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I.- OBJETO :
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José Leguiza y Arnaldo Liberato Cisilino y, en consecuencia,
SOBRESEER a los nombrados en orden a los delitos por los que fuera
elevada la causa a juicio (arts. 18 y 75, inc. 22, de la C.N.; 8.1. de la
C.A.D.H.; 14.3., inc. c, del P.I.D.C.P.; 25 de la D.A.D.H.; 59, inc. 3°,
336, inc. 1° y 361 del C.P.P.N.).”
II.- PROCEDENCIA :
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De la Rúa, Fernando, La casación penal, Depalma, Buenos Aires, 1994, p. 180.
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los artículos 8.1 de la Convención Americana sobre Derechos
Humanos, 14.3.c del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Políticos, 25 de la Declaración Americana de Derechos Humanos y 59,
inc. 3° del C.P., lo que habilita la instancia casatoria.
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constitucional en lo que hace a la garantías del debido proceso y la
defensa en juicio 5 (artículo 18 de la Constitución Nacional).
IV.- ANTECEDENTES :
1- LA RESOLUCIÓN RECURRIDA
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cuanto requirieron que se declare extinguida la acción penal por
prescripción y al sobreseimiento postulado por los abogados de
D’Alessandro, Roberto Mateo Moschini y Roberto Marcelo Moschini con
fundamento en la inexistencia del original de la denominada “nota de
direccionamiento por razones técnicas”.
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(fs. 2251/61 y fs. 2768/74 vta.) y Arnaldo Liberato Cisilino (fs. 2238/42
y fs. 2793/2814).
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realmente intimados, sino que consideran otros diferentes, lo cual
afecta la intervención de los imputados en el proceso, constituyendo
ello una causal de nulidad absoluta de orden general, por afectar la
intervención del imputado (arts. 167 y 168 del Código Procesal Penal
de la Nación). En cuanto a la existencia de un perjuicio, este reside en
que, de mantenerse incólumes las presentaciones de los acusadores
efectuadas en los términos del art. 347 del código de rito, la sentencia
sólo podría versar sobre hechos que nunca habían sido
adecuadamente intimados a los encausados (artículo 401 del
C.P.P.N)”; y agregaron “existe una notoria vaguedad en la enunciación
de los sucesos que las partes acusadoras, tanto privada como pública,
consideran constitutivos del delito de cohecho activo y pasivo. No se
conoce cómo es que Soriani y las demás personas vinculadas a IBM
ofrecieron (se desconoce si directa o indirectamente) la dádiva a
Moschini; tampoco puede visualizarse cuál es la conducta desarrollada
por los restantes directivos de la empresa, ni de “Turbosistemas S.A.”.
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cercano, encuentra explicación suficiente en la particular complejidad
del asunto o en la cantidad de imputados, tal como alegaron los
acusadores, o en una actividad procesal dilatoria de los interesados
-planteos o recursos abusivos, provocando suspensiones
injustificadas- o por la conducta de las autoridades judiciales; todo ello
en desmedro del compromiso del Estado de prestar una justicia ágil y
rápida”.
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derechos de las partes de naturaleza patrimonial”.
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3918/3944).
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Moschini como cohecho activo en carácter de partícipe secundario (art.
258 C.P.) y a Arnaldo Cisilino, Octavio Rossi y Juan José Leguiza
como coautores de administración fraudulenta en perjuicio de la
administración pública (art. 174 inc. 7° en función del art. 173 inc. 5°).
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V.- FUNDAMENTACIÒN
a. Introducción
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básicamente, dos:
b. Oportunidad de la declaración de
la nulidad
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abierto por primera vez el debate, serán planteadas y resueltas, bajo
pena de caducidad, las nulidades a que se refiere el inciso 2 del
artículo 170 y las cuestiones atinentes a la constitución del tribunal” . La
norma es inequívoca en cuanto a que las nulidades a las que se refiere
el inc. 2 del art. 170 del CPPN, son las producidas en los actos
preliminares del juicio.
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7622/7634 respecto de los imputados De la Calle, Guzzo, Joskowicz,
Roberto Marcelo Moschini y Massholder (este último con relación a la
imputación de negociaciones incompatibles con la función pública
-debido a que el juez instructor había omitido correr nueva vista a la
querella en los términos del art. 346 del CPPN- y con respecto a los
otros porque aun se encontraban pendientes de revisión los
procesamientos en la Cámara de Apelaciones del fuero). Sin embargo,
reitero, V.V.E.E. nada advirtieron de irregular en los requerimientos de
elevación a juicio.
Veamos:
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recurso de casación interpuesto por la defensa (cfr. incidente de
nulidad de Eduardo D’Alessandro).
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consecuencia de la declaración de nulidad, desapareció un acto
determinante para interrumpir la prescripción .
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Fallos 272:188.
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Fallos 312:597.
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c. De la presunta violación al
principio de congruencia.
i. Desarrollo de la causa
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habilitando la posibilidad de que el Tribunal resuelva sobre hechos que
los imputados no tuvieron oportunidad de confrontar.
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allanamientos, se pudo establecer que JUAN ALBERTO
MASSHOLDER, también era funcionario público y
contemporáneamente miembro del Directorio de Management & Work
S.A […] por lo que en principio el nombrado también estaría incurso en
el delito previsto y penado por el art. 265 del C.P.” (cfr. fs. 161/163).
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estructura para cumplir con sus obligaciones. M&W S.A. debió, por
tales motivos, a su vez, contratar con Desarrollos y sistemas OnCall
S.A., empresa que sí tenía antecedentes e historia como proveedora
de IBM. Esta última empresa, de acuerdo a lo convenido con M. & W.
debía percibir el valor de la hora/hombre a razón de $ 37 en caso de
analista-consultor, $ 32 en caso de analista– senior y $14 en caso de
analista programador. 4) La subcontratación directa de IBM-
Management and Work implicó contratar con quien no había sido
proveedor de IBM hasta ese momento ni había iniciado los trámites
internos de la empresa para obtener tal reconocimiento. La decisión de
subcontratar aparece apoyada en un documento denominado de
“Direccionamiento por razones técnicas para la renegociación con
A.N.Se.S. del 17/3/94 y firmado por distintos ejecutivos de IBM
Argentina S.A. de fecha anterior a la orden de compra, en el que se
indica que debía contratarse con M. & W. por $ 2.400.000”.
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chequera indistinta (ver libros contables, declaraciones de Corina
Biaggini, Roberto Mateo Moschini, Roberto Pérez Torruela, e informe
de fs. 2083/2118 y el comercial confeccionado por la firma DUN AND
BRASTREET, entre otros)...7) Si bien en la contratación y servicios
investigados el nombrado aparece como consultor y/o analista senior
(ver declaración de Massholder) y surge facturación varia de la firma
Turbosistemas a M&W S.A. (por montos de $340.000 y 18.000
obrantes en la carpeta 2 ventas de la firma Turbosistemas entre ellas
fs. 1/7), de los testimonios de los profesionales contratados por la firma
On CALL S.A., de su propio presidente Sr. Faliero y del área de
sistemas de la ANSeS se afirmó de manera contundente su nula
intervención en la presentación de servicios, no surgiendo ningún
elemento que justifique el flujo de fondos y los motivos de la
facturación. La aparición de esta firma y su persona se habría
producido para permitir y justificar el pago ilegal por parte de IBM S.A.
a la subcontratista conforme se reseñara precedentemente (ver informe
de fs. 2100/118 y detalle de cheques y peritaje contable a fs. 4738/48,
5287/5309 y su declaración a fs. 5347/48)”.
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vicepresidente de IBM Argentina, Gustavo Adolfo Soriani, con la
complicidad de Juan Carlos Martínez, Oscar Adolfo Sant Ambrosio,
Alberto Minazzoli, Eduardo Vicente D´Alesandro, Jorge Gustavo Siri y
Jorge Mario de La Calle, estos últimos ejecutivos de la multinacional, la
promesa de recibir una suma de dinero y de subcontratar a la firma
Management & Work S.A., a cambio de hacer valer la influencia
derivada de su cargo ante otros funcionarios públicos a fin de que
dejaran de hacer algo relativo a sus funciones. Ello consistió en la
contratación directa de IBM Argentina S.A. obviando el proceso
licitatorio que debió cumplirse en virtud de las características del
negocio, lo cual terminó generando un perjuicio económico para el ente
estatal” (cfr. fs. 7201/7263).
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14
CIDH, “Ramírez, Fermín c/ Guatemala”, 20/06/2005, párrs. 67 y 68.
41
oído; ello implica vedar que el fallo se extienda a hechos o
circunstancias no contenidos en el proceso que garantiza el derecho
de audiencia (ne est iudex ultra petita). La regla se expresa como el
principio de correlación entre la acusación y la sentencia, su categoría
constitucional ha sido reconocida por la Corte Suprema nacional” 15 .
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material 17 .
17
Clariá Olmedo, Jorge, Derecho Procesal Penal, t. I, Ed. Ediar, Buenos Aires, 1960, p.
507/509, citado en: Ledesma, Ángela Ester, ¿Es constitucional la aplicación del brocardo
iura novit curia?, publicado en la obra “Estudios sobre Justicia Penal. Homenaje al Profesor
Julio B. Maier”, Editores del Puerto, Buenos Aires, 2005, p. 365 y sig.
18
Sancinetti, Marcelo A., La nulidad de la acusación por indeterminación y el concepto de
instigación, Ed. Ad-Hoc, 2001, p. 113.
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Ledesma, Ángela Ester, ¿Es constitucional la aplicación del brocardo iura novit curia? ,
cit., p. 365. El resaltado nos pertenece.
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las variaciones no incidan en el núcleo esencial de la acusación”22 .
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negaron que se hubiese dado u ofrecido el pago de un soborno para la
concreción de la orden de compra cuestionada (cfr. fs. 3777/3784,
3785/3805, 3807/3820, 3821/3827 y 3843/3867, entre otras). Sin
embargo, la sala I de la Cámara Federal confirmó aquellos
procesamientos dictados por el juez instructor (cfr. fs. 3918/3944).
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En esa línea ver: CSJN, 31/10/2006, “Sircovich, Jorge Oscar y otros s/ defraudación por
desbaratamiento de derechos acordados”, S.1798.XXXIX.
49
de una decisión de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (en
un caso de características por completo diferentes al que nos ocupa 25 ),
fue respetado por el Ministerio Público Fiscal.
25
En efecto, en el caso se responsabilizó al estado guatemalteco por incluir nuevos hechos
(la causa de la muerte de la damnificada, y las circunstancias que según el tribunal
demostraban la mayor peligrosidad del imputado) y cambiar bruscamente la calificación
jurídica en la sentencia condenatoria sin que hubiera mediado una ampliación de la
acusación (de violación agravada a la de asesinato), impidiendo que la defensa técnica
orientara su actividad de acuerdo a las variaciones de la imputación que lo condujeron a la
condena a la pena capital.
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26
Sancinetti, op. cit., p. 113. El resaltado nos pertenece.
27
Maier, op. cit., t. I, p. 553.
51
bastan para que conozca inequívocamente qué suceso se le está
reprochando. Ello no debe confundirse con la exigencia de poder
recuperar absolutamente todos los detalles que compusieron el evento.
28
Puppe Ingeborg, De la individualización del hecho en el escrito de acusación , publicado
por NStZ, 1982, p. 230, citado en: Benítez, Víctor Hugo, Ausencia de determinación del
hecho de la acusación, publicado en: http://www.pensamientopenal.com.ar/31hecho.pdf
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En consecuencia, el requerimiento de
elevación a juicio de la fiscalía cumplía acabadamente con las
prescripciones del art. 347, último párrafo del CPPN.
2- L A DECLARACIÓN DE EXTINCIÓN DE LA
ACCIÓN PENAL POR PRESCRIPCIÓN RESPECTO DE TODOS LOS IMPUTADOS
a. El alcance de la garantía
29
Conf., Fallos 272:188, considerando 14.
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meses o años, ya que depende en gran medida de diversas
circunstancias propias de cada caso 31 .
31
Confr. Fallos, 310:1476, 322:360, 323:982, 327:327 y 330:3640, entre otros.
32
Conf., La Rosa, Mariano R., Por una razonable duración del proceso penal, JA
2003-III-870.
33
Conf., Pastor, Daniel R., El plazo razonable en el proceso del Estado de Derecho , Ad-
Hoc, Buenos Aires, 2002, p. 405.
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Ssentencias en el caso "König" del 28/6/1978 y en el caso "Neumeister" del 27/6/1968,
publicadas en "Tribunal Europeo de Derechos Humanos, Jurisprudencia 1958 1983",
B.J.C., Madrid, ps. 450/466, párr. 99°, y 68/87, párr. 20°, respectivamente; en el mismo
sentido, más recientemente "Calleja v. Malta", del 7/4/2005, párr. 123º, conforme lo
señalado en el dictamen del Procurador Fiscal ante la Corte Suprema en Fallos 330:3640.
35
Auto 219/1993 del 1/7/1993, en "Jurisprudencia Constitucional", t. XXXVI, 1994, BOE.,
Madrid, p. 1446.
36
Sentencia 313/1993 del 25/10/1993 publicada en "Jurisprudencia Constitucional", t.
XXXVII, BOE., ps. 471/478; ver también sentencia 24/1981 del 14/7/1981, en
"Jurisprudencia Constitucional", t. II, ps. 113/121.
37
CNCP, S. II, Causa 5361, registro 7266.2, rta. el 20-12-2004.
57
contenido concreto de las dilaciones, y sobre todo si son o no
indebidas, debe ser el resultado de la aplicación de las circunstancias
específicas de cada caso, de los criterios objetivos que se han ido
precisando a lo largo de la jurisprudencia del tribunal, es decir, la
complejidad del litigio, los márgenes ordinarios de duración de los
conflictos del mismo tipo, el interés que en el pleito arriesga al
demandante de amparo, su conducta procesal y la conducta de las
autoridades, y, por último, a los efectos tan sólo de cuál haya de ser el
alcance por pronunciamiento, el hecho de que haya cesado o no la
dilación denunciada al tiempo de resolver el recurso de amparo
interpuesto con tal motivo’; y que ‘toda infracción a los plazos de
procedimento no constituye una violación al mencionado derecho. En
efecto, la noción de retardo indebido es una noción indeterminada y
abierta que debe ser dotada de un contenido preciso en cada caso,
mediante la aplicación a sus circunstancias específicas de los factores
objetivos y subjetivos en forma coherente con su enunciado genérico,
tales como la complejidad del litigio, los tiempos ordinarios de los
litigios del género en juego, el interés que toque a las partes, y la
conducta de estas últimas y de las autoridades del proceso (Trib.
Const. de España, sentencias 58/1999, del 12/4/1999, y 3/1996 del
12/11/1996; en ‘Investigaciones. Secretaría de Investigaciones de
Derecho Comparado de la Corte Sup.’, t. 2 del año 2000, ps. 326/327;
y año 1997, ps. 521/522; respectivamente)”.
38
Fallos 318:514, 319:1840, 323:4130.
39
Caso 11.245, resuelto el 1/3/1996, párr. 111° y caso "López Álvarez v. Honduras", del
1/2/2006.
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Corte Suprema de Justicia de la Nación “…que el derecho del
imputado a que se ponga fin a la situación de indefinición que supone
el enjuiciamiento penal puede encontrar tutela en la prescripción de la
acción…” 41
41
Confr. C.S.J.N., Fallos, 301:197; 306:1688; 312:2075; 316:1328, 322:360 entre otros .
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b. Análisis de la causa
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En nuestro caso, más allá de que la
maniobra imputada a los encausados, conforme llega descripta en el
requerimiento de elevación de la causa a juicio, no reviste una
complejidad extrema, entiendo que el análisis de este criterio, no puede
hacerse a partir de un estudio ex post que no tenga en cuenta las
características de toda una investigación que demandó años de
tramitación. Los hechos que fue necesario desentrañar implicaron la
participación de numerosos imputados, que en forma coordinada
orquestaron una maniobra que involucró a funcionarios públicos y
organizaciones públicas y privadas, éstas últimas de distinta
envergadura y complejidad a nivel organizativo. En efecto, la actividad
investigada se llevó a cabo por medio de una contratación dentro del
ámbito público, lo cual demandó el análisis de los avatares propios de
un acto administrativo, que involucró a distintos niveles jerarquicos
dentro de la intricada organización de un ente de la magnitud de la
ANSES.
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Oral, el período de morosidad en la causa. Nada más alejado de la
realidad.
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contestar la vista corrida a tenor del art. 349 C.P.P., sostuvo que “con
buen criterio V.S. ordenó con fecha 1° de octubre de 1999 la
producción de un peritaje técnico informático, y el 21 de
septiembre de 1999 hizo lo propio con un peritaje contable, que se
produjeron y obran en este sumario, las que sirven para considerar el
hecho que motivara la denuncia…” (fs. 7348, la negrita me pertenece).
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audiencia para el día 15 de agosto (fs. 6920). Evidentemente ello
aún no resultaba suficiente, por lo que se solicitó una cuarta
prorroga (fs. 6923 y 6924) y se fijo audiencia para el 22 de agosto
de 2002 (fs. 6929).
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debate? o ¿el tiempo que demandó que las defensas preparasen los
respectivos memoriales para ser presentados ante la Cámara de
Apelaciones?
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segundo lugar, esta idea, para que tenga sentido, tiene que partir,
necesariamente, del presupuesto de que hubiere resultado posible y
conveniente celebrar el debate oral, no solo sin todos los elementos de
prueba recabados desde diciembre de 1998, sino también sin la
posibilidad de dilucidar una parte por demás significativa de la
maniobra.
71
específica en nuestro ordenamiento jurídico con los recursos de
inaplicabilidad de la ley (artículo 11 de la ley 24.050) y de revisión (art.
479, inc. 1° del C.P.P.), en ambos casos se trata de evitar soluciones
contradictorias.
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por la actividad de las defensas .
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defensas de Martínez, D’Alessandro y Siri propiciaron la nulidad del
auto de elevación a juicio (fs. 7652), la defensa de Siri, además,
propició la nulidad del requerimiento de la querella (ver “Incidente de
nulidad planteado por la defensa de Jorge Gustavo Siri”) y la defensa
de Joskowicz interpuso excepción de falta de acción (fs. 7660/7662),
de prescripción (fs. 7690/7692) y de nulidad del trámite dado al
incidente de prescripción (¡!) –ver incidente de nulidad de Joskowicz-.
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octubre de 2006 podemos concluir que más de la mitad del tiempo
lo “consumió” el estudio de los diferentes planteos y apelaciones
de las defensas y que, por lo menos, 4 años y 5 meses la causa
estuvo irremediablemente “parada” por dichos planteos.
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del interesado, ya que si bien no pueden considerarse los recursos que
válidamente puede interponer todo imputado, su comportamiento es un
elemento objetivo que no puede ser atribuido al estado y debe tomarse
en cuenta al momento de determinar si se ha afectado la garantía del
plazo razonable prevista en el art. 6.1 de la Convención Europea (caso
‘Wiesinger v. Austria’, 38/1990/229/295, del 30/10/1991, párr. 57).
43
B, 296, XLV, del 10/05/2010.
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sido interpuestos recién en la instancia del debate si realmente
hubieran estado interesados en que la causa se eleve a juicio.
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pertenece).
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parcial del auto de elevación a juicio por no haberse expedido la
querella con relación a algunos de los imputados en autos en la
oportunidad prevista en el art. 346 C.P.P. (fs. 8251/8252).
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las diversas medidas de instrucción suplementaria solicitadas
tanto por los Sres. abogados defensores, como por este Ministerio
Público (alrededor de un año y medio).
44
CNCP, S. I, causa 7790, registro 10454, rta. el 9-5-2007.
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c. El juicio de ponderación
87
presente, la realización de una instrucción prolongada. Prueba de ello
es que, como ya se acreditó, la casi totalidad de las medidas de prueba
recabadas durante el sumario resultaban útiles, cuando no
imprescindibles, para la realización del debate y 5 de los 10 años de
instrucción fueron insumidos en el tratamiento de los planteos de las
defensas. En contraposición, la realización del segundo principio
requiere que se ponga fin a la situación de incertidumbre que importa
un proceso penal, del modo más rápido posible.
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47
Ibidem, p. 136 y ss.
48
Ibidem, p. 134 y ss.
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medida, del principio de plazo razonable. La respuesta solo puede ser
afirmativa.
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legislador y puede o no propenderse a una modificación del sistema
procesal que acelere la etapa de instrucción pero, de momento, lo
cierto es que los imputados y sus defensas hacen uso –y a veces
abuso- de las “ventajas” que les da el sistema. De hecho, en esta
causa, como ya se reseñara, el análisis de los planteos de las defensas
demandó más de 5 años; más de la mitad del tiempo total que
demandó la instrucción de las actuaciones.
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d. Otras consideraciones
93
Es pertinente recordar aquí que si bien el
más alto Tribunal tiene dicho que existe un deber moral para los jueces
inferiores en conformar sus decisiones a lo sostenido por la Corte en
casos análogos 50 , obviamente que esta obligación no rige, cuando, se
trata de aplicar una doctrina a supuestos por entero divergentes.
50
CSJN, Fallos 25:368.
51
S, 2491, XLI.
52
CNCP, S. IV, causa 6541, reg. 8561.4, rta. el 24-4-2007.
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denegado”.
95
inc. 5° en función del 173 inc. 7° C.P.” del registro del mismo Tribunal
Oral Federal N° 3, iniciada con fecha 5 de octubre de 1995 y en la que
se firmó acuerdo de juicio abreviado recién el 1° de junio de 2009; vale
destacar que en todas ellas se realizaron planteos de plazo razonable
que fueron resueltos negativamente por los tribunales intervinientes.
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órgano del Estado y que la garantía del derecho de recurrir
(establecida por el artículo 8 inc.h de la CADH) ha sido consagrada
sólo en beneficio del inculpado; motivo por el cual, en tanto el
Ministerio Público es un órgano del Estado no es el sujeto destinatario
del beneficio (cons. 7°).
55
CSJN, “Santini, Angelo y otra s/su solicitud por denegación de justicia en la causa
n°27.480 ‘González, Alejandra Valentina s/homicidio culposo” rta. 3/12/98
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las sociedades al socavar las instituciones y los valores de la
democracia, la ética y la justicia y al comprometer el desarrollo
sostenible y el imperio de la ley.
58
Vargas Pinto, Tatiana, Delitos de Peligro Abstracto y Resultado, Aranzadi, Pamplona,
2007, p. 103 y ss.
59
Ibídem, p. 105.
60
Ibídem, p. 106.
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tiempo, y por eso la importancia de analizar la razonabilidad del plazo
del proceso como un punto neural. Empero, ese es justamente el
promedio que tardan en tramitarse casi todas las causas de corrupción
que tramitan en el fuero federal y el que tardaron hasta ahora, y con
suerte, muchas de las causas que están esperando para ser llevadas a
debate –y algunas que todavía están en instrucción-.
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años de trámite-.
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meros observadores.
105
previsto en el art. 14 de la Ley 48, ya que se han formulado por medio
de esta presentación consideraciones que hacen a la concreta
violación de preceptos constitucionales.-
VIII.- PETITORIO :
Fiscalía General Nº 3, 28 de
marzo de 2011.-
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