Zarate, José Humberto, et. al.

, Sistemas Jurídicos Contemporáneos, México, McGraw-Hill

Unidad 1 Actividad 1 y 4

Capítulo I

Título Capítulo Sistemas jurídicos contemporáneos Common Law

Páginas 1-11 102

1980. el principal énfasis intelectual debe ser dirigido a las instituciones. Por su propósito y alcances. 1 . pp. y con una intención evidentemente científica. aunque sea muy interesante. los estudios del derecho comparado han desarrollado diversos criterios que permiten un análisis grupal de los sistemas con base en una clasificación conocida como "familias". fuentes y reglas que caracterizan la especificidad coherente y operativa de un determinado sistema jurídico. con el propósito de confrontarlo con el propio.-55. siendo el principal de dichos criterios la tradición jurídica a la cual se afilia un determinado sistema. 53. Antes bien. México. a través de la cual se busca ofrecer al estudiante un panorama del fenómeno jurídico experimentado por la pluralidad de naciones que conforman la humanidad. similar a la de lenguajes o a la de naciones.1. de reconocer su originalidad al igual que sus semejanzas respecto de los demás sistemas con los que coexiste. métodos. UNAM . técnicas. Como afirma el autor Héctor Sandler. Debido a la enorme riqueza de sistemas jurídicos. de identificar sus aciertos y sus creencias y. un estudio así resultará de poca utilidad académica. a efecto de ubicar en ese concierto al sistema jurídico mexicano como una forma de conocerlo aún más. y de la que derivan los rasgos que lo identifican. procedimientos. Sistemas jurídicos contemporáneos José Humberto Zarate INTRODUCCIÓN A diferencia de la mayoría de las asignaturas que tradicionalmente conforman los planes de estudio diseñados para la formación del abogado mexicano. la disciplina Sistemas jurídicos contemporáneos debe considerarse como una aproximación introductoria al campo del derecho comparado. Héctor Raúl Sandler.1 nuestra disciplina no debe restringirse a la exposición de una geografía jurídica. la que aquí se presenta. a partir de tal conocimiento. dada la relativa novedad de su adopción. de trabajar por su avance y perfeccionamiento. Introducción a los problemas de la ciencia jurídica. ha sido escasamente explorada.

un problema dado. a diferencia de la mayoría de sus similares. más que en una necesidad. grupos de sistemas. una institución legal específica.2 SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS En virtud de lo anterior. la creciente movilidad internacional de personas. Esta disciplina jurídica. sino fundamentalmente un método de aproximación a algún aspecto de uno o varios derechos extranjeros. es decir. DERECHO COMPARADO Como ya se mencionó antes. cuando no se les pueda considerar así. los subsecuentes capítulos analizarán cada una de las familias o. A medida que el siglo XXI se descubre como una era en que la globalización de las actividades humanas deja de ser un ideal para devenir. no obstante. en una realidad. retornando algunas a la familia neorrománica y otras a la influencia del derecho islámico. la armoni- Indudablemente. el derecho comparado comprende tanto el proceso metodológico mismo de la comparación como los resultantes procesos de análisis. que el fenómeno jurídico se encuentra condicionado por la riqueza que representa la diversidad cultural humana. el ejemplo más trascendente que hemos podido atestiguaren tiempos recientes es el de la ex Unión Soviética. en el entendido de que por su propia naturaleza dinámica. Esa disciplina jurídica reconoce. esto es. y probablemente indeseable. un método que permite dirigir la atención del estudiante más allá de las fronteras nacionales y con ello ampliar su perspectiva sobre la temática o el propósito de su estudió. Desde luego. origen de la tradición jurídica socialista. etcétera. y para cuya solución se hacen indispensables nuevos parámetros axiológicos de lo justo y lo equitativo. 2 . mercancías. además de una propuesta de clasificación de sistemas y familias del mapamundi jurídico. en el presente capítulo ofrecemos un instrumental terminológico con el objeto de contar con un marco inicial de referencia. puesto que resultaría fantasioso. un sistema se encuentra en permanente transformación y no debe sorprender su conversión a una familia distinta de la que previamente pertenecía. deteniéndonos en el examen de aquellos sistemas de mayor influencia en la actualidad o que mayor interés académico representen. propuestas de solución. capitales e información es causa de novedosas relaciones jurídicas y litigios en los que un derecho nacional particular resulta insuficiente. y cuya desintegración llevó a las distintas repúblicas que la conformaban a abandonar en menos de un lustro a la familia socialista. no constituye una estructura sistematizada de normas y principios legales. que sin duda han de surgir dentro del marco del derecho comparado. equiparación e incluso homologación de los aspectos comparados. el interés en el derecho comparado rebasa el ámbito meramente académico y se extiende hacia horizontes prácticos.2 Finalmente. el ámbito académico en el cual se desenvuelve la asignatura de Sistemas jurídicos contemporáneos es el derecho comparado."Así.

Toda vez que la humanidad se ha organizado políticamente en estados soberanos. bancarrota significa la liquidación del patrimonio del deudor. Ejemplo de ello lo ofrece la Unión Europea. financiera. Así. en el caso de un Estado federal. además de 32 sistemas correspondientes a otras tantas entidades federativas que. los vocablos bankmplcy en el idioma inglés y bancarrota en el español bien podrán ser utilizados como'términos correspondientes en ambas lenguas. si no es que de la misma normatividad. el cual con toda seguridad mostraría de inmediato su inconveniencia para abordar la multi plicidad de problemas locales y regionales propios de cada nación. que casi exclusivamente debe ser un comerciante. procedimientos y reglas legales que constituyen el derecho positivo en un lugar y tiempo determinados. cada uno de ellos cuenta con un sistema jurídico propio en razón de su misma soberanía.3 lo cual debe tenerse presente al estudiar las diversas tradiciones jurídicas a fin de evitar errores y malentendidos. de seguridad social. en favor de sus acreedores. a pesar de lo mínimo de sus diferencias. en donde las mate rias mercantil. que alivia la carga de sus obligaciones. y que incluso compartan un mismo origen lingüístico. si bien los dos se refieren a la condición de una persona que es incapaz de pagar sus deudas en el momento en que éstas se hacen exigibles. al referirnos a México podemos hablar de un sistema jurídico nacional en lo tocante al ámbito federal. entre otras. en la tradición del common law. son perfectamente distinguibles entre sí. . el cual reviste el carácter de unitario. de una confederación o de una unión internacional. En un proceso tal en el que los ámbitos espaciales de validez obvien fronteras nacionales. cualquier jurista podrá apreciar de inmediato qué grado de disimilitud guardan ambos conceptos: en términos generales. métodos. bankruptcy es un beneficio para el deudor. El mismo cuidado deberá tenerse al traducir right y law como derecho.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 3 zación de todos los sistemas jurídicos en un solo derecho mundial. Sin embar go. trust como fideicomiso. indus-. la abundancia de vínculos entre las diferentes sociedades ya comienza a resaltar las áreas legales en las que existen sólidas razones para. 1 Por ejemplo. de derechos humanos. etcétera. o plural. Sin embargo. en tanto que para la tradición neorrománica. y cualquier diccionario así los equipara. han revivido el ideal de un auténtico jas commune. SISTEMA JURÍDICO La denominación "sistema jurídico" hace referencia al conjunto articulado y coherente de instituciones. efectivamente. A pesar de que un vocablo en un idioma tenga identificada su correspondencia en otro idioma. comerciante o no comerciante. trial. buscar la homologación de criterios jurídicos. notary public como notario público. de propiedad intelectual. si se trata dé un Estado centralizado. su significado puede no ser el mismo. deberá forjarse una especie de esperanto jurídico para atender problemas particulares del derecho comparado: las dificultades idiomáticas de traducir con toda precisión conceptos jurídicos.

como sucedió con la Revolución Bolchevique de 1917 y el surgimiento del derecho socialista en Rusia. Universidad Autónoma Metropolitana. la vivencia original de cada nación. generalmente derivada de una conquista o un avasallamiento bélico. después de su derrota en la Segunda Guerra Mundial. Por su parte. siguiendo al profesor Lalinde. Las primeras producen una brusca fractura en el orden social que permite al bando vencedor imponer su propio proyecto histórico y en consecuencia. de inversiones extranjeras y de personalidad eclesiástica durante el sexenio salinista. prestigio o eficacia. de tal forma que prácticamente todo sistema contemporáneo se ha conformado con contenidos de otros sistemas en respuesta a dicha red de influencias recíprocas. como fue el caso de la recepción en México del Código Civil francés durante el siglo XIX. un ejemplo reciente lo ofrecen las reformas constitucionales llevadas a cabo en México en materia agraria.4 al explicar el proceso de desarrollo y evolución de los sjstemas jurídicos. FAMILIA JURÍDICA Y TRADICIÓN JURÍDICA. La mencionada autora categoriza asimismo los tipos de fuerzas externas e internas que propician el desarrollo de los sistemas. es lo que le otorga precisamente la condición de nacional a cada uno de los sistemasjurídicos. 4 Véase el estudio introductorio de María del Refugio González (comp. como por ejemplo el caso de Japón que recibió la influencia constitucional por parte de Estados Unidos.4 SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS La maestra María del Refugio González. las reformas consisten en la reorganización de principios y elementos significativos del orden jurídico nacional. debido a su adelanto. subraya la marcada interacción ejercida por los diversos derechos nacionales a lo largo del devenir histórico. México. jurídico. 9-39.). En lo externo. la maestra González señala las dos formas que pueden adoptar las influencias modificadoras: recepción política y recepción técnica. CRITERIOS DE CLASIFICACIÓN____________________________________________________ Con el propósito claramente práctico de organizar el estudio de los sistemas jurídicos contemporáneos. éstos han sido agrupados en conjuntos supranacionales denominados familias. A su vez. la recepción técnica consiste en la adopción voluntaria de elementos teóricos o prácticos provenientes de un orden jurídico extranjero. así como a ciertos criterios de clasificación que enfaticen dichas categorías. la citada autora identifica las dos fuerzas que en el seno de una nación transforman su sistema jurídico: las revoluciones y las reformas. Historia del derecho. La primera consiste en la imposición violenta de un orden jurídico extranjero. atendiendo para ello a diversas categorías más o menos estables que pueden ser identificadas en todo derecho positivo. así como el hecho de que su normatividad jurídica es creada mediante órganos y procedimientos locales. En lo interno. . historiografía y metodología. pp. Sin embargo. financiera. 1992.

perfeccionarse y enseñarse el derecho. Fondo de Cultura Económica. a saber: a) Sus orígenes históricos. representada por los hábitos de pensamiento adquiridos durante el proceso de formación del jurista. Dichos rasgos distintivos. políticos. la peculiar personalidad derivada del pa sado histórico a lo largo del cual evolucionó el sistema hasta su momento actual. en su mayoría forman parte de la corriente cultural conocida como tradición jurídica. c) Su estructura. áreas o ramas del derecho. 17. por sí sola y razonablemente. p. en la autonomía de cada sistema y. aplicarse. estudiarse. y acerca de la forma en que se hace o debiera hacerse. En virtud de la amplia diversidad de sistemas jurídicos y de su naturaleza dinámica en permanente transformación. toda clasificación tendrá sus reservas y excepciones. así como en el sistema judicial que lo decide. La tradición jurídica romano-canónica. b) Su naturaleza jurídica. acerca de la naturaleza del derecho. .5 Del concepto anterior se rescatan varios criterios posibles para clasificar un determinado sistema jurídico. acerca de la organización y la operación adecuadas de un sistema legal. México. es recomendable destacar diversos rasgos definitivos al momento de clasificar los sistemas en familias jurídicas. incluida la interpretación del derecho. así como por los principios metajurídicos del sistema. tales como sus funda mentos filosóficos. ideológicos y sociales. y que el autor John Merryman define como: El conjunto de actitudes profundamente arraigadas. esto es. 2a. pueda ser considerada como la única correcta o la más acertada. acerca del papel del derecho en la sociedad y el cuerpo político. por una parte.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 5 Con el desarrollo del derecho comparado como disciplina autónoma en el siglo xx han sido planteadas diversas clasificaciones sin que ninguna de ellas. hábitos que emanan 5 John Merryman. económicos. por otra parte. con un marcado énfasis en las divisiones. 1993. concepto tan esencial y abstracto que necesaria• mente deberá ser explicado conjuntamente por aquellos procesos de crea ción de la norma jurídica conocidos como fuentes formales del derecho. en el evidente tejido de influencias recíprocas que un mundo globalizado supone. Sin embargo. sus atribuciones y jerarquía. es decir. d) Su operatividad. dada la necesidad de tipo académico de conciliar incluso la paradoja implícita. la forma en que se organiza a través de sus institu ciones legales características. derivada de la técnica y metodología privilegiadas por el sistema jurídico para el desarrollo de la labor de los juristas. históricamente condicionadas. é) Su tradición intelectual. ed. dado que el desconocimiento dé ese pasado le resta perspectiva a la comprensión del presente..

15. Rene David.6 SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS CLASIFICACIÓN DE LAS FAMILIAS JURÍDICAS Familia neorrománica '' Vid. ed. . p. Los grandes sistemas jurídicos contemporáneos. Madrid.. 2a. 1973. Aguilar.

Instituto de Investigaciones Jurídicas. que la co lumna vertebral del derecho es producto de la labor de los jueces. 1993. ed.7 La tradición del common law se distingue principalmente por la creación de sus normas jurídicas a través de decisiones contenidas en las sentencias judicia les (y que al aplicarse adoptan el nombre de precedentes) en vez de privilegiar la creación legislativa o la reglamentaria.. con el derecho común. marcados por una fuerte influencia cultural eu ropeo-continental derivada de su pasado colonial.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 7 a) Sistemas europeo-continentales. a pesar de no regular en forma abstracta conductas futuras. Familia del common law Esta agrupación de sistemas se adhiere a una tradición jurídica surgida durante el siglo XI en Inglaterra y que en la actualidad es observada por la mayor parte de las naciones de habla inglesa. la cual ha sido afecta da por las costumbres indígenas y la influencia del derecho de Estados Unidos. como doctrinalmente se conoce a un derecho general en oposición a un derecho particular o especial. 7 . Ello significa. UNAM. 6a. que por su pasado colonial ibérico recibieron la herencia románica desde finales del siglo XV. con el derecho común o derecho civil codificado.. que se originó en tiempo casi paralelo al common law. conservaron en gran medida. p. y que surge de la solución dada a controversias concretas entre particulares. Ello representa la ventaja práctica de evitar confusiones con el "derecho común" (jus commune) europeo surgido del derecho civil romano y las obras de glosadores y comentaristas.entonces. la familia del common law cuenta con una gran dispersión por todos los continentes y en muy variadas culturas. aportaciones e influen cia los sitúan como el grupo típico y dominante en la tradición neorrománica. México. Al igual que la familia neorrománica. d) Sistemas latinoafricanos. motivo por el cual conviene también mencionar las tres subfamilias mas distinguibles: Cfr. 967. Si bien el vocablo empleado se puede traducir como "derecho común'". es raro encontrar algún texto que no utilice el término en inglés. es aplicable cuando surgen nuevos conflictos similares a aquel que dio origen a la decisión precedente. sin embargo. c) Sistemas escandinavos. o bien. receptores de la tradición románica durante la Edad Media. "Derecho común". cuya antigüedad. elementos del derecho germánico primitivo (vikingo). término con el que se le conoció a partir de la publicación de los códigos modernos de finales del siglo xviii o. en Diccionario jurídico mexicano. por lo que di cha solución. igualmente. b) Sistemas latinoamericanos. aunada a la pervivencia de 2ran variedad de costumbres tribales nativas.

previsiblemente. es indiscutible SU existencia como familia independiente en virtud del propósito transformador y revolucionario otorgado a sus contenidos materiales. Esta familia conservó formalmente los elementos característicos de la tradición romanista. op. la familia socialista limita su membresía a una media docena de naciones asiáticas además-de Cuba. cuya membresía incluye al Reino Unido y a las naciones de América y Oceanía que participan del Commonwealth. p. la mayoría de las cuales aplica en sus tribunales el derecho inglés y recono cen al monarca del Reino Unido como su cabeza de Estado. sin embargo. cit. Sistemas religiosos Estos sistemas no constituyen propiamente una familia por la razón de que no comparten una tradición jurídica común. es notoriamente distinguible de los siste mas anglosajones debido a su evolución independiente aun desde tiempos coloniales. de tal forma que la historia no menciona Cfr. . Familia socialista Desde un punto de vista histórico. la tradición jurídica socialista durante el siglo XX.. el cual. y que en su surgimiento son prácticamente indistinguibles entre sí. Rene David. 19.8 SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS a) b) c) Sistemas anglosajones. en la que de hecho se encuentran sus antecedentes. y que por las vicisitudes de su pasa do colonial conservan una gran diversidad de costumbres tribales nativas. terminarán por abandonar en los años venideros el parámetro socialista ortodoxo que alguna vez constituyó su modelo jurídico. Sistema angloamericano. las que. la familia de los derechos socialistas es de reciente surgimiento. y a pesar de no ser el objeto de este texto. De hecho la única característica aglutinante radica en la naturaleza religiosa o filosófica de su derecho. ' Sistemas angloafricemos. integrados por algunas de las naciones de África que son miembros del Commonwealth. en la actualidad.8 La relación religión-derecho es muy compleja. su decadencia fue igualmente acelerada desde finales de los ochenta. y. a pesar de conformarse únicamente por el derecho de Estados Unidos. conviene destacar brevemente la interacción de origen que explícita la existencia de esta familia. pues en general se acepta el nacimiento de su tradición desde el triunfo bolchevique en la Revolución Rusa de 1917. como resultado de la originalidad ideológica que lo caracteriza y que se identifica con la doctrina política del marxismo-leninismo. A pesar de la rápida aceptación y notable difusión alcanzada por. Es evidente que tanto la religión como el derecho se encuentran en todos los pueblos y épocas.

en el presente. Mientras más compleja sea la estructura social. aunque cambiante. el Islam. A pesar de opiniones que auguraban su extinción después de la Segunda Guerra Mundial por suponer que caería bajo la influencia occidental o la socialista. A diferencia de los demás sistemas religiosos. no obstante las obvias contradicciones internas que ello puede suponer. Su surgimiento histórico data del siglo vii. La familia islámica ha conocido un notable fortalecimiento en las últimas décadas. etcétera— y la experiencia de lo religioso —iglesias. No obstante. existe un conjunto de países que profesan una misma religión. conservado por comunidades ortodoxas judías diseminadas en un gran número de países. rige los destinos de las naciones al norte de África. motivo por el cual deben ser considerados una familia jurídica: la familia islámica. o el derecho hebreo. perviven en la actualidad sistemas jurídicos para los cuales derecho y religión son prácticamente sinónimos.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 9 sociedad alguna que carezca de reglas de conducta social estrechamente ligadas a una verdad divina revelada y a un consenso tradicional. Mahoma. . y que efectivamente comparten una misma cultura y tradición jurídicas. en consecuencia. por ejemplo el derecho hindú o brahmánico que se observa en amplias regiones de la India. más delimitadas las fronteras que individualizan su identidad y su esfera de acción. este conglomerado de derechos positivos no reúne los elementos necesarios para ser considerado una familia jurídica. principalmente— y. época en que el fundador del Islam. Asia central y norte de Oceanía. judicaturas. y supeditado a un sistema nacional jerárquicamente superior. la familia de sistemas islámicos se integra por derechos nacionales que rigen todas las áreas del derecho con la sanción misma del Estado. sin tomar en cuenta lo anotado anteriormente. en lo moral. que consisten en la coexistencia razonablemente armónica de dos o más tradiciones jurídicas en el seno de un mismo sistema. alrededor de la cual se desarrolló el conjunto de dogmas y preceptos que rigen la organización religiosa y social de los pueblos islámicos. Casi todos ellos cuentan con un ámbito de aplicación restringido a determinadas materias. en particular el derecho familiar. con posibilidades fundadas de una mayor expansión. La peculiaridad común que los agrupa radica tan sólo en motivos generalmente atribuibles a recepciones políticas. sumando un total de subditos equivalente a más de un décimo de la humanidad. Familia islámica Dentro del grupo.de sistemas religiosos. escribió una obra conocida con el nombre de Corán y que contiene la verdad revelada. más institucionalizadas serán las formas que adopte el imperio del derecho —legislaciones. Sistemas mixtos Al igual que los sistemas religiosos.

la mayoría de los sistemas mixtos corresponde a derechos nacionales. hace poco recomendables los intentos de clasificación dentro de este grupo. No obstante. por lo que cada uno de ellos debe ser estudiado en forma individualizada. En ocasiones su ámbito de aplicación no es nacional.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS Como los sistemas mixtos normalmente incluyen tradiciones locales. . como el caso del estado de Luisiana en Estados Unidos o de la provincia de Quebec en Canadá. algunos de tanta relevancia política e interés académico como los casos de Israel y Japón. en consecuencia. el acento específico de su nacionalidad matiza y distingue a cada uno de los sistemas y. en los cuales las tradiciones románica y del common law ofrecen un claro ejemplo de convivencia. y en cierta forma constituyen "islas" con mayor o menor trascendencia.

SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 11 Cuadro 2. .

Los tribunales comunes (law courts) por lo general se clasifican en inferiores y superiores. que con frecuencia da lugar a confusiones acerca del exacto significado para el cual se está empleando. 3) entendido como un subsistema de jurisprudencia distinguible del denominado equity. Los primeros son los más numerosos y de jurisdicción más limitada.. y sus instancias superiores tienen la facultad de revisar las decisiones de los tribunales especializados (special tribunals). los encabezan jueces con destacadas carreras previas en la abogacía y tienen competencia limitada por materia o por instancia. principalmente en materia penal. cuya calidad como ciudadano es suficiente para impartir justicia en asuntos menores. Cominon law El término common law es de tal naturaleza multívoco. señalando cuatro diversos sentidos: I) entendido como una tradiciqn jurídica surgida en Inglaterra en el siglo XI y a la cual se adhieren numerosos sistemas jurídicos que conforman la familia del mismo nombre. 6 Óscar Rabasa. canadiense. El autor Óscar Rabasa6 ofrece al respecto una distinción semántica clara y precisa. En los tribunales comunes de jurisdicción inferior se incluye a las Cortes de Condado (Coantry Courts) en materia civil y a las Cortes de Magistrados (Magistrales' Courts) en materia penal. cit. aunado al hecho de que un tribunal común conoce de diversas materias jurídicas. 25-26. ubicará la correcta connotación atendiendo al contexto en que sea utilizada. con el objeto de diferenciarlo del derecho moderno.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS miento procesal se caracteriza por la fusión del common law y el equity. Los tribunales comunes de jurisdicción superior conocen de asuntos con mayor complejidad jurídica. Los tribunales comunes (law courts) constituyen el eje alrededor del cual se estructura la judicatura inglesa. existe una sola jerarquía de tribunales. op. Conviene considerar esta circunstancia al iniciar el estudio del sistema jurídico que lleva dicho nombre y a medida que el lector se familiarice con las acepciones. y 4) concebido como el derecho antiguo y primigenia de los sistemas jurídicos concernientes. y a menudo los encabeza un juez sin educación jurídica formal.. pp. estadounidense) y que se emplea para distinguirlo de la normatividad legislada producida por el Poder Legislativo (Parlamento. . 2) entendido como el cúmulo dé precedentes dictados por los tribunales de un determinado sistema jurídico (inglés. pero no conocen restricciones por territorio o por cuantía. a pesar de la creación en el presente siglo de tribunales especializados. por tal motivo. Congreso) de este mismo sistema. tema que desarrollaremos con mayor extensión en el siguiente apartado.

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