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INEJECUCIÓN DE LAS OBLIGACIONES

INEJECUCIÓN DE LAS OBLIGACIONES

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MAYRA FLORES VALENCIA

INEJECUCIÓN DE LAS OBLIGACIONES
INTRODUCCION: El tema de la ejecución y la inejecución de las obligaciones no solo presenta una faceta de orden jurídico entre las partes, sino también otra de naturaleza social, pues la sociedad en su conjunto le interesa que las obligaciones se cumplan y que no abunden deuda que se dejen de paga r, ya que una situación de esta naturaleza conduce a la proliferación de conflictos entre particulares, lo que conlleva a un desmesurado aumente de litigios y congestión en los tribunales de justicia, por acción de quienes recurren al estado para hacer valer los derechos que no se vieron honrados por aquellos a quienes correspondía hacerlo.

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Las causas del incumplimiento de las obligaciones: Lo normal es que una obligación se cumpla voluntariamente por el deudor, en forma completa y oportuna. Sin embargo, hay dos hechos que atentan contra el debido cumplimiento de una obligación: el retardo, que puede presentarse en el cumplimiento de cualquier obligación, sea de género o de especie o cuerpo cierto; y la inejecución o imposibilidad de cumplir con una obligación de especie o cuerpo cierto. Para determinar las consecuencias del retardo o de la inejecución es necesario analizar la conducta del deudor; para esto debemos distinguir entre: y El dolo: conducta antijurídica consciente y querida por el deudor; definida como un acto u omisión voluntaria del deudor que retarda o impide la ejecución de una obligación, hecha con el propósito de beneficiarse o de ocasionar daño al acreedor. Siempre se responde del dolo; además éste no se presume, si al acreedor interesa deberá probar que hubo dolo del deudor. La culpa: es la falta de diligencia o cuidado en el cumplimiento de la obligación, sin el propósito de dañar. Se incurre en ella cuando hay una acción u omisión voluntaria del deudor, pero no intencional. En cuanto a su gravedad se distingue entre culpa grave, culpa leve y culpa levísima. De la culpa grave siempre se responde. El caso fortuito o fuerza mayor: el caso fortuito (casus) es el imprevisto del hombre o de la naturaleza que impide o retarda el cumplimiento de una obligación. La fuerza mayor (vis maior) ,es el hecho que, aún cuando haya sido previsto, no se puede resistir. Por regla general, sus efectos son liberar al deudor de su obligación.

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MAYRA FLORES VALENCIA Los grados de culpa y de qué culpa se responden en materia contractual: y y Culpa grave: consiste en un descuido extremo. Es una negligencia tal que no la hubiera cometido ni aún una persona descuidada. Culpa leve o levis: es la falta del cuidado que da a las cosas un buen padre de familia, o sea, un hombre medio. Esta corresponde a la responsabilidad general del deudor por el incumplimiento. Se distingue entre:  Culpa leve in abstracto, que es aquella cuya apreciación se hace comparando la conducta del deudor con la de una abstracción: la figura de un hombre medio (el buen padre de familia). Esta es la regla general.  Culpa leve in concreto, ésta se mide confrontando la conducta del deudor en esa situación particular con la conducta que él mismo acostumbra seguir en sus propios asuntos (este caso le convendría a un hombre descuidado).  Culpa levísima: agregada por los comentaristas medievales; es la falta del cuidado extremo que una persona prudente pone en sus negocios importantes. Corresponde a una mínima negligencia. Además se distinguió entre:  La culpa in faciendo, por acción.  La culpa in non faciendo, en la que se llega al resultado por una omisión del deudor. Para determinar de qué culpa se responde en las obligaciones nacidas de contratos, en el derecho romano era necesario distinguir entre: Contratos de estricto derecho, si la obligación consistía en la datio de un cuerpo cierto, sólo se respondía de la culpa in faciendo, ya que el deudor se obligó a dar y no a hacer, por lo tanto, si la causa de la inejecución o del retardo era sólo una omisión, el deudor no respondía. Si la obligación era de facere, el deudor respondía de toda la culpa. Contratos de buena fe del deudor era responsable de la culpa tanto por acción como por omisión. Para determinar hasta qué grado se respondía, es necesario examinar a quien convenía el contrato que originó la obligación: y y Si el negocio interesaba al deudor, éste respondía aún de la culpa leve. Si el negocio sólo interesaba al acreedor, el deudor no respondía más que de la culpa grave.

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existen algunas excepciones a esta regla general. el deudor no respondía. y La culpa in non faciendo. Contratos de buena fe: el deudor era responsable de la culpa tanto por acción como por omisión. agregada por los comentaristas medievales. Corresponde a una mínima negligencia. y y Además se distinguió entre: La culpa in faciendo. Sus efectos son liberar al deudor de su obligación. el deudor responde de la culpa leve. es la falta del cuidado extremo que una persona prudente pone en sus negocios importantes.MAYRA FLORES VALENCIA El caso fortuito y sus efectos: El caso fortuito es el imprevisto del hombre o de la naturaleza que impide o retarda el cumplimiento de una obligación. Si la obligación era de facere. . Sin embargo. éste respondía aún de la culpa leve. por los cuales se responde del caso fortuito: y Cuando el caso fortuito o fuerza mayor se produjo por culpa o dolo del deudor. Si el negocio sólo interesaba al acreedor. el deudor respondía de toda la culpa. por lo que éste ni siquiera debe indemnizar. en el derecho romano era necesario distinguir entre: Contratos de estricto derecho si la obligación consistía en la datio de un cuerpo cierto. el deudor no respondía más que de la culpa grave. Culpa levísima. el deudor responde únicamente de la culpa grave. por acción. Para determinar de qué culpa se responde en las obligaciones nacidas de contratos. en la que se llega al resultado por una omisión del deudor. 3 Culpa leve in concreto. ya que el deudor se obligó a dar y no a hacer. Para determinar hasta qué grado se respondía. Si beneficia a ambas partes. por lo tanto. es necesario examinar a quien convenía El contrato que originó la obligación: y y y y Si el negocio interesaba al deudor. ésta se mide confrontando la conducta del deudor en esa situación particular con la conducta que él mismo acostumbra seguir en sus propios asuntos (este caso le convendría a un hombre descuidado). Si beneficia solo al acreedor. si la causa de la inejecución o del retardo era sólo una omisión. sólo se respondía de la culpa in faciendo.

requerimiento denominado interpellatio. por lo que éste ni siquiera debe indemnizar. 4 y y La mora del deudor: La mora del deudor es el retardo culpable en el cumplimiento de una obligación. Que el retardo o demora sea imputable al deudor.MAYRA FLORES VALENCIA Si beneficia únicamente al deudor. por los cuales se responde del caso Fortuito: Cuando el caso fortuito o fuerza mayor se produjo por culpa o dolo del deudor. Requisitos: y y y Que se trate de una obligación civil. o en alguno de los casos en que debe responder de la culpa leve. Que la obligación sea exigible. la obligación se extingue por falta de objeto. Sus efectos son liberar al deudor de su obligación. más allá del tiempo que el deudor tiene para cumplirla. levísima o aún del caso fortuito (sólo cuando se pactó). que no esté sujeta a plazo o condición suspensivos pendientes. esta podía ser verbal o y . o por algún grado de culpa respecto de los cuales no debe responder. Que el acreedor haya requerido el pago en lugar y tiempo oportuno. sus causas y sus efectos: La inejecución o imposibilidad de cumplir con la prestación sólo puede darse en obligaciones de especie o cuerpo cierto. es decir. El motivo es que es imposible cumplir con una obligación de este tipo si el objeto se destruye. o sea. Para sus efectos debemos distinguir: y Si la inejecución se produce por caso fortuito o fuerza mayor. La inejecución. y El caso fortuito y sus efectos: El caso fortuito es el imprevisto del hombre o de la naturaleza que impide o retarda el cumplimiento de una obligación. existen algunas excepciones a esta regla general. se reemplazará la prestación por una indemnización de perjuicios compensatoria. Si la inejecución se debe a un hecho por el que el deudor debe responder. que se deba a su dolo o culpa grave. Sin embargo. éste responde de la culpa levísima.

decían que no hay mora ex re (por la sola fuerza de las cosas). El deudor debe indemnizar los perjuicios por el retardo. por negligencia o mala fe. no sólo los frutos que se produzcan. a nadie para reemplazarle en recibir el pago. sino mora ex persona. Al existir la interpellatio. Si la obligación es de pagar una suma de dinero. a partir de la interpellatio. el ladrón siempre responde). en los contratos de buena fe se debía intereses a partir de la mora (en los de estricto derecho no se devengaban intereses.  El deudor debe hacer una oferta de pago válido. Equivale a la interpellatio. sin dejar representante. dentro o fuera de juico. a menos que se hubiera pactado). La mora del acreedor: y La mora del acreedor es la negativa injustificada del acreedor para aceptar una oferta de pago válida del deudor. retarde injustamente la ejecución de la obligación:  rechazando injustificadamente la oferta de pago oportuno. traslada los riesgos al deudor desde el momento en que se constituye la mora. Efectos de la mora del deudor: Si la cosa debida es un cuerpo cierto.  permaneciendo alejado del lugar donde debe realizarse el pago. Si se trata de una obligación de restituir nacida de un delito. y 5 Efectos de la mora del acreedor: . sino también debe pagar por los frutos que hubiera producido la cosa en manos de un buen padre de familia. por dolo o falta suya. excepto si prueba que la cosa hubiera perecido igualmente en las manos del acreedor. Excepto cuando: El deudor está ausente y no ha dejado. entonces responderá aún por la pérdida debida al caso fortuito. Requisitos: Que el acreedor.MAYRA FLORES VALENCIA escrita. que se agrega al cumplimiento de la obligación. pero por parte del deudor. denominada indemnización de perjuicios moratoria. se le considera en mora de restituir desde el momento de su comisión (y si luego la cosa perece por caso fortuito. Si las partes convinieron que el mero vencimiento del plazo constituirá en mora al deudor. El deudor está obligado a restituir la cosa y. en el lugar y tiempo convenidos. Si el mero retardo implica inejecución.

en los contratos de buena fe se debía intereses a partir de la mora (en los de estricto derecho no se devengaban intereses. sino también debe pagar por los frutos que hubiera producido la cosa en manos de un buen padre de familia. Equivale a la interpellatio. no sólo los frutos que se produzcan. sin dejar representante. Si la obligación es de pagar una suma de dinero. y Si las partes convinieron que el mero vencimiento del plazo constituirá en mora al deudor. Requisitos: y y y rechazando injustificadamente la oferta de pago oportuno. a menos que se hubiera pactado). Efectos de la mora del deudor: y Si la cosa debida es un cuerpo cierto. se le considera en mora de restituir desde el momento de su comisión (y si luego la cosa perece por caso fortuito.MAYRA FLORES VALENCIA Disminuye la responsabilidad del deudor. El deudor está obligado a restituir la cosa y. entonces responderá aún por la pérdida debida al caso fortuito. que se agrega al cumplimiento de la obligación. excepto si prueba que la cosa hubiera perecido igualmente en las manos del acreedor. Que el acreedor. El deudor debe indemnizar los perjuicios por el retardo. el ladrón siempre responde). y Si el mero retardo implica inejecución. Efectos de la mora del acreedor: y . así el deudor solo responderá del dolo y de la culpa grave. retarde injustamente la ejecución de la obligación: 6 El deudor debe hacer una oferta de pago válido. Si se trata de una obligación de restituir nacida de un delito. a partir de la interpellatio. traslada los riesgos al deudor desde elmomento en que se constituye la mora. en el lugar y tiempo convenidos. La mora del acreedor: La mora del acreedor es la negativa injustificada del acreedor para aceptar una oferta de pago válida del deudor. o permaneciendo alejado del lugar donde debe realizarse el pago. denominada indemnización de perjuicios moratoria. pero por parte del deudor. por dolo o falta suya.

actualmente cláusula penal. Acuerdan el monto que se obligará a pagar quien no cumpliera su obligación. hay que distinguir: y Perjuicios directos: que son consecuencia necesaria incumplimiento. Formas de evaluación o estimación de perjuicios: Estimación convencional stipulatio poenae. Si hay inejecución. junto con el capital. En la evaluación judicial. en el patrimonio del acreedor. del 7 . Estimación legal o en las obligaciones de dinero y siempre que fueran de buena fe. normalmente en el mismo contrato. Siempre se respondía de estos. la oferta de pago en cierto modo especializa la cosa debida y ahora la obligación se tratará como si fuera de especie o cuerpo cierto. En relación a la responsabilidad de éste.MAYRA FLORES VALENCIA Disminuye la responsabilidad del deudor. el acreedor puede exigir el cumplimiento de la prestación y que se le agregue una indemnización de perjuicios moratoria. El acreedor debe reembolsar los gastos que la cosa haya ocasionado al deudor por su mora e indemnizar los perjuicios que le hubiere causado. Es una regulación hecha anticipadamente por las partes. Viene a ser una obligación accesoria. De esta forma el Acreedor evita tener que probar el monto de los perjuicios en juicio. la indemnización reemplaza el objeto de la obligación y se denomina indemnización de perjuicios compensatoria. Estimación judicial a falta de las anteriores. así el deudor solo responderá del dolo y de la culpa grave. pérdida o efectiva disminución experimentada por el patrimonio del acreedor Como resultado de la no ejecución oportuna de la obligación. del beneficio o utilidad que le habría reportado el cumplimiento exacto. los perjuicios que deben considerarse son: El daño emergente. El deudor queda liberado de la obligación por pérdida de la cosa debida. que indemnice por el retardo. El acreedor podía obtener. íntegro y oportuno de la obligación. los intereses usuales en la región siempre que no excedieran la tasa legal. La indemnización de perjuicios: Es la sustitución en dinero. Si sólo hay mora. Si se trata de obligaciones de género. es el juez quien debe fijar el monto de los perjuicios de acuerdo a las pruebas presentadas.

"Es discutible si ella resulta inoperante. El requerimiento debe efectuarse por el acreedor y dirigirse al deudor. Del propio autor estas indicaciones: "La interpelación debe efectuarse por el acreedor o su representante. las disposiciones sobre capacidad. que deriva de una circunstancia de que responde el deudor" (Heilfron). en cuanto supone un retardo. De suerte que la mora es un defecto anormal descendente de una relación obligatoria exigible por el acreedor por vía de acción. La finalidad del requerimiento consiste en advertir al . La interpelación procedente de uno cuyo poderha caducado. en tanto que no esté autorizado por su representante legal para exigir personalmente la prestación. pues el requerimiento para exigir el cumplimiento de la obligación sería sin objeto. desde que ya se ha producido la contravención a la misma. que aún no se ha verificado cuando debía verificarse.MAYRA FLORES VALENCIA Perjuicios indirectos: aquellos que no fueron consecuencia necesaria del incumplimiento. cuando concierne a una prestación que excede de aquella que es realmente debida. si el deudor sufre de incapacidad. EFECTOS Y CLASES DE MORA CONCEPTO DE MORA "La mora (mora solvendi) es la no ejecución de una obligación vencida. sino que comporta un posible cumplimiento. no es el incumplimiento mismo definitivo de la obligación. La mora del deudor se produce por el requerimiento del acreedor en las obligaciones de dar y de hacer. El requerimiento no está sujeto a forma especial. el incumplimiento se ha consumado. facultad de representación. exigible por el acreedor (o exigida). y El lucro cesante. sin una excepción válida por parte del deudor que puede detener aquélla. es sin efecto. La exigencia debe dirigirse a tal prestación debida. La mora. en las que no precisa la constitución en mora. ELEMENTOS. es entonces la interpelación ineficaz". ganancia o utilidad que dejó de percibir el acreedor por efecto de la no ejecución Oportuna de la obligación. vicios del consentimiento. basta que de él resulte que el acreedor exija la prestación debida (Planck). así como la emanante de un acreedor que no tenga la capacidad civil del caso. La interpelación debe ser dirigida al deudor o a su representante. No en las de no hacer. consecuentemente. encuentran aquí aplicación". pues. Warneyer dice que "la interpelación es una declaración de voluntad unilateral recepticia y que. 8 CONCEPTO. no tratándose de un mero retardo.

G. 32 D. una duda por regla no se producirá por el solo hecho que el monto de la prestación sea declarado más elevado de lo que realmente es. En cuanto al tiempoy lugar de la interpelación. cuando ella ha sido realizada inopportuno loco et tempore. es preciso decir que la misma sólo puede reputarse eficaz después que la prestación haya devenido exigible. por ejemplo fuera del plazo convencional. Como la mora presupone la existencia de una deuda exigible y determinada en su monto. 1). (Compárese I. ¿Es necesario también el requerimiento al deudor? Según el art. de usuris 22. ELEMENTOS DE LA MORA La mora supone dos elementos: retardo de parte del deudor. 1336 del C. 1. El art. d. No se hallan contestes los romanistas sobre si en el derecho romano se precisaba la interpelación en caso de obligaciones con plazo fijo. 1256 [art. o ilíquida (Ruggiero). el deudor no cae en mora" (Planck). Pero la expresión. 46.C. o a plazo. o si la mora sobrevenía entonces 9 . pues a lo que aspira la constitución de mora es a responsabilizar al deudor por la tardanza en que se halla y a conseguir el cumplimiento del debitum. Tampoco se contiene una de tal claseen el B. nuestra leyno consigna indicación sobre el tiempo y lugar de la interpelación. aquélla sería improcedente tratándose de una obligación sub conditione. entonces debe el deudor ofrecer al acreedor lo realmente debido según lo estipulado. Sólo debe estimarse la interpelación como ineficaz. 1333 del C. Ahora bien. 3) para el pago". cuando es de apreciar que el acreedor no acepte una prestación menor que la estipulada. imputabilidad al deudor de dicho retardo. al prestador se le debe conceder. Esta finalidad es alcanzada cuando la interpelación no deja duda sobre la identidadde la prestación. de sol. sí. cuyo cumplimiento es impetrado. pues la mora no obra ex re. "En la primera edición±acota Staudinger± se decía que una interpelación no era eficaz si no era hecha opportuno loco et tempore. de aquí que no cabe constitución en mora en relación a las obligaciones de no hacer. Por lo demás. 1984] impone esta última condición.C. en verdad. no es justificada en todas las circunstancias y de cualquier punto de vista. Parecería innecesario agregar que la interpelación sólo puede concernir a la exigencia de la misma deuda. salvo los casos de excepción que en él se indica.B. Si una tal presunción no es fundable en las circunstancias del caso. 1984]. en un lugar inadecuado o cuando en una festividad se demande el cobro inmediato de una suma de dinerodebida. en caso de que la ejecución de aquélla sea imposible. puesto que esta última tendería a dicha ejecución. es inútil tal constitución. lo que es de inmediata evidencia. 1254 [art. 105. de acuerdo con las circunstancias del caso (conforme a las reglas de la buena fe y considerando los usos del tráfico comercial). Por supuesto. Así el último rechaza la oferta. un tiempo prudencial (modicum tempus. porque según su parecer la prestación sólo comporta una parte de lo debido. según la opinión predominante. el efecto de la mora no se produce de inmediato.MAYRA FLORES VALENCIA deudor simplemente que el acreedor exige la prestación. Debiendo ser demandable la obligación en el momento de la constitución en mora.

Escribe Austin. el antiguo peruano (*) y otros. de suerte que es una cuestión librada a la apreciación del juez. La regla es que Interpellandus est debitor loco et tempore oportuno. Los autores de la regla consideran que la intención o la negligencia son elementos esenciales de la falta. que debe cumplir con la obligación en el tiempo establecido. sea que haya sido incoada o no una demanda por la otra parte. de este modo. La interpelación extrajudicial. 10 . él sabe. Si se fijó un terminus específico para el cumplimiento. y que vencida la obligación. y en esto fue seguido por el Código español. es decir. El deudor queda obligado por el vencimiento del plazo. que se puede estimar como una declaración unilateral de voluntad recepticia. intencionalmente o por negligencia. De aquí que se considere que el reudor incumple con la obligación. 1333 del C. mediante demanda o reconvención. suizo y brasileño. Preferido por el Código italiano y el chileno. a menos que un requerimiento para la exigibilidad de la obligación no haya sido incoado por el acreedor y que el deudor no haya cumplido con la exigencia. 1254 [art. el argentino. y no incurre en las responsabilidades derivadas de tal circunstancia. la fijación de ese plazo importa la advertencia anticipada al promitente en tal sentido. Las razones en favor de este punto de vista son que el vencimiento del plazo hace a la obligación exigible en las mismas condiciones que una que no la tenga.C. no indicándose forma especial.MAYRA FLORES VALENCIA automáticamente. mientras el acreedor no la exija. y que la obligación no podía ser violada. La interpelación puede hacerse a plazo. especialmente en lo que se refiere a la capacidad y también al caso de representación. antes que el deudor requiera el cumplimiento. sea intencionalmente o por negligencia. en general. en cuyo caso la mora comenzará a partir del vencimiento de tal plazo señalado. aunque en principio no hay inconveniente para ello. cuando ello resulta de la convención o del mandato de la ley. "si no fijó un plazo para el cumplimiento de la obligación el deudor no está in mora. demuestra con ello que no le afecta el retardo en su cumplimiento. disposiciones que serán aplicables por analogía. Dies interpellat prohemine. y un requerimiento para el cumplimiento de la parte del acreedor sería. o extrajudicial. La mora sobreviene sin interpelación. al inmediato cumplimiento de la obligación. modernamente es acogido en los Códigos alemán. Más difícil es que se produzca un requerimiento condicional. el deudor está in mora. y aun cuando no haya habido requerimiento por el acreedor. salvo que él cumpla con la obligación en el tiempo debido. Los Códigos modernos favorecen el sistema de la mora ex re. por el principio de dies interpellat pro homine. Las leyesde las Partidas erigieron esta última solución. Según el art. Pero el Código francés impuso el principio de la mora ex persona. 1984] el requerimiento puede ser judicial. si el deudor no efectúa la prestación. debe quedar sometida a las disposiciones vigentes para ésta. superflua".

1254 del Código nacional [art.MAYRA FLORES VALENCIA LA MORA CONVENCIONAL La mora convencional puede derivar de los términos expresos del título o de una manifestación tácita de la voluntad. es decir. 2 del C. sin que sea menester requerimiento. 1984]. porque el deudor ha debido prever que la falta del cumplimiento de su obligación dentro del término señalado. Mas.C. por lo demás.C. tal conocimiento de parte del deudor puede resultar ora de mención expresa en el instrumento en que consta la obligación. y la suposición. mejor dicho. no puede decirse que él haya consentido tácitamente en quedar constituido en mora. la ley supone ±escribe sobre el particular Salvat± que dada la naturalezay circunstancias de la obligación. 1254 [art. 509 del Código argentino (art. puede admitirse que deben serlo el primer día de cada semestre y a falta de pago el deudor incurre en mora sin necesidad de interpelación. A lo primero se refiere el inciso 1º del art. con la producción del supuesto de hecho que supone la culpa.C. 3º) plazo señalado para la construcción de un pabellón en una exposición que debe inaugurarse en día fijo. 1 y 2 del C. La convención aludida. Pero esta condición es en su concepto necesaria. 1984]: 1º) plazo señalado para la entrega en calidadde préstamo de una suma de dinero con cuyo importe el prestatario de ella debe hacer frente al vencimiento de una letra o al pago de obligaciones: 2º) plazo señalado para la entrega de mercaderías que deben embarcarse en un vapor que sale del puerto en día fijo. 509. 1254 del Código nacional) [art. LA MORA LEGAL La mora del deudor. el fundamento de la ley es lógico. 1333 del C. y en caso de duda debe resolverse que no se ha pactado la mora convencional.C. 1333 incs. al que contempla el inciso 2º del art. no pudiendo ser aplicable el inc. con cuyo importe el constructor debe contar para la adquisición de materialesy pago de operarios. En cuanto al segundo caso. 2º del art. porque si el deudor ignora que el plazo señalado fue motivo determinante para el acreedor. 1984]. 1333 inc. a lo segundo. 2 del C. 1254. si éstos deben ser pagados en el domicilio del acreedor. el inciso 2º del mismo [art. sin necesidad de requerimiento alguno. ora de la 11 . hubiese sido un motivo determinante por parte del acreedor. Anota también Salvat que el precepto 509 no exige que el deudor haya tenido conocimientode que la designación del tiempo en que debía cumplirse la obligación. del que es reproducciónel inc 2º del art. las partes han querido que ella se cumpliese indefectiblemente. perjudicaría al acreedor. He aquí algunos casos que el propio autor Salvat consigna con referencia al segundo inciso del art. El primer supuesto es una cuestión de interpretación. puede ser posterior al nacimiento de la obligación. sin necesidad de interpelación alguna dentro del plazo señalado. de tal modo que en este caso deberá considerarse que desaparece el fundamento de la excepción analizada. 1333 inc. 1984] . 4º) plazo señalado para los pagos parciales del preciode la construcción de una obra. 5º) estipulación referente al pago por semestre adelantado de los intereses de un préstamo. por mandato legal reposa en una presunción de culpa de aquél. porque ella perjudica al deudor. De aquí que dicha mora funciona automáticamente.

Puede también convenirse al respecto una pena convencional (art. En otro caso. A ello se refiere el art. Éste puede. párrafo 1. la regla se halla consagrada en el Digesto. Debe recordarse que conforme al art. entonces. y se comprende que en el primer caso el requerimiento valdrá sólo por lo debido y en el segundo sólo por el monto requerido. Código.C. y responsabilidad de la pérdida por caso fortuito o fuerza mayor. tal responsabilidad desaparece si la mora no es inculpable al deudor. fr. 8. 1984]. La demora en sí suele ser causa de responsabilidad por daños y perjuicios compensatorios ±a los que son acumulables los moratorios±. 1222. 1254 [art. que en todo caso. en efecto. 1342 del C. 12 EFECTOS DE LA MORA Dos son los efectos de la mora: responsabilidad por daños y perjuicios causados por el retardo en el cumplimiento de la obligación. probando tal circunstancia. o de las circunstancias en que ha sido contraída. 1333 del C. 7. Habrá entonces mora de pleno derecho. si tal demora ha tornado inútil la prestación para el acreedor. fr. de tal manera que los mandatos que ella imponga son de derecho estricto. 7. 1225) [art.MAYRA FLORES VALENCIA naturaleza de ésta. La mora funciona también ex re en los casos que la ley lo establezca expresamente. que acompaña como presunción a la mora. sin embargo. tít. y. 1. si hubo culpa y desde luego dolo. puede exigir el acreedor. libradas a la soberana apreciación del juez. acreditando el pretensor su existencia. 13. Ejemplo típico es el concerniente a las obligaciones provenientes de delito. el codeudor culpable de demora responde frente a los demás. 1. La constitución en mora no será necesaria si el deudor está ausente o muerto. enseñaba el derecho romano. en las obligaciones solidarias. mientras la prestación le sea útil. lib. 1º del art. sobreviene responsabilidad para el deudor. los daños y perjuicios llamados moratorios se unen a la ejecución de la obligación en su forma natural. Semper enim moram fur facere videtur. . 1984] se refiere a esta hipótesis. Como la responsabilidad por daños y perjuicios moratorios resulta de la consideración de que la mora es una de las formas de la culpa. requerirse por suma mayor o menor a la debida. Cuanto a lo primero. La constitución en mora será por lo debido por el deudor. o si el acreedor por falta del deudor ignora su crédito (Demogue). El monto de los daños y perjuicios moratorios se determina judicialmente. El deudor deberá probar tal ausencia de culpa. 4. lib. Por eso el inc. rechazar la ejecución de la obligación en su forma natural y exigir el pago de su equivalente. Puede.C. siendo desconocidos sus herederos. tít. 962 del Código brasileño.

es indiferente para el efecto de la responsabilidad que tal imposibilidad se haya producido por hecho imputable o no al deudor. De otro lado. de suerte que pasado el mismo dicha utilidad resulte vana. concordante con el art. ella es sustituida por la responsabilidad por daños y perjuicios. y el caso se halla bajo la influencia de esa falta seu culpa determinatus. si comprueba que la cosa hubiera perecido igualmente.C. El hecho de la mora no exonera a Ticio de la responsabilidad del sucesivo deterioro y de la consiguiente imposibilidad de prestar el brillante. Desaparece toda presunta culpa del deudor por el hecho de la mora. La excepción se fundamenta en un principio de equidad: la pérdida de la cosa resulta completamente extraña a la mora. es decir. que se aceptara tal prestación. Por la misma razón y de acuerdo con lo indicado al tratar de los daños y perjuicios moratorios. si "el contratoen su conjunto carece de interés para el acreedor. así ellos no sean consecuencia misma de dicha mora. correspondiendo al mismo la prueba en este punto. se halla consignada en el art. Barbero ofrece este ejemplo: "supongamos a Ticio deudor de un brillante a su coinquilino.C. 1336 y 1314 del C. 1221 [art. Éste ya se encontraba en falta. como no tiene lugar ya la prestación in natura. La anterior consecuencia debe producirse no sólo en el caso de tardanza en el cumplimiento total de la prestación. No podría imponerse en tales condiciones. la responsabilidad por el caso fortuito desaparece si la mora ha sobrevenido sin culpa del deudor. en caso de mora. La mora supone culpa. 1984]. la regla es la consagración del tradicional principio de obligatio per moram debitoris perpetua fit. De allí la regla del art. la pérdida siempre habría sobrevenido. y producida ésta o no. y con ello toda responsabilidad. de hallarse en poder del acreedor con la debida oportunidad. rechazando el . 13 INDEMNIZACIÓN EN CASO DE MORA QUE INUTILIZA LA OBLIGACIÓN Puede ocurrir que la prestación únicamente ofrezca utilidad para el acreedor dentro de determinado tiempo. retardando la entrega pierde el objeto en la ruina completa del edificio en el cual ambos tienen la habitación. 1984]. En tales circunstancias. Entonces. los efectos de la responsabilidad por caso fortuito se asientan en el deudor. 1320 [arts.MAYRA FLORES VALENCIA En cuanto a la responsabilidad por imposibilidad de la prestación por caso fortuito. sino asimismo en el caso de mora parcial. podrá también. 1256. como lo remarca Oser. La anterior regla que excusa al deudor de responsabilidad por la pérdida post moram. El deudor en mora también se libera de la responsabilidad por caso fortuito. cuando sólo en parte se cumpla con la obligación. él podría eximirse demostrando que el brillante se hubiera perdido igualmente junto al acreedor en la ruina del edificio de la cual nada se ha salvado". de tal modo que si la prestación deviene imposible después de que el deudor está en mora. 1194 del C.

pues. 1257 [art. pero puede suceder que pese al retraso. La inutilidad de la prestación. de todos modos. Por su parte en las obligaciones de dar o de hacer el retardo no suele importar forzosamente "incumplimiento" definitivo (salvo que se estuviese frente a hipótesis de "plazo esencial"). salvo que se haya estipulado que la prestación deba ser ejecutada necesariamente en día determinado. Para que podamos hablar de "retraso" la obligación debe ser exigible. a la existencia de un plazo vencido que torna la obligación plenamente exigible. Respecto a estas últimas un gran sector de la doctrina afirma que no puede hablarse de mora. aunque de manera tardía. que existen algunas obligaciones de "no hacer". todavía no haya mora. no podría existir respecto a ella la situación de mora. de plazo vencido y válida. y así lo hemos desarrollado en otros trabajos. podría por el contrario el acreedor. debe ser probada por el acreedor. En el mismo supuesto de mora parcial. en las que la mora es posible. demandar tal resto. para exigir daños y perjuicios. o si se trata de un contrato bilateral. so pena de ser rechazada. 1337 del C. 14 LA MORA DEL DEUDOR ELEMENTOS DE LA MORA DEL DEUDOR Para que haya "mora" del deudor deberá existir un retardo en la ejecución de la prestación. por tanto. hacer y no hacer. el acreedor está facultado. Indudablemente. en forma contraria a derecho y por una causa que le sea imputable. en el caso de mora total o parcial. Examinemos distintos tipos de obligaciones civiles para ver cómo funciona la mora: tenemos las de dar. Es menester. que conforme al art.MAYRA FLORES VALENCIA resto de la prestación y devolviendo la parte recibida. en consecuencia. de "mora" cuando -pese al retraso todavía es "posible" y "útil" que se ejecute la prestación. Si la obligación tuviese causa ilícita (por ejemplo. por nuestra parte entendemos. punto al que dedicaremos especial atención en el apartado VI de esta ponencia. no sería válida.C. . Hemos dicho que el "retardo" es un elemento de la mora. 1984] puede dar origen al rechazo de ésta con la consiguiente responsabilidad por daños y perjuicios. si estimase que siempre le será de utilidad el cumplimiento del resto de la prestación. sino solamente "mora" mientras continúe siendo posible y útil que el deudor cumpla la prestación. ni exigible y. con el respectivo interés por el retardo. exigir indemnización por incumplimiento. las deudas de juegos prohibidos). resolver el contrato en su totalidad" (Enneccerus). la presencia de varios requisitos o elementos: 1º) Elemento material. El retraso en el cumplimiento de la obligación. Hablamos. 2º) Imputabilidad.

Tanto la doctrina. en las obligaciones alternativas. En segundo lugar. Si la cosa perece por caso fortuito antes de la constitución en mora. aunque sea tardíamente. retardo. Pero si ese deudor ya estaba constituído en mora. El Código peruano no entra en detalles respecto a cómo debe ser efectuado el requerimiento. Creemos conveniente destacar la diferencia que hay entre la indemnización por mora. es decir por una causa no imputable a culpa del deudor. aun cuando ella obedezca a causa que no le sea imputable. o que dé instrucciones respecto a la forma en que debe cumplirse una obligación de hacer. el riesgo por la muertedel animal. o en reemplazo. el deudor es responsable de los riesgosde la cosa. de la prestación principal y tiende a poner al acreedor en la misma situación en que se hubiera encontrado si no se hubiese producido el incumplimiento. aspecto que trataremos en el siguiente apartado de este trabajo. la obligación del deudor de indemnizar en dinero los daños y perjuicios ocasionados por la demora en cumplir la obligación. El tercer elemento es la intimación. o ahogado por una inundación.MAYRA FLORES VALENCIA Debe sumarse un elemento subjetivo: la imputabilidad del decimos que la mora del deudor "es el atraso en la ejecución de la prestación. presume que la prestación se ha de cumplir. en forma contraria al derecho e imputable al deudor". o sea una indemnización de carácter pecuniario. corren por su cuenta. característico de la mora ex persona. es decir que se deba a dolo o culpa del deudor. si la mora se transforma en 15 . Fácilmente advertirán que la norma. en su artículo 1336. el deudor no responde. o "interpelación". y junto con ella los daños moratorios. sino que es menester que éste preste su colaboración para la ejecución de la obligación5: por ejemplo. y en qué casos es o no válido. que elija el objeto de la prestación. Por eso expresando solamente que esta exigencia de cumplimiento puede realizarse por vía judicial o extrajudicial. si el deudor estaba obligado a entregar un caballo y el animal muere afectado por una epidemia. pesa sobre él y estará obligado a indemnizar al acreedor. en primer lugar. o "periculum". por ejemplo. Si el acreedor no prestase su colaboración el requerimiento no surtiría efectos y el deudor no incurriría en mora. como la jurisprudencia. Los principales efectos de la mora son dos: en primer lugar. vale decir que los riesgos de la cosa. o la pérdida de la cosa. éste queda liberado. es decir lo que se llama el "periculum". al permitir al deudor sustraerse a los efectos de la mora "probando que ha incurrido en retraso sin culpa". En cambio la indemnización por incumplimiento se debe en lugar. El artículo 1336 dispone que: "El deudor constituido en mora responde de los daños y perjuicios que irrogue por el retraso en el cumplimiento de la obligación y por la imposibilidad sobreviniente. y la indemnización por incumplimiento: En el caso de mora se continúa debiendo la prestación. El nuevo Código de Perú consagra este requisito indirectamente. EFECTOS DE LA MORA DEL DEUDOR. consideran que no basta la simple interpelación por parte del acreedor. 3º) Interpelación. En segundo lugar.

En primer lugar (caso general). que es lo que pone límites a la renunciabilidad de algunos derechos. no está interesado en manera alguna el orden público. ocupándose de esta cuestión concerniente a la mora en relación a obligaciones recíprocas. cuando el deudor debe efectuarla simultáneamente a una contraprestación del acreedor. si él no ofrece la contraprestación a que está obligado (art. para que le sea imputable la mora. pero no puede exigirse si quien tal pretende. anterior o simultáneamente al requerimiento. Los efectos de la mora. cargará también con los daños que ha ocasionado. Aunque el Código alemán no ha incluido una disposición concebida en términos idénticos a los del art. y el "periculum". Finalmente diremos que los efectos de la mora también pueden extinguirse por prescripción. Si él cumple con ello. el precepto 298 del primero viene a significar lo mismo que el referido número 1255. incurre el acreedor en mora. La mora es un requerimiento para que se ejecute la prestación. PURGA DE LA MORA. si el acreedor deja vencer los plazos establecidos por la ley sin ejercitar el pertinente reclamo. 1255 del Código nacional [art. Generalmente lo que la ley prohibe es la renuncia anticipada a los beneficios que ella concede. escribe: "el requerimiento a una prestación. El acreedor que interpela al deudor. es eficaz aun cuando el acreedor no haya ofrecido la realización de esta última. De otro modo. en este caso no habría una renuncia anticipada a la protección legal. porque el derecho ya ha nacido. Otra causa de cesación de los efectos de la mora es la renuncia del acreedor. a quien nada le impide abdicar a un derecho que ya le pertenece. si la otra a su vez no ha cumplido con la suya. pero el deudor deberá cargar con las consecuencias dañosas que produjo su mora hasta el momento en que pagó. o los que hubiese ocasionado la pérdida de la cosa.MAYRA FLORES VALENCIA incumplimiento definitivo. aunque lo haga tardíamente. es decir la obligación de indemnizar los daños y perjuicios. a su vez no ha ejecutado la prestación que le correspondía. la prestación por él debida. Staudinger. Lo mismo ocurre cuando el deudor está obligado a una prestación contra entrega de 16 . ofrece tácitamente con el hecho del requerimiento. Además. No hay culpabilidad por el cumplimiento de la obligación de una parte. LA MORA Y LAS OBLIGACIONES RECÍPROCAS. los efectos de la mora cesarán a partir del momento en que ejecute la prestación. El derecho a reclamar los daños y perjuicios moratorios. La regla es consecuencia de la culpabilidaden que debe estar incurso el obligado.C. por aplicación de la excepción de non adimpleti contractus. 294). 298). El deudor debe efectuar la prestación u ofrecerla contra la otra prestación (de cargo del acreedor). aunque la pérdida de la cosa sobreviniese por caso fortuito o fuerza mayor no imputables al moroso. 1984]. pueden cesar en algunas circunstancias. no cae en mora (art. es un derecho establecido exclusivamente en interés particular del acreedor. si el deudor paga la obligación. 1335 del C.

que pueden servir de justificativo a la tradicional solución de la mora "ex persona". La mora ex persona choca con los requerimientos del comercio. en la Exposición de Motivos. 1208 y ss. don Pedro Néstor CAZEAUX. y también en el ámbito civil los procesos de inflación que sufren la mayor parte de los países del mundo occidental. el Código vigente prosigue esa misma línea. Sin embargo otros. normas que sirven de antecedente a la solución consagrada en el Código de 1984 (artículo 1333). defendiendo el mantenimientodel requisito de la interpelación. o cuando el acreedor deba entregar recibo al recibir la prestación. 1984]. Se trata de una aplicación del viejo principio del "favor debitoris". salvo que a su vez el acreedor la hubiese rehusado por un motivo legítimo: así el art. que en el país tiene vieja tradición. En este último caso.MAYRA FLORES VALENCIA documento (art. offerta irrituale) de la prestación debida. ha hecho ofrecimiento de pago. y sosteniendo que no había razón alguna que justificase el cambio de régimen efectuado por la ley 17. pues la mora supone imputabilidad al deudor por su incumplimiento. y también en el de 1936 (artículo 1254. 410). puede ser constituido o considerado en mora el deudor que oportunamente. a lo que debe agregarse que ésta es la solución que prevalece en el Derecho Comparado y reconoce como antecedentes el Derecho Romano y las Leyes de Partida. considerando que en esas hipótesis resulta superflua la exigencia de requisitos formales. si bien sin la forma de la oferta real (arts. El derecho peruano mantiene su adhesión al sistema de la mora personal. 1335 del C. como la del recordado maestro Jorge Joaquín LLAMBÍAS. como Argentina en 1968. no hay mora en el deudor respecto de su prestación cuando. defendimos el sistema de mora automática en las obligaciones a plazo. "de ningún modo. con argumentos dignos de ser oídos. pues fue el adoptado por el Código de 1852 (artículo 1264).C. Como escribe Barbero. pero eligieron deliberadamente continuar exigiendo la intimación al deudor como un requisito indispensable. Ya en 1936 los autores de ese cuerpo legal reconocen. MORA "EX PERSONA". debe ser exigida la entrega del recibo (art. especialmente 17 . Como consecuencia del art. 1255 [art. donde la celeridad de los negociosimpone como necesidad casi ineludible la mora automática. 1220 sanciona hoy legislativamente un principio ya admitido por la jurisprudencia en relación al viejo Código". por considerar que "si el acreedor no requiere al deudor. hay fundamento atendible para suponer que la demora no le irroga dañoapreciable y en este caso debe preferirse la solución más benévola". Aunque estimamos que los cambios que la realidad económica actual ha introducido en el mundo moderno hacen aconsejable sustituir este sistema por el de la mora automática para las obligaciones a plazo determinado no podemos silenciar que en países que abandonaron el sistema de la mora "ex persona". REZZÓNICO y el autor de este trabajo. que "parece acentuarse en el derecho científico la opinión de que la mora personal debe aplicarse a las obligaciones de plazo incierto y no a las de plazo fijo. porque el deudor conoce exactamente el momento en que debe cumplir la prestación.). al producirse el cambio legislativo se alzaron voces prestigiosas. en que la simple estipulación del término dispensa al acreedor de practicar acto alguno". 368)". sin haberla ejecutado. haya hecho oferta (c. como BORDA. sin embargo.711. d. por lo demás. y el profesor de Mar del Plata.

cuando se ha determinado el plazo de cumplimiento de la obligación. En nuestras palabras introductorias hemos hecho referencia a la excepción a la interpelación contenida en el segundo inciso del artículo 1333.. porque las disposiciones relativas a la mora tienen carácter supletorio. estableciendo normas aplicables tanto a las obligaciones civiles. como cláusula de estilo. como a las comerciales. 4. no parece advertirse una necesidad imperiosa de modificar las leyes que consagran la mora ex persona. porque contienen excepciones con suficiente elasticidadcomo para permitir a los particulares y a los jueces amoldar las relaciones obligatorias a las reales necesidades de la sociedad en que se aplican. y éste sea el camino por el que se inclinan las legislaciones más modernas.Cuando la intimación no fuese posible por causa imputable al deudor. sino que en el artículo 1333 en lugar de dos excepciones a la intimación. o practicarse el servicio. por el solo vencimiento del plazo. sobre todo cuando su funcionamiento no provoca soluciones injustas. tornan muy gravosa para el acreedor cualquier demora en el cumplimiento de las obligaciones dinerarias..MAYRA FLORES VALENCIA cuando se presentan picos agudos. agregando a las que ya hemos mencionado 16. El legislador peruano de 1984 no ha sido insensible a estas realidades. salvo que se proceda a unificar el derecho privado. nos inclinan a pensar que debe reemplazarse la interpelación por sistemas que consagren la mora automática del deudor. ANTECEDENTES DEL INCISO 2 DEL ARTÍCULO 1333. sin embargo. se suma el hecho de que las partes pueden convenir la mora automática. a punto tal que suele hacerse costumbre incluir en los contratos. contempla ahora cuatro. que rezan: "No es necesaria la intimación: . ni urgente.Cuando el deudor manifieste por escrito su negativa a cumplir la obligación.. las contenidas en los dos últimos incisos de la nueva norma.Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligación resultare que la designación del tiempo en que había de entregarse el bien. que el deudor caerá en mora sin necesidad de interpelación judicial ni extrajudicial. que permite prescindir de ella: "2.." En definitiva. 18 .. de manera que a las excepciones que la propia ley suele establecer al principio de la interpelación.3. en la práctica uno y otro sistema se aproximan y terminan funcionando de manera muy similar. no es demasiado grave. Cuando esto sucede. aunque los juristas suelen sostener con frecuencia que es más perfecto el sistema de la mora automática. EXCEPCIONES A LA INTERPELACIÓN. por lo que no se limitó a reproducir las previsiones del Código de 1936. hubiese sido motivo determinante para contraerla". sumadas a la conveniencia de unificar el derecho privado. El problema. Estas circunstancias.

que adoptaron esa fórmula u alguna otra parecida. o bajo circunstancias que ya no existen". 2) Cuando de la naturaleza y circunstancias del contrato resulte que la designación de la época en que debía entregarse la cosa fue un motivo determinante.. que expresaba: "Art. por su naturaleza. El deudor cae en mora. por su naturaleza. pues había sido un "motivo determinante". Pero en nuestro artículo se exige que este tiempo y circunstancias hayan sido la causa determinante del contrato". el Código 19 . como inciso 2 del artículo 1254. que ya ha transcurrido. Y agrega a continuación: "Nuestro artículo es más explícito que el francés y se acerca más al de la Luisiana. Cuando hay mora. o bajo circunstancias que ya no existen. perjudica la posterior". si el otro no cumple o no se allana a cumplir debidamente la obligación que le es respectiva. Nos dice GARCÍA GOYENA que el inciso segundo de este precepto se ha inspirado en el artículo 1146 del Código civil francés y en el inciso 1 del artículo 1927 del Código de Luisiana. entre otros. aspecto que fue tomado en consideración al contratar y constituyó un "motivo determinante" de la fijación del plazo.MAYRA FLORES VALENCIA En el Perú aparece esta previsión en el Código de 1936. así acuñados en castellano por GARCÍA GOYENA. Al parecer el legislador peruano se ha inspirado en el segundo párrafo del viejo artículo 509 del Código civil argentino que. sin necesidad de requerimiento. o el retraso ocasiona grave daño al acreedor. Resulta interesante señalar que estos giros. que ya ha pasado. o tiempo pactado. por parte de los dos contratantes. incluyendo la referencia a los "motivos determinantes". el Código de Vélez. Las hipótesis previstas en el Código de Luisiana se refieren a casos en que sería "materialmente imposible" realizar la prestación. que dispone: "la constitución en mora es innecesaria cuando la cosa no podía. atrapa de esta forma hipótesis en que es materialmente posible la ejecución de la prestación. pero resulta de "inutilidad jurídica". con una redacción muy próxima a la que encontramos en el textoactual. a su vez. Dos puntos deben destacarse: 1) Hay plazo designado. debe mediar requerimiento por parte del acreedor. cuando la cosa no podía. por parte de quien había de recibirla. 1007. En las obligaciones recíprocas. podemos mencionar. para celebrarlo. 2) el vencimiento del plazo ocasiona grave daño al acreedor. ninguno de los contratantes incurre en mora. GARCÍA GOYENA. ser hecha o entregada sino en un tiempo cierto.Para que el obligado a entregar una cosa incurra en mora. al tiempo que refuerza la situación. van a influir en numerosos códigos. excepto en los casos siguientes: 1) Cuando en el contrato se haya estipulado expresamente que el vencimiento del plazo lo produzca. artículo 509. ser dada o hecha más que en cierto tiempo. tuvo como fuente de inspiración el Proyecto de García Goyena 19.

por cuanto si la prestación se torna "materialmente imposible" o ha perdido totalmente su "utilidad". También el plazo es "esencial" cuando después de su vencimiento. El "incumplimiento". Puerto Rico. La verdad es que. aparecen también en el inciso tercero del artículo 985 del Código de Panamá. artículo 1053. sino el de la resolución por incumplimiento. ya no será aplicable el régimen de la mora. cuyo artículo 295 ha variado ligeramente la redacción. se vinculan con el "plazo esencial". pero es factible realizar la prestación. sino resolución del contrato e indemnización. esta previsión debería incluirse entre los casos de "incumplimiento" definitivo. y Guatemala. por definición -tal como lo hemos señalado al comenzar esta ponencia. en los casos de mora. pero en líneas generales adopta la misma solución. es decir con casos en los cuales vencido el plazo el cumplimiento de la prestación resulta materialmente imposible. pues ya no corresponde reclamar cumplimiento. artículo 1336. disponiendo que "cuando por efecto de la morosidad del deudor. por ejemplo. 20 . la obligación resultase sin utilidad para el acreedor. o jurídicamente "inútil". artículo 1100. ahora se ha dictado en julio de 1987 un nuevo Código. cuyo vencimiento constituye un obstáculo insalvable para la ejecución de la prestación debida. artículo 1431. cuando se refiere a la "mora que inutiliza la obligación". después que el barco ha zarpado es imposible cargar en él las mercaderías. PLAZO ESENCIAL. después de la boda. con mayor propiedad. y no entre los de mora. como lo señala con acierto Osterling. aunque ese cuerpo legal adhiere al sistema de mora automática En lo que respecta a Cubahasta hace pocos años su Código civil era prácticamente reproducción del Código español. aunque la prestación sea materialmente posible. ¡no tiene sentido que la modista pretenda entregar el traje de novia! Estos últimos son los casos previstos por el artículo 1337 del nuevo Código peruano.es una situación de "retardo" en el cumplimiento de la obligación. no hay mora. La mora. es sólo de tipo "temporal". En realidad estimamos que esta norma sólo es aplicable cuando todavía es posible o útil ejecutar la prestación. que deberá completarse con la indemnización de daños y perjuicios ocasionados por el retraso que ha sufrido su ejecución. éste puede rehusar su ejecución y exigir el pago de la indemnización de daños y perjuicios compensatorios". La referencia a la "naturaleza y circunstancias de la obligación" y al "motivo determinante". y presupone la posibilidad de ejecutar la prestación debida. La mayor parte de los ejemplos con que los autores suelen ilustrar esta norma. Verbigracia. Es lo que sucede en las hipótesis de lo que doctrinariamente se denomina "plazo esencial". resulta jurídicamente inútil para el acreedor. el de España. que entró en vigencia a comienzos de 1988.MAYRA FLORES VALENCIA civil uruguayo. Pero cuando la prestación ya no puede realizarse. sino lisa y llanamente incumplimiento.

sustancialmente. con todos sus efectos jurídicos. pero en los que existe interés especial por parte del acreedor de recibir la prestación en la fecha fijada. La cláusula penal cumple. que puede acrecentar la litigiosidad. pero comprendemos que resulta muy difícil elaborar una norma que prevea con exactitud los distintos matices que pueden presentarse en la práctica y trace una línea tajante que permita distinguir los casos en que la fijación del plazo ha sido "motivo determinante". en decidir si es necesario que el deudor conozca que el plazo fue un "motivo determinante". dos funciones: 21 . porque con ese importe debo atender las obligaciones emergentes de la compra de otro inmueble con el que sustituyo el que enajené. y fija de antemano el monto indemnizatorio para el caso de incumplimiento (función indemnizatoria). esto es. que con esas sumas debe adquirir los materiales y pagar a los obreros. y el retraso. si contrato la construcción de una obra y establezco ciertos plazos para el pago de las cuotas al constructor. que sólo puede referirse a casos en los cuales el plazo era determinante. y estipulo que su precio me sea pagado en cuotas en determinadas fechas. aunque genera daños moratorios.MAYRA FLORES VALENCIA Los ejemplos que mencionamos quedan excluidos del inciso segundo del artículo 1333. de acuerdo a las constancias de la causa. y lo reiteran diversos autores peruanos 29. la mora será automática. Al dejarlos vencer no se incurre en "simple retraso". esos plazos constituyen un "motivo determinante" de la obligación y su incumplimiento acarrea la mora sin necesidad de intimación. en manos del juez un margen muy amplio de discrecionalidad. exigencia no establecida por la norma. Queda. sino en verdadera "mora". La cláusula penal proporciona un incentivo para la conducta debida del deudor. a veces muy graves. De manera semejante. en los que sería de aplicación el inciso primero. pero que parece resultar indispensable para que pueda prescindirse de la interpelación. no hace imposible ejecutar la prestación. El campo de aplicación del inciso segundo se refiere a casos en que no se ha previsto de manera expresa que el vencimiento del plazo provocará automáticamente la mora. los plazos de pago de esas obligaciones dinerarias reconocen un "motivo determinante". si el deudor sabía o no que se trataba de un "motivo determinante". si yo vendo un inmueble. pues. pero no esencial. Por ejemplo. el cumplimiento específico de su obligación. sin necesidad de interpelación. EL PLAZO COMO "MOTIVO DETERMINANTE". sea este definitivo (cláusula penal compensatoria) o temporario (cláusula penal moratoria). en especial la indemnización de los daños y perjuicios que tal retraso ocasiona. como lo señalaba Salvat en la Argentina. Prevalece la idea de que es necesario el conocimiento. sino que el juez apreciará libremente. y si no se cumple en término con su pago. aunque no se considera indispensable que tal circunstancia haya sido elevada a la categoría de "condición expresa". La discusión se centra.

Cuando la cláusula penal se pacta a favor de un tercero. 659) . OBJETO: La cláusula penal solo puede tener por objeto el pago de una suma de dinero. EXTINCIÓN DE LA PENA: La obligación de pagar la cláusula penal se extingue por vía directa. SUJETOS: El acreedor de la pena puede ser tanto el acreedor de la obligación principal.Función compulsiva: la función compulsiva o estimulativa de la cláusula penal surge claramente de la definición anterior : está prevista para asegurar el cumplimiento. Se extingue también por vía de consecuencia. su deudor puede ser el deudor de la obligación principal. 22 .es estipulable a favor del acreedor o de un tercero . 2º. La cláusula penal presenta los siguientes caracteres: . lo cual significa que reemplaza a la prestación incumplida (art. Cuando se trata de la pena compensatoria. Inversamente. además.Función indemnizatoria: la cláusula penal tiene. cuando la obligación principal de la que depende se extingue. o un tercero. que se superpone a la anterior o la desplaza y rige aunque no haya perjuicio para el acreedor. o es inválida. Esta función compulsiva sobresale cuando la cuantía de la pena es mayor que la de la prestación principal debida.es relativamente inmutable. y el hecho condicionante que la supedita es el incumplimiento del deudor . sea que aquélla actúe como compensatoria o como moratoria. cuando lo debido como pena es de cumplimiento imposible por caso fortuito. con lo que se incita al deudor a cumplir. o cualquiera otra prestación que pueda ser objeto de las obligaciones. subsiste la función indemnizatoria.es condicional. o el pago de la pena.es subsidiaria. como un tercero. FUNCIONAMIENTO: Lla indemnización convenida como cláusula penal es debida desde la demora del deudor. CARACTERES. demandar la ejecución de la obligación principal. una función indemnizatoria. .es accesoria.MAYRA FLORES VALENCIA 1º. a su arbitrio. el acreedor puede.

23 . Uno de los caracteres que definen a la cláusula penal es la inmutabilidad: en principio el acreedor no puede alagar que la pena es insuficiente. ni el deudor puede librarse de pagarla arguyendo que excede el efectivo daño irrogado por su incumplimiento. ni el deudor podrá eximirse de satisfacerla probando que el acreedor no ha sufrido perjuicio alguno. . en los cuales la pena puede ser reducida si es excesiva. Para pedir la pena.MAYRA FLORES VALENCIA Del propio surge la existencia de dos especies de cláusula penal: 1. Los jueces podrán. o aumentada si es insuficiente.Inmutabilidad absoluta: Códigos francés. sin embargo. reducir las penas cuando su monto desproporcionado con la gravedad de la falta que sancionan. que se debe en caso de inejecución definitiva. habida cuenta del valor de las prestaciones y demás circunstancias del caso.Compensatoria. configuren un abusivo aprovechamiento de la situación del deudor. y 2. que juega en el caso de inejecución temporaria. el acreedor no está obligado a probar que ha sufrido perjuicios. aceptan la reducción de las penas excesivas.Moratoria. obviamente. portugués y peruano. español. En Derecho comparado se pueden alinear los siguientes criterios: . venezolano.Inmutabilidad relativa: Los Códigos italiano de 1942. pero excluyen que sean aumentadas salvo. convención expresa.Mutabilidad absoluta: Códigos alemán y suizo. uruguayo. .

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