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TRABAJO PARA EL 10% DE DERECHO

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LA COSTUMBRE JURÍDICA Consideraciones Generales: En las sociedades poco evolucionadas era la principal fuente del derecho.

Sin embargo, falta de precisión, de certeza y de unidad, eran, y siguen siendo, los grandes defectos de la costumbre. En el derecho contemporáneo, su papel es modesto y, si se lo compara con el de la ley. No obstante ello, en algunas ramas del derecho, y particularmente en el comercial, su campo de aplicación es bastante amplio. Cabe destacar, sin embargo, el peculiar sistema anglosajón, en el que la costumbre tiene una importancia primordial. La costumbre no es solamente un modo espontáneo, sino el más antiguo por el que ciertas normas se incorporan al Derecho. Se constituye gracias a la repetición de acciones al interior de una sociedad que dada su reiteración, aceptación y permanencia van adquiriendo fuerza normativa, apareciendo como obligatorias. Su espontaneidad viene dada porque ninguno de quienes con sus comportamientos la van conformando, ha tenido el propósito expreso y deliberado de formular una norma de conducta, en contraposición a lo que sucede con la ley. En principio debe distinguirse la costumbre de los ³hábitos´. No todo comportamiento repetido genera una regla de conducta (una norma), ni toda regla de conducta llega a convertirse en costumbre jurídica. Hay acciones que se reiteran constantemente En la sociedad pero por su naturaleza son irrelevantes para ser considerados parámetros de conducta, es decir, acciones de las cuales se pueda destacar su corrección o incorrección moral. Otros hábitos sí llegan a convertirse en normas de los otros sistemas de conducta que conviven con el Derecho, tal es el caso de los convencionalismos sociales (las reglas de etiqueta, las maneras de la mesa, etc.) o de ciertos preceptos religiosos (como el asueto, el ayuno o la asistencia a ceremonias religiosas en días determinados). Para que la mera costumbre se convierta en costumbre jurídica es necesario que esta se incorpore al sistema de normas que constituyen el Derecho. A tal efecto, la costumbre requiere de la validación que le otorgue alguno de los procedimientos formales que cada sistema jurídico dicta con tal propósito. En resumen, para que las costumbres, o más concretamente, ciertas normas consuetudinarias sean jurídicas, requieren el reconocimiento del Derecho y su aplicación por parte de los tribunales.

Funciones: Su carácter normativo posee una doble significación o alcance. Un legislador metódico debería tomar en cuenta la realidad social y las costumbres imperantes. La remisión a la costumbre puede tener un carácter directo o supletorio. Algunos estudiosos consideran que los asambleístas harán bien en conocer y respetar las costumbres. debería existir ante dicha situación tanto la doctrina como la ley misma que han reconocido a la costumbre la función de integrar dichas lagunas. No es algo extraño al Derecho (ordenamiento jurídico) sino una parte constitutiva del mismo. Se concibe como una entidad distinta de la ley. en relación con un determinado supuesto. cuyo origen está en la sociedad y no en el Estado. parece democrático respetar. sosteniendo que éste no es sino el devenir espontáneo del acontecer social. b) La laguna legal: La existencia de una laguna legal implica ausencia de norma legal para regular un supuesto que de acuerdo con la teleología inmanente a la ley (ratio legis. En la remisión indirecta. el legislador. supletoria o subsidiaria. que por haber nacido espontáneamente del pueblo. la misma lo estima obligatorio para todos. La escuela histórica del derecho puso el acento sobre la importancia de estas tradiciones como fuente del derecho positivo. una fuente dinámica que representa una fácil adaptación a los cambios sociales que experimenta una comunidad determinada y que por su uso consecutivo. Se trata de una remisión directa cuando la ley prescribe que una determinada cuestión se regule de acuerdo con lo establecido en la costumbre. al menos en teoría. se abstiene de regular directamente una materia dejando su ordenación al Derecho consuetudinario. conscientemente. a) La remisión legal: En este caso. no existan otras normas reguladoras. un mayor grado de aceptación y cumplimiento. lo cual implica. . Valor: Su importancia como antecedente histórico de la ley es transcendente.Concepto: Es una fuente de Derecho que se presenta en numerosos sistemas y cuya importancia doctrinal e histórica es considerable. según se trate de un supuesto de remisión legal o de una laguna legal. de forma que su violación acarrea una responsabilidad de tipo jurídico y no meramente una reprobación social. la ley establece que se aplicará la costumbre sólo cuando. plan del legislador).

lineamientos de cómo procesar y cómo resolver (y por cuáles fundamentos). En esos casos. en los asuntos en los que los jueces tienen que ejercer su atribución jurisdiccional. por ello el Diccionario de la Real Academia lo define como "la ciencia del derecho". Pero su importancia va más allá de este tipo de tareas. es decir. además. en otras palabras. porque da contenido al sistema jurídico de un determinado país en los detalles y. porque crea seguridad al hacer predecible la administración de justicia.JURISPRUDENCIA Concepto: Desde un punto de vista etimológico. Pero el significado más general y común de la palabra se refiere al conjunto de principios. . este término significa conocimiento del derecho. Habitualmente no produce normas jurídicas. criterios y precedentes o doctrinas que se encuentran en las sentencias o fallos de los jueces o tribunales y que sirven para orientar la decisión en un número indefinido de casos similares. Solamente cuando la jurisprudencia es considerada como regla o conjunto de normas jurídicas individualizadas. creadora de normas. cuando sirve para llenar algunas lagunas del Derecho o declara la inconstitucionalidad de una ley es. si están debidamente fundamentadas. sino que actúa como colaborador de la formación e interpretación de las mismas y su aplicación. pues también es la responsable de crear políticas jurisdiccionales (los grandes criterios de administración de justicia establecidos en ejercicio de sus competencias por el máximo órgano de resolución de conflictos del Poder Judicial). poder afirmar con anticipación cómo es posible que los tribunales resuelvan un problema determinado. las resoluciones previas. dando seguridad al que tendría la razón. Valor: La jurisprudencia es fundamental para la existencia del Estado de Derecho. ciertamente. pueden ayudar grandemente a la predictibilidad.

y sólo de hecho en el nuestro. mediante el cual se tienen previstas las soluciones para todos los casos que surjan en realdad. ir cubriendo el resto. De acuerdo al método anglosajón. Por lo cual se afirma que en este sistema.Cabe acotar que hay quienes consideran que el máximo ente judicial de la nación (el Tribunal Supremo de Justicia en nuestro caso) deber tener como una de las justificaciones principales de su existencia. las distintas leyes de nuestro país contiene las sanciones aplicables para cada situación que implique la intervención de agentes del área jurídica. los jueces tienen una amplia facultad de integrar y crear el Derecho. las sentencias adquieren carácter definitivamente firme. El primero de ellos reconoce la idea del ³precedente´. ya sea en la misma instancia o en otras inferiores a ella. siendo ésta la manera de integrarlo al cuerpo normativo. el establecer políticas jurisdiccionales en todo el país. aplicables en forma obligatoria a los casos afines que se presenten en un futuro. Funciones: a) De unificación: Ésta. En Venezuela. . es decir. legítimamente deben adaptar sus medidas a las que emita el Tribunal Supremo de Justicia. Aunque siempre existe la posibilidad de recurrir a la analogía y los principios generales del derecho en el caso de que las circunstancias lo ameriten (no haya ley aplicable). la unificación es de Derecho. se cumple de derecho en el sistema anglosajón. como máxima autoridad en esta área. aunque en un principio los jueces pueden dictar sentencias según lo que consideren apropiado al caso. se tiene un sistema cerrado de normas jurídicas. Caso contrario al que se presenta en nuestro país. en vista de que existe en principio de la plenitud aislada del ordenamiento. o mediante las nuevas sentencias que vayan teniendo lugar. b) De integración y creación: Igualmente se cumple de manera distinta en ambos contextos. es decir. Lo cual da lugar a una presencia mínima del ordenamiento jurídico conformado por el Derecho escrito (written law o statute law). van resolviendo concretamente las situaciones específicas que se les van presentando. debido a que. con la sapiencia y la mesura que ella requiere. donde se afirma que es de hecho. a través de los precedentes ya existentes. en vista de que los mismos. convirtiéndose en normas jurídicas generales. teniendo el juez como tarea.

imprecisiones.c) De adaptación: Según ella. . lo cual suponía un proceso de adivinación. d) De interpretación: Se afirma que ésta es la función más frecuente y relevante que debe cumplir la jurisprudencia. es decir. sin embargo su opinión suele ser citada con frecuencia en los fallos de los tribunales y en los fundamentos de las mismas leyes. sus conclusiones carecen de fuerza obligatoria. aunque no deja de acarrear problemas como las ambigüedades. así como también la más delicada. la doctrina de los tratadistas carece de toda fuerza obligatoria. No obstante. Se constituye en una fuente del Derecho. no sólo de los sistemas del Derecho positivo. Denominada también por algunos autores como Derecho científico. sino al razonamiento y análisis general del Derecho como una ciencia no reductible a la norma jurídica. Valor: En el derecho moderno. el juez debe tratar de acoplar las leyes vigentes. siendo la más conveniente aquella que indica que la interpretación supone elegir entre varias soluciones y optar por la que se considere más justa. del mismo modo que la reflexión científica es un fundamento invaluable de otras ramas del saber humano. tratar de saber qué fue lo que quiso indicar el legislador. en la actualidad se habla de ³atribuirle un sentido a la norma jurídica´. la carga emotiva del lenguaje. y volvía engorroso el proceso. entre otros. De ahí que su ámbito se acción no se limite a la especulación del sistema normativo en sí mismo. pues constituye un soporte para la argumentación contenida en las sentencias y en los alegatos de demandantes ante el foro. sino del Derecho en General. a los nuevos casos que se van presentando. Sin embargo. para lo cual se plantean diversas proposiciones que buscan orientar en este aspecto. Por tanto se trata de una opinión experta y calificada. Anteriormente se entendía por interpretación de Derecho al hecho de tratar de esclarecer el verdadero sentido de la norma jurídica. De ahí que pueda decirse que la doctrina es una importante fuente mediata del derecho. Por su naturaleza que representa el resultado de una actividad especulativa de los particulares. DOCTRINA Concepto: Se define la doctrina como los estudios. análisis y críticas que los juristas realizan con carácter científico. lo lento y arduo del proceso de creación de las normas. hace que esta función se dificulte cada vez más. dada la naturaleza del método con que se enfrentan los problemas jurídicos.

como para aquel otro no hipotetizado en la previsión normativa. se aprehende la regla que contempla. debido a que entre ambos existe una misma identidad de razón. No obstante. ANALOGÍA Concepto: Es aquel procedimiento de integración jurídica mediante la cual ante un hecho en particular que no tiene regulación se le aplica una ley que regula un caso semejante. . por estar rodeado de todos los riesgos del procedimiento lógico inductivo. El supuesto necesario para la aplicación analógica de la ley es que la disposición se refiera a situaciones no previstas. actualización o modificación de leyes y fallos. Valor: La analogía se funda en el principio de igualdad (o regla formal de justicia) que prescribe que se debatan tratar por igual los casos semejantes (equivalencias en los aspectos relevantes). Mediante ella no se crea una nueva norma sino se aplica la existente a otro caso por existir identidad de razón. si se trata de la interpretación de una ley y los más autorizados juristas opinan unánimemente en el mismo sentido. alcanzado el principio. Función: La doctrina sirve como guía a los jueces y a los legisladores para la formulación. Respetándose así su cualidad de autointegración. y. en uno y otro caso debe usarse el método analógico con cautela y prudencia. El fundamento de la analogía se hace descansar en el propio procedimiento cuya virtud. tanto para el caso legislado en concreto. es difícil que los jueces se aparten de esa solución. contribuyendo así al progreso del derecho y a su aplicación a los casos concretos. Esta función de abstracción puede efectuarse usando del mismo texto legal (analogía legis) o aplicando los principios en que se fundamenta el mismo ordenamiento jurídico (analogía iuris). con la cual se puede aspirar a una mejor manera de normar jurídicamente la realidad social. se llega al principio que justifica las normas mismas. de las normas previstas para un caso particular. pero semejantes a las previstas en la norma.Su grado de significación depende del prestigio y autoridad científica del jurista que la ha emitido.

a través de un estudio profundo del ordenamiento jurídico. Como fuente formal indirecta. no genera normas jurídicas. Actuando como coadyuvante de las propias normas jurídicas. sustentadores del mismo. pero con más frecuencia. incluso. respectivamente. Valor: La jerarquía e importancia que posean depende de cada sistema jurídico. asambleístas y juristas. Se trata en cambio. para el legislador mismo. . actualizan de manera permanente y constante esa codificación manteniendo su identidad. Los principios como inspiradores de un ordenamiento jurídico. Los principios generales el Derecho implican aquel conjunto de valores que sirven de inspiración al legislador y al juzgador. pues se carece de leyes específicas para tomar decisiones con respecto a un caso en particular. pero que se asemeja a otros ya juzgados.Función: Tratar de cubrir lagunas legales que en ocasiones tienen lugar en el ámbito jurídico. La validez de esos principios es de naturaleza general y apriorística en parte. Función: Va unida a la idea de una reactualización permanente de los valores que la sociedad comparte. No constituyen un acto o procedimiento específico contemplado o reglamentado por el propio sistema del que se deriven normas jurídicas o precedentes jurídicos (como la legislación o la jurisprudencia). es históricamente variable y depende del círculo de cultura correspondiente. de las inferencias deducciones jurídicas que a lo largo del tiempo han hecho jueces. sino que establece criterios orientadores no sólo para el juez sino. como base en los cuales puede elaborar o decir el Derecho. Se trata de la esencia superior a la que el sistema judicial en tanto a valor instrumental está abocado a realizar. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO Concepto: Han sido definidos como el conjunto de criterios orientadores insertos expresa o virtualmente en todo sistema.

Por consiguiente. la equidad tiene una importancia extraordinaria como agente ordenador y corrector de las relaciones. pacífico. En suma. que es cuádruple: humanizar. las leyes son absolutamente insuficientes para afrontar y resolver con la suficiente eficacia los problemas que plantea la creación y el mantenimiento de un orden social justo. hacer justo. cumplen las funciones de crear interpretar y aplicar el ordenamiento jurídico. se traduce en el ejercicio de ponderación por el cual el Derecho arma. Constituyen criterios interpretativos y evitan las lagunas en sistema jurídico. Desde este punto de vista. por ende. costumbre. sobre todo económicas. en tales circunstancias genéricas. se pueden aplicar para resolver un caso en concreto. Siendo un complemento de la justicia y no un término sinónimo de ésta. de las sociedades en vías de desarrollo o en desarrollo acelerado.Vienen a ser la base de todo ordenamiento objetivo. la conciliación y paridad entre los derechos y las obligaciones de quienes participan en una relación jurídica. conjunta los valores o principios que hagan posible la justicia Valor: Puede ser considerada como el verdadero núcleo de la vida jurídica popular. Cuando se habla de equidad se piensa en ³proporción´ (el ajuste en las relaciones que da pie al derecho). LA EQUIDAD Concepto: Por su etimología. es decir. hoy tan frecuentes en todos los rincones del planeta. libre. comprender (función interpretativa) y suplir (función integrativa) las normas jurídicas. del latín equitas (igualdad). y en ³equilibrio´. o analogía. caritativo y. debido a que. Pero mucho más en las épocas en que el derecho legislado pierde eficacia a causa de una acentuación del dinamismo social. ya que en ausencia de ley. en toda circunstancia. . pudiendo resumirse en tres verbos: elaborar (función creativa). la equidad implica la idea de relación y armonía entre una cosa y aquello que le es propio y se adapta a su naturaleza intima. racionalizar y actualizar el derecho. con miras a la realización del fin de los fines de los mismos. concerta.

Funciones: y Atenuar en efecto la norma de Derecho positivo. a consecuencia de las insuficiencias inevitables de las leyes. disminuyendo el rigor de la ley cuando esta es concebida como contraria a los principios de justicia. y y . Sopesa (ajusta y reconcilia) la singularidades que en cada caso concreto se presentan al jurista. haciendo posible la integración en todo el ordenamiento jurídico. colmando las deficiencias que acusa este orden. en cuanto favorece a la más perfecta realización de lo justo jurídico. Contribuir a la instauración y mantenimiento del orden pacífico de la convivencia.

com/curso-derecho-conceptos/derecho-doctrina-juridica (http://www.amag. M (2003). (2º ed. M. Introducción al Derecho. (2004).htm http://www.um.edu. Hernández. Bogotá: Temis. Introducción al Derecho.México: McGraw-Hill Interamericana de México.pdf) http://www.com/trabajos35/vacios-de-la-ley/vacios-de-laley.monografias. (1995).htm) (http://www. J.Bibliografía Álvarez.enciclopedia-juridica. Monroy. Fuentes electrónicas http://www.pe/web/html/servicios/archivos_articulos/2001/importa nciadelderecho.com/d/analogia/analogia. Venezuela: Legis.biz14.). Introducción al Derecho .es/facdere/publicaciones/anales/anales20/albertomontoro.shtml#princip .mailxmail. (13º ed.).

Sección: ³D´ Asignatura: Fundamentos de Derecho FUENTES DEL DERECHO Profesora: Dalia Silva Alumna: Fátima Zurita Caracas.República Bolivariana de Venezuela Ministerio del Poder Popular para la Planificación y Finanzas Escuela Nacional de Administración y Hacienda Pública ± IUT Semestre: 1º . 06 de abril de 2010 .

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