El positivismo de Hans Kelsen 2011

UNIVERSIDAD TECNICA PARTICULAR DE LOJA

Escuela de Ciencias Jurídicas

Filosofía del Derecho

³El positivismo de Hans Kelsen´.
La idea de una teoría pura del Derecho La noción de Norma Fundamental

José Pablo Febres Eguiguren Diana Cesibel Ruiz Peralta.

Loja, Noviembre 2010

...2 La idea de una teoría pura del derecho«««««««««««««««««««««............. Introducción««««««««««««««««««««««....... Positivismo de Hans Kelsen«««««««««««««««««««««««««....3 La noción de la norma fundamental..5-9 i .......................El positivismo de Hans Kelsen 2011 Índice.1 Desarrollo.««««««««««««««««««««««4 Preguntas del profesor«««««««««««««««««««««««««««.

El positivismo de Hans Kelsen 2011 I. Ahora bien. y se extiende y desarrolla por toda Europa en la segunda mitad de dicho siglo. de lo no exacto y lo no demostrado. debemos tener un preconcepto de lo que en realidad es el positivismo.´ 1 Si analizamos este interesante concepto. en el siglo XIX.2 En este trabajo se tratara también la idea de la teoría pura del derecho y la noción de la norma fundamental de Kelsen. para crear este preconcepto del cual hemos hablado en anteriores líneas. podemos definir que lo que en realidad le interesa al positivismo son los conocimientos obtenidos a través de la ciencia y sus métodos. incluyendo la demostración a través de la experiencia. 2010 [ubicado el martes 11 de enero del 2011]. Obtenido en: Esto quiere decir que el positivismo se separa por completo de lo moral.wikipedia. para adquirir cualquier conocimiento. y que tal conocimiento solamente puede surgir de la afirmación positiva de las teorías a través del método científico. La información presentada en este trabajo. se debe tener una idea preestablecida sobre un tema determinado. tenemos una definición de la biblioteca virtual Wikipedia: ³El Positivismo es una corriente o escuela filosófica que afirma que el único conocimiento auténtico es el conocimiento científico. nos facilito artículos y bibliografía sobre el tema. asi también se responderá algunas preguntas planteadas por el profesor dirigente de el presente trabajo. ha sido de fácil acceso para nosotros. http://es. puesto que el docente antes mencionado. ³La Web´. INTRODUCCION Para comprender el positivismo jurídico de Hans Kelsen. 1 WIKIPEDIA. Positivismo. El positivismo nace en Francia.org/wiki/Positivismo 2 1 . como ya es de nuestro conocimiento. adicionalmente hemos utilizado la herramienta de información mas completa del mundo. ya que.

Obtenido en: http://www. además dicho positivismo tiene que ser coercitivo. con el ³tener que´ nos referimos a las normas que tienen que ser cumplidas por el hecho de encontrarse tipificadas en un sistema normativo aprobado. para así poder crear el derecho a través del positivismo.juridicas. DESARROLLO. como el deber ser y a lo positivo como el tener que.mx/publica/librev/rev/facdermx/cont/61/dtr/dtr9.pdf 4 Al decir que es un hecho.El positivismo de Hans Kelsen 2011 II. De esta forma entendemos a lo moral. 55 Ref ¿Qué es el positivismo juridico? Por Hans Kelsen. y que todos en absoluto tienen que respetar. es decir que las leyes divinas por ejemplo. al afirmar esto. es decir sancionar al que incumpla la norma. Para Kelsen el positivismo jurídico. lo cual nos quiere decir que el derecho viene directamente de la razón humana. pero para crear este derecho positivo el ser humano requiere de algo que este ³dado´.juridicas. y que se convierten en normas reales. la que en realidad debe regir a al ser humano.unam. es la norma valida. que tiene como base los hechos (como lo habíamos explicado 3 Ref ¿Qué es el positivismo juridico? Por Hans Kelsen. es decir para todos. es un orden normativo que tiene como fin dirigir una conducta humana determinada. [ubicado el martes 11 de enero del 2011].5 Entonces decimos que el positivismo jurídico es el sistema normativo creado por el hombre a través de la razón. no pueden ser tomadas como normas validas para regir al ser humano. ya que se da a entender que el derecho moral no es derecho. es el creado por actos humanos3. Obtenido en: http://www.mx/publica/librev/rev/facdermx/cont/61/dtr/dtr9.unam. es decir de un hecho4 El positivismo jurídico de Kelsen.pdf 2 . lo cual kelsen lo llama delito. Para Hans Kelsen el positivismo jurídico. me refiero a que para que exista positivismo jurídico debe de existir hechos que se hayan suscitado. Positivismo de Hans Kelsen. Kelsen hace una afirmación doble. [ubicado el martes 11 de enero del 2011]. afirma que solo las normas creadas con base en la ciencia a través de sus métodos.

para consagrar así una concepción del Derecho que fuera eminentemente científica. es decir. de su razonamiento y de sus ³métodos científicos jurídicos. filosófica. es la separación del Derecho y la moral. Hemos considerado importante ampliar este concepto. de una norma 6 WIKIPEDIA.´8 9 Ahora bien. Se identifica la idea de la teoría pura con el positivismo jurídico«´6. así: ³Analizando la estructura de los sistemas jurídicos concluyó que toda norma obtiene su vigencia de una norma superior. que hemos encontrado en la enciclopedia virtual Wikipedia: ³La idea que subyace a la teoría pura. el cual solo requerirá la intervención del hombre. haciéndose abstracción de toda consideración ética. si no existe superior a esta ? 8 7 3 . remitiendo su validez hasta una Norma Fundantal Básica (la Grundnorm). Op.wikipedia.´7 Adicionalmente. 2010 [ubicado el martes 11 de enero del 2011]. entonces ¿Cómo puede existir una norma fundamental básica cuyo valor es pre supuesto y no cuestionado. la laguna en la teoría de Kelsen. kelsen trata en esta teoría de establecer la validez de la norma.El positivismo de Hans Kelsen 2011 antes ³lo dado´) y que solo este tipo de derecho es valido. ya que si todo debe ser positivo y creado por la acción human. Teoría pura del derecho. el derecho de la moral.org/wiki/Teor%C3%ADa_pura_del_Derecho Nos referimos a los métodos científicos jurídicos como los caminos de creación y verificación de la norma. Kelsen Establece la validez de una norma a través de la siguiente frase: "Una norma jurídica no vale por tener un contenido determinado. cuyo valor es pre-supuesto y no cuestionado. Para establecer el significado de la idea de la teoría pura del derecho. Cit 9 Podemos observar en esta frase. sino la separación completa y absoluta de todas las demás ciencias que existan. partiremos desde un concepto muy acertado acerca de la teoría pura del derecho. para así tomar al derecho como una ciencia individual e independiente de otras ciencias. Obtenido en: http://es. mediante un argumento deductivo lógico. moral. dentro de que se encuentra esta norma. La idea de una teoría pura del derecho. excluyendo y separando al mismo tiempo. no vale porque su contenido pueda inferirse. social o histórica. ya que para kelsen la teoría pura del derecho no es solamente la separación del derecho de la moral.

pero a nuestro parecer. y en última instancia. Kelsen al hablar de una norma fundamental básica se contradice con su teoría pura del dercho ya que la norma fundamental es algo no creado por n ser humano. que es lo que todos hacemos para definir conceptos y establecer teoría. 2010 [ubicado el miercoles 12 de enero del 2011]. así que no consideramos posible aislar el derecho de las demás ciencias existentes. de esta manera si una constitución es creado en base de esta norma fundamental básica. podemos establecer que la idea de la teoría pura del derecho es que este ultimo no dependa de nada mas que de si mismo. Teoría pura del Derecho. y sólo por ello. es la base de toda norma valida.shvoong. algo no creado por el hombre. Ed. que separa todas las ciencias del derecho y dice que el derecho es creado en base de las acciones del hombre. entonces las normas dentro de dicha constitución serán validas también.com/law-and-politics/law/1734900-teor%C3%ADa-pura-del-derecho-la/ 4 . Obtenido en: http://es. todas las ciencias van ligadas unas con otras. lo cual va en contra de los principios de teoría pura. lo cual nos daría una pista de lo que en realidad es esta norma fundamental. sino por haber sido producida de determinada manera. ya que la mente del ser humano ha evolucionado con la capacidad de la relación. Porrúa. por haber sido producida de la manera determinada por una norma fundante básica presupuesta. La noción de la norma fundamental. pág. 1993. la noción de la norma fundamental es la que todos tenemos y nacemos con ella. Por ello. Ahora bien. pertenece la norma al orden jurídico. México. ´La norma fundamental es«la hipótesis necesaria de todo estudio positivista del derecho´11. sino que ya existía antes del hombre. 205 Teoria Pura del derecho:La norma fundamental. Entonces.El positivismo de Hans Kelsen 2011 fundamental básica presupuesta. la cual todos la conocemos . es decir que la norma fundamental. podemos 10 11 Hans Kelsen.´10 Con estas últimas líneas kelsen quiere decir que la validez de la norma se determina exclusivamente por su modo de producción y no por el contenido de la misma.

shtml 13 5 . Positivismo y la teoría del derecho. el Derecho queda reducido a un puro sistemas de normas. y bajo la cual todas las normas están establecidas.com. se vincula con la lógica jurídica. primeramente en la teoría pura del derecho dice ³Kelsen debe remontarse a una región más abstracta del pensamiento sin referencia directa a los objetos naturales por encima de los hechos de la naturaleza.´ 12 En segundo lugar la moral y el derecho son independientes. no es una norma de derecho positivo. Cit.com/trabajos18/positivismo-y-derecho/positivismo-y-derecho. http://www. obtenido en: Ob.monografias. las ciencias del Derecho a una lógica formal de lo jurídico y con enlace a las normas y sus elementos.´13 12 Monografias. ³Es una norma supuesta es una hipótesis que se supone que para extraer de ella una serie de consecuencia. Positivismo y la teoría del derecho. el derecho con el que todos nacemos y debemos respetar. ¿En qué consiste la idea de una Teoría Pura del Derecho? Primeramente esta teoría trata de separar al derecho de todas las demás ciencias.2008 [ ubicado el miércoles 12 de enero del 2011]. por cuanto su validez no se origina en una norma superior. Con estas depuraciones.El positivismo de Hans Kelsen 2011 decir que la norma fundamental de la cual hemos estado hablando es el derecho natural. Preguntas planteadas por el profesor. A. es una norma hipotética. así mismo Kelsen trata de depurar en el Derecho los elementos que le son extraños. ¿Cuáles son las Diferencias en la Norma Fundamental y la Constitución? Primeramente la norma fundamental. esta separación se refiere a que el contenido independiente del mundo del ser y de las ciencias cuyo objeto lo constituya este mundo. B.

la norma enmascara a la realidad del poder para mantener la Teoría Pura. se sustenta en el concepto lógico-jurídico. y el elemento que "permite a la ciencia jurídica considerar el derecho como un sistema de normas válidas". Monografias.monografias. sobre la cual radica la validez de las normas que constituyen el sistema jurídico. obtenido en: 15 http://www. esta para crearse debe estar fundamentada en la norma fundamental. la fuerza exterior al derecho y el que lo fundamenta. Cit. 14 Ob.. [ubicado el miércoles 12 de enero]. ya que se identifica a la norma del sistema con la idea del poder.].shtml#_Concepto_de_Constituci%C3%B3n_seg%C3%BAn%20Hans 6 . EL concepto de constitución. la cual no es creada conforme a un procedimiento jurídico y.. a partir de esa hipótesis se va a conformar el orden jurídico. Positivismo y la teoría del derecho.com/trabajos28/concepto-constitucion/conceptoconstitucion. porque la Constitución es un supuesto que le otorga validez al sistema jurídico en su conjunto.15 Continuando con la constitución. Para poder entender. por lo tanto. 2001. Kelsen establece que la constitución ³en el sentido jurídico-positivo. sólo es un presupuesto básico. está en caso de no ser modificada por vías constitucionales. no es una norma positiva [. y está subordinado a la norma fundamental. y una fuente común de validez y da unidad a dicho orden jurídico.com. el objetivo del poder soberano es organizar la convivencia social a través del derecho. Precisamente. en la última instancia que es una norma única y coercitiva. Kelsen afirma que la norma fundante básica es el poder. es la norma fundamental.´14 Por lo tanto su validez se apoya. quiere decir que La Constitución en su sentido lógico-jurídico. y en norma fundamental descansa todo el sistema jurídico´. se reemplazara revolucionariamente esto sería que se enfrenta ante un hecho de fuerza.El positivismo de Hans Kelsen 2011 ³Para la teoría pura esta norma es "la hipótesis necesaria de todo estudio positivista del derecho".

Teoría pura del derecho. Existen dos tipos de Constitución una ³escrita permite una mayor certidumbre jurídica y concede ventajas de técnica jurídica. obtenido en: D..]´17 C. Constitución. vigencia y eficacia en la Teoría de Kelsen? La validez de la norma se da si la misma es aplicada. obtenido en: http://es. obedecida y aplicada´19 Además está eficacia tiene que ver con las sanciones para cierto comportamientos ilícitos.18 En nuestro sistema la norma primeramente tendrá que ser creada a favor y en base a las necesidades. 16 Wikipedia.org/wiki/Teor%C3%ADa_pura_del_Derecho 19 Validez y eficacia del derecho. 2000. Wikipedia. o casi la totalidad de las normas básicas [.pdf 7 . además fija límites entre poderes. ¿Cuál es el concepto de Sistema Jurídico en la obra de Kelsen? Constitución. ³la estructura de los sistemas jurídicos. [ubicado el miércoles 12 de enero].bibliojuridica.org/libros/4/1956/10. [ubicado el miércoles 12 de enero del 2011]. http://es.El positivismo de Hans Kelsen 2011 La constitución está conformada por leyes y normas. ya que se conoce con mayor precisión qué normas son constitucionales y cuáles no lo son [. que rigen a un estado soberano. calificados como delitos.. concluyó que toda norma obtiene su vigencia de una norma superior. Cit. remitiendo su validez hasta una Norma Fundante Básica´. [ubicado el miércoles 12 de enero del 2011]. Para que se de su vigencia.wikipedia...2011. y la constitución trata de garantizar derechos y libertades al pueblo. luego deberá ser aprobada. en verdad. además tiene supremacía sobre cualquier otra norma del ordenamiento jurídico.org/wiki/Constitución 17 18 Ob. ³La eficacia quiere decir que la ley es. y finalmente será publicada en el registro oficial. ¿Cuáles son las diferencias entre validez. obtenido en: http://www. 2010.]´16 Otro tipo es la constitución no escrita ³es conocido también como Constitución consuetudinaria. se deberá analizar según Kelsen. en el cual no existe un texto específico que contenga la totalidad.wikipedia.

El derecho: norma o hecho. cada caso de obediencia al derecho es.. Cit. la eficacia de se puede dar de dos maneras [. mediante enunciados o manifestaciones de ser´23 ³Especialmente del ³deber ser´ como algo del ³ser´. presumiblemente. ³del soberano y. [ubicado el miércoles 12 de enero del 2011].org/libros/2/877/10. obtenido en: http://www. 2011. Kelsen? ¿En qué consiste la división entre ser y deber ser en la Teoría de Las ciencias doctrinarias jurídicas describen su ³objeto con enunciados o declaraciones en el sentido de que algo es o no es.El positivismo de Hans Kelsen 2011 Para Kelsen ³un sistema jurídico puede ser formulado como: un sistema jurídico existe sí. es el significado de un acto de un individuo intencionalmente dirigido a la conducta de otro individuo´24 ³El acto significa que es una norma. Pág. Teoría de Kelsen del sistema jurídico..123 El derecho: norma o hecho. si el primero ³deber ser´. 2000.´25 20 Teoría de Kelsen del sistema jurídico. Cit. Pág. Teoría de Kelsen del sistema jurídico. de acuerdo con Kelsen. relevante para la existencia del sistema jurídico´ que ³de esta manera un cambio de legislador supremo no afecte por sí mismo la existencia de un sistema jurídico´22 E. Cit..pdf 24 8 . obtenido en: Ob. es decir que algo debe ser realizado y que señala funciones normativas.122 Ob.bibliojuridica.. Pág.bibliojuridica.] por la obediencia de aquellos a quienes les es impuesta un deber y por la aplicación de la sanción permitida por la norma´21 Kelsen también ³se deshace. 21 http://www.org/libros/4/1956/5. [ubicado el miércoles 12 de enero del 2011]. 122 21 22 23 Ob. es permisiva la misma que es un enunciado del deber ser. El ³ser´ y el ³deber ser´. que si no es una norma prohibitiva. este alcanza un cierto mínimo de eficacia´20 ³La eficacia de un sistema es la función de la eficacia de sus disposiciones jurídicas [. es decir. y solo si.pdf. El ³ser´ y el ³deber ser´ pág.].

será tachado como una conducta indebida 25 26 Ref. El ³ser´ y el ³deber ser´ págs. es el significado subjetivo del acto de ordenar26 Y en caso de no hacer lo que otra persona le ordene. porque en realidad B puede hacer lo que a le ordene que B debe hacer algo. Ob. 21. Cit. esta una afirmación del ser pero el significado del acto solo puede ser descrito o sea que A debe hacer algo. El ³ser´ y el ³deber ser Ob.El positivismo de Hans Kelsen 2011 ¿Qué utilidad tiene? A ordena a B hacer algo. 22 9 . no por una afirmación de ser como B hace o hará lo que le ordene A. El derecho: norma o hecho. El derecho: norma o hecho. Cit.

bibliojuridica.org/wiki/Teor%C3%ADa_pura_del_Derecho - Validez y eficacia del derecho.2011.org/wiki/Teor%C3%ADa_pura_del_Derecho Teoria Pura del derecho:La norma fundamental. Pág.pdf - Teoría de Kelsen del sistema jurídico. 2010 [ubicado el martes 11 de enero del 2011]. [ubicado el martes 11 de enero del 2011].shvoong. Porrúa.wikipedia. obtenido en: http://es. México. 2011.com/trabajos18/positivismo-yderecho/positivismo-y-derecho.org/libros/4/1956/10. obtenido en: http://www. [ubicado el miércoles 12 de enero del 2011].shtml - Wikipedia. 122 10 . 1 WIKIPEDIA.bibliojuridica. Ed.org/wiki/Positivismo ¿Qué es el positivismo juridico? Por Hans Kelsen.juridicas.wikipedia. obtenido en: http://www.pdf WIKIPEDIA. obtenido en: http://www.unam.2008 [ ubicado el miércoles 12 de enero del 2011].com/law-and-politics/law/1734900teor%C3%ADa-pura-del-derecho-la/ 1 1 - - - - Monografias.org/libros/2/877/10. Obtenido en: http://es.pdf. 2000. Positivismo. Obtenido en: http://www. Obtenido en: http://es. Teoría pura del Derecho. Teoría pura del derecho. Positivismo y la teoría del derecho. 2010 [ubicado el martes 11 de enero del 2011]. [ubicado el miércoles 12 de enero].Bibliografía: - Hans Kelsen.wikipedia. [ubicado el miércoles 12 de enero del 2011].mx/publica/librev/rev/facdermx/cont/61/dtr/dtr9. 1993.com. Obtenido en: http://es.org/wiki/Constitución - 1 Wikipedia. obtenido en: http://es. Teoría pura del derecho. 2010 [ubicado el miercoles 12 de enero del 2011].wikipedia. 2010. [ubicado el miércoles 12 de enero del 2011].monografias. Constitución.

obtenido en: http://www.org/libros/4/1956/5.bibliojuridica.- El derecho: norma o hecho. El ³ser´ y el ³deber ser´.pdf 11 . [ubicado el miércoles 12 de enero del 2011]. 2000.

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