sistemas juridicos contemporaneos

Zarate, José Humberto, et. al.

, Sistemas Jurídicos Contemporáneos, México, McGraw-Hill

Unidad 1 Actividad 1 y 4

Capítulo I

Título Capítulo Sistemas jurídicos contemporáneos Common Law

Páginas 1-11 102

procedimientos. la que aquí se presenta. 1980.-55. similar a la de lenguajes o a la de naciones. la disciplina Sistemas jurídicos contemporáneos debe considerarse como una aproximación introductoria al campo del derecho comparado. pp. 1 . a efecto de ubicar en ese concierto al sistema jurídico mexicano como una forma de conocerlo aún más. Antes bien.1. el principal énfasis intelectual debe ser dirigido a las instituciones. técnicas. Como afirma el autor Héctor Sandler. dada la relativa novedad de su adopción.1 nuestra disciplina no debe restringirse a la exposición de una geografía jurídica. Héctor Raúl Sandler. Sistemas jurídicos contemporáneos José Humberto Zarate INTRODUCCIÓN A diferencia de la mayoría de las asignaturas que tradicionalmente conforman los planes de estudio diseñados para la formación del abogado mexicano. de reconocer su originalidad al igual que sus semejanzas respecto de los demás sistemas con los que coexiste. los estudios del derecho comparado han desarrollado diversos criterios que permiten un análisis grupal de los sistemas con base en una clasificación conocida como "familias". Por su propósito y alcances. y de la que derivan los rasgos que lo identifican. ha sido escasamente explorada. de trabajar por su avance y perfeccionamiento. 53. aunque sea muy interesante. un estudio así resultará de poca utilidad académica. de identificar sus aciertos y sus creencias y. México. con el propósito de confrontarlo con el propio. fuentes y reglas que caracterizan la especificidad coherente y operativa de un determinado sistema jurídico. y con una intención evidentemente científica. Debido a la enorme riqueza de sistemas jurídicos. siendo el principal de dichos criterios la tradición jurídica a la cual se afilia un determinado sistema. Introducción a los problemas de la ciencia jurídica. métodos. a partir de tal conocimiento. a través de la cual se busca ofrecer al estudiante un panorama del fenómeno jurídico experimentado por la pluralidad de naciones que conforman la humanidad. UNAM .

origen de la tradición jurídica socialista. capitales e información es causa de novedosas relaciones jurídicas y litigios en los que un derecho nacional particular resulta insuficiente. sino fundamentalmente un método de aproximación a algún aspecto de uno o varios derechos extranjeros. que sin duda han de surgir dentro del marco del derecho comparado. que el fenómeno jurídico se encuentra condicionado por la riqueza que representa la diversidad cultural humana. no constituye una estructura sistematizada de normas y principios legales.2 SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS En virtud de lo anterior. el derecho comparado comprende tanto el proceso metodológico mismo de la comparación como los resultantes procesos de análisis. Esa disciplina jurídica reconoce. propuestas de solución. puesto que resultaría fantasioso. Esta disciplina jurídica. los subsecuentes capítulos analizarán cada una de las familias o. la armoni- Indudablemente. DERECHO COMPARADO Como ya se mencionó antes. una institución legal específica. Desde luego. retornando algunas a la familia neorrománica y otras a la influencia del derecho islámico. no obstante. un problema dado. a diferencia de la mayoría de sus similares. y para cuya solución se hacen indispensables nuevos parámetros axiológicos de lo justo y lo equitativo.2 Finalmente. y cuya desintegración llevó a las distintas repúblicas que la conformaban a abandonar en menos de un lustro a la familia socialista. más que en una necesidad. un sistema se encuentra en permanente transformación y no debe sorprender su conversión a una familia distinta de la que previamente pertenecía. en una realidad. en el presente capítulo ofrecemos un instrumental terminológico con el objeto de contar con un marco inicial de referencia. un método que permite dirigir la atención del estudiante más allá de las fronteras nacionales y con ello ampliar su perspectiva sobre la temática o el propósito de su estudió. además de una propuesta de clasificación de sistemas y familias del mapamundi jurídico. mercancías. equiparación e incluso homologación de los aspectos comparados. el ejemplo más trascendente que hemos podido atestiguaren tiempos recientes es el de la ex Unión Soviética. deteniéndonos en el examen de aquellos sistemas de mayor influencia en la actualidad o que mayor interés académico representen."Así. A medida que el siglo XXI se descubre como una era en que la globalización de las actividades humanas deja de ser un ideal para devenir. y probablemente indeseable. el ámbito académico en el cual se desenvuelve la asignatura de Sistemas jurídicos contemporáneos es el derecho comparado. cuando no se les pueda considerar así. grupos de sistemas. 2 . el interés en el derecho comparado rebasa el ámbito meramente académico y se extiende hacia horizontes prácticos. la creciente movilidad internacional de personas. esto es. en el entendido de que por su propia naturaleza dinámica. etcétera. es decir.

y que incluso compartan un mismo origen lingüístico. Sin embargo. SISTEMA JURÍDICO La denominación "sistema jurídico" hace referencia al conjunto articulado y coherente de instituciones.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 3 zación de todos los sistemas jurídicos en un solo derecho mundial. trial. A pesar de que un vocablo en un idioma tenga identificada su correspondencia en otro idioma. indus-. los vocablos bankmplcy en el idioma inglés y bancarrota en el español bien podrán ser utilizados como'términos correspondientes en ambas lenguas. buscar la homologación de criterios jurídicos. financiera. efectivamente. deberá forjarse una especie de esperanto jurídico para atender problemas particulares del derecho comparado: las dificultades idiomáticas de traducir con toda precisión conceptos jurídicos. bancarrota significa la liquidación del patrimonio del deudor. Sin embar go. El mismo cuidado deberá tenerse al traducir right y law como derecho.3 lo cual debe tenerse presente al estudiar las diversas tradiciones jurídicas a fin de evitar errores y malentendidos. si se trata dé un Estado centralizado. en favor de sus acreedores. si bien los dos se refieren a la condición de una persona que es incapaz de pagar sus deudas en el momento en que éstas se hacen exigibles. son perfectamente distinguibles entre sí. la abundancia de vínculos entre las diferentes sociedades ya comienza a resaltar las áreas legales en las que existen sólidas razones para. cada uno de ellos cuenta con un sistema jurídico propio en razón de su misma soberanía. además de 32 sistemas correspondientes a otras tantas entidades federativas que. y cualquier diccionario así los equipara. de seguridad social. de derechos humanos. o plural. si no es que de la misma normatividad. que casi exclusivamente debe ser un comerciante. Así. 1 Por ejemplo. a pesar de lo mínimo de sus diferencias. Toda vez que la humanidad se ha organizado políticamente en estados soberanos. En un proceso tal en el que los ámbitos espaciales de validez obvien fronteras nacionales. bankruptcy es un beneficio para el deudor. Ejemplo de ello lo ofrece la Unión Europea. de propiedad intelectual. en tanto que para la tradición neorrománica. comerciante o no comerciante. métodos. etcétera. al referirnos a México podemos hablar de un sistema jurídico nacional en lo tocante al ámbito federal. notary public como notario público. en el caso de un Estado federal. en la tradición del common law. su significado puede no ser el mismo. el cual con toda seguridad mostraría de inmediato su inconveniencia para abordar la multi plicidad de problemas locales y regionales propios de cada nación. cualquier jurista podrá apreciar de inmediato qué grado de disimilitud guardan ambos conceptos: en términos generales. trust como fideicomiso. entre otras. de una confederación o de una unión internacional. han revivido el ideal de un auténtico jas commune. el cual reviste el carácter de unitario. procedimientos y reglas legales que constituyen el derecho positivo en un lugar y tiempo determinados. que alivia la carga de sus obligaciones. en donde las mate rias mercantil. .

historiografía y metodología. como fue el caso de la recepción en México del Código Civil francés durante el siglo XIX. CRITERIOS DE CLASIFICACIÓN____________________________________________________ Con el propósito claramente práctico de organizar el estudio de los sistemas jurídicos contemporáneos. de tal forma que prácticamente todo sistema contemporáneo se ha conformado con contenidos de otros sistemas en respuesta a dicha red de influencias recíprocas. Las primeras producen una brusca fractura en el orden social que permite al bando vencedor imponer su propio proyecto histórico y en consecuencia. .4 SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS La maestra María del Refugio González. 9-39. la recepción técnica consiste en la adopción voluntaria de elementos teóricos o prácticos provenientes de un orden jurídico extranjero. En lo interno. La mencionada autora categoriza asimismo los tipos de fuerzas externas e internas que propician el desarrollo de los sistemas. la citada autora identifica las dos fuerzas que en el seno de una nación transforman su sistema jurídico: las revoluciones y las reformas. subraya la marcada interacción ejercida por los diversos derechos nacionales a lo largo del devenir histórico. atendiendo para ello a diversas categorías más o menos estables que pueden ser identificadas en todo derecho positivo. pp. así como a ciertos criterios de clasificación que enfaticen dichas categorías. prestigio o eficacia. las reformas consisten en la reorganización de principios y elementos significativos del orden jurídico nacional.4 al explicar el proceso de desarrollo y evolución de los sjstemas jurídicos. 1992. como por ejemplo el caso de Japón que recibió la influencia constitucional por parte de Estados Unidos. En lo externo. generalmente derivada de una conquista o un avasallamiento bélico. Por su parte. Sin embargo. la maestra González señala las dos formas que pueden adoptar las influencias modificadoras: recepción política y recepción técnica. éstos han sido agrupados en conjuntos supranacionales denominados familias. la vivencia original de cada nación. de inversiones extranjeras y de personalidad eclesiástica durante el sexenio salinista. Universidad Autónoma Metropolitana. después de su derrota en la Segunda Guerra Mundial. México. FAMILIA JURÍDICA Y TRADICIÓN JURÍDICA. 4 Véase el estudio introductorio de María del Refugio González (comp. jurídico. siguiendo al profesor Lalinde.). Historia del derecho. debido a su adelanto. A su vez. así como el hecho de que su normatividad jurídica es creada mediante órganos y procedimientos locales. financiera. La primera consiste en la imposición violenta de un orden jurídico extranjero. como sucedió con la Revolución Bolchevique de 1917 y el surgimiento del derecho socialista en Rusia. es lo que le otorga precisamente la condición de nacional a cada uno de los sistemasjurídicos. un ejemplo reciente lo ofrecen las reformas constitucionales llevadas a cabo en México en materia agraria.

incluida la interpretación del derecho. concepto tan esencial y abstracto que necesaria• mente deberá ser explicado conjuntamente por aquellos procesos de crea ción de la norma jurídica conocidos como fuentes formales del derecho. d) Su operatividad. En virtud de la amplia diversidad de sistemas jurídicos y de su naturaleza dinámica en permanente transformación. dado que el desconocimiento dé ese pasado le resta perspectiva a la comprensión del presente. .SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 5 Con el desarrollo del derecho comparado como disciplina autónoma en el siglo xx han sido planteadas diversas clasificaciones sin que ninguna de ellas. económicos. históricamente condicionadas. ed. b) Su naturaleza jurídica. 2a. en su mayoría forman parte de la corriente cultural conocida como tradición jurídica. sus atribuciones y jerarquía. tales como sus funda mentos filosóficos. México. aplicarse.5 Del concepto anterior se rescatan varios criterios posibles para clasificar un determinado sistema jurídico. Fondo de Cultura Económica. toda clasificación tendrá sus reservas y excepciones. c) Su estructura. acerca de la organización y la operación adecuadas de un sistema legal. Sin embargo. y acerca de la forma en que se hace o debiera hacerse. 1993. por otra parte. así como en el sistema judicial que lo decide. por una parte. acerca del papel del derecho en la sociedad y el cuerpo político. en la autonomía de cada sistema y. 17. estudiarse. esto es. es decir. derivada de la técnica y metodología privilegiadas por el sistema jurídico para el desarrollo de la labor de los juristas. p. perfeccionarse y enseñarse el derecho. pueda ser considerada como la única correcta o la más acertada. acerca de la naturaleza del derecho. la peculiar personalidad derivada del pa sado histórico a lo largo del cual evolucionó el sistema hasta su momento actual. La tradición jurídica romano-canónica. es recomendable destacar diversos rasgos definitivos al momento de clasificar los sistemas en familias jurídicas. hábitos que emanan 5 John Merryman. representada por los hábitos de pensamiento adquiridos durante el proceso de formación del jurista. ideológicos y sociales. Dichos rasgos distintivos. políticos. é) Su tradición intelectual. y que el autor John Merryman define como: El conjunto de actitudes profundamente arraigadas. dada la necesidad de tipo académico de conciliar incluso la paradoja implícita. por sí sola y razonablemente. así como por los principios metajurídicos del sistema. con un marcado énfasis en las divisiones. la forma en que se organiza a través de sus institu ciones legales características. en el evidente tejido de influencias recíprocas que un mundo globalizado supone. áreas o ramas del derecho.. a saber: a) Sus orígenes históricos.

. Madrid. 2a. Aguilar. Los grandes sistemas jurídicos contemporáneos. Rene David. .6 SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS CLASIFICACIÓN DE LAS FAMILIAS JURÍDICAS Familia neorrománica '' Vid. ed. 1973. p. 15.

7 . "Derecho común". es aplicable cuando surgen nuevos conflictos similares a aquel que dio origen a la decisión precedente. con el derecho común. aunada a la pervivencia de 2ran variedad de costumbres tribales nativas. Ello significa. conservaron en gran medida. que la co lumna vertebral del derecho es producto de la labor de los jueces. b) Sistemas latinoamericanos.entonces. como doctrinalmente se conoce a un derecho general en oposición a un derecho particular o especial. d) Sistemas latinoafricanos. p. es raro encontrar algún texto que no utilice el término en inglés. igualmente. Ello representa la ventaja práctica de evitar confusiones con el "derecho común" (jus commune) europeo surgido del derecho civil romano y las obras de glosadores y comentaristas. 1993. 6a. marcados por una fuerte influencia cultural eu ropeo-continental derivada de su pasado colonial. 967. a pesar de no regular en forma abstracta conductas futuras. la familia del common law cuenta con una gran dispersión por todos los continentes y en muy variadas culturas. México. la cual ha sido afecta da por las costumbres indígenas y la influencia del derecho de Estados Unidos. y que surge de la solución dada a controversias concretas entre particulares. que por su pasado colonial ibérico recibieron la herencia románica desde finales del siglo XV. Al igual que la familia neorrománica.. término con el que se le conoció a partir de la publicación de los códigos modernos de finales del siglo xviii o. c) Sistemas escandinavos. UNAM.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 7 a) Sistemas europeo-continentales. ed. Instituto de Investigaciones Jurídicas. o bien.. Familia del common law Esta agrupación de sistemas se adhiere a una tradición jurídica surgida durante el siglo XI en Inglaterra y que en la actualidad es observada por la mayor parte de las naciones de habla inglesa. elementos del derecho germánico primitivo (vikingo). con el derecho común o derecho civil codificado.7 La tradición del common law se distingue principalmente por la creación de sus normas jurídicas a través de decisiones contenidas en las sentencias judicia les (y que al aplicarse adoptan el nombre de precedentes) en vez de privilegiar la creación legislativa o la reglamentaria. aportaciones e influen cia los sitúan como el grupo típico y dominante en la tradición neorrománica. sin embargo. que se originó en tiempo casi paralelo al common law. Si bien el vocablo empleado se puede traducir como "derecho común'". en Diccionario jurídico mexicano. por lo que di cha solución. receptores de la tradición románica durante la Edad Media. cuya antigüedad. motivo por el cual conviene también mencionar las tres subfamilias mas distinguibles: Cfr.

. . cit. conviene destacar brevemente la interacción de origen que explícita la existencia de esta familia. Sistema angloamericano. integrados por algunas de las naciones de África que son miembros del Commonwealth. la mayoría de las cuales aplica en sus tribunales el derecho inglés y recono cen al monarca del Reino Unido como su cabeza de Estado. es notoriamente distinguible de los siste mas anglosajones debido a su evolución independiente aun desde tiempos coloniales. pues en general se acepta el nacimiento de su tradición desde el triunfo bolchevique en la Revolución Rusa de 1917. Es evidente que tanto la religión como el derecho se encuentran en todos los pueblos y épocas. es indiscutible SU existencia como familia independiente en virtud del propósito transformador y revolucionario otorgado a sus contenidos materiales. Sistemas religiosos Estos sistemas no constituyen propiamente una familia por la razón de que no comparten una tradición jurídica común. en la que de hecho se encuentran sus antecedentes. las que. ' Sistemas angloafricemos. su decadencia fue igualmente acelerada desde finales de los ochenta. a pesar de conformarse únicamente por el derecho de Estados Unidos. el cual. 19. Esta familia conservó formalmente los elementos característicos de la tradición romanista. como resultado de la originalidad ideológica que lo caracteriza y que se identifica con la doctrina política del marxismo-leninismo. y que en su surgimiento son prácticamente indistinguibles entre sí. y a pesar de no ser el objeto de este texto. y que por las vicisitudes de su pasa do colonial conservan una gran diversidad de costumbres tribales nativas. sin embargo. p. A pesar de la rápida aceptación y notable difusión alcanzada por. y.8 La relación religión-derecho es muy compleja. Familia socialista Desde un punto de vista histórico. de tal forma que la historia no menciona Cfr. cuya membresía incluye al Reino Unido y a las naciones de América y Oceanía que participan del Commonwealth. en la actualidad. op. la familia de los derechos socialistas es de reciente surgimiento. De hecho la única característica aglutinante radica en la naturaleza religiosa o filosófica de su derecho. terminarán por abandonar en los años venideros el parámetro socialista ortodoxo que alguna vez constituyó su modelo jurídico. previsiblemente. la familia socialista limita su membresía a una media docena de naciones asiáticas además-de Cuba.8 SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS a) b) c) Sistemas anglosajones. la tradición jurídica socialista durante el siglo XX. Rene David.

motivo por el cual deben ser considerados una familia jurídica: la familia islámica. Mahoma. principalmente— y. este conglomerado de derechos positivos no reúne los elementos necesarios para ser considerado una familia jurídica. en consecuencia. alrededor de la cual se desarrolló el conjunto de dogmas y preceptos que rigen la organización religiosa y social de los pueblos islámicos. en el presente. Casi todos ellos cuentan con un ámbito de aplicación restringido a determinadas materias. No obstante. más delimitadas las fronteras que individualizan su identidad y su esfera de acción. con posibilidades fundadas de una mayor expansión. perviven en la actualidad sistemas jurídicos para los cuales derecho y religión son prácticamente sinónimos. escribió una obra conocida con el nombre de Corán y que contiene la verdad revelada. que consisten en la coexistencia razonablemente armónica de dos o más tradiciones jurídicas en el seno de un mismo sistema. etcétera— y la experiencia de lo religioso —iglesias.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 9 sociedad alguna que carezca de reglas de conducta social estrechamente ligadas a una verdad divina revelada y a un consenso tradicional. más institucionalizadas serán las formas que adopte el imperio del derecho —legislaciones. Mientras más compleja sea la estructura social. Familia islámica Dentro del grupo. conservado por comunidades ortodoxas judías diseminadas en un gran número de países. la familia de sistemas islámicos se integra por derechos nacionales que rigen todas las áreas del derecho con la sanción misma del Estado. el Islam.de sistemas religiosos. y que efectivamente comparten una misma cultura y tradición jurídicas. . judicaturas. época en que el fundador del Islam. y supeditado a un sistema nacional jerárquicamente superior. sumando un total de subditos equivalente a más de un décimo de la humanidad. en particular el derecho familiar. rige los destinos de las naciones al norte de África. Asia central y norte de Oceanía. en lo moral. existe un conjunto de países que profesan una misma religión. sin tomar en cuenta lo anotado anteriormente. Sistemas mixtos Al igual que los sistemas religiosos. por ejemplo el derecho hindú o brahmánico que se observa en amplias regiones de la India. o el derecho hebreo. La familia islámica ha conocido un notable fortalecimiento en las últimas décadas. no obstante las obvias contradicciones internas que ello puede suponer. La peculiaridad común que los agrupa radica tan sólo en motivos generalmente atribuibles a recepciones políticas. A pesar de opiniones que auguraban su extinción después de la Segunda Guerra Mundial por suponer que caería bajo la influencia occidental o la socialista. Su surgimiento histórico data del siglo vii. A diferencia de los demás sistemas religiosos. aunque cambiante.

en los cuales las tradiciones románica y del common law ofrecen un claro ejemplo de convivencia. en consecuencia. el acento específico de su nacionalidad matiza y distingue a cada uno de los sistemas y. En ocasiones su ámbito de aplicación no es nacional.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS Como los sistemas mixtos normalmente incluyen tradiciones locales. por lo que cada uno de ellos debe ser estudiado en forma individualizada. . la mayoría de los sistemas mixtos corresponde a derechos nacionales. No obstante. algunos de tanta relevancia política e interés académico como los casos de Israel y Japón. y en cierta forma constituyen "islas" con mayor o menor trascendencia. como el caso del estado de Luisiana en Estados Unidos o de la provincia de Quebec en Canadá. hace poco recomendables los intentos de clasificación dentro de este grupo.

SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 11 Cuadro 2. .

existe una sola jerarquía de tribunales. Conviene considerar esta circunstancia al iniciar el estudio del sistema jurídico que lleva dicho nombre y a medida que el lector se familiarice con las acepciones. op. principalmente en materia penal. a pesar de la creación en el presente siglo de tribunales especializados. señalando cuatro diversos sentidos: I) entendido como una tradiciqn jurídica surgida en Inglaterra en el siglo XI y a la cual se adhieren numerosos sistemas jurídicos que conforman la familia del mismo nombre.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS miento procesal se caracteriza por la fusión del common law y el equity. por tal motivo.. 2) entendido como el cúmulo dé precedentes dictados por los tribunales de un determinado sistema jurídico (inglés. 6 Óscar Rabasa. Cominon law El término common law es de tal naturaleza multívoco. con el objeto de diferenciarlo del derecho moderno. que con frecuencia da lugar a confusiones acerca del exacto significado para el cual se está empleando. y sus instancias superiores tienen la facultad de revisar las decisiones de los tribunales especializados (special tribunals). Los primeros son los más numerosos y de jurisdicción más limitada. cit.. Los tribunales comunes (law courts) constituyen el eje alrededor del cual se estructura la judicatura inglesa. Congreso) de este mismo sistema. En los tribunales comunes de jurisdicción inferior se incluye a las Cortes de Condado (Coantry Courts) en materia civil y a las Cortes de Magistrados (Magistrales' Courts) en materia penal. ubicará la correcta connotación atendiendo al contexto en que sea utilizada. Los tribunales comunes (law courts) por lo general se clasifican en inferiores y superiores. estadounidense) y que se emplea para distinguirlo de la normatividad legislada producida por el Poder Legislativo (Parlamento. pero no conocen restricciones por territorio o por cuantía. aunado al hecho de que un tribunal común conoce de diversas materias jurídicas. 3) entendido como un subsistema de jurisprudencia distinguible del denominado equity. y 4) concebido como el derecho antiguo y primigenia de los sistemas jurídicos concernientes. los encabezan jueces con destacadas carreras previas en la abogacía y tienen competencia limitada por materia o por instancia. El autor Óscar Rabasa6 ofrece al respecto una distinción semántica clara y precisa. Los tribunales comunes de jurisdicción superior conocen de asuntos con mayor complejidad jurídica. cuya calidad como ciudadano es suficiente para impartir justicia en asuntos menores. y a menudo los encabeza un juez sin educación jurídica formal. . canadiense. 25-26. tema que desarrollaremos con mayor extensión en el siguiente apartado. pp.

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