DICTAMEN DE LA COMISION DE JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS recafdos en los Proyectos de Ley Nros.

2723/2008-CR, 3189/2008-CR Y 4297/2010-PE que proponen reformas en el delito de violaci6n sexual contra personas de 14 a 18 afios de edad

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COMISION DE JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS PERioDO ANUAL DE SESIONES 2010-2011

Senor Presidente:

La Comisi6n de Justicia y Derechos Humanos ha recibido para dictamen los proyectos de Ley siguientes:

1. Proyecto de Ley N° 2723/2008-CR presentado por el Grupo Parlamentario Nacionalista que propone la reforma del inciso tercero del articulo 173°, del articulo 175° y la incorporaci6n de un articulo 178-8 en el C6digo Penal referidos al delito de violaci6n sexual y seducci6n contra personas entre catorce y men os de dieciocho alios de edad.

2. Proyecto de Ley N° 3189/2008-CR presentado por el Grupo Parlamentario Nacionalista que modifica el articulo 173° del C6digo Penal despenalizando las relaciones sexuales consentidas entre y con adolescentes de 14 y menores de 18 alios, y propone la creaci6n de un nuevo tipo penal de violaci6n de menor de edad por prevalimiento en el articulo 174-A.

3. Proyecto de Ley N° 4297/2010-PE presentado por el Poder Ejecutivo que modifica los articulos 170°, 173°, 173-A y 175° del C6digo Penal respecto del delito de violaci6n sexual contra adolescentes entre 14 y menos de 18 alios.

I. SITUACION PROCESAL

Los proyecto de Ley han side remitidos a la Comisi6n de Justicia y Derechos Humanos, como Comisi6n unica, de acuerdo a los siguientes decretos de envio:

Proyecto de Ley Decreto de envio
2723/2008-CR 26/09/2008
3189/2008-CR 23/04/2009
4297/2010-PE 14/09/2010 En la sesi6n del 09 de noviembre del 2010, la Comisi6n de Justicia y Derechos Humanos aprob6 por mayorfa el presente dictamen.

II. SiNTESIS DE LOS CONTENIDOS DE LOS PROYECTOS DE LEY

1. EI Proyecto de Ley N° 2723/2008-CR propone la reforma de los articulos 173° y 175° del C6digo Penal y la incorporaci6n de un nuevo articulo, el 178-8. En el articulo 173° se propone reformar el inciso tercero de modo que solo se penalicen las relaciones sexuales en las que la vlctirna tenga entre catorce y menos de dieciseis alios y en las que haya mediado engalio, prestaci6n econ6mica 0

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cuando la diferencia de edad sea mayor de cinco arios; para estos casos se propone una pena no menor de 20 arios. En el articulo 1750 se propone reformarlo de modo que el tipo penal se limite hasta vlctimas entre dieclseis y menos de dieciocho arios. En el articulo 178-8 se propone que en los casos del inciso 3 del articulo 1730 la sentencia se pronuncie sobre si en el caso se aplica el error de tipo, error de prohibicion 0 el error de comprension culturalmente condicionado contenidos en los artlculos 14 y 15 del Codiqo Penal.

2. EI Proyecto de Ley N° 3189/2008-CR propone en primer lugar la modificacion del articulo 1730 del Codigo Penal despenalizando las relaciones sexuales consentidas entre y con adolescentes entre catorce y menos de dieciocho aries, 10 que implica una deroqaclon de su inciso tercero y una reforma por conexidad del articulo 173-A. En segundo lugar, el proyecto propone la creacion de un nuevo tipo penal en el articulo 1740 -A que tipifique la violacion sexual para los casos en que una de las partes tenga entre catorce y menos de dieciocho aries y la otra se haya valido de una situacion de superioridad manifiesta para obtener el consentimiento; la pena propuesta es de cuatro a ocho arios.

3. EI Proyecto de Ley N° 4297/2010-PE propone las siguientes modificaciones:

a. En el articulo 170° (violaci6n sexual mediante violencia 0 amenaza).

Incorporar un parrafo final que eleva la pena privativa (25 a 30 aries) cuando la vlctirna tiene entre 14 y 18 arios, y conmina con cadena perpetua cuando el agente se hubiere aprovechado de posicion, cargo 0 vinculo familiar sobre dicha victima para cometer el delito,

b. En el articulo 173° (violaci6n sexual de menor de 14 afios). Se suprime el tercer parrafo de la formula legal vigente, el cual es ubicado en el parrafo final del articulo 170°.

b) En el articulo 173°-A (violacion sexual con consecuencia de lesiones graves 0 muerte). Se extiende la consecuencia punitiva de cadena perpetua a los supuestos contenidos en los articulos 170° y 173°, inciso 2, cuando siendo ello previsible se produce la muerte 0 lesion grave de la victima.

c) En el articulo 175° (Seduccicn). Se ofrece una formula legal mas comprensiva que la actual mente vigente, que adem as del engario para conseguir el consentimiento de la victima (de 14 a 18 aries) considera el uso de actos de prevalimento.

III. MARCO NORMATIVO

Constituci6n Politica Numerales 1 y 2, Articulo 2° Numeral 22, Articulo 139°.

C6digo Penal

Articulo I y IX del Titulo Preliminar Articulos 170°, 173°, 173°-A y 175°

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IV. OPINIONES RECIBIDAS

1. Proyecto de Ley N° 2723/2008-CR

a) Consejo Ejecutivo del Poder Judicial

Mediante Oficio W 671-2008-SBTM-CE-PJ del 28 de noviembre del 2008, presenta su conformidad al proyecto de Ley.

b) Estudio Ore Guardia

Por documento remitido el 07 de noviembre del 2008, el Dr. Arsenio Ore Guardia emite opinion desfavorable al presente Proyecto de Ley.

c) Ministerio de Justicia

Mediante Oficio N° 665-2008-JUS/AT del 08 de noviembre del 2008, emite opinion serialando que el proyecto compatibiliza la leqlslacion civil y penal en esta materia, resulta viable en el extremo previsto por el articulo 173 y deroqaclon del articulo 179-A del Codigo Penal.

d) Cesar Ramirez Luna, Comisi6n Consultiva de la Comisi6n

Por carta del 12 de noviembre del 2008, opina haciendo algunos comentarios respecto del contenido del proyecto de Ley.

2. Proyecto de Ley N° 3189/2008-CR

a) Ministerio de Justicia

Mediante Oficio N° 434-2009-JUS/AT del 20 de agosto del 2009, emite opinion favorable al Proyecto de Ley analizado.

b) Manuela Ramos

Mediante Oficio N° MMR-DPPC/0237-2009 del 25 de agosto del 2009 y MMR-DPOPC/0236-2009, opina en sentido favorable al proyecto de Ley.

c) Consejo Ejecutivo del Poder Judicial

Por Oficio N° 6170-2009-CE-PJ del 03 de setiembre del 2009, emite opinion favorable al presente Proyecto de Ley.

3. Proyecto de Ley N° 4297/2010-PE

Se ha solicitado opiniones al Poder Judicial, Ministerio Publico y Defensoria del Pueblo.

V. ANAuSIS DE LOS PROYECTOS DE LEY

1. Con relaci6n a la modificaci6n de los articulos 170° y 173° del C6digo Penal

La propuesta del Ejecutivo, Proyecto N° 4297/2010, traslada el ultimo parrafo del articulo 173° del Codigo penal vigente, referido a la violacion sexual de la victima

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cuya edad oscila entre los 14 y menos de 18 arios para incorporarlo al ambito de protecci6n penal del articulo 170° del C6digo Penal. Con esta modificaci6n se castiga la violaci6n sexual de menor, con violencia 0 grave amenaza, comprendido entre 14 y menos de 18 arios de edad con pena privati va de libertad que oscila entre 25 a 30 arios y, en ese rango de edad, cuando el agente hace uso de prevalimiento (cualquier posici6n, cargo 0 vinculo familiar que Ie de particular autoridad sobre la victima 0 Ie impulse a depositar en el su confianza), la pena seria de cadena perpetua. En cambio, tal y como se halla regulado actualmente la violaci6n sexual de menores de 14 a 18 arios (articulo 173° del C6digo Penal), carece de importancia el uso de violencia 0 grave amenaza para la comisi6n del delito.

Lo que busca el Proyecto es aminorar el exceso de criminalizaci6n de la violacion sexual, en todos los casos, que se realiza sobre menores comprendidos entre 14 y 18 aries, normalizando asi los excesos de la f6rmula legal que ha tenido, en su aplicaci6n, una serie de implicancias tanto de orden civil como de equidad en la respuesta punitiva, ademas de afectar el desarrollo de la personalidad de adolescentes, quienes ven eliminada su capacidad para ejercer su libertad sexual o para casarse y practicar relaciones sexuales, pues en una interpretaci6n posible del ambito de alcance de la redacci6n del articulo 173° del C6digo Penal vigente, la consecuencia, es que en todos estos casos se estaria produciendo violaci6n sexual, ya que la norma legal protege hasta los 18 arios la indemnidad sexual, en tanto bien juridico tutelado. Situaci6n que social y rnecicamente se ve agravada al no aprovechar (un apreciable rango) las victimas, en la practica, de los beneficios que los programas oficiales de salud reproductiva brindan por el temor a las investigaciones que las autoridades se ven obligadas a realizar por mandato legal, sobre el padre infractor.

Resulta asl, una reforma atendible con las adecuaciones del caso (y que se advertira en el Texto Sustitutorio), que oriqinandose en el articulo 173° del C6digo Penal, al cual normaliza en sus alcances de protecci6n penal, amplia los alcances de tutela del articulo 170° del C6digo Penal, bajo criterios de necesidad y razonabilidad. Con estas modificaciones a la normativa objeto de analisls, la respuesta que brinda el Estado frente a los delitos de violaci6n sexual distingue entre libertad sexual (articulo 170°) e indemnidad (articulo 173°), retornando en cierto modo a la redacci6n que tuviera el C6digo penal antes de la reforma provocada por la Ley N° 28704 del 5 de abril de 2006, y recogiendo la jurisprudencia plenaria de la Corte Suprema de Justicia en relaci6n a esta materia, que ha tratado de dar soluciones parciales a la problernatica social generada.

La redacci6n del articulo 173° del C6digo Penal que resultaria producto de la reforma introducida por el Proyecto de Ley 4297/2010-PE, posibilita superar los serios inconvenientes de polftica social, de salud y familiar generados por la redacci6n actual de dicha figura penal luego de la daci6n de la ley N° 28704 del 06 de abril de 2006. La afectaci6n de derechos constitucionales que supone evitarle a un padre reconocer a su hijo concebido en una menor de edad, pues ello autornatlcamente implicaria efectuar den uncia por delito de violaci6n sexual, al igual que la exclusi6n de las adolescentes de los planes de planificaci6n, junto a las polfticas de persecuci6n irrazonable de algunas practicas consuetudinarias -en

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contextos culturales y geogrc:ificos distintos al paradigma citadino y occidentalencuentran con dicha reforma una respuesta equilibrada y urgente.

2. Con relacion a la modlficaclon del articulo 173°-A del Codigo Penal

EI Proyecto de Ley 4297/201 O-PE, en este articulo establece en forma tecnlca las remisiones hacia los articulos 170° y 173°, inciso 2 que supone la produccion de muerte 0 lesiones graves causada a la victima menor de edad, como consecuencia del delito de violacion sexual y en condiciones de previsibilidad para el agente. Queda claro, que este articulo, que conmina con cadena perpetua, no castiga la muerte 0 lesion grave producida como consecuencia del delito de violacion sexual de persona mayor de 18 aries, cuestion que podria significar el punta de vulnerabilidad de la propuesta; sin embargo, tal es la actual lectura normativa del tipo penal especial vigente.

3. Con relacion a la modificaclcn del articulo 175° del Codigo Penal

Las modificaciones que se pretenden introducir en los articulos 1700 y 1730, traen como una loqlca consecuencia posicionar con una redacclon mas acorde a la realidad la figura de la seduccion en el Codiqo penal, que toma como base practicas de acceso carnal 0 analoqas con menores de edad que se situan entre los 14 a 18 aries de edad, sobre las cuales el agente ha viciado su consentimiento al hacer uso del engario 0 prevaliendose de situaciones de superioridad por posicion 0 cargo. Se entiende que estan excluidas de la logica de la seduccion acciones instrumentales de violencia 0 amenaza.

La reforma postula considerar no solo el engario sino incluir el aprovechamiento de situaciones de superioridad moral que objetivamente deba tener el agente sobre la menor por razones de posicion 0 cargo, Asimismo, orienta el engario y el prevalimento no directamente al acceso carnal 0 acto analoqo sino a conseguir el consentimiento, a viciarlo, puente de intermediacion para conseguir tales objetivos de ilicitud penal.

Obviamente, que la redaccion legal de la seduccion que se obtendria posee una lectura de interpretacion superior a la actual formula legal vigente. No obstante, la formula del Ejecutivo, puede ser mejorada, conforme a un texto sustitutorio, que de cuenta de una mejor tecnica legislativa y capacidad de rendimiento en la proteccion al bien jurldico,

4. Sobre la mejora de las propuestas de ley en el Texto Sustitutorio

Asumiendo las propuestas de reforma de los Proyectos 3189/2008-CR y 2723/2008-CR Y adecuando las que deriva del proyecto del Poder Ejecutivo, 5e efectua una mejor presentacion legislativa de la violacion sexual (mediante violencia 0 grave amenaza) de menores de 14 hasta los 18 aries, colocando un tercer parrafo que siguiendo la linea legislativa establecida en el articulo 1700 seriala: "La pena sera no menor de veinticinco ni mayor de treinta enos si la victim a tiene entre catorce y menos de dieciocho etics', Supuesto de alta crirninalizacion y punicion que ofrece una respuesta proporcional a la gravedad del

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delito de violaci6n practicada sobre menores de edad. Se elimina asi el supuesto de prevalimento castigada en el Proyecto del Poder Ejecutivo con cadena perpetua, por ser desproporcionado, y que resulta subsumible en la pena determinada (25-30 aries) en referencia y que es muy superior a la pena conminada reservada para dicha circunstancia cuando la violaci6n es practicada sobre mayores de 18 aries de edad.

EI articulo 1750 del C6digo Penal, igualmente en el texto sustitutorio de reforma presenta una mejor elaboraci6n legislativa, cuando se elimina el ardid para aludir a cualquier forma de engano y se optimiza la circunstancia de aprovechamiento de las vulnerabilidades de la victima, per parte del sujeto activo

V. CONCLUSION

Por las consideraciones antes expuestas, la Comisi6n de Justicia y Derechos Humanos recomienda la APROBACION de los Proyectos de Ley N° 2723/2008-CR, 3189/2008-CR Y 4297/2010-PE, de conformidad a 10 establecido en el inciso b) del articulo 70° del Reglamento del Congreso de la Republica, con el siguiente:

TEXTO SUSTITUTORIO

LEY QUE MODIFICA EL CODIGO PENAL EN SUS ARTicULOS 170°, 173°, 173°-A Y 175°, RESPECTO DE LOS DELITOS DE VIOLACION DE LA LlBERTAD SEXUAL ENPERSONASDE14A18A~OSDEEDAD

Articulo Unico.- Modificacion de los articulos 170°, 173°, 173°-A Y 175° del Codigo Penal.

Modificanse los articulos 170°, 173°, 173°-A Y 175° del C6digo Penal, con los siguientes textos:

"Articulo 170°.- Violacion Sexual

EI que con violencia 0 grave amenaza, obliga a una persona a tener acceso carnal por via vaginal, anal 0 bucal 0 realiza otros actos analoqos introduciendo objetos 0 partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vias, sera reprimido con pena privati va de libertad no menor de seis ni mayor de ocho aries.

La pena sera no menor de doce ni mayor de dieciocho aries e inhabilitaci6n conforme corresponda:

1. Si la violaci6n se realiza a mana armada 0 por dos 0 mas sujetos.

2. Si para la ejecuci6n del delito se haya prevalido de cualquier posici6n 0 cargo que Ie de particular autoridad sobre la victima, 0 de una relaci6n de parentesco por ser ascendente, c6nyuge, conviviente de este,

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descendiente 0 hermano, por naturaleza 0 adopci6n 0 afines de la victima, de una relaci6n proveniente de un contrato de locaci6n de servicios, de una relaci6n laboral 0 si la victima Ie presta servicios como trabajador del hogar.

3. Si fuere cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas, Policfa Nacional del Peru, Serenazgo, Policia Municipal 0 vigilancia privada, en ejercicio de su funci6n publica.

4. Si el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisi6n sexual grave.

5. Si el autor es docente 0 auxiliar de educaci6n del centro educativo donde estudia la victima.

La pena sera no menor de veinticinco ni mayor de treinta afios si la victima tiene entre catorce y rnenos de dieciocho aiios.

Articulo 173.- Violaci6n sexual de menor de 14 anos edad

EI que tiene acceso carnal per via vaginal, anal 0 bucal 0 realiza otros actos analoqos introduciendo objetos 0 partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vias, con un menor de 14 alios de edad, sera reprimido con las siguientes penas privativas de libertad:

1. Si la victima tiene menos de diez alios de edad, la pena sera de cadena perpetua.

2. Si la victima tiene entre diez alios de edad, y menos de catorce, la pena sera no menor de treinta alios, ni mayor de treinta y cinco.

Si el agente tuviere cualquier posici6n, cargo 0 vinculo familiar que Ie de particular autoridad sobre la victima 0 Ie impulse a depositar en el su confianza, la pena prevista en el inciso 2 sera de cadena perpetua.

Articulo 173-A.- Violaci6n sexual de menor de edad seguida de muerte 0 lesi6n grave

Si como resultado del delito de violaci6n sexual de menores de edad, tipificados por los articulos 1700, ultimo parrato, y 1730, inciso 2, se produjera la muerte de la victima, se ocasionaren lesiones graves y el agente pudo prever este resultado, 0 si el agente procedi6 con crueldad, la pena sera de cadena perpetua.

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Articulo 175.- Acto sexual por engafio, superioridad 0 vulnerabilidad

EI que, mediante cualquier forma de engario 0 vallendose de una sltuacton de superioridad por posicion, cargo, 0 aprovechandose de la vulnerabilidad de la victima tiene acceso carnal por via vaginal, anal 0 bucal o realiza otros actos analoqos introduciendo objetos 0 partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vias, a una persona entre catorce y menos de dieciocho anos, sera reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis arios."

Dese cuenta.

Sala de Comision.

Lima, noviembre de 2010

RAUL CASTRO STAGNARO Vicepresidente (UN)

UREN NEUENSCHWANDER (UN)

JOSE VARGAS FERNANDEZ (APRA)

ALEJANDRO REBAZA MARTELL (APRA)

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JAVIER VELASQUEZ QUESQUEN (APRA)

AURICIO MULDER BEDOYA (APRA)

CA YO GALINDO SANDOVAL (GPN))

FREDY OTAROLA PENARANDA (GPN)

ALDO ESTRADA CHOQUE

KARINA BETETA RUBiN

(UPP)

(UPP)

CARLOS TORRES CARO (AN)

FUJIMORI FUJIMORI (GPF)

ROSARI

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MIEMBROS ACCESITARIOS

WILDER CALDERON CASTRO (APRA)

JORGE DEL CASTILLO GALVEZ (APRA)

(GPN)

MARiA SUMIRE DE CONDE

MARTHA ACOSTA ZARATE (GPN)

MARTIN RIVAS TEIXEIRA (GPN)

MARTHA MOYANO DELGADO (GPF)

ROLANDO REATEGUI FLORES (GPF)

YONHY LESCANO ANCIETA (AP)

JAVIER BEDOYA DE VIVANCO (U.N)

JUANA HUANCAHUARI PAUCAR (GPN)

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