Zarate, José Humberto, et. al.

, Sistemas Jurídicos Contemporáneos, México, McGraw-Hill

Unidad 1 Actividad 1 y 4

Capítulo I

Título Capítulo Sistemas jurídicos contemporáneos Common Law

Páginas 1-11 102

la que aquí se presenta. similar a la de lenguajes o a la de naciones. un estudio así resultará de poca utilidad académica.-55. a efecto de ubicar en ese concierto al sistema jurídico mexicano como una forma de conocerlo aún más. ha sido escasamente explorada. de identificar sus aciertos y sus creencias y. y de la que derivan los rasgos que lo identifican. procedimientos. Sistemas jurídicos contemporáneos José Humberto Zarate INTRODUCCIÓN A diferencia de la mayoría de las asignaturas que tradicionalmente conforman los planes de estudio diseñados para la formación del abogado mexicano.1. y con una intención evidentemente científica. de reconocer su originalidad al igual que sus semejanzas respecto de los demás sistemas con los que coexiste. fuentes y reglas que caracterizan la especificidad coherente y operativa de un determinado sistema jurídico. 1 . técnicas. Como afirma el autor Héctor Sandler. 1980. Héctor Raúl Sandler. México. dada la relativa novedad de su adopción. los estudios del derecho comparado han desarrollado diversos criterios que permiten un análisis grupal de los sistemas con base en una clasificación conocida como "familias". el principal énfasis intelectual debe ser dirigido a las instituciones. con el propósito de confrontarlo con el propio. la disciplina Sistemas jurídicos contemporáneos debe considerarse como una aproximación introductoria al campo del derecho comparado. UNAM . Antes bien. a través de la cual se busca ofrecer al estudiante un panorama del fenómeno jurídico experimentado por la pluralidad de naciones que conforman la humanidad.1 nuestra disciplina no debe restringirse a la exposición de una geografía jurídica. a partir de tal conocimiento. pp. aunque sea muy interesante. métodos. Debido a la enorme riqueza de sistemas jurídicos. 53. Por su propósito y alcances. de trabajar por su avance y perfeccionamiento. Introducción a los problemas de la ciencia jurídica. siendo el principal de dichos criterios la tradición jurídica a la cual se afilia un determinado sistema.

y probablemente indeseable."Así. no constituye una estructura sistematizada de normas y principios legales. cuando no se les pueda considerar así. grupos de sistemas. el interés en el derecho comparado rebasa el ámbito meramente académico y se extiende hacia horizontes prácticos. un problema dado. más que en una necesidad. DERECHO COMPARADO Como ya se mencionó antes. que el fenómeno jurídico se encuentra condicionado por la riqueza que representa la diversidad cultural humana. Esa disciplina jurídica reconoce. el ejemplo más trascendente que hemos podido atestiguaren tiempos recientes es el de la ex Unión Soviética. puesto que resultaría fantasioso. es decir. Esta disciplina jurídica. a diferencia de la mayoría de sus similares. origen de la tradición jurídica socialista. en el entendido de que por su propia naturaleza dinámica. Desde luego. propuestas de solución. sino fundamentalmente un método de aproximación a algún aspecto de uno o varios derechos extranjeros. la armoni- Indudablemente.2 SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS En virtud de lo anterior. y cuya desintegración llevó a las distintas repúblicas que la conformaban a abandonar en menos de un lustro a la familia socialista. un sistema se encuentra en permanente transformación y no debe sorprender su conversión a una familia distinta de la que previamente pertenecía. equiparación e incluso homologación de los aspectos comparados. mercancías. una institución legal específica. esto es. en el presente capítulo ofrecemos un instrumental terminológico con el objeto de contar con un marco inicial de referencia. A medida que el siglo XXI se descubre como una era en que la globalización de las actividades humanas deja de ser un ideal para devenir. en una realidad. el ámbito académico en el cual se desenvuelve la asignatura de Sistemas jurídicos contemporáneos es el derecho comparado. el derecho comparado comprende tanto el proceso metodológico mismo de la comparación como los resultantes procesos de análisis. retornando algunas a la familia neorrománica y otras a la influencia del derecho islámico. que sin duda han de surgir dentro del marco del derecho comparado. capitales e información es causa de novedosas relaciones jurídicas y litigios en los que un derecho nacional particular resulta insuficiente. deteniéndonos en el examen de aquellos sistemas de mayor influencia en la actualidad o que mayor interés académico representen. 2 . además de una propuesta de clasificación de sistemas y familias del mapamundi jurídico. no obstante. la creciente movilidad internacional de personas.2 Finalmente. etcétera. un método que permite dirigir la atención del estudiante más allá de las fronteras nacionales y con ello ampliar su perspectiva sobre la temática o el propósito de su estudió. y para cuya solución se hacen indispensables nuevos parámetros axiológicos de lo justo y lo equitativo. los subsecuentes capítulos analizarán cada una de las familias o.

Ejemplo de ello lo ofrece la Unión Europea. cada uno de ellos cuenta con un sistema jurídico propio en razón de su misma soberanía. la abundancia de vínculos entre las diferentes sociedades ya comienza a resaltar las áreas legales en las que existen sólidas razones para. En un proceso tal en el que los ámbitos espaciales de validez obvien fronteras nacionales. trust como fideicomiso. notary public como notario público. que casi exclusivamente debe ser un comerciante. métodos. Sin embar go. comerciante o no comerciante. efectivamente. 1 Por ejemplo. Sin embargo. en tanto que para la tradición neorrománica. de propiedad intelectual. de seguridad social. financiera. si bien los dos se refieren a la condición de una persona que es incapaz de pagar sus deudas en el momento en que éstas se hacen exigibles. al referirnos a México podemos hablar de un sistema jurídico nacional en lo tocante al ámbito federal. en favor de sus acreedores. a pesar de lo mínimo de sus diferencias. bankruptcy es un beneficio para el deudor. A pesar de que un vocablo en un idioma tenga identificada su correspondencia en otro idioma. si no es que de la misma normatividad. el cual reviste el carácter de unitario. y que incluso compartan un mismo origen lingüístico. que alivia la carga de sus obligaciones. SISTEMA JURÍDICO La denominación "sistema jurídico" hace referencia al conjunto articulado y coherente de instituciones. de una confederación o de una unión internacional. si se trata dé un Estado centralizado.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 3 zación de todos los sistemas jurídicos en un solo derecho mundial. El mismo cuidado deberá tenerse al traducir right y law como derecho. indus-. además de 32 sistemas correspondientes a otras tantas entidades federativas que. en donde las mate rias mercantil. de derechos humanos. entre otras. en el caso de un Estado federal. trial. deberá forjarse una especie de esperanto jurídico para atender problemas particulares del derecho comparado: las dificultades idiomáticas de traducir con toda precisión conceptos jurídicos. Toda vez que la humanidad se ha organizado políticamente en estados soberanos.3 lo cual debe tenerse presente al estudiar las diversas tradiciones jurídicas a fin de evitar errores y malentendidos. han revivido el ideal de un auténtico jas commune. o plural. el cual con toda seguridad mostraría de inmediato su inconveniencia para abordar la multi plicidad de problemas locales y regionales propios de cada nación. buscar la homologación de criterios jurídicos. los vocablos bankmplcy en el idioma inglés y bancarrota en el español bien podrán ser utilizados como'términos correspondientes en ambas lenguas. son perfectamente distinguibles entre sí. procedimientos y reglas legales que constituyen el derecho positivo en un lugar y tiempo determinados. y cualquier diccionario así los equipara. Así. en la tradición del common law. cualquier jurista podrá apreciar de inmediato qué grado de disimilitud guardan ambos conceptos: en términos generales. . su significado puede no ser el mismo. etcétera. bancarrota significa la liquidación del patrimonio del deudor.

historiografía y metodología. después de su derrota en la Segunda Guerra Mundial. un ejemplo reciente lo ofrecen las reformas constitucionales llevadas a cabo en México en materia agraria. FAMILIA JURÍDICA Y TRADICIÓN JURÍDICA. atendiendo para ello a diversas categorías más o menos estables que pueden ser identificadas en todo derecho positivo. A su vez. subraya la marcada interacción ejercida por los diversos derechos nacionales a lo largo del devenir histórico. 9-39. jurídico. debido a su adelanto. como fue el caso de la recepción en México del Código Civil francés durante el siglo XIX. Por su parte. 1992. de inversiones extranjeras y de personalidad eclesiástica durante el sexenio salinista. la maestra González señala las dos formas que pueden adoptar las influencias modificadoras: recepción política y recepción técnica. éstos han sido agrupados en conjuntos supranacionales denominados familias. es lo que le otorga precisamente la condición de nacional a cada uno de los sistemasjurídicos. así como el hecho de que su normatividad jurídica es creada mediante órganos y procedimientos locales. . prestigio o eficacia. CRITERIOS DE CLASIFICACIÓN____________________________________________________ Con el propósito claramente práctico de organizar el estudio de los sistemas jurídicos contemporáneos. la recepción técnica consiste en la adopción voluntaria de elementos teóricos o prácticos provenientes de un orden jurídico extranjero. financiera.4 al explicar el proceso de desarrollo y evolución de los sjstemas jurídicos. Las primeras producen una brusca fractura en el orden social que permite al bando vencedor imponer su propio proyecto histórico y en consecuencia. Universidad Autónoma Metropolitana.). Sin embargo. 4 Véase el estudio introductorio de María del Refugio González (comp. así como a ciertos criterios de clasificación que enfaticen dichas categorías. Historia del derecho. generalmente derivada de una conquista o un avasallamiento bélico. En lo externo. la vivencia original de cada nación. como sucedió con la Revolución Bolchevique de 1917 y el surgimiento del derecho socialista en Rusia. las reformas consisten en la reorganización de principios y elementos significativos del orden jurídico nacional. La mencionada autora categoriza asimismo los tipos de fuerzas externas e internas que propician el desarrollo de los sistemas. En lo interno.4 SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS La maestra María del Refugio González. pp. La primera consiste en la imposición violenta de un orden jurídico extranjero. siguiendo al profesor Lalinde. como por ejemplo el caso de Japón que recibió la influencia constitucional por parte de Estados Unidos. la citada autora identifica las dos fuerzas que en el seno de una nación transforman su sistema jurídico: las revoluciones y las reformas. México. de tal forma que prácticamente todo sistema contemporáneo se ha conformado con contenidos de otros sistemas en respuesta a dicha red de influencias recíprocas.

por una parte. Fondo de Cultura Económica. dada la necesidad de tipo académico de conciliar incluso la paradoja implícita. b) Su naturaleza jurídica. representada por los hábitos de pensamiento adquiridos durante el proceso de formación del jurista. toda clasificación tendrá sus reservas y excepciones. Dichos rasgos distintivos.5 Del concepto anterior se rescatan varios criterios posibles para clasificar un determinado sistema jurídico. 1993. perfeccionarse y enseñarse el derecho. por sí sola y razonablemente. y acerca de la forma en que se hace o debiera hacerse. políticos. la peculiar personalidad derivada del pa sado histórico a lo largo del cual evolucionó el sistema hasta su momento actual. con un marcado énfasis en las divisiones. concepto tan esencial y abstracto que necesaria• mente deberá ser explicado conjuntamente por aquellos procesos de crea ción de la norma jurídica conocidos como fuentes formales del derecho. sus atribuciones y jerarquía. é) Su tradición intelectual. es recomendable destacar diversos rasgos definitivos al momento de clasificar los sistemas en familias jurídicas. por otra parte. en la autonomía de cada sistema y.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 5 Con el desarrollo del derecho comparado como disciplina autónoma en el siglo xx han sido planteadas diversas clasificaciones sin que ninguna de ellas. históricamente condicionadas. aplicarse. en su mayoría forman parte de la corriente cultural conocida como tradición jurídica. incluida la interpretación del derecho. es decir. y que el autor John Merryman define como: El conjunto de actitudes profundamente arraigadas. hábitos que emanan 5 John Merryman. d) Su operatividad. ideológicos y sociales. esto es. acerca de la naturaleza del derecho. pueda ser considerada como la única correcta o la más acertada. así como en el sistema judicial que lo decide. derivada de la técnica y metodología privilegiadas por el sistema jurídico para el desarrollo de la labor de los juristas. áreas o ramas del derecho. p. La tradición jurídica romano-canónica. 2a. c) Su estructura. México. económicos. la forma en que se organiza a través de sus institu ciones legales características. en el evidente tejido de influencias recíprocas que un mundo globalizado supone. 17. acerca de la organización y la operación adecuadas de un sistema legal. a saber: a) Sus orígenes históricos. estudiarse. acerca del papel del derecho en la sociedad y el cuerpo político. dado que el desconocimiento dé ese pasado le resta perspectiva a la comprensión del presente. En virtud de la amplia diversidad de sistemas jurídicos y de su naturaleza dinámica en permanente transformación. . tales como sus funda mentos filosóficos. ed.. así como por los principios metajurídicos del sistema. Sin embargo.

p. 15. Aguilar. 2a. 1973.6 SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS CLASIFICACIÓN DE LAS FAMILIAS JURÍDICAS Familia neorrománica '' Vid. Madrid. ed.. Rene David. . Los grandes sistemas jurídicos contemporáneos.

que por su pasado colonial ibérico recibieron la herencia románica desde finales del siglo XV. ed. con el derecho común. es aplicable cuando surgen nuevos conflictos similares a aquel que dio origen a la decisión precedente. que se originó en tiempo casi paralelo al common law..entonces. 1993.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 7 a) Sistemas europeo-continentales. 6a. México. Ello significa. Instituto de Investigaciones Jurídicas. y que surge de la solución dada a controversias concretas entre particulares. 7 . Si bien el vocablo empleado se puede traducir como "derecho común'". Familia del common law Esta agrupación de sistemas se adhiere a una tradición jurídica surgida durante el siglo XI en Inglaterra y que en la actualidad es observada por la mayor parte de las naciones de habla inglesa. aunada a la pervivencia de 2ran variedad de costumbres tribales nativas. término con el que se le conoció a partir de la publicación de los códigos modernos de finales del siglo xviii o. conservaron en gran medida. por lo que di cha solución. motivo por el cual conviene también mencionar las tres subfamilias mas distinguibles: Cfr. aportaciones e influen cia los sitúan como el grupo típico y dominante en la tradición neorrománica. la familia del common law cuenta con una gran dispersión por todos los continentes y en muy variadas culturas. que la co lumna vertebral del derecho es producto de la labor de los jueces.7 La tradición del common law se distingue principalmente por la creación de sus normas jurídicas a través de decisiones contenidas en las sentencias judicia les (y que al aplicarse adoptan el nombre de precedentes) en vez de privilegiar la creación legislativa o la reglamentaria.. es raro encontrar algún texto que no utilice el término en inglés. UNAM. en Diccionario jurídico mexicano. Ello representa la ventaja práctica de evitar confusiones con el "derecho común" (jus commune) europeo surgido del derecho civil romano y las obras de glosadores y comentaristas. como doctrinalmente se conoce a un derecho general en oposición a un derecho particular o especial. igualmente. c) Sistemas escandinavos. con el derecho común o derecho civil codificado. d) Sistemas latinoafricanos. sin embargo. cuya antigüedad. "Derecho común". p. b) Sistemas latinoamericanos. Al igual que la familia neorrománica. 967. receptores de la tradición románica durante la Edad Media. elementos del derecho germánico primitivo (vikingo). o bien. marcados por una fuerte influencia cultural eu ropeo-continental derivada de su pasado colonial. la cual ha sido afecta da por las costumbres indígenas y la influencia del derecho de Estados Unidos. a pesar de no regular en forma abstracta conductas futuras.

la tradición jurídica socialista durante el siglo XX. en la actualidad. el cual. cit. conviene destacar brevemente la interacción de origen que explícita la existencia de esta familia. Sistemas religiosos Estos sistemas no constituyen propiamente una familia por la razón de que no comparten una tradición jurídica común. previsiblemente. integrados por algunas de las naciones de África que son miembros del Commonwealth.. Esta familia conservó formalmente los elementos característicos de la tradición romanista. op. en la que de hecho se encuentran sus antecedentes. . y. y que por las vicisitudes de su pasa do colonial conservan una gran diversidad de costumbres tribales nativas. Rene David. cuya membresía incluye al Reino Unido y a las naciones de América y Oceanía que participan del Commonwealth. su decadencia fue igualmente acelerada desde finales de los ochenta. sin embargo. y a pesar de no ser el objeto de este texto. como resultado de la originalidad ideológica que lo caracteriza y que se identifica con la doctrina política del marxismo-leninismo. es notoriamente distinguible de los siste mas anglosajones debido a su evolución independiente aun desde tiempos coloniales. A pesar de la rápida aceptación y notable difusión alcanzada por. Sistema angloamericano. de tal forma que la historia no menciona Cfr. y que en su surgimiento son prácticamente indistinguibles entre sí. Familia socialista Desde un punto de vista histórico. a pesar de conformarse únicamente por el derecho de Estados Unidos. la familia de los derechos socialistas es de reciente surgimiento. ' Sistemas angloafricemos. 19. es indiscutible SU existencia como familia independiente en virtud del propósito transformador y revolucionario otorgado a sus contenidos materiales. p.8 SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS a) b) c) Sistemas anglosajones. Es evidente que tanto la religión como el derecho se encuentran en todos los pueblos y épocas. De hecho la única característica aglutinante radica en la naturaleza religiosa o filosófica de su derecho. las que.8 La relación religión-derecho es muy compleja. pues en general se acepta el nacimiento de su tradición desde el triunfo bolchevique en la Revolución Rusa de 1917. terminarán por abandonar en los años venideros el parámetro socialista ortodoxo que alguna vez constituyó su modelo jurídico. la mayoría de las cuales aplica en sus tribunales el derecho inglés y recono cen al monarca del Reino Unido como su cabeza de Estado. la familia socialista limita su membresía a una media docena de naciones asiáticas además-de Cuba.

más delimitadas las fronteras que individualizan su identidad y su esfera de acción. La peculiaridad común que los agrupa radica tan sólo en motivos generalmente atribuibles a recepciones políticas. Mientras más compleja sea la estructura social. el Islam. en el presente. más institucionalizadas serán las formas que adopte el imperio del derecho —legislaciones. alrededor de la cual se desarrolló el conjunto de dogmas y preceptos que rigen la organización religiosa y social de los pueblos islámicos. época en que el fundador del Islam. que consisten en la coexistencia razonablemente armónica de dos o más tradiciones jurídicas en el seno de un mismo sistema. motivo por el cual deben ser considerados una familia jurídica: la familia islámica. perviven en la actualidad sistemas jurídicos para los cuales derecho y religión son prácticamente sinónimos. con posibilidades fundadas de una mayor expansión. etcétera— y la experiencia de lo religioso —iglesias. La familia islámica ha conocido un notable fortalecimiento en las últimas décadas.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 9 sociedad alguna que carezca de reglas de conducta social estrechamente ligadas a una verdad divina revelada y a un consenso tradicional. Familia islámica Dentro del grupo. por ejemplo el derecho hindú o brahmánico que se observa en amplias regiones de la India. aunque cambiante. este conglomerado de derechos positivos no reúne los elementos necesarios para ser considerado una familia jurídica. o el derecho hebreo. Su surgimiento histórico data del siglo vii. conservado por comunidades ortodoxas judías diseminadas en un gran número de países. principalmente— y. en lo moral. Casi todos ellos cuentan con un ámbito de aplicación restringido a determinadas materias. y supeditado a un sistema nacional jerárquicamente superior. existe un conjunto de países que profesan una misma religión. Sistemas mixtos Al igual que los sistemas religiosos. la familia de sistemas islámicos se integra por derechos nacionales que rigen todas las áreas del derecho con la sanción misma del Estado. judicaturas. A pesar de opiniones que auguraban su extinción después de la Segunda Guerra Mundial por suponer que caería bajo la influencia occidental o la socialista. en particular el derecho familiar. no obstante las obvias contradicciones internas que ello puede suponer. y que efectivamente comparten una misma cultura y tradición jurídicas. Asia central y norte de Oceanía.de sistemas religiosos. rige los destinos de las naciones al norte de África. A diferencia de los demás sistemas religiosos. No obstante. sumando un total de subditos equivalente a más de un décimo de la humanidad. escribió una obra conocida con el nombre de Corán y que contiene la verdad revelada. . en consecuencia. sin tomar en cuenta lo anotado anteriormente. Mahoma.

hace poco recomendables los intentos de clasificación dentro de este grupo. por lo que cada uno de ellos debe ser estudiado en forma individualizada. en consecuencia. . y en cierta forma constituyen "islas" con mayor o menor trascendencia. la mayoría de los sistemas mixtos corresponde a derechos nacionales. el acento específico de su nacionalidad matiza y distingue a cada uno de los sistemas y. en los cuales las tradiciones románica y del common law ofrecen un claro ejemplo de convivencia. No obstante. como el caso del estado de Luisiana en Estados Unidos o de la provincia de Quebec en Canadá.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS Como los sistemas mixtos normalmente incluyen tradiciones locales. En ocasiones su ámbito de aplicación no es nacional. algunos de tanta relevancia política e interés académico como los casos de Israel y Japón.

.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 11 Cuadro 2.

los encabezan jueces con destacadas carreras previas en la abogacía y tienen competencia limitada por materia o por instancia. Los tribunales comunes de jurisdicción superior conocen de asuntos con mayor complejidad jurídica.. cuya calidad como ciudadano es suficiente para impartir justicia en asuntos menores. tema que desarrollaremos con mayor extensión en el siguiente apartado. 25-26. El autor Óscar Rabasa6 ofrece al respecto una distinción semántica clara y precisa. Congreso) de este mismo sistema. con el objeto de diferenciarlo del derecho moderno. En los tribunales comunes de jurisdicción inferior se incluye a las Cortes de Condado (Coantry Courts) en materia civil y a las Cortes de Magistrados (Magistrales' Courts) en materia penal. principalmente en materia penal.. existe una sola jerarquía de tribunales. a pesar de la creación en el presente siglo de tribunales especializados. cit. y sus instancias superiores tienen la facultad de revisar las decisiones de los tribunales especializados (special tribunals). canadiense. pero no conocen restricciones por territorio o por cuantía. estadounidense) y que se emplea para distinguirlo de la normatividad legislada producida por el Poder Legislativo (Parlamento.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS miento procesal se caracteriza por la fusión del common law y el equity. Cominon law El término common law es de tal naturaleza multívoco. que con frecuencia da lugar a confusiones acerca del exacto significado para el cual se está empleando. . 6 Óscar Rabasa. aunado al hecho de que un tribunal común conoce de diversas materias jurídicas. 3) entendido como un subsistema de jurisprudencia distinguible del denominado equity. por tal motivo. Conviene considerar esta circunstancia al iniciar el estudio del sistema jurídico que lleva dicho nombre y a medida que el lector se familiarice con las acepciones. ubicará la correcta connotación atendiendo al contexto en que sea utilizada. señalando cuatro diversos sentidos: I) entendido como una tradiciqn jurídica surgida en Inglaterra en el siglo XI y a la cual se adhieren numerosos sistemas jurídicos que conforman la familia del mismo nombre. y 4) concebido como el derecho antiguo y primigenia de los sistemas jurídicos concernientes. pp. y a menudo los encabeza un juez sin educación jurídica formal. Los tribunales comunes (law courts) por lo general se clasifican en inferiores y superiores. 2) entendido como el cúmulo dé precedentes dictados por los tribunales de un determinado sistema jurídico (inglés. Los primeros son los más numerosos y de jurisdicción más limitada. op. Los tribunales comunes (law courts) constituyen el eje alrededor del cual se estructura la judicatura inglesa.

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