MAYRA FLORES VALENCIA

INEJECUCIÓN DE LAS OBLIGACIONES
INTRODUCCION: El tema de la ejecución y la inejecución de las obligaciones no solo presenta una faceta de orden jurídico entre las partes, sino también otra de naturaleza social, pues la sociedad en su conjunto le interesa que las obligaciones se cumplan y que no abunden deuda que se dejen de paga r, ya que una situación de esta naturaleza conduce a la proliferación de conflictos entre particulares, lo que conlleva a un desmesurado aumente de litigios y congestión en los tribunales de justicia, por acción de quienes recurren al estado para hacer valer los derechos que no se vieron honrados por aquellos a quienes correspondía hacerlo.

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Las causas del incumplimiento de las obligaciones: Lo normal es que una obligación se cumpla voluntariamente por el deudor, en forma completa y oportuna. Sin embargo, hay dos hechos que atentan contra el debido cumplimiento de una obligación: el retardo, que puede presentarse en el cumplimiento de cualquier obligación, sea de género o de especie o cuerpo cierto; y la inejecución o imposibilidad de cumplir con una obligación de especie o cuerpo cierto. Para determinar las consecuencias del retardo o de la inejecución es necesario analizar la conducta del deudor; para esto debemos distinguir entre: y El dolo: conducta antijurídica consciente y querida por el deudor; definida como un acto u omisión voluntaria del deudor que retarda o impide la ejecución de una obligación, hecha con el propósito de beneficiarse o de ocasionar daño al acreedor. Siempre se responde del dolo; además éste no se presume, si al acreedor interesa deberá probar que hubo dolo del deudor. La culpa: es la falta de diligencia o cuidado en el cumplimiento de la obligación, sin el propósito de dañar. Se incurre en ella cuando hay una acción u omisión voluntaria del deudor, pero no intencional. En cuanto a su gravedad se distingue entre culpa grave, culpa leve y culpa levísima. De la culpa grave siempre se responde. El caso fortuito o fuerza mayor: el caso fortuito (casus) es el imprevisto del hombre o de la naturaleza que impide o retarda el cumplimiento de una obligación. La fuerza mayor (vis maior) ,es el hecho que, aún cuando haya sido previsto, no se puede resistir. Por regla general, sus efectos son liberar al deudor de su obligación.

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MAYRA FLORES VALENCIA Los grados de culpa y de qué culpa se responden en materia contractual: y y Culpa grave: consiste en un descuido extremo. Es una negligencia tal que no la hubiera cometido ni aún una persona descuidada. Culpa leve o levis: es la falta del cuidado que da a las cosas un buen padre de familia, o sea, un hombre medio. Esta corresponde a la responsabilidad general del deudor por el incumplimiento. Se distingue entre:  Culpa leve in abstracto, que es aquella cuya apreciación se hace comparando la conducta del deudor con la de una abstracción: la figura de un hombre medio (el buen padre de familia). Esta es la regla general.  Culpa leve in concreto, ésta se mide confrontando la conducta del deudor en esa situación particular con la conducta que él mismo acostumbra seguir en sus propios asuntos (este caso le convendría a un hombre descuidado).  Culpa levísima: agregada por los comentaristas medievales; es la falta del cuidado extremo que una persona prudente pone en sus negocios importantes. Corresponde a una mínima negligencia. Además se distinguió entre:  La culpa in faciendo, por acción.  La culpa in non faciendo, en la que se llega al resultado por una omisión del deudor. Para determinar de qué culpa se responde en las obligaciones nacidas de contratos, en el derecho romano era necesario distinguir entre: Contratos de estricto derecho, si la obligación consistía en la datio de un cuerpo cierto, sólo se respondía de la culpa in faciendo, ya que el deudor se obligó a dar y no a hacer, por lo tanto, si la causa de la inejecución o del retardo era sólo una omisión, el deudor no respondía. Si la obligación era de facere, el deudor respondía de toda la culpa. Contratos de buena fe del deudor era responsable de la culpa tanto por acción como por omisión. Para determinar hasta qué grado se respondía, es necesario examinar a quien convenía el contrato que originó la obligación: y y Si el negocio interesaba al deudor, éste respondía aún de la culpa leve. Si el negocio sólo interesaba al acreedor, el deudor no respondía más que de la culpa grave.

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Para determinar de qué culpa se responde en las obligaciones nacidas de contratos. Si beneficia a ambas partes. éste respondía aún de la culpa leve. ya que el deudor se obligó a dar y no a hacer. el deudor respondía de toda la culpa. el deudor no respondía más que de la culpa grave. Si el negocio sólo interesaba al acreedor. si la causa de la inejecución o del retardo era sólo una omisión. es necesario examinar a quien convenía El contrato que originó la obligación: y y y y Si el negocio interesaba al deudor. Para determinar hasta qué grado se respondía. el deudor no respondía. por acción. el deudor responde únicamente de la culpa grave. y y Además se distinguió entre: La culpa in faciendo. Si la obligación era de facere. sólo se respondía de la culpa in faciendo. Contratos de buena fe: el deudor era responsable de la culpa tanto por acción como por omisión. y La culpa in non faciendo. Culpa levísima. 3 Culpa leve in concreto. ésta se mide confrontando la conducta del deudor en esa situación particular con la conducta que él mismo acostumbra seguir en sus propios asuntos (este caso le convendría a un hombre descuidado). por lo tanto. por los cuales se responde del caso fortuito: y Cuando el caso fortuito o fuerza mayor se produjo por culpa o dolo del deudor. Corresponde a una mínima negligencia. Sus efectos son liberar al deudor de su obligación. en el derecho romano era necesario distinguir entre: Contratos de estricto derecho si la obligación consistía en la datio de un cuerpo cierto. agregada por los comentaristas medievales. por lo que éste ni siquiera debe indemnizar. en la que se llega al resultado por una omisión del deudor. existen algunas excepciones a esta regla general. el deudor responde de la culpa leve. Sin embargo. . Si beneficia solo al acreedor. es la falta del cuidado extremo que una persona prudente pone en sus negocios importantes.MAYRA FLORES VALENCIA El caso fortuito y sus efectos: El caso fortuito es el imprevisto del hombre o de la naturaleza que impide o retarda el cumplimiento de una obligación.

sus causas y sus efectos: La inejecución o imposibilidad de cumplir con la prestación sólo puede darse en obligaciones de especie o cuerpo cierto. esta podía ser verbal o y . Si la inejecución se debe a un hecho por el que el deudor debe responder. o por algún grado de culpa respecto de los cuales no debe responder. existen algunas excepciones a esta regla general. Sin embargo. o sea. El motivo es que es imposible cumplir con una obligación de este tipo si el objeto se destruye. éste responde de la culpa levísima. Requisitos: y y y Que se trate de una obligación civil. se reemplazará la prestación por una indemnización de perjuicios compensatoria. que se deba a su dolo o culpa grave. Que el retardo o demora sea imputable al deudor. La inejecución. Que la obligación sea exigible. más allá del tiempo que el deudor tiene para cumplirla. o en alguno de los casos en que debe responder de la culpa leve. levísima o aún del caso fortuito (sólo cuando se pactó). 4 y y La mora del deudor: La mora del deudor es el retardo culpable en el cumplimiento de una obligación. y El caso fortuito y sus efectos: El caso fortuito es el imprevisto del hombre o de la naturaleza que impide o retarda el cumplimiento de una obligación. requerimiento denominado interpellatio. Para sus efectos debemos distinguir: y Si la inejecución se produce por caso fortuito o fuerza mayor. Sus efectos son liberar al deudor de su obligación. que no esté sujeta a plazo o condición suspensivos pendientes. Que el acreedor haya requerido el pago en lugar y tiempo oportuno.MAYRA FLORES VALENCIA Si beneficia únicamente al deudor. es decir. por lo que éste ni siquiera debe indemnizar. la obligación se extingue por falta de objeto. por los cuales se responde del caso Fortuito: Cuando el caso fortuito o fuerza mayor se produjo por culpa o dolo del deudor.

El deudor debe indemnizar los perjuicios por el retardo. excepto si prueba que la cosa hubiera perecido igualmente en las manos del acreedor. La mora del acreedor: y La mora del acreedor es la negativa injustificada del acreedor para aceptar una oferta de pago válida del deudor. traslada los riesgos al deudor desde el momento en que se constituye la mora.  El deudor debe hacer una oferta de pago válido. Excepto cuando: El deudor está ausente y no ha dejado. sino mora ex persona. Equivale a la interpellatio.MAYRA FLORES VALENCIA escrita. a menos que se hubiera pactado). retarde injustamente la ejecución de la obligación:  rechazando injustificadamente la oferta de pago oportuno. sino también debe pagar por los frutos que hubiera producido la cosa en manos de un buen padre de familia. no sólo los frutos que se produzcan. a partir de la interpellatio. el ladrón siempre responde). a nadie para reemplazarle en recibir el pago. Si el mero retardo implica inejecución. en el lugar y tiempo convenidos. Si las partes convinieron que el mero vencimiento del plazo constituirá en mora al deudor.  permaneciendo alejado del lugar donde debe realizarse el pago. por negligencia o mala fe. y 5 Efectos de la mora del acreedor: . que se agrega al cumplimiento de la obligación. dentro o fuera de juico. Si la obligación es de pagar una suma de dinero. Efectos de la mora del deudor: Si la cosa debida es un cuerpo cierto. entonces responderá aún por la pérdida debida al caso fortuito. El deudor está obligado a restituir la cosa y. Si se trata de una obligación de restituir nacida de un delito. en los contratos de buena fe se debía intereses a partir de la mora (en los de estricto derecho no se devengaban intereses. se le considera en mora de restituir desde el momento de su comisión (y si luego la cosa perece por caso fortuito. Al existir la interpellatio. denominada indemnización de perjuicios moratoria. decían que no hay mora ex re (por la sola fuerza de las cosas). Requisitos: Que el acreedor. por dolo o falta suya. sin dejar representante. pero por parte del deudor.

pero por parte del deudor. o permaneciendo alejado del lugar donde debe realizarse el pago. Efectos de la mora del deudor: y Si la cosa debida es un cuerpo cierto. en los contratos de buena fe se debía intereses a partir de la mora (en los de estricto derecho no se devengaban intereses. traslada los riesgos al deudor desde elmomento en que se constituye la mora. a partir de la interpellatio. el ladrón siempre responde). por dolo o falta suya. denominada indemnización de perjuicios moratoria. se le considera en mora de restituir desde el momento de su comisión (y si luego la cosa perece por caso fortuito. sino también debe pagar por los frutos que hubiera producido la cosa en manos de un buen padre de familia. Si se trata de una obligación de restituir nacida de un delito. que se agrega al cumplimiento de la obligación. Equivale a la interpellatio. y Si las partes convinieron que el mero vencimiento del plazo constituirá en mora al deudor. entonces responderá aún por la pérdida debida al caso fortuito. El deudor debe indemnizar los perjuicios por el retardo. no sólo los frutos que se produzcan. a menos que se hubiera pactado). Requisitos: y y y rechazando injustificadamente la oferta de pago oportuno. así el deudor solo responderá del dolo y de la culpa grave.MAYRA FLORES VALENCIA Disminuye la responsabilidad del deudor. Que el acreedor. Si la obligación es de pagar una suma de dinero. La mora del acreedor: La mora del acreedor es la negativa injustificada del acreedor para aceptar una oferta de pago válida del deudor. y Si el mero retardo implica inejecución. retarde injustamente la ejecución de la obligación: 6 El deudor debe hacer una oferta de pago válido. Efectos de la mora del acreedor: y . excepto si prueba que la cosa hubiera perecido igualmente en las manos del acreedor. El deudor está obligado a restituir la cosa y. sin dejar representante. en el lugar y tiempo convenidos.

Si sólo hay mora. la oferta de pago en cierto modo especializa la cosa debida y ahora la obligación se tratará como si fuera de especie o cuerpo cierto. Estimación judicial a falta de las anteriores. el acreedor puede exigir el cumplimiento de la prestación y que se le agregue una indemnización de perjuicios moratoria. es el juez quien debe fijar el monto de los perjuicios de acuerdo a las pruebas presentadas. así el deudor solo responderá del dolo y de la culpa grave. la indemnización reemplaza el objeto de la obligación y se denomina indemnización de perjuicios compensatoria. que indemnice por el retardo. Si hay inejecución. Formas de evaluación o estimación de perjuicios: Estimación convencional stipulatio poenae. junto con el capital. Viene a ser una obligación accesoria. los perjuicios que deben considerarse son: El daño emergente. El deudor queda liberado de la obligación por pérdida de la cosa debida. Es una regulación hecha anticipadamente por las partes. del 7 . pérdida o efectiva disminución experimentada por el patrimonio del acreedor Como resultado de la no ejecución oportuna de la obligación. en el patrimonio del acreedor. La indemnización de perjuicios: Es la sustitución en dinero. actualmente cláusula penal. normalmente en el mismo contrato. Si se trata de obligaciones de género. De esta forma el Acreedor evita tener que probar el monto de los perjuicios en juicio.MAYRA FLORES VALENCIA Disminuye la responsabilidad del deudor. hay que distinguir: y Perjuicios directos: que son consecuencia necesaria incumplimiento. En la evaluación judicial. los intereses usuales en la región siempre que no excedieran la tasa legal. íntegro y oportuno de la obligación. El acreedor debe reembolsar los gastos que la cosa haya ocasionado al deudor por su mora e indemnizar los perjuicios que le hubiere causado. En relación a la responsabilidad de éste. Siempre se respondía de estos. Estimación legal o en las obligaciones de dinero y siempre que fueran de buena fe. El acreedor podía obtener. Acuerdan el monto que se obligará a pagar quien no cumpliera su obligación. del beneficio o utilidad que le habría reportado el cumplimiento exacto.

desde que ya se ha producido la contravención a la misma. La mora del deudor se produce por el requerimiento del acreedor en las obligaciones de dar y de hacer. pues. que aún no se ha verificado cuando debía verificarse. es entonces la interpelación ineficaz". así como la emanante de un acreedor que no tenga la capacidad civil del caso. pues el requerimiento para exigir el cumplimiento de la obligación sería sin objeto. el incumplimiento se ha consumado. No en las de no hacer. las disposiciones sobre capacidad. La exigencia debe dirigirse a tal prestación debida. no es el incumplimiento mismo definitivo de la obligación. El requerimiento debe efectuarse por el acreedor y dirigirse al deudor. "Es discutible si ella resulta inoperante. La mora. consecuentemente. y El lucro cesante. en cuanto supone un retardo. en tanto que no esté autorizado por su representante legal para exigir personalmente la prestación. que deriva de una circunstancia de que responde el deudor" (Heilfron). cuando concierne a una prestación que excede de aquella que es realmente debida. es sin efecto. ganancia o utilidad que dejó de percibir el acreedor por efecto de la no ejecución Oportuna de la obligación. si el deudor sufre de incapacidad. en las que no precisa la constitución en mora. Warneyer dice que "la interpelación es una declaración de voluntad unilateral recepticia y que.MAYRA FLORES VALENCIA Perjuicios indirectos: aquellos que no fueron consecuencia necesaria del incumplimiento. La finalidad del requerimiento consiste en advertir al . exigible por el acreedor (o exigida). sino que comporta un posible cumplimiento. De suerte que la mora es un defecto anormal descendente de una relación obligatoria exigible por el acreedor por vía de acción. ELEMENTOS. vicios del consentimiento. no tratándose de un mero retardo. La interpelación procedente de uno cuyo poderha caducado. La interpelación debe ser dirigida al deudor o a su representante. 8 CONCEPTO. EFECTOS Y CLASES DE MORA CONCEPTO DE MORA "La mora (mora solvendi) es la no ejecución de una obligación vencida. encuentran aquí aplicación". basta que de él resulte que el acreedor exija la prestación debida (Planck). sin una excepción válida por parte del deudor que puede detener aquélla. Del propio autor estas indicaciones: "La interpelación debe efectuarse por el acreedor o su representante. El requerimiento no está sujeto a forma especial. facultad de representación.

Si una tal presunción no es fundable en las circunstancias del caso. Tampoco se contiene una de tal claseen el B. "En la primera edición±acota Staudinger± se decía que una interpelación no era eficaz si no era hecha opportuno loco et tempore. Esta finalidad es alcanzada cuando la interpelación no deja duda sobre la identidadde la prestación. 46. de acuerdo con las circunstancias del caso (conforme a las reglas de la buena fe y considerando los usos del tráfico comercial). entonces debe el deudor ofrecer al acreedor lo realmente debido según lo estipulado. En cuanto al tiempoy lugar de la interpelación. nuestra leyno consigna indicación sobre el tiempo y lugar de la interpelación. Parecería innecesario agregar que la interpelación sólo puede concernir a la exigencia de la misma deuda. cuando es de apreciar que el acreedor no acepte una prestación menor que la estipulada. Así el último rechaza la oferta. o a plazo. o ilíquida (Ruggiero). cuyo cumplimiento es impetrado. el efecto de la mora no se produce de inmediato. Por supuesto. un tiempo prudencial (modicum tempus. según la opinión predominante. 1254 [art. ELEMENTOS DE LA MORA La mora supone dos elementos: retardo de parte del deudor. en caso de que la ejecución de aquélla sea imposible. en verdad.MAYRA FLORES VALENCIA deudor simplemente que el acreedor exige la prestación. 105. o si la mora sobrevenía entonces 9 . d. sí. Como la mora presupone la existencia de una deuda exigible y determinada en su monto. El art. por ejemplo fuera del plazo convencional. en un lugar inadecuado o cuando en una festividad se demande el cobro inmediato de una suma de dinerodebida. de aquí que no cabe constitución en mora en relación a las obligaciones de no hacer. una duda por regla no se producirá por el solo hecho que el monto de la prestación sea declarado más elevado de lo que realmente es. 32 D. el deudor no cae en mora" (Planck). No se hallan contestes los romanistas sobre si en el derecho romano se precisaba la interpelación en caso de obligaciones con plazo fijo. aquélla sería improcedente tratándose de una obligación sub conditione. (Compárese I.C. no es justificada en todas las circunstancias y de cualquier punto de vista. Sólo debe estimarse la interpelación como ineficaz.B. porque según su parecer la prestación sólo comporta una parte de lo debido. salvo los casos de excepción que en él se indica. cuando ella ha sido realizada inopportuno loco et tempore. 1984] impone esta última condición.G. Pero la expresión. 3) para el pago". ¿Es necesario también el requerimiento al deudor? Según el art. es preciso decir que la misma sólo puede reputarse eficaz después que la prestación haya devenido exigible. 1256 [art. 1. 1). imputabilidad al deudor de dicho retardo. puesto que esta última tendería a dicha ejecución. 1336 del C. al prestador se le debe conceder. Ahora bien.C. de usuris 22. Debiendo ser demandable la obligación en el momento de la constitución en mora. 1333 del C. de sol. pues la mora no obra ex re. lo que es de inmediata evidencia. pues a lo que aspira la constitución de mora es a responsabilizar al deudor por la tardanza en que se halla y a conseguir el cumplimiento del debitum. 1984]. es inútil tal constitución. Por lo demás.

demuestra con ello que no le afecta el retardo en su cumplimiento. sea que haya sido incoada o no una demanda por la otra parte. Las leyesde las Partidas erigieron esta última solución. Los autores de la regla consideran que la intención o la negligencia son elementos esenciales de la falta. el deudor está in mora. antes que el deudor requiera el cumplimiento. el argentino. 10 . es decir. de este modo. Las razones en favor de este punto de vista son que el vencimiento del plazo hace a la obligación exigible en las mismas condiciones que una que no la tenga. La interpelación puede hacerse a plazo. y no incurre en las responsabilidades derivadas de tal circunstancia. debe quedar sometida a las disposiciones vigentes para ésta. y un requerimiento para el cumplimiento de la parte del acreedor sería. Los Códigos modernos favorecen el sistema de la mora ex re. 1984] el requerimiento puede ser judicial. disposiciones que serán aplicables por analogía. y que la obligación no podía ser violada. 1333 del C. especialmente en lo que se refiere a la capacidad y también al caso de representación. La mora sobreviene sin interpelación. que debe cumplir con la obligación en el tiempo establecido. Pero el Código francés impuso el principio de la mora ex persona. y en esto fue seguido por el Código español. a menos que un requerimiento para la exigibilidad de la obligación no haya sido incoado por el acreedor y que el deudor no haya cumplido con la exigencia. Según el art. Escribe Austin. aunque en principio no hay inconveniente para ello. superflua". intencionalmente o por negligencia. que se puede estimar como una declaración unilateral de voluntad recepticia. en general. él sabe. 1254 [art. suizo y brasileño. sea intencionalmente o por negligencia.MAYRA FLORES VALENCIA automáticamente. La interpelación extrajudicial. De aquí que se considere que el reudor incumple con la obligación. no indicándose forma especial. de suerte que es una cuestión librada a la apreciación del juez.C. si el deudor no efectúa la prestación. por el principio de dies interpellat pro homine. al inmediato cumplimiento de la obligación. la fijación de ese plazo importa la advertencia anticipada al promitente en tal sentido. Preferido por el Código italiano y el chileno. Dies interpellat prohemine. mediante demanda o reconvención. en cuyo caso la mora comenzará a partir del vencimiento de tal plazo señalado. y aun cuando no haya habido requerimiento por el acreedor. el antiguo peruano (*) y otros. y que vencida la obligación. o extrajudicial. salvo que él cumpla con la obligación en el tiempo debido. Si se fijó un terminus específico para el cumplimiento. modernamente es acogido en los Códigos alemán. El deudor queda obligado por el vencimiento del plazo. "si no fijó un plazo para el cumplimiento de la obligación el deudor no está in mora. La regla es que Interpellandus est debitor loco et tempore oportuno. mientras el acreedor no la exija. Más difícil es que se produzca un requerimiento condicional. cuando ello resulta de la convención o del mandato de la ley.

y la suposición. y en caso de duda debe resolverse que no se ha pactado la mora convencional. 1333 del C. ora de la 11 . 509 del Código argentino (art. He aquí algunos casos que el propio autor Salvat consigna con referencia al segundo inciso del art. al que contempla el inciso 2º del art. 2 del C. el inciso 2º del mismo [art. 1333 incs. el fundamento de la ley es lógico.C. con la producción del supuesto de hecho que supone la culpa. puede ser posterior al nacimiento de la obligación. sin necesidad de requerimiento alguno. puede admitirse que deben serlo el primer día de cada semestre y a falta de pago el deudor incurre en mora sin necesidad de interpelación. 1984]. no pudiendo ser aplicable el inc. En cuanto al segundo caso. 4º) plazo señalado para los pagos parciales del preciode la construcción de una obra.C. tal conocimiento de parte del deudor puede resultar ora de mención expresa en el instrumento en que consta la obligación. 1 y 2 del C. Mas. De aquí que dicha mora funciona automáticamente. por mandato legal reposa en una presunción de culpa de aquél. 1254 [art. El primer supuesto es una cuestión de interpretación. porque ella perjudica al deudor. mejor dicho. 1333 inc.C. de tal modo que en este caso deberá considerarse que desaparece el fundamento de la excepción analizada. 1254 del Código nacional [art. 1254. las partes han querido que ella se cumpliese indefectiblemente. 1254 del Código nacional) [art. LA MORA LEGAL La mora del deudor. 2º del art. 1984]: 1º) plazo señalado para la entrega en calidadde préstamo de una suma de dinero con cuyo importe el prestatario de ella debe hacer frente al vencimiento de una letra o al pago de obligaciones: 2º) plazo señalado para la entrega de mercaderías que deben embarcarse en un vapor que sale del puerto en día fijo. a lo segundo. A lo primero se refiere el inciso 1º del art. perjudicaría al acreedor.C. del que es reproducciónel inc 2º del art. con cuyo importe el constructor debe contar para la adquisición de materialesy pago de operarios. no puede decirse que él haya consentido tácitamente en quedar constituido en mora. porque el deudor ha debido prever que la falta del cumplimiento de su obligación dentro del término señalado. Anota también Salvat que el precepto 509 no exige que el deudor haya tenido conocimientode que la designación del tiempo en que debía cumplirse la obligación. hubiese sido un motivo determinante por parte del acreedor. 5º) estipulación referente al pago por semestre adelantado de los intereses de un préstamo. 3º) plazo señalado para la construcción de un pabellón en una exposición que debe inaugurarse en día fijo. Pero esta condición es en su concepto necesaria. 1333 inc. es decir. por lo demás.MAYRA FLORES VALENCIA LA MORA CONVENCIONAL La mora convencional puede derivar de los términos expresos del título o de una manifestación tácita de la voluntad. 1984] . 509. si éstos deben ser pagados en el domicilio del acreedor. 2 del C. porque si el deudor ignora que el plazo señalado fue motivo determinante para el acreedor. La convención aludida. 1984]. sin necesidad de interpelación alguna dentro del plazo señalado. sin que sea menester requerimiento. la ley supone ±escribe sobre el particular Salvat± que dada la naturalezay circunstancias de la obligación.

4. sin embargo. 1. que en todo caso. 1342 del C. si hubo culpa y desde luego dolo. La constitución en mora no será necesaria si el deudor está ausente o muerto. 1333 del C. fr. párrafo 1. A ello se refiere el art. los daños y perjuicios llamados moratorios se unen a la ejecución de la obligación en su forma natural. La constitución en mora será por lo debido por el deudor.C. La mora funciona también ex re en los casos que la ley lo establezca expresamente. 12 EFECTOS DE LA MORA Dos son los efectos de la mora: responsabilidad por daños y perjuicios causados por el retardo en el cumplimiento de la obligación. lib. tít. siendo desconocidos sus herederos. y se comprende que en el primer caso el requerimiento valdrá sólo por lo debido y en el segundo sólo por el monto requerido. requerirse por suma mayor o menor a la debida. o de las circunstancias en que ha sido contraída. En otro caso. enseñaba el derecho romano. 8. El deudor deberá probar tal ausencia de culpa. entonces. Puede también convenirse al respecto una pena convencional (art. que acompaña como presunción a la mora. libradas a la soberana apreciación del juez. 7. Éste puede. acreditando el pretensor su existencia. de tal manera que los mandatos que ella imponga son de derecho estricto. 1984] se refiere a esta hipótesis. rechazar la ejecución de la obligación en su forma natural y exigir el pago de su equivalente. en efecto.C. 1225) [art. tít. sobreviene responsabilidad para el deudor. fr. 1984]. Ejemplo típico es el concerniente a las obligaciones provenientes de delito. y. en las obligaciones solidarias. puede exigir el acreedor. . la regla se halla consagrada en el Digesto. Como la responsabilidad por daños y perjuicios moratorios resulta de la consideración de que la mora es una de las formas de la culpa. 1. o si el acreedor por falta del deudor ignora su crédito (Demogue). 7. Habrá entonces mora de pleno derecho. Semper enim moram fur facere videtur. el codeudor culpable de demora responde frente a los demás. y responsabilidad de la pérdida por caso fortuito o fuerza mayor. Cuanto a lo primero.MAYRA FLORES VALENCIA naturaleza de ésta. si tal demora ha tornado inútil la prestación para el acreedor. mientras la prestación le sea útil. probando tal circunstancia. Puede. 1222. lib. Código. 1254 [art. 1º del art. 13. La demora en sí suele ser causa de responsabilidad por daños y perjuicios compensatorios ±a los que son acumulables los moratorios±. 962 del Código brasileño. Debe recordarse que conforme al art. El monto de los daños y perjuicios moratorios se determina judicialmente. tal responsabilidad desaparece si la mora no es inculpable al deudor. Por eso el inc.

Entonces. se halla consignada en el art. La mora supone culpa. 1984].C. De otro lado. si comprueba que la cosa hubiera perecido igualmente. como lo remarca Oser. los efectos de la responsabilidad por caso fortuito se asientan en el deudor. de tal modo que si la prestación deviene imposible después de que el deudor está en mora.MAYRA FLORES VALENCIA En cuanto a la responsabilidad por imposibilidad de la prestación por caso fortuito.C. y con ello toda responsabilidad. 1336 y 1314 del C. Barbero ofrece este ejemplo: "supongamos a Ticio deudor de un brillante a su coinquilino. así ellos no sean consecuencia misma de dicha mora. correspondiendo al mismo la prueba en este punto. concordante con el art. es decir. retardando la entrega pierde el objeto en la ruina completa del edificio en el cual ambos tienen la habitación. La anterior regla que excusa al deudor de responsabilidad por la pérdida post moram. la regla es la consagración del tradicional principio de obligatio per moram debitoris perpetua fit. de hallarse en poder del acreedor con la debida oportunidad. de suerte que pasado el mismo dicha utilidad resulte vana. en caso de mora. 1984]. 13 INDEMNIZACIÓN EN CASO DE MORA QUE INUTILIZA LA OBLIGACIÓN Puede ocurrir que la prestación únicamente ofrezca utilidad para el acreedor dentro de determinado tiempo. Éste ya se encontraba en falta. como no tiene lugar ya la prestación in natura. 1221 [art. rechazando el . El deudor en mora también se libera de la responsabilidad por caso fortuito. El hecho de la mora no exonera a Ticio de la responsabilidad del sucesivo deterioro y de la consiguiente imposibilidad de prestar el brillante. No podría imponerse en tales condiciones. 1256. que se aceptara tal prestación. podrá también. La anterior consecuencia debe producirse no sólo en el caso de tardanza en el cumplimiento total de la prestación. En tales circunstancias. la pérdida siempre habría sobrevenido. La excepción se fundamenta en un principio de equidad: la pérdida de la cosa resulta completamente extraña a la mora. y el caso se halla bajo la influencia de esa falta seu culpa determinatus. Por la misma razón y de acuerdo con lo indicado al tratar de los daños y perjuicios moratorios. si "el contratoen su conjunto carece de interés para el acreedor. él podría eximirse demostrando que el brillante se hubiera perdido igualmente junto al acreedor en la ruina del edificio de la cual nada se ha salvado". la responsabilidad por el caso fortuito desaparece si la mora ha sobrevenido sin culpa del deudor. Desaparece toda presunta culpa del deudor por el hecho de la mora. y producida ésta o no. es indiferente para el efecto de la responsabilidad que tal imposibilidad se haya producido por hecho imputable o no al deudor. 1194 del C. sino asimismo en el caso de mora parcial. cuando sólo en parte se cumpla con la obligación. De allí la regla del art. ella es sustituida por la responsabilidad por daños y perjuicios. 1320 [arts.

Hablamos. sino solamente "mora" mientras continúe siendo posible y útil que el deudor cumpla la prestación. El retraso en el cumplimiento de la obligación.C. debe ser probada por el acreedor. Es menester. las deudas de juegos prohibidos). resolver el contrato en su totalidad" (Enneccerus). o si se trata de un contrato bilateral. en las que la mora es posible. 14 LA MORA DEL DEUDOR ELEMENTOS DE LA MORA DEL DEUDOR Para que haya "mora" del deudor deberá existir un retardo en la ejecución de la prestación. si estimase que siempre le será de utilidad el cumplimiento del resto de la prestación. Para que podamos hablar de "retraso" la obligación debe ser exigible. La inutilidad de la prestación. demandar tal resto. ni exigible y. salvo que se haya estipulado que la prestación deba ser ejecutada necesariamente en día determinado. no podría existir respecto a ella la situación de mora. por tanto. exigir indemnización por incumplimiento. y así lo hemos desarrollado en otros trabajos. En el mismo supuesto de mora parcial. de todos modos. la presencia de varios requisitos o elementos: 1º) Elemento material. por nuestra parte entendemos. hacer y no hacer. que existen algunas obligaciones de "no hacer". en forma contraria a derecho y por una causa que le sea imputable. . podría por el contrario el acreedor. 1984] puede dar origen al rechazo de ésta con la consiguiente responsabilidad por daños y perjuicios. 2º) Imputabilidad. so pena de ser rechazada. en el caso de mora total o parcial. 1337 del C. no sería válida. punto al que dedicaremos especial atención en el apartado VI de esta ponencia. con el respectivo interés por el retardo. pero puede suceder que pese al retraso. de "mora" cuando -pese al retraso todavía es "posible" y "útil" que se ejecute la prestación. de plazo vencido y válida. Indudablemente. aunque de manera tardía. Examinemos distintos tipos de obligaciones civiles para ver cómo funciona la mora: tenemos las de dar. todavía no haya mora. Respecto a estas últimas un gran sector de la doctrina afirma que no puede hablarse de mora. Por su parte en las obligaciones de dar o de hacer el retardo no suele importar forzosamente "incumplimiento" definitivo (salvo que se estuviese frente a hipótesis de "plazo esencial"). Hemos dicho que el "retardo" es un elemento de la mora.MAYRA FLORES VALENCIA resto de la prestación y devolviendo la parte recibida. para exigir daños y perjuicios. Si la obligación tuviese causa ilícita (por ejemplo. 1257 [art. en consecuencia. que conforme al art. el acreedor está facultado. pues. a la existencia de un plazo vencido que torna la obligación plenamente exigible.

presume que la prestación se ha de cumplir. de la prestación principal y tiende a poner al acreedor en la misma situación en que se hubiera encontrado si no se hubiese producido el incumplimiento. El Código peruano no entra en detalles respecto a cómo debe ser efectuado el requerimiento. En segundo lugar. El tercer elemento es la intimación. aspecto que trataremos en el siguiente apartado de este trabajo. característico de la mora ex persona. Pero si ese deudor ya estaba constituído en mora. es decir lo que se llama el "periculum". al permitir al deudor sustraerse a los efectos de la mora "probando que ha incurrido en retraso sin culpa". o en reemplazo. Tanto la doctrina. es decir por una causa no imputable a culpa del deudor. la obligación del deudor de indemnizar en dinero los daños y perjuicios ocasionados por la demora en cumplir la obligación. En cambio la indemnización por incumplimiento se debe en lugar. o que dé instrucciones respecto a la forma en que debe cumplirse una obligación de hacer. Por eso expresando solamente que esta exigencia de cumplimiento puede realizarse por vía judicial o extrajudicial. en primer lugar. vale decir que los riesgos de la cosa. EFECTOS DE LA MORA DEL DEUDOR. si la mora se transforma en 15 . y junto con ella los daños moratorios. aunque sea tardíamente. o "periculum". es decir que se deba a dolo o culpa del deudor. Creemos conveniente destacar la diferencia que hay entre la indemnización por mora. por ejemplo. y la indemnización por incumplimiento: En el caso de mora se continúa debiendo la prestación. Si el acreedor no prestase su colaboración el requerimiento no surtiría efectos y el deudor no incurriría en mora. el deudor es responsable de los riesgosde la cosa. pesa sobre él y estará obligado a indemnizar al acreedor. Si la cosa perece por caso fortuito antes de la constitución en mora. o sea una indemnización de carácter pecuniario. el deudor no responde. consideran que no basta la simple interpelación por parte del acreedor. el riesgo por la muertedel animal. Los principales efectos de la mora son dos: en primer lugar. El artículo 1336 dispone que: "El deudor constituido en mora responde de los daños y perjuicios que irrogue por el retraso en el cumplimiento de la obligación y por la imposibilidad sobreviniente. sino que es menester que éste preste su colaboración para la ejecución de la obligación5: por ejemplo. en las obligaciones alternativas. éste queda liberado. o ahogado por una inundación. como la jurisprudencia. si el deudor estaba obligado a entregar un caballo y el animal muere afectado por una epidemia. 3º) Interpelación. o la pérdida de la cosa.MAYRA FLORES VALENCIA Debe sumarse un elemento subjetivo: la imputabilidad del decimos que la mora del deudor "es el atraso en la ejecución de la prestación. y en qué casos es o no válido. que elija el objeto de la prestación. retardo. en su artículo 1336. corren por su cuenta. o "interpelación". El nuevo Código de Perú consagra este requisito indirectamente. Fácilmente advertirán que la norma. en forma contraria al derecho e imputable al deudor". aun cuando ella obedezca a causa que no le sea imputable. En segundo lugar.

es eficaz aun cuando el acreedor no haya ofrecido la realización de esta última. es un derecho establecido exclusivamente en interés particular del acreedor. Si él cumple con ello. Otra causa de cesación de los efectos de la mora es la renuncia del acreedor. los efectos de la mora cesarán a partir del momento en que ejecute la prestación. La mora es un requerimiento para que se ejecute la prestación. si el deudor paga la obligación. el precepto 298 del primero viene a significar lo mismo que el referido número 1255. anterior o simultáneamente al requerimiento. En primer lugar (caso general). incurre el acreedor en mora. El derecho a reclamar los daños y perjuicios moratorios. Generalmente lo que la ley prohibe es la renuncia anticipada a los beneficios que ella concede. Además. aunque lo haga tardíamente. Los efectos de la mora. no está interesado en manera alguna el orden público. escribe: "el requerimiento a una prestación.C. El acreedor que interpela al deudor. PURGA DE LA MORA. o los que hubiese ocasionado la pérdida de la cosa. si él no ofrece la contraprestación a que está obligado (art. 1335 del C. la prestación por él debida. 294). si el acreedor deja vencer los plazos establecidos por la ley sin ejercitar el pertinente reclamo. a su vez no ha ejecutado la prestación que le correspondía. aunque la pérdida de la cosa sobreviniese por caso fortuito o fuerza mayor no imputables al moroso. Finalmente diremos que los efectos de la mora también pueden extinguirse por prescripción. ofrece tácitamente con el hecho del requerimiento. en este caso no habría una renuncia anticipada a la protección legal. porque el derecho ya ha nacido. Lo mismo ocurre cuando el deudor está obligado a una prestación contra entrega de 16 . De otro modo. para que le sea imputable la mora. LA MORA Y LAS OBLIGACIONES RECÍPROCAS. Staudinger. que es lo que pone límites a la renunciabilidad de algunos derechos. Aunque el Código alemán no ha incluido una disposición concebida en términos idénticos a los del art. 298). La regla es consecuencia de la culpabilidaden que debe estar incurso el obligado. a quien nada le impide abdicar a un derecho que ya le pertenece. pueden cesar en algunas circunstancias. y el "periculum". 1255 del Código nacional [art. 1984]. si la otra a su vez no ha cumplido con la suya. cuando el deudor debe efectuarla simultáneamente a una contraprestación del acreedor. cargará también con los daños que ha ocasionado. El deudor debe efectuar la prestación u ofrecerla contra la otra prestación (de cargo del acreedor). por aplicación de la excepción de non adimpleti contractus. No hay culpabilidad por el cumplimiento de la obligación de una parte.MAYRA FLORES VALENCIA incumplimiento definitivo. es decir la obligación de indemnizar los daños y perjuicios. pero no puede exigirse si quien tal pretende. ocupándose de esta cuestión concerniente a la mora en relación a obligaciones recíprocas. no cae en mora (art. pero el deudor deberá cargar con las consecuencias dañosas que produjo su mora hasta el momento en que pagó.

sin embargo. Como escribe Barbero. sin haberla ejecutado. Aunque estimamos que los cambios que la realidad económica actual ha introducido en el mundo moderno hacen aconsejable sustituir este sistema por el de la mora automática para las obligaciones a plazo determinado no podemos silenciar que en países que abandonaron el sistema de la mora "ex persona". porque el deudor conoce exactamente el momento en que debe cumplir la prestación. REZZÓNICO y el autor de este trabajo. ha hecho ofrecimiento de pago. con argumentos dignos de ser oídos. que "parece acentuarse en el derecho científico la opinión de que la mora personal debe aplicarse a las obligaciones de plazo incierto y no a las de plazo fijo. 1255 [art. como Argentina en 1968. en que la simple estipulación del término dispensa al acreedor de practicar acto alguno". pues la mora supone imputabilidad al deudor por su incumplimiento.MAYRA FLORES VALENCIA documento (art. debe ser exigida la entrega del recibo (art. Como consecuencia del art. 1208 y ss. 1220 sanciona hoy legislativamente un principio ya admitido por la jurisprudencia en relación al viejo Código". por considerar que "si el acreedor no requiere al deudor. defendiendo el mantenimientodel requisito de la interpelación. por lo demás. al producirse el cambio legislativo se alzaron voces prestigiosas. d.711. salvo que a su vez el acreedor la hubiese rehusado por un motivo legítimo: así el art. Sin embargo otros. si bien sin la forma de la oferta real (arts.C. normas que sirven de antecedente a la solución consagrada en el Código de 1984 (artículo 1333). hay fundamento atendible para suponer que la demora no le irroga dañoapreciable y en este caso debe preferirse la solución más benévola". En este último caso. 1335 del C. La mora ex persona choca con los requerimientos del comercio. especialmente 17 . MORA "EX PERSONA". 1984]. no hay mora en el deudor respecto de su prestación cuando. don Pedro Néstor CAZEAUX. offerta irrituale) de la prestación debida. como la del recordado maestro Jorge Joaquín LLAMBÍAS. donde la celeridad de los negociosimpone como necesidad casi ineludible la mora automática. El derecho peruano mantiene su adhesión al sistema de la mora personal. a lo que debe agregarse que ésta es la solución que prevalece en el Derecho Comparado y reconoce como antecedentes el Derecho Romano y las Leyes de Partida. como BORDA.). considerando que en esas hipótesis resulta superflua la exigencia de requisitos formales. que en el país tiene vieja tradición. el Código vigente prosigue esa misma línea. pues fue el adoptado por el Código de 1852 (artículo 1264). y el profesor de Mar del Plata. "de ningún modo. Se trata de una aplicación del viejo principio del "favor debitoris". y también en el de 1936 (artículo 1254. defendimos el sistema de mora automática en las obligaciones a plazo. que pueden servir de justificativo a la tradicional solución de la mora "ex persona". y también en el ámbito civil los procesos de inflación que sufren la mayor parte de los países del mundo occidental. 368)". en la Exposición de Motivos. o cuando el acreedor deba entregar recibo al recibir la prestación. haya hecho oferta (c. pero eligieron deliberadamente continuar exigiendo la intimación al deudor como un requisito indispensable. y sosteniendo que no había razón alguna que justificase el cambio de régimen efectuado por la ley 17. Ya en 1936 los autores de ese cuerpo legal reconocen. puede ser constituido o considerado en mora el deudor que oportunamente. 410).

de manera que a las excepciones que la propia ley suele establecer al principio de la interpelación. ANTECEDENTES DEL INCISO 2 DEL ARTÍCULO 1333. que el deudor caerá en mora sin necesidad de interpelación judicial ni extrajudicial. En nuestras palabras introductorias hemos hecho referencia a la excepción a la interpelación contenida en el segundo inciso del artículo 1333. salvo que se proceda a unificar el derecho privado.3..Cuando la intimación no fuese posible por causa imputable al deudor. tornan muy gravosa para el acreedor cualquier demora en el cumplimiento de las obligaciones dinerarias. no es demasiado grave. nos inclinan a pensar que debe reemplazarse la interpelación por sistemas que consagren la mora automática del deudor. porque contienen excepciones con suficiente elasticidadcomo para permitir a los particulares y a los jueces amoldar las relaciones obligatorias a las reales necesidades de la sociedad en que se aplican. se suma el hecho de que las partes pueden convenir la mora automática.. por el solo vencimiento del plazo. contempla ahora cuatro. Cuando esto sucede. EXCEPCIONES A LA INTERPELACIÓN.Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligación resultare que la designación del tiempo en que había de entregarse el bien.. las contenidas en los dos últimos incisos de la nueva norma. sino que en el artículo 1333 en lugar de dos excepciones a la intimación.. porque las disposiciones relativas a la mora tienen carácter supletorio." En definitiva. aunque los juristas suelen sostener con frecuencia que es más perfecto el sistema de la mora automática. sobre todo cuando su funcionamiento no provoca soluciones injustas. Estas circunstancias. a punto tal que suele hacerse costumbre incluir en los contratos.. ni urgente. 4.MAYRA FLORES VALENCIA cuando se presentan picos agudos. hubiese sido motivo determinante para contraerla". por lo que no se limitó a reproducir las previsiones del Código de 1936. El problema. o practicarse el servicio. cuando se ha determinado el plazo de cumplimiento de la obligación. que rezan: "No es necesaria la intimación: . El legislador peruano de 1984 no ha sido insensible a estas realidades. estableciendo normas aplicables tanto a las obligaciones civiles. que permite prescindir de ella: "2. agregando a las que ya hemos mencionado 16. sumadas a la conveniencia de unificar el derecho privado. en la práctica uno y otro sistema se aproximan y terminan funcionando de manera muy similar. no parece advertirse una necesidad imperiosa de modificar las leyes que consagran la mora ex persona. como a las comerciales. 18 .Cuando el deudor manifieste por escrito su negativa a cumplir la obligación. como cláusula de estilo. y éste sea el camino por el que se inclinan las legislaciones más modernas. sin embargo.

para celebrarlo. tuvo como fuente de inspiración el Proyecto de García Goyena 19.. atrapa de esta forma hipótesis en que es materialmente posible la ejecución de la prestación. así acuñados en castellano por GARCÍA GOYENA. artículo 509. 2) Cuando de la naturaleza y circunstancias del contrato resulte que la designación de la época en que debía entregarse la cosa fue un motivo determinante. si el otro no cumple o no se allana a cumplir debidamente la obligación que le es respectiva. En las obligaciones recíprocas. por parte de los dos contratantes. Nos dice GARCÍA GOYENA que el inciso segundo de este precepto se ha inspirado en el artículo 1146 del Código civil francés y en el inciso 1 del artículo 1927 del Código de Luisiana. por parte de quien había de recibirla. Cuando hay mora.MAYRA FLORES VALENCIA En el Perú aparece esta previsión en el Código de 1936. GARCÍA GOYENA. entre otros. Pero en nuestro artículo se exige que este tiempo y circunstancias hayan sido la causa determinante del contrato". 1007. que ya ha transcurrido. aspecto que fue tomado en consideración al contratar y constituyó un "motivo determinante" de la fijación del plazo. el Código de Vélez. Resulta interesante señalar que estos giros. el Código 19 . con una redacción muy próxima a la que encontramos en el textoactual. al tiempo que refuerza la situación. o el retraso ocasiona grave daño al acreedor. debe mediar requerimiento por parte del acreedor. El deudor cae en mora. 2) el vencimiento del plazo ocasiona grave daño al acreedor. como inciso 2 del artículo 1254. Las hipótesis previstas en el Código de Luisiana se refieren a casos en que sería "materialmente imposible" realizar la prestación. a su vez. cuando la cosa no podía. que expresaba: "Art. ser hecha o entregada sino en un tiempo cierto. que adoptaron esa fórmula u alguna otra parecida. por su naturaleza. o bajo circunstancias que ya no existen". Al parecer el legislador peruano se ha inspirado en el segundo párrafo del viejo artículo 509 del Código civil argentino que. Dos puntos deben destacarse: 1) Hay plazo designado. pero resulta de "inutilidad jurídica". por su naturaleza. ser dada o hecha más que en cierto tiempo. incluyendo la referencia a los "motivos determinantes". ninguno de los contratantes incurre en mora. pues había sido un "motivo determinante". que dispone: "la constitución en mora es innecesaria cuando la cosa no podía. que ya ha pasado. o tiempo pactado.Para que el obligado a entregar una cosa incurra en mora. podemos mencionar. van a influir en numerosos códigos. o bajo circunstancias que ya no existen. sin necesidad de requerimiento. perjudica la posterior". Y agrega a continuación: "Nuestro artículo es más explícito que el francés y se acerca más al de la Luisiana. excepto en los casos siguientes: 1) Cuando en el contrato se haya estipulado expresamente que el vencimiento del plazo lo produzca.

y Guatemala. ahora se ha dictado en julio de 1987 un nuevo Código. aunque la prestación sea materialmente posible. En realidad estimamos que esta norma sólo es aplicable cuando todavía es posible o útil ejecutar la prestación. Es lo que sucede en las hipótesis de lo que doctrinariamente se denomina "plazo esencial". ya no será aplicable el régimen de la mora. y presupone la posibilidad de ejecutar la prestación debida. artículo 1431. por cuanto si la prestación se torna "materialmente imposible" o ha perdido totalmente su "utilidad". sino el de la resolución por incumplimiento. aparecen también en el inciso tercero del artículo 985 del Código de Panamá. se vinculan con el "plazo esencial". pues ya no corresponde reclamar cumplimiento. el de España. cuando se refiere a la "mora que inutiliza la obligación". sino resolución del contrato e indemnización. no hay mora.MAYRA FLORES VALENCIA civil uruguayo. aunque ese cuerpo legal adhiere al sistema de mora automática En lo que respecta a Cubahasta hace pocos años su Código civil era prácticamente reproducción del Código español. La referencia a la "naturaleza y circunstancias de la obligación" y al "motivo determinante". ¡no tiene sentido que la modista pretenda entregar el traje de novia! Estos últimos son los casos previstos por el artículo 1337 del nuevo Código peruano. Verbigracia. con mayor propiedad.es una situación de "retardo" en el cumplimiento de la obligación. que entró en vigencia a comienzos de 1988. esta previsión debería incluirse entre los casos de "incumplimiento" definitivo. Puerto Rico. artículo 1053. Pero cuando la prestación ya no puede realizarse. pero es factible realizar la prestación. sino lisa y llanamente incumplimiento. La verdad es que. artículo 1336. artículo 1100. resulta jurídicamente inútil para el acreedor. pero en líneas generales adopta la misma solución. en los casos de mora. y no entre los de mora. La mayor parte de los ejemplos con que los autores suelen ilustrar esta norma. o jurídicamente "inútil". después de la boda. la obligación resultase sin utilidad para el acreedor. después que el barco ha zarpado es imposible cargar en él las mercaderías. También el plazo es "esencial" cuando después de su vencimiento. que deberá completarse con la indemnización de daños y perjuicios ocasionados por el retraso que ha sufrido su ejecución. es decir con casos en los cuales vencido el plazo el cumplimiento de la prestación resulta materialmente imposible. por definición -tal como lo hemos señalado al comenzar esta ponencia. La mora. PLAZO ESENCIAL. cuyo artículo 295 ha variado ligeramente la redacción. disponiendo que "cuando por efecto de la morosidad del deudor. por ejemplo. éste puede rehusar su ejecución y exigir el pago de la indemnización de daños y perjuicios compensatorios". como lo señala con acierto Osterling. El "incumplimiento". 20 . cuyo vencimiento constituye un obstáculo insalvable para la ejecución de la prestación debida. es sólo de tipo "temporal".

y el retraso. a veces muy graves. sustancialmente. La discusión se centra. de acuerdo a las constancias de la causa. sea este definitivo (cláusula penal compensatoria) o temporario (cláusula penal moratoria). y si no se cumple en término con su pago. dos funciones: 21 . no hace imposible ejecutar la prestación. pero que parece resultar indispensable para que pueda prescindirse de la interpelación. aunque no se considera indispensable que tal circunstancia haya sido elevada a la categoría de "condición expresa". sin necesidad de interpelación. Prevalece la idea de que es necesario el conocimiento. sino en verdadera "mora". pero comprendemos que resulta muy difícil elaborar una norma que prevea con exactitud los distintos matices que pueden presentarse en la práctica y trace una línea tajante que permita distinguir los casos en que la fijación del plazo ha sido "motivo determinante". porque con ese importe debo atender las obligaciones emergentes de la compra de otro inmueble con el que sustituyo el que enajené. que puede acrecentar la litigiosidad. aunque genera daños moratorios. EL PLAZO COMO "MOTIVO DETERMINANTE". sino que el juez apreciará libremente. en manos del juez un margen muy amplio de discrecionalidad. pero en los que existe interés especial por parte del acreedor de recibir la prestación en la fecha fijada. y fija de antemano el monto indemnizatorio para el caso de incumplimiento (función indemnizatoria). como lo señalaba Salvat en la Argentina. con todos sus efectos jurídicos. La cláusula penal cumple. en especial la indemnización de los daños y perjuicios que tal retraso ocasiona. exigencia no establecida por la norma. esos plazos constituyen un "motivo determinante" de la obligación y su incumplimiento acarrea la mora sin necesidad de intimación. en decidir si es necesario que el deudor conozca que el plazo fue un "motivo determinante". si yo vendo un inmueble. y lo reiteran diversos autores peruanos 29. si el deudor sabía o no que se trataba de un "motivo determinante". De manera semejante. El campo de aplicación del inciso segundo se refiere a casos en que no se ha previsto de manera expresa que el vencimiento del plazo provocará automáticamente la mora. La cláusula penal proporciona un incentivo para la conducta debida del deudor. Por ejemplo. que sólo puede referirse a casos en los cuales el plazo era determinante. el cumplimiento específico de su obligación. si contrato la construcción de una obra y establezco ciertos plazos para el pago de las cuotas al constructor. Al dejarlos vencer no se incurre en "simple retraso". esto es.MAYRA FLORES VALENCIA Los ejemplos que mencionamos quedan excluidos del inciso segundo del artículo 1333. la mora será automática. los plazos de pago de esas obligaciones dinerarias reconocen un "motivo determinante". y estipulo que su precio me sea pagado en cuotas en determinadas fechas. Queda. pero no esencial. pues. que con esas sumas debe adquirir los materiales y pagar a los obreros. en los que sería de aplicación el inciso primero.

y el hecho condicionante que la supedita es el incumplimiento del deudor . su deudor puede ser el deudor de la obligación principal. subsiste la función indemnizatoria. 2º.Función indemnizatoria: la cláusula penal tiene. Cuando la cláusula penal se pacta a favor de un tercero. como un tercero. además. cuando la obligación principal de la que depende se extingue.es relativamente inmutable. o un tercero. EXTINCIÓN DE LA PENA: La obligación de pagar la cláusula penal se extingue por vía directa. CARACTERES. SUJETOS: El acreedor de la pena puede ser tanto el acreedor de la obligación principal. Se extingue también por vía de consecuencia. 659) .es subsidiaria. demandar la ejecución de la obligación principal. OBJETO: La cláusula penal solo puede tener por objeto el pago de una suma de dinero. 22 . Esta función compulsiva sobresale cuando la cuantía de la pena es mayor que la de la prestación principal debida. Cuando se trata de la pena compensatoria. Inversamente. o cualquiera otra prestación que pueda ser objeto de las obligaciones.es accesoria. lo cual significa que reemplaza a la prestación incumplida (art. a su arbitrio. que se superpone a la anterior o la desplaza y rige aunque no haya perjuicio para el acreedor. FUNCIONAMIENTO: Lla indemnización convenida como cláusula penal es debida desde la demora del deudor.es condicional. sea que aquélla actúe como compensatoria o como moratoria. o el pago de la pena. cuando lo debido como pena es de cumplimiento imposible por caso fortuito. La cláusula penal presenta los siguientes caracteres: . con lo que se incita al deudor a cumplir. . una función indemnizatoria.Función compulsiva: la función compulsiva o estimulativa de la cláusula penal surge claramente de la definición anterior : está prevista para asegurar el cumplimiento.es estipulable a favor del acreedor o de un tercero .MAYRA FLORES VALENCIA 1º. el acreedor puede. o es inválida.

uruguayo. ni el deudor podrá eximirse de satisfacerla probando que el acreedor no ha sufrido perjuicio alguno. convención expresa. aceptan la reducción de las penas excesivas. Los jueces podrán. Uno de los caracteres que definen a la cláusula penal es la inmutabilidad: en principio el acreedor no puede alagar que la pena es insuficiente. configuren un abusivo aprovechamiento de la situación del deudor. ni el deudor puede librarse de pagarla arguyendo que excede el efectivo daño irrogado por su incumplimiento. o aumentada si es insuficiente. . que juega en el caso de inejecución temporaria.Compensatoria. pero excluyen que sean aumentadas salvo. venezolano. y 2. habida cuenta del valor de las prestaciones y demás circunstancias del caso. En Derecho comparado se pueden alinear los siguientes criterios: . Para pedir la pena. español. reducir las penas cuando su monto desproporcionado con la gravedad de la falta que sancionan. que se debe en caso de inejecución definitiva. en los cuales la pena puede ser reducida si es excesiva. obviamente.Inmutabilidad absoluta: Códigos francés.Moratoria.Inmutabilidad relativa: Los Códigos italiano de 1942. . 23 .Mutabilidad absoluta: Códigos alemán y suizo. sin embargo. portugués y peruano.MAYRA FLORES VALENCIA Del propio surge la existencia de dos especies de cláusula penal: 1. el acreedor no está obligado a probar que ha sufrido perjuicios.

c.laguia2000. Comentarios al Código Civil Peruano. . b. Felipe Osterling Parodi.R.com/vid/obligaciones-clausula-penal-215109.MAYRA FLORES VALENCIA BIBLIOGRAFÍA a. h.scribd.I. http://es. Editora y Distribuidora de Libros Huallaga. Editora Jurídica de Chile 1959. Tomo II ± Derecho de Obligaciones. XIV. 1ra edición 1991.Ltda. Enrique Prieto. f. http://derecho. Derecho de las Obligaciones.com/doc/39015081/18/La-inejecucion-sus-causas-y-sus-efectos. Tratado de las Obligaciones.com/parte-general/clausula-penal 24 g. t. d. E. Gustabo Palacio Pimental. José León Barandiaran. Código Civil ± Exposición de Motivos y Comentarios. e. Tomo V ± Compiladora Delia Revoredo de Debakey ± 1985. Compendio de Derecho Civil Peruano. http://vlex. Felipe Osterling Parodi y Mario Castillo Freyre. Teoría General de las Obligaciones.

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