MAYRA FLORES VALENCIA

INEJECUCIÓN DE LAS OBLIGACIONES
INTRODUCCION: El tema de la ejecución y la inejecución de las obligaciones no solo presenta una faceta de orden jurídico entre las partes, sino también otra de naturaleza social, pues la sociedad en su conjunto le interesa que las obligaciones se cumplan y que no abunden deuda que se dejen de paga r, ya que una situación de esta naturaleza conduce a la proliferación de conflictos entre particulares, lo que conlleva a un desmesurado aumente de litigios y congestión en los tribunales de justicia, por acción de quienes recurren al estado para hacer valer los derechos que no se vieron honrados por aquellos a quienes correspondía hacerlo.

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Las causas del incumplimiento de las obligaciones: Lo normal es que una obligación se cumpla voluntariamente por el deudor, en forma completa y oportuna. Sin embargo, hay dos hechos que atentan contra el debido cumplimiento de una obligación: el retardo, que puede presentarse en el cumplimiento de cualquier obligación, sea de género o de especie o cuerpo cierto; y la inejecución o imposibilidad de cumplir con una obligación de especie o cuerpo cierto. Para determinar las consecuencias del retardo o de la inejecución es necesario analizar la conducta del deudor; para esto debemos distinguir entre: y El dolo: conducta antijurídica consciente y querida por el deudor; definida como un acto u omisión voluntaria del deudor que retarda o impide la ejecución de una obligación, hecha con el propósito de beneficiarse o de ocasionar daño al acreedor. Siempre se responde del dolo; además éste no se presume, si al acreedor interesa deberá probar que hubo dolo del deudor. La culpa: es la falta de diligencia o cuidado en el cumplimiento de la obligación, sin el propósito de dañar. Se incurre en ella cuando hay una acción u omisión voluntaria del deudor, pero no intencional. En cuanto a su gravedad se distingue entre culpa grave, culpa leve y culpa levísima. De la culpa grave siempre se responde. El caso fortuito o fuerza mayor: el caso fortuito (casus) es el imprevisto del hombre o de la naturaleza que impide o retarda el cumplimiento de una obligación. La fuerza mayor (vis maior) ,es el hecho que, aún cuando haya sido previsto, no se puede resistir. Por regla general, sus efectos son liberar al deudor de su obligación.

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MAYRA FLORES VALENCIA Los grados de culpa y de qué culpa se responden en materia contractual: y y Culpa grave: consiste en un descuido extremo. Es una negligencia tal que no la hubiera cometido ni aún una persona descuidada. Culpa leve o levis: es la falta del cuidado que da a las cosas un buen padre de familia, o sea, un hombre medio. Esta corresponde a la responsabilidad general del deudor por el incumplimiento. Se distingue entre:  Culpa leve in abstracto, que es aquella cuya apreciación se hace comparando la conducta del deudor con la de una abstracción: la figura de un hombre medio (el buen padre de familia). Esta es la regla general.  Culpa leve in concreto, ésta se mide confrontando la conducta del deudor en esa situación particular con la conducta que él mismo acostumbra seguir en sus propios asuntos (este caso le convendría a un hombre descuidado).  Culpa levísima: agregada por los comentaristas medievales; es la falta del cuidado extremo que una persona prudente pone en sus negocios importantes. Corresponde a una mínima negligencia. Además se distinguió entre:  La culpa in faciendo, por acción.  La culpa in non faciendo, en la que se llega al resultado por una omisión del deudor. Para determinar de qué culpa se responde en las obligaciones nacidas de contratos, en el derecho romano era necesario distinguir entre: Contratos de estricto derecho, si la obligación consistía en la datio de un cuerpo cierto, sólo se respondía de la culpa in faciendo, ya que el deudor se obligó a dar y no a hacer, por lo tanto, si la causa de la inejecución o del retardo era sólo una omisión, el deudor no respondía. Si la obligación era de facere, el deudor respondía de toda la culpa. Contratos de buena fe del deudor era responsable de la culpa tanto por acción como por omisión. Para determinar hasta qué grado se respondía, es necesario examinar a quien convenía el contrato que originó la obligación: y y Si el negocio interesaba al deudor, éste respondía aún de la culpa leve. Si el negocio sólo interesaba al acreedor, el deudor no respondía más que de la culpa grave.

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si la causa de la inejecución o del retardo era sólo una omisión. 3 Culpa leve in concreto. Si beneficia solo al acreedor.MAYRA FLORES VALENCIA El caso fortuito y sus efectos: El caso fortuito es el imprevisto del hombre o de la naturaleza que impide o retarda el cumplimiento de una obligación. el deudor no respondía más que de la culpa grave. ya que el deudor se obligó a dar y no a hacer. Si el negocio sólo interesaba al acreedor. sólo se respondía de la culpa in faciendo. éste respondía aún de la culpa leve. por lo tanto. Si beneficia a ambas partes. existen algunas excepciones a esta regla general. el deudor respondía de toda la culpa. es necesario examinar a quien convenía El contrato que originó la obligación: y y y y Si el negocio interesaba al deudor. agregada por los comentaristas medievales. el deudor responde de la culpa leve. Corresponde a una mínima negligencia. por lo que éste ni siquiera debe indemnizar. Para determinar hasta qué grado se respondía. y La culpa in non faciendo. el deudor responde únicamente de la culpa grave. por acción. Sin embargo. Culpa levísima. Para determinar de qué culpa se responde en las obligaciones nacidas de contratos. en la que se llega al resultado por una omisión del deudor. es la falta del cuidado extremo que una persona prudente pone en sus negocios importantes. el deudor no respondía. por los cuales se responde del caso fortuito: y Cuando el caso fortuito o fuerza mayor se produjo por culpa o dolo del deudor. ésta se mide confrontando la conducta del deudor en esa situación particular con la conducta que él mismo acostumbra seguir en sus propios asuntos (este caso le convendría a un hombre descuidado). Contratos de buena fe: el deudor era responsable de la culpa tanto por acción como por omisión. Si la obligación era de facere. en el derecho romano era necesario distinguir entre: Contratos de estricto derecho si la obligación consistía en la datio de un cuerpo cierto. Sus efectos son liberar al deudor de su obligación. y y Además se distinguió entre: La culpa in faciendo. .

por lo que éste ni siquiera debe indemnizar. Requisitos: y y y Que se trate de una obligación civil. Que el retardo o demora sea imputable al deudor. o sea. El motivo es que es imposible cumplir con una obligación de este tipo si el objeto se destruye. más allá del tiempo que el deudor tiene para cumplirla. y El caso fortuito y sus efectos: El caso fortuito es el imprevisto del hombre o de la naturaleza que impide o retarda el cumplimiento de una obligación. o por algún grado de culpa respecto de los cuales no debe responder. Sin embargo. requerimiento denominado interpellatio. por los cuales se responde del caso Fortuito: Cuando el caso fortuito o fuerza mayor se produjo por culpa o dolo del deudor. que no esté sujeta a plazo o condición suspensivos pendientes. 4 y y La mora del deudor: La mora del deudor es el retardo culpable en el cumplimiento de una obligación.MAYRA FLORES VALENCIA Si beneficia únicamente al deudor. se reemplazará la prestación por una indemnización de perjuicios compensatoria. que se deba a su dolo o culpa grave. Sus efectos son liberar al deudor de su obligación. la obligación se extingue por falta de objeto. o en alguno de los casos en que debe responder de la culpa leve. Si la inejecución se debe a un hecho por el que el deudor debe responder. existen algunas excepciones a esta regla general. esta podía ser verbal o y . Para sus efectos debemos distinguir: y Si la inejecución se produce por caso fortuito o fuerza mayor. es decir. sus causas y sus efectos: La inejecución o imposibilidad de cumplir con la prestación sólo puede darse en obligaciones de especie o cuerpo cierto. éste responde de la culpa levísima. La inejecución. levísima o aún del caso fortuito (sólo cuando se pactó). Que el acreedor haya requerido el pago en lugar y tiempo oportuno. Que la obligación sea exigible.

no sólo los frutos que se produzcan. pero por parte del deudor. por dolo o falta suya. sino también debe pagar por los frutos que hubiera producido la cosa en manos de un buen padre de familia. decían que no hay mora ex re (por la sola fuerza de las cosas). a menos que se hubiera pactado). el ladrón siempre responde). por negligencia o mala fe.MAYRA FLORES VALENCIA escrita. Si se trata de una obligación de restituir nacida de un delito. excepto si prueba que la cosa hubiera perecido igualmente en las manos del acreedor. a partir de la interpellatio. sin dejar representante. traslada los riesgos al deudor desde el momento en que se constituye la mora. Efectos de la mora del deudor: Si la cosa debida es un cuerpo cierto.  permaneciendo alejado del lugar donde debe realizarse el pago. Si las partes convinieron que el mero vencimiento del plazo constituirá en mora al deudor. sino mora ex persona. denominada indemnización de perjuicios moratoria. dentro o fuera de juico. que se agrega al cumplimiento de la obligación. a nadie para reemplazarle en recibir el pago. La mora del acreedor: y La mora del acreedor es la negativa injustificada del acreedor para aceptar una oferta de pago válida del deudor. y 5 Efectos de la mora del acreedor: . se le considera en mora de restituir desde el momento de su comisión (y si luego la cosa perece por caso fortuito. en los contratos de buena fe se debía intereses a partir de la mora (en los de estricto derecho no se devengaban intereses. El deudor está obligado a restituir la cosa y. El deudor debe indemnizar los perjuicios por el retardo. Excepto cuando: El deudor está ausente y no ha dejado.  El deudor debe hacer una oferta de pago válido. entonces responderá aún por la pérdida debida al caso fortuito. en el lugar y tiempo convenidos. Al existir la interpellatio. retarde injustamente la ejecución de la obligación:  rechazando injustificadamente la oferta de pago oportuno. Requisitos: Que el acreedor. Si la obligación es de pagar una suma de dinero. Equivale a la interpellatio. Si el mero retardo implica inejecución.

por dolo o falta suya. o permaneciendo alejado del lugar donde debe realizarse el pago. sin dejar representante. Si se trata de una obligación de restituir nacida de un delito. no sólo los frutos que se produzcan. denominada indemnización de perjuicios moratoria. en el lugar y tiempo convenidos. El deudor debe indemnizar los perjuicios por el retardo. y Si las partes convinieron que el mero vencimiento del plazo constituirá en mora al deudor. que se agrega al cumplimiento de la obligación. en los contratos de buena fe se debía intereses a partir de la mora (en los de estricto derecho no se devengaban intereses. así el deudor solo responderá del dolo y de la culpa grave. Si la obligación es de pagar una suma de dinero. pero por parte del deudor. La mora del acreedor: La mora del acreedor es la negativa injustificada del acreedor para aceptar una oferta de pago válida del deudor. Que el acreedor. Requisitos: y y y rechazando injustificadamente la oferta de pago oportuno. excepto si prueba que la cosa hubiera perecido igualmente en las manos del acreedor. el ladrón siempre responde). a menos que se hubiera pactado). Efectos de la mora del deudor: y Si la cosa debida es un cuerpo cierto. sino también debe pagar por los frutos que hubiera producido la cosa en manos de un buen padre de familia. entonces responderá aún por la pérdida debida al caso fortuito. Equivale a la interpellatio. y Si el mero retardo implica inejecución. Efectos de la mora del acreedor: y . traslada los riesgos al deudor desde elmomento en que se constituye la mora.MAYRA FLORES VALENCIA Disminuye la responsabilidad del deudor. retarde injustamente la ejecución de la obligación: 6 El deudor debe hacer una oferta de pago válido. se le considera en mora de restituir desde el momento de su comisión (y si luego la cosa perece por caso fortuito. El deudor está obligado a restituir la cosa y. a partir de la interpellatio.

el acreedor puede exigir el cumplimiento de la prestación y que se le agregue una indemnización de perjuicios moratoria. los intereses usuales en la región siempre que no excedieran la tasa legal. Estimación judicial a falta de las anteriores. del beneficio o utilidad que le habría reportado el cumplimiento exacto. El acreedor podía obtener. pérdida o efectiva disminución experimentada por el patrimonio del acreedor Como resultado de la no ejecución oportuna de la obligación. La indemnización de perjuicios: Es la sustitución en dinero. El acreedor debe reembolsar los gastos que la cosa haya ocasionado al deudor por su mora e indemnizar los perjuicios que le hubiere causado. Si se trata de obligaciones de género. que indemnice por el retardo. la indemnización reemplaza el objeto de la obligación y se denomina indemnización de perjuicios compensatoria. Viene a ser una obligación accesoria. del 7 . Formas de evaluación o estimación de perjuicios: Estimación convencional stipulatio poenae. así el deudor solo responderá del dolo y de la culpa grave. En relación a la responsabilidad de éste. De esta forma el Acreedor evita tener que probar el monto de los perjuicios en juicio. Siempre se respondía de estos. hay que distinguir: y Perjuicios directos: que son consecuencia necesaria incumplimiento.MAYRA FLORES VALENCIA Disminuye la responsabilidad del deudor. El deudor queda liberado de la obligación por pérdida de la cosa debida. Si sólo hay mora. normalmente en el mismo contrato. En la evaluación judicial. actualmente cláusula penal. íntegro y oportuno de la obligación. en el patrimonio del acreedor. la oferta de pago en cierto modo especializa la cosa debida y ahora la obligación se tratará como si fuera de especie o cuerpo cierto. Es una regulación hecha anticipadamente por las partes. es el juez quien debe fijar el monto de los perjuicios de acuerdo a las pruebas presentadas. Estimación legal o en las obligaciones de dinero y siempre que fueran de buena fe. Acuerdan el monto que se obligará a pagar quien no cumpliera su obligación. los perjuicios que deben considerarse son: El daño emergente. Si hay inejecución. junto con el capital.

EFECTOS Y CLASES DE MORA CONCEPTO DE MORA "La mora (mora solvendi) es la no ejecución de una obligación vencida. cuando concierne a una prestación que excede de aquella que es realmente debida. encuentran aquí aplicación". "Es discutible si ella resulta inoperante. desde que ya se ha producido la contravención a la misma. en cuanto supone un retardo. La finalidad del requerimiento consiste en advertir al .MAYRA FLORES VALENCIA Perjuicios indirectos: aquellos que no fueron consecuencia necesaria del incumplimiento. ELEMENTOS. así como la emanante de un acreedor que no tenga la capacidad civil del caso. vicios del consentimiento. en tanto que no esté autorizado por su representante legal para exigir personalmente la prestación. exigible por el acreedor (o exigida). 8 CONCEPTO. Del propio autor estas indicaciones: "La interpelación debe efectuarse por el acreedor o su representante. es sin efecto. no tratándose de un mero retardo. sin una excepción válida por parte del deudor que puede detener aquélla. y El lucro cesante. no es el incumplimiento mismo definitivo de la obligación. El requerimiento no está sujeto a forma especial. el incumplimiento se ha consumado. en las que no precisa la constitución en mora. La exigencia debe dirigirse a tal prestación debida. La interpelación debe ser dirigida al deudor o a su representante. La mora. basta que de él resulte que el acreedor exija la prestación debida (Planck). pues el requerimiento para exigir el cumplimiento de la obligación sería sin objeto. Warneyer dice que "la interpelación es una declaración de voluntad unilateral recepticia y que. es entonces la interpelación ineficaz". que deriva de una circunstancia de que responde el deudor" (Heilfron). ganancia o utilidad que dejó de percibir el acreedor por efecto de la no ejecución Oportuna de la obligación. si el deudor sufre de incapacidad. consecuentemente. que aún no se ha verificado cuando debía verificarse. El requerimiento debe efectuarse por el acreedor y dirigirse al deudor. sino que comporta un posible cumplimiento. La mora del deudor se produce por el requerimiento del acreedor en las obligaciones de dar y de hacer. pues. No en las de no hacer. La interpelación procedente de uno cuyo poderha caducado. De suerte que la mora es un defecto anormal descendente de una relación obligatoria exigible por el acreedor por vía de acción. facultad de representación. las disposiciones sobre capacidad.

En cuanto al tiempoy lugar de la interpelación. de sol. El art. porque según su parecer la prestación sólo comporta una parte de lo debido. 1256 [art. Ahora bien. imputabilidad al deudor de dicho retardo. o si la mora sobrevenía entonces 9 .C. puesto que esta última tendería a dicha ejecución. de usuris 22. es inútil tal constitución. 1254 [art. al prestador se le debe conceder. Así el último rechaza la oferta. de acuerdo con las circunstancias del caso (conforme a las reglas de la buena fe y considerando los usos del tráfico comercial). lo que es de inmediata evidencia. 32 D. o a plazo. cuando es de apreciar que el acreedor no acepte una prestación menor que la estipulada. Por lo demás. sí. el efecto de la mora no se produce de inmediato. d.B. nuestra leyno consigna indicación sobre el tiempo y lugar de la interpelación. de aquí que no cabe constitución en mora en relación a las obligaciones de no hacer. en caso de que la ejecución de aquélla sea imposible. entonces debe el deudor ofrecer al acreedor lo realmente debido según lo estipulado. un tiempo prudencial (modicum tempus. salvo los casos de excepción que en él se indica. Si una tal presunción no es fundable en las circunstancias del caso.G. 1336 del C. en verdad. Como la mora presupone la existencia de una deuda exigible y determinada en su monto. 1). según la opinión predominante. No se hallan contestes los romanistas sobre si en el derecho romano se precisaba la interpelación en caso de obligaciones con plazo fijo. 105. 46. 1984]. no es justificada en todas las circunstancias y de cualquier punto de vista. Sólo debe estimarse la interpelación como ineficaz. "En la primera edición±acota Staudinger± se decía que una interpelación no era eficaz si no era hecha opportuno loco et tempore. cuando ella ha sido realizada inopportuno loco et tempore. 3) para el pago".MAYRA FLORES VALENCIA deudor simplemente que el acreedor exige la prestación. Debiendo ser demandable la obligación en el momento de la constitución en mora. Tampoco se contiene una de tal claseen el B. 1333 del C. pues a lo que aspira la constitución de mora es a responsabilizar al deudor por la tardanza en que se halla y a conseguir el cumplimiento del debitum. Esta finalidad es alcanzada cuando la interpelación no deja duda sobre la identidadde la prestación. Pero la expresión. es preciso decir que la misma sólo puede reputarse eficaz después que la prestación haya devenido exigible. 1. por ejemplo fuera del plazo convencional. cuyo cumplimiento es impetrado. Parecería innecesario agregar que la interpelación sólo puede concernir a la exigencia de la misma deuda.C. (Compárese I. ELEMENTOS DE LA MORA La mora supone dos elementos: retardo de parte del deudor. ¿Es necesario también el requerimiento al deudor? Según el art. 1984] impone esta última condición. pues la mora no obra ex re. el deudor no cae en mora" (Planck). o ilíquida (Ruggiero). una duda por regla no se producirá por el solo hecho que el monto de la prestación sea declarado más elevado de lo que realmente es. aquélla sería improcedente tratándose de una obligación sub conditione. en un lugar inadecuado o cuando en una festividad se demande el cobro inmediato de una suma de dinerodebida. Por supuesto.

y aun cuando no haya habido requerimiento por el acreedor. debe quedar sometida a las disposiciones vigentes para ésta. al inmediato cumplimiento de la obligación. y no incurre en las responsabilidades derivadas de tal circunstancia. La interpelación extrajudicial. no indicándose forma especial. suizo y brasileño. Los autores de la regla consideran que la intención o la negligencia son elementos esenciales de la falta. que debe cumplir con la obligación en el tiempo establecido. Más difícil es que se produzca un requerimiento condicional. especialmente en lo que se refiere a la capacidad y también al caso de representación. Si se fijó un terminus específico para el cumplimiento. y un requerimiento para el cumplimiento de la parte del acreedor sería. el antiguo peruano (*) y otros. y que vencida la obligación. Según el art. disposiciones que serán aplicables por analogía. de este modo. cuando ello resulta de la convención o del mandato de la ley. De aquí que se considere que el reudor incumple con la obligación. El deudor queda obligado por el vencimiento del plazo. y que la obligación no podía ser violada. el deudor está in mora. mediante demanda o reconvención. en cuyo caso la mora comenzará a partir del vencimiento de tal plazo señalado. demuestra con ello que no le afecta el retardo en su cumplimiento. Dies interpellat prohemine. a menos que un requerimiento para la exigibilidad de la obligación no haya sido incoado por el acreedor y que el deudor no haya cumplido con la exigencia. Preferido por el Código italiano y el chileno. Pero el Código francés impuso el principio de la mora ex persona. La interpelación puede hacerse a plazo. por el principio de dies interpellat pro homine. el argentino. Los Códigos modernos favorecen el sistema de la mora ex re. o extrajudicial. intencionalmente o por negligencia. 1333 del C. y en esto fue seguido por el Código español. él sabe. es decir. modernamente es acogido en los Códigos alemán. Las leyesde las Partidas erigieron esta última solución. La regla es que Interpellandus est debitor loco et tempore oportuno. si el deudor no efectúa la prestación. sea que haya sido incoada o no una demanda por la otra parte. Las razones en favor de este punto de vista son que el vencimiento del plazo hace a la obligación exigible en las mismas condiciones que una que no la tenga. salvo que él cumpla con la obligación en el tiempo debido. antes que el deudor requiera el cumplimiento. superflua". 10 . de suerte que es una cuestión librada a la apreciación del juez. Escribe Austin. mientras el acreedor no la exija. en general. 1254 [art. La mora sobreviene sin interpelación. 1984] el requerimiento puede ser judicial. "si no fijó un plazo para el cumplimiento de la obligación el deudor no está in mora. que se puede estimar como una declaración unilateral de voluntad recepticia. aunque en principio no hay inconveniente para ello. la fijación de ese plazo importa la advertencia anticipada al promitente en tal sentido. sea intencionalmente o por negligencia.MAYRA FLORES VALENCIA automáticamente.C.

1333 incs. con la producción del supuesto de hecho que supone la culpa. 5º) estipulación referente al pago por semestre adelantado de los intereses de un préstamo. Anota también Salvat que el precepto 509 no exige que el deudor haya tenido conocimientode que la designación del tiempo en que debía cumplirse la obligación. las partes han querido que ella se cumpliese indefectiblemente. He aquí algunos casos que el propio autor Salvat consigna con referencia al segundo inciso del art. ora de la 11 . a lo segundo. 1333 inc. 1254 del Código nacional [art. 1984]. no puede decirse que él haya consentido tácitamente en quedar constituido en mora. puede ser posterior al nacimiento de la obligación. tal conocimiento de parte del deudor puede resultar ora de mención expresa en el instrumento en que consta la obligación. 1984]. 2º del art.C. no pudiendo ser aplicable el inc. porque ella perjudica al deudor. el inciso 2º del mismo [art. LA MORA LEGAL La mora del deudor. 4º) plazo señalado para los pagos parciales del preciode la construcción de una obra. hubiese sido un motivo determinante por parte del acreedor. En cuanto al segundo caso. porque si el deudor ignora que el plazo señalado fue motivo determinante para el acreedor. de tal modo que en este caso deberá considerarse que desaparece el fundamento de la excepción analizada. al que contempla el inciso 2º del art. 1 y 2 del C. la ley supone ±escribe sobre el particular Salvat± que dada la naturalezay circunstancias de la obligación. sin necesidad de requerimiento alguno.MAYRA FLORES VALENCIA LA MORA CONVENCIONAL La mora convencional puede derivar de los términos expresos del título o de una manifestación tácita de la voluntad. 1984]: 1º) plazo señalado para la entrega en calidadde préstamo de una suma de dinero con cuyo importe el prestatario de ella debe hacer frente al vencimiento de una letra o al pago de obligaciones: 2º) plazo señalado para la entrega de mercaderías que deben embarcarse en un vapor que sale del puerto en día fijo. 1254 del Código nacional) [art. si éstos deben ser pagados en el domicilio del acreedor. La convención aludida. De aquí que dicha mora funciona automáticamente. perjudicaría al acreedor. del que es reproducciónel inc 2º del art. por lo demás. Mas. 1254. mejor dicho. sin que sea menester requerimiento. 509 del Código argentino (art. 2 del C. el fundamento de la ley es lógico. y la suposición. por mandato legal reposa en una presunción de culpa de aquél. 1984] . porque el deudor ha debido prever que la falta del cumplimiento de su obligación dentro del término señalado.C.C. 1333 inc. sin necesidad de interpelación alguna dentro del plazo señalado. 3º) plazo señalado para la construcción de un pabellón en una exposición que debe inaugurarse en día fijo.C. 2 del C. 1254 [art. 509. 1333 del C. El primer supuesto es una cuestión de interpretación. puede admitirse que deben serlo el primer día de cada semestre y a falta de pago el deudor incurre en mora sin necesidad de interpelación. y en caso de duda debe resolverse que no se ha pactado la mora convencional. Pero esta condición es en su concepto necesaria. con cuyo importe el constructor debe contar para la adquisición de materialesy pago de operarios. es decir. A lo primero se refiere el inciso 1º del art.

Semper enim moram fur facere videtur. rechazar la ejecución de la obligación en su forma natural y exigir el pago de su equivalente. siendo desconocidos sus herederos. que acompaña como presunción a la mora. A ello se refiere el art.MAYRA FLORES VALENCIA naturaleza de ésta. acreditando el pretensor su existencia. Como la responsabilidad por daños y perjuicios moratorios resulta de la consideración de que la mora es una de las formas de la culpa. el codeudor culpable de demora responde frente a los demás. fr. La constitución en mora no será necesaria si el deudor está ausente o muerto. de tal manera que los mandatos que ella imponga son de derecho estricto. El deudor deberá probar tal ausencia de culpa. Ejemplo típico es el concerniente a las obligaciones provenientes de delito. 13. 962 del Código brasileño. que en todo caso. . 1º del art. párrafo 1. sobreviene responsabilidad para el deudor. tal responsabilidad desaparece si la mora no es inculpable al deudor. Debe recordarse que conforme al art. y. en las obligaciones solidarias. 7. En otro caso. Por eso el inc. Habrá entonces mora de pleno derecho. tít. entonces. lib. La constitución en mora será por lo debido por el deudor. 7. si hubo culpa y desde luego dolo. fr. la regla se halla consagrada en el Digesto. 1333 del C. 1342 del C.C. o de las circunstancias en que ha sido contraída. 1984] se refiere a esta hipótesis. en efecto. Éste puede. 1254 [art. Cuanto a lo primero. sin embargo. 1984]. tít. probando tal circunstancia. puede exigir el acreedor. 12 EFECTOS DE LA MORA Dos son los efectos de la mora: responsabilidad por daños y perjuicios causados por el retardo en el cumplimiento de la obligación. 8. La demora en sí suele ser causa de responsabilidad por daños y perjuicios compensatorios ±a los que son acumulables los moratorios±. 1. 4. Puede también convenirse al respecto una pena convencional (art. requerirse por suma mayor o menor a la debida. si tal demora ha tornado inútil la prestación para el acreedor. libradas a la soberana apreciación del juez. El monto de los daños y perjuicios moratorios se determina judicialmente. y se comprende que en el primer caso el requerimiento valdrá sólo por lo debido y en el segundo sólo por el monto requerido. los daños y perjuicios llamados moratorios se unen a la ejecución de la obligación en su forma natural. o si el acreedor por falta del deudor ignora su crédito (Demogue). lib. 1225) [art. mientras la prestación le sea útil.C. 1222. enseñaba el derecho romano. y responsabilidad de la pérdida por caso fortuito o fuerza mayor. Puede. La mora funciona también ex re en los casos que la ley lo establezca expresamente. Código. 1.

de suerte que pasado el mismo dicha utilidad resulte vana.C. él podría eximirse demostrando que el brillante se hubiera perdido igualmente junto al acreedor en la ruina del edificio de la cual nada se ha salvado".C. De otro lado. El hecho de la mora no exonera a Ticio de la responsabilidad del sucesivo deterioro y de la consiguiente imposibilidad de prestar el brillante. No podría imponerse en tales condiciones. retardando la entrega pierde el objeto en la ruina completa del edificio en el cual ambos tienen la habitación. 1320 [arts. es indiferente para el efecto de la responsabilidad que tal imposibilidad se haya producido por hecho imputable o no al deudor. 1256. La excepción se fundamenta en un principio de equidad: la pérdida de la cosa resulta completamente extraña a la mora. de hallarse en poder del acreedor con la debida oportunidad. 1336 y 1314 del C. La anterior regla que excusa al deudor de responsabilidad por la pérdida post moram. y el caso se halla bajo la influencia de esa falta seu culpa determinatus. 1984]. si comprueba que la cosa hubiera perecido igualmente. De allí la regla del art. 1984]. que se aceptara tal prestación. 1221 [art. El deudor en mora también se libera de la responsabilidad por caso fortuito. En tales circunstancias. de tal modo que si la prestación deviene imposible después de que el deudor está en mora. la pérdida siempre habría sobrevenido. podrá también. en caso de mora. los efectos de la responsabilidad por caso fortuito se asientan en el deudor. es decir. Entonces. La anterior consecuencia debe producirse no sólo en el caso de tardanza en el cumplimiento total de la prestación. y producida ésta o no. 13 INDEMNIZACIÓN EN CASO DE MORA QUE INUTILIZA LA OBLIGACIÓN Puede ocurrir que la prestación únicamente ofrezca utilidad para el acreedor dentro de determinado tiempo.MAYRA FLORES VALENCIA En cuanto a la responsabilidad por imposibilidad de la prestación por caso fortuito. correspondiendo al mismo la prueba en este punto. Barbero ofrece este ejemplo: "supongamos a Ticio deudor de un brillante a su coinquilino. ella es sustituida por la responsabilidad por daños y perjuicios. 1194 del C. Desaparece toda presunta culpa del deudor por el hecho de la mora. La mora supone culpa. se halla consignada en el art. si "el contratoen su conjunto carece de interés para el acreedor. cuando sólo en parte se cumpla con la obligación. así ellos no sean consecuencia misma de dicha mora. y con ello toda responsabilidad. concordante con el art. como no tiene lugar ya la prestación in natura. como lo remarca Oser. rechazando el . Por la misma razón y de acuerdo con lo indicado al tratar de los daños y perjuicios moratorios. Éste ya se encontraba en falta. la responsabilidad por el caso fortuito desaparece si la mora ha sobrevenido sin culpa del deudor. la regla es la consagración del tradicional principio de obligatio per moram debitoris perpetua fit. sino asimismo en el caso de mora parcial.

en las que la mora es posible. ni exigible y. Para que podamos hablar de "retraso" la obligación debe ser exigible. sino solamente "mora" mientras continúe siendo posible y útil que el deudor cumpla la prestación. en forma contraria a derecho y por una causa que le sea imputable. no podría existir respecto a ella la situación de mora. por tanto. so pena de ser rechazada. pero puede suceder que pese al retraso. . punto al que dedicaremos especial atención en el apartado VI de esta ponencia. y así lo hemos desarrollado en otros trabajos. 1257 [art. salvo que se haya estipulado que la prestación deba ser ejecutada necesariamente en día determinado. En el mismo supuesto de mora parcial. podría por el contrario el acreedor.C. exigir indemnización por incumplimiento. las deudas de juegos prohibidos). por nuestra parte entendemos. Es menester. no sería válida. 1984] puede dar origen al rechazo de ésta con la consiguiente responsabilidad por daños y perjuicios. que existen algunas obligaciones de "no hacer". todavía no haya mora. Por su parte en las obligaciones de dar o de hacer el retardo no suele importar forzosamente "incumplimiento" definitivo (salvo que se estuviese frente a hipótesis de "plazo esencial"). Examinemos distintos tipos de obligaciones civiles para ver cómo funciona la mora: tenemos las de dar. pues. con el respectivo interés por el retardo. 1337 del C. Hemos dicho que el "retardo" es un elemento de la mora. aunque de manera tardía. que conforme al art. o si se trata de un contrato bilateral. de "mora" cuando -pese al retraso todavía es "posible" y "útil" que se ejecute la prestación. Respecto a estas últimas un gran sector de la doctrina afirma que no puede hablarse de mora. el acreedor está facultado. en el caso de mora total o parcial. 14 LA MORA DEL DEUDOR ELEMENTOS DE LA MORA DEL DEUDOR Para que haya "mora" del deudor deberá existir un retardo en la ejecución de la prestación. Indudablemente. a la existencia de un plazo vencido que torna la obligación plenamente exigible. demandar tal resto.MAYRA FLORES VALENCIA resto de la prestación y devolviendo la parte recibida. de plazo vencido y válida. debe ser probada por el acreedor. la presencia de varios requisitos o elementos: 1º) Elemento material. La inutilidad de la prestación. Hablamos. Si la obligación tuviese causa ilícita (por ejemplo. en consecuencia. si estimase que siempre le será de utilidad el cumplimiento del resto de la prestación. 2º) Imputabilidad. para exigir daños y perjuicios. de todos modos. hacer y no hacer. resolver el contrato en su totalidad" (Enneccerus). El retraso en el cumplimiento de la obligación.

Fácilmente advertirán que la norma. y junto con ella los daños moratorios. éste queda liberado. o ahogado por una inundación. Pero si ese deudor ya estaba constituído en mora. El artículo 1336 dispone que: "El deudor constituido en mora responde de los daños y perjuicios que irrogue por el retraso en el cumplimiento de la obligación y por la imposibilidad sobreviniente. pesa sobre él y estará obligado a indemnizar al acreedor. aspecto que trataremos en el siguiente apartado de este trabajo. aun cuando ella obedezca a causa que no le sea imputable. En segundo lugar. En cambio la indemnización por incumplimiento se debe en lugar. sino que es menester que éste preste su colaboración para la ejecución de la obligación5: por ejemplo. EFECTOS DE LA MORA DEL DEUDOR. en primer lugar. corren por su cuenta. es decir por una causa no imputable a culpa del deudor. o la pérdida de la cosa. consideran que no basta la simple interpelación por parte del acreedor. o en reemplazo.MAYRA FLORES VALENCIA Debe sumarse un elemento subjetivo: la imputabilidad del decimos que la mora del deudor "es el atraso en la ejecución de la prestación. El tercer elemento es la intimación. retardo. y la indemnización por incumplimiento: En el caso de mora se continúa debiendo la prestación. Tanto la doctrina. la obligación del deudor de indemnizar en dinero los daños y perjuicios ocasionados por la demora en cumplir la obligación. vale decir que los riesgos de la cosa. que elija el objeto de la prestación. aunque sea tardíamente. o sea una indemnización de carácter pecuniario. Si el acreedor no prestase su colaboración el requerimiento no surtiría efectos y el deudor no incurriría en mora. o "periculum". por ejemplo. el deudor es responsable de los riesgosde la cosa. de la prestación principal y tiende a poner al acreedor en la misma situación en que se hubiera encontrado si no se hubiese producido el incumplimiento. Si la cosa perece por caso fortuito antes de la constitución en mora. En segundo lugar. característico de la mora ex persona. o que dé instrucciones respecto a la forma en que debe cumplirse una obligación de hacer. Los principales efectos de la mora son dos: en primer lugar. El nuevo Código de Perú consagra este requisito indirectamente. y en qué casos es o no válido. presume que la prestación se ha de cumplir. si la mora se transforma en 15 . como la jurisprudencia. es decir que se deba a dolo o culpa del deudor. en forma contraria al derecho e imputable al deudor". el riesgo por la muertedel animal. en su artículo 1336. o "interpelación". en las obligaciones alternativas. Por eso expresando solamente que esta exigencia de cumplimiento puede realizarse por vía judicial o extrajudicial. si el deudor estaba obligado a entregar un caballo y el animal muere afectado por una epidemia. al permitir al deudor sustraerse a los efectos de la mora "probando que ha incurrido en retraso sin culpa". es decir lo que se llama el "periculum". Creemos conveniente destacar la diferencia que hay entre la indemnización por mora. el deudor no responde. El Código peruano no entra en detalles respecto a cómo debe ser efectuado el requerimiento. 3º) Interpelación.

Aunque el Código alemán no ha incluido una disposición concebida en términos idénticos a los del art. Finalmente diremos que los efectos de la mora también pueden extinguirse por prescripción. aunque lo haga tardíamente. en este caso no habría una renuncia anticipada a la protección legal. si él no ofrece la contraprestación a que está obligado (art. porque el derecho ya ha nacido. aunque la pérdida de la cosa sobreviniese por caso fortuito o fuerza mayor no imputables al moroso. cuando el deudor debe efectuarla simultáneamente a una contraprestación del acreedor. es eficaz aun cuando el acreedor no haya ofrecido la realización de esta última. si el deudor paga la obligación. anterior o simultáneamente al requerimiento. Si él cumple con ello. El acreedor que interpela al deudor. escribe: "el requerimiento a una prestación. 294). No hay culpabilidad por el cumplimiento de la obligación de una parte. En primer lugar (caso general). El derecho a reclamar los daños y perjuicios moratorios. incurre el acreedor en mora. Generalmente lo que la ley prohibe es la renuncia anticipada a los beneficios que ella concede. Además. 298). si el acreedor deja vencer los plazos establecidos por la ley sin ejercitar el pertinente reclamo. De otro modo. no está interesado en manera alguna el orden público. ofrece tácitamente con el hecho del requerimiento. o los que hubiese ocasionado la pérdida de la cosa. Los efectos de la mora. no cae en mora (art. el precepto 298 del primero viene a significar lo mismo que el referido número 1255. Staudinger. pero no puede exigirse si quien tal pretende. a su vez no ha ejecutado la prestación que le correspondía. 1984]. y el "periculum". El deudor debe efectuar la prestación u ofrecerla contra la otra prestación (de cargo del acreedor). pero el deudor deberá cargar con las consecuencias dañosas que produjo su mora hasta el momento en que pagó. si la otra a su vez no ha cumplido con la suya. para que le sea imputable la mora. cargará también con los daños que ha ocasionado. es decir la obligación de indemnizar los daños y perjuicios. los efectos de la mora cesarán a partir del momento en que ejecute la prestación.C. que es lo que pone límites a la renunciabilidad de algunos derechos. Otra causa de cesación de los efectos de la mora es la renuncia del acreedor. PURGA DE LA MORA. 1255 del Código nacional [art. La mora es un requerimiento para que se ejecute la prestación. es un derecho establecido exclusivamente en interés particular del acreedor. Lo mismo ocurre cuando el deudor está obligado a una prestación contra entrega de 16 . ocupándose de esta cuestión concerniente a la mora en relación a obligaciones recíprocas. pueden cesar en algunas circunstancias. la prestación por él debida.MAYRA FLORES VALENCIA incumplimiento definitivo. LA MORA Y LAS OBLIGACIONES RECÍPROCAS. a quien nada le impide abdicar a un derecho que ya le pertenece. 1335 del C. La regla es consecuencia de la culpabilidaden que debe estar incurso el obligado. por aplicación de la excepción de non adimpleti contractus.

don Pedro Néstor CAZEAUX. y también en el ámbito civil los procesos de inflación que sufren la mayor parte de los países del mundo occidental. a lo que debe agregarse que ésta es la solución que prevalece en el Derecho Comparado y reconoce como antecedentes el Derecho Romano y las Leyes de Partida. El derecho peruano mantiene su adhesión al sistema de la mora personal. pero eligieron deliberadamente continuar exigiendo la intimación al deudor como un requisito indispensable. 1984]. que "parece acentuarse en el derecho científico la opinión de que la mora personal debe aplicarse a las obligaciones de plazo incierto y no a las de plazo fijo.). "de ningún modo. en que la simple estipulación del término dispensa al acreedor de practicar acto alguno". si bien sin la forma de la oferta real (arts. el Código vigente prosigue esa misma línea. y sosteniendo que no había razón alguna que justificase el cambio de régimen efectuado por la ley 17. porque el deudor conoce exactamente el momento en que debe cumplir la prestación. Aunque estimamos que los cambios que la realidad económica actual ha introducido en el mundo moderno hacen aconsejable sustituir este sistema por el de la mora automática para las obligaciones a plazo determinado no podemos silenciar que en países que abandonaron el sistema de la mora "ex persona". Se trata de una aplicación del viejo principio del "favor debitoris". como la del recordado maestro Jorge Joaquín LLAMBÍAS. ha hecho ofrecimiento de pago.C. y también en el de 1936 (artículo 1254. 1220 sanciona hoy legislativamente un principio ya admitido por la jurisprudencia en relación al viejo Código". Sin embargo otros. y el profesor de Mar del Plata. debe ser exigida la entrega del recibo (art. Ya en 1936 los autores de ese cuerpo legal reconocen. al producirse el cambio legislativo se alzaron voces prestigiosas. salvo que a su vez el acreedor la hubiese rehusado por un motivo legítimo: así el art. pues la mora supone imputabilidad al deudor por su incumplimiento. 410). sin haberla ejecutado. que en el país tiene vieja tradición. 1255 [art. offerta irrituale) de la prestación debida. considerando que en esas hipótesis resulta superflua la exigencia de requisitos formales.711. en la Exposición de Motivos. MORA "EX PERSONA". Como consecuencia del art. normas que sirven de antecedente a la solución consagrada en el Código de 1984 (artículo 1333). o cuando el acreedor deba entregar recibo al recibir la prestación. d. con argumentos dignos de ser oídos. haya hecho oferta (c. Como escribe Barbero. sin embargo. 1335 del C. hay fundamento atendible para suponer que la demora no le irroga dañoapreciable y en este caso debe preferirse la solución más benévola". como BORDA. 1208 y ss. puede ser constituido o considerado en mora el deudor que oportunamente. 368)". REZZÓNICO y el autor de este trabajo. En este último caso. donde la celeridad de los negociosimpone como necesidad casi ineludible la mora automática. que pueden servir de justificativo a la tradicional solución de la mora "ex persona".MAYRA FLORES VALENCIA documento (art. La mora ex persona choca con los requerimientos del comercio. defendiendo el mantenimientodel requisito de la interpelación. defendimos el sistema de mora automática en las obligaciones a plazo. especialmente 17 . pues fue el adoptado por el Código de 1852 (artículo 1264). por lo demás. por considerar que "si el acreedor no requiere al deudor. no hay mora en el deudor respecto de su prestación cuando. como Argentina en 1968.

EXCEPCIONES A LA INTERPELACIÓN. sino que en el artículo 1333 en lugar de dos excepciones a la intimación. por el solo vencimiento del plazo. ANTECEDENTES DEL INCISO 2 DEL ARTÍCULO 1333. El problema. ni urgente.Cuando la intimación no fuese posible por causa imputable al deudor. tornan muy gravosa para el acreedor cualquier demora en el cumplimiento de las obligaciones dinerarias. en la práctica uno y otro sistema se aproximan y terminan funcionando de manera muy similar. sobre todo cuando su funcionamiento no provoca soluciones injustas. porque las disposiciones relativas a la mora tienen carácter supletorio. que el deudor caerá en mora sin necesidad de interpelación judicial ni extrajudicial. las contenidas en los dos últimos incisos de la nueva norma. como cláusula de estilo. Cuando esto sucede.Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligación resultare que la designación del tiempo en que había de entregarse el bien. aunque los juristas suelen sostener con frecuencia que es más perfecto el sistema de la mora automática. 4. agregando a las que ya hemos mencionado 16. Estas circunstancias. En nuestras palabras introductorias hemos hecho referencia a la excepción a la interpelación contenida en el segundo inciso del artículo 1333. cuando se ha determinado el plazo de cumplimiento de la obligación. salvo que se proceda a unificar el derecho privado. de manera que a las excepciones que la propia ley suele establecer al principio de la interpelación. porque contienen excepciones con suficiente elasticidadcomo para permitir a los particulares y a los jueces amoldar las relaciones obligatorias a las reales necesidades de la sociedad en que se aplican.3. estableciendo normas aplicables tanto a las obligaciones civiles. o practicarse el servicio... nos inclinan a pensar que debe reemplazarse la interpelación por sistemas que consagren la mora automática del deudor. no parece advertirse una necesidad imperiosa de modificar las leyes que consagran la mora ex persona. como a las comerciales. y éste sea el camino por el que se inclinan las legislaciones más modernas." En definitiva. El legislador peruano de 1984 no ha sido insensible a estas realidades. se suma el hecho de que las partes pueden convenir la mora automática. que permite prescindir de ella: "2. que rezan: "No es necesaria la intimación: . sin embargo.. por lo que no se limitó a reproducir las previsiones del Código de 1936.. no es demasiado grave. contempla ahora cuatro.Cuando el deudor manifieste por escrito su negativa a cumplir la obligación. hubiese sido motivo determinante para contraerla". a punto tal que suele hacerse costumbre incluir en los contratos.MAYRA FLORES VALENCIA cuando se presentan picos agudos. sumadas a la conveniencia de unificar el derecho privado.. 18 .

o bajo circunstancias que ya no existen. que adoptaron esa fórmula u alguna otra parecida.. Resulta interesante señalar que estos giros. el Código 19 . GARCÍA GOYENA. atrapa de esta forma hipótesis en que es materialmente posible la ejecución de la prestación.Para que el obligado a entregar una cosa incurra en mora.MAYRA FLORES VALENCIA En el Perú aparece esta previsión en el Código de 1936. por parte de quien había de recibirla. al tiempo que refuerza la situación. Cuando hay mora. 1007. cuando la cosa no podía. Pero en nuestro artículo se exige que este tiempo y circunstancias hayan sido la causa determinante del contrato". incluyendo la referencia a los "motivos determinantes". que ya ha pasado. pues había sido un "motivo determinante". o el retraso ocasiona grave daño al acreedor. o tiempo pactado. que expresaba: "Art. ser dada o hecha más que en cierto tiempo. Nos dice GARCÍA GOYENA que el inciso segundo de este precepto se ha inspirado en el artículo 1146 del Código civil francés y en el inciso 1 del artículo 1927 del Código de Luisiana. si el otro no cumple o no se allana a cumplir debidamente la obligación que le es respectiva. Al parecer el legislador peruano se ha inspirado en el segundo párrafo del viejo artículo 509 del Código civil argentino que. con una redacción muy próxima a la que encontramos en el textoactual. que ya ha transcurrido. sin necesidad de requerimiento. aspecto que fue tomado en consideración al contratar y constituyó un "motivo determinante" de la fijación del plazo. por su naturaleza. entre otros. como inciso 2 del artículo 1254. 2) el vencimiento del plazo ocasiona grave daño al acreedor. Dos puntos deben destacarse: 1) Hay plazo designado. excepto en los casos siguientes: 1) Cuando en el contrato se haya estipulado expresamente que el vencimiento del plazo lo produzca. o bajo circunstancias que ya no existen". que dispone: "la constitución en mora es innecesaria cuando la cosa no podía. 2) Cuando de la naturaleza y circunstancias del contrato resulte que la designación de la época en que debía entregarse la cosa fue un motivo determinante. tuvo como fuente de inspiración el Proyecto de García Goyena 19. perjudica la posterior". En las obligaciones recíprocas. Y agrega a continuación: "Nuestro artículo es más explícito que el francés y se acerca más al de la Luisiana. el Código de Vélez. van a influir en numerosos códigos. ser hecha o entregada sino en un tiempo cierto. artículo 509. debe mediar requerimiento por parte del acreedor. El deudor cae en mora. para celebrarlo. así acuñados en castellano por GARCÍA GOYENA. a su vez. pero resulta de "inutilidad jurídica". Las hipótesis previstas en el Código de Luisiana se refieren a casos en que sería "materialmente imposible" realizar la prestación. por parte de los dos contratantes. podemos mencionar. ninguno de los contratantes incurre en mora. por su naturaleza.

También el plazo es "esencial" cuando después de su vencimiento. artículo 1431. es sólo de tipo "temporal". el de España. Pero cuando la prestación ya no puede realizarse. y Guatemala.es una situación de "retardo" en el cumplimiento de la obligación. o jurídicamente "inútil". con mayor propiedad. aunque la prestación sea materialmente posible. sino lisa y llanamente incumplimiento. pues ya no corresponde reclamar cumplimiento.MAYRA FLORES VALENCIA civil uruguayo. PLAZO ESENCIAL. en los casos de mora. En realidad estimamos que esta norma sólo es aplicable cuando todavía es posible o útil ejecutar la prestación. sino el de la resolución por incumplimiento. Es lo que sucede en las hipótesis de lo que doctrinariamente se denomina "plazo esencial". La referencia a la "naturaleza y circunstancias de la obligación" y al "motivo determinante". El "incumplimiento". artículo 1336. La mayor parte de los ejemplos con que los autores suelen ilustrar esta norma. Puerto Rico. por ejemplo. resulta jurídicamente inútil para el acreedor. que deberá completarse con la indemnización de daños y perjuicios ocasionados por el retraso que ha sufrido su ejecución. sino resolución del contrato e indemnización. cuyo artículo 295 ha variado ligeramente la redacción. artículo 1053. disponiendo que "cuando por efecto de la morosidad del deudor. y no entre los de mora. es decir con casos en los cuales vencido el plazo el cumplimiento de la prestación resulta materialmente imposible. aunque ese cuerpo legal adhiere al sistema de mora automática En lo que respecta a Cubahasta hace pocos años su Código civil era prácticamente reproducción del Código español. Verbigracia. ahora se ha dictado en julio de 1987 un nuevo Código. aparecen también en el inciso tercero del artículo 985 del Código de Panamá. éste puede rehusar su ejecución y exigir el pago de la indemnización de daños y perjuicios compensatorios". ya no será aplicable el régimen de la mora. por definición -tal como lo hemos señalado al comenzar esta ponencia. La verdad es que. después de la boda. ¡no tiene sentido que la modista pretenda entregar el traje de novia! Estos últimos son los casos previstos por el artículo 1337 del nuevo Código peruano. y presupone la posibilidad de ejecutar la prestación debida. como lo señala con acierto Osterling. pero es factible realizar la prestación. pero en líneas generales adopta la misma solución. por cuanto si la prestación se torna "materialmente imposible" o ha perdido totalmente su "utilidad". 20 . artículo 1100. esta previsión debería incluirse entre los casos de "incumplimiento" definitivo. cuando se refiere a la "mora que inutiliza la obligación". no hay mora. la obligación resultase sin utilidad para el acreedor. después que el barco ha zarpado es imposible cargar en él las mercaderías. cuyo vencimiento constituye un obstáculo insalvable para la ejecución de la prestación debida. se vinculan con el "plazo esencial". que entró en vigencia a comienzos de 1988. La mora.

pero que parece resultar indispensable para que pueda prescindirse de la interpelación. aunque genera daños moratorios. pues. no hace imposible ejecutar la prestación. Al dejarlos vencer no se incurre en "simple retraso". en decidir si es necesario que el deudor conozca que el plazo fue un "motivo determinante". sustancialmente. sino que el juez apreciará libremente. sino en verdadera "mora". sea este definitivo (cláusula penal compensatoria) o temporario (cláusula penal moratoria). La discusión se centra. pero comprendemos que resulta muy difícil elaborar una norma que prevea con exactitud los distintos matices que pueden presentarse en la práctica y trace una línea tajante que permita distinguir los casos en que la fijación del plazo ha sido "motivo determinante". EL PLAZO COMO "MOTIVO DETERMINANTE". esto es. Queda. que puede acrecentar la litigiosidad. dos funciones: 21 . los plazos de pago de esas obligaciones dinerarias reconocen un "motivo determinante". porque con ese importe debo atender las obligaciones emergentes de la compra de otro inmueble con el que sustituyo el que enajené. Prevalece la idea de que es necesario el conocimiento. la mora será automática. La cláusula penal proporciona un incentivo para la conducta debida del deudor. exigencia no establecida por la norma. de acuerdo a las constancias de la causa. y fija de antemano el monto indemnizatorio para el caso de incumplimiento (función indemnizatoria).MAYRA FLORES VALENCIA Los ejemplos que mencionamos quedan excluidos del inciso segundo del artículo 1333. y estipulo que su precio me sea pagado en cuotas en determinadas fechas. De manera semejante. pero en los que existe interés especial por parte del acreedor de recibir la prestación en la fecha fijada. que con esas sumas debe adquirir los materiales y pagar a los obreros. como lo señalaba Salvat en la Argentina. Por ejemplo. y el retraso. en los que sería de aplicación el inciso primero. si yo vendo un inmueble. El campo de aplicación del inciso segundo se refiere a casos en que no se ha previsto de manera expresa que el vencimiento del plazo provocará automáticamente la mora. esos plazos constituyen un "motivo determinante" de la obligación y su incumplimiento acarrea la mora sin necesidad de intimación. sin necesidad de interpelación. a veces muy graves. si contrato la construcción de una obra y establezco ciertos plazos para el pago de las cuotas al constructor. en manos del juez un margen muy amplio de discrecionalidad. y lo reiteran diversos autores peruanos 29. La cláusula penal cumple. y si no se cumple en término con su pago. pero no esencial. el cumplimiento específico de su obligación. aunque no se considera indispensable que tal circunstancia haya sido elevada a la categoría de "condición expresa". que sólo puede referirse a casos en los cuales el plazo era determinante. con todos sus efectos jurídicos. si el deudor sabía o no que se trataba de un "motivo determinante". en especial la indemnización de los daños y perjuicios que tal retraso ocasiona.

2º. que se superpone a la anterior o la desplaza y rige aunque no haya perjuicio para el acreedor. o es inválida. o cualquiera otra prestación que pueda ser objeto de las obligaciones.es estipulable a favor del acreedor o de un tercero . demandar la ejecución de la obligación principal. el acreedor puede. 22 .es relativamente inmutable. SUJETOS: El acreedor de la pena puede ser tanto el acreedor de la obligación principal. Esta función compulsiva sobresale cuando la cuantía de la pena es mayor que la de la prestación principal debida. o el pago de la pena. La cláusula penal presenta los siguientes caracteres: . Cuando se trata de la pena compensatoria. con lo que se incita al deudor a cumplir. .Función indemnizatoria: la cláusula penal tiene. subsiste la función indemnizatoria. a su arbitrio. 659) .es condicional. como un tercero. OBJETO: La cláusula penal solo puede tener por objeto el pago de una suma de dinero. Se extingue también por vía de consecuencia. y el hecho condicionante que la supedita es el incumplimiento del deudor .es subsidiaria. CARACTERES. o un tercero. lo cual significa que reemplaza a la prestación incumplida (art. una función indemnizatoria. su deudor puede ser el deudor de la obligación principal. Cuando la cláusula penal se pacta a favor de un tercero. sea que aquélla actúe como compensatoria o como moratoria. FUNCIONAMIENTO: Lla indemnización convenida como cláusula penal es debida desde la demora del deudor.MAYRA FLORES VALENCIA 1º. Inversamente. EXTINCIÓN DE LA PENA: La obligación de pagar la cláusula penal se extingue por vía directa. cuando lo debido como pena es de cumplimiento imposible por caso fortuito. cuando la obligación principal de la que depende se extingue.es accesoria. además.Función compulsiva: la función compulsiva o estimulativa de la cláusula penal surge claramente de la definición anterior : está prevista para asegurar el cumplimiento.

español. configuren un abusivo aprovechamiento de la situación del deudor.Mutabilidad absoluta: Códigos alemán y suizo. habida cuenta del valor de las prestaciones y demás circunstancias del caso. Para pedir la pena. y 2.Moratoria. uruguayo. pero excluyen que sean aumentadas salvo. que se debe en caso de inejecución definitiva.Compensatoria. Uno de los caracteres que definen a la cláusula penal es la inmutabilidad: en principio el acreedor no puede alagar que la pena es insuficiente. aceptan la reducción de las penas excesivas. sin embargo. que juega en el caso de inejecución temporaria. venezolano. el acreedor no está obligado a probar que ha sufrido perjuicios. reducir las penas cuando su monto desproporcionado con la gravedad de la falta que sancionan. En Derecho comparado se pueden alinear los siguientes criterios: . ni el deudor podrá eximirse de satisfacerla probando que el acreedor no ha sufrido perjuicio alguno. Los jueces podrán. . portugués y peruano. 23 . .Inmutabilidad relativa: Los Códigos italiano de 1942. o aumentada si es insuficiente. ni el deudor puede librarse de pagarla arguyendo que excede el efectivo daño irrogado por su incumplimiento.MAYRA FLORES VALENCIA Del propio surge la existencia de dos especies de cláusula penal: 1. convención expresa. en los cuales la pena puede ser reducida si es excesiva. obviamente.Inmutabilidad absoluta: Códigos francés.

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