, inc. 5º del C. Com., sobre
interpretación de los contratos, que determina que los actos y contratos comerciales se
presumen onerosos.
Hay mutuo comercial cuando una de las partes (el mutuante) que puede ser o no ser
comerciante, entrega en propiedad a la otra parte (el mutuario), que necesariamente debe
ser mutuante, una cantidad de cosas consumibles o fungibles, destinadas a uso comercial
del mutuario, quien se obliga a entregar, en el lugar y plazo pactados, igual cantidad de
cosas de la misma especie y calidad, con más los intereses compensatorios estipulados
y los moratorios correspondientes en caso de retardo.
IV) Las cosas recibidas por el mutuario deben ser destinadas a su uso comercial
(condición objetiva).
203
V) Siendo contrato real, se perfecciona con la entrega de la cosa.
VII) El Código trae normas sobre lugar y oportunidad de cumplimiento del contrato, pero
son sólo supletorias de la voluntad de las partes derogables, por pacto expreso en
contrario.
VIII) Más que hablar de «restitución», al concluir el contrato, en realidad hay que hablar
de «entrega» porque el término «restitución hace al contrato de comodato, donde
el sentido del vocablo jurídico implica conservación y devolución de la cosa en su
identidad, lo que no es propio del mutuo comercial.
IX) Aún cuando la Reforma de 1889 suprimió el art. 711 del C. Com., quedó subsistente
el 707, que es el actual 560, que no es coincidente con los principios de la calidad
de comerciante y los actos de comercio. Pero, en tanto esté la norma, debe ser
analizada, es así que subsiste la posibilidad de mutuo oneroso y mutuo gratuito y
tendrá éste último carácter si la ley no hace correr expresamente los intereses
(compensatorios) o cuando éstos no estén estipulados.
Exigiéndose la condición subjetiva referida a que por lo menos el mutuario debe ser
comerciante, quedan excluídos los siguientes contratos de mutuo:
La tradición puede hacerse por cualquiera de las formas que autoriza la legislación
vigente (real, simbólica, traditio brevi manu).
La tradición de las cosas que son objeto del mutuo debe ser hecha en propiedad, por
lo que en rigor, conviene hablar es de transmisión o transferencia de la propiedad de las
cosas mutuadas más que de entrega de ellas.
204
Promesa de mutuo: La promesa de mutuo futuro es en sí misma un contrato del cual
surge, para el futuro mutuante, la obligación de entregar siempre que el mutuo sea
oneroso, las cosas prometidas en préstamo. Se trata de un contrato preliminar, de primer
grado, de carácter consensual. Pero, para el caso de incumplimiento, no puede reclamarse
la entrega de la cosa, sino sólo daños y perjuicios.
f) Gratuito u Oneroso: Para que exista mutuo oneroso las partes deben haber
pactado expresamente que el contrato devengará intereses, caso contrario rige la
presunción de gratuidad (art. 560 C. Com.).
205
Actividad Nº 38
206
Capacidad
Principio general: El mutuo sólo puede ser efectuado válidamente por personas con
la capacidad genérica y específica requerida por la ley. Sin perjuicio de ello.
Capacidad activa
El lugar para la entrega será el fijado por las partes, si no hay convención al respecto,
en el domicilio del deudor al tiempo del cumplimiento de la obligación. Si se hubiera
convenido que la entrega o devolución se efectúe en el domicilio del prestatario y éste
mudase de domicilio, el prestamista puede exigirla en el lugar del primer domicilio o en
el nuevo (art. 748).
Objeto de la obligación
Cuando no sea posible restituir otro tanto de la misma especie y calidad de lo recibido,
el mutuario deberá pagar el precio de la cosa o cantidad recibida, regulada por el que tenía
la cosa prestada, en el lugar y tiempo en que deba hacerse la restitución. La imposibilidad
a que se refiere este artículo (2551 C.C.) no tiene que tener necesariamente carácter
absoluto, puesto que basta que se presente dificultades notables o fuera de lo común.
Intereses
207
Clasificación de los intereses: Los intere-
ses pueden clasificarse desde distintas
ópticas. Desde el punto de vista de la
función económica que cumplen se divi-
den en:
Los compensatorios pueden tener origen legal o convencional, los punitorios sólo
origen convencional quedando sometidos a la tasa correspondiente que graduará el juez
interviniente.
Los intereses moratorios pueden tener por fuente la ley o la convención de las partes;
mientras los compensatorios tienen por fuente la convención de las partes contratantes,
caso contrario el mutuo es gratuito y por tanto no devenga esa clase de rédito.
Intereses punitorios: fueron introducidos en materia comercial por el art. 4 del Dec.
Ley 4777/63 que modificó el art. 565, agregándole el párrafo 2º que dice: «El deudor
perseguido judicialmente y que litigue sin razón valedera, sería condenado a pagar un
interés de hasta dos veces y media del que cobren los bancos públicos, debiendo los
jueces graduar en la sentencia el acrecentamiento de la tasa atendiendo la mayor o menor
malicia con que haya litigado el deudor».
208
Actividad Nº 39
209
Pacto de intereses:
a) Fijación legal de una tasa máxima que las partes pueden convenir.
Nuestro Cód. de Com., al igual que el Civil, no contiene ninguna limitación respecto de
la tasa de interés por lo que las partes pueden convenirla -en principio-, libremente.
Pacto de intereses sin fijación de tasa: El art. 565, 1º y 3º párrafo C. Com., con una
técnica criticable, dispone que mediando estipulación de intereses sin declaración de la
cantidad a que éstos han de ascender, o del tiempo en que deben empezar a correr, se
presume que las partes se han sujetado a los intereses que cobren los bancos públicos
y sólo por el tiempo que transcurra después de la mora (siempre que en la ley o en la
convención se habla de los intereses de plaza o corrientes, se entiende los que cobra el
Banco Nacional).
La norma ha sido criticada en forma unánime por la doctrina, pues en ella, el legislador
ha intentado interpretar la voluntad de las partes, pero con evidente error, pues si pactaron
intereses, lógicamente fueron compensatorios, y por consiguiente, deben correr desde
que la cosa se entrega al prestatario y no desde que éste incurre en mora en la devolución
de ella.
En caso de duda sobre el tipo de interés a aplicar, debe estarse a la más favorable para
el deudor.
210
Intereses compensatorios: Se presume gratuito el contrato a falta de convención de
intereses compensatorios. Pero no resulta imprescindible una cláusula expresa en tal
sentido, si del contrato surge con claridad, sin dudas. Tal circunstancia (por ej. cuando se
ha dado en préstamo una suma de dinero diciéndose que durante el primer año no
devengará intereses), se supone que durante el segundo año correrán los intereses;
tratándose de un mutuo por el plazo determinado de dos años.
Intereses moratorios: estos intereses corren aún en los préstamos convenidos sin
interés, siempre que las partes no hayan estipulado lo contrario.
La mora del deudor, salvo que otra cosa se haya convenido se produce con la
interposición de la demanda y desde la fecha de ella; y aún cuando se presente ante juez
incompetente y sea nula por defecto de forma, o porque el demandante no haya tenido
capacidad legal para presentarse en juicio (aplicación analógica del art. 3986 C.C.).
a) Anactocismo conjunto: que implica acumular intereses vencidos al capital para que
devenguen nuevos intereses.
El código mercantil dispone que los intereses vencidos pueden producir intereses, por
demanda judicial o por una convención especial. En caso de demanda es necesario que
los intereses se adeuden a lo menos por un año. Producen igualmente intereses los
saldos líquidos de las negociaciones concluidas a fin de cada año (art. 569 C. Com.).
La regla legal, concordante con el art. 623 C. C. prohibe pactar por anticipado la
capitalización automática de los intereses y sólo permite capitalizar los intereses vencidos
por convención posterior. Pero es de señalar que con el dictado de la Ley de Convertibi-
lidad, se derogaron los arts. del Código Civil, que prohiben el anactocismo estableciendo
que resulta admisible cuando se pactó expresamente.
Forma de pagar los intereses: El art. 563 dispone que los réditos entre comerciantes
por los préstamos se estipularán siempre en dinero, aún cuando el préstamo consista en
efectos o géneros de comercio. Los réditos se pagarán en la misma moneda que el capital
o suma principal.
211
En los préstamos en especie los intereses deben pagarse en la moneda corriente en
el lugar donde debía hacerse la devolución (a. 562).
Cuando el acreedor otorga recibo por intereses sin determinar a qué período corres-
ponde, se debe entender que se refieren al período de la fecha del recibo, conforme al
contrato de préstamo salvo que se pruebe lo contrario.
El recibo de capital por el mutuante, extendido sin reserva alguna sobre los intereses,
extingue la obligación del mutuario respecto de ellos, en razón al carácter accesorio que
tienen los intereses o réditos.
212
Actividad Nº 40
c) ¿Qué es el Anactacismo?.
213
9. Depósito
Concepto: el contrato de depósito tiene lugar cuando una de las partes (depositante)
confía a la otra (depositario) una cosa cierta y determinada o una cantidad de cosas
consumibles que ésta se obliga a guardar, conservar, custodiar y restituir en el primer
caso, (depósito regular) y que puede usar con la obligación de restituir una cantidad igual
de cosas de la misma especie y calidad en el segundo (depósito irregular); restitución que
debe realizarse en el plazo convenido o cuando el depositante lo requiera.
Comercialidad: Según el art. 572 Com. sólo se considera comercial el depósito que
se hace con un comerciante, o por cuenta de un comerciante, y que tiene por objeto o que
nace de una acto de comercio. Esta regla legal debe interpretarse del siguiente modo:
* "Tener por objeto o nacer de un acto de comercio" exige que el depósito persiga
como finalidad u objetivo la realización de un acto de comercio o que tenga por origen
o causa un acto de la misma naturaleza.
No rige el art. 7 del C.C., una vez establecido su carácter comercial se rige por el C.C.
(art. 8 inc. 1º); es decir, en nuestro derecho positivo no puede haber depósito comercial
para una de las partes y civil para la otra.
El depositario puede exigir por la guarda de la cosa depositada una comisión estipulada
en el contrato, o determinada por el uso de la plaza. Si ninguna comisión se hubiera
estipulado, ni se hallase establecido por el uso de plazo, será determinada por arbitradores.
El depósito gratuito no se lo considera acto de comercio.
214
Empresas de depósito: se las considera tales a aquellos establecimientos cuya
organización de bienes y servicios tiene por objeto principal contratar el recibo, guarda,
custodia y conservación de bienes muebles (cosas, materias primas, frutos, productos
agrícolas, ganaderos, forestales, mineros o de manufacturas), de terceros, del fisco o de
particulares. En este caso, la explotación como empresa de los almacenes, casas de
depósito, etc. cualquiera sea quien lo hagan tiene carácter comercial y todos los negocios
de depósito y de crédito que con ella se relacionan, son actos de comercio. A estos
establecimientos la ley les atribuye el carácter mercantil aún cuando los depósito
considerados en sí mismos, tengan naturaleza civil, puesto que la comercialidad no fluye
de los sujetos que interviene, ni de la naturaleza del depósito en sí, sino de la organización
forma de empresa de los mencionados establecimientos.
215
Real. Promesa de depósito: Tratándose de un contrato real sus efectos se producen
a partir de la entrega de la cosa. Es decir, la entrega de la cosa objeto del contrato de
depósito comercial es esencial para su perfeccionamiento, sea ella real o ficta.
216
Actividad Nº 41
217
Consentimiento
En principio se aplican las reglas generales sobre la formación de los contratos, por lo
que habrá inexistencia de consentimiento cuando una de las partes entiende recibir la
cosa en préstamo y la otra entrega en concepto de depósito.
Capacidad
Para la validez del contrato de depósito voluntario se exige que tanto el depositante
como el depositario tengan capacidad para contratar. Sin embargo, si el depositante es
incapaz, el depósito es válido respecto del depositario capaz quien no puede pedir la
nulidad del contrato, quedando sujeto al deber de custodia y conservación, la obligación
de restituir, etc..
Objeto
Sólo las cosas muebles pueden ser objeto del depósito comercial, dado que tiene que
tener por origen o por finalidad un acto de comercio. Por contrario, el depósito civil puede
tener por objeto una cosa inmueble.
Prueba
Está vedada la prueba por testigos cuando exceda del tipo legal de doscientos pesos
(art. 2201 C. C. 1er. párr.) salvo si existe principio de prueba por escrito, en cuyo caso se
admiten todos los medios probatorios para acreditar la existencia del depósito.
Por ejemplo debe admitirse que con la prestación del ticket que se entrega en los
guardarropas se debe tener por probado el contrato de depósito, a partir de lo cual, quien
invoca el contrato tiene amplitud de medios probatorios para acreditar en qué consistió
la cosa depositada.
Para el depósito necesario no existe la apuntada restricción pues admite toda clase de
pruebas, más aún, el depósito se verifica por la sola introducción de los efectos en el
establecimiento «aunque expresamente no se hayan entregado al posadero o a sus
dependientes y aunque ellos) los viajeros) tengan las llaves de las piezas donde dejan los
efectos».
218
A) En el depósito regular:
En la guarda de la cosa el depositario debe poner la misma diligencia que en las suyas
propias.
Las empresas de depósito deben contratar seguro sobre los efectos depositados y su
omisión entra dentro de la negligencia culpable de su parte en caso de incendio.
II) Guardar el secreto: como consecuencia lógica del deber de conservar la caja o
bulto cerrado que recibe en depósito, el depositario queda obligado a no abrirlo salvo si
para ello está autorizado por el depositante. Si por cualquier motivo llega a conocer el
contenido del depósito, está obligado a guardar el secreto, so pena de responder por el
daño que causare al depositante, a menos que el depósito, por la calidad de la cosa
depositada, lo expusiera a penas o multas.
III) Información: El depositario debe: A) Dar aviso al depositante dentro de las 24 hs.,
si reside en la misma plaza, o por el segundo correo, si en plaza distinta, de cualquier daño
que sufriesen las cosas depositadas y hacer constar en forma legal, el verdadero origen
del daño (art. arts. 248 y 574 C. Com.); lo mismo cuando al recibir la cosa notare que se
halla averiado, disminuída o en estado distinto del que indica el depositante.
IV) Venta: cuando la cosa depositada sufra alguna alteración que haga urgente su
venta para salvar la parte posible de su valor, el depositario debe proceder a la venta en
remate público a beneficio y por cuenta del depositante; sin perjuicio de dar inmediata-
mente aviso a éste.
219
VI) Exhibición: Mostrar al depositante las cosas depositadas a fin de que pueda
ejercer su derecho indiscutible de control, sobre la forma en que el depositario cumple su
obligación de custodia y conservación. Asimismo, debe exhibir los efectos a terceros que
se interesen por ellos para cualquier operación y que presentan autorización del
depositante.
B) En el depósito irregular
En esta clase de depósito el deber de custodia no existe ya que la cosa depositada pasa
al dominio del depositario, quien, por consiguiente, puede usarla.
Respecto de la restitución, las obligaciones del depositario irregular son las mismas
que las del regular, con la diferencia de que en vez de devolver la misma cosa recibida
en depósito, debe entregar al depositante la misma cantidad de cosas de la misma
especie y calidad.
220
Actividad Nº 42
DEPOSITO
221
9.1. Derechos del depositario
222
Derechos del depositante
El depósito termina:
a) Si fue contratado por tiempo determinado, acabado ese tiempo; si lo fue por tiempo
indeterminado, cuando cualquiera de las partes así lo requiera. Aún cuando el art.
2217 C. C. dispone que el depositante puede exigir la restitución del depósito antes
de tiempo, ello no es de aplicación absoluta al depósito comercial, que es, al
contrario, esencialmente oneroso; la norma citada se explica para el depósito,
esencialmente oneroso; la norma citada se explica para el depósito civil -esencial-
mente gratuito- pero en el caso del comercial, si el depositante lo hace cesar antes
de tiempo debe indemnizar al depositario por los perjuicios que la intempestiva
decisión le ocasione.
Este precepto no rige para el caso del depósito irregular porque las cosas fungibles no
perecen.
223
c) Por la enajenación que hiciere el depositante de la cosa depositada (Según Rivarola
y Gómez Leo, dado el carácter oneroso del depósito comercial no le es aplicable este
precepto en cuyo caso el depósito comercial sigue con el comprador, salvo que el
contrato se hubiera celebrado teniendo en cuenta la persona del depositante).
224
Actividad Nº 43
DEPOSITARIO
DEPOSITANTE
225
Contrato de Garage
Tal contrato tiene lugar cuando se deja en custodia el automóvil en un garage, o cuando
se hace lo propio en una cochera o playa de estacionamiento.
En este contrato sigue siendo esencial el deber de guarda y custodia del vehículo, así
como la restitución en el estado en que fue entregado, caso contrario el garagista incurre
en responsabilidad (salvo las causales eximentes de la misma).
Distintos supuestos:
a) Cocheras fijas: Cuando el contrato es sobre una cochera con ubicación fija para
el vehículo a estacionar, la opinión dominante es que se trata de un contrato de locación
de cosa, ya que hay un verdadero arrendamiento del lugar o box de uso exclusivo del
locatario.
b) Sin cochera fija: Cuando la contratación tiene por objeto una cochera para guardar
el vehículo pero sin lugar fijo, se ha considerado que hay contrato de garage, lo principal
en él es el depósito cuyas normas deben aplicarse para el deber de guarda, custodia y
restitución de la cosa depositada.
A tales fines no incide que se tengan que dejar o no las llaves en la administración, en
los dos supuestos habrá contrato de garage pero la responsabilidad del garagista es más
estricta y gravosa cuando deben dejarse las llaves en la administración, de lo que deriva
una mayor diligencia en las medidas de vigilancia y seguridad que el depositario debe
adoptar.
226
las denominadas «a techo descubierto» y tienen aranceles más bajos que las playas
cubiertas en las que se puede observar mayor prolijidad tanto en el recibo del vehículo
como en su ubicación. A pesar de las diferencias señaladas, cabe concluir que en ambas
hay contrato de garage, con los consiguientes deberes esenciales de custodia y guarda
del vehículo estacionado como el ulterior de restitución.
Eximentes
El hurto del rodado estacionado del cual, el garagista por sí o por empleado, ha recibido
su guarda jurídica, responsabiliza siempre al garagista pues siendo el hecho una simple
sustracción no encuadra en las figuras eximentes de la responsabilidad contempladas por
la ley (arg. art. 2237 C.C.).
Los casos de incendio y robo a mano armada no siempre puede considerárselos casos
fortuitos o de fuerza mayor; dada la proliferación de robos a mano armada en los garages
ya no se los puede considerar como imprevisibles.
La responsabilidad va a ser distinta según que el garage sea privado del consorcio de
un edificio, no revistiendo el carácter de explotación comercial sino que su uso está
reservado a los propietarios de ese consorcio o, por el contrario, se trate de una
explotación comercial.
227
Actividad Nº 44
228
Contratos de cajas de seguridad
- Consensual
- Oneroso
- Conmutativo
- De ejecución continuada
- De adhesión
- De custodia
- Atípico
229
Obligaciones del cliente
- Cumplimiento del plazo. Suele introducirse cláusulas como la que impone que si al
vencimiento del plazo el cliente no devuelve las llaves ello importa una tácita
reconducción del contrato por un período igual al pacto o que la no devolución de las
llaves de derecho al Banco a percibir la remuneración por el período del retardo o que
el contrato puede extinguirse por resolución unila-teral de cualquiera de las partes,
previa comunicación a la otra con determinado tiempo de anticipación.
- Por resolución o rescisión.
- Destrucción de la caja de seguridad.
- Liquidación del Banco.
230
Actividad Nº 45
231
10. Contrato de Fianza
Como sabemos la fianza constituye una especie dentro del género «garantía». Las
garantías se dividen en reales (hipoteca, prenda y anticresis) y personales (fianza y aval).
Las garantías personales son preferidas en el orden mercantil, lo que se explica pues
el comercio tiene en cuenta principalmente el crédito de la persona, que se desarrolla
sobre la base de sus condiciones morales.
Concepto
«Para que una fianza se considere mercantil basta que tenga por
objeto asegurar el cum-plimiento de un acto o contrato de comer-
cio, aunque el fiador no sea comerciante».
232
La aceptación puede ser expresa o tácita, ésta última tendrá lugar cuando al acreedor
retiene en su poder el documento que contiene la manifestación unilateral de afianzar.
Caracteres:
* No formal (pero a los fines de la prueba en juicio debe ser por escrito).
La fianza no se presume, debe resultar en forma expresa.
Cuando se ejecuta directamente al fiador éste puede ofrecer a embargo bienes del
deudor (art. 481 C. Com.), pero esos bienes deben estar libres.
La fianza se extingue también por vía directa, al igual y por las mismas causas que se
extingue toda obligación: por pago hecho por el fiador, novación, renuncia del acreedor,
vencimiento del plazo, etc..
233
Fianza onerosa
El art. 483 C. Com. prevé el supuesto en que el fiador cobrara retribución del deudor
por otorgamiento de la fianza: «Si el fiador cobra retribución por haber prestado la
fianza no puede pedir la locación de lo dispuesto en el inc. 4º del artículo
precedente» es decir que la fianza en este supuesto se prolonga tanto como se
prolongue la obligación (u obligaciones) principal.
La retribución que el fiador puede exigir del deudor consiste en una relación de derecho
ajena a la fianza propiamente dicha.
Sustitución del fiador: Dispone al respecto el art. 479 C. Com. «Cuando el fiador
aceptado por el acreedor, espontánea o judicialmente llegare a estado de insolven-
cia, no habrá derecho a exigir otro si el fiador no ha sido dado, sino en virtud de
convención en que ha exigido el acreedor tal persona determinada para la fianza».
El Cód. Civil en cambio, con criterio más amplio, no establece excepciones (art. 2001
C.C.). Se ha entendido que este temperamento es preferible, puesto que la finalidad de
la fianza es acordar una mayor seguridad al acreedor, y tal derecho de éste no puede
verse afectado por el hecho de haber exigido determinada persona que, en ese momento
ofrecía garantías de solvencia.
234
Actividad Nº 46
a)Complete el siguiente cuadro:
FIANZA
235
11. Contrato de Prenda Comercial
El contrato de prenda (genérica y civil) es de muy antigua data (ya los hebreos usaban
esta institución), la conoció el derecho romano como garantía encaminada a asegurar el
pago de un crédito.
Se define a la prenda civil como contrato accesorio que tiene por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligación. Se perfecciona en el ámbito civil únicamente con la
entrega de la cosa objeto de la garantía. El deudor no puede reclamar en este contrato
civil la devolución de la cosa mientras no pague la deuda, los intereses y los gastos
hechos.
III) Prenda con registro o prenda sin desplazamiento (dec-ley 15.348/46) en la cual los
bienes afectados a la prenda, como garantía con privilegio especial sobre ellos
(art. 3) quedan en poder del deudor (art. 2).
236
Prenda común:
En un principio fue la única prenda, es más accesible, más simple y -en consecuencia-
resultó la más frecuente. Se la designa también con el nombre de «empeño» o
«pignoración».
Entrega de la cosa: es la garantía más efectiva que tiene el acreedor para cobrarse
y tiene además efecto de publicidad (los terceros entran a conocer la indisponibilidad del
deudor).
La entrega puede ser real o simbólica, ésta última se rige por las normas de la
compraventa mercantil. Y puede hacerse al acreedor o a un tercero.
La prenda es indivisible.
El objeto de la prenda puede ser una cosa mueble o un crédito (art. 583 C. Com.) los
bienes muebles deben ser enajenables (art. 585) también puede prendarse una univer-
salidad de cosas muebles. El dec-ley 15348 autoriza la prenda de un fondo de comercio.
Prenda con registro: en garantía del pago de cierta suma de dinero o del cumplimien-
to de cualquier clase de obligaciones a las que se fije un valor, o del precio o saldo de
mercaderías vendidas, el deudor o un tercero, afecta bienes muebles o semovientes y
frutos o productos aunque estén pendientes o inmuebles «por su destino» que quedan
en su poder y que deben inscribirse en un registro. El deudor o terceros pueden
industrializar o usar los bienes muebles afectados. Esa garantía otorga al acreedor un
privilegio y garantías legales y procesales de gran eficacia, como el secuestro inmediato,
la ejecución rápida y la subasta pública, liquidación simplificada y sanciones penales. (Así
resume el concepto Zavala Rodríguez siguiendo lo dicho por los arts. 1,5 inc. b), 2, 10,
2, 12 y 17, 8, 7, 3 y 43, 26, 29 134 y 38, 44, 45 y 46).
Se acepta (2da. parte art. 1) la deuda en moneda extranjera cuando se trata de saldo
de precio de bienes importados o bien préstamos de instituciones internacionales.
237
El art. 11 en su amplitud comprende obligaciones preexistente simultáneas,
futuras, estén o no sujetas a plazo o condición, inclusive las llamadas obligaciones
eventuales.
Una excepción al art. 1 lo constituye el art. 5 inc. «c» con relación a los acopiadores,
a los que sólo permite la prenda «para asegurar créditos en dinero destinados a la
explotación rural».
Los bienes sobre los cuales recaiga la prenda con registro quedarán en poder del
deudor o del tercero que los haya prendado en seguridad de una deuda ajena. Los bienes
afectados a la prenda garantizan al acreedor, con privilegio especial sobre ellos e incluye
capital (obligación asegu-rada), intereses y gastos según lo que determina el contrato.
El efecto del contrato de prenda se produce entre las partes desde su celebración y
respecto a terceros desde su inscripción.
Vigente una prenda no se puede agregar otra a los mismos bienes, bajo pena de
nulidad, salvo autorización del acreedor.
El art. 9 dispone que el dueño de los bienes prendados no los puede enajenar,
pudiéndolo hacer solamente en el caso que el adquirente se haga cargo de la deuda
garantizada, continuando la prenda bajo las mismas condiciones. La transferencia se
anota en el Registro y se notificará al acreedor mediante telegrama colacionado.
238
Prenda fija: cuando se constituye sobre determinados bienes individualizados en el
contrato.
Pueden prendarse los bienes muebles o semovientes y los frutos o productos aunque
estén pendientes o se encuentren en pie. También las cosas inmuebles por su destino,
las incorporadas a un inmueble hipotecado, con la conformidad del acreedor hipotecario.
Al hablar de inmuebles por su destino se refiere a los inmuebles por accesión moral.
Prenda flotante: (arts. 14 a 16 del dec-ley 15348) Llamada también hipoteca móvil,
fue creada por los ingleses para obviar las trabas de la prenda fija. Es una garantía que
flota sobre todos los bienes del deudor (normalmente una empresa) sin tocarlos. Es una
garantía latente, un hecho circunstancial puede provocar que dicha garantía, en un
momento determinado, tome el bien objeto de ella en la situación y forma que se
encuentran.
Las cosas que sirven de garantía flotante son las mercaderías y materias primas en
general que las empresas comparan para transformarlas en otras cosas.
Debe tenerse presente que el art. 14 regula: «Sobre mercaderías y materias primas
en general, pertenecientes a un establecimiento comercial o industrial, puede
constituirse prenda flotante, cuando tenga por objeto asegurar el pago de obliga-
ciones cuyo plazo no exceda de 180 días. Ese tipo de prenda afecta las cosas
originariamente prendadas y las que resulten de su transformación, tanto como las
que se adquieren a para reemplazarlas, y no restringe la disponibilidad de todas
ellas, a los efectos de la garantía».
De donde surge que: la prenda flotante no puede garantizar una deuda anterior; que
debe tratarse de una industrialización o transformación normal de mercaderías y materias
primas, y que el plazo de 180 días es renovable.
Cláusulas esenciales del contrato de prenda fija: Las determina el art. 11:
- Nombre, apellido, nacionalidad, estado civil, edad, domicilio y profesión del acreedor.
- Iguales datos del deudor.
- Cuantía del crédito, tasa de interés, lugar y manera de pagarlos.
- Particularidades tendientes a individualizar los bienes prendados.
- Especificación de los privilegios a los que estén sujetos los bienes en el momento de
celebrarse el contrato de prenda.
- Especificación de los seguros que existan.
239
Hecha la inscripción el Encargado deja constancia de la misma en el contrato original
y lo devuelve al acreedor en el plazo de 48 hs.
Caducidad. Reinscripción
240
Actividad Nº 47
241
12. Contrato de Transporte
242
Al contrato de transporte lo podemos definir, como
aquel por medio del cual, se conviene entre el
cargador o pasajero (locatario) y la empresa de
transporte (acarreador, porteador, transportista,
etc.) el traslado de una persona o de una cosa, por
un precio determinado, y normalmente, por un
medio determinado.
La órbita propia del transporte terrestre está dada en el inc. 5º del art. 8: empresa de
transporte.
Para que el transporte terrestre sea mercantil se requiere que la actividad se realice
en forma organizada, habitual y onerosa, es decir, por empresa. Hay empresa de
transporte cuando el locador (empresario de transporte) organiza el trabajo ajeno para
realizar, a propio riesgo, las operaciones de transporte asumidas por él, frente a terceros,
mediante la celebración de contratos de transporte.
La jurisprudencia ha resuelto que para que tenga carácter mercantil, el transporte debe
realizarse por una empresa. Ha considerado que existe organización empresaria en los
supuestos de:
243
a) Automóviles de alquiler con peones.
b) De los «remises».
c) En el traslado de escolares.
d) Recolección de residuos.
El código habla de las empresas de ferrocarriles, los troperos, arrieros y en general, todos
los que se encargan de conducir mercaderías o personas mediante una comisión, porte o flete.
Todas las normas del Código de Comercio se refieren al transporte de cosas, salvo el
art. 173 (equipaje de los pasajeros) y el art. 184 relacionado exclusivamente con el
transporte de personas. Todas las normas que se ocupan en particular de los diversos
tipos de transportes fueron sancionadas con posterioridad al Código de Comercio.
a) terrestre
b) marítimo o fluvial
1) Por el medio o c) aéreo
elemento por el
cual se realiza: El transporte por agua está sometido a las disposiciones del
Cód. de Comercio sobre transporte terrestre cuando se
realiza mediante pequeñas embarcaciones.
a) ferroviario
4) Por el medio b) automotor
empleado: c) aeronáutico
d) naviero, etc..
244
El transporte por aire se rige por el Cód. Aeronáutico, aún tratándose de un acto aislado
o gratuito. El transporte por agua se rige por la Ley de Navegación (leyes 17.285 y 20.094
respectivamente) aún tratándose de un acto aislado o gratuito, salvo que sea realizado
por pequeñas embarcaciones, en cuyo caso se rige por las normas del transporte
terrestre.
El transporte como acto aislado (aún oneroso, más aún si es gratuito) sin empresa, se
rige por las normas del código civil como una modalidad del contrato de locación de obra.
Barbero hace una distinción dentro del ámbito del contrato de transporte, la que
diferencia entre servicios públicos y servicios privados:
b) El servicio público implica que aquél, que por su concesión administrativa ejerce un
servicio de línea para el transporte de persona o de cosas, está obligado no sólo a
hacer el servicio regularmente según horario, sino también a aceptar todos los
requerimientos de transportes, -según el orden de presentación- que sean compa-
tibles con sus medios ordinarios.
245
Actividad Nº 48
CONTRATO DE TRANSPORTE
246
Partes del contrato de transporte
La figura del destinatario juega cuando la mercadería la envía para ser entregada a
persona distinta del cargador.
247
condicionaron a los de transporte propiamente dichos, es decir, no sólo a los equipos de
embarque y desembarque, sino también a los vehículos, a los puertos, aeropuertos y
terminales terrestres, en sus espacios, dimensiones y estructura. En lo sucesivo se
constituyen medios de carga y de descarga de adecuadas dimensiones en función
exclusiva del contenedor, el cual termina así por remodelar al íntegro ciclo del transporte
marítimo, terrestre o aéreo.
248
Actividad Nº 49
249
Precio. Tarifa:
El precio, porte, flete o tarifa (el art. 162 del C.C. lo denomina también comisión) es
considerado como elemento necesario y esencial por parte de la doctrina, para otros
es solo un elemento natural.
En principio puede tener por objeto toda cosa transportable. Puede transportarse
mercaderías (cosas), y personas. El Código no incluye la transmisión de noticias o de
la voz, razón por la cual no se las incluye con relación a este contrato (Conf. Zavala
Rodríguez y Garrone).
a) Carta de porte (para el transporte terrestre de carga) El art. 167 C. Com. la define
como el título legal del contrato entre el cargador y acarreador, y por su contenido
se decidirán todas las contestaciones que ocurran con motivo del transporte de los
efectos, sin admitirse más excepción en contrario que la falsedad o error involun-
tario de redacción. Si no hubiere carta de porte o si fuere ella atacada por algunas
de las causas mencionadas en el párrafo anterior, se estará al resultado de las
pruebas que presente cada parte en apoyo de sus respectivas pretensiones; pero
el cargador ante todo tendrá que probar la entrega de los efectos al portador, en
caso que éste lo negare. Sólo podrá probarse el valor según la apariencia exterior
de los efectos».
El art. 165 regula la exigibilidad y contenido estableciendo que tanto cargador como
acarreador podrán exigirse mutuamente una carta de porte que contendrá:
1) Nombre y domicilios del dueño de los efectos o del cargador, el del acarreador o
comisionista de transportes, el de la persona a quien o a cuya orden se han de
entregar los efectos si la carta no fuese al portador, y el lugar donde debe hacerse
la entrega.
250
2) La designación de los efectos, su calidad genérica, peso, medida o número de los
bultos, sus marcas o signos exteriores, clases y si estuviesen embalados, la calidad
del embalaje;
El art. 166 establece que carta de porte puede ser nominativa, a la orden o al portador.
A los fines de facilitar su posible circulación es que se posibilita que sea concebida a
la orden o al portador, en estos supuestos bastará respectivamente, el endoso del
cargador o la simple tradición manual para transferir todos los derechos y obligaciones
que emanan del contrato. Si está previsto como nominativa debe recurrirse al trámite
previsto para la cesión de derechos.
La enumeración del contenido de la carta de porte hace a algunos efectos, por ej., la
designación del destinatario confiere a éste el derecho al retiro de la carga. La especi-
ficación del embalaje, la carga, etc., para determinar -oportunamente- el grado de
responsabilidad del empresario y la imposibilidad, bajo ninguna excusa, de la modifica-
ción del precio.
251
b) Guía (para el transporte de encomiendas).
1) Recibir todas las cosas que se le entreguen para el transporte, pudiendo rechazar
únicamente aquellas que no reúnen las condiciones exigidas por las leyes o
reglamentos especiales (Puede pedir manifestación del contenido de los bultos, en
caso de duda puede proceder a su verificación).
4) Cuidar que los efectos no sufran deterioros o se destruyan, haciendo los gastos
necesarios por cuenta de quien corresponda.
252
Actividad Nº 50
- Precio:
- Flete:
- Tarifa:
OBLIGACIONES
253
Ejecución del transporte
En principio, el empresario debe recibir toda carga (excepto aquello que expresamente
exima la ley o no cumpla con los recaudos reglamentarios). Ello lo establece el art. 204
C. Com. el que, a su vez, determina que los reglamentos o estipulaciones de las empresas
que hubieren ofrecido sus servicios al público, excluyendo o limitando las obligaciones y
responsabilidades impuestas por este Código serán de ningún efecto y las califica de
nulas.
En lo que hace al orden de despacho, el art. 190 dispone «No habiendo plazo
estipulado para la entrega de los efectos, tendrá el porteador la obligación de conducirlos
en el primer viaje que haga al punto donde debe entregarlos. Si fuere comisionista de
transporte, tiene obligación de despacharlos por el orden de su recibo, sin dar preferencia
a los que fueren más modernos. Caso de no hacerlo responderán, así el uno como el otro,
por los daños y perjuicios que resulten de la demora».
4) Los objetivos destinados al servicio público para los cuales el gobierno reclamara
preferente despacho.
Respecto de los itinerarios el art. 186 dispone: «Mediando pacto expreso sobre el
camino por donde deba hacerse el transporte no podrá variarlo el conductor, so pena de
responder de todas las penas o menoscabos, aunque proviniesen de alguna de las
causas mencionadas en el art. 172, a no ser que el camino estuviese intransitable y
ofreciere riesgos mayores. Si nada se hubiere pactado sobre el camino, quedará al arbitrio
del conductor elegir el que más le acomode siempre que se dirija vía recta al punto donde
debe entregar los efectos».
Es decir que, salvo pacto expreso, el empresario tiene derecho a elegir el itinerario.
254
El consignatario adquiere el derecho a la entrega y el carácter de parte en el contrato
de transporte desde el momento en que, habiendo llegado los efectos al lugar de destino,
se presenta y exige la entrega; hasta entonces es ajeno al contrato y el cargador puede
variar la consignación.
El plazo
Según el art. 162 los empresarios deben entregar fielmente en el tiempo del convenio.
El art. 187 habla de que la entrega debe verificarse en el tiempo convenido en la
convención, leyes o reglamentos y, a falta de ellos, por los usos comerciales.
Indica que los ferrocarriles deben hacer la entrega de la mercadería en un término que
no exceda de una hora por cada diez km. o por la distancia mínima que fijare el poder
administrador.
El art. 188 prevé la penalidad por causa de retardo, estableciendo que en tal caso
perderá el porteador una parte del precio del transporte proporcionado a la duración del
retardo y si el retardo fuere el doble del tiempo establecido, deberá también indemnizar
el mayor daño que se probare haber recibido por esa causa.
Según el art. 190 si no hay plazo estipulado para la entrega de los efectos, tendrá el
porteador la obligación de conducirlos en el primer viaje que haga al punto donde debe
entregarlos.
En consecuencia:
255
Ejecución del transporte por otra empresa. Transporte combinado: El acarreador
responde por los acarreadores subsiguientes encargados de terminar el transporte, éstos
tienen derecho a exigir un duplicado de la carta de poorte.
Si el empresario acepta sin reserva las cosas a transportar hay presunción «iuris
tantum» de que no tiene vicios aparentes.
Según el art. 179 la indemnización que debe pagar el conductor en caso de pérdida o
extravío será pasada por peritos según el valor que tenían los efectos en el tiempo y lugar
de la entrega, según la designación que de ellos se hubiese hecho en la carta de porte.
En ningún caso se permite la prueba de que entre los efectos designados en la carta
de porte se contenían otros de mayor valor o dinero metálico.
Transportes especiales
256
Transporte de personas
Esta norma no rige respecto del personal de la empresa ni respecto de las personas
que han subido en forma clandestina o no viajaban en los coches destinados a pasajeros
(polizontes).
Transporte benévolo
Dispone el art. 193 que la acción por reclamación por detrimento o avería que se
encontrase en los efectos al tiempo de abrir los bultos, sólo tendrá lugar contra el
acarreador dentro de las 24 hs. siguientes a su recibo, con tal que en la parte externa no
se vieren señales del daño o avería que se reclama. Pasado este tiempo no tiene lugar
reclamación alguna contra el conductor acerca del estado en que se encuentren los
efectos porteados.
257
Actividad Nº 51
258
13. Contratos innominados (Atípicos)
Zavala Rodríguez lo califica como una forma de actuación de la empresa que, así como
lo hace respecto de sucursales, viajantes, agentes, recurre a este contrato para que su
producción en masa llegue con más facilidad a distintos lugares y a los más diversos
clientes. La finalidad tenida en cuenta es justamente, la intermediación.
Marzorati, por su parte, entiende que este contrato enmarca «en todos los casos un
contrato entre un fabricante y un intermediario independiente, es decir no sujeto a vínculo
societario, en cuanto a que si bien recibe órdenes y consignas a veces minuciosas del
fabricante, no existe vínculo laboral, porque realiza un negocio en la forma que considera
más conveniente y a veces utiliza marcas propias para la comercialización de productos
ajenos».
13.1.1. Caracteres
259
Se trata de un contrato «intuitu personae», aunque en la actualidad, se tiene más en
cuenta su solvencia material, técnica, comercial, prestigio en la zona, posibilidad en el
mercado de su empresa.
13.1.3. Plazo
El contrato puede convenirse por tiempo indeterminado, es decir hasta que una de las
partes lo denuncie, o bien puede convenirse por un plazo determinado, en la mayoría de
los casos se limita a un año sin tácita reconducción, para permitir a ambas partes valorar
las ventajas del contrato.
13.1.4. Estipulaciones
Del distribuidor:
260
Uno de los rasgos más salientes es que el distribuidor no obra en representación del
proveedor, por lo tanto no tiene poder para obligarlo frente a terceros ni tampoco para
trasladar los riesgos del crédito de varios compradores.
Se considera rescindido por culpa del fabricante, si el producto a distribuir no reúne las
condiciones tenidas en cuenta al contratar. Sin embargo, el distribuidor nada puede alegar
si no estableció en el contrato sobre el respecto.
El resarcimiento del daño moral puede tener lugar, sin que importe si los hechos se
cometieron con dolo o culpa, bastando el incumplimiento y la gravedad de la falta.
13.2.1. Concepto
261
13.2.2. Definición
13.2.3. Elementos
b) Ejercicio de un control por el otorgante del producto, el que puede dar asistencia de
capacitación al tomador.
c) Pago de un canon por el tomador, mediante porcentuales sobre la facturación.
262
2º) La publicidad y el estricto cumplimiento de las normas de calidad y uniformidad,
desarrolladas por el otorgante de la franquicia, contribuyen a afianzar el negocio
de cada uno de los tomadores y a formar la imagen y el buen nombre del producto
o servicio mediante la utilización de determinados modelos explícitos.
Debe tenerse presente que este contrato consiste en la provisión del conoci-
miento integral para operar una empresa.
a) El otorgante: que debe reunir las siguientes condicio-nes: debe existir como
empresa, tener un claro nombre y apariencia, una marca que lo diferencia de otra
empresa dentro del mismo rubro, un servicio o un producto único, en la preparación
del mismo; ha de ser de aceptación general y exitoso y debe asegurarle al tomador
un ingreso que le permite pagarle el canon al otorgante.
b) El tomador: Debe ser una persona física o jurídica facultada por el otorgante para
vender o distribuir, tomando para si el riesgo de la operación dentro de un ámbito
predeterminado geográficamente, uno o varios productos o servicios.
263
El tomador aprovecha la experiencia y las investigaciones desarrolladas por el
otorgante, siempre de acuerdo con las normas e instrucciones y sujeto a la supervisión
del franquiciante.
CONCLUSION
264
Pero la diferencia sustancial entre estos dos contratos es que en el contrato de
distribución el tomador actúa con métodos o sistemas propios, según lo crea conveniente,
en cambio el tomador del contrato de franquicia, depende totalmente del método del
otorgante, ya que este último le vende, además del producto o servicio, la marca o fórmula
comercial.
265
Actividad Nº 52
266
13.3. Los Derechos Industriales y Comerciales
13.3.1. Generalidades
Durante el siglo pasado y las primeras décadas del presente, el dominio de una técnica
y el hallazgo de procedimientos y resultados de interés industrial, parecieron tener
suficiente cobertura jurídica mediante el sistema de registraciones, por las que se otorga
un derecho de exclusividad y monopolio (Régimen de las «patentes de invención» y de
modelos de utilidad»).
a) El «Know How»
a.2) Concepto:
a.3) Clasificación:
- «Know-How» Comercial:
(o de gestión) Aspectos organizativos, fija-ción de políticas de compra,
de producción de ventas (muy usado en los casos de Joint
Venture).
267
a.4) Importancia: El Know-How adquiere particular importancia cuando lo que se trata
es constituir una empresa para una actividad determinada sobre la cual no existe
localmente una experiencia aprovechable, en ocasiones, ellos llegan a ser un elemento
crítico en el aviamiento de la nueva empresa.
a.5) Sentido Jurídico: Las invenciones y los modelos de utilidad obtiene un derecho
de exclusividad y monopolio.
b.1) Diferencias
268
13.3.3. Los tipos contractuales:
13.3.4. Precio
1. Suma global;
2. Porcentaje sobre las ventas netas;
3. Porcentaje sobre las ventas brutas;
4. Tasa específica sobre cada ítem manufacturado;
5. Tasa específica sobre cada ítem vendido;
6. Tasa específica sobre cada ítem instalado;
Este Royalty: puede 7. Tasa específica sobre cierta medida (peso, volu-
asumir una variedad men, etc.);
de formas: 8. Tasa específica sobre el aumento de valor del
producto final;
9. Tasa específica sobre el valor del producto licen-
ciado;
10. Tasa específica sobre la utilización complementa-
ria del proceso;
11. Tasa específica sobre el monto de etiquetas o
envases utilizados.
269
Puede ser en consecuencia:
a) Un precio global.
b) Una regalía, cuyo momento se fija en función de cierto factor variable.
270
Actividad Nº 53
- Licencia:
- Franquicia comercial:
- Royalty:
- Marca Registrada:
271
13.4. Factoring
13.4.1. Introducción
13.4.2. Concepto
Nos encontramos frente a un contrato atípico, que, si bien reconoce como eje de su
naturaleza jurídica a la cesión de derecho, desarrolla efectos y obtiene finalidades que
exceden a los de dicho contrato. Esencialmente, el factoring consiste en una venta de
créditos, perfeccionada entre una empresa y una entidad financiera, «sociedad de
factoring». Su atipicidad, radica en la falta de regulación del factoring como figura
autónoma, ya que persigue una finalidad económica concreta que no puede ser
alcanzada por un contrato previsto en la normativa de fondo, siendo éste un contrato que
cumple una función de cooperación en las actividades empresariales modernas.
13.4.4. Mecanismos
Por este contrato, la entidad financiera, o factoring, se obliga a adquirir todos los
créditos que se originan en la empresa factoriada o cliente, durante un determinado lapso,
asumiendo los riesgos de la imposibilidad de cobranza de dichos créditos, además de
comprometerse a brindar una serie de servicios adicionales (por ej. asesoramiento
técnico administrativo, etc.) a favor de la otra parte, que variarán según cada contrato en
particular que se celebre. La otra parte contratante (empresa factoriada) se obliga a
transferir a la entidad financiera o factoring, todos los créditos que se originen a
272
consecuencia de su giro comercial. Es decir, que en el contrato de factoring, podemos
distinguir las siguientes partes o centros de interés:
273
13.5. Underwriting
13.5.1. Generalidades
Recordemos que las acciones son títulos de créditos que presentan un aporte
determinado en una sociedad de capital, y al mismo tiempo certifican la condición de socio
accionista de su titular.
Recordemos que los debentures son títulos de crédito que representan un préstamo,
otorgado a una sociedad autorizada para emitirlos, con la obligación de dar una renta y
reembolsar el capital.
13.5.2. Concepto
Es el contrato celebrado entre una entidad financiera y una sociedad comercial, por
medio de la cual la primera se obliga a prefinanciar, en firme o no, títulos valores emitidos
por la sociedad, para su posterior colocación.
13.5.3. Caracteres
13.5.4. Objeto
274
13.5.5. Descripción de la operación
13.6.1. Introducción
El elemento esencial del sistema está en que las economías de las familias consumi-
doras, poseen un «salario regular», en el cual existiría un remanente (para ahorrarlo) para
colocarlo en entidades financieras para obtener una pequeña renta. Si este ahorro se lo
podía incorporar directamente al proceso productivo empresarial sin rendimiento econó-
mico para las familias y sin costo para la empresa, constituiría un instrumento adecuado
como «ahorro contractual anticipado», que las empresas captan «a costo financiero
cero», completado con el diferimiento en la entrega del bien o servicio que se pudiese
adquirir con este sistema.
275
13.6.3. Análisis Jurídico
La informática, al hacerse aplicable a casi todos los campos del quehacer humano, se
extendió también el ámbito del derecho.
13.7.2. Concepto
13.7.3. Objeto
276
Este sistema se compone de:
a) Elementos o soportes físicos, que son las máquinas, como la consola, la pantalla,
etc., todo lo que técnicamente se denomina HARDWARE (que viene de la palabra
inglesa que significa duro, pues se está refiriendo a la parte material del sistema).
b) Elementos o soportes lógicos o inmaterial, que es aquello que «no se ve», tal como
los programas. Por ello, por oposición a hardware (duro) se denomina SOFTWARE
(viene de la palabra inglesa que significa blando).
e) Asistencia Técnica.
En consecuencia cada vez que nos encontramos ante un acto jurídico bilateral cuyo
objeto mediato recaiga sobre algunos de los elementos mencionados, a través de una
relación jurídica obligacional como objeto inmediato, estaremos en presencia de un
contrato informático.
13.7.4. Características
13.8.1. Antecedentes
277
13.8.2. Concepto y funcionamiento del sistema
Existe un cúmulo de relaciones jurídicas que se crean entre los distintos sujetos que
participan.
En primer lugar, la empresa emisora de la tarjeta (por ejemplo Diners Club, Visa,
American Express), luego de predisponer las cláusulas que integrarán el acuerdo, ha de
celebrar con sus distintos clientes la emisión del instrumento (la tarjeta) a favor de éstos.
Lógicamente que previamente se ha estudiado sumariamente la condición patrimonial del
solicitante. Mediante la tarjeta, el usuario podrá adquirir bienes o prestaciones de servicio
con su mera acreditación y la firma del cupón correspondiente. Al finalizar cada período
(por lo general un mes) recibirá una liquidación de los gastos realizados durante él, y que
deberá abonar en el plazo que al efecto fije la entidad.
Podemos dar la siguiente definición del contrato: Es aquel por el cual una empresa
especializada estipula con el cliente la apertura de un crédito a su favor, a efectos de que
éste contrate bienes y servicios en determinados establecimientos, con los cuales a su
vez, tiene pactado una respectiva comisión.
13.8.4. Caracteres
13.9.1. Concepto
278
Es un medio idóneo para que el fabricante comercialice su producción a través de un
tercero, quien no sólo promueve la venta de bienes, sino también la de servicios. Para
nosotros es un contrato innominado que responde a una necesidad económica muy clara:
la de representar con independencia los intereses de un fabricante o comerciante en un
cierto territorio, permitiendo al principal, intentar sin riesgos, la penetración en territorios
donde no estaban presentes y donde una organización de venta a través de empleados
directos sería demasiado costosa.
El Agente comercial aparece, por lo tanto, como una figura típica de la moderna
distribución, ya que siendo un comerciante independiente desarrolla una actividad de
colaboración comercial con su principal en una relación que se prolonga en el tiempo en
forma estable y continua.
13.9.2. Elementos
1. Concepto
279
4. Caracteres:
Finalmente hay otras cláusulas que son de frecuente aplicación en estos contratos:
280
Actividad Nº 54
De Agencia
De Distribución
281
13.11. Contratos de Concesión comercial
13.11.1. Generalidades
Este contrato se desarrolla en la segunda parte de nuestro siglo razón por la cual, no
fue legislado por nuestro Décimononico Código de Comercio. Su finalidad es permitir
canalizar la producción hacia el consumidor; es un concepto nuevo proveniente del
Derecho Administrativo, ya que en su esencia incluye UN PRIVILEGIO, de reventa
exclusiva de productos a favor de un comerciante independiente, en virtud del cual, el
concesionario para asegurar su lucro, debe resignar parte de su autonomía jurídica,
subordinando e integrando su actividad económica, a un sistema uniforme para toda la
red de distribución (Concesionario). En nuestro país, con el desarrollo de la industria
automotriz especialmente, se empieza a perfilar su individualización, convirtiéndose en
un medio importante de colocación de la comercialización.
13.11.2. Concepto
Es fácil ver en ésta operación una compraventa entre partes independientes (concedente
y concesionario) efectuada bajo condiciones de exclusividad (otorgamiento de un
privilegio, el monopolio de reventa). Como podemos apreciar, la concesión comercial da
al concesionario una seguridad mayor de la que tiene el comerciante individual, ya que
comercializará una marca conocida, pero a cambio de ello, el concesionario sacrificará
en parte su independencia económica, ya que estará sometido en virtud de un contrato
reglamento, contrato normativo, a las directivas precisas de uniformidad y regulación del
concedente. Para el concedente el beneficio es grande ya que otorga la distribución de
sus productos a un tercero, que es un comerciante, y a quien se lo puede controlar y
liderar.
13.11.3. Naturaleza
282
13.12. Contratos de colaboración empresaria.
13.12.1. Generalidades
La ley 22.903 del año 1983 introdujo al régimen de la ley 19.550 (Ley de Sociedades
Comerciales) los «Contratos de colaboración empresaria» (Capítulo III) en sus dos
especies: LAS AGRUPACIONES DE COLABORACION y LAS UNIONES TRANSITO-
RIAS DE EMPRESAS (U.T.E.) Recordemos que en nuestro ordenamiento jurídico
cuando dos o más sociedades comerciales se unen por alguna razón, ese agrupamiento
no configura una persona jurídica, o sea que no configura en sí, un centro de imputación
jurídica. La Ley de Sociedades Comerciales preve en su art. 33 las relaciones de
sociedades entre sociedades controladas y sociedades vinculadas. La primera, o sea las
sociedades vinculadas son aquellas en las cuales, una sociedad llamada «madre»,
dispone en su haber por cualquier título, la cantidad de votos necesario para formar la
voluntad social de la otra sociedad, llamada sociedad «controlada»; la segunda, o sea las
sociedades vinculadas se producen cuando una sociedad participa en más de 10% del
capital de otra sociedad.
Es difícil comprender ésto, siguiendo el pensamiento jurídico tradicional, pero la ley así
lo expresa textualmente en el art. 367.
b) Finalidad: La agrupación, en cuanto tal, no puede perseguir fines de lucro, por ello
las ventajas económicas que genere su actividad deben recaer directamente en el
patrimonio de las empresas agrupadas. Tampoco la agrupación puede ejercer funciones
de dirección sobre la actividad de sus miembros.
283
sociedades comerciales y un empresario individual celebrarán un contrato de colabora-
ción para formar la mencionada agrupación.
c) Forma y contenido del contrato: El contrato en virtud del cual varias empresas se
unen en una agrupación (sin crear un sujeto de derecho) se otorgará por escrito, por
instrumento público o privado y se inscribirá en el Registro Público de Comercio, y una
copia será enviada a la Dirección Nacional de la Defensa de la Competencia (a fin de
acreditar que no se ha constituido un «cartell» o un monopolio, que permita digitar el precio
de venta en perjuicio de los consumidores).
284
a) Quienes pueden constituir U.T.E.: Las Sociedades constituídas en la República
y los empresarios individuales domiciliados en ella, podrán mediante un contrato de
unión transitoria, reunirse para el desarrollo o ejecución de una obra, servicio o
suministro concreto, dentro o fuera del territorio de la República. También las
sociedades constituídas en el extranjero previo cumplimiento de su inscripción en
el Registro Público competente. No constituyen sociedades ni son sujetos de
derecho. Las U.T.E. a diferencia de las A.C.E. (agrupación en colaboración
empresaria) realizan actividad externa, se conectan con el mercado.
b) Finalidad: La finalidad perseguida por las empresas que mediante un contrato de
colaboración crean una U.T.E., es permitir realizar o ejecutar con mayor eficiencia
obras o prestar servicios, que por su magnitud no pueden ser cumplida por las
empresas integrantes de un modo individual. Un ejemplo típico tenemos en la
construcción de la gran represa de Yaciretá, donde varias empresas, constructores
argentinas y extranjeros han formado uniones transitorias de empresas para
ejecutar esa obra, de modo tal que concluída esa obra se disuelva la U.T.E..
c) Forma y contenido del contrato: El contrato se otorgará por instrumento público
o privado el que debe contener:
1) El objeto (es decir la obra o el servicio que debe cumplir la U.T.E., es decir todas
y cada una de las empresas que integran esta unión surgida en virtud de un
contrato de colaboración empresaria). También debe figurar los medios, o sea
el fondo común operativo, instrumento idóneo para llevar a cabo la actividad
externa que realiza la U.T.E..
2) La duración, que será igual al tiempo que dure la obra o el suministro del servicio
que constituye el objeto.
3) La denominación de la U.T.E., que se constituirá mediante el nombre de alguno
o de todos los integrantes más el agregado «Unión Transitoria de Empresas».
Ej. Salinas Grandes S.A. y Tiendas El Gaucho celebran un contrato de colabo-
ración empresaria para realizar en conjunto la canalización del «tagarete tineo».
La denominación será Salinas Grandes S.A. y Tienda El Gaucho (U.T.E.), cuya
duración será el tiempo que tarde en concluir la obra.
4) El nombre o razón social y todos los demás datos de cada uno de los
componentes de la U.T.E..
5) Domicilio especial de la U.T.E.
6) Las obligaciones asumidas, las contribuciones al fondo común operativo.
7) Nombre y domicilio del representante, que a diferencia de lo que ocurre en las
agrupaciones de colaboración, el representante puede ser una persona jurídica,
que lógicamente tendrá que otorgar mandatos a personas físicas.
8) Método para determinar la participación de las empresas en la distribución de los
resultados, como así también los ingresos y gastos de la Unión.
9) Supuesto de separación y exclusión de los miembros, condiciones de admisión
de nuevos miembros; sanciones por incumplimiento de obligación.
10) Las normas para la confección de estados de situación patrimonial.
285
Cabe mencionar que respecto a los acuerdos que se deban adoptar dentro de la
U.T.E. la ley 19.550 en su artículo 382, exige sean siempre por unanimidad,
lógicamente, salvo pacto en contrario.
286
Actividad Nº 55
287
13.12.4. Del Joint Venture
Dos o más empresas que se unen, sin constituir un sujeto de derecho, para llevar a
cabo un emprendimiento empresarial corriendo el riesgo propio del negocio.
Por tal motivo consideramos que es la fuente directa de donde ha abrevado nuestra
legislación para desarrollar la figura de los contratos de colaboración empresarial, muy
particularmente el de las de U.T.E. Como se ha expresado más arriba está legislada en
la ley de sociedades comerciales (19.550) Cap. III desde el art. 367 al art. 383.
288
13.13.1. Orígenes y evolución
La idea según la cual no debe comprarse todo lo que se necesita, tiene su aplicación
en gran escala recién a mediados del corriente siglo. Data desde aproximadamente
cuarenta años, con la irrupción del leasing como nueva modalidad financiera, cuya
finalidad consiste en facilitar el equipamiento empresario y su oportuna renovación.
La raíz etimológica del leasing, proviene del verbo inglés «to lease», que significa
alquilar, locar. Nació en EE.UU. en la década de la postguerra mundial, siendo inmedia-
tamente aceptado en el mundo financiero para luego de consolidarse como técnica
habitual, proyectarse más allá de las fronteras del país de origen, expandiéndose a todas
las naciones.
Para Barreira Delfino, el fundamento por excelencia para la intromisión de esta nueva
modalidad financiera, radicaría en su fácil acceso por parte de las empresas, que no
deben anticipar o adelantar capitales de inversión para equiparse y en su concomitancia
con la posibilidad de adquirir y renovar los bienes de capital, acorde con las exigencias
y conveniencias del cambio tecnológico.
Los países sudamericanos tampoco han quedado marginados del fenómeno. Brasil y
Venezuela han incorporado a su plaza financiera esta nueva modalidad crediticia, por
razones y causales similares a las enunciadas precedentemente y con la flexibilidad
apropiada para su práctica y divulgación eficaz.
13.13.2. Concepto
289
de común acuerdo. Durante el período de utilización del bien, la sociedad cliente debe
abonar a la entidad financiera una suma pre-establecida en concepto de alquiler. El cliente
asume a su cargo los gastos que ocasione el mantenimiento y uso del equipo en razón
de utilizarlos como propios.
El único desembolso que hace la sociedad cliente es el pago del primer alquiler, que,
generalmente, se realiza con-tra entrega del equipo solicitado. Al retener la entidad fi-
nanciera la nuda propiedad del bien contratado, éste se erige en la mejor garantía del pago
de los alquileres pactados.
13.13.3. Definición
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Actividad Nº 56
a) Elabore el siguiente glosario
- Joint Venture:
- Hipercentro de consumo:
- Leasing:
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13.13.4. Las partes contratantes
Las partes contratantes son dos: un locador o empresa de leasing, que puede ser una
entidad financiera o compañía financiera y el locatario o usuario, aún cuando en las
operaciones, intervenga un tercero que es el vendedor del bien.
Está dirigido a las empresas que pueden solucionar, por su intermedio, los problemas
de equipamiento, acorde con las necesidades cambiantes de la actividad económica del
país.
El leasing no sólo interesa a grandes empresas, sino también a las empresas familiares
y las medianas y pequeñas campañías. Los particulares también pueden utilizar el leasing
pero su acceso resulta más dificultoso a raíz de la excesiva onerosidad que reviste, en
relación con otras alternativas habituales de financiación. Ello hace poco común la
contratación del leasing por personas físicas.
Los bienes que pueden ser objeto del contrato de arrendamiento financiero, como lo
llaman algunos autores, son en principio, los de capital, tecnología, marcas, patentes
aeronaves y en general, los que están directamente destinados a ser utilizados en un
proceso económico y sean fácilmente individualizables, ya por descripciones en registros
o numeración específica. Los bienes de consumo se incluyen cuando sirven para facilitar
el uso de la cosa objeto del contrato, sea máquina, equipo, etc..
Este contrato puede ser hecho sobre todo tipo de bienes muebles nuevos, abarcando
entre otros: aviones, embarcaciones, materiales de alta tecnología, containers, camio-
nes, cintas transportadoras, grúas, elevadores, sembradoras, herramientas pesadas,
equipos contables, etc.. Incluso puede llegar a instalarse y equiparse un establecimiento
fabril entero, mediante este convenio.
13.13.7. Precio
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causa de la obligación y el locador puede hacer efectivo su crédito con la sencillez y
rapidez características de los procedimientos ejecutivos.
13.13.8. Plazo
Cuando termina el plazo, el locatario debe devolver el bien u optar, según lo pactado,
por adquirirlo en compra o continuar alquilándolo, para lo cual debe celebrar un nuevo
contrato a menos que se haya previsto expresamente la prórroga, porque no hay tácita
reconducción.
La opción de compra de los bienes, hecha a favor del usuario, generalmente se prevee
a través de una cláusula adicional. La opción debe ejercerse en el plazo estipulado antes
del vencimiento del término de duración, la misma constituye una oferta irrevocable y sólo
puede ser retirada cuando se agote el término fijado.
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Otra de las características, es que ambas partes tienen la facultad de revocar el
contrato en cualquier momento, siempre que lo hagan con un preaviso, con la antelación
necesaria según lo pactado.
Se trataría del auténtico contrato de leasing al que el usuario recurre como medio de
financiación, con el fin de recibir el uso de un bien que necesita sin que deba invertir
inicialmente grandes sumas de dinero.
Las características más destacables de este tipo son: El tomador toma sobre sí, la
obligación de conservar el bien contratado, debiendo efectuar a su cargo el mantenimien-
to, limpieza y reparaciones pertinentes, el seguro también corre por su cuenta.
La operación encierra una nueva técnica de financiamiento, por lo que sólo puede ser
prestada por entidades bancarias o financieras, en razón de ser las únicas autorizadas
a realizar mediación entre la oferta y la demanda pública de recursos financieros.
La diferencia sustancial entre los dos modos de leasing enunciados es que, el leasing
financiero es un contrato autónomo, típico, con individualidad propia en razón de sus
especiales características, por el contrario, el leasing operativo no es otra cosa que el
alquiler tradicional. El derecho de opción de compra que lleva ínsito el leasing financiero,
configura el factor distintivo esencial entre ambos institutos.
CONCLUSION
El contrato de leasing que hemos abordado anteriormente, es una institución que nace
concomitantemente con los avances tecnológicos, lo que demuestra una vez más el
ingenio humano, en este caso en el ámbito comercial, para adecuarse a ellos.
Sin embargo, según lo vimos, el leasing está principalmente dirigido a las grandes
empresas que solucionan sus problemas de equipamiento a través de esta operación
financiera, y que la forma propiamente dicha es el leasing financiero.
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De esto se deduce que el leasing tiene que ser, y es, una operación ventajosa para
adquirir bienes de capital que de otra manera resultaría imposible o muy costoso, con el
agravante del costo de producción que se vería elevado por el uso de equipos o
maquinarias obsoletas, de adquirir o comprar.
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