Zarate, José Humberto, et. al.

, Sistemas Jurídicos Contemporáneos, México, McGraw-Hill

Unidad 1 Actividad 1 y 4

Capítulo I

Título Capítulo Sistemas jurídicos contemporáneos Common Law

Páginas 1-11 102

de reconocer su originalidad al igual que sus semejanzas respecto de los demás sistemas con los que coexiste. similar a la de lenguajes o a la de naciones. de identificar sus aciertos y sus creencias y. Debido a la enorme riqueza de sistemas jurídicos. pp. los estudios del derecho comparado han desarrollado diversos criterios que permiten un análisis grupal de los sistemas con base en una clasificación conocida como "familias". Sistemas jurídicos contemporáneos José Humberto Zarate INTRODUCCIÓN A diferencia de la mayoría de las asignaturas que tradicionalmente conforman los planes de estudio diseñados para la formación del abogado mexicano.-55. Introducción a los problemas de la ciencia jurídica. con el propósito de confrontarlo con el propio. 1 . de trabajar por su avance y perfeccionamiento. la disciplina Sistemas jurídicos contemporáneos debe considerarse como una aproximación introductoria al campo del derecho comparado. la que aquí se presenta. y con una intención evidentemente científica. el principal énfasis intelectual debe ser dirigido a las instituciones.1 nuestra disciplina no debe restringirse a la exposición de una geografía jurídica. siendo el principal de dichos criterios la tradición jurídica a la cual se afilia un determinado sistema. Antes bien. a través de la cual se busca ofrecer al estudiante un panorama del fenómeno jurídico experimentado por la pluralidad de naciones que conforman la humanidad. UNAM . procedimientos. a partir de tal conocimiento. a efecto de ubicar en ese concierto al sistema jurídico mexicano como una forma de conocerlo aún más. fuentes y reglas que caracterizan la especificidad coherente y operativa de un determinado sistema jurídico. Por su propósito y alcances.1. 53. 1980. técnicas. y de la que derivan los rasgos que lo identifican. Como afirma el autor Héctor Sandler. México. dada la relativa novedad de su adopción. un estudio así resultará de poca utilidad académica. Héctor Raúl Sandler. aunque sea muy interesante. ha sido escasamente explorada. métodos.

sino fundamentalmente un método de aproximación a algún aspecto de uno o varios derechos extranjeros. el derecho comparado comprende tanto el proceso metodológico mismo de la comparación como los resultantes procesos de análisis. propuestas de solución. un método que permite dirigir la atención del estudiante más allá de las fronteras nacionales y con ello ampliar su perspectiva sobre la temática o el propósito de su estudió. grupos de sistemas. 2 . Esa disciplina jurídica reconoce. DERECHO COMPARADO Como ya se mencionó antes. la armoni- Indudablemente. un sistema se encuentra en permanente transformación y no debe sorprender su conversión a una familia distinta de la que previamente pertenecía. esto es. un problema dado. Desde luego. origen de la tradición jurídica socialista. más que en una necesidad. el ámbito académico en el cual se desenvuelve la asignatura de Sistemas jurídicos contemporáneos es el derecho comparado. en una realidad. cuando no se les pueda considerar así."Así. en el entendido de que por su propia naturaleza dinámica. Esta disciplina jurídica. A medida que el siglo XXI se descubre como una era en que la globalización de las actividades humanas deja de ser un ideal para devenir. además de una propuesta de clasificación de sistemas y familias del mapamundi jurídico. el interés en el derecho comparado rebasa el ámbito meramente académico y se extiende hacia horizontes prácticos.2 SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS En virtud de lo anterior. y probablemente indeseable.2 Finalmente. retornando algunas a la familia neorrománica y otras a la influencia del derecho islámico. capitales e información es causa de novedosas relaciones jurídicas y litigios en los que un derecho nacional particular resulta insuficiente. el ejemplo más trascendente que hemos podido atestiguaren tiempos recientes es el de la ex Unión Soviética. los subsecuentes capítulos analizarán cada una de las familias o. puesto que resultaría fantasioso. no constituye una estructura sistematizada de normas y principios legales. a diferencia de la mayoría de sus similares. que el fenómeno jurídico se encuentra condicionado por la riqueza que representa la diversidad cultural humana. en el presente capítulo ofrecemos un instrumental terminológico con el objeto de contar con un marco inicial de referencia. no obstante. es decir. la creciente movilidad internacional de personas. una institución legal específica. y cuya desintegración llevó a las distintas repúblicas que la conformaban a abandonar en menos de un lustro a la familia socialista. etcétera. que sin duda han de surgir dentro del marco del derecho comparado. equiparación e incluso homologación de los aspectos comparados. mercancías. y para cuya solución se hacen indispensables nuevos parámetros axiológicos de lo justo y lo equitativo. deteniéndonos en el examen de aquellos sistemas de mayor influencia en la actualidad o que mayor interés académico representen.

trial. a pesar de lo mínimo de sus diferencias. de derechos humanos. A pesar de que un vocablo en un idioma tenga identificada su correspondencia en otro idioma. El mismo cuidado deberá tenerse al traducir right y law como derecho. cada uno de ellos cuenta con un sistema jurídico propio en razón de su misma soberanía.3 lo cual debe tenerse presente al estudiar las diversas tradiciones jurídicas a fin de evitar errores y malentendidos. entre otras. si no es que de la misma normatividad. y cualquier diccionario así los equipara. Toda vez que la humanidad se ha organizado políticamente en estados soberanos. métodos. si bien los dos se refieren a la condición de una persona que es incapaz de pagar sus deudas en el momento en que éstas se hacen exigibles. notary public como notario público. comerciante o no comerciante. buscar la homologación de criterios jurídicos. bankruptcy es un beneficio para el deudor. de seguridad social. deberá forjarse una especie de esperanto jurídico para atender problemas particulares del derecho comparado: las dificultades idiomáticas de traducir con toda precisión conceptos jurídicos. en la tradición del common law. al referirnos a México podemos hablar de un sistema jurídico nacional en lo tocante al ámbito federal. los vocablos bankmplcy en el idioma inglés y bancarrota en el español bien podrán ser utilizados como'términos correspondientes en ambas lenguas. 1 Por ejemplo. el cual reviste el carácter de unitario. la abundancia de vínculos entre las diferentes sociedades ya comienza a resaltar las áreas legales en las que existen sólidas razones para. bancarrota significa la liquidación del patrimonio del deudor. trust como fideicomiso. cualquier jurista podrá apreciar de inmediato qué grado de disimilitud guardan ambos conceptos: en términos generales. si se trata dé un Estado centralizado. Así. de una confederación o de una unión internacional. además de 32 sistemas correspondientes a otras tantas entidades federativas que. . etcétera. financiera. y que incluso compartan un mismo origen lingüístico. son perfectamente distinguibles entre sí. En un proceso tal en el que los ámbitos espaciales de validez obvien fronteras nacionales. indus-. en tanto que para la tradición neorrománica. en el caso de un Estado federal. que casi exclusivamente debe ser un comerciante. efectivamente. el cual con toda seguridad mostraría de inmediato su inconveniencia para abordar la multi plicidad de problemas locales y regionales propios de cada nación. su significado puede no ser el mismo. de propiedad intelectual. en favor de sus acreedores.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 3 zación de todos los sistemas jurídicos en un solo derecho mundial. Sin embargo. o plural. en donde las mate rias mercantil. han revivido el ideal de un auténtico jas commune. procedimientos y reglas legales que constituyen el derecho positivo en un lugar y tiempo determinados. que alivia la carga de sus obligaciones. Ejemplo de ello lo ofrece la Unión Europea. SISTEMA JURÍDICO La denominación "sistema jurídico" hace referencia al conjunto articulado y coherente de instituciones. Sin embar go.

La primera consiste en la imposición violenta de un orden jurídico extranjero. CRITERIOS DE CLASIFICACIÓN____________________________________________________ Con el propósito claramente práctico de organizar el estudio de los sistemas jurídicos contemporáneos. Por su parte. como sucedió con la Revolución Bolchevique de 1917 y el surgimiento del derecho socialista en Rusia. financiera. un ejemplo reciente lo ofrecen las reformas constitucionales llevadas a cabo en México en materia agraria. Universidad Autónoma Metropolitana. subraya la marcada interacción ejercida por los diversos derechos nacionales a lo largo del devenir histórico. México. la maestra González señala las dos formas que pueden adoptar las influencias modificadoras: recepción política y recepción técnica. Sin embargo. 1992. FAMILIA JURÍDICA Y TRADICIÓN JURÍDICA.4 SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS La maestra María del Refugio González. En lo interno. la vivencia original de cada nación. las reformas consisten en la reorganización de principios y elementos significativos del orden jurídico nacional. jurídico. . La mencionada autora categoriza asimismo los tipos de fuerzas externas e internas que propician el desarrollo de los sistemas. pp. 4 Véase el estudio introductorio de María del Refugio González (comp. En lo externo.). A su vez. después de su derrota en la Segunda Guerra Mundial. Las primeras producen una brusca fractura en el orden social que permite al bando vencedor imponer su propio proyecto histórico y en consecuencia. 9-39. atendiendo para ello a diversas categorías más o menos estables que pueden ser identificadas en todo derecho positivo. es lo que le otorga precisamente la condición de nacional a cada uno de los sistemasjurídicos.4 al explicar el proceso de desarrollo y evolución de los sjstemas jurídicos. siguiendo al profesor Lalinde. así como a ciertos criterios de clasificación que enfaticen dichas categorías. historiografía y metodología. así como el hecho de que su normatividad jurídica es creada mediante órganos y procedimientos locales. la citada autora identifica las dos fuerzas que en el seno de una nación transforman su sistema jurídico: las revoluciones y las reformas. prestigio o eficacia. debido a su adelanto. como por ejemplo el caso de Japón que recibió la influencia constitucional por parte de Estados Unidos. de tal forma que prácticamente todo sistema contemporáneo se ha conformado con contenidos de otros sistemas en respuesta a dicha red de influencias recíprocas. la recepción técnica consiste en la adopción voluntaria de elementos teóricos o prácticos provenientes de un orden jurídico extranjero. éstos han sido agrupados en conjuntos supranacionales denominados familias. como fue el caso de la recepción en México del Código Civil francés durante el siglo XIX. Historia del derecho. de inversiones extranjeras y de personalidad eclesiástica durante el sexenio salinista. generalmente derivada de una conquista o un avasallamiento bélico.

ideológicos y sociales. . p. c) Su estructura. 1993. aplicarse. acerca de la organización y la operación adecuadas de un sistema legal. económicos. históricamente condicionadas. toda clasificación tendrá sus reservas y excepciones. así como por los principios metajurídicos del sistema. dado que el desconocimiento dé ese pasado le resta perspectiva a la comprensión del presente.5 Del concepto anterior se rescatan varios criterios posibles para clasificar un determinado sistema jurídico. hábitos que emanan 5 John Merryman. la forma en que se organiza a través de sus institu ciones legales características. Fondo de Cultura Económica. en su mayoría forman parte de la corriente cultural conocida como tradición jurídica. y que el autor John Merryman define como: El conjunto de actitudes profundamente arraigadas.. Sin embargo. la peculiar personalidad derivada del pa sado histórico a lo largo del cual evolucionó el sistema hasta su momento actual. áreas o ramas del derecho. acerca de la naturaleza del derecho. por otra parte. b) Su naturaleza jurídica. representada por los hábitos de pensamiento adquiridos durante el proceso de formación del jurista. La tradición jurídica romano-canónica. sus atribuciones y jerarquía. derivada de la técnica y metodología privilegiadas por el sistema jurídico para el desarrollo de la labor de los juristas. México. d) Su operatividad. es recomendable destacar diversos rasgos definitivos al momento de clasificar los sistemas en familias jurídicas. en la autonomía de cada sistema y. é) Su tradición intelectual. incluida la interpretación del derecho. 17. así como en el sistema judicial que lo decide.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 5 Con el desarrollo del derecho comparado como disciplina autónoma en el siglo xx han sido planteadas diversas clasificaciones sin que ninguna de ellas. y acerca de la forma en que se hace o debiera hacerse. a saber: a) Sus orígenes históricos. es decir. En virtud de la amplia diversidad de sistemas jurídicos y de su naturaleza dinámica en permanente transformación. por una parte. políticos. ed. perfeccionarse y enseñarse el derecho. concepto tan esencial y abstracto que necesaria• mente deberá ser explicado conjuntamente por aquellos procesos de crea ción de la norma jurídica conocidos como fuentes formales del derecho. por sí sola y razonablemente. esto es. pueda ser considerada como la única correcta o la más acertada. 2a. tales como sus funda mentos filosóficos. en el evidente tejido de influencias recíprocas que un mundo globalizado supone. dada la necesidad de tipo académico de conciliar incluso la paradoja implícita. estudiarse. con un marcado énfasis en las divisiones. acerca del papel del derecho en la sociedad y el cuerpo político. Dichos rasgos distintivos.

. Madrid. ed. p. 2a. 15. 1973. Los grandes sistemas jurídicos contemporáneos.. Rene David.6 SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS CLASIFICACIÓN DE LAS FAMILIAS JURÍDICAS Familia neorrománica '' Vid. Aguilar.

. ed. México..entonces. la familia del common law cuenta con una gran dispersión por todos los continentes y en muy variadas culturas. término con el que se le conoció a partir de la publicación de los códigos modernos de finales del siglo xviii o. 7 . por lo que di cha solución. UNAM. que se originó en tiempo casi paralelo al common law. como doctrinalmente se conoce a un derecho general en oposición a un derecho particular o especial. motivo por el cual conviene también mencionar las tres subfamilias mas distinguibles: Cfr. que por su pasado colonial ibérico recibieron la herencia románica desde finales del siglo XV. sin embargo. cuya antigüedad. 6a. o bien. 967. marcados por una fuerte influencia cultural eu ropeo-continental derivada de su pasado colonial. con el derecho común. Ello representa la ventaja práctica de evitar confusiones con el "derecho común" (jus commune) europeo surgido del derecho civil romano y las obras de glosadores y comentaristas. aportaciones e influen cia los sitúan como el grupo típico y dominante en la tradición neorrománica. conservaron en gran medida.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 7 a) Sistemas europeo-continentales. es aplicable cuando surgen nuevos conflictos similares a aquel que dio origen a la decisión precedente. elementos del derecho germánico primitivo (vikingo). b) Sistemas latinoamericanos. "Derecho común". y que surge de la solución dada a controversias concretas entre particulares. la cual ha sido afecta da por las costumbres indígenas y la influencia del derecho de Estados Unidos. p. Si bien el vocablo empleado se puede traducir como "derecho común'". aunada a la pervivencia de 2ran variedad de costumbres tribales nativas. c) Sistemas escandinavos. con el derecho común o derecho civil codificado. a pesar de no regular en forma abstracta conductas futuras. Ello significa. d) Sistemas latinoafricanos. es raro encontrar algún texto que no utilice el término en inglés. receptores de la tradición románica durante la Edad Media. en Diccionario jurídico mexicano. Al igual que la familia neorrománica. que la co lumna vertebral del derecho es producto de la labor de los jueces. 1993.7 La tradición del common law se distingue principalmente por la creación de sus normas jurídicas a través de decisiones contenidas en las sentencias judicia les (y que al aplicarse adoptan el nombre de precedentes) en vez de privilegiar la creación legislativa o la reglamentaria. igualmente. Familia del common law Esta agrupación de sistemas se adhiere a una tradición jurídica surgida durante el siglo XI en Inglaterra y que en la actualidad es observada por la mayor parte de las naciones de habla inglesa. Instituto de Investigaciones Jurídicas.

la familia socialista limita su membresía a una media docena de naciones asiáticas además-de Cuba. cit. . Familia socialista Desde un punto de vista histórico. en la que de hecho se encuentran sus antecedentes. como resultado de la originalidad ideológica que lo caracteriza y que se identifica con la doctrina política del marxismo-leninismo. la mayoría de las cuales aplica en sus tribunales el derecho inglés y recono cen al monarca del Reino Unido como su cabeza de Estado. previsiblemente. integrados por algunas de las naciones de África que son miembros del Commonwealth. sin embargo. ' Sistemas angloafricemos. las que. y. De hecho la única característica aglutinante radica en la naturaleza religiosa o filosófica de su derecho. Esta familia conservó formalmente los elementos característicos de la tradición romanista. y que en su surgimiento son prácticamente indistinguibles entre sí. terminarán por abandonar en los años venideros el parámetro socialista ortodoxo que alguna vez constituyó su modelo jurídico.. p.8 La relación religión-derecho es muy compleja. conviene destacar brevemente la interacción de origen que explícita la existencia de esta familia. a pesar de conformarse únicamente por el derecho de Estados Unidos.8 SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS a) b) c) Sistemas anglosajones. pues en general se acepta el nacimiento de su tradición desde el triunfo bolchevique en la Revolución Rusa de 1917. op. en la actualidad. de tal forma que la historia no menciona Cfr. la tradición jurídica socialista durante el siglo XX. el cual. la familia de los derechos socialistas es de reciente surgimiento. Rene David. Sistemas religiosos Estos sistemas no constituyen propiamente una familia por la razón de que no comparten una tradición jurídica común. y que por las vicisitudes de su pasa do colonial conservan una gran diversidad de costumbres tribales nativas. Sistema angloamericano. cuya membresía incluye al Reino Unido y a las naciones de América y Oceanía que participan del Commonwealth. es notoriamente distinguible de los siste mas anglosajones debido a su evolución independiente aun desde tiempos coloniales. y a pesar de no ser el objeto de este texto. es indiscutible SU existencia como familia independiente en virtud del propósito transformador y revolucionario otorgado a sus contenidos materiales. 19. Es evidente que tanto la religión como el derecho se encuentran en todos los pueblos y épocas. su decadencia fue igualmente acelerada desde finales de los ochenta. A pesar de la rápida aceptación y notable difusión alcanzada por.

no obstante las obvias contradicciones internas que ello puede suponer. Familia islámica Dentro del grupo. más institucionalizadas serán las formas que adopte el imperio del derecho —legislaciones. . la familia de sistemas islámicos se integra por derechos nacionales que rigen todas las áreas del derecho con la sanción misma del Estado. con posibilidades fundadas de una mayor expansión. etcétera— y la experiencia de lo religioso —iglesias. o el derecho hebreo. en consecuencia. principalmente— y. en lo moral.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 9 sociedad alguna que carezca de reglas de conducta social estrechamente ligadas a una verdad divina revelada y a un consenso tradicional. en el presente. No obstante. judicaturas. Casi todos ellos cuentan con un ámbito de aplicación restringido a determinadas materias. este conglomerado de derechos positivos no reúne los elementos necesarios para ser considerado una familia jurídica. perviven en la actualidad sistemas jurídicos para los cuales derecho y religión son prácticamente sinónimos. Mahoma. A pesar de opiniones que auguraban su extinción después de la Segunda Guerra Mundial por suponer que caería bajo la influencia occidental o la socialista. en particular el derecho familiar. A diferencia de los demás sistemas religiosos. Mientras más compleja sea la estructura social. alrededor de la cual se desarrolló el conjunto de dogmas y preceptos que rigen la organización religiosa y social de los pueblos islámicos. sumando un total de subditos equivalente a más de un décimo de la humanidad. el Islam. Su surgimiento histórico data del siglo vii. conservado por comunidades ortodoxas judías diseminadas en un gran número de países. aunque cambiante. Asia central y norte de Oceanía. rige los destinos de las naciones al norte de África. época en que el fundador del Islam. más delimitadas las fronteras que individualizan su identidad y su esfera de acción. existe un conjunto de países que profesan una misma religión. escribió una obra conocida con el nombre de Corán y que contiene la verdad revelada. motivo por el cual deben ser considerados una familia jurídica: la familia islámica. por ejemplo el derecho hindú o brahmánico que se observa en amplias regiones de la India. y que efectivamente comparten una misma cultura y tradición jurídicas. Sistemas mixtos Al igual que los sistemas religiosos. La peculiaridad común que los agrupa radica tan sólo en motivos generalmente atribuibles a recepciones políticas. sin tomar en cuenta lo anotado anteriormente. La familia islámica ha conocido un notable fortalecimiento en las últimas décadas. y supeditado a un sistema nacional jerárquicamente superior.de sistemas religiosos. que consisten en la coexistencia razonablemente armónica de dos o más tradiciones jurídicas en el seno de un mismo sistema.

por lo que cada uno de ellos debe ser estudiado en forma individualizada. . la mayoría de los sistemas mixtos corresponde a derechos nacionales. No obstante.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS Como los sistemas mixtos normalmente incluyen tradiciones locales. en los cuales las tradiciones románica y del common law ofrecen un claro ejemplo de convivencia. hace poco recomendables los intentos de clasificación dentro de este grupo. como el caso del estado de Luisiana en Estados Unidos o de la provincia de Quebec en Canadá. en consecuencia. el acento específico de su nacionalidad matiza y distingue a cada uno de los sistemas y. algunos de tanta relevancia política e interés académico como los casos de Israel y Japón. y en cierta forma constituyen "islas" con mayor o menor trascendencia. En ocasiones su ámbito de aplicación no es nacional.

.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 11 Cuadro 2.

Congreso) de este mismo sistema. Los tribunales comunes (law courts) por lo general se clasifican en inferiores y superiores. . estadounidense) y que se emplea para distinguirlo de la normatividad legislada producida por el Poder Legislativo (Parlamento.. Cominon law El término common law es de tal naturaleza multívoco. y sus instancias superiores tienen la facultad de revisar las decisiones de los tribunales especializados (special tribunals). los encabezan jueces con destacadas carreras previas en la abogacía y tienen competencia limitada por materia o por instancia. cuya calidad como ciudadano es suficiente para impartir justicia en asuntos menores. 2) entendido como el cúmulo dé precedentes dictados por los tribunales de un determinado sistema jurídico (inglés. señalando cuatro diversos sentidos: I) entendido como una tradiciqn jurídica surgida en Inglaterra en el siglo XI y a la cual se adhieren numerosos sistemas jurídicos que conforman la familia del mismo nombre. aunado al hecho de que un tribunal común conoce de diversas materias jurídicas. pp. y a menudo los encabeza un juez sin educación jurídica formal. principalmente en materia penal. Los primeros son los más numerosos y de jurisdicción más limitada. 25-26. Los tribunales comunes (law courts) constituyen el eje alrededor del cual se estructura la judicatura inglesa. Conviene considerar esta circunstancia al iniciar el estudio del sistema jurídico que lleva dicho nombre y a medida que el lector se familiarice con las acepciones. op. En los tribunales comunes de jurisdicción inferior se incluye a las Cortes de Condado (Coantry Courts) en materia civil y a las Cortes de Magistrados (Magistrales' Courts) en materia penal. y 4) concebido como el derecho antiguo y primigenia de los sistemas jurídicos concernientes. 3) entendido como un subsistema de jurisprudencia distinguible del denominado equity. canadiense. pero no conocen restricciones por territorio o por cuantía. con el objeto de diferenciarlo del derecho moderno. por tal motivo. tema que desarrollaremos con mayor extensión en el siguiente apartado. cit. El autor Óscar Rabasa6 ofrece al respecto una distinción semántica clara y precisa.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS miento procesal se caracteriza por la fusión del common law y el equity. Los tribunales comunes de jurisdicción superior conocen de asuntos con mayor complejidad jurídica. que con frecuencia da lugar a confusiones acerca del exacto significado para el cual se está empleando.. a pesar de la creación en el presente siglo de tribunales especializados. existe una sola jerarquía de tribunales. 6 Óscar Rabasa. ubicará la correcta connotación atendiendo al contexto en que sea utilizada.

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