Zarate, José Humberto, et. al.

, Sistemas Jurídicos Contemporáneos, México, McGraw-Hill

Unidad 1 Actividad 1 y 4

Capítulo I

Título Capítulo Sistemas jurídicos contemporáneos Common Law

Páginas 1-11 102

de identificar sus aciertos y sus creencias y. 53. 1 . pp. México. Debido a la enorme riqueza de sistemas jurídicos. Introducción a los problemas de la ciencia jurídica. siendo el principal de dichos criterios la tradición jurídica a la cual se afilia un determinado sistema. Por su propósito y alcances. métodos. 1980. a través de la cual se busca ofrecer al estudiante un panorama del fenómeno jurídico experimentado por la pluralidad de naciones que conforman la humanidad. fuentes y reglas que caracterizan la especificidad coherente y operativa de un determinado sistema jurídico. la disciplina Sistemas jurídicos contemporáneos debe considerarse como una aproximación introductoria al campo del derecho comparado. y con una intención evidentemente científica. dada la relativa novedad de su adopción. Antes bien. técnicas. de trabajar por su avance y perfeccionamiento. la que aquí se presenta. Sistemas jurídicos contemporáneos José Humberto Zarate INTRODUCCIÓN A diferencia de la mayoría de las asignaturas que tradicionalmente conforman los planes de estudio diseñados para la formación del abogado mexicano. el principal énfasis intelectual debe ser dirigido a las instituciones. con el propósito de confrontarlo con el propio. un estudio así resultará de poca utilidad académica. y de la que derivan los rasgos que lo identifican. Héctor Raúl Sandler.1 nuestra disciplina no debe restringirse a la exposición de una geografía jurídica. a efecto de ubicar en ese concierto al sistema jurídico mexicano como una forma de conocerlo aún más.-55.1. UNAM . ha sido escasamente explorada. Como afirma el autor Héctor Sandler. de reconocer su originalidad al igual que sus semejanzas respecto de los demás sistemas con los que coexiste. a partir de tal conocimiento. los estudios del derecho comparado han desarrollado diversos criterios que permiten un análisis grupal de los sistemas con base en una clasificación conocida como "familias". aunque sea muy interesante. procedimientos. similar a la de lenguajes o a la de naciones.

"Así. puesto que resultaría fantasioso. etcétera. y cuya desintegración llevó a las distintas repúblicas que la conformaban a abandonar en menos de un lustro a la familia socialista.2 SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS En virtud de lo anterior. 2 . los subsecuentes capítulos analizarán cada una de las familias o. y probablemente indeseable. propuestas de solución. que el fenómeno jurídico se encuentra condicionado por la riqueza que representa la diversidad cultural humana. capitales e información es causa de novedosas relaciones jurídicas y litigios en los que un derecho nacional particular resulta insuficiente. grupos de sistemas. Esa disciplina jurídica reconoce. sino fundamentalmente un método de aproximación a algún aspecto de uno o varios derechos extranjeros. el ejemplo más trascendente que hemos podido atestiguaren tiempos recientes es el de la ex Unión Soviética. un método que permite dirigir la atención del estudiante más allá de las fronteras nacionales y con ello ampliar su perspectiva sobre la temática o el propósito de su estudió. mercancías. Esta disciplina jurídica. no obstante. DERECHO COMPARADO Como ya se mencionó antes. el derecho comparado comprende tanto el proceso metodológico mismo de la comparación como los resultantes procesos de análisis. el interés en el derecho comparado rebasa el ámbito meramente académico y se extiende hacia horizontes prácticos. deteniéndonos en el examen de aquellos sistemas de mayor influencia en la actualidad o que mayor interés académico representen. que sin duda han de surgir dentro del marco del derecho comparado. el ámbito académico en el cual se desenvuelve la asignatura de Sistemas jurídicos contemporáneos es el derecho comparado. la creciente movilidad internacional de personas. en el entendido de que por su propia naturaleza dinámica. más que en una necesidad. es decir. A medida que el siglo XXI se descubre como una era en que la globalización de las actividades humanas deja de ser un ideal para devenir. además de una propuesta de clasificación de sistemas y familias del mapamundi jurídico. retornando algunas a la familia neorrománica y otras a la influencia del derecho islámico. esto es. a diferencia de la mayoría de sus similares. en una realidad. origen de la tradición jurídica socialista. un problema dado. en el presente capítulo ofrecemos un instrumental terminológico con el objeto de contar con un marco inicial de referencia. cuando no se les pueda considerar así.2 Finalmente. no constituye una estructura sistematizada de normas y principios legales. y para cuya solución se hacen indispensables nuevos parámetros axiológicos de lo justo y lo equitativo. un sistema se encuentra en permanente transformación y no debe sorprender su conversión a una familia distinta de la que previamente pertenecía. Desde luego. equiparación e incluso homologación de los aspectos comparados. la armoni- Indudablemente. una institución legal específica.

han revivido el ideal de un auténtico jas commune. buscar la homologación de criterios jurídicos. comerciante o no comerciante. deberá forjarse una especie de esperanto jurídico para atender problemas particulares del derecho comparado: las dificultades idiomáticas de traducir con toda precisión conceptos jurídicos. de seguridad social. procedimientos y reglas legales que constituyen el derecho positivo en un lugar y tiempo determinados. métodos. Sin embargo. cada uno de ellos cuenta con un sistema jurídico propio en razón de su misma soberanía.3 lo cual debe tenerse presente al estudiar las diversas tradiciones jurídicas a fin de evitar errores y malentendidos. y cualquier diccionario así los equipara. en el caso de un Estado federal. bancarrota significa la liquidación del patrimonio del deudor. su significado puede no ser el mismo. de propiedad intelectual. al referirnos a México podemos hablar de un sistema jurídico nacional en lo tocante al ámbito federal. o plural. si bien los dos se refieren a la condición de una persona que es incapaz de pagar sus deudas en el momento en que éstas se hacen exigibles. la abundancia de vínculos entre las diferentes sociedades ya comienza a resaltar las áreas legales en las que existen sólidas razones para. además de 32 sistemas correspondientes a otras tantas entidades federativas que. y que incluso compartan un mismo origen lingüístico. Sin embar go. Toda vez que la humanidad se ha organizado políticamente en estados soberanos. a pesar de lo mínimo de sus diferencias. SISTEMA JURÍDICO La denominación "sistema jurídico" hace referencia al conjunto articulado y coherente de instituciones. en la tradición del common law. A pesar de que un vocablo en un idioma tenga identificada su correspondencia en otro idioma. que alivia la carga de sus obligaciones. si se trata dé un Estado centralizado. el cual reviste el carácter de unitario. Así. . de derechos humanos. notary public como notario público. el cual con toda seguridad mostraría de inmediato su inconveniencia para abordar la multi plicidad de problemas locales y regionales propios de cada nación. de una confederación o de una unión internacional. efectivamente. trial. Ejemplo de ello lo ofrece la Unión Europea. si no es que de la misma normatividad. indus-. que casi exclusivamente debe ser un comerciante. 1 Por ejemplo. en tanto que para la tradición neorrománica. financiera. entre otras.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 3 zación de todos los sistemas jurídicos en un solo derecho mundial. son perfectamente distinguibles entre sí. los vocablos bankmplcy en el idioma inglés y bancarrota en el español bien podrán ser utilizados como'términos correspondientes en ambas lenguas. trust como fideicomiso. cualquier jurista podrá apreciar de inmediato qué grado de disimilitud guardan ambos conceptos: en términos generales. etcétera. en donde las mate rias mercantil. bankruptcy es un beneficio para el deudor. En un proceso tal en el que los ámbitos espaciales de validez obvien fronteras nacionales. en favor de sus acreedores. El mismo cuidado deberá tenerse al traducir right y law como derecho.

de tal forma que prácticamente todo sistema contemporáneo se ha conformado con contenidos de otros sistemas en respuesta a dicha red de influencias recíprocas. siguiendo al profesor Lalinde. la citada autora identifica las dos fuerzas que en el seno de una nación transforman su sistema jurídico: las revoluciones y las reformas. generalmente derivada de una conquista o un avasallamiento bélico. 4 Véase el estudio introductorio de María del Refugio González (comp. Por su parte.4 al explicar el proceso de desarrollo y evolución de los sjstemas jurídicos. después de su derrota en la Segunda Guerra Mundial. éstos han sido agrupados en conjuntos supranacionales denominados familias. historiografía y metodología.4 SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS La maestra María del Refugio González. Sin embargo. atendiendo para ello a diversas categorías más o menos estables que pueden ser identificadas en todo derecho positivo. CRITERIOS DE CLASIFICACIÓN____________________________________________________ Con el propósito claramente práctico de organizar el estudio de los sistemas jurídicos contemporáneos. prestigio o eficacia. un ejemplo reciente lo ofrecen las reformas constitucionales llevadas a cabo en México en materia agraria. como sucedió con la Revolución Bolchevique de 1917 y el surgimiento del derecho socialista en Rusia. así como a ciertos criterios de clasificación que enfaticen dichas categorías. de inversiones extranjeras y de personalidad eclesiástica durante el sexenio salinista. así como el hecho de que su normatividad jurídica es creada mediante órganos y procedimientos locales. las reformas consisten en la reorganización de principios y elementos significativos del orden jurídico nacional. como por ejemplo el caso de Japón que recibió la influencia constitucional por parte de Estados Unidos. Historia del derecho. 1992. jurídico. pp. es lo que le otorga precisamente la condición de nacional a cada uno de los sistemasjurídicos. debido a su adelanto. . la vivencia original de cada nación. La primera consiste en la imposición violenta de un orden jurídico extranjero. subraya la marcada interacción ejercida por los diversos derechos nacionales a lo largo del devenir histórico. la maestra González señala las dos formas que pueden adoptar las influencias modificadoras: recepción política y recepción técnica. la recepción técnica consiste en la adopción voluntaria de elementos teóricos o prácticos provenientes de un orden jurídico extranjero.). financiera. Universidad Autónoma Metropolitana. 9-39. México. como fue el caso de la recepción en México del Código Civil francés durante el siglo XIX. En lo externo. FAMILIA JURÍDICA Y TRADICIÓN JURÍDICA. A su vez. La mencionada autora categoriza asimismo los tipos de fuerzas externas e internas que propician el desarrollo de los sistemas. Las primeras producen una brusca fractura en el orden social que permite al bando vencedor imponer su propio proyecto histórico y en consecuencia. En lo interno.

históricamente condicionadas. es recomendable destacar diversos rasgos definitivos al momento de clasificar los sistemas en familias jurídicas. Sin embargo. incluida la interpretación del derecho. sus atribuciones y jerarquía. b) Su naturaleza jurídica. México. políticos. ed.5 Del concepto anterior se rescatan varios criterios posibles para clasificar un determinado sistema jurídico. y que el autor John Merryman define como: El conjunto de actitudes profundamente arraigadas. aplicarse. concepto tan esencial y abstracto que necesaria• mente deberá ser explicado conjuntamente por aquellos procesos de crea ción de la norma jurídica conocidos como fuentes formales del derecho. a saber: a) Sus orígenes históricos. áreas o ramas del derecho. representada por los hábitos de pensamiento adquiridos durante el proceso de formación del jurista. en su mayoría forman parte de la corriente cultural conocida como tradición jurídica. . é) Su tradición intelectual. tales como sus funda mentos filosóficos. con un marcado énfasis en las divisiones. es decir. dado que el desconocimiento dé ese pasado le resta perspectiva a la comprensión del presente. pueda ser considerada como la única correcta o la más acertada. por otra parte. c) Su estructura.. la forma en que se organiza a través de sus institu ciones legales características. 1993. por una parte.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 5 Con el desarrollo del derecho comparado como disciplina autónoma en el siglo xx han sido planteadas diversas clasificaciones sin que ninguna de ellas. acerca de la naturaleza del derecho. dada la necesidad de tipo académico de conciliar incluso la paradoja implícita. 17. esto es. en la autonomía de cada sistema y. derivada de la técnica y metodología privilegiadas por el sistema jurídico para el desarrollo de la labor de los juristas. perfeccionarse y enseñarse el derecho. ideológicos y sociales. la peculiar personalidad derivada del pa sado histórico a lo largo del cual evolucionó el sistema hasta su momento actual. En virtud de la amplia diversidad de sistemas jurídicos y de su naturaleza dinámica en permanente transformación. y acerca de la forma en que se hace o debiera hacerse. acerca del papel del derecho en la sociedad y el cuerpo político. hábitos que emanan 5 John Merryman. por sí sola y razonablemente. económicos. Dichos rasgos distintivos. estudiarse. toda clasificación tendrá sus reservas y excepciones. p. acerca de la organización y la operación adecuadas de un sistema legal. así como por los principios metajurídicos del sistema. d) Su operatividad. así como en el sistema judicial que lo decide. La tradición jurídica romano-canónica. en el evidente tejido de influencias recíprocas que un mundo globalizado supone. 2a. Fondo de Cultura Económica.

Aguilar. Madrid.. Los grandes sistemas jurídicos contemporáneos.6 SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS CLASIFICACIÓN DE LAS FAMILIAS JURÍDICAS Familia neorrománica '' Vid. p. 15. . ed. 2a. Rene David. 1973.

es raro encontrar algún texto que no utilice el término en inglés.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 7 a) Sistemas europeo-continentales. 6a. conservaron en gran medida. "Derecho común". es aplicable cuando surgen nuevos conflictos similares a aquel que dio origen a la decisión precedente. elementos del derecho germánico primitivo (vikingo). la cual ha sido afecta da por las costumbres indígenas y la influencia del derecho de Estados Unidos. Al igual que la familia neorrománica. d) Sistemas latinoafricanos. 1993. receptores de la tradición románica durante la Edad Media. o bien. motivo por el cual conviene también mencionar las tres subfamilias mas distinguibles: Cfr. por lo que di cha solución. aportaciones e influen cia los sitúan como el grupo típico y dominante en la tradición neorrománica. término con el que se le conoció a partir de la publicación de los códigos modernos de finales del siglo xviii o. marcados por una fuerte influencia cultural eu ropeo-continental derivada de su pasado colonial. México. que se originó en tiempo casi paralelo al common law. como doctrinalmente se conoce a un derecho general en oposición a un derecho particular o especial. la familia del common law cuenta con una gran dispersión por todos los continentes y en muy variadas culturas.7 La tradición del common law se distingue principalmente por la creación de sus normas jurídicas a través de decisiones contenidas en las sentencias judicia les (y que al aplicarse adoptan el nombre de precedentes) en vez de privilegiar la creación legislativa o la reglamentaria. 967. y que surge de la solución dada a controversias concretas entre particulares. sin embargo. aunada a la pervivencia de 2ran variedad de costumbres tribales nativas. Ello representa la ventaja práctica de evitar confusiones con el "derecho común" (jus commune) europeo surgido del derecho civil romano y las obras de glosadores y comentaristas. en Diccionario jurídico mexicano.. igualmente. con el derecho común. que por su pasado colonial ibérico recibieron la herencia románica desde finales del siglo XV. Ello significa. cuya antigüedad. Si bien el vocablo empleado se puede traducir como "derecho común'". 7 .. con el derecho común o derecho civil codificado. c) Sistemas escandinavos. b) Sistemas latinoamericanos. que la co lumna vertebral del derecho es producto de la labor de los jueces. ed. Instituto de Investigaciones Jurídicas. a pesar de no regular en forma abstracta conductas futuras. Familia del common law Esta agrupación de sistemas se adhiere a una tradición jurídica surgida durante el siglo XI en Inglaterra y que en la actualidad es observada por la mayor parte de las naciones de habla inglesa. UNAM.entonces. p.

la mayoría de las cuales aplica en sus tribunales el derecho inglés y recono cen al monarca del Reino Unido como su cabeza de Estado. De hecho la única característica aglutinante radica en la naturaleza religiosa o filosófica de su derecho. y que en su surgimiento son prácticamente indistinguibles entre sí. cit. y que por las vicisitudes de su pasa do colonial conservan una gran diversidad de costumbres tribales nativas. la tradición jurídica socialista durante el siglo XX. 19.. en la que de hecho se encuentran sus antecedentes. sin embargo. conviene destacar brevemente la interacción de origen que explícita la existencia de esta familia. pues en general se acepta el nacimiento de su tradición desde el triunfo bolchevique en la Revolución Rusa de 1917. Rene David. integrados por algunas de las naciones de África que son miembros del Commonwealth. op. a pesar de conformarse únicamente por el derecho de Estados Unidos. la familia socialista limita su membresía a una media docena de naciones asiáticas además-de Cuba. p.8 SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS a) b) c) Sistemas anglosajones. su decadencia fue igualmente acelerada desde finales de los ochenta. las que.8 La relación religión-derecho es muy compleja. y a pesar de no ser el objeto de este texto. Es evidente que tanto la religión como el derecho se encuentran en todos los pueblos y épocas. Sistemas religiosos Estos sistemas no constituyen propiamente una familia por la razón de que no comparten una tradición jurídica común. como resultado de la originalidad ideológica que lo caracteriza y que se identifica con la doctrina política del marxismo-leninismo. el cual. cuya membresía incluye al Reino Unido y a las naciones de América y Oceanía que participan del Commonwealth. es indiscutible SU existencia como familia independiente en virtud del propósito transformador y revolucionario otorgado a sus contenidos materiales. y. Sistema angloamericano. de tal forma que la historia no menciona Cfr. . Esta familia conservó formalmente los elementos característicos de la tradición romanista. previsiblemente. ' Sistemas angloafricemos. la familia de los derechos socialistas es de reciente surgimiento. en la actualidad. terminarán por abandonar en los años venideros el parámetro socialista ortodoxo que alguna vez constituyó su modelo jurídico. Familia socialista Desde un punto de vista histórico. es notoriamente distinguible de los siste mas anglosajones debido a su evolución independiente aun desde tiempos coloniales. A pesar de la rápida aceptación y notable difusión alcanzada por.

sin tomar en cuenta lo anotado anteriormente. no obstante las obvias contradicciones internas que ello puede suponer. en el presente. La peculiaridad común que los agrupa radica tan sólo en motivos generalmente atribuibles a recepciones políticas. Mahoma. Familia islámica Dentro del grupo. motivo por el cual deben ser considerados una familia jurídica: la familia islámica. que consisten en la coexistencia razonablemente armónica de dos o más tradiciones jurídicas en el seno de un mismo sistema. el Islam. más institucionalizadas serán las formas que adopte el imperio del derecho —legislaciones. o el derecho hebreo. Su surgimiento histórico data del siglo vii. escribió una obra conocida con el nombre de Corán y que contiene la verdad revelada. Casi todos ellos cuentan con un ámbito de aplicación restringido a determinadas materias. No obstante. judicaturas. . La familia islámica ha conocido un notable fortalecimiento en las últimas décadas. y que efectivamente comparten una misma cultura y tradición jurídicas. etcétera— y la experiencia de lo religioso —iglesias. en consecuencia. y supeditado a un sistema nacional jerárquicamente superior. A pesar de opiniones que auguraban su extinción después de la Segunda Guerra Mundial por suponer que caería bajo la influencia occidental o la socialista. Sistemas mixtos Al igual que los sistemas religiosos. alrededor de la cual se desarrolló el conjunto de dogmas y preceptos que rigen la organización religiosa y social de los pueblos islámicos. Mientras más compleja sea la estructura social. época en que el fundador del Islam. perviven en la actualidad sistemas jurídicos para los cuales derecho y religión son prácticamente sinónimos. conservado por comunidades ortodoxas judías diseminadas en un gran número de países.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 9 sociedad alguna que carezca de reglas de conducta social estrechamente ligadas a una verdad divina revelada y a un consenso tradicional. este conglomerado de derechos positivos no reúne los elementos necesarios para ser considerado una familia jurídica. la familia de sistemas islámicos se integra por derechos nacionales que rigen todas las áreas del derecho con la sanción misma del Estado. sumando un total de subditos equivalente a más de un décimo de la humanidad.de sistemas religiosos. en lo moral. en particular el derecho familiar. principalmente— y. rige los destinos de las naciones al norte de África. más delimitadas las fronteras que individualizan su identidad y su esfera de acción. A diferencia de los demás sistemas religiosos. existe un conjunto de países que profesan una misma religión. con posibilidades fundadas de una mayor expansión. Asia central y norte de Oceanía. por ejemplo el derecho hindú o brahmánico que se observa en amplias regiones de la India. aunque cambiante.

SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS Como los sistemas mixtos normalmente incluyen tradiciones locales. En ocasiones su ámbito de aplicación no es nacional. la mayoría de los sistemas mixtos corresponde a derechos nacionales. hace poco recomendables los intentos de clasificación dentro de este grupo. por lo que cada uno de ellos debe ser estudiado en forma individualizada. como el caso del estado de Luisiana en Estados Unidos o de la provincia de Quebec en Canadá. el acento específico de su nacionalidad matiza y distingue a cada uno de los sistemas y. en los cuales las tradiciones románica y del common law ofrecen un claro ejemplo de convivencia. en consecuencia. y en cierta forma constituyen "islas" con mayor o menor trascendencia. algunos de tanta relevancia política e interés académico como los casos de Israel y Japón. . No obstante.

SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 11 Cuadro 2. .

Los tribunales comunes (law courts) por lo general se clasifican en inferiores y superiores. con el objeto de diferenciarlo del derecho moderno. pero no conocen restricciones por territorio o por cuantía. estadounidense) y que se emplea para distinguirlo de la normatividad legislada producida por el Poder Legislativo (Parlamento. y sus instancias superiores tienen la facultad de revisar las decisiones de los tribunales especializados (special tribunals). Los tribunales comunes de jurisdicción superior conocen de asuntos con mayor complejidad jurídica. tema que desarrollaremos con mayor extensión en el siguiente apartado. cit. Conviene considerar esta circunstancia al iniciar el estudio del sistema jurídico que lleva dicho nombre y a medida que el lector se familiarice con las acepciones. Congreso) de este mismo sistema. .SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS miento procesal se caracteriza por la fusión del common law y el equity.. aunado al hecho de que un tribunal común conoce de diversas materias jurídicas. Los primeros son los más numerosos y de jurisdicción más limitada. los encabezan jueces con destacadas carreras previas en la abogacía y tienen competencia limitada por materia o por instancia. En los tribunales comunes de jurisdicción inferior se incluye a las Cortes de Condado (Coantry Courts) en materia civil y a las Cortes de Magistrados (Magistrales' Courts) en materia penal. y a menudo los encabeza un juez sin educación jurídica formal. y 4) concebido como el derecho antiguo y primigenia de los sistemas jurídicos concernientes. 2) entendido como el cúmulo dé precedentes dictados por los tribunales de un determinado sistema jurídico (inglés. pp. a pesar de la creación en el presente siglo de tribunales especializados. El autor Óscar Rabasa6 ofrece al respecto una distinción semántica clara y precisa. 6 Óscar Rabasa. señalando cuatro diversos sentidos: I) entendido como una tradiciqn jurídica surgida en Inglaterra en el siglo XI y a la cual se adhieren numerosos sistemas jurídicos que conforman la familia del mismo nombre.. existe una sola jerarquía de tribunales. Los tribunales comunes (law courts) constituyen el eje alrededor del cual se estructura la judicatura inglesa. op. Cominon law El término common law es de tal naturaleza multívoco. que con frecuencia da lugar a confusiones acerca del exacto significado para el cual se está empleando. 3) entendido como un subsistema de jurisprudencia distinguible del denominado equity. principalmente en materia penal. ubicará la correcta connotación atendiendo al contexto en que sea utilizada. 25-26. por tal motivo. canadiense. cuya calidad como ciudadano es suficiente para impartir justicia en asuntos menores.