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sistemas juridicos contemporaneos

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Zarate, José Humberto, et. al.

, Sistemas Jurídicos Contemporáneos, México, McGraw-Hill

Unidad 1 Actividad 1 y 4

Capítulo I

Título Capítulo Sistemas jurídicos contemporáneos Common Law

Páginas 1-11 102

el principal énfasis intelectual debe ser dirigido a las instituciones. técnicas. ha sido escasamente explorada. Héctor Raúl Sandler. la que aquí se presenta. los estudios del derecho comparado han desarrollado diversos criterios que permiten un análisis grupal de los sistemas con base en una clasificación conocida como "familias". 53. aunque sea muy interesante.-55. la disciplina Sistemas jurídicos contemporáneos debe considerarse como una aproximación introductoria al campo del derecho comparado. un estudio así resultará de poca utilidad académica. pp. UNAM . Introducción a los problemas de la ciencia jurídica. y con una intención evidentemente científica. de identificar sus aciertos y sus creencias y. dada la relativa novedad de su adopción. 1 . Debido a la enorme riqueza de sistemas jurídicos. fuentes y reglas que caracterizan la especificidad coherente y operativa de un determinado sistema jurídico. Por su propósito y alcances. Como afirma el autor Héctor Sandler. Sistemas jurídicos contemporáneos José Humberto Zarate INTRODUCCIÓN A diferencia de la mayoría de las asignaturas que tradicionalmente conforman los planes de estudio diseñados para la formación del abogado mexicano. similar a la de lenguajes o a la de naciones. y de la que derivan los rasgos que lo identifican. a efecto de ubicar en ese concierto al sistema jurídico mexicano como una forma de conocerlo aún más.1 nuestra disciplina no debe restringirse a la exposición de una geografía jurídica. Antes bien. de reconocer su originalidad al igual que sus semejanzas respecto de los demás sistemas con los que coexiste. a partir de tal conocimiento. métodos. a través de la cual se busca ofrecer al estudiante un panorama del fenómeno jurídico experimentado por la pluralidad de naciones que conforman la humanidad. México. de trabajar por su avance y perfeccionamiento. 1980. con el propósito de confrontarlo con el propio. procedimientos. siendo el principal de dichos criterios la tradición jurídica a la cual se afilia un determinado sistema.1.

2 Finalmente. que el fenómeno jurídico se encuentra condicionado por la riqueza que representa la diversidad cultural humana. y cuya desintegración llevó a las distintas repúblicas que la conformaban a abandonar en menos de un lustro a la familia socialista. el ejemplo más trascendente que hemos podido atestiguaren tiempos recientes es el de la ex Unión Soviética."Así. en una realidad. no constituye una estructura sistematizada de normas y principios legales. un problema dado. retornando algunas a la familia neorrománica y otras a la influencia del derecho islámico. deteniéndonos en el examen de aquellos sistemas de mayor influencia en la actualidad o que mayor interés académico representen. es decir. un método que permite dirigir la atención del estudiante más allá de las fronteras nacionales y con ello ampliar su perspectiva sobre la temática o el propósito de su estudió. el interés en el derecho comparado rebasa el ámbito meramente académico y se extiende hacia horizontes prácticos. Esta disciplina jurídica. y para cuya solución se hacen indispensables nuevos parámetros axiológicos de lo justo y lo equitativo. en el entendido de que por su propia naturaleza dinámica. el derecho comparado comprende tanto el proceso metodológico mismo de la comparación como los resultantes procesos de análisis. en el presente capítulo ofrecemos un instrumental terminológico con el objeto de contar con un marco inicial de referencia. A medida que el siglo XXI se descubre como una era en que la globalización de las actividades humanas deja de ser un ideal para devenir. la creciente movilidad internacional de personas. origen de la tradición jurídica socialista. más que en una necesidad. los subsecuentes capítulos analizarán cada una de las familias o.2 SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS En virtud de lo anterior. no obstante. y probablemente indeseable. que sin duda han de surgir dentro del marco del derecho comparado. Esa disciplina jurídica reconoce. un sistema se encuentra en permanente transformación y no debe sorprender su conversión a una familia distinta de la que previamente pertenecía. esto es. propuestas de solución. puesto que resultaría fantasioso. DERECHO COMPARADO Como ya se mencionó antes. Desde luego. equiparación e incluso homologación de los aspectos comparados. el ámbito académico en el cual se desenvuelve la asignatura de Sistemas jurídicos contemporáneos es el derecho comparado. grupos de sistemas. una institución legal específica. mercancías. la armoni- Indudablemente. sino fundamentalmente un método de aproximación a algún aspecto de uno o varios derechos extranjeros. a diferencia de la mayoría de sus similares. cuando no se les pueda considerar así. capitales e información es causa de novedosas relaciones jurídicas y litigios en los que un derecho nacional particular resulta insuficiente. etcétera. 2 . además de una propuesta de clasificación de sistemas y familias del mapamundi jurídico.

la abundancia de vínculos entre las diferentes sociedades ya comienza a resaltar las áreas legales en las que existen sólidas razones para. Toda vez que la humanidad se ha organizado políticamente en estados soberanos. a pesar de lo mínimo de sus diferencias. métodos. trust como fideicomiso. trial. entre otras. etcétera. Así. en tanto que para la tradición neorrománica. han revivido el ideal de un auténtico jas commune. bancarrota significa la liquidación del patrimonio del deudor. su significado puede no ser el mismo. en donde las mate rias mercantil. y cualquier diccionario así los equipara. el cual reviste el carácter de unitario. al referirnos a México podemos hablar de un sistema jurídico nacional en lo tocante al ámbito federal. deberá forjarse una especie de esperanto jurídico para atender problemas particulares del derecho comparado: las dificultades idiomáticas de traducir con toda precisión conceptos jurídicos. Ejemplo de ello lo ofrece la Unión Europea. El mismo cuidado deberá tenerse al traducir right y law como derecho. bankruptcy es un beneficio para el deudor. cualquier jurista podrá apreciar de inmediato qué grado de disimilitud guardan ambos conceptos: en términos generales. Sin embargo. SISTEMA JURÍDICO La denominación "sistema jurídico" hace referencia al conjunto articulado y coherente de instituciones. de seguridad social. . y que incluso compartan un mismo origen lingüístico. comerciante o no comerciante. si no es que de la misma normatividad. que alivia la carga de sus obligaciones. buscar la homologación de criterios jurídicos. En un proceso tal en el que los ámbitos espaciales de validez obvien fronteras nacionales. A pesar de que un vocablo en un idioma tenga identificada su correspondencia en otro idioma. Sin embar go. además de 32 sistemas correspondientes a otras tantas entidades federativas que. si se trata dé un Estado centralizado.3 lo cual debe tenerse presente al estudiar las diversas tradiciones jurídicas a fin de evitar errores y malentendidos. en el caso de un Estado federal. de una confederación o de una unión internacional. cada uno de ellos cuenta con un sistema jurídico propio en razón de su misma soberanía. de derechos humanos. 1 Por ejemplo. en favor de sus acreedores. que casi exclusivamente debe ser un comerciante. procedimientos y reglas legales que constituyen el derecho positivo en un lugar y tiempo determinados.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 3 zación de todos los sistemas jurídicos en un solo derecho mundial. indus-. en la tradición del common law. o plural. son perfectamente distinguibles entre sí. el cual con toda seguridad mostraría de inmediato su inconveniencia para abordar la multi plicidad de problemas locales y regionales propios de cada nación. financiera. los vocablos bankmplcy en el idioma inglés y bancarrota en el español bien podrán ser utilizados como'términos correspondientes en ambas lenguas. si bien los dos se refieren a la condición de una persona que es incapaz de pagar sus deudas en el momento en que éstas se hacen exigibles. notary public como notario público. efectivamente. de propiedad intelectual.

como por ejemplo el caso de Japón que recibió la influencia constitucional por parte de Estados Unidos. después de su derrota en la Segunda Guerra Mundial. es lo que le otorga precisamente la condición de nacional a cada uno de los sistemasjurídicos. FAMILIA JURÍDICA Y TRADICIÓN JURÍDICA. 1992. En lo externo. un ejemplo reciente lo ofrecen las reformas constitucionales llevadas a cabo en México en materia agraria. las reformas consisten en la reorganización de principios y elementos significativos del orden jurídico nacional. 4 Véase el estudio introductorio de María del Refugio González (comp. La primera consiste en la imposición violenta de un orden jurídico extranjero. de tal forma que prácticamente todo sistema contemporáneo se ha conformado con contenidos de otros sistemas en respuesta a dicha red de influencias recíprocas. Historia del derecho. como fue el caso de la recepción en México del Código Civil francés durante el siglo XIX. prestigio o eficacia. como sucedió con la Revolución Bolchevique de 1917 y el surgimiento del derecho socialista en Rusia. historiografía y metodología. éstos han sido agrupados en conjuntos supranacionales denominados familias. la maestra González señala las dos formas que pueden adoptar las influencias modificadoras: recepción política y recepción técnica. A su vez. atendiendo para ello a diversas categorías más o menos estables que pueden ser identificadas en todo derecho positivo. Sin embargo. así como a ciertos criterios de clasificación que enfaticen dichas categorías. la citada autora identifica las dos fuerzas que en el seno de una nación transforman su sistema jurídico: las revoluciones y las reformas. la vivencia original de cada nación.). La mencionada autora categoriza asimismo los tipos de fuerzas externas e internas que propician el desarrollo de los sistemas. la recepción técnica consiste en la adopción voluntaria de elementos teóricos o prácticos provenientes de un orden jurídico extranjero. jurídico. subraya la marcada interacción ejercida por los diversos derechos nacionales a lo largo del devenir histórico.4 al explicar el proceso de desarrollo y evolución de los sjstemas jurídicos. así como el hecho de que su normatividad jurídica es creada mediante órganos y procedimientos locales. siguiendo al profesor Lalinde. En lo interno. pp.4 SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS La maestra María del Refugio González. . de inversiones extranjeras y de personalidad eclesiástica durante el sexenio salinista. CRITERIOS DE CLASIFICACIÓN____________________________________________________ Con el propósito claramente práctico de organizar el estudio de los sistemas jurídicos contemporáneos. Universidad Autónoma Metropolitana. financiera. generalmente derivada de una conquista o un avasallamiento bélico. México. Las primeras producen una brusca fractura en el orden social que permite al bando vencedor imponer su propio proyecto histórico y en consecuencia. 9-39. debido a su adelanto. Por su parte.

así como en el sistema judicial que lo decide. acerca del papel del derecho en la sociedad y el cuerpo político. dada la necesidad de tipo académico de conciliar incluso la paradoja implícita. Sin embargo. 17. y que el autor John Merryman define como: El conjunto de actitudes profundamente arraigadas. áreas o ramas del derecho. derivada de la técnica y metodología privilegiadas por el sistema jurídico para el desarrollo de la labor de los juristas. la forma en que se organiza a través de sus institu ciones legales características. aplicarse. b) Su naturaleza jurídica. en la autonomía de cada sistema y. por una parte. acerca de la naturaleza del derecho. . ideológicos y sociales. Fondo de Cultura Económica. acerca de la organización y la operación adecuadas de un sistema legal. En virtud de la amplia diversidad de sistemas jurídicos y de su naturaleza dinámica en permanente transformación. México. es recomendable destacar diversos rasgos definitivos al momento de clasificar los sistemas en familias jurídicas. representada por los hábitos de pensamiento adquiridos durante el proceso de formación del jurista. Dichos rasgos distintivos. políticos. ed. esto es.5 Del concepto anterior se rescatan varios criterios posibles para clasificar un determinado sistema jurídico. pueda ser considerada como la única correcta o la más acertada. así como por los principios metajurídicos del sistema. por sí sola y razonablemente. é) Su tradición intelectual. La tradición jurídica romano-canónica. históricamente condicionadas. en el evidente tejido de influencias recíprocas que un mundo globalizado supone. económicos. 1993. perfeccionarse y enseñarse el derecho. incluida la interpretación del derecho. en su mayoría forman parte de la corriente cultural conocida como tradición jurídica. concepto tan esencial y abstracto que necesaria• mente deberá ser explicado conjuntamente por aquellos procesos de crea ción de la norma jurídica conocidos como fuentes formales del derecho. con un marcado énfasis en las divisiones. c) Su estructura. estudiarse. hábitos que emanan 5 John Merryman. dado que el desconocimiento dé ese pasado le resta perspectiva a la comprensión del presente.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 5 Con el desarrollo del derecho comparado como disciplina autónoma en el siglo xx han sido planteadas diversas clasificaciones sin que ninguna de ellas. a saber: a) Sus orígenes históricos. d) Su operatividad. toda clasificación tendrá sus reservas y excepciones. 2a. la peculiar personalidad derivada del pa sado histórico a lo largo del cual evolucionó el sistema hasta su momento actual. y acerca de la forma en que se hace o debiera hacerse. es decir. p. por otra parte.. tales como sus funda mentos filosóficos. sus atribuciones y jerarquía.

15. 1973.. Aguilar. Los grandes sistemas jurídicos contemporáneos. ed.6 SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS CLASIFICACIÓN DE LAS FAMILIAS JURÍDICAS Familia neorrománica '' Vid. Madrid. . p. 2a. Rene David.

conservaron en gran medida. que la co lumna vertebral del derecho es producto de la labor de los jueces.. Si bien el vocablo empleado se puede traducir como "derecho común'". UNAM. 1993. en Diccionario jurídico mexicano.7 La tradición del common law se distingue principalmente por la creación de sus normas jurídicas a través de decisiones contenidas en las sentencias judicia les (y que al aplicarse adoptan el nombre de precedentes) en vez de privilegiar la creación legislativa o la reglamentaria. y que surge de la solución dada a controversias concretas entre particulares. p. por lo que di cha solución. Instituto de Investigaciones Jurídicas. c) Sistemas escandinavos. la cual ha sido afecta da por las costumbres indígenas y la influencia del derecho de Estados Unidos. aportaciones e influen cia los sitúan como el grupo típico y dominante en la tradición neorrománica. 6a. "Derecho común". México. elementos del derecho germánico primitivo (vikingo). receptores de la tradición románica durante la Edad Media. o bien. con el derecho común o derecho civil codificado. igualmente. sin embargo. marcados por una fuerte influencia cultural eu ropeo-continental derivada de su pasado colonial. cuya antigüedad. es aplicable cuando surgen nuevos conflictos similares a aquel que dio origen a la decisión precedente. d) Sistemas latinoafricanos. término con el que se le conoció a partir de la publicación de los códigos modernos de finales del siglo xviii o. motivo por el cual conviene también mencionar las tres subfamilias mas distinguibles: Cfr. Ello representa la ventaja práctica de evitar confusiones con el "derecho común" (jus commune) europeo surgido del derecho civil romano y las obras de glosadores y comentaristas. es raro encontrar algún texto que no utilice el término en inglés..SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 7 a) Sistemas europeo-continentales. Al igual que la familia neorrománica. b) Sistemas latinoamericanos.entonces. como doctrinalmente se conoce a un derecho general en oposición a un derecho particular o especial. ed. con el derecho común. 7 . 967. la familia del common law cuenta con una gran dispersión por todos los continentes y en muy variadas culturas. aunada a la pervivencia de 2ran variedad de costumbres tribales nativas. a pesar de no regular en forma abstracta conductas futuras. que se originó en tiempo casi paralelo al common law. Ello significa. que por su pasado colonial ibérico recibieron la herencia románica desde finales del siglo XV. Familia del common law Esta agrupación de sistemas se adhiere a una tradición jurídica surgida durante el siglo XI en Inglaterra y que en la actualidad es observada por la mayor parte de las naciones de habla inglesa.

sin embargo. cuya membresía incluye al Reino Unido y a las naciones de América y Oceanía que participan del Commonwealth. es indiscutible SU existencia como familia independiente en virtud del propósito transformador y revolucionario otorgado a sus contenidos materiales. cit. el cual. y a pesar de no ser el objeto de este texto. y que en su surgimiento son prácticamente indistinguibles entre sí. como resultado de la originalidad ideológica que lo caracteriza y que se identifica con la doctrina política del marxismo-leninismo. y. en la que de hecho se encuentran sus antecedentes.. pues en general se acepta el nacimiento de su tradición desde el triunfo bolchevique en la Revolución Rusa de 1917.8 SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS a) b) c) Sistemas anglosajones. integrados por algunas de las naciones de África que son miembros del Commonwealth.8 La relación religión-derecho es muy compleja. Es evidente que tanto la religión como el derecho se encuentran en todos los pueblos y épocas. op. a pesar de conformarse únicamente por el derecho de Estados Unidos. las que. su decadencia fue igualmente acelerada desde finales de los ochenta. la tradición jurídica socialista durante el siglo XX. la mayoría de las cuales aplica en sus tribunales el derecho inglés y recono cen al monarca del Reino Unido como su cabeza de Estado. De hecho la única característica aglutinante radica en la naturaleza religiosa o filosófica de su derecho. Sistemas religiosos Estos sistemas no constituyen propiamente una familia por la razón de que no comparten una tradición jurídica común. Esta familia conservó formalmente los elementos característicos de la tradición romanista. Rene David. . ' Sistemas angloafricemos. previsiblemente. Familia socialista Desde un punto de vista histórico. conviene destacar brevemente la interacción de origen que explícita la existencia de esta familia. la familia socialista limita su membresía a una media docena de naciones asiáticas además-de Cuba. en la actualidad. es notoriamente distinguible de los siste mas anglosajones debido a su evolución independiente aun desde tiempos coloniales. y que por las vicisitudes de su pasa do colonial conservan una gran diversidad de costumbres tribales nativas. terminarán por abandonar en los años venideros el parámetro socialista ortodoxo que alguna vez constituyó su modelo jurídico. de tal forma que la historia no menciona Cfr. 19. Sistema angloamericano. p. la familia de los derechos socialistas es de reciente surgimiento. A pesar de la rápida aceptación y notable difusión alcanzada por.

en particular el derecho familiar. que consisten en la coexistencia razonablemente armónica de dos o más tradiciones jurídicas en el seno de un mismo sistema. alrededor de la cual se desarrolló el conjunto de dogmas y preceptos que rigen la organización religiosa y social de los pueblos islámicos. aunque cambiante. perviven en la actualidad sistemas jurídicos para los cuales derecho y religión son prácticamente sinónimos. más delimitadas las fronteras que individualizan su identidad y su esfera de acción. con posibilidades fundadas de una mayor expansión. Familia islámica Dentro del grupo. no obstante las obvias contradicciones internas que ello puede suponer. y supeditado a un sistema nacional jerárquicamente superior. No obstante. este conglomerado de derechos positivos no reúne los elementos necesarios para ser considerado una familia jurídica. etcétera— y la experiencia de lo religioso —iglesias. . sin tomar en cuenta lo anotado anteriormente. conservado por comunidades ortodoxas judías diseminadas en un gran número de países. el Islam. y que efectivamente comparten una misma cultura y tradición jurídicas. la familia de sistemas islámicos se integra por derechos nacionales que rigen todas las áreas del derecho con la sanción misma del Estado. Mientras más compleja sea la estructura social. o el derecho hebreo. motivo por el cual deben ser considerados una familia jurídica: la familia islámica. Asia central y norte de Oceanía. rige los destinos de las naciones al norte de África. La familia islámica ha conocido un notable fortalecimiento en las últimas décadas. sumando un total de subditos equivalente a más de un décimo de la humanidad. Sistemas mixtos Al igual que los sistemas religiosos. La peculiaridad común que los agrupa radica tan sólo en motivos generalmente atribuibles a recepciones políticas. Su surgimiento histórico data del siglo vii. en el presente. por ejemplo el derecho hindú o brahmánico que se observa en amplias regiones de la India. escribió una obra conocida con el nombre de Corán y que contiene la verdad revelada. principalmente— y. en lo moral. en consecuencia. Mahoma.de sistemas religiosos. Casi todos ellos cuentan con un ámbito de aplicación restringido a determinadas materias. A diferencia de los demás sistemas religiosos. época en que el fundador del Islam.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 9 sociedad alguna que carezca de reglas de conducta social estrechamente ligadas a una verdad divina revelada y a un consenso tradicional. judicaturas. existe un conjunto de países que profesan una misma religión. más institucionalizadas serán las formas que adopte el imperio del derecho —legislaciones. A pesar de opiniones que auguraban su extinción después de la Segunda Guerra Mundial por suponer que caería bajo la influencia occidental o la socialista.

la mayoría de los sistemas mixtos corresponde a derechos nacionales. algunos de tanta relevancia política e interés académico como los casos de Israel y Japón. . el acento específico de su nacionalidad matiza y distingue a cada uno de los sistemas y. hace poco recomendables los intentos de clasificación dentro de este grupo. por lo que cada uno de ellos debe ser estudiado en forma individualizada. en consecuencia. No obstante. y en cierta forma constituyen "islas" con mayor o menor trascendencia. En ocasiones su ámbito de aplicación no es nacional. en los cuales las tradiciones románica y del common law ofrecen un claro ejemplo de convivencia.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS Como los sistemas mixtos normalmente incluyen tradiciones locales. como el caso del estado de Luisiana en Estados Unidos o de la provincia de Quebec en Canadá.

SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS 11 Cuadro 2. .

pp. existe una sola jerarquía de tribunales. y a menudo los encabeza un juez sin educación jurídica formal. principalmente en materia penal. pero no conocen restricciones por territorio o por cuantía. cuya calidad como ciudadano es suficiente para impartir justicia en asuntos menores. Los primeros son los más numerosos y de jurisdicción más limitada. estadounidense) y que se emplea para distinguirlo de la normatividad legislada producida por el Poder Legislativo (Parlamento. cit. 6 Óscar Rabasa. Conviene considerar esta circunstancia al iniciar el estudio del sistema jurídico que lleva dicho nombre y a medida que el lector se familiarice con las acepciones.SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS miento procesal se caracteriza por la fusión del common law y el equity. op. tema que desarrollaremos con mayor extensión en el siguiente apartado. y sus instancias superiores tienen la facultad de revisar las decisiones de los tribunales especializados (special tribunals). ubicará la correcta connotación atendiendo al contexto en que sea utilizada. . señalando cuatro diversos sentidos: I) entendido como una tradiciqn jurídica surgida en Inglaterra en el siglo XI y a la cual se adhieren numerosos sistemas jurídicos que conforman la familia del mismo nombre. y 4) concebido como el derecho antiguo y primigenia de los sistemas jurídicos concernientes. 3) entendido como un subsistema de jurisprudencia distinguible del denominado equity.. 2) entendido como el cúmulo dé precedentes dictados por los tribunales de un determinado sistema jurídico (inglés. Los tribunales comunes de jurisdicción superior conocen de asuntos con mayor complejidad jurídica. aunado al hecho de que un tribunal común conoce de diversas materias jurídicas. por tal motivo. Los tribunales comunes (law courts) constituyen el eje alrededor del cual se estructura la judicatura inglesa. que con frecuencia da lugar a confusiones acerca del exacto significado para el cual se está empleando. Los tribunales comunes (law courts) por lo general se clasifican en inferiores y superiores. a pesar de la creación en el presente siglo de tribunales especializados. 25-26. Congreso) de este mismo sistema. El autor Óscar Rabasa6 ofrece al respecto una distinción semántica clara y precisa.. con el objeto de diferenciarlo del derecho moderno. canadiense. los encabezan jueces con destacadas carreras previas en la abogacía y tienen competencia limitada por materia o por instancia. En los tribunales comunes de jurisdicción inferior se incluye a las Cortes de Condado (Coantry Courts) en materia civil y a las Cortes de Magistrados (Magistrales' Courts) en materia penal. Cominon law El término common law es de tal naturaleza multívoco.

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