MAYRA FLORES VALENCIA

INEJECUCIÓN DE LAS OBLIGACIONES
INTRODUCCION: El tema de la ejecución y la inejecución de las obligaciones no solo presenta una faceta de orden jurídico entre las partes, sino también otra de naturaleza social, pues la sociedad en su conjunto le interesa que las obligaciones se cumplan y que no abunden deuda que se dejen de paga r, ya que una situación de esta naturaleza conduce a la proliferación de conflictos entre particulares, lo que conlleva a un desmesurado aumente de litigios y congestión en los tribunales de justicia, por acción de quienes recurren al estado para hacer valer los derechos que no se vieron honrados por aquellos a quienes correspondía hacerlo.

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Las causas del incumplimiento de las obligaciones: Lo normal es que una obligación se cumpla voluntariamente por el deudor, en forma completa y oportuna. Sin embargo, hay dos hechos que atentan contra el debido cumplimiento de una obligación: el retardo, que puede presentarse en el cumplimiento de cualquier obligación, sea de género o de especie o cuerpo cierto; y la inejecución o imposibilidad de cumplir con una obligación de especie o cuerpo cierto. Para determinar las consecuencias del retardo o de la inejecución es necesario analizar la conducta del deudor; para esto debemos distinguir entre: y El dolo: conducta antijurídica consciente y querida por el deudor; definida como un acto u omisión voluntaria del deudor que retarda o impide la ejecución de una obligación, hecha con el propósito de beneficiarse o de ocasionar daño al acreedor. Siempre se responde del dolo; además éste no se presume, si al acreedor interesa deberá probar que hubo dolo del deudor. La culpa: es la falta de diligencia o cuidado en el cumplimiento de la obligación, sin el propósito de dañar. Se incurre en ella cuando hay una acción u omisión voluntaria del deudor, pero no intencional. En cuanto a su gravedad se distingue entre culpa grave, culpa leve y culpa levísima. De la culpa grave siempre se responde. El caso fortuito o fuerza mayor: el caso fortuito (casus) es el imprevisto del hombre o de la naturaleza que impide o retarda el cumplimiento de una obligación. La fuerza mayor (vis maior) ,es el hecho que, aún cuando haya sido previsto, no se puede resistir. Por regla general, sus efectos son liberar al deudor de su obligación.

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MAYRA FLORES VALENCIA Los grados de culpa y de qué culpa se responden en materia contractual: y y Culpa grave: consiste en un descuido extremo. Es una negligencia tal que no la hubiera cometido ni aún una persona descuidada. Culpa leve o levis: es la falta del cuidado que da a las cosas un buen padre de familia, o sea, un hombre medio. Esta corresponde a la responsabilidad general del deudor por el incumplimiento. Se distingue entre:  Culpa leve in abstracto, que es aquella cuya apreciación se hace comparando la conducta del deudor con la de una abstracción: la figura de un hombre medio (el buen padre de familia). Esta es la regla general.  Culpa leve in concreto, ésta se mide confrontando la conducta del deudor en esa situación particular con la conducta que él mismo acostumbra seguir en sus propios asuntos (este caso le convendría a un hombre descuidado).  Culpa levísima: agregada por los comentaristas medievales; es la falta del cuidado extremo que una persona prudente pone en sus negocios importantes. Corresponde a una mínima negligencia. Además se distinguió entre:  La culpa in faciendo, por acción.  La culpa in non faciendo, en la que se llega al resultado por una omisión del deudor. Para determinar de qué culpa se responde en las obligaciones nacidas de contratos, en el derecho romano era necesario distinguir entre: Contratos de estricto derecho, si la obligación consistía en la datio de un cuerpo cierto, sólo se respondía de la culpa in faciendo, ya que el deudor se obligó a dar y no a hacer, por lo tanto, si la causa de la inejecución o del retardo era sólo una omisión, el deudor no respondía. Si la obligación era de facere, el deudor respondía de toda la culpa. Contratos de buena fe del deudor era responsable de la culpa tanto por acción como por omisión. Para determinar hasta qué grado se respondía, es necesario examinar a quien convenía el contrato que originó la obligación: y y Si el negocio interesaba al deudor, éste respondía aún de la culpa leve. Si el negocio sólo interesaba al acreedor, el deudor no respondía más que de la culpa grave.

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Contratos de buena fe: el deudor era responsable de la culpa tanto por acción como por omisión. Para determinar de qué culpa se responde en las obligaciones nacidas de contratos. y y Además se distinguió entre: La culpa in faciendo. Corresponde a una mínima negligencia. existen algunas excepciones a esta regla general. el deudor respondía de toda la culpa. por lo que éste ni siquiera debe indemnizar. . en la que se llega al resultado por una omisión del deudor. el deudor no respondía. es la falta del cuidado extremo que una persona prudente pone en sus negocios importantes. Sin embargo. es necesario examinar a quien convenía El contrato que originó la obligación: y y y y Si el negocio interesaba al deudor. Si beneficia solo al acreedor. Sus efectos son liberar al deudor de su obligación. Para determinar hasta qué grado se respondía. Si beneficia a ambas partes. si la causa de la inejecución o del retardo era sólo una omisión. agregada por los comentaristas medievales. por lo tanto. ya que el deudor se obligó a dar y no a hacer. sólo se respondía de la culpa in faciendo. Culpa levísima. por los cuales se responde del caso fortuito: y Cuando el caso fortuito o fuerza mayor se produjo por culpa o dolo del deudor. el deudor responde de la culpa leve. Si la obligación era de facere. el deudor no respondía más que de la culpa grave. por acción. éste respondía aún de la culpa leve. ésta se mide confrontando la conducta del deudor en esa situación particular con la conducta que él mismo acostumbra seguir en sus propios asuntos (este caso le convendría a un hombre descuidado).MAYRA FLORES VALENCIA El caso fortuito y sus efectos: El caso fortuito es el imprevisto del hombre o de la naturaleza que impide o retarda el cumplimiento de una obligación. en el derecho romano era necesario distinguir entre: Contratos de estricto derecho si la obligación consistía en la datio de un cuerpo cierto. el deudor responde únicamente de la culpa grave. Si el negocio sólo interesaba al acreedor. y La culpa in non faciendo. 3 Culpa leve in concreto.

sus causas y sus efectos: La inejecución o imposibilidad de cumplir con la prestación sólo puede darse en obligaciones de especie o cuerpo cierto. Requisitos: y y y Que se trate de una obligación civil. Si la inejecución se debe a un hecho por el que el deudor debe responder. Para sus efectos debemos distinguir: y Si la inejecución se produce por caso fortuito o fuerza mayor.MAYRA FLORES VALENCIA Si beneficia únicamente al deudor. que se deba a su dolo o culpa grave. que no esté sujeta a plazo o condición suspensivos pendientes. o en alguno de los casos en que debe responder de la culpa leve. o por algún grado de culpa respecto de los cuales no debe responder. más allá del tiempo que el deudor tiene para cumplirla. Que la obligación sea exigible. existen algunas excepciones a esta regla general. requerimiento denominado interpellatio. levísima o aún del caso fortuito (sólo cuando se pactó). y El caso fortuito y sus efectos: El caso fortuito es el imprevisto del hombre o de la naturaleza que impide o retarda el cumplimiento de una obligación. o sea. por los cuales se responde del caso Fortuito: Cuando el caso fortuito o fuerza mayor se produjo por culpa o dolo del deudor. es decir. la obligación se extingue por falta de objeto. esta podía ser verbal o y . éste responde de la culpa levísima. La inejecución. por lo que éste ni siquiera debe indemnizar. Que el retardo o demora sea imputable al deudor. se reemplazará la prestación por una indemnización de perjuicios compensatoria. Sin embargo. 4 y y La mora del deudor: La mora del deudor es el retardo culpable en el cumplimiento de una obligación. Que el acreedor haya requerido el pago en lugar y tiempo oportuno. Sus efectos son liberar al deudor de su obligación. El motivo es que es imposible cumplir con una obligación de este tipo si el objeto se destruye.

se le considera en mora de restituir desde el momento de su comisión (y si luego la cosa perece por caso fortuito. sino mora ex persona. que se agrega al cumplimiento de la obligación. por negligencia o mala fe. a menos que se hubiera pactado). dentro o fuera de juico. en los contratos de buena fe se debía intereses a partir de la mora (en los de estricto derecho no se devengaban intereses. Excepto cuando: El deudor está ausente y no ha dejado. Si las partes convinieron que el mero vencimiento del plazo constituirá en mora al deudor. denominada indemnización de perjuicios moratoria. en el lugar y tiempo convenidos. excepto si prueba que la cosa hubiera perecido igualmente en las manos del acreedor. Si se trata de una obligación de restituir nacida de un delito. decían que no hay mora ex re (por la sola fuerza de las cosas). El deudor está obligado a restituir la cosa y. El deudor debe indemnizar los perjuicios por el retardo. Efectos de la mora del deudor: Si la cosa debida es un cuerpo cierto. entonces responderá aún por la pérdida debida al caso fortuito. y 5 Efectos de la mora del acreedor: .  permaneciendo alejado del lugar donde debe realizarse el pago. Si el mero retardo implica inejecución. a nadie para reemplazarle en recibir el pago.  El deudor debe hacer una oferta de pago válido.MAYRA FLORES VALENCIA escrita. retarde injustamente la ejecución de la obligación:  rechazando injustificadamente la oferta de pago oportuno. sin dejar representante. Al existir la interpellatio. Requisitos: Que el acreedor. a partir de la interpellatio. sino también debe pagar por los frutos que hubiera producido la cosa en manos de un buen padre de familia. La mora del acreedor: y La mora del acreedor es la negativa injustificada del acreedor para aceptar una oferta de pago válida del deudor. el ladrón siempre responde). Si la obligación es de pagar una suma de dinero. no sólo los frutos que se produzcan. por dolo o falta suya. traslada los riesgos al deudor desde el momento en que se constituye la mora. Equivale a la interpellatio. pero por parte del deudor.

no sólo los frutos que se produzcan. Si la obligación es de pagar una suma de dinero. y Si las partes convinieron que el mero vencimiento del plazo constituirá en mora al deudor. en el lugar y tiempo convenidos.MAYRA FLORES VALENCIA Disminuye la responsabilidad del deudor. El deudor debe indemnizar los perjuicios por el retardo. denominada indemnización de perjuicios moratoria. traslada los riesgos al deudor desde elmomento en que se constituye la mora. así el deudor solo responderá del dolo y de la culpa grave. y Si el mero retardo implica inejecución. Requisitos: y y y rechazando injustificadamente la oferta de pago oportuno. que se agrega al cumplimiento de la obligación. Que el acreedor. El deudor está obligado a restituir la cosa y. retarde injustamente la ejecución de la obligación: 6 El deudor debe hacer una oferta de pago válido. entonces responderá aún por la pérdida debida al caso fortuito. La mora del acreedor: La mora del acreedor es la negativa injustificada del acreedor para aceptar una oferta de pago válida del deudor. en los contratos de buena fe se debía intereses a partir de la mora (en los de estricto derecho no se devengaban intereses. sino también debe pagar por los frutos que hubiera producido la cosa en manos de un buen padre de familia. pero por parte del deudor. el ladrón siempre responde). se le considera en mora de restituir desde el momento de su comisión (y si luego la cosa perece por caso fortuito. sin dejar representante. a partir de la interpellatio. Equivale a la interpellatio. Si se trata de una obligación de restituir nacida de un delito. Efectos de la mora del acreedor: y . por dolo o falta suya. o permaneciendo alejado del lugar donde debe realizarse el pago. a menos que se hubiera pactado). Efectos de la mora del deudor: y Si la cosa debida es un cuerpo cierto. excepto si prueba que la cosa hubiera perecido igualmente en las manos del acreedor.

MAYRA FLORES VALENCIA Disminuye la responsabilidad del deudor. La indemnización de perjuicios: Es la sustitución en dinero. en el patrimonio del acreedor. normalmente en el mismo contrato. pérdida o efectiva disminución experimentada por el patrimonio del acreedor Como resultado de la no ejecución oportuna de la obligación. En relación a la responsabilidad de éste. así el deudor solo responderá del dolo y de la culpa grave. De esta forma el Acreedor evita tener que probar el monto de los perjuicios en juicio. El deudor queda liberado de la obligación por pérdida de la cosa debida. Formas de evaluación o estimación de perjuicios: Estimación convencional stipulatio poenae. los intereses usuales en la región siempre que no excedieran la tasa legal. los perjuicios que deben considerarse son: El daño emergente. actualmente cláusula penal. El acreedor podía obtener. Si sólo hay mora. hay que distinguir: y Perjuicios directos: que son consecuencia necesaria incumplimiento. Estimación judicial a falta de las anteriores. íntegro y oportuno de la obligación. Viene a ser una obligación accesoria. El acreedor debe reembolsar los gastos que la cosa haya ocasionado al deudor por su mora e indemnizar los perjuicios que le hubiere causado. la oferta de pago en cierto modo especializa la cosa debida y ahora la obligación se tratará como si fuera de especie o cuerpo cierto. Acuerdan el monto que se obligará a pagar quien no cumpliera su obligación. Estimación legal o en las obligaciones de dinero y siempre que fueran de buena fe. Si se trata de obligaciones de género. Es una regulación hecha anticipadamente por las partes. la indemnización reemplaza el objeto de la obligación y se denomina indemnización de perjuicios compensatoria. es el juez quien debe fijar el monto de los perjuicios de acuerdo a las pruebas presentadas. el acreedor puede exigir el cumplimiento de la prestación y que se le agregue una indemnización de perjuicios moratoria. En la evaluación judicial. Siempre se respondía de estos. del 7 . junto con el capital. del beneficio o utilidad que le habría reportado el cumplimiento exacto. Si hay inejecución. que indemnice por el retardo.

encuentran aquí aplicación". desde que ya se ha producido la contravención a la misma. en las que no precisa la constitución en mora. el incumplimiento se ha consumado. ELEMENTOS. que deriva de una circunstancia de que responde el deudor" (Heilfron). 8 CONCEPTO. facultad de representación. pues el requerimiento para exigir el cumplimiento de la obligación sería sin objeto. las disposiciones sobre capacidad. basta que de él resulte que el acreedor exija la prestación debida (Planck). en tanto que no esté autorizado por su representante legal para exigir personalmente la prestación. Del propio autor estas indicaciones: "La interpelación debe efectuarse por el acreedor o su representante.MAYRA FLORES VALENCIA Perjuicios indirectos: aquellos que no fueron consecuencia necesaria del incumplimiento. El requerimiento no está sujeto a forma especial. no es el incumplimiento mismo definitivo de la obligación. "Es discutible si ella resulta inoperante. De suerte que la mora es un defecto anormal descendente de una relación obligatoria exigible por el acreedor por vía de acción. así como la emanante de un acreedor que no tenga la capacidad civil del caso. sin una excepción válida por parte del deudor que puede detener aquélla. pues. que aún no se ha verificado cuando debía verificarse. exigible por el acreedor (o exigida). y El lucro cesante. no tratándose de un mero retardo. sino que comporta un posible cumplimiento. La mora. ganancia o utilidad que dejó de percibir el acreedor por efecto de la no ejecución Oportuna de la obligación. La interpelación procedente de uno cuyo poderha caducado. No en las de no hacer. si el deudor sufre de incapacidad. El requerimiento debe efectuarse por el acreedor y dirigirse al deudor. es entonces la interpelación ineficaz". consecuentemente. La mora del deudor se produce por el requerimiento del acreedor en las obligaciones de dar y de hacer. EFECTOS Y CLASES DE MORA CONCEPTO DE MORA "La mora (mora solvendi) es la no ejecución de una obligación vencida. vicios del consentimiento. cuando concierne a una prestación que excede de aquella que es realmente debida. es sin efecto. La interpelación debe ser dirigida al deudor o a su representante. Warneyer dice que "la interpelación es una declaración de voluntad unilateral recepticia y que. en cuanto supone un retardo. La exigencia debe dirigirse a tal prestación debida. La finalidad del requerimiento consiste en advertir al .

Debiendo ser demandable la obligación en el momento de la constitución en mora. 1254 [art. entonces debe el deudor ofrecer al acreedor lo realmente debido según lo estipulado. Si una tal presunción no es fundable en las circunstancias del caso. en un lugar inadecuado o cuando en una festividad se demande el cobro inmediato de una suma de dinerodebida. salvo los casos de excepción que en él se indica.MAYRA FLORES VALENCIA deudor simplemente que el acreedor exige la prestación. Ahora bien. es inútil tal constitución. 46. de sol. Por supuesto. el efecto de la mora no se produce de inmediato. 32 D. lo que es de inmediata evidencia. pues a lo que aspira la constitución de mora es a responsabilizar al deudor por la tardanza en que se halla y a conseguir el cumplimiento del debitum. puesto que esta última tendería a dicha ejecución. cuando es de apreciar que el acreedor no acepte una prestación menor que la estipulada. ELEMENTOS DE LA MORA La mora supone dos elementos: retardo de parte del deudor. sí.B. de usuris 22. cuyo cumplimiento es impetrado. de aquí que no cabe constitución en mora en relación a las obligaciones de no hacer. (Compárese I. Tampoco se contiene una de tal claseen el B. pues la mora no obra ex re. no es justificada en todas las circunstancias y de cualquier punto de vista. según la opinión predominante. 3) para el pago". No se hallan contestes los romanistas sobre si en el derecho romano se precisaba la interpelación en caso de obligaciones con plazo fijo. 1333 del C.C. 105. ¿Es necesario también el requerimiento al deudor? Según el art. en verdad. d. de acuerdo con las circunstancias del caso (conforme a las reglas de la buena fe y considerando los usos del tráfico comercial). es preciso decir que la misma sólo puede reputarse eficaz después que la prestación haya devenido exigible. 1256 [art. nuestra leyno consigna indicación sobre el tiempo y lugar de la interpelación.C. 1). al prestador se le debe conceder. porque según su parecer la prestación sólo comporta una parte de lo debido. por ejemplo fuera del plazo convencional. cuando ella ha sido realizada inopportuno loco et tempore. en caso de que la ejecución de aquélla sea imposible. aquélla sería improcedente tratándose de una obligación sub conditione. una duda por regla no se producirá por el solo hecho que el monto de la prestación sea declarado más elevado de lo que realmente es. Pero la expresión. o ilíquida (Ruggiero). 1984] impone esta última condición. Por lo demás. imputabilidad al deudor de dicho retardo. o si la mora sobrevenía entonces 9 . Esta finalidad es alcanzada cuando la interpelación no deja duda sobre la identidadde la prestación. En cuanto al tiempoy lugar de la interpelación. El art. "En la primera edición±acota Staudinger± se decía que una interpelación no era eficaz si no era hecha opportuno loco et tempore. 1336 del C. el deudor no cae en mora" (Planck). Sólo debe estimarse la interpelación como ineficaz. o a plazo. Así el último rechaza la oferta. Parecería innecesario agregar que la interpelación sólo puede concernir a la exigencia de la misma deuda. 1984]. 1. un tiempo prudencial (modicum tempus. Como la mora presupone la existencia de una deuda exigible y determinada en su monto.G.

no indicándose forma especial. antes que el deudor requiera el cumplimiento. 1984] el requerimiento puede ser judicial. 1254 [art. por el principio de dies interpellat pro homine. mientras el acreedor no la exija. Pero el Código francés impuso el principio de la mora ex persona. La interpelación puede hacerse a plazo. que debe cumplir con la obligación en el tiempo establecido. y que vencida la obligación. Según el art. Si se fijó un terminus específico para el cumplimiento. modernamente es acogido en los Códigos alemán. 1333 del C. sea intencionalmente o por negligencia. La mora sobreviene sin interpelación. 10 . Los Códigos modernos favorecen el sistema de la mora ex re. de este modo. al inmediato cumplimiento de la obligación. La regla es que Interpellandus est debitor loco et tempore oportuno. El deudor queda obligado por el vencimiento del plazo. Dies interpellat prohemine. él sabe. o extrajudicial. "si no fijó un plazo para el cumplimiento de la obligación el deudor no está in mora. demuestra con ello que no le afecta el retardo en su cumplimiento. si el deudor no efectúa la prestación. en cuyo caso la mora comenzará a partir del vencimiento de tal plazo señalado. Las razones en favor de este punto de vista son que el vencimiento del plazo hace a la obligación exigible en las mismas condiciones que una que no la tenga. especialmente en lo que se refiere a la capacidad y también al caso de representación. La interpelación extrajudicial. De aquí que se considere que el reudor incumple con la obligación. el argentino. el antiguo peruano (*) y otros. que se puede estimar como una declaración unilateral de voluntad recepticia. intencionalmente o por negligencia. disposiciones que serán aplicables por analogía. y un requerimiento para el cumplimiento de la parte del acreedor sería. aunque en principio no hay inconveniente para ello. la fijación de ese plazo importa la advertencia anticipada al promitente en tal sentido. debe quedar sometida a las disposiciones vigentes para ésta. es decir. el deudor está in mora. superflua". Escribe Austin. y aun cuando no haya habido requerimiento por el acreedor. cuando ello resulta de la convención o del mandato de la ley. a menos que un requerimiento para la exigibilidad de la obligación no haya sido incoado por el acreedor y que el deudor no haya cumplido con la exigencia. Las leyesde las Partidas erigieron esta última solución. sea que haya sido incoada o no una demanda por la otra parte. y no incurre en las responsabilidades derivadas de tal circunstancia. suizo y brasileño. Preferido por el Código italiano y el chileno. y que la obligación no podía ser violada.C. mediante demanda o reconvención.MAYRA FLORES VALENCIA automáticamente. y en esto fue seguido por el Código español. Los autores de la regla consideran que la intención o la negligencia son elementos esenciales de la falta. de suerte que es una cuestión librada a la apreciación del juez. salvo que él cumpla con la obligación en el tiempo debido. Más difícil es que se produzca un requerimiento condicional. en general.

las partes han querido que ella se cumpliese indefectiblemente. no pudiendo ser aplicable el inc. 1984]. con la producción del supuesto de hecho que supone la culpa. porque el deudor ha debido prever que la falta del cumplimiento de su obligación dentro del término señalado. sin que sea menester requerimiento. 1333 inc. 3º) plazo señalado para la construcción de un pabellón en una exposición que debe inaugurarse en día fijo. el fundamento de la ley es lógico. 1984]: 1º) plazo señalado para la entrega en calidadde préstamo de una suma de dinero con cuyo importe el prestatario de ella debe hacer frente al vencimiento de una letra o al pago de obligaciones: 2º) plazo señalado para la entrega de mercaderías que deben embarcarse en un vapor que sale del puerto en día fijo. la ley supone ±escribe sobre el particular Salvat± que dada la naturalezay circunstancias de la obligación. LA MORA LEGAL La mora del deudor. 509 del Código argentino (art. 4º) plazo señalado para los pagos parciales del preciode la construcción de una obra. es decir. puede ser posterior al nacimiento de la obligación. De aquí que dicha mora funciona automáticamente. El primer supuesto es una cuestión de interpretación. y en caso de duda debe resolverse que no se ha pactado la mora convencional. del que es reproducciónel inc 2º del art. porque ella perjudica al deudor. 1254 [art. La convención aludida. hubiese sido un motivo determinante por parte del acreedor.C. sin necesidad de requerimiento alguno.C. ora de la 11 . perjudicaría al acreedor. En cuanto al segundo caso. 1254. porque si el deudor ignora que el plazo señalado fue motivo determinante para el acreedor. no puede decirse que él haya consentido tácitamente en quedar constituido en mora. 1984] . Pero esta condición es en su concepto necesaria. He aquí algunos casos que el propio autor Salvat consigna con referencia al segundo inciso del art. 1333 incs. 1254 del Código nacional [art. 2º del art. el inciso 2º del mismo [art. puede admitirse que deben serlo el primer día de cada semestre y a falta de pago el deudor incurre en mora sin necesidad de interpelación.C.C. 2 del C. A lo primero se refiere el inciso 1º del art. Anota también Salvat que el precepto 509 no exige que el deudor haya tenido conocimientode que la designación del tiempo en que debía cumplirse la obligación. tal conocimiento de parte del deudor puede resultar ora de mención expresa en el instrumento en que consta la obligación.MAYRA FLORES VALENCIA LA MORA CONVENCIONAL La mora convencional puede derivar de los términos expresos del título o de una manifestación tácita de la voluntad. y la suposición. al que contempla el inciso 2º del art. Mas. 509. 1 y 2 del C. por mandato legal reposa en una presunción de culpa de aquél. 1333 inc. sin necesidad de interpelación alguna dentro del plazo señalado. mejor dicho. de tal modo que en este caso deberá considerarse que desaparece el fundamento de la excepción analizada. por lo demás. con cuyo importe el constructor debe contar para la adquisición de materialesy pago de operarios. 1254 del Código nacional) [art. si éstos deben ser pagados en el domicilio del acreedor. 1984]. a lo segundo. 5º) estipulación referente al pago por semestre adelantado de los intereses de un préstamo. 2 del C. 1333 del C.

fr. A ello se refiere el art. 1342 del C. tít. enseñaba el derecho romano. el codeudor culpable de demora responde frente a los demás. fr. 1. siendo desconocidos sus herederos. 7. La constitución en mora será por lo debido por el deudor. 1984]. si tal demora ha tornado inútil la prestación para el acreedor. Como la responsabilidad por daños y perjuicios moratorios resulta de la consideración de que la mora es una de las formas de la culpa. sobreviene responsabilidad para el deudor. Puede también convenirse al respecto una pena convencional (art. los daños y perjuicios llamados moratorios se unen a la ejecución de la obligación en su forma natural.C. En otro caso. 12 EFECTOS DE LA MORA Dos son los efectos de la mora: responsabilidad por daños y perjuicios causados por el retardo en el cumplimiento de la obligación. Habrá entonces mora de pleno derecho. tal responsabilidad desaparece si la mora no es inculpable al deudor. Debe recordarse que conforme al art. que acompaña como presunción a la mora. El monto de los daños y perjuicios moratorios se determina judicialmente. 962 del Código brasileño. . 1. si hubo culpa y desde luego dolo. 8. puede exigir el acreedor. 1333 del C. libradas a la soberana apreciación del juez. y se comprende que en el primer caso el requerimiento valdrá sólo por lo debido y en el segundo sólo por el monto requerido. 13. la regla se halla consagrada en el Digesto.C. La demora en sí suele ser causa de responsabilidad por daños y perjuicios compensatorios ±a los que son acumulables los moratorios±. 1984] se refiere a esta hipótesis. 1222. o de las circunstancias en que ha sido contraída. entonces. Por eso el inc. y. requerirse por suma mayor o menor a la debida. Cuanto a lo primero. La constitución en mora no será necesaria si el deudor está ausente o muerto. tít. párrafo 1. rechazar la ejecución de la obligación en su forma natural y exigir el pago de su equivalente. lib. Código. acreditando el pretensor su existencia. en las obligaciones solidarias. La mora funciona también ex re en los casos que la ley lo establezca expresamente. El deudor deberá probar tal ausencia de culpa.MAYRA FLORES VALENCIA naturaleza de ésta. 1º del art. Éste puede. 7. en efecto. Puede. que en todo caso. mientras la prestación le sea útil. lib. y responsabilidad de la pérdida por caso fortuito o fuerza mayor. sin embargo. de tal manera que los mandatos que ella imponga son de derecho estricto. probando tal circunstancia. o si el acreedor por falta del deudor ignora su crédito (Demogue). 1254 [art. Ejemplo típico es el concerniente a las obligaciones provenientes de delito. Semper enim moram fur facere videtur. 1225) [art. 4.

la responsabilidad por el caso fortuito desaparece si la mora ha sobrevenido sin culpa del deudor. rechazando el . de suerte que pasado el mismo dicha utilidad resulte vana. de hallarse en poder del acreedor con la debida oportunidad. la pérdida siempre habría sobrevenido. 1256. 1336 y 1314 del C. El deudor en mora también se libera de la responsabilidad por caso fortuito. correspondiendo al mismo la prueba en este punto. La excepción se fundamenta en un principio de equidad: la pérdida de la cosa resulta completamente extraña a la mora. Barbero ofrece este ejemplo: "supongamos a Ticio deudor de un brillante a su coinquilino. No podría imponerse en tales condiciones. De otro lado. los efectos de la responsabilidad por caso fortuito se asientan en el deudor. La anterior regla que excusa al deudor de responsabilidad por la pérdida post moram. El hecho de la mora no exonera a Ticio de la responsabilidad del sucesivo deterioro y de la consiguiente imposibilidad de prestar el brillante. y producida ésta o no. se halla consignada en el art. en caso de mora. es indiferente para el efecto de la responsabilidad que tal imposibilidad se haya producido por hecho imputable o no al deudor. En tales circunstancias. Por la misma razón y de acuerdo con lo indicado al tratar de los daños y perjuicios moratorios. la regla es la consagración del tradicional principio de obligatio per moram debitoris perpetua fit. de tal modo que si la prestación deviene imposible después de que el deudor está en mora. retardando la entrega pierde el objeto en la ruina completa del edificio en el cual ambos tienen la habitación. concordante con el art. así ellos no sean consecuencia misma de dicha mora.C. podrá también. Entonces. si comprueba que la cosa hubiera perecido igualmente. La mora supone culpa. como no tiene lugar ya la prestación in natura. De allí la regla del art. Éste ya se encontraba en falta. 1320 [arts. él podría eximirse demostrando que el brillante se hubiera perdido igualmente junto al acreedor en la ruina del edificio de la cual nada se ha salvado". es decir. que se aceptara tal prestación. sino asimismo en el caso de mora parcial. si "el contratoen su conjunto carece de interés para el acreedor. 1984]. como lo remarca Oser.MAYRA FLORES VALENCIA En cuanto a la responsabilidad por imposibilidad de la prestación por caso fortuito. 1194 del C. y el caso se halla bajo la influencia de esa falta seu culpa determinatus. 1984]. 13 INDEMNIZACIÓN EN CASO DE MORA QUE INUTILIZA LA OBLIGACIÓN Puede ocurrir que la prestación únicamente ofrezca utilidad para el acreedor dentro de determinado tiempo.C. Desaparece toda presunta culpa del deudor por el hecho de la mora. y con ello toda responsabilidad. cuando sólo en parte se cumpla con la obligación. La anterior consecuencia debe producirse no sólo en el caso de tardanza en el cumplimiento total de la prestación. 1221 [art. ella es sustituida por la responsabilidad por daños y perjuicios.

Hablamos. pero puede suceder que pese al retraso. todavía no haya mora. aunque de manera tardía. El retraso en el cumplimiento de la obligación. La inutilidad de la prestación. y así lo hemos desarrollado en otros trabajos. salvo que se haya estipulado que la prestación deba ser ejecutada necesariamente en día determinado. no podría existir respecto a ella la situación de mora. de "mora" cuando -pese al retraso todavía es "posible" y "útil" que se ejecute la prestación. con el respectivo interés por el retardo. En el mismo supuesto de mora parcial. 1984] puede dar origen al rechazo de ésta con la consiguiente responsabilidad por daños y perjuicios. que existen algunas obligaciones de "no hacer". Indudablemente.C. exigir indemnización por incumplimiento. de plazo vencido y válida. debe ser probada por el acreedor. pues. podría por el contrario el acreedor. Examinemos distintos tipos de obligaciones civiles para ver cómo funciona la mora: tenemos las de dar. en forma contraria a derecho y por una causa que le sea imputable. Por su parte en las obligaciones de dar o de hacer el retardo no suele importar forzosamente "incumplimiento" definitivo (salvo que se estuviese frente a hipótesis de "plazo esencial"). por tanto. ni exigible y. . si estimase que siempre le será de utilidad el cumplimiento del resto de la prestación. 2º) Imputabilidad.MAYRA FLORES VALENCIA resto de la prestación y devolviendo la parte recibida. sino solamente "mora" mientras continúe siendo posible y útil que el deudor cumpla la prestación. en las que la mora es posible. en consecuencia. el acreedor está facultado. 1337 del C. que conforme al art. demandar tal resto. Hemos dicho que el "retardo" es un elemento de la mora. por nuestra parte entendemos. Si la obligación tuviese causa ilícita (por ejemplo. Respecto a estas últimas un gran sector de la doctrina afirma que no puede hablarse de mora. resolver el contrato en su totalidad" (Enneccerus). a la existencia de un plazo vencido que torna la obligación plenamente exigible. la presencia de varios requisitos o elementos: 1º) Elemento material. o si se trata de un contrato bilateral. las deudas de juegos prohibidos). punto al que dedicaremos especial atención en el apartado VI de esta ponencia. hacer y no hacer. Para que podamos hablar de "retraso" la obligación debe ser exigible. 14 LA MORA DEL DEUDOR ELEMENTOS DE LA MORA DEL DEUDOR Para que haya "mora" del deudor deberá existir un retardo en la ejecución de la prestación. Es menester. en el caso de mora total o parcial. 1257 [art. para exigir daños y perjuicios. de todos modos. no sería válida. so pena de ser rechazada.

de la prestación principal y tiende a poner al acreedor en la misma situación en que se hubiera encontrado si no se hubiese producido el incumplimiento. Si el acreedor no prestase su colaboración el requerimiento no surtiría efectos y el deudor no incurriría en mora. Pero si ese deudor ya estaba constituído en mora. pesa sobre él y estará obligado a indemnizar al acreedor. Creemos conveniente destacar la diferencia que hay entre la indemnización por mora. el deudor no responde. como la jurisprudencia. característico de la mora ex persona. corren por su cuenta.MAYRA FLORES VALENCIA Debe sumarse un elemento subjetivo: la imputabilidad del decimos que la mora del deudor "es el atraso en la ejecución de la prestación. vale decir que los riesgos de la cosa. si el deudor estaba obligado a entregar un caballo y el animal muere afectado por una epidemia. sino que es menester que éste preste su colaboración para la ejecución de la obligación5: por ejemplo. El tercer elemento es la intimación. en su artículo 1336. El nuevo Código de Perú consagra este requisito indirectamente. en las obligaciones alternativas. El artículo 1336 dispone que: "El deudor constituido en mora responde de los daños y perjuicios que irrogue por el retraso en el cumplimiento de la obligación y por la imposibilidad sobreviniente. retardo. Tanto la doctrina. o en reemplazo. al permitir al deudor sustraerse a los efectos de la mora "probando que ha incurrido en retraso sin culpa". es decir que se deba a dolo o culpa del deudor. En segundo lugar. y junto con ella los daños moratorios. presume que la prestación se ha de cumplir. El Código peruano no entra en detalles respecto a cómo debe ser efectuado el requerimiento. éste queda liberado. Por eso expresando solamente que esta exigencia de cumplimiento puede realizarse por vía judicial o extrajudicial. 3º) Interpelación. EFECTOS DE LA MORA DEL DEUDOR. y en qué casos es o no válido. en primer lugar. es decir lo que se llama el "periculum". el deudor es responsable de los riesgosde la cosa. En cambio la indemnización por incumplimiento se debe en lugar. o que dé instrucciones respecto a la forma en que debe cumplirse una obligación de hacer. y la indemnización por incumplimiento: En el caso de mora se continúa debiendo la prestación. o "interpelación". aunque sea tardíamente. o ahogado por una inundación. o la pérdida de la cosa. consideran que no basta la simple interpelación por parte del acreedor. Los principales efectos de la mora son dos: en primer lugar. Fácilmente advertirán que la norma. que elija el objeto de la prestación. aspecto que trataremos en el siguiente apartado de este trabajo. o sea una indemnización de carácter pecuniario. o "periculum". es decir por una causa no imputable a culpa del deudor. Si la cosa perece por caso fortuito antes de la constitución en mora. la obligación del deudor de indemnizar en dinero los daños y perjuicios ocasionados por la demora en cumplir la obligación. por ejemplo. en forma contraria al derecho e imputable al deudor". el riesgo por la muertedel animal. En segundo lugar. aun cuando ella obedezca a causa que no le sea imputable. si la mora se transforma en 15 .

el precepto 298 del primero viene a significar lo mismo que el referido número 1255. El acreedor que interpela al deudor. 1335 del C. es un derecho establecido exclusivamente en interés particular del acreedor. La mora es un requerimiento para que se ejecute la prestación. Los efectos de la mora. incurre el acreedor en mora. El deudor debe efectuar la prestación u ofrecerla contra la otra prestación (de cargo del acreedor). Además. ocupándose de esta cuestión concerniente a la mora en relación a obligaciones recíprocas. Finalmente diremos que los efectos de la mora también pueden extinguirse por prescripción. Si él cumple con ello. pero el deudor deberá cargar con las consecuencias dañosas que produjo su mora hasta el momento en que pagó.C. porque el derecho ya ha nacido. por aplicación de la excepción de non adimpleti contractus. anterior o simultáneamente al requerimiento. Generalmente lo que la ley prohibe es la renuncia anticipada a los beneficios que ella concede. si él no ofrece la contraprestación a que está obligado (art. es eficaz aun cuando el acreedor no haya ofrecido la realización de esta última. aunque la pérdida de la cosa sobreviniese por caso fortuito o fuerza mayor no imputables al moroso. 298). 1255 del Código nacional [art. No hay culpabilidad por el cumplimiento de la obligación de una parte. Aunque el Código alemán no ha incluido una disposición concebida en términos idénticos a los del art. aunque lo haga tardíamente. La regla es consecuencia de la culpabilidaden que debe estar incurso el obligado. para que le sea imputable la mora. la prestación por él debida. cuando el deudor debe efectuarla simultáneamente a una contraprestación del acreedor. De otro modo. es decir la obligación de indemnizar los daños y perjuicios. ofrece tácitamente con el hecho del requerimiento.MAYRA FLORES VALENCIA incumplimiento definitivo. no cae en mora (art. a quien nada le impide abdicar a un derecho que ya le pertenece. PURGA DE LA MORA. 1984]. en este caso no habría una renuncia anticipada a la protección legal. pueden cesar en algunas circunstancias. y el "periculum". si la otra a su vez no ha cumplido con la suya. 294). Lo mismo ocurre cuando el deudor está obligado a una prestación contra entrega de 16 . si el deudor paga la obligación. pero no puede exigirse si quien tal pretende. LA MORA Y LAS OBLIGACIONES RECÍPROCAS. Otra causa de cesación de los efectos de la mora es la renuncia del acreedor. En primer lugar (caso general). El derecho a reclamar los daños y perjuicios moratorios. no está interesado en manera alguna el orden público. o los que hubiese ocasionado la pérdida de la cosa. escribe: "el requerimiento a una prestación. los efectos de la mora cesarán a partir del momento en que ejecute la prestación. que es lo que pone límites a la renunciabilidad de algunos derechos. cargará también con los daños que ha ocasionado. a su vez no ha ejecutado la prestación que le correspondía. Staudinger. si el acreedor deja vencer los plazos establecidos por la ley sin ejercitar el pertinente reclamo.

sin haberla ejecutado. Como consecuencia del art. haya hecho oferta (c. 1335 del C. que pueden servir de justificativo a la tradicional solución de la mora "ex persona". don Pedro Néstor CAZEAUX. normas que sirven de antecedente a la solución consagrada en el Código de 1984 (artículo 1333). puede ser constituido o considerado en mora el deudor que oportunamente. MORA "EX PERSONA". Como escribe Barbero. 1984]. pues la mora supone imputabilidad al deudor por su incumplimiento. 1208 y ss. debe ser exigida la entrega del recibo (art. 368)". "de ningún modo. por lo demás. Sin embargo otros. no hay mora en el deudor respecto de su prestación cuando. y también en el ámbito civil los procesos de inflación que sufren la mayor parte de los países del mundo occidental. y el profesor de Mar del Plata. Aunque estimamos que los cambios que la realidad económica actual ha introducido en el mundo moderno hacen aconsejable sustituir este sistema por el de la mora automática para las obligaciones a plazo determinado no podemos silenciar que en países que abandonaron el sistema de la mora "ex persona". o cuando el acreedor deba entregar recibo al recibir la prestación. considerando que en esas hipótesis resulta superflua la exigencia de requisitos formales. y sosteniendo que no había razón alguna que justificase el cambio de régimen efectuado por la ley 17. hay fundamento atendible para suponer que la demora no le irroga dañoapreciable y en este caso debe preferirse la solución más benévola".C. porque el deudor conoce exactamente el momento en que debe cumplir la prestación. por considerar que "si el acreedor no requiere al deudor. Ya en 1936 los autores de ese cuerpo legal reconocen. ha hecho ofrecimiento de pago. pero eligieron deliberadamente continuar exigiendo la intimación al deudor como un requisito indispensable. d. como la del recordado maestro Jorge Joaquín LLAMBÍAS. Se trata de una aplicación del viejo principio del "favor debitoris". En este último caso.). que en el país tiene vieja tradición. REZZÓNICO y el autor de este trabajo. pues fue el adoptado por el Código de 1852 (artículo 1264).MAYRA FLORES VALENCIA documento (art. 1255 [art. si bien sin la forma de la oferta real (arts. 1220 sanciona hoy legislativamente un principio ya admitido por la jurisprudencia en relación al viejo Código".711. como BORDA. en que la simple estipulación del término dispensa al acreedor de practicar acto alguno". y también en el de 1936 (artículo 1254. donde la celeridad de los negociosimpone como necesidad casi ineludible la mora automática. con argumentos dignos de ser oídos. El derecho peruano mantiene su adhesión al sistema de la mora personal. a lo que debe agregarse que ésta es la solución que prevalece en el Derecho Comparado y reconoce como antecedentes el Derecho Romano y las Leyes de Partida. especialmente 17 . defendimos el sistema de mora automática en las obligaciones a plazo. sin embargo. en la Exposición de Motivos. La mora ex persona choca con los requerimientos del comercio. defendiendo el mantenimientodel requisito de la interpelación. al producirse el cambio legislativo se alzaron voces prestigiosas. 410). offerta irrituale) de la prestación debida. que "parece acentuarse en el derecho científico la opinión de que la mora personal debe aplicarse a las obligaciones de plazo incierto y no a las de plazo fijo. como Argentina en 1968. salvo que a su vez el acreedor la hubiese rehusado por un motivo legítimo: así el art. el Código vigente prosigue esa misma línea.

nos inclinan a pensar que debe reemplazarse la interpelación por sistemas que consagren la mora automática del deudor. de manera que a las excepciones que la propia ley suele establecer al principio de la interpelación.MAYRA FLORES VALENCIA cuando se presentan picos agudos.. El legislador peruano de 1984 no ha sido insensible a estas realidades. salvo que se proceda a unificar el derecho privado. contempla ahora cuatro. sobre todo cuando su funcionamiento no provoca soluciones injustas. cuando se ha determinado el plazo de cumplimiento de la obligación. y éste sea el camino por el que se inclinan las legislaciones más modernas. ni urgente. 18 . que el deudor caerá en mora sin necesidad de interpelación judicial ni extrajudicial. se suma el hecho de que las partes pueden convenir la mora automática. sino que en el artículo 1333 en lugar de dos excepciones a la intimación.. o practicarse el servicio. por lo que no se limitó a reproducir las previsiones del Código de 1936. estableciendo normas aplicables tanto a las obligaciones civiles. EXCEPCIONES A LA INTERPELACIÓN. sin embargo. hubiese sido motivo determinante para contraerla".. las contenidas en los dos últimos incisos de la nueva norma. agregando a las que ya hemos mencionado 16. Estas circunstancias. En nuestras palabras introductorias hemos hecho referencia a la excepción a la interpelación contenida en el segundo inciso del artículo 1333.Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligación resultare que la designación del tiempo en que había de entregarse el bien. aunque los juristas suelen sostener con frecuencia que es más perfecto el sistema de la mora automática. porque las disposiciones relativas a la mora tienen carácter supletorio. como cláusula de estilo.Cuando la intimación no fuese posible por causa imputable al deudor. sumadas a la conveniencia de unificar el derecho privado." En definitiva. tornan muy gravosa para el acreedor cualquier demora en el cumplimiento de las obligaciones dinerarias. que permite prescindir de ella: "2. a punto tal que suele hacerse costumbre incluir en los contratos.3. Cuando esto sucede. en la práctica uno y otro sistema se aproximan y terminan funcionando de manera muy similar. por el solo vencimiento del plazo. que rezan: "No es necesaria la intimación: . no es demasiado grave.. ANTECEDENTES DEL INCISO 2 DEL ARTÍCULO 1333. porque contienen excepciones con suficiente elasticidadcomo para permitir a los particulares y a los jueces amoldar las relaciones obligatorias a las reales necesidades de la sociedad en que se aplican. no parece advertirse una necesidad imperiosa de modificar las leyes que consagran la mora ex persona. 4. El problema.Cuando el deudor manifieste por escrito su negativa a cumplir la obligación.. como a las comerciales.

podemos mencionar. por su naturaleza. que ya ha transcurrido. pero resulta de "inutilidad jurídica". o el retraso ocasiona grave daño al acreedor. como inciso 2 del artículo 1254. Dos puntos deben destacarse: 1) Hay plazo designado. por parte de quien había de recibirla. por su naturaleza.Para que el obligado a entregar una cosa incurra en mora. perjudica la posterior". incluyendo la referencia a los "motivos determinantes". van a influir en numerosos códigos. entre otros.MAYRA FLORES VALENCIA En el Perú aparece esta previsión en el Código de 1936. por parte de los dos contratantes. aspecto que fue tomado en consideración al contratar y constituyó un "motivo determinante" de la fijación del plazo. ninguno de los contratantes incurre en mora. así acuñados en castellano por GARCÍA GOYENA. o bajo circunstancias que ya no existen. Nos dice GARCÍA GOYENA que el inciso segundo de este precepto se ha inspirado en el artículo 1146 del Código civil francés y en el inciso 1 del artículo 1927 del Código de Luisiana. debe mediar requerimiento por parte del acreedor. Cuando hay mora. En las obligaciones recíprocas. 1007. El deudor cae en mora. Al parecer el legislador peruano se ha inspirado en el segundo párrafo del viejo artículo 509 del Código civil argentino que. el Código 19 . sin necesidad de requerimiento. ser dada o hecha más que en cierto tiempo. si el otro no cumple o no se allana a cumplir debidamente la obligación que le es respectiva. que adoptaron esa fórmula u alguna otra parecida. para celebrarlo. Resulta interesante señalar que estos giros. el Código de Vélez. artículo 509. atrapa de esta forma hipótesis en que es materialmente posible la ejecución de la prestación. que ya ha pasado. ser hecha o entregada sino en un tiempo cierto. Las hipótesis previstas en el Código de Luisiana se refieren a casos en que sería "materialmente imposible" realizar la prestación. 2) Cuando de la naturaleza y circunstancias del contrato resulte que la designación de la época en que debía entregarse la cosa fue un motivo determinante. excepto en los casos siguientes: 1) Cuando en el contrato se haya estipulado expresamente que el vencimiento del plazo lo produzca. a su vez. 2) el vencimiento del plazo ocasiona grave daño al acreedor. que expresaba: "Art. Pero en nuestro artículo se exige que este tiempo y circunstancias hayan sido la causa determinante del contrato". GARCÍA GOYENA. pues había sido un "motivo determinante". o bajo circunstancias que ya no existen". o tiempo pactado. que dispone: "la constitución en mora es innecesaria cuando la cosa no podía. cuando la cosa no podía. tuvo como fuente de inspiración el Proyecto de García Goyena 19.. al tiempo que refuerza la situación. con una redacción muy próxima a la que encontramos en el textoactual. Y agrega a continuación: "Nuestro artículo es más explícito que el francés y se acerca más al de la Luisiana.

éste puede rehusar su ejecución y exigir el pago de la indemnización de daños y perjuicios compensatorios". y no entre los de mora. resulta jurídicamente inútil para el acreedor. La verdad es que. el de España. aunque ese cuerpo legal adhiere al sistema de mora automática En lo que respecta a Cubahasta hace pocos años su Código civil era prácticamente reproducción del Código español. se vinculan con el "plazo esencial". sino el de la resolución por incumplimiento. después de la boda. artículo 1336. pero en líneas generales adopta la misma solución. pero es factible realizar la prestación. sino lisa y llanamente incumplimiento. ahora se ha dictado en julio de 1987 un nuevo Código. pues ya no corresponde reclamar cumplimiento. La referencia a la "naturaleza y circunstancias de la obligación" y al "motivo determinante". sino resolución del contrato e indemnización.es una situación de "retardo" en el cumplimiento de la obligación. es sólo de tipo "temporal". artículo 1431. PLAZO ESENCIAL. Pero cuando la prestación ya no puede realizarse. El "incumplimiento". por ejemplo. La mayor parte de los ejemplos con que los autores suelen ilustrar esta norma. por cuanto si la prestación se torna "materialmente imposible" o ha perdido totalmente su "utilidad". ¡no tiene sentido que la modista pretenda entregar el traje de novia! Estos últimos son los casos previstos por el artículo 1337 del nuevo Código peruano. aparecen también en el inciso tercero del artículo 985 del Código de Panamá. También el plazo es "esencial" cuando después de su vencimiento. aunque la prestación sea materialmente posible. La mora. y presupone la posibilidad de ejecutar la prestación debida. después que el barco ha zarpado es imposible cargar en él las mercaderías. con mayor propiedad. Puerto Rico. la obligación resultase sin utilidad para el acreedor. artículo 1053. como lo señala con acierto Osterling. que entró en vigencia a comienzos de 1988. esta previsión debería incluirse entre los casos de "incumplimiento" definitivo. no hay mora. que deberá completarse con la indemnización de daños y perjuicios ocasionados por el retraso que ha sufrido su ejecución. cuando se refiere a la "mora que inutiliza la obligación". cuyo artículo 295 ha variado ligeramente la redacción. Es lo que sucede en las hipótesis de lo que doctrinariamente se denomina "plazo esencial". por definición -tal como lo hemos señalado al comenzar esta ponencia. es decir con casos en los cuales vencido el plazo el cumplimiento de la prestación resulta materialmente imposible.MAYRA FLORES VALENCIA civil uruguayo. artículo 1100. ya no será aplicable el régimen de la mora. disponiendo que "cuando por efecto de la morosidad del deudor. en los casos de mora. o jurídicamente "inútil". Verbigracia. En realidad estimamos que esta norma sólo es aplicable cuando todavía es posible o útil ejecutar la prestación. y Guatemala. cuyo vencimiento constituye un obstáculo insalvable para la ejecución de la prestación debida. 20 .

sino que el juez apreciará libremente. La cláusula penal cumple. esto es. sin necesidad de interpelación. pero en los que existe interés especial por parte del acreedor de recibir la prestación en la fecha fijada. exigencia no establecida por la norma. que sólo puede referirse a casos en los cuales el plazo era determinante. los plazos de pago de esas obligaciones dinerarias reconocen un "motivo determinante". pero comprendemos que resulta muy difícil elaborar una norma que prevea con exactitud los distintos matices que pueden presentarse en la práctica y trace una línea tajante que permita distinguir los casos en que la fijación del plazo ha sido "motivo determinante". no hace imposible ejecutar la prestación. Prevalece la idea de que es necesario el conocimiento. si contrato la construcción de una obra y establezco ciertos plazos para el pago de las cuotas al constructor. si el deudor sabía o no que se trataba de un "motivo determinante". De manera semejante. y fija de antemano el monto indemnizatorio para el caso de incumplimiento (función indemnizatoria). Al dejarlos vencer no se incurre en "simple retraso". el cumplimiento específico de su obligación. que con esas sumas debe adquirir los materiales y pagar a los obreros. en manos del juez un margen muy amplio de discrecionalidad. La cláusula penal proporciona un incentivo para la conducta debida del deudor. si yo vendo un inmueble. sustancialmente. La discusión se centra. pues. y estipulo que su precio me sea pagado en cuotas en determinadas fechas. aunque no se considera indispensable que tal circunstancia haya sido elevada a la categoría de "condición expresa". de acuerdo a las constancias de la causa. y si no se cumple en término con su pago. Por ejemplo. en los que sería de aplicación el inciso primero. El campo de aplicación del inciso segundo se refiere a casos en que no se ha previsto de manera expresa que el vencimiento del plazo provocará automáticamente la mora. en especial la indemnización de los daños y perjuicios que tal retraso ocasiona.MAYRA FLORES VALENCIA Los ejemplos que mencionamos quedan excluidos del inciso segundo del artículo 1333. EL PLAZO COMO "MOTIVO DETERMINANTE". sea este definitivo (cláusula penal compensatoria) o temporario (cláusula penal moratoria). y el retraso. sino en verdadera "mora". que puede acrecentar la litigiosidad. esos plazos constituyen un "motivo determinante" de la obligación y su incumplimiento acarrea la mora sin necesidad de intimación. pero que parece resultar indispensable para que pueda prescindirse de la interpelación. a veces muy graves. en decidir si es necesario que el deudor conozca que el plazo fue un "motivo determinante". la mora será automática. como lo señalaba Salvat en la Argentina. dos funciones: 21 . aunque genera daños moratorios. Queda. porque con ese importe debo atender las obligaciones emergentes de la compra de otro inmueble con el que sustituyo el que enajené. pero no esencial. y lo reiteran diversos autores peruanos 29. con todos sus efectos jurídicos.

además. OBJETO: La cláusula penal solo puede tener por objeto el pago de una suma de dinero.MAYRA FLORES VALENCIA 1º.es subsidiaria. o es inválida. sea que aquélla actúe como compensatoria o como moratoria.Función compulsiva: la función compulsiva o estimulativa de la cláusula penal surge claramente de la definición anterior : está prevista para asegurar el cumplimiento. Cuando se trata de la pena compensatoria.es condicional. Esta función compulsiva sobresale cuando la cuantía de la pena es mayor que la de la prestación principal debida.es accesoria. una función indemnizatoria. 22 . 659) . cuando la obligación principal de la que depende se extingue. La cláusula penal presenta los siguientes caracteres: . que se superpone a la anterior o la desplaza y rige aunque no haya perjuicio para el acreedor. o un tercero. FUNCIONAMIENTO: Lla indemnización convenida como cláusula penal es debida desde la demora del deudor. Se extingue también por vía de consecuencia.Función indemnizatoria: la cláusula penal tiene. . 2º. cuando lo debido como pena es de cumplimiento imposible por caso fortuito. lo cual significa que reemplaza a la prestación incumplida (art. demandar la ejecución de la obligación principal. CARACTERES. Inversamente. con lo que se incita al deudor a cumplir. SUJETOS: El acreedor de la pena puede ser tanto el acreedor de la obligación principal. el acreedor puede.es estipulable a favor del acreedor o de un tercero .es relativamente inmutable. a su arbitrio. su deudor puede ser el deudor de la obligación principal. y el hecho condicionante que la supedita es el incumplimiento del deudor . como un tercero. subsiste la función indemnizatoria. EXTINCIÓN DE LA PENA: La obligación de pagar la cláusula penal se extingue por vía directa. o el pago de la pena. Cuando la cláusula penal se pacta a favor de un tercero. o cualquiera otra prestación que pueda ser objeto de las obligaciones.

español. ni el deudor podrá eximirse de satisfacerla probando que el acreedor no ha sufrido perjuicio alguno. 23 .Mutabilidad absoluta: Códigos alemán y suizo.Moratoria.Compensatoria. venezolano. aceptan la reducción de las penas excesivas. Para pedir la pena. obviamente. reducir las penas cuando su monto desproporcionado con la gravedad de la falta que sancionan. . el acreedor no está obligado a probar que ha sufrido perjuicios. ni el deudor puede librarse de pagarla arguyendo que excede el efectivo daño irrogado por su incumplimiento. configuren un abusivo aprovechamiento de la situación del deudor. en los cuales la pena puede ser reducida si es excesiva. o aumentada si es insuficiente. uruguayo. sin embargo. . pero excluyen que sean aumentadas salvo.Inmutabilidad relativa: Los Códigos italiano de 1942. En Derecho comparado se pueden alinear los siguientes criterios: . Uno de los caracteres que definen a la cláusula penal es la inmutabilidad: en principio el acreedor no puede alagar que la pena es insuficiente. Los jueces podrán. y 2.Inmutabilidad absoluta: Códigos francés. que juega en el caso de inejecución temporaria.MAYRA FLORES VALENCIA Del propio surge la existencia de dos especies de cláusula penal: 1. convención expresa. portugués y peruano. habida cuenta del valor de las prestaciones y demás circunstancias del caso. que se debe en caso de inejecución definitiva.

Tratado de las Obligaciones. XIV. d. E. Derecho de las Obligaciones. c. http://vlex. Código Civil ± Exposición de Motivos y Comentarios.laguia2000.MAYRA FLORES VALENCIA BIBLIOGRAFÍA a. 1ra edición 1991. http://derecho. Felipe Osterling Parodi. . Comentarios al Código Civil Peruano. Tomo V ± Compiladora Delia Revoredo de Debakey ± 1985. http://es. Felipe Osterling Parodi y Mario Castillo Freyre. f. e. Enrique Prieto.com/parte-general/clausula-penal 24 g.R. Teoría General de las Obligaciones. t.com/vid/obligaciones-clausula-penal-215109.Ltda. José León Barandiaran. Gustabo Palacio Pimental. Compendio de Derecho Civil Peruano. h. b. Tomo II ± Derecho de Obligaciones. Editora Jurídica de Chile 1959.I.com/doc/39015081/18/La-inejecucion-sus-causas-y-sus-efectos.scribd. Editora y Distribuidora de Libros Huallaga.

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